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PROYECTO DE LEY DEL SERVICIO CIVIL
TEMA: PROYECTO DE LEY DEL SERVICIO CIVIL 1. Sntesis del Proyecto de Ley del Servicio Civil El Proyecto de Ley del Servicio Civil elaborado por el Poder Ejecutivo con el liderazgo de la Autoridad Nacional del Servicio Civil (Servir), y revisada por las Comisiones de Presupuesto y Trabajo del Congreso, ser sometido a debate durante esta semana en el pleno del Congreso de la Repblica.
En resumen, el Proyecto de Ley y los Dictmenes de ambas Comisiones plantean, entre otras, las siguientes propuestas:
a) Unificacin del rgimen laboral de trabajadores que estn bajo los regmenes de los Decretos Legislativos N 276 y 728, y los que tienen contrato administrativo de servicios (CAS - Decreto Legislativo N 1057); b) Ingreso al Servicio Civil va un concurso de mritos (transversal, cuando es un concurso interno y abierto, cuando es pblico); c) Incremento de los beneficios laborales (percepcin prestaciones econmicas distintas a la remuneracin, asignacin por tiempo de servicios, asignacin familiar, bonificacin personal por quinquenio, etc.); d) Gestin del rendimiento y evaluacin del desempeo: Los servidores civiles estarn sometidos a evaluaciones anuales, para lo cual se tomarn en cuenta factores mensurables, cuantificables y verificables vinculados al desempeo de sus funciones; y,
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e) Gestin de la capacitacin: SERVIR ser el rgano encargado de planificar, gestionar y evaluar la poltica de capacitacin para el sector pblico, con la finalidad de fortalecer y mejorar las capacidades de los servidores civiles.
Cabe precisar que el Dictamen emitido por la Comisin de Trabajo realiza mayores aportes al Proyecto de Ley, tales como: la negociacin colectiva de trabajo sobre la remuneracin, establecimiento de nuevas indemnizaciones a favor del trabajador, evaluaciones de desempeo, capacitaciones al servidor civil, entre otros, a diferencia de la Comisin de Presupuesto que se limita a replicar el contenido del Proyecto de Ley.
En lneas generales consideramos que sta iniciativa constituye un paso importante no slo para el Estado y los trabajadores, sino tambin para las personas y las empresas que hacen uso de sus servicios, pues dicha norma les permitir disminuir los costos que genera tener trabajadores
desactualizados, ineficientes y sin vocacin de servicio. Mediante este Proyecto se busca promover e incentivar una lnea de carrera para aquellos que desean ascender en base a sus mritos profesionales, capacitacin constante y adems creen en la mejora continua de sus servicios, lo que hoy no ocurre en gran parte del Estado.
Sin embargo, hay un tema muy importante que no ha sido incluido en el Proyecto y en los Dictmenes: la Gestin por Competencias. Nosotros proponemos implementar, adems de todo lo reseado, la aplicacin del
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referido rgimen de gestin en el Estado el cual, segn el Manual del Director de Recursos Humanos: Gestin por competencias elaborado por Ernst & Young Consultores, consiste en conocer las competencias que cada puesto exige y las que cada persona (trabajador) ofrece, realizndose para ello un anlisis de las conductas observables y evaluables, que son las competencias, definidas como aquellas caractersticas subyacentes a las personas, relacionadas a una correcta actuacin en su puesto de trabajo, que se basa en la motivacin, carcter, valores, entre otros.
La gestin por competencias puede complementarse al Proyecto de Ley del Servicio Civil (gestin por mritos o meritocracia), pues si bien inicialmente no podra utilizarse para ascender, puede ser un mecanismo eficaz para la distribucin de funciones y cargos segn las competencias de cada trabajador, lo que har ms eficiente la gestin de los recursos humanos en el Estado e incrementar los beneficios percibidos por los ciudadanos y el dinamismo del mercado, pues contaremos no slo con el trabajador ms capacitado por sus mritos, sino con el ms competente para el puesto.
2. BUSCAR EN LA NORMA LOS PUNTOS MAS CUESTIONADOS O LA RAZN DE SER Uno de los principales puntos cuestionados por los trabajadores al proyecto de Ley del Servicio Civil est referido a la evaluacin. En el Artculo 11 de la propuesta se indica que una de las causas de la terminacin de la relacin del trabajador con la entidad es que este demuestre una ineficiencia
comprobada. El secretario de los trabajadores administrativos de la Corte
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Superior de Justicia de Arequipa, Walter Rosa Tejeiro, sostiene que son las "reglas" de esta nueva ley las que afectan sus derechos. "Es claro que si un trabajador no pasa las evaluaciones ser despedido y eso no lo aceptamos. Tenemos derechos adquiridos". Sobre el tema, el especialista Juan Carlos Rebaza indica que las evaluaciones son buenas, porque ayudan a tener mayor eficacia. Explica que el temor de los servidores a las evaluaciones es que las mismas sean polticas, direccionadas al despido para la contratacin de personal afn a la autoridad de turno. "Eso se debe evitar. Hay que detallar los criterios de prueba para que no se preste a malos entendidos". Otro punto en controversia es que no se permitir que los trabajadores realicen procesos de negociacin colectiva con las entidades estatales. El dirigente Walter Rosa seala que no se puede violar la Constitucin donde se establece este derecho. Para Rebaza la negociacin colectiva siempre existi. Pero en los ltimos aos se hizo mal uso de este derecho, ya que funcionarios de confianza que no son sindicalizados fueron favorecidos con estos beneficios. "La Ley de Presupuesto ya estableci que no se puede aumentar remuneraciones con pactos colectivos si antes no son aprobados por el Ministerio de Economa. Lo que se busca es evitar el mal uso de este instrumento". Finalmente, los servidores pblicos cuestionan que se les quite su derecho a la huelga. Refieren que la misma lo suprime, empero en el proyecto de ley se indica que esta se realiza luego que se cumplan los plazos de ley. Tambin se critica que el proyecto no establece la escala remunerativa de los que integrarn el Servicio Civil.
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Amenazan
iniciar
paralizacin
indefinida
contra
proyecto
de
ley
La paralizacin de 24 horas que iniciarn hoy los trabajadores del sector pblico es parte de las acciones de lucha que se estn programando en contra del proyecto de Ley del Servicio Civil. El secretario de la Federacin Departamental de Trabajadores de Arequipa,Gernimo Lpez, sostuvo que si no hay marcha atrs con la propuesta, se podra iniciar una paralizacin indefinida. Agreg que Ollanta Humala dej de lado sus propuestas en campaa de apoyar a los trabajadores pblicos y respetar su estabilidad laboral. "Contrariamente, con esta propuesta de ley se atenta contra los derechos de los servidores". Por su parte, el secretario del Sindicato de Trabajadores Municipales de la comuna provincial, Csar Collado, concord con Lpez en que si no se deja de lado esta propuesta de ley se realizarn continuas protestas. Durante las ltimas semanas los sindicatos de trabajadores pblicos realizaron protestas, plantones y marchas contra la norma. Actualmente el proyecto ya tiene el visto bueno de la Comisin de Presupuesto del Congreso. Solo se est a la espera de la aprobacin de la Comisin de Trabajo. Posteriormente se debatir en el pleno del Legislativo.
