En la Ciudad de Mendoza, a 11 das del mes de Junio de dos mil doce, se renen en la Sala de Acuerdos de la Excma.

Quinta Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial Minas, los Sres. Jueces titulares de la misma !res." Juan Enri#ue Serra Quiro$a, Adol%o Mariano &. Saa 'scar Al(erto Martnez )erre ra, traen a deli(eraci*n para resolver en de%initiva la causa ms arri(a intitulada, ori$inaria del +, Juz$ado Civil de la -rimera Circunscripci*n Judicial, venida a esta instancia en virtud del recurso de apelaci*n interpuesto por la actora a %s. ./0 ./1, en contra de la sentencia dictada en primera instancia a %s. .0/2.11.3 -racticado el sorteo de le , a %s. .4., #ued* esta(lecido el si$uiente orden de estudio" !res." Juan Enri#ue Serra Quiro$a, Adol%o Mariano &. Saa 'scar Al(erto Martnez )erre ra.3 En cumplimiento de lo dispuesto por los artculos 156 de la Constituci*n -rovincial 1/1 del C.-.C. se plantearon las si$uientes cuestiones a resolver" -&7ME&A C8ES97:;"<Es =usta la sentencia apelada>.3 SE?8;!A C8ES97:;" Costas.3 A @A -&7ME&A C8ES97:; E@ !&. SE&&A Q87&'?A, !7J'" 7.3 Que lle$an los presentes autos a la Alzada en virtud del recurso de apelaci*n interpuesto por la actora a %s. ./0 ./1, en contra de la sentencia dictada en primera instancia a %s. .0/2.11.3 77.3 Concedidos los recursos a %s. ./1, son recepcionados los autos por el 9ri(unal se$n constancias de %s. .51vta., dictndose a %s. .5/ el decreto #ue ordena %undar el recurso al apelante de %s. ./0, lo #ue es concretado a %s. .5+2.A.vta., advirtiBndose #ue la contraria no contesta, ello de acuerdo con las constancias de %s. .A+ si$uientes, #uedando la causa en estado de resolver con%orme con lo solicitado a %s. .41 pertinente llamamiento de %s..4/.3 777.3 !ispuestas as las posiciones de las partes de acuerdo con la %undamentaci*n del recurso su incontestaci*n, el 9ri(unal de(e veri%icar si de acuerdo a las constancias pro(atorias de la causa se de(e Cacer lu$ar al mismo, o si por el contrario se impone su recCazo con la consi$uiente con%irmaci*n del %allo cuestionado.3 7D.3 Entrando al anlisis de los a$ravios, se advierte #ue en lo %undamental se #ue=a el apelante '. -. E. en relaci*n con lo #ue se consi$na en la sentencia recada en la causa, concretamente en el punto 77 aF de los considerandos a %s. .0A vta.2.04 vta. de los puntos 77 777 del resolutivo, a %s. .10 vta., en cuanto en el decisorio recado se recCaza la petici*n del apelante por el concepto del daGo valor vida3 daGo emer$ente 3 pBrdida de cCance por derecCo propio 3 peticionando en este sentido #ue se revo#ue tal temperamento, se declare su le$itimaci*n por derecCo propio para peticionar por el per=uicio ocasionado por el deceso de su concu(ina madre de su Ci=o.3 Ca(e seGalar #ue en la sentencia se Ca tratado exCaustivamente lo atinente a la le$itimaci*n del concu(ino, ello en relaci*n, por supuesto, al caso del actor -iuca.3 En este sentido, se Ca seGalado #ue de(e acreditarse la prue(a de la relaci*n de convivencia entre el peticionante, pretendidamente en su condici*n de concu(ino de la vctima del accidente, la seGora

