DIPLOMADO "MEMORIA HISTRICA Y COMUNIDADES AFROCOLOMBIANAS EN EL MARCO DE LA LEY DE JUSTICIA Y PAZ".

Mdulo II

La le de !u"#$%$a &a' el au#o (()* lo" de+e%,o" de la &o-la%$. a/+o%olo0-$a.a 12%#$0a del %o./l$%#o a+0ado
Iris Marn Ortiz1 I.#+odu%%$. Este documento contiene una exposicin de la ley 975 de 2005 y sus principales desarrollos revisados en perspectiva tnica, hacindo nfasis en las comunidades negras y afrocolombianas !omo se podr" constatar, este mdulo no pretende desarrollar ning#n planteamiento terico, sino m"s bien brindar elementos de conocimiento para el an"lisis y el debate en el curso del diplomado El documento se compone de cuatro partes En la primera parte, se expone el marco $ur%dico b"sico de beneficios $ur%dicos penales para las personas desmovili&adas, en particular, la pena alternativa y el principio de oportunidad En la segunda parte, se intenta responder a la pregunta de 'reparar y recordar (u), teniendo en cuenta la discriminacin y violencia histrica y reciente contra las comunidades negras y afrodescendientes En la tercera parte, se pretende ahondar en la perspectiva de las v%ctimas en el marco $ur%dico de $usticia y pa& en !olombia, enfoc"ndose especialmente en las comunidades negras y afrodescendientes En dicho aparte se desarrollan las principales potecialidades y limitaciones de dicho marco $ur%dico para la reparacin colectiva de comunidades negras y afrodescendientes En la cuarta y #ltima parte, se exponen los criterios para la reparacin colectiva de grupos tnicos (ue han sido desarrollados por algunas instituciones El mdulo termina con unas preguntas sugeridas para el an"lisis y la comprobacin de lectura 3. Lo" -e.e/$%$o" &e.ale" &a+a &e+"o.a" de"0o1$l$'ada"* &e.a al#e+.a#$1a o&o+#u.$dad &+$.%$&$o de

se hace necesaria la aplicacin de un tipo de justicia no ordinaria que tenga en cuenta las formas alternativas de judicializar que an se aplican en las sociedades afrodescendientes !a que han sido heredadas de generacin en generacin como una manera de mantener el equili"rio dentro de sus comunidades# $% *a ley de $usticia y pa& fue expedida en $ulio del 2005 por el !ongreso de la +ep#blica, en el contexto de la negociacin del ,obierno nacional con los grupos paramilitares El ,obierno hab%a adelantado un proceso de negociacin desde 2002 (ue condu$o a (ue, para 200-, se hubieran desmovili&ado de m"s de ./ 000 miembros de grupos paramilitares, pertenecientes a .5 blo(ues *a ley de $usticia y pa& ofrece beneficios $ur%dicos para paramilitares (ue se estaban desmovili&ando para ese entonces y (ue eran responsables de violaciones graves a los derechos humanos e infracciones al derecho internacional humanitario Es decir, esta ley busc cobi$ar $ur%dicamente a a(uellos
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0bogada de la 1niversidad del +osario, mag%ster en 2erecho de la 1niversidad 3acional de !olombia 0grade&co especialmente la colaboracin de mi colega y hermano 4os 5anuel 5ar%n 6rti&, abogado de la 1niversidad del +osario, (uien aport la investigacin bibliogr"fica (ue sirvi de base para este documento
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*uis ,erardo 5art%nea 5iranda, &esde adentro' una apro(imacin al tema de )erdad *usticia ! +eparacin a partir de las vctimas afrocolom"ianas en7 0fro8reparaciones7 memorias de la esclavitud y $usticia reparativa para negros, afrocolombianas y rai&ales, 9anamericana formas e impresos : 0 , ;ogot", 2007, p"g <..

paramilitares (ue no pudieran acceder al indulto y los otros beneficios establecidos en la ley de orden p#blico *a !orte !onstitucional, en la sentencia !8.70 de 200-, y en otras sentencias posteriores corrigi algunos vac%os y aspectos inconstitucionales de la ley En particular, con la $urisprudencia de la !orte, se avan& en garanti&ar (ue el beneficio $ur%dico (ue se otorgar%a =una pena privativa de la libertad alternativa de 5 a > a?os8, estuviera efectivamente su$eto a la condicin de (ue la persona desmovili&ada suspendiera sus actividades delictivas, desarticulara las estructuras, revelara toda la verdad y contribuyera a la reparacin 0proximadamente el /0@ de las personas desmovili&adas de grupos paramilitares, estaban siendo procesados o se encontraban condenados penalmente por graves violaciones a derechos humanos o infracciones al derecho internacional humanitario 9or tal ra&n, alrededor de . 000 personas fueron postuladas por el ,obierno 3acional para acceder a la ley de $usticia y pa& *as m"s de 2> 000 personas restantes acced%an a los beneficios de la ley de orden p#blico . y el decreto /2> de 200.<, es decir, a indulto o medidas similares Esto se hi&o ba$o la consideracin de (ue por no tener procesos $udiciales o condenas penales por delitos m"s graves, se supon%a (ue slo hab%an pertenecido al grupo :e consider adem"s, (ue la pertenencia a grupos paramilitares constitu%a un delito pol%tico y (ue, como tal, resultaba indultable5 0s%, hasta 2007, el ,obierno tramit indultos a miles de personas ba$o la consideracin de (ue los grupos paramilitares incurr%an en el delito pol%tico de concierto para delin(uir simple, siempre (ue no tuvieren procesos $udiciales o condenas por m"s delitos (ue la pertenencia al grupo, el porte ilegal de armas o el uso de uniformes e insignias El // de $ulio de 2007, la !orte :uprema de 4usticia expidi una sentencia en la (ue se estableci (ue la pertenencia a grupos paramilitares configuraba el concierto para delin(uir agravado, es decir, consist%a en una asociacin para cometer graves violaciones a los derechos humanos y, como tal, no era un delito pol%tico, ni era una conducta indultable 9ara resolver la situacin $ur%dica de miles de personas desmovili&adas (ue no pod%an ser indultadas, en el 2009 se expidi la ley /./2 2icha norma permiti (ue a (uienes hubieran cometido el delito de concierto para delin(uir agravado, porte ilegal de armas y uso ilegal de uniformes e insignias, se les aplicara el &+$.%$&$o de o&o+#u.$dad- 2e acuerdo a la ley /./2, se deben cumplir condiciones relacionadas con la reparacin de las v%ctimas y comprometerse a no reincidir :in embargo, no es claro cmo pueden ser exigibles los compromisos relacionados con la revelacin de la verdad *as v%ctimas del delito son indeterminadas, y la Aiscal%a no deber" hacer un llamado a v%ctimas indeterminadas del blo(ue para confrontar la versin de los desmovili&ados (ue pretendan beneficiarse del principio de oportunidad 0s%, si las personas desmovili&adas han cometido delitos adicionales =(ue configuren violaciones a derechos humanos e infracciones al derecho humanitario8, pueden acceder al beneficio si no reconocen sus delitos en la audiencia con la fiscal%a y el $ue& de control de garant%as 9or tal ra&n, tambin resultan inocuas las obligaciones de reparacin a las v%ctimas