CLAVES La paralizacin de hoy provocar que la mayora de entidades pblicas atiendan en forma restringida. Se estima la participacin de sindicatos de municipalidades, Gobierno
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Regional, sectores Salud, Educacin, Agricultura, Poder Judicial, Unsa, entre otros. Los trabajadores se congregarn desde las nueve de la maana en la Plaza Espaa en el Cercado, posteriormente realizarn una marcha por el Centro Histrico en contra del proyecto de ley. Son ms de 10 mil trabajadores pblicos que existen en la regin Arequipa.
3. LOS ASPECTOS MAS NO VEDOSOS DE LA LEY El Ttulo Preliminar nos describe tanto el objeto, la finalidad, los principios y lineamientos generales del Servicio Civil. As tenemos que el objeto es establecer reglas necesarias para promover un Servicio Civil meritocrtico, idneo, orientado al ciudadano y la proteccin de los intereses generales del pas. En cuanto a su finalidad, sta consiste en que el Estado alcance mayores niveles de eficacia y eficiencia y preste efectivamente servicios de calidad a travs de un mejor Servicio Civil, as como promover el desarrollo de las personas que lo integran. Aqu nuestra primera observacin, pues consideramos que tanto el objeto como la finalidad deben estar orientados en primer trmino al desarrollo profesional de los trabajadores que lo integran antes que al establecimiento de reglas necesarias; consideramos que solo garantizando una lnea de carrera fundada en la meritocracia y con el pleno respeto y garanta de los derechos laborales de los servidores estatales, podremos obtener un Estado eficaz y eficiente, no viceversa. Pareciese que se estuviera manteniendo la estructura estatutaria rgida (supeditada al Derecho Administrativo) del Decreto Legislativo 276, no teniendo en cuenta que el
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Estado como empleador debe evolucionar y con l, las normas y sistemas que rigen las relaciones con sus empleados. En ese sentido, convenimos plenamente con Helena Pinilla, especialista en gestin de recursos humanos, cuando seala que el objetivo detrs de la reforma es mejorar la calidad de los servicios que presta el Estado, y que ello no se puede lograr cambiando estructuras, cambiando sistemas, mejorando infraestructura, si es que no se trabaja con el principal activo de toda organizacin, que es la gente. Agregando que si se quiere cambiar radicalmente la calidad de la gestin, la reforma del empleo pblico debe realizarse pensando en transformar a los trabajadores en servidores pblicos orgullosos, satisfechos y contentos. Entonces si partimos por establecer que el objeto y la finalidad de esta reforma no lo son en primera mano los servidores estatales, sino por el contrario, el servicio estatal, entonces estamos repitiendo ms de lo mismo y a costa de no lograrlo, pues, la realidad respecto a un servicio estatal deficiente, es claro y evidente. Por ende, vlidamente concluimos que primero son los servidores, y a partir de ello, recin se podr garantizar un servicio estatal eficaz y eficiente. Respecto a los Principios del Servicio Civil se establecen en el siguiente orden los siguientes: a) Mrito, b) Instrumentalidad del Servicio Civil, c) Transparencia, d) Ingreso reglado, e) Igualdad de oportunidades, f) Eficacia, g) Provisin presupuestaria y sostenibilidad de las finanzas del Estado, h)Especialidad normativa, i) Legalidad, j) Imparcialidad, k) Probidad y tica pblica, 1) Rendicin de cuentas, y m) Preservacin de la continuidad de las polticas del Estado.
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Conforme podemos apreciar, brillan por su ausencia los principios laborales, que no pueden ni deben ser ajenos a ninguna relacin laboral, y ello incluye al Estado. La falta de regulacin expresa de estos principios laborales, no hacen ms que generar un margen de incertidumbre en los trabajadores y se evidencia el carcter estatutario que estara configurndose en este proyecto de Ley, donde prevalecen principios de orden presupuestal frente a la inexistencia de principios pilares como el principio protector. Ello queda evidenciado cuando la norma refiere expresa y taxativamente que los operadores de la norma debern privilegiar los principios de
instrumentalidad y Necesidad del Estado, de Provisin Presupuestaria y sostenibilidad de las Finanzas del Estado y de Especialidad Normativa. Prueba de ello, es que a lo largo de la propuesta normativa, se encubre la relacin laboral bajo un denominado vnculo jurdico, o la remuneracin como prestacin, como si este tipo de postulados, dejan de hacer del servidor pblico un trabajador que tiene amparo constitucional al igual que un trabajador del sector privado, salvo las especficas restricciones y limitaciones impuestas en la propia Constitucin. Amn de establecer estas articulaciones, debemos sealar enfticamente que el marco normativo de orden legal, no puede desconocer las disposiciones constitucionales, y teniendo presente que la Constitucin al regular derechos laborales, no hace distingo ni exclusin alguna en base a la naturaleza del empleador, entonces, vlidamente un Juez o un Tribunal Arbitral podr -y como viene sucediendo adems- inaplicar el texto de la Ley para dar preferencia a los derechos de orden constitucional.
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La Jurisprudencia comparada, en palabras de la Corte Constitucional Colombiana, nos da una visin clara de lo que vienen a ser los fines constitucionales de la carrera administrativa, as tenemos que en su sentencia N C-431/10 estableci que el sentido de esta previsin consiste en garantizar, de una parte, la igualdad de oportunidades de los trabajadores para acceder al desempeo de cargos y funciones pblicas -tal y como ello se establece en los artculos 40 y 53 de la Carta Poltica-. De otra parte, en asegurar: (i) la proteccin de los derechos subjetivos de los trabajadores a la estabilidad y permanencia en el cargo; (ii) los beneficios propios de la condicin de escalafonado; (iii) el sistema de retiro del cargo. Tambin busca lograr que (iv) la funcin pblica se ejerza de manera eficiente y eficaz. De esta manera, es precisamente el rendimiento en el desempeo del cargo de cada trabajador (el cual garantiza eficiencia y eficacia del conjunto) el que determina el ingreso, la estabilidad en el empleo, el ascenso y el retiro del servicio. No podemos dejar de mencionar que resulta importante el haber regulado como primer principio el mrito, por el cual se establece que desde el ingreso, la permanencia, la mejora en las compensaciones y la movilidad en el Servicio Civil se basa en la aptitud, actitud, desempeo y capacidad de los postulantes y de los servidores. Este punto es muy positivo y apremiante para una nueva estructura, lamentablemente queda aislado, por las situaciones antes expuestas. Estamos convencidos que un sistema de ingreso y permanencia basado en el mrito, promocionan y garantizan el respeto a los principios de igualdad e imparcialidad, logrando que al Estado se incorporen los mejores y ms
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capacitados profesionales, dejndose de lado de manera definitiva, el ingreso basado en el clientelismo poltico, favoritismo y nepotismo disfrazado en el intercambio de familiares a nivel de entidades estatales. Por ello, consideramos que el mrito es un criterio fundamental para determinar el acceso, ascenso y trmino de la funcin pblica. Finalmente, respecto a los lineamientos generales de la gestin del Servicio Civil, estos vienen a ser consideraciones complementarias a los principios, destinados a la bsqueda de eficacia y eficiencia, objetividad, transparencia, e imparcialidad, buscando promover en los servidores estatales una actitud proactiva y de enfoque al Ciudadano. III. LAS DISPOSICIONES GENERALES Se define al Servicio Civil como el rgimen legal que rige a las personas al servicio del Estado, el cual promueve un servicio civil meritocrtico, idneo, orientado al ciudadano y a la proteccin del inters general y procura el desarrollo de las personas que lo conforman. Se establece como mbito de aplicacin exclusivo a quienes prestan servicios al Estado, as como aquellas que estn encargadas de su gestin, el ejercicio de sus potestades y la prestacin de servicios a cargo de aquel. Se establece que supletoriamente las disposiciones sobre principios, gestin del Servicio Civil, tica, incompatibilidades, prohibiciones y responsabilidades y rgimen disciplinario son de aplicacin a las carreras especiales. Esta precisin se hace, pues el proyecto refiere ms adelante que no resulta de aplicacin a los regmenes laborales especiales, propiamente abarca los tres regmenes laborales a los cuales nos hemos