&osa 7sa(el &. Apaza, a$re$ndose #ue la relaci*n de convivencia de(e Ca(er $ozado de cierta perdura(ilidad Se consi$na entonces en el pronunciamiento de la seGora =uez de la causa #ue si (ien el reclamante '. -. E. tuvo un Ci=o con la vctima, como asimismo los dems aspectos #ue se re%erencian a %s..04 Hin %ineH, menciona la sentenciante en %orma expresa #ue del certi%icado de &esidencia -ermanente otor$ado por Mi$raciones sur$e #ue el recurrente %i$ura como in$resado al pas el 6426/20.661, de modo #ue se resalta en este aspecto #ue se trata de un CecCo concreto, esto es, el in$reso al pas de -. E., acontecido aproximadamente un mes antes del accidente #ue tiene lu$ar el 1.26.261, con lo cual evidentemente se pone en duda la permanencia de la relaci*n con su concu(ina, la vctima del accidente, al tratarse posi(lemente del caso denominado como Htra(a=ador $olondrinaH I%s. .04 vta.F.3 Como se$undo aspecto de la cuesti*n se Cace menci*n tam(iBn en el pronunciamiento #ue la pretensi*n de a uda econ*mica por la #ue reclama -. E. no se =usti%ica, atento a #ue la vctima dispona solamente de un plan de =e%as de Co$ar, se$n lo #ue sur$e de las constancias instrumentales de %s. 5, con%orme al H-ro$rama Je%es de Jo$ar3 !erecCo )amiliar de 7nclusi*n SocialH certi%icaci*n de %s. 16.3 )rente a estas consideraciones, el recurrente sostiene #ue se trata en la sentencia de una err*nea interpretaci*n de los CecCos en cuanto a la relaci*n de convivencia a la prue(a o%recida por su parte #ue consta en autos, en este sentido aduce #ue en el %allo de la causa se Ca puesto en tela de =uicio ar(itrariamente la convivencia con la vctima, se Ca sostenido sin %undamento #ue se trata(a de un tra(a=ador H$olondrinaH #ue in$resa(a al pas por periodos re$resando al su o despuBs.3 !e modo tal, entonces, #ue ante tales postulados de la sentencia, el a$ravio del recurrente se %undamenta en la existencia de prue(as %undamentales como la constancia del certi%icado de nacimiento del Ci=o, ?. -iuca &., del 6526+21.++4, donde se aclara #ue los padres son el recurrente la vctima del accidente I%s. . F.3 Con el certi%icado o%icial de convivencia o(rante a %s. A, sur$e #ue -. E. convivi* con la seGora &osa 7sa(el &.Casta el 1A26.261, durante siete aGos.3 Sin per=uicio de ello, en la sentencia se Ca considerado de de%initiva importancia el certi%icado de la !irecci*n ?eneral de Mi$raciones de %ecCa 6/26420.661, por el #ue se concede residencia permanente a '. -. E., consi$nndose como %ecCa de in$reso al pas, el 6426/261.3 ACora (ien, no ca(en dudas #ue el certi%icado de nacimiento de %s. ., de ?. -. -. &., demuestra #ue la concepci*n del Ci=o ocurre en el aGo 1.++A, lo #ue Cace desde a presumir #ue la convivencia del actor con la seGora 7sa(el &. se remonta(a a a#uel tiempo, con el certi%icado de nacimiento de %s. . ca(e presumir la continuaci*n de la convivencia de los padres del menor ?. -. -. &.3 Con posterioridad a la %ecCa de este instrumento se Ca incorporado el certi%icado de convivencia de %s. A cu a veracidad de(e darse por acreditada mediante el aporte de los testi$os Ju$o ;icols -anero -edro Dar$as #ue comparecen en tal carcter en el acto o%icial aludido.3 9am(iBn se Ca rendido prue(a testimonial en el proceso a travBs del aporte del seGor Carlos EartolomB Manresa #ue depone a %s. 055 vta., #uien (rinda explicaciones acerca de la relaci*n con