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*ey </> de /997, prorrogada por la ley 5<> de /999, a su ve& prorrogada por las leyes 7>2 de 2002 y //0- de 200-, consecutivamente En particular, estos beneficios fueron establecidos a travs de la ley 7>2 de 2002 +eglamentario de la Bley de orden p#blicoC El art%culo /50 /7 de la !onstitucin autori&a la concesin de indultos para delitos pol%ticos

El principio de oportunidad permite a la Aiscal%a no continuar con la investigacin penal y cerrarla por causales establecidas en el !digo de 9rocedimiento 9enal Dart 250 ! 9 y .2< del ! 9 E

:in embargo la ley /./2, obliga a la persona desmovili&ada a firmar una declaracin, ba$o la gravedad de $uramento, en la (ue afirme no haber cometido ning#n delito diferente :i se demuestra (ue la persona falt a la verdad, deber" perder el beneficio $ur%dico 4. 5Re&a+a+ +e%o+da+ 6u78 La d$"%+$0$.a%$. %o0u.$dade" a/+ode"%e.d$e.#e" 1$ole.%$a ,$"#+$%a +e%$e.#e %o.#+a la"

9ara reparar y garanti&ar la memoria histrica de las comunidades negras y afrodescendientes resulta apropiado partir de su consideracin como v%ctimas colectivas de distintas violaciones a sus derechos Esto sin per$uicio de (ue sus miembros, hombres y mu$eres individualmente consideradas, tambin sean reparadas individualmente por las vulneraciones a sus derechos !omo lo se?ala !atalina 2%a& en su propuesta sobre reparacin colectiva, los Bsu$etos colectivosC se caracteri&an por(ue tienen una Bunidad de sentidoC, (ue es diferente de la mera suma de los individuos que conforman el grupo con un pro!ecto de vida identitario% ,uando el sujeto colectivo antecede las violaciones de los derechos humanos de que trata justamente por su car-cter de sujeto colectivo podra pensarse que e(perimenta da.os de naturaleza colectiva#/% *os lasos histricos, sus caracter%sticas e identidad culturales, as% como su relacin especial con el territorio, (ue unen a las comunidades afrodescendientes las permiten caracteri&ar como su$etos colectivos *as comunidades afrodescendientes han sido reconocidas como tal por la ley 70 de /99., (ue define en su art%culo 2 5 a las comunidades negras como el conjunto de familias de ascendencia afrocolom"iana que poseen una cultura propia comparten una historia ! tienen sus propias tradiciones ! costum"re dentro de la relacin compo0po"lado que revelan ! conservan conciencia de identidad que las distinguen de otros grupos 1tnicos#% *a $urisprudencia !onstitucional ha establecido (ue las comunidades afrodescendientes son titulares de derechos fundamentales> Fgualmente, a partir del estudio de las comunidades de 4iguamiand y !urvarad, la !omisin de Expertos de la 6rgani&acin Fnternacional del Graba$o, se?al (ue se trataba de pueblos tribales, conforme al !onvenio /-9 de la 6FG9 !onforme a tal pronunciamiento, al !onvenio /-9 de la 6FG y a la !onstitucin, las comunidades negras tienen derecho a la consulta previa en relacin con las decisiones (ue las afecten/0 *as comunidades afrodescendientes colombianas, como comunidades, han sufrido afectaciones espec%ficas y diferenciadas a las de otras personas o comunidades, incluso tnicas *as comunidades negras y afrodescendientes han sufrido al menos dos tipos de afectaciones, interrelacionadas entre s%, (ue ameritan reparacin 1na es la afectacin histrica com#n a los pueblos afrodescendientes del mundo, sin per$uicio de las particularidades regionales y locales 1na segunda, es la afectacin espec%fica (ue han padecido en el marco del conflicto armado colombiano y las violaciones a derechos humanos en la historia reciente de !olombia Estas dos afectaciones se encuentran interrelacionadas *a discriminacin y violencia histrica a las (ue han estado sometidas las comunidades negras y afrodescendientes han servido de base para la exacerbacin de la violencia y la discriminacin contra ellas en el marco del conflicto
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!atalina 2%a&, 2lementos para un programa administrativo de reparaciones colectivas en ,olom"ia En7 Gareas 9endientes, 9ropuestas para la formulacin de pol%ticas p#blicas de reparacin en !olombia, !entro Fnternacional para la 4usticia Gransicional, p"g 27.
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!orte !onstitucional, sentencia !8/-9 de 200/