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referido previamente. Para los efectos del proyecto, los Servidores Civiles se clasifican en los siguientes grupos: a) Funcionario pblico.- Es un representante poltico, con confianza poltica originaria, cuando es elegido por voto popular y con confianza poltica derivada cuando es designado por otro funcionario pblico, que ejerce funciones de gobierno en la organizacin del Estado. Dirige o interviene en la conduccin de la entidad, as como aprueba polticas y normas. b) Directivo pblico. Comprende a los servidores civiles que desarrollan funciones relativas a la direccin o toma de decisiones de un rgano, unidad orgnica, programa o proyecto especial. Estos servidores organizan los recursos a su cargo, velan por el logro de los objetivos asignados y supervisan el logro de metas de los servidores civiles bajo su responsabilidad. Tambin comprende a los vocales de Tribunales Administrativos. c) Servidor Civil de Carrera. Son aquellos servidores civiles que realizan labores directamente vinculadas con: (i) el ejercicio de la funcin administrativa, incluyendo funciones de supervisin y control, (ii) la prestacin de servicios pblicos y, en general (iii) con la gestin institucional, dirigidas al cumplimiento de las funciones sustantivas y de administracin interna intrnsecas de una Entidad. d) Servidor de actividades complementaras. Constituido por el grupo de servidores que realizan labores de soporte, complemento, manuales u operativas respecto a las funciones sustantivas y de administracin interna que realiza cada entidad.
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La norma incluye en el Servicio Civil a los servidores de confianza, entendindose por ste, a aquel que forma parte del entorno directo e inmediato de los funcionarios pblicos o directivos pblicos, no est sujeto a un concurso pblico, y su contratacin se da sobre la base del poder discrecional con que cuenta el funcionario que lo designa. Asimismo, se define al sistema administrativo de Gestin de Recursos Humanos, como aquel que establece, desarrolla y ejecuta la poltica de Estado respecto del Servicio Civil del Sector Pblico, precisando que ste comprende el conjunto de normas, principios, recursos, mtodos, procedimientos y tcnicas utilizados por las entidades del sector pblico en la gestin de los recursos humanos. Se crean las denominadas, Familias de Puestos, las cuales agrupan a los puestos que tienen funciones, caractersticas y propsitos similares. Cada familia de puestos est dividida en niveles y a cada una de estas le corresponde una banda remunerativa que en su conjunto conforman la escala de remuneraciones. En este extremo debemos tener presente que la transformacin de la gestin de los recursos humanos en el sector pblico forman parte de un proceso ms amplio que cambios en la organizacin y funcionamiento del aparato administrativo del Estado. Se ha hablado de reformas en la gestin pblica o de nueva gestin pblica para referirse a estos procesos que, adems de la gestin de los recursos humanos, se extienden a la gestin del presupuesto, de la estructura de la administracin y las formas de prestacin de servicios. Como bien seala LidyaArbaiza, las modificaciones en la administracin de los recursos humanos en el sector pblico forman parte de un proceso ms
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amplio de cambios en el Estado. En Amrica Latina se han evaluado reformas en la gestin pblica; adems de la gestin de los recursos humanos, se han extendido a la gestin del presupuesto, al gobierno corporativo, entre otras; as tambin, refiere que si bien el Estado no debe adoptar un modelo de empresa, se observan ciertas adaptaciones de eficiencia ms parecidas a las del mundo privado. Ms all de la burocracia, de la administracin cientfica, del taylorismo (cercano a 1920), en nuestro tiempo se aprecia la bsqueda de una mayor diversidad y pluralidad en la organizacin del management moderno. En tan sentido, consideramos que la clasificacin presentada en el proyecto, resulta precisa en cuanto a las caractersticas de cada uno de los cuatro grupos, situacin totalmente distinta a la clasificacin efectuada en el Decreto Legislativo 276. IV. GESTIN DEL SERVICIO CIVIL Respecto a la organizacin del Sistema Administrativo de Gestin de Recursos Humanos, se establece que SERVIR, es el ente encargado de formular la poltica nacional del Servicio Civil, ejerce la rectora del Sistema y resuelve las controversias de conformidad con lo establecido en el Decreto Legislativo N 1023 y disposiciones modifica1orias. Por su parte, las Oficinas de Recursos Humanos de las entidades, o las que hagan sus veces, que constituyen el nivel descentralizado responsable de implementar las normas, principios, mtodos, procedimientos y
herramientas tcnicas del Sistema, en el marco de lo dispuesto por SERVIR. La existencia de un servicio civil desestructurado y desordenado es el resultado del desorden normativo en materia de gestin de recursos
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humanos en el Estado. Como bien refiere el documento El Servicio Civil Peruano, existen ms de 500 normas sobre el servicio civil, ms de 102 escalas remunerativas en 82 entidades del Poder Ejecutivo, ms de 400 reglas diferentes que regulan el pago a los servidores pblicos y ms de 198 conceptos de pago, entre remunerativos y no remunerativos. En este contexto, se dio la creacin de SERVIR como un organismo tcnico especializado y rector del sistema administrativo de gestin de recursos humanos del Estado, encargado de establecer, desarrollar y ejecutar la poltica del Estado respecto del servicio civil. SERVIR ha venido desarrollando acciones en los ltimos tres aos enmarcadas en los aspectos ms urgentes que fueron identificados para iniciar la reforma del servicio civil: (i) capacitacin, (ii) rendimiento, (iii) profesionalizacin del cuerpo directivo y (iv) resolucin de controversias. En suma, consideramos que es necesaria la existencia de un ente como SERVIR que consideramos viene realizando una excelente labor, lamentablemente, recientemente la Ley de Presupuesto para el sector Pblico, Ley 29951, ha dispuesto en su centsima Tercera Disposicin Complementaria Final la derogatoria del literal b) del artculo 17 del Decreto Legislativo 1023, por lo que el Tribunal del Servicio Civil, ya no se abocar al conocimiento de controversias referidas al pago de retribuciones en el sector estatal, lo cual consideramos errado y contrario a una verdadera reforma del servicio civil. V. INCORPORACIN Y CAUSAS DE TRMINO Se establece de manera genrica que el proceso de seleccin es el mecanismo de incorporacin al grupo de Directivos Pblicos, Servidores Civiles de Carrera y Servidores de Actividades Complementarias, buscando
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seleccionar a las personas ms idneas, sobre la base del mrito, competencia y transparencia, garantizando la igualdad en el acceso a la funcin pblica. Sin embargo, remite a las normas reglamentarias la tarea de desarrollar las reglas que rigen los procesos de seleccin. Este extremo resulta delicado, en la medida que la Ley es la encargada de establecer los parmetros sobre los cuales las normas reglamentarias puedan avocarse a regular los procesos de seleccin, caso contrario, puede suceder que el Reglamento al no tener parmetro alguno, termine desarticulando el propsito y finalidad de la Ley. Asimismo, entre los requisitos para acceder al Servicio Civil, se requiere:
a)
Estar
en
ejercicio
pleno
de
sus
derechos
ciudadanos.