-. E. el menor ?. -iuca &., dando razones de la asistencia de -iuca &. a tra(a=ar, CaciBndolo en compaGa de sus Ci=os, por cuanto la madre se encontra(a a%ectada a una prestaci*n la(oral en un cole$io, por el intercam(io de (ene%icios, a$re$ando el testi$o #ue conoci* la existencia del $rupo %amiliar #ue %orma(an el actor, la madre de los niGos Bstos.3 !e modo tal, entonces, #ue se o(serva #ue en realidad no existen motivos para no considerar ni descali%icar a(solutamente todos estos aspectos pro(atorios #ue Can resultado acreditados en el curso del proceso, tanto instrumentales como testimoniales.3 @o expuesto no si$ni%ica tampoco i$norar el certi%icado de residencia de %s.42+ cu a %inalidad principal se re%iere a la concesi*n de la calidad de la residencia permanente a %avor de '. -. E., a lo #ue de(e a$re$arse #ue la %ecCa de in$reso #ue se seGala en el instrumento del 6426/261, no exclu e ni per=udica la circunstancia de #ue el pro$enitor del menor Cu(iese residido en el pas en a#uellos tiempos de la concepci*n nacimiento de su Ci=o ?. -iuca &., tam(iBn posteriormente, eventualmente la %ecCa a la #ue se alude como in$reso al pas en el re%erido instrumento, no se puede tomar para i$norar las dems circunstancias #ue se aca(an de analizar, ni tampoco es posi(le esta(lecer #ue, sin descali%icar el in$reso al pas en (ase a la %ecCa #ue se indica en el certi%icado, se pueda lle$ar a sostener #ue -. E. no Cu(iera residido e%ectivamente en el pas con anterioridad, ello teniendo en cuenta, de manera mu especial, #ue no existe nin$una prue(a #ue se Cu(iere producido por la contraria en sus contestaciones de la demanda de %s. 11.2115 105vta.211/, para ne$ar las calidades #ue invoca el recurrente como %undamento de sus pretensiones deducidas en la demanda a %s. //2.5 %s. 442+6 vta., con todo lo cual se lle$a a la conclusi*n de #ue evidentemente no se =usti%ica #ue se nie$ue andamiento al pedido del recurrente, (asndose tal temperamento desestimatorio en a#uella circunstancia relacionada con la %ecCa de in$reso al pas, #ue se consi$na en el certi%icado de %s. . .3 -or lo tanto, en los tBrminos consi$nados no resulta apropiado tampoco recCazar su pretensi*n indemnizatoria recurriendo para ello a entender #ue se trata(a de un tra(a=ador H$olondrinaH, tal como se presume en la sentencia, para a%ectar el aspecto de al$una perdura(ilidad en la convivencia de los concu(inos, ello %rente a las prue(as a analizadas, con las #ue se acredita incluso una actividad la(oral desarrollada por -. E. en el pas como al(aGil, ello a travBs de la declaraci*n testimonial a analizada de %s.055, por lo #ue en (ase a todo lo expuesto, de(e declararse procedente el a$ravio en trato, con los alcances expuestos precedentemente.3 D.3 En cuanto al se$undo aspecto tratado en los a$ravios, de(e entenderse #ue no puede i$norarse tampoco #ue no es posi(le circunscri(ir el aporte econ*mico de la vctima del accidente al monto del (ene%icio #ue Bsta perci(a en el sistema o plan de =e%as de Co$ar, toda vez #ue no puede a$otarse la importancia e incluso el si$ni%icado econ*mico #ue corresponde asi$narle al aporte de la concu(ina en la relaci*n de convivencia, s*lo al monto #ue la misma perci(a en raz*n del (ene%icio de =e%a de Co$ar.3 Sa(ido es, sin nin$una duda, #ue el aporte de la mu=er como ama de casa tiene evidentemente un valor Hper seH, a #ue se trata de la prestaci*n permanente e inte$ral del desarrollo de una actividad en (ene%icio del desenvolvimiento $eneral de la vida de las actividades totales de los componentes del $rupo conviviente.3 Asiste raz*n a la recurrente en todos estos aspectos #ue desarrolla a partir de %s. .A1 vta., todo ella

autoriza a concluir #ue la pBrdida de la concu(ina se trans%orma en un per=uicio de naturaleza indemniza(le por el cual de(e ser amparado el conviviente, teniendo en cuenta #ue de otra manera Bste de(era e%ectuar $astos para ase$urar el mantenimiento del Co$ar a travBs del tra(a=o de otra persona.3 Es as #ue so(re el particular se Ca dicCo #ue H...@a HcCanceH es indemniza(le cuando existe la oportunidad, con visos de razona(ilidad o %unda(ilidad, de lo$rar una venta=a o evitar una pBrdida. @a %rustraci*n de esa pro(a(ilidad, imputa(le a otro, en$endra un per=uicio resarci(leH Icon%. MA97@!E KADA@A de ?';KA@EK H&esarcimiento de daGosH 0, ed. 1++1, p. /1L criterio este se$uido por la Suprema Corte de Justicia de la -rovincia, Sala 7 en los precedentes insertos en @.S., 0.43161L 1663 0000L 1003106, entre varios msF. -recisamente esa conceptualizaci*n Ca llevado al !r. J'&?E M'SSE9 798&&AS-E en )rustraci*n de una cCance por error de dia$n*stico, p$. /A., a seGalar #ue" H...se Ca precisado #ue la HcCanceH se encuentra a mitad de camino entre lo eventual o CipotBtico el daGo ciertoH. Es decir #ue para resarcirla se advierte una mezcla de certeza e incertidum(re. Certeza en cuanto a #ue, de no Ca(er mediado el evento daGoso, el damni%icado Ca(ra mantenido una HesperanzaH #ue le permitiera en lo %uturo aspirar a al$n tipo de in$resoL 7ncertidum(re" en punto a #ue si se Cu(iera mantenido la situaci*n, la $anancia se Ca(ra o no producido e%ectivamenteH Icomp. a CAKA8M en H!aGo actual, daGo %uturo, daGo eventual o CipotBticoH en H9emas de responsa(ilidad civilH ps. 01 0/F.3 En este sentido, a la luz de los precedentes citados, es apropiado as lle$ar a la conclusi*n #ue de(e =usti%icarse el reclamo del recurrente, correspondiendo por tanto Cacer lu$ar al mismo declarando la procedencia de su petici*n, por el monto de pesos N16.666 #ue se considera =usto e#uitativo como resultado de la apreciaci*n prudencial del =uz$ador en %unci*n de lo previsto por el principio esta(lecido por el art. +6 inc. A del C.-.C., con respecto a lo cual el 9ri(unal Ca entendido #ue H. el seGor Juez de la causa Ca e%ectuado una valoraci*n de este per=uicio, teniendo en cuenta todas las circunstancias espec%icas del caso, tal cual lo detalla en su pronunciamiento. Este proceso de evaluaci*n responde al principio de determinaci*n prudencial acordado al =uz$ador por el art. +6 inc. A C.