6rgani&acin Fnternacional del Graba$o, 3os derechos de los pue"los indgenas ! tri"ales en la pr-ctica% 4na gua para la implementacin del ,onvenio 5um% 167 de la OI8% 9rograma para promover el !onvenio n#m /-9 de la 6FG Dpro /-9E 2epartamento de 3ormas Fnternacionales del Graba$o, 2009, p"g /2
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2e acuerdo con la $urisprudencia de la !orte !onstitucional, las comunidades ind%genas y afrodescendientes son titulares, como su$etos colectivos, del derecho a ser consultadas en forma previa frente a a(uellas decisiones estatales (ue puedan afectarlas en forma directa Her entre otras sentencias7 !orte !onstitucional, sentencia !8/-9 de 200/, sentencia !8.0 de 200>, sentencia !8/75 de 2009

4.3.La ,$"#o+$a %e.#e.a+$a de d$"%+$0$.a%$. ; +e&a+a%$o.e"

e9%u"$. de la" %o0u.$dade" .e:+a"* la" a/+o

*as reparaciones colectivas respecto de los afrocolombianas, si bien deben garanti&arse dentro del marco de la normatividad de 4usticia y 9a&, lo desbordan debido a (ue la discriminacin y violencia contra las comunidades negras es el resultado de las disposiciones histricas estructurales (ue han provocado desigualdad racial// :i bien existen unas condiciones de discriminacin colectiva (ue deben ser reparadas dentro del contexto de la ley de $usticia y pa& Ben general las reparaciones negras tienen como teln de fondo no una situacin de postconflicto espec%fica sino una situacin de orden histrico de larga duracinC/2 !omo lo se?ala 0gust%n *ao = 5ontes Bcomo respuesta a las pol%ticas de dominacin, las afrorreparaciones deben estar sustentadas en una pol%tica de memoria de la esclavitud, con sus consecuencias y con la relacin (ue dicho pasado tiene con el presente de desigualdad y con posibles futuros de liberacinC/. El mismo autor recuerda (ue histricamente las comunidades afrodescendientes han adoptado esta denominacin como una forma, tambin, de dar identidad a su causa y a sus miembros, como v%ctimas y herederos de su esclavi&acin 2icha denominacin se concret m"s efectivamente en la !umbre 5undial de 3aciones 1nidas contra el +acismo, en 2urban, en 200/ 0lgunos movimientos afrodescendientes en el mundo han solicitado sin xito la declaracin de la esclavitud como un crimen de lesa humanidad/< El autor rese?a cmo el movimiento por las reparaciones afrodescendientes o afro = reparaciones, ha sido un movimiento m"s fuerte en Estados 1nidos, pero tambin se ha fortalecido en 0mrica *atina, especialmente, a partir del Encuentro 9anafricano, celebrado en !ali en /977 1no de los alcances m"s importantes de este proceso en !olombia ha sido el reconocimiento de sus comunidades y territorio en la !onstitucin de /99/ y la ley 70 de /99. En este contexto, las afro8reparaciones acuden a una visin en perspectiva histrica del racismo, (ue sigue teniendo sus consecuencias hoy en d%a en las comunidades contempor"neas !oncluye el autor7 BEn resumen, vemos los reclamos de afrorreparaciones como postulados tico8pol%ticos basados en los principios de la $usticia reparativa, (ue han servido histricamente como uno de los mviles y ob$etivos de los movimientos negros de la modernidad y (ue, con el impulso de 2urban D200/E, representan una de las palestras vitales de la pol%tica racial de hoy En vista del significado fundamental de la dominacin racial en el sistema8mundo moderno8colonial, las afrorreparaciones deben cultivarse como
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1n enfo(ue reparador (ue puede resultar #til para la situacin histrica de las comunidades negras y afrodescendientes es el de la Breparacin con vocacin transformadoraC 2icho enfo(ue parte del supuesto (ue un enfo(ue de la reparacin meramente correctivo o restitutivo, implicar%a (ue ser%a suficiente con regresar a las v%ctimas a la situacin anterior a las violaciones 0s%, en el marco de la ley de $usticia y pa&, por e$emplo, reparar a las comunidades negras y afrodescendientes consistir%a en volverlas a la situacin previa a las violaciones de derechos humanos y el conflicto armado recientes :in embargo, esto desconocer%a (ue su situacin anterior era de desigualdad y discriminacin, y (ue dichas condiciones favorecieron el hecho de (ue el conflicto armado las afectara de una manera diferencial y m"s grave El enfo(ue transformador, exigir%a (ue en el proceso de reparacin se traten de corregir las situaciones de in$usticia (ue se presentaban antes del inicio del conflicto armado y las violaciones a derechos humanos 0l respecto ver7 3elson !amilo :"nche&, +odrigo 1primny Iepes, 9ropuestas para una restitucin de tierras transformadora en7 Gareas pendientes7 9ropuestas para la formulacin de pol%ticas p#blicas de reparacin en !olombia, !entro Fnternacional para la 4usticia Gransicional, ;ogot", 20/0, p"g /9. y s s
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6scar 0lmario ,arc%a +eparaciones ,ontempor-neas' de la memoria de la esclavitud al cuestionamiento de la e(clusin ! el racismo en7 0fro8reparaciones7 memorias de la esclavitud y $usticia reparativa para negros, afrocolombianas y rai&ales, 9anamericana formas e impresos : 0 , ;ogot", 2007, p"g />7
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0gust%n *ao = 5ontes, :in *usticia 1tnico0racial no ha! paz' las afro0reparaciones en perspectiva histrico0mundial en7 0fro8 reparaciones7 memorias de la esclavitud y $usticia reparativa para negros, afrocolombianas y rai&ales, 9anamericana formas e impresos : 0 , ;ogot", 2007, p"g /./
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:obre esta discusin en la !umbre 5undial contra el +acismo en 2urban ver7 El derecho a la memoria *a memoria historica en la conferencia de 2urban contra el racismo En7 *a memoria histrica y la reparacin, ,i&a EsJubideaJ, ;ilbao, enero de 200-, p"g /<-