b) Cumplir con los requisitos mnimos exigidos para el puesto. c) No tener condena por delito doloso.
d) No estar inhabilitado administrativa o judicialmente, para el ejercicio de la profesin, para contratar con el Estado o para desempear funcin pblica. Tener la nacionalidad peruana, en los casos que la naturaleza del puesto lo exija, conforme a la Constitucin Poltica y a las leyes especficas. e) Los dems requisitos previstos en la Constitucin y las leyes. En este extremo, entendemos que la norma reglamentaria se encargar de precisar concretamente lo sealado en el ltimo literal, adems de precisar el requisito de no tener condena por delito doloso, toda vez que entendemos que la referencia a esta causal es que a la fecha de postulacin no exista una condena vigente.
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Es de precisar que conforme a lo sealado en la Cuarta Disposicin Transitoria, los servidores bajo los regmenes de los Decretos Legislativos 276 y 728 podrn trasladarse voluntariamente y previo concurso al nuevo rgimen, siendo las normas reglamentarias las que establecern las condiciones con las que se relazarn estos concursos. Asimismo, la Quinta Disposicin Transitoria, establece que las entidades desde el inicio del proceso de implementacin estn autorizadas a reubicar de puesto a quienes presten servicios en ella, incluso si pertenecen al rgimen del Decreto Legislativo 276 o 728 o cualquier carrera o rgimen especial. Lo sealado llama nuestra atencin, pues con este tipo de atribuciones se estara avalando la existencia de abusos por parte de los funcionarios pblicos, que no tendran reparo alguno para incurrir en sendos actos de hostilidad, generando una avalancha de reclamos administrativos y/o judiciales. VI. CAUSAS DE SUSPENSIN Y TERMINACIN Se establece que la participacin en el Servicio Civil termina con la conclusin del vnculo que une a la entidad con el servidor civil, Se sujeta a las causales previstas en la presente Ley. Asimismo, se establece como causales de suspensin perfecta, los siguientes casos: a) El caso fortuito y la fuerza mayor. b) La sancin disciplinaria que conlleve la suspensin del trabajador. c) El ejercicio del derecho de huelga. d) La detencin del servidor. e) La inhabilitacin para el ejercicio profesional o judicial por periodo no superior a tres meses.
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f) El permiso o licencia concedidos por la entidad. g) La maternidad durante el descanso pre y postnatal. h) La sentencia de primera instancia por delitos de terrorismo, narcotrfico, corrupcin o violacin. i) El ejercicio de cargos polticos de eleccin popular que requieran desempearse a tiempo completo. En los casos previstos en el literal h), de no confirmarse la sentencia contra el servidor, ste podr reingresar al mismo nivel, una vez que dicha sentencia quede firme. Respecto a sta ltima precisin, estamos convencidos que ello va a generar la existencia de causas judiciales por el lucro cesante y dao moral que se pudiera ocasionar al trabajador, producto de la suspensin de su relacin laboral, por una sentencia que no tiene la calidad de Cosa Juzgada, por ende, no es coercible ni inmutable. Asimismo, se establece como causas de suspensin imperfecta los siguientes casos: a) La enfermedad y el accidente comprobados, de acuerdo al plazo establecido en la normatividad sobre seguridad social. b) La invalidez temporal, de acuerdo al plazo establecido en la normatividad sobre seguridad social. c) El descanso vacacional d) El permiso y la licencia para el desempeo de cargos sindicales e) Licencias con goce de haber Finalmente, se establece que la participacin en la formacin para ser Directivo Pblico en la Escuela Nacional de Administracin Pblica puede originar suspensin perfecta o imperfecta segn fuera el caso.
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Consideramos que en la medida que la formacin como Directivo representa una mejora en el servicio estatal y se da mientras exista una relacin laboral, persiste la obligacin del Estado de abonar la remuneracin al trabajador estatal, por ende, esta situacin, no puede ser considerado como causal de suspensin perfecta. Respecto a la terminacin, se establece que el Servicio Civil concluye por: a) Fallecimiento. b) Renuncia. c) Jubilacin. d) Mutuo acuerdo. e) Alcanzar el lmite de edad de setenta arios. f) Prdida de la nacionalidad peruana, en los casos en que la naturaleza del puesto la exija como requisito para acceder al Servicio Civil. g) Destitucin por causa relativa a la conducta del servidor: en los casos de comisin de faltas ticas disciplinarias graves, condena penal por delito doloso, condena penal por delito culposo y la inhabilitacin para el ejercicio profesional o judicial, para el ejercicio de la funcin pblica, conforme a lo dispuesto en el Reglamento. h) Cese por causa relativa a la capacidad del servidor: en los casos de ineficiencia comprobada, as como la incapacidad permanente fsica o mental que impida el ejercicio de las funciones, declarada conforme a Ley. i) No superar el periodo de prueba. j) Supresin del puesto debido a causas tecnolgicas, estructurales u organizativas, entendidas como las innovaciones cientficas o de gestin o nuevas necesidades derivadas del cambio del entorno social o econmico,
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que llevan cambios en los aspectos organizativos de la entidad. k) Extincin de la entidad por mandato normativo expreso. Se deja en manos de las normas reglamentarias las condiciones y procedimientos aplicables. Se precisa tambin, que en el caso de los funcionarios pblicos de libre nombramiento y remocin y los servidores de confianza, el vnculo tambin podr extinguirse por decisin discrecional. Respecto a lo sealado en el literal j, mostramos nuestra disconformidad, en la medida que esta suerte de disposiciones, contravienen el principio de Unidad del Estado. A diferencia del empleador privado, el Estado es uno e indivisible, por lo que los cambios organizativos y/o estructurales, si bien pueden suprimir el puesto, no pueden suprimir al trabajador como tal, debiendo adoptarse las medidas necesarias para garantizar su
permanencia en el empleo, caso contrario, se estara vaciando el contenido esencial de su derecho constitucional al trabajo.