-.C., en (ase al cual se Ca adoptado en de%initiva el criterio para concretar el monto de la reparaci*n.H I@.S. .3051, .ta.C.CivilF.3 Asimismo se Ca dicCo #ue H... El concepto utilitarista de cuanti%icaci*n de daGos #ue considera a la vida Cumana s*lo como un medio productor de dinero, se Ca visto modi%icado por complementaci*n, por una visi*n $lo(alizadora del ser Cumano. El criterio #ue de(e prevalecer es el #ue da a la vida un valor psicoener$Btico por s. !e aC, #ue las entradas econ*micas #ue pueda $enerar una persona no son ms #ue un dato, #ue aun#ue importante no es decisivo, #uedando li(rado al prudente ar(itrio =udicial su determinaci*n, se$n las circunstancias del casoH.IExpte." 0++0+ 3 ?'MEK, MA&9A S8SA;A 3 C29&ED7SA;, AM-A&' M';7CA -2!. O -. 3 9E&CE&A CPMA&A 3 @S111 3 10/F.3 -or lo dems, tam(iBn es necesario seGalar #ue no corresponde imponer costas al recurrente por la parte en #ue se reduce su pretensi*n, Ca(ida cuenta de #ue el 9ri(unal Ca resuelto invaria(lemente #ue H. no corresponde aplicar costas por la parte #ue no prospera la demanda cuando se trata de ru(ros cu o monto indemnizatorio se %i=a en %orma prudencial e=erciendo las %acultades estimativas #ue el =uz$ador posee se$n art.+6 inc.A del C.-.C., por lo #ue en de%initiva este recurso se declara pro3cedente.3

So(re este particular, el 9ri(unal Ca sostenido en anteriores pronunciamientos #ue corresponde enrolarse aceptar el criterio sustentado en los autos ;, /1.+++ HCJ'?&7S, @uis A. en =" /4.14/ HCJ'?&7S, @uis Al(erto c2 )7!ES C7A. A&?E;97;A !E SE?8&'S O &AQ@ J'&?E MA;CAEE@@7 O E@'A MA&7A MA;CAEE@@7 p2 SumarioH 3 Casaci*nH, @.S. 14+31AA, %ecCa 042524., S.C.J. -cia. , en el sentido de #ue" H@as acciones de daGos per=uicios en las #ue la suma inicialmente reclamada #ueda su=eta a la limitaci*n en %unci*n de la prue(a, no de(en, en principio, ser incluidas en el prra%o (F del art./ de la le 15/1, salvo el caso de situaciones de evidente irrazona(ilidad en la petici*n, o recCazo de al$n ru(ro por su cualidadH, temperamento Bste #ue resulta en mi opini*n per%ectamente aplica(le al caso de autos I@.S. 134., .ta. C. CivilF.3 9am(iBn se di=o #ue la %*rmula incluida en la demanda so(re Hlo #ue en ms o en menos resultara de la prue(a a rendirseH, %orma parte de la relaci*n procesal (sica se permite en su %unci*n, la ampliaci*n o disminuci*n de los montos reclamados ori$inariamente, sin imposici*n de costas por lo #ue no prosperara, sin per=uicio de lo cual ello no alcanza para =usti%icar #ue no se apli#uen costas en los casos en #ue se Ca deslizado una evidente irrazona(ilidad en la petici*n, o se Ca recCazado al$n ru(ro del reclamo indemnizatorio, por su cualidad o Hin su(stanciaH. En cuanto al criterio de la Hrazona(ilidadH, el 9ri(unal sostuvo #ue no existe la misma cuando el reclamo es desestimado en su totalidad, o de una manera tal #ue de=e determinado como in=usto, como desproporcionado, el exceso en #ue se incurri* al demandar I@.S. 134., .ta. C. CivilF, Cip*tesis #ue no se dan en el caso de autosH. D7.3 -or todo lo expuesto, con los alcances #ue se aca(an de exponer, se impone entonces Cacer lu$ar al recurso en trato, modi%icndose en lo pertinente la sentencia recada en la causa.3 AS7 D'9'.3 So(re la misma cuesti*n los !res. Martnez )erre ra &. Saa, adCieren por sus %undamentos al voto #ue antecede.3 A @A SE?8;!A C8ES97:; E@ !