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medios de lucha por la descoloni&acin de la memoria, el imaginario y las constelaciones globales de poder 2efinidas de esta manera, nutren el repertorio de recursos de esperan&a para parir futuros de liberacin posibleC/5 !laudia 5os(uero +osero *abb, desarrolla algunas ra&ones por las (ue se hace necesario reparar la trata negra trasatl"ntica en !olombia En primer lugar, se?ala (ue las desigualdades (ue sufren las personas de negras, afrolombianas y rai&ales, desigualdades (ue son sociales, econmicas, simblicas y pol%ticas, son estructurales y Best"n cargadas de imaginarios y representaciones sociales (ue se instalaron a partir de la institucin de la esclavitud, desde la cual se han esenciali&ado y naturali&ado unas supuestas inferioridad y subhumanidad de los negros, afrocolombianos y rai&ales< En segundo lugar, la autora sostiene (ue el Estado colombiano Braciali& tambin la geograf%a nacional para $ustificar la exclusin territorial de vastas "reas del proyecto republicanoC En tercer y #ltimo lugar, sostiene (ue el Estado colombiano debe reparar a las comunidades negras y afrodescendientes debido a (ue el Estado ha construido una memoria nacional neutra, excluyente de otras memorias (ue promueven el olvido de la esclavitud/-

Algunos ejemplos de propuestas de afrorreparaciones17 B!on base en esta lgica transformativa se elabor un pliego detallado de demandas entre las cuales se contaban la organi&acin de un ;anco 0gr%cola para obtener tierras con fines cooperativos y de un Aondo 3acional de Kuelgas con protecciones laborales para familias negras, die& millones de dlares para crear la 6rgani&acin 3acional para los 2erechos del ;ienestar 9#blico, /.0 millones de dlares para la creacin de un sistema universitario afro en el sur de los Estados 1nidos, treinta millones de dlares para poner en marcha un centro de investigacin sobre los problemas sociales de la gente negra y die& millones de dlares para hacer germinar un centro de entrenamiento y organi&acin de la comunidad 9ara promover el control comunitario de los medios de comunicacin se propuso una asignacin de cuarenta millones de dlares para crear editoriales, cuarenta millones de dlares para organi&ar cuatro cadenas de televisin, treinta millones de dlares para producir cine y radio y veinte millones de dlares para crear una *iga 0ntidifamacin 3egra con el fin de proteger la imagen negra 0dem"s se habr%an de separar fondos para apoyar los movimientos de liberacin de Lfrica El con$unto de demandas constitu%a una especie de 9lan 5arshall para suministrarle recursos de organi&acin pol%tica, educacin popular y desarrollo Dcultural, econmico, intelectualE a la comunidad afronorteamericana En este sentido, a pesar de (ue las estrategias pol%ticas para lograr el plan Ddesobediencia civil y ubicacin de activistas en situaciones de poder decisionalE slo obtuvieron un milln de dlares y no lograron fundar m"s (ue una editorial Dla ;lacJ :tar 9ublicationsE, (ue persiste hasta hoy, la $ustificacin y el car"cter elaborado del proyecto merecen atencin y pueden ser materia frtil para la reflexin en el debate actual DME BEl otro e$emplo norteamericano es la propuesta de afrorreparaciones hecha por el 5ovimiento para la 3ueva LfriJa D530E, una organi&acin nacionalista negra (ue en /9-> exig%a cuatrocientos billones de dlares para construir una nacin negra dentro de los Estados 1nidos Dlo cual, de entrada, implicaba un reclamo territorialE y (ue en /9>7 present al !ongreso estadounidense un 9rograma 0ntidepresin
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0gust%n *ao = 5ontes, :in *usticia 1tnico0racial no ha! paz' las afro0reparaciones en perspectiva histrico0mundial en7 0fro8 reparaciones7 memorias de la esclavitud y $usticia reparativa para negros, afrocolombianas y rai&ales, 9anamericana formas e impresos : 0 , ;ogot", 2007, p"g /50
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!laudia 5os(uera +osero = *abb, +eparaciones para negros afrocolom"ianos ! raizales como rescatados de la 8rata 5egrera 8ransatl-ntica ! desterrados de la guerra en ,olom"ia, en7 0fro8reparaciones7 memorias de la esclavitud y $usticia reparativa para negros, afrocolombianas y rai&ales, 9anamericana formas e impresos : 0 , ;ogot", 2007, p"gs 2.< a 2.>
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0gust%n *ao = 5ontes, :in *usticia 1tnico0racial no ha! paz' las afro0reparaciones en perspectiva histrico0mundial en7 0fro8 reparaciones7 memorias de la esclavitud y $usticia reparativa para negros, afrocolombianas y rai&ales, 9anamericana formas e impresos : 0 , ;ogot", 2007, p"g /<. y /<<