VII. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL PERSONAL DEL SERVICIO CIVIL Entre los principales derechos de los trabajadores, llama nuestra atencin el derecho vacacional, respecto del cual se concede 30 das por cada ao de servicios, cumplindose as el requisito de la pos anualidad prevista en el artculo 25 de la Constitucin en concordancia con la normativa internacional; sin embargo, se precisa que el Poder Ejecutivo, mediante Decreto supremo podr establecer que hasta quince (15) das de dicho periodo se ejecuten de forma general. Se respeta la Jornada mxima de ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) horas semanales, as como el
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descanso semanal obligatorio de veinticuatro (24) horas consecutivas como mnimo y un tiempo de refrigerio, que no forma parte de la jornada de trabajo. Los servidores podrn gozar de los derechos a que hace referencia la Ley N 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo; as como contar con un Seguro de vida en los casos y con las condiciones y lmites establecidos por las normas reglamentarias. Asimismo, se les garantiza defensa y asesora legal, asesora contable, econmica o afn, por actos o decisiones adoptadas o ejecutadas en el ejercicio de sus funciones, precisndose que si al finalizar el proceso, se demostrara responsabilidad, el servidor civil deber reembolsar el costo del asesoramiento y defensa especializados. Se encarga a las normas reglamentarias establecer la forma y los limites como se aplicarn los derechos previstos en el presente artculo a los funcionarios y directivos pblicos, considerando la especial naturaleza de su relacin con el Estado. Como podemos apreciar muchos aspectos importantes que por su trascendencia deben ser objeto de tratamiento legal, estn siendo derivados a las normas Reglamentarias lo cual genera preocupacin. Respecto a la destitucin declarada nula o injustificada por el Tribunal del Servicio Civil o el juez, otorga el derecho al servidor a solicitar el pago de una indemnizacin o la reposicin. En caso la Entidad se haya extinguido o est en proceso de hacerlo solo corresponde la indemnizacin. Aquel servidor repuesto lo ser en su puesto u otro del mismo nivel. Todo servidor repuesto se sujeta a los mismos deberes, derechos y condiciones aplicables a los servidores de su grupo. Es nula la destitucin que se fundamente en
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discriminacin por razn de origen racial o tnico, religin, discapacidad, edad, lengua, opinin, lugar de nacimiento o vecindad y sexo. Se establece que las normas reglamentarias establecern la indemnizacin. No procede reposicin ni indemnizacin en el caso de los servidores de confianza. Vemos que si bien es cierto se sigue manteniendo el derecho a la estabilidad a travs de la tutela resarcitoria (indemnizacin) como restitutoria (reposicin), el abanico de causales de una destitucin Nula se hace cada vez ms cerrado, lo cual consideramos errado, pues todo acto de discriminacin debe traer como consecuencia la readmisin en el empleo pblico. Con la redaccin actual, la madre gestante, el trabajador sindicalizado, quedan de plano desprotegidos. Por otro lado, reconociendo las particularidades de los cargos de confianza, consideramos que su destitucin cuando esta obedezca a un acto de discriminacin o afectacin de derechos fundamentales, debe merecer tutela resarcitoria a travs de la indemnizacin, caso contrario, estaramos avalando un abuso del derecho por parte de quienes en representacin del Estado empleador, no tienen lmite en su accionar frente al personal de confianza, lo cual no soporta un mnimo anlisis de razonabilidad. La prescripcin de la accin de cobro de las remuneraciones, beneficios sociales y otros derechos derivados de la compensacin econmica de los servidores del Servicio Civil, tiene plazo de dos aos y su cmputo se inicia al extinguirse la relacin con la entidad en la que se gener el derecho que se invoque. En armona con lo previsto en el artculo 40 de la Constitucin Poltica, se establece que los servidores del Servicio Civil no pueden percibir del Estado
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ms de una remuneracin, retribucin, emolumento o cualquier tipo de ingreso. Es incompatible la percepcin simultnea de remuneracin y pensin por servicios prestados al Estado. Las nicas excepciones las constituyen la funcin docente efectiva y la percepcin de dietas por participacin en uno (1) de los directorios de entidades o empresas estatales o en Tribunales Administrativos o en otros rganos colegiados. Queda prohibida la percepcin de remuneracin por dedicacin de tiempo completo en ms de una entidad pblica a la vez. Respecto a las principales obligaciones de los servidores civiles, resalta el hecho de establecer como obligacin consistente en no emitir opiniones ni brindar declaraciones en nombre de la entidad, salvo autorizacin expresa del superior jerrquico competente o, cuando ello corresponda por la naturaleza del puesto. Dicha obligacin prohibicin, estara limitando el derecho a la libertad de expresin que todo ciudadano tiene, independientemente de ser trabajador pblico o privado, pues la formula en nombre de la entidad resulta ambigua o por decirlo menos imprecisa, dando lugar a que todo tipo de declaraciones y opiniones, sean cuestionadas o sancionadas, lo cual resulta lesivo para el ejerci de un derecho fundamental de primer orden. Resulta preciso que se establezca como prohibicin el participar o intervenir por s o por terceras personas, directa o indirectamente, en los contratos con su entidad o cualquier otra entidad del Estado, en los que tenga inters el propio servidor, su cnyuge o parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. Asimismo, se establece como deber de todo servidor, el someterse a las evaluaciones que se efecten en el
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marco de la ley, dejndose una clusula de remisin para tipificaciones de nuevos deberes, en las normas reglamentarias y otras que regulan el Servicio Civil, en cuanto fueran aplicables. VIII. DERECHOS COLECTIVOS Se establece que los derechos colectivos de los servidores civiles son aquellos establecidos en la Constitucin Poltica del Per y los tratados internacionales ratificados por el Estado sobre la materia. El proyecto de manera errada establece que el ejercicio de estos derechos se sujeta a lo establecido en las normas reglamentarias. Se confiere al personal del servicio civil, la potestad de organizarse por entidades con fines de defensa de sus intereses. Las organizaciones de servidores civiles debern coadyuvar en el propsito de mejora continua del servicio al ciudadano y no afectar el funcionamiento eficiente de la entidad o la prestacin del servicio. La autoridad no deber promover actos que limiten la constitucin de organismos sindicales o el ejercicio del derecho de sindicacin. No obstante, no existe impedimento alguno para que los servidores puedan agruparse no solo a nivel de entidades, sino por el grado profesional, categoras entre otros, caso contrario, existira limitaciones al derecho de sindicalizacin. Un hecho que llama nuestra atencin, es el establecer que el personal en el Servicio Civil tiene derecho a solicitar condiciones de trabajo, condicionado a las posibilidades de la entidad y la naturaleza de las funciones que en ella se cumplen, bajo sancin de nulidad. Esta situacin genera en buena cuenta que los trabajadores no podrn solicitar el incremento de sus