&. SE&&A Q87&'?A, !7J'" Atento el resultado al #ue se arri(a en el tratamiento de la cuesti*n anterior, corresponde imponer las costas a la parte recurrida vencida, de con%ormidad con los principios sustentados por los artculos 1. 15 del C.-.C.3 AS7 D'9'.3 So(re la misma cuesti*n los !res. Martnez )erre ra &.Saa, adCieren por sus %undamentos al voto #ue antecede.3 Con lo #ue se dio por terminado el acto, dictndose la sentencia #ue a continuaci*n se inserta" S E ; 9 E ; C 7 A" Mendoza, 11 de Junio de 0610.3

O D7S9'S" -or el mBrito #ue resulta del acuerdo precedente, el 9ri(unal, & E S 8 E @ D E" 7.3 Jacer lu$ar al recurso de apelaci*n interpuesto por el actor '. -iuca Easuado a %s. ./0, en contra de la sentencia dictada en primera instancia a %s. .0/2.11, modi%icndose la misma en lo pertinente, la #ue #ueda redactada de la si$uiente manera" H&ES8E@D'" 7.3 !eclarar #ue no corresponde Cacer lu$ar a la declinaci*n de la Citaci*n en ?aranta pretendida por la ase$uradora @A EC';'MRA C'ME&C7A@ S.A. de SE?8&'S ?E;E&A@ES, por improcedente. 773 Jacer lu$ar parcialmente a la acci*n inter3puesta por los Sres. J. A. C. por s en re3presentaci*n de su nieto menor @. ?. &., por el Sr. '. -. E. por s en representaci*n de su Ci=o menor ?. -. -. &., en contra del Sr. MA&CE@' )AE7P; S'SA de la Sra. E@A;CA @'8&!ES )E&&EO&A de C79:;, la ase$uradora H@A EC';'MRA C'ME&C7A@ S.A. de SE?8&'S ?E;E&A@ESHL en consecuencia, condenar a Bstos ltimos en %orma solidaria, dentro de los !7EK !7AS de %irme consentida la presente a pa$arle a los primeros la cantidad nica $lo(al de -ES'S !'SC7E;9'S M7@ IN066.666F, cantidad #ue reconocer los intereses esta(lecidos en la @e /.64A I.S anualF desde la %ecCa del accidente Casta la de este %alloL a partir del cual, comenzar a deven$arse los intereses le$ales vi$entes, ello Casta la %ecCa de su e%ectivo pa$o. 777.3 7mponer las costas a la parte demandada vencida en %orma solidaria Iart. 1. 15 del C.-.C.F. 7D.3 &e$ular los Conorarios pro%esionales de los !res. MA&7SA A@EJA;!&A K8ME' IMat. /A11F, A@!' ?. MA;97;E' IMat. /1+1F, ?. &7E&A IMat. .41/F, D7&?7;7A ME;!'KA IMat. /A/4F, ?';KA@' C'&&EA @@A;' IMat. //0AF, MA&7A 7;ES &AM'S IMat. 51/0F, MA&7A CA&'@7;A @'?&7--' IMat. .466F A;9';7' JA7ME @'?&7--' IMat. 11A1F, en las sumas respectivas de -ES'S 'CJ' M7@ IN4.666F, . IN.F, . IN.F, . IN.F, . IN.F, .S IN.F, . IN.F . IN.F, sin per=uicio de los Conorarios complementarios #ue correspondan Iarts. 0, 1, /, 11 11 de la @e 15/1F. D.3 &e$ular los Conorarios pro%esionales al perito E;K' &'EE&9' MA&?'9 en la suma de -ES'S . IN.F.3 C:-7ESE3&E?RS9&ESE3 ;'97)RQ8ESEH.3 77.3 Costas a la demandada recurrida vencida Iarts.1. 15 del C.-.C.F.3 777.3 &e$ular los Conorarios pro%esionales de los !res. Aldo ?. Mantineo )ederico Colonnese, en las respectivas sumas de pesos . IN.F . IN.FIarts.0,1,/,1.,11 @e 15/1 !ec. @e 116/2A..F.3 ;oti%#uese (a=en.3 !r. Juan Enri#ue SE&&A

!r. 'scar Al(erto MA&97;EK )E&&EO&A !r. Adol%o &. SAA