para 0fronorteamericanos, de tres billones de dlares anuales Dun tercio destinado a familias, un tercio al gobierno electo de la +ep#blica de la 3ueva LfriJa y un tercio a un !ongreso 3acional de 6rgani&aciones 3egras =c%vicas, religiosas, laborales, comunitarias, etc =E, (ue describ%a como una Bpropuesta para estimular el desarrollo econmico de los Estados 1nidos y compensar, en parte, los da?os de la esclavitud y el enri(uecimiento in$usto logrado por este pa%s desde entoncesC El /9 de mayo de /999, a propsito del cumplea?os de 5alcolm N, el 530 organi& un plebiscito sobre afrorreparaciones en los Estados 1nidos con las metas expl%citas de movili&ar, desarrollar conciencia y promover una serie de demandas entre las (ue figuraban veinticinco mil dlares en efectivo por familia y la liberacin de los prisioneros pol%ticos En fin, el 530 ha abogado a favor de las afrorreparaciones como una de las "reas principales de la agenda pol%tica afronorteamericana desde los a?os sesenta hasta hoyC 4.4. La +e%$e.#e 1$%#$0$'a%$. de la" %o0u.$dade" .e:+a" a/+ode"%e.d$e.#e" e. el 0a+%o del %o./l$%#o a+0ado %olo0-$a.o* el au#o (() de la Co+#e Co."#$#u%$o.al. ,onsideran que no e(iste modo de conocer la verdad si la "squeda de la misma no parte de las personas ! comunidades que han sido afectadas directamente por el conflicto armado% ;firman que e(iste un inter1s en los territorios ancestrales por parte de agentes e(ternos <empresa privada terratenientes grupos a la margen de la le! etc%= ! que son ellos los generadores de las muertes violentas los destierros los desplazamientos masivos ! las desapariciones forzadas% 3o que proponen los afrodescendientes es el esclarecimiento de una verdad que e(plique todos estos hechos >en especial los considerados crmenes de lesa humanidad> e identifique a sus verdaderos vctimarios entre ellos a los diferentes actores armados que imperan en los diferentes lugares de nuestra geografa#/>% El conflicto armado colombiano ha afectado de manera especial y m"s grave a las comunidades negras y afrodescendientes en !olombia 0un(ue las comunidades negras representan el /0 -2@ de la poblacin en general, constituyen el 22 5@ de las personas despla&adas del pa%s/9 *a !orte !onstitucional, en el auto 005 de 2009, de seguimiento a la sentencia G8025 de 200< =(ue declar el estado de cosas inconstitucional de la poblacin despla&ada8, ha anali&ado la situacin especial respecto de los afrodescendientes (ue han sido v%ctimas del despla&amiento, observando su vulnerabilidad colectiva como consecuencia de su condicin tnica En este sentido, ha recordado (ue las comunidades negras tienen derecho constitucional a la propiedad colectiva de sus territorios ancestrales, a la administracin de sus recursos naturales y a la consultada previa en el caso de medidas (ue los afecten espec%fica y directamente *a !orte ha se?alado tres factores actuales, derivados del conflicto armado y las violaciones a derechos humanos, (ue han impedido en la pr"ctica la restitucin de tierras y la disposicin de todos los elementos para enfrentar tal situacin En primer lugar, los elevados %ndices de violencia rural y urbana asociada a la b#s(ueda de un control territorialO en segundo lugar, la persistencia del conflicto armado dentro de los territorios ancestralesO y en tercer lugar, la dificultad de registrar los despla&amientos intraurbanos o de corta duracin, (ue se presentan particularmente por parte de la poblacin afrocolombianas debido a su apego al territorio 2entro de este contexto, las particularidades deben ser reivindicadas para evitar la prdida culturalO es as% como el territorio cobra una relevancia especial al ser el lugar en donde se desarrollan las comunidades y sus conocimientos siendo entendido como una expresin de memoria colectiva, superando la simple concepcin de un lugar para vivir y sostenerse *as costumbres vinculadas con el
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*uis ,erardo 5art%nea 5iranda, &esde adentro' una apro(imacin al tema de )erdad *usticia ! +eparacin a partir de las vctimas afrocolom"ianas en7 0fro8reparaciones7 memorias de la esclavitud y $usticia reparativa para negros, afrocolombianas y rai&ales, 9anamericana formas e impresos : 0 , ;ogot", 2007, p"g <./
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!sar +odr%gue& ,aravito, Gatiana 0lfonso :ierra, Fsabel !avelier 0darve, 2l desplazamiento afro 1niversidad de los 0ndes, !oleccin Estudios !i$us, 2009, p"g 9

h"bitat y los saberes tradicionales demuestran el valor cultural (ue representa el territorio 2e acuerdo a la !orte !onstitucional, las consecuencias de perdida territorial m"s graves son7 DiE la imposibilidad de titular territorios ancestrales (ue a#n no han sido reconocidos como colectivosO DiiE el aumento de riesgo de prdida de los territorios colectivos tituladosO DiiiE la llegada de personas a$enas a sus comunidades (ue promuevan modelos econmicos (ue afecten el entorno ambientalO DivE prdida de modelos autctonos de desarrolloO DvE la comple$idad de la labor de restitucin de territorios a causa de la dispersin de las comunidadesO y por #ltimo, DviE la prdida de control social y cultural de sus territorios por parte de las comunidades negras ha estado asociada a fenmenos de repoblamiento y cambio de la composicin tnica Fgualmente, la !orte observ el impacto (ue genera el desarraigo sobre las comunidades y los individuos, (uienes al tener (ue adaptarse a las diferencias culturales y sociales del lugar donde son atendidos y recibidos, ponen en riesgo la supervivencia cultural de los pueblos El confinamiento ha sido definido como Buna modalidad de despla&amiento for&ado interno en el (ue las comunidades contin#an en una parte de su territorio pero perdiendo la movilidad sobre el mismo y en algunos casos autonom%a para poder decidir sobre aspectos b"sicos de su vida social y culturalC 20 *o anterior implica (ue no necesariamente un despla&amiento conlleva el cambio de municipio o la prdida total relacin con la tierra, basta con (ue no se pueda desarrollar las actividades colectivas propias, limit"ndose as% la goberna&a de las comunidades para (ue se pueda hablar de despla&amiento