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remuneraciones, pues la norma lo limita a las condiciones de trabajo, definiendo por estas a jornada de trabajo, permisos, licencias, local sindical, capacitacin, uniformes, ambiente de trabajo y, en general, todas aquellas que faciliten la actividad del servidor civil para el cumplimiento de sus funciones. En ningn caso, se considerarn aquellas que impliquen actos de administracin, ni las que requieran recursos adicionales a los asignados a la entidad y no comprende incrementos en las compensaciones econmicas. Incurriendo o ratificando una conducta inconstitucional regulada en la Ley de Presupuesto para el sector pblico, se limita el arbitraje es sobre condiciones de trabajo o empleo, con un plazo de vigencia no menor de dos (02) aos. Los acuerdos o laudos arbitrales no son de aplicacin a los funcionarios pblicos, directivos pblicos ni a los servidores de confianza. Es nulo todo pacto en contrario. El acuerdo o el laudo arbitral podrn ser impugnados en caso de no haberse observado los requisitos, formalidades y lmites, cuando la resolucin hubiese versado sobre puntos no sometidos a su decisin, o cuando dicha resolucin contradiga la legalidad vigente. Al respecto, debemos tener presente que la Quincuagsima Octava Disposicin Complementaria Final de la Ley N 29951 Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2013, establece que los procedimientos de negociacin colectiva o arbitraje laboral se desarrollan con sujecin a las normas de derecho respectivas vigentes y solo podrn contener condiciones de trabajo, las mismas que se financian con cargo a la disponibilidad presupuestaria de cada entidad, sin demandar recursos adicionales al Tesoro Pblico. Dicha disposicin establece que son nulos de
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pleno derecho los acuerdos, resoluciones o los laudos arbitrales que se adopten en violacin de lo dispuesto en la indicada norma, y que los rbitros que incumplan lo dispuesto en ella no podrn ser elegidos en procesos arbitrales de negociaciones colectivas en el Sector Pblico, de conformidad con las disposiciones que, mediante Decreto Supremo, establecer el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, en coordinacin con el Ministerio de Economa y Finanzas a travs de la Direccin General de Gestin de Recursos Pblicos. En ese orden de ideas mediante Decreto Supremo N 019-2012-TR publicado a finales del ao pasado, se ha establecido que las entidades y empresas del Estado estn obligadas a informar por escrito a la Direccin General de Trabajo del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, dentro del plazo de cinco (5) das hbiles de notificado el respectivo laudo arbitral, los nombres de los rbitros que hubieran incumplido lo establecido en la Quincuagsima Octava Disposicin Complementaria Final de la Ley N 29951, Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2013. Se refiere adems, que los rbitros que incumplan lo establecido por la Quincuagsima Octava Disposicin Complementaria Final de la Ley N 29951, no podrn ser elegidos como tales en procesos arbitrales de negociaciones colectivas en el Sector Pblico, por un plazo mnimo de dos (2) hasta cinco (5) aos, ello sin perjuicio de iniciar el procedimiento administrativo sancionador previsto en la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Conforme podemos apreciar, en proyecto de Ley, guarda armona con la Ley de Presupuesto Pblico ya aprobada y con una marcada y evidente
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inconstitucionalidad, pues lo que se est haciendo es limitar el derecho de negociacin colectiva que tiene rango constitucional y cuyo fomento es un mandato al legislador, sucediendo todo lo contrario con este tipo de disposiciones. Entonces, cabe la pena preguntarnos, si realmente un rbitro est impedido de Laudar frente a limitaciones legales como la descrita; nosotros consideramos que no, pues el rbitro ejerciendo Jurisdiccin arbitral- est vinculado en primer trmino por la Constitucin, pudiendo pasar por alto este tipo de disposiciones inconstitucionales. A manera de referencia, podemos citar el Laudo Arbitral de fecha 15 de diciembre de 2011, correspondiente al pliego de peticiones 2010-2011 seguido entre el Sindicato de Obreros Municipales de Pueblo Libre SINDOBREMUN y la Municipalidad de Pueblo Libre, en cuyo caso el rbitro nico estableci de manera enftica que en los procedimientos arbitrales no deben aplicarse las normas legales que vuelven inoperante al derecho de negociacin colectiva, de esta manera, seal que la jurisdiccin arbitral en materia laboral tiene slidas bases constitucionales y los rbitros en su rol de jueces privados, estn obligados a velar por el respeto de la Constitucin, al punto que un numeroso sector de la doctrina y la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional han sealado con claridad que los rbitros tiene la facultad para ejercer control constitucional difuso. Dicho Pronunciamiento, da muestra de otros laudos arbitrales, como son: Laudo Arbitral de fecha 08 de agosto de 2008 en los seguidos por el Sindicato de Trabajadores Administrativos de Petrleos del Per con PETROPER.
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Laudo Arbitral de fecha 24 de junio de 2008 en los seguidos por la Coalicin Nacional de Sindicatos de Petrleos del Per con PETROPER. Laudo Arbitral de fecha 31 de julio de 2007 en los seguidos por la Coalicin Nacional de Sindicatos de Petrleos del Per con PETROPER. Laudo Arbitral de fecha 04 de enero de 2007 en los seguidos por el Sindicato de trabajadores del Gobierno Regional del Callao con el Gobierno Regional del Callao.
Laudo Arbitral de fecha 14 de diciembre de 2006 en los seguidos por el Sindicato de Trabajadores de la Comisin Nacional de Empresas y Valores (SITCONASEV) con la CONASEV.
Laudo Arbitral de fecha 26 de enero de 2006 en los seguidos por el Sindicato de Trabajadores de la Comisin Nacional de Empresas y Valores (SITCONASEV) con la CONASEV. En todos estos Laudos arbitrales, se reafirma la autonoma y competencia que tiene la jurisdiccin arbitral para resolver controversias laborales en el sector pblico sin la imposicin de limitaciones por normas presupuestarias, lo cual ha sido revalidado por el Poder Judicial, en las siguientes causas. Ejecutoria Suprema de fecha 05 de diciembre del 2000 expedida por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia en la accin de impugnacin de Laudo Arbitral del 31 de enero de 2000 incoada por PETROPER. Ejecutoria Suprema de fecha 13 de agosto de 2008 de la Primera Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia (recada en la apelacin N 137-2008-Lima) interpuesta por SUNARP con el Sindicato de trabajadores de la Zona Registral IX, Sede Lima
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Ejecutoria Suprema de fecha 07 de enero de 2009, emitida por la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia (recada en la Apelacin N 0858-2008-Lima) interpuesta por la Superintendencia de Registros Pblicos con la Federacin de trabajadores del Sistema Nacional de Registros Pblicos. En estos pronunciamientos se establece que las normas presupuestarias deben respetar el contenido esencial del derecho constitucional de negociacin colectiva, por lo que sus restricciones slo pueden afectar la capacidad de oferta de las entidades estatales, sin trascender a la parte sindical y mucho menos a los tribunales arbitrales. El arbitraje laboral, tiene respaldo en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, quien en calidad de supremo intrprete de la Constitucin en su sentencia recada en el Expediente No 008-2005-PI/TC (Fundamento 35), ha sealado que A tenor del inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin, la intervencin del Estado o de entes o personas de la sociedad civil en el rgimen privado deben observar dos aspectos muy concretos, a saber: - Fomentar el convenio colectivo. y - Promover formas de solucin pacfica de los conflictos laborales en caso de existencia de discrepancias entre los agentes negociadores de la convencin colectiva (). En cuanto al primer aspecto, el fomento se viabiliza a travs de la expedicin de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo para el caso de la actividad privada. En cuanto al segundo, la promocin se viabiliza segn la norma anotada, a travs de los procedimientos de conciliacin, mediacin y arbitraje.