. La &e+"&e%#$1a de la" 12%#$0a" e. el 0a+%o !u+2d$%o de !u"#$%$a

.e:+a" a/+ode"%e.d$e.#e"

&a'* la" %o0u.$dade"

En este aparte se expondr"n las normas (ue, en el marco de la ley de $usticia y pa&, pueden significar herramientas potenciales para garanti&ar la reparacin y la memoria histrica de las comunidades afrodescendientes En un segundo aparte, se expondr"n las limitaciones actuales para (ue esa reparacin y e$ercicio de memoria sea efectivo =.3.Po#e.%$al$dade" de la le >?) &a+a la :a+a.#2a de lo" de+e%,o" de la" %o0u.$dade" .e:+a" a/+ode"%e.d$e.#e" !omo lo se?alan la 9rocuradur%a ,eneral de la 3acin, la ley 975 no incorpora un enfo(ue tnico en las medidas (ue contempla :in embargo, algunos aspectos normativos permitir%an (ue comunidades negras y afrodescendientes avancen en la b#s(ueda de la verdad, la $usticia y la reparacin en el marco de la ley 975 de 2005 y sus desarrollos7

. / / La de/$.$%$. de 12%#$0a. 2e acuerdo al art%culo 5 de la ley Bse entiende por v%ctima la

persona (ue individual o %ole%#$1a0e.#e haya sufrido da?os directos tales como lesiones transitorias o permanentes (ue ocasionen alg#n tipo de discapacidad f%sica, ps%(uica yPo sensorial Dvisual yPo auditivaE, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo de sus derechos fundamentales *os da?os deber"n ser consecuencia de acciones (ue hayan transgredido la legislacin penal, reali&adas por grupos armados organi&ados al margen de la leyC Dnegrillas fuera de textoE

. / 2 E"%la+e%$0$e.#o !ud$%$al de da@o" %ole%#$1o". 2e acuerdo al art%culo /5 de la ley 975 de

2005, es obligacin de la Aiscal%a, en el marco de la ley de $usticia y pa&, asegurar el esclarecimiento de la verdad ! con tal fin de"er- investigar entre otros los da.os que individual o colectivamente ha!a causado de manera directa a las vctimas tales como lesiones fsicas o sicolgicas sufrimiento emocional p1rdida financiera o menosca"o sustancial de derechos fundamentales# Dnegrillas fuera de textoE%
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!orte !onstitucional, auto 005 de 2009

. / . La" +e&a+a%$. !ud$%$al %ole%#$1a. 2e acuerdo al art%culo > de la ley el derecho a la

reparacin comprende las acciones que propendan por la restitucin indemnizacin reha"ilitacin satisfaccin? ! las garantas de no repeticin de las conductas#% *a definicin incluye igualmente la posibilidad de dar medidas de reparacin simblica, entendiendo por ella toda prestacin realizada a favor de las vctimas o de la comunidad en general que tienda a asegurar la preservacin de la memoria histrica la no repeticin de los hechos victimizantes la aceptacin p"lica de los hechos el perdn p"lico ! el resta"lecimiento de la dignidad de las vctimas#% *a reparacin colectiva de"e orientarse a la reconstruccin sico0social de las po"laciones afectadas por la violencia% 2ste mecanismo se prev1 de manera especial para las comunidades afectadas por la ocurrencia de hechos de violencia sistem-tica#% 1na disposicin similar se encuentra en el art%culo > del decreto ..9/ de 200El art%culo > menciona, por #ltimo, (ue las autoridades $udiciales pueden fi$ar reparaciones individuales colectivas o sim"licas que sean del caso en los t1rminos de esta le!#% *os art%culos << 5 y el <> 2 establecen como una de las medidas de reparacin, a cargo de la Aiscal%a, la b#s(ueda de las personas desaparecidas y de los restos de personas muertas, la identificacin y el volverlas a inhumar segn las tradiciones familiares ! comunitarias#%

. / < P+o:+a0a ad0$.$"#+a#$1o de +e&a+a%$. %ole%#$1a% 2e conformidad con el art%culo <9 de

la ley, el ,obierno siguiendo las recomendaciones la ,omisin 5acional de +econciliacin ! +eparaciones de"er- implementar un programa institucional de reparacin colectiva que comprenda acciones directamente orientadas a recuperar la institucionalidad propia del 2stado :ocial de &erecho particularmente en las zonas m-s afectadas por la violencia? a recuperar ! promover los derechos de los ciudadanos afectados por hechos de violencia ! a reconocer ! dignificar a las vctimas de la violencia#%

. / 5 La +e"#$#u%$. de -$e.e". *a ley 975 de 2005 establece el deber de las personas

desmovili&adas sometidas a este procedimiento, de entregar bienes para la reparacin de las v%ctimas, incluyendo a(uellos (ue han de ser restituidos por haber sido despo$ados ilegalmente 9ara propender por la restitucin de bienes se establecen varias medidas en torno a la restitucin de bienes7

Med$da" %au#ela+e" &a+a la +e"#$#u%$. de -$e.e" El art%culo 5< de la ley crea el Aondo de +eparacin para las H%ctimas, al cual deben ir todos los bienes para la reparacin de las v%ctimas, (ue sean entregados por las personas desmovili&adas sometidas al proceso de $usticia y pa& 2e acuerdo al art%culo /5 del decreto <7-0 de 2005, la autoridad $udicial puede aplicar medidas cautelares sobre bienes, ya sea para (ue vayan al Aondo de +eparacin, o para (ue sean entregados provisionalmente a la v%ctima, hasta (ue se resuelva sobre el mismo en la sentencia

b La" Co0$"$o.e" Re:$o.ale" de Re"#$#u%$. de B$e.e". El art%culo 52 de la ley 975 de

2005 crea las !omisiones +egionales de +estitucin de ;ienes, (ue tienen por ob$eto propiciar los tr"mites para los reclamos relacionados con la restitucin de bienes Ddesarrollado por el art%culo 2. del decreto <7-0 de 2005 y el decreto /7- de 200>E

I./o+0a%$. "o-+e -$e.e". !on el fin de facilitar la disponibilidad de informacin sobre los bienes, el art%culo < del decreto ..9/ crea un sistema de informacin de bienes en el (ue participan instituciones tales como 3otariado, !atastro y +egistro, el F,0! y el Fncoder Fgualmente, de acuerdo al art%culo /< del decreto <7-0 de 2005, las v%ctimas pueden denunciar los bienes (ue les hayan sido despo$ados ilegalmente 0ccin :ocial debe garanti&ar mecanismos de publicidad sobre los bienes Dart /- decreto <7-0 de 2005E

>

d P+o:+a0a ad0$.$"#+a#$1o de +e"#$#u%$. de -$e.e". *a !3++ tiene como funcin el

dise?o de un 9rograma de +estitucin de ;ienes, con el apoyo de las !omisiones de +estitucin de ;ienes Dart 2/ < del decreto <7-0 de 2005E

. / - Me%a.$"0o" &a+a la &a+#$%$&a%$. !ud$%$al de la" 12%#$0a".2e acuerdo a los art%culos

.5, .- y .7 7 de la ley 975 de 2005, corresponde a la 9rocuradur%a facilitar la participacin de las v%ctimas o representarlas en el $uicio 9or su parte el art%culo > del decreto ..9/ de 200-, se?ala (ue corresponde al ministerio p#blicobrindar atencin adecuada a las necesidades especiales de las mujeres ni.as ni.os adolescentes personas discapacitadas o de la tercera edad etnias raizales negritudes ! dem-s grupos po"lacionales que requieran especial proteccin estatal de conformidad con el artculo 1@ de la ,arta 9oltica que participen en el proceso de investigacin ! juzgamiento de los responsa"les de las conductas puni"les a quienes se aplique la le! 7/A de $BBA#% =.4.La" l$0$#a%$o.e" de la le >?) de 4(() &a+a a1a.'a+ e. 0ed$da" de +e&a+a%$. %ole%#$1a Existen dos limitaciones principales de la ley 975 y sus desarrollos para (ue permitan avan&ar en la reparacin colectiva de comunidades negras y afrodescendientes En primer lugar, la falta de legitimidad de dicha ley entre las comunidades, y en segundo lugar, algunos factores estructurales (ue han impedido la efectiva y oportuna implementacin de la misma =.4.3. La l$0$#ada o au"e.#e le:$#$0$dad de la le >?) de 4(() e.#+e la" %o0u.$dade" .e:+a" a/+ode"%e.d$e.#e"

*a ley 975 no sido resultado una medida adecuada para garanti&ar los derechos de las comunidades negras y afrodescendientes !omo lo mencionan ,on&"le& y 5onta?a, la ley 975 no es leg%tima para la poblacin afrocolombiana debido a (ue BDiE ni si(uiera intenta devolver a la v%ctima a su estado anterior, adem"s no reivindica sus derechos a la verdad, $usticia y la reparacin integralO DiiE no reivindica sus derechos por(ue ni si(uiera fueron consultados para la expedicin de la norma, ignorando sus procesos para acceder a los elementos de $usticia transicionalC2/ 2e acuerdo a la 9rocuradur%a ,eneral de la 3acin, las personas entrevistadas de las comunidades negras y afrodescendientes se?alaron como limitaciones de la ley 975 de 2005 para la garant%a de sus derechos7 Beldesconocimiento de sus derechos a la verdad, la $usticia y la reparacin integral y de la ley 975 de 2005, el temor a reclamar y hacerse parte en proceso, la dificultad para identificar e individuali&ar a las personas responsables de las violaciones, las restricciones para acceder a las instancias estatales para denunciar los hechos, as% como limitaciones para contar con asesor%a y falta de tica profesionales del derechoC22 =.4.4. La" l$0$#a%$o.e" del %o.%e&#o 0a+%o de la le de !u"#$%$a &a' ,e++a0$e.#a" &a+a la +e&a+a%$. %ole%#$1a e. el

2n relacin con una eventual participacin en los procesos de la le! de *usticia ! paz# consideran adem-s que les causa dolor revivir el pasado ! que en todo caso no cuentan con los documentos necesarios para hacerse parte en los procesos ni pueden regresar a sus lugares de origen a "uscarlos% 2n cuanto a la propuesta de reparacin por va administrativa se.alan que no corresponde con su realidad pues ellos tienen propiedades colectivas ! quieren ser reparados como comunidad#
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Gathiana 5onta?a 5esti&o, *eonardo ,on&"le& 9eraf"n, +eparacin para las vctimas afro colom"ianas en prensa, 2009