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Resulta oportuno y preciso lo sealado en el Laudo Arbitral de fecha 10 de diciembre de 2012, en los seguidos por el Sindicato de trabajadores de la Zona Registral IX, Sede Lima contra SUNARP correspondiente al Pliego de reclamos 2012 2013, donde se invoca el pronunciamiento del Comit de Libertad Sindical recado en la Queja presentada contra el Gobierno peruano (Caso 2690), donde expresamente se seala que En estas condiciones, al tiempo que, segn lo informado por la organizacin querellante y que confirma el Gobierno y la SUNAT, invocando razones presupuestarias, los representantes de la SUNAT slo se niegan a negociar condiciones de trabajo de carcter econmico con incidencia
presupuestaria, pero no otras condiciones de empleo, el Comit subraya que la imposibilidad de negociar aumentos salariales de manera permanente es contraria al principio de negociacin libre y voluntaria consagrado en el Convenio numero 98 y pide al Gobierno que promueva mecanismos idneos para que las partes puedan concluir un convenio colectivo en un futuro prximo. El Comit pide al Gobierno que le mantenga informado al respecto. A tenor de lo sealado, podemos concluir que el arbitraje laboral no solo tiene sustento en lo previsto en el artculo 139.1 de la Constitucin, sino que adems se complementa con lo sealado en el artculo 28.2 de la Constitucin, en el que sus fundamentos se enmarcan a dilucidar una controversia laboral que puede versar sobre conceptos tan sensibles como lo es la remuneracin, por ello, la propia Constitucin impone la obligacin de promover todos aquellos medios pacficos de solucin de controversias (como el arbitraje) a efectos de evitar todo tipo de confrontaciones directas
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buscando armonizar los intereses en juego de una manera equilibrada. Por tanto, el Legislador tiene la obligacin de promover la solucin pacfica de los conflictos colectivos, y no puede ejercer su labor normativa en forma contraria con este mandato constitucional, por lo que recortar las posibilidades de actuacin del arbitraje para las partes y sobre todo a los propios rbitros, contraviene los derechos y valores constitucionales que venimos sealando. Respecto al derecho de huelga se establece que su ejercicio es de manera extraordinaria, una vez agotado el uso de los mecanismos de mediacin, debiendo notificarse con la debida anticipacin. Se precisa que debe garantizarse la prestacin de los servicios esenciales y el cumplimiento de actividades indispensables para el funcionamiento de la entidad y los servicios pblicos y actividades sta preste. La norma no habla sobre restricciones a este derecho, por lo que cabe recordar lo previsto en la Constitucin donde se seala textualmente que se encuentran impedidos de ejercer el derecho de huelga: i) Los funcionarios de la Administracin Pblica con poder de decisin o con cargo de confianza o de direccin (artculo 42 de la Constitucin), ii) Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional (artculo 42. de la Constitucin), y los jueces y fiscales (artculo 153 de la Constitucin). Sin perjuicio de lo sealado en la Constitucin Poltica, nosotros consideramos que no es aceptable dejar a los funcionarios fuera de la posibilidad de ejercer el derecho de huelga sobre la base de que sus intereses privados deben estar siempre supeditados a los intereses generales de la Administracin, a la que sirven. Esto es debido a que
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tambin debe ser derecho de los funcionarios poder pedir cambios en su prestacin de servicio mediante la realizacin de una huelga, siempre y cuando respeten el mantenimiento de unos servicios mnimos que puedan satisfacer, en la medida de lo posible, a los ciudadanos sus intereses. Esta posicin que puede sobar descabellada en ordenamientos legales como el nuestro, es plenamente aceptable en pases como Espaa, donde por mandato de su Constitucin, los funcionarios pblicos pueden ejercer este derecho. IX. LOS FUNCIONARIOS PBLICOS Y SERVIDORES DE CONFIANZA Se establece que el funcionario pblico es aquel que ejerce atribuciones normativas, entendidas como la facultad de disear y aprobar normas o reglas de carcter general, en el mbito y materias de su competencia, y funciones administrativas, entendidas como actos de direccin y de gestin interna. Se clasifican en: a) Funcionario pblico de eleccin popular, directa y universal.- Es el elegido mediante eleccin popular, directa y universal, como consecuencia de un proceso electoral conducido por la autoridad competente para tal fin. El ingreso, permanencia y trmino de su funcin estn regulados por la Constitucin Poltica del Per y las leyes de la materia. b) Funcionario pblicos de designacin o remocin regulada.- Es aquel cuyos requisitos, proceso de acceso, periodo de vigencia o causales de remocin, estn regulados en norma especial con rango de ley. c) Funcionario pblico de libre designacin y remocin.- Es aquel cuyo acceso al Servicio Civil se realiza por libre decisin del funcionario pblico
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que lo designa, basada en la confianza para realizar funciones de naturaleza poltica. La norma establece que la compensacin para los funcionarios se aprueba con voto aprobatorio de Consejo de Ministros. Destaca el hecho de establecer que todo funcionario pblico deber contar con estudios superiores o experiencia acreditada, as como cumplir con los requisitos mnimos establecidos para el puesto, de acuerdo a lo sealado en los documentos de gestin de la entidad o en la norma correspondiente, salvo en los casos de representacin ciudadana; sin embargo, ello no es exigible a los Ministros de Estado lo cual consideramos errado. Se establece adems que a) se pierde la condicin de funcionario pblico del plazo de por:
cumplimiento
designacin
b) prdida de la confianza o decisin unilateral de la autoridad que lo design, para los casos de funcionarios pblicos de libre designacin y remocin. En el caso de servidores de carrera que hayan sido designados como funcionarios pblicos, el trmino de la designacin no conlleva la conclusin del vinculo laboral con la entidad, salvo que se tratare de una distinta a la de su puesto primigenio, pudiendo, en ambos casos retomar al mismo. La terminacin del vnculo jurdico de los funcionarios pblicos con la entidad no genera pago compensatorio, otorgamiento de suma a titulo de liberalidad ni indemnizacin alguna. Respecto a los servidores de confianza, se establece que en ningn caso sern mayor al cinco por ciento (5%) del total de puestos previstos por la entidad, con un mnimo de dos (2) y un mximo de cincuenta (50)
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servidores de confianza, correspondiendo al Titular de la Entidad la determinacin de la ubicacin de los servidores de confianza. Se establece que en el caso del Congreso de la Repblica, esta disposicin es supletoria respecto de sus propias normas. La inobservancia del porcentaje autorizado para la incorporacin de servidores de confianza o el incumplimiento de los topes, no genera a favor de los contratados el derecho a permanencia ni beneficio distinto a la compensacin que corresponda por los servicios prestados. El vnculo entre los servidores de confianza y la entidad se establece en un contrato escrito de naturaleza temporal, cuya vigencia se condiciona a la confianza de quien los designa, y donde se precisan las condiciones de empleo, el puesto a ocupar y la remuneracin a percibir. X. LOS DIRECTIVOS PBLICOS Se precisa que el ingreso a un puesto directivo pblico se realiza por concurso pblico de mritos realizado por cada entidad. Para ocupar un puesto directivo, los servidores de confianza, an cuando no se requiere concurso, debern cumplir con el perfil establecido para el puesto. Los directivos pblicos son designados por un periodo de tres (3) aos, renovables hasta en dos (2) oportunidades, con excepcin de quienes ejerzan la titularidad de entes rectores de sistemas administrativos. Estn sujetos al periodo de prueba no menor de tres (3) ni mayor de seis (6) meses y a la evaluacin anual de cumplimiento de metas de carcter institucional, conforme las reglas que se establezca en las normas reglamentarias.
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La evaluacin del desempeo de los directivos pblicos se centra en la verificacin y calificacin del cumplimiento de metas definidas para el directivo pblico en el periodo de gestin, as como en la identificacin de brechas de conocimientos y habilidades. Es anual e incluye a quienes estn sujetos a la condicin de confianza. La condicin o calidad de directivo pblico concluye por: a) Incumplimiento de metas, b) Vencimiento del plazo del contrato y c) Asuncin de cargo de funcionario pblico o de servidor de confianza. El trmino por estas causales no da lugar a ninguna medida compensatoria ni Indemnizacin a favor del Directivo Pblico. Se hace la salvedad que en el caso de servidores civiles de carrera que hayan sido seleccionados y/o designados como directivos pblicos, el trmino de dicha designacin no conlleva a la extincin del vnculo jurdico con la entidad, salvo que se tratase de una distinta a la de su puesto primigenio. De lo expuesto, se evidencia que este grupo de servidores, pierden el derecho a estabilidad laboral en todos sus sentidos, lo cual puede representar un desincentivo para aquellos profesionales altamente
capacitados, quienes prefieran permanecer en el sector privado, por la falta de proteccin ante la eventualidad del trmino de la relacin laboral. Sobre el particular, para este tipo der servidores, resulta aplicable las consideraciones de la Corte Constitucional Colombiana respecto a que todo tipo de cese, debe estar debidamente motivado, as en la sentencia N T289/11 estableci que La regla impuesta por la Corte Constitucional en sus diferentes fallos es que, quien ocupe un cargo de carrera en provisionalidad debe gozar del derecho a que el acto administrativo encaminado a declarar
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su insubsistencia, pueda tenerse como vlido slo cuando haya sido motivado, toda vez que solo razones de inters general pueden conducir a la desvinculacin. Por ello, quien goza de la facultad nominadora no puede desvincular al empleado con la misma discrecionalidad con que puede hacerlo sobre uno de libre nombramiento y remocin, a menos que exista justa causa para tales efectos. Justa causa que debe ser expuesta en el acto administrativo de desvinculacin. XI. CONCLUSIONES PARTICULAR 1. En la actualidad, los regmenes laborales generales que se aplican en el mbito estatal (Decreto Legislativo 276, Decreto Legislativo 728 y Decreto Legislativo 1057), generan en primer trminos tratos diferenciados entre quienes siendo empleados del Estado, deben ser sujetos de los mismos derechos y obligaciones en el marco de su relacin laboral, lo que hace viable y necesario, la adopcin de un marco normativo que garantice los derechos de estos trabajadores y fundado en la meritocracia, para poder brindar a la sociedad un servicio estatal eficiente y eficaz. 2. El objeto y la finalidad de esta nueva Ley, deben estar orientados en primer trmino al desarrollo de sus trabajadores, pues solo garantizando una lnea de carrera fundada en la meritocracia y con el pleno respeto y garanta de los derechos laborales de los servidores estatales, podremos obtener un Estado eficaz y eficiente, no viceversa. Por ende, mantener una estructura estatutaria rgida (supeditada al Derecho Administrativo) no permitir conseguir un mejor servicio a la sociedad. 3. Los trabajadores estatales, no dejan de serlos por la denominacin que se les de, pues mantienen para s, los derechos que les franquea la
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Constitucin y los tratados internacionales, por ello, los principios que irradian este nuevo marco normativo, deben considerar los principios laborales que reconoce la Constitucin Poltica, los cuales deben ser aplicados en forma conjunta y en armona a los principios presupuestales constitucionales, acorde a los principios de interpretacin constitucional de Unidad y Concordancia Practica. Por tanto, es limitativo al ejercicio de los derechos laborales, establecer que los operadores de la norma debern privilegiar los principios de instrumentalidad y Necesidad del Estado, de Provisin Presupuestaria y sostenibilidad de las Finanzas del Estado y de Especialidad Normativa. 4. El nuevo marco normativo, debe estar encaminado a asegurar la proteccin de los derechos subjetivos de los trabajadores a la estabilidad y permanencia en el cargo, debiendo precisar que la estabilidad no debe justificar en modo alguno la ineficiencia e incapacidad comprobada. As tambin, deben estar determinados por la Ley no el reglamento los beneficios propios de la condicin de cada grupo de trabajadores; solo as podremos contar con una funcin pblica eficiente y eficaz. 5. Es importante establecer como primer principio de ste nuevo marco normativo, el mrito, toda vez que un sistema de ingreso y permanencia basado en el mrito, promociona y garantiza el respeto a los principios de igualdad e imparcialidad, logrando la incorporacin de los mejores y ms capacitados profesionales, dejndose de lado de manera definitiva, el ingreso basado en el clientelismo poltico, favoritismo y nepotismo. 6. En el proyecto de Ley del Ejecutivo, muchos aspectos importantes que por su trascendencia deben ser objeto de tratamiento legal, estn siendo
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derivados a las normas Reglamentarias lo cual genera preocupacin, ya que se pudiera dar paso a una regulacin reglamentaria de aspectos que por su naturaleza son sustantivos y por ende deben ser abordados por una norma con rango de Ley. 7. En el caso de las destituciones nulas, no debe existir limitacin alguna en cuanto a sus causales que tienen relacin directa con la afectacin de derechos fundamentales, si bien es cierto se sigue manteniendo el derecho a la estabilidad a travs de la tutela resarcitoria (indemnizacin) como restitutoria (reposicin), adoptar un sistema numerus clausus, en su tipificacin resulta lesivo para el carcter protector que se debe garantizar a todo servidor estatal. 8. Reconociendo las particularidades de los cargos de confianza, consideramos que su destitucin cuando esta obedezca a un acto de discriminacin o afectacin de derechos fundamentales, debe merecer tutela resarcitoria a travs de la indemnizacin, caso contrario, estaramos avalando un abuso del derecho por parte de quienes en representacin del Estado empleador, no tienen lmite en su accionar frente al personal de confianza, lo cual no soporta un mnimo anlisis de razonabilidad. 9. Resulta contrario a la obligacin del Estado de promover la negociacin colectiva el establecer mecanismos de limitacin al arbitraje laboral, frente a la denominada limitaciones presupuestales, y estableciendo que no ser materia de arbitraje el incremento de remuneraciones. Este tipo de limitaciones vuelven inoperante al derecho de negociacin colectiva. Asimismo, se debe tener presente que la jurisdiccin arbitral tiene autonoma y competencia que tiene para resolver controversias laborales en
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el sector pblico sin la imposicin de limitaciones por normas
presupuestarias, por lo que stas ltimas, slo pueden afectar la capacidad de oferta de las entidades estatales, sin trascender a la parte sindical y mucho menos a los tribunales arbitrales. 10. Establecer que el grupo de servidores denominados Directivos Pblicos, pierden el derecho a estabilidad laboral en todos sus sentidos, puede representar un desincentivo para aquellos profesionales altamente
capacitados, quienes prefieran permanecer en el sector privado alejados de la actividad pblica, debido a la falta de proteccin ante la eventualidad del trmino de la relacin laboral, ello sin tener en cuenta que muchas de stas personas en el ejercicio de sus cargos son objeto de acciones judiciales.
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comprobada. El secretario de los trabajadores administrativos de la Corte

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