9rocuradur%a ,eneral de la 3acin, 9rimero las vctimas 2anilo +o$as ;etancourth, Iamile :alinas 0bdala, ;ogot", $unio de 2007 p"g ./

0frodescendientes representantes de la 5esa 5unicipal de despla&ados de 9asto2. 0 continuacin se enuncian algunas dificultades existentes para el avance en la reparacin colectiva, (ue puede tener un impacto particular de comunidades negras y afrodescendientes, en el marco de la ley 975 de 20057 a. U.a +e&a+a%$. !ud$%$al le.#a el &+o:+a0a de +e&a+a%$o.e" ad0$.$"#+a#$1a" 0 finales de 2007 ya resultaba previsible (ue el incidente de reparacin integral, en el marco del proceso $udicial de $usticia y pa&, no eran aptos para garanti&ar la reparacin masiva de v%ctimas 9or tal ra&n, en abril de 200> se expidi el decreto /290 de 200>, el cual cre un programa de reparaciones administrativas :in embargo, el programa se centra en una medida de Bindemni&acinC2< de hechos individuales, de manera (ue no establece medidas para la reparacin colectiva, de$ando esta responsabilidad a los incidentes de reparacin integral y al 9rograma de +eparacin !olectiva 0dicionalmente, el 9rograma de +eparacin 0dministrativa creado por el decreto /290 no se fundamenta en la responsabilidad del Estado, a pesar de (ue, tal ve& por las ra&ones histricas de la discriminacin y el racismo, las personas negras y afrodescendientes tal ve& tienden a preferir la reparacin a cargo del Estado (ue a cargo de los miembros de los grupos armados 2e acuerdo a una encuesta reali&ada por la Aundacin :ocial en 3ari?o7 B*a proporcin de ind%genas, mulatos, palen(ueros y afrocolombianos D7- 9<@E (ue est" de acuerdo con (ue sea el Estado (uien repare el da?o, es significativamente mayor (ue la de blancos o mesti&os D57 0-@E, este #ltimo grupo prefiere (ue sean las personas directamente responsables o sus $efes (uienes reparenC25 -. U. %o.%e&#o +e"#+$.:$do de +e&a+a%$. %ole%#$1a !omo se vio antes, la definicin de reparacin colectiva de la ley 975 de 2005, se limita a buscar la Breconstruccin sico8social de las poblaciones afectadasC Dart > de la leyE 6 se?ala (ue se estos programas se deben dirigir a recuperar la institucionalidad propia del Estado :ocial de 2erecho o a recuperar y promover los derechos de los ciudadanos afectados por hechos de violencia, y a reconocer y dignificar a las v%ctimas de la violencia, acudiendo adem"s a un criterio principalmente territorial, esto es en B&onas especialmente afectadas por la violenciaC Dart <9E Es as% (ue, por lo menos desde la definicin legal, la titularidad de los programas de reparacin est" supeditada a un concepto meramente territorial, (ue en principio no reconoce la titularidad de comunidades (ue, m"s all" de su unidad territorial, son su$etos de reparacin colectiva 9uede ser (ue el territorio sea un elemento, incluso para determinar su unidad como su$etos de reparacin colectiva, pero no necesariamente es el #nico o principal aspecto (ue determine la conformacin de dichos su$etos En segundo lugar, el enfo(ue de atencin psico social, o la
2. 2<

Aundacin :ocial, 9anorama +egional de la 4usticia Gransicional sobre 3ari?o, 200>

*a medida de indemni&acin, denominada BsolidariaC en el decreto, se confunde con la ayuda humanitaria establecida por la ley de orden p#blico 2e hecho, establece (ue las v%ctimas (ue hayan recibido la ayuda humanitaria se les descontar" de la medida de indemni&acin, desconociendo la $urisprudencia constitucional (ue se?ala (ue la ayuda humanitaria y la reparacin son obligaciones de naturale&a distinta7 B2n tal sentido se considera que la 3e! su" e(amine no esta"lece una o"ligacin de naturaleza reparatoria a cargo del 2stado imputa"le a ttulo de responsa"ilidad por los actos violentos perpetrados por grupos ilegales sino que se trata de prestaciones asistenciales dirigidas a mejorar las condiciones mnimas de e(istencia de las vctimas que tienen su fuente en el principio de solidaridad social% 3o anterior encuentra pleno respaldo en lo dispuesto en el artculo C/ de la mencionada le! el cual se ocup de aclarar que la asistencia humanitaria que entrega el 2stado a las vctimas de la violencia en desarrollo de los dispuesto en el ttulo II de la 3e! C1D de 177/ ! de los programas de atencin que al efecto se esta"lezcan no implica reconocimiento por parte de la 5acin o de la respectiva entidad de responsa"ilidad alguna por los perjuicios causados por tales actos#% !orte !onstitucional, sentencia G = /00/ de 200>
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Aundacin :ocial, 9anorama +egional de la 4usticia Gransicional sobre 3ari?o, 200>

/0

reconstruccin del Estado social de 2erecho en estas &onas es tambin limitado, pues se restringe a un aspecto de la reparacin, cual es la rehabilitacin psico social 2e otra parte, centrarse en la reconstruccin del Estado social de 2erecho, puede dar lugar en (ue los programas se centren en servicios sociales o la recuperacin de la institucionalidad, (ue son fines loables, pero no necesariamente asociados a la reparacin2%. U. Pla. de Re&a+a%$o.e" Cole%#$1a" #oda12a e. &+o%e"o

9ara avan&ar en la definicin de un 9lan de +eparaciones !olectivas, en enero de 2007 la !3++ seleccion /0 casos como pilotos de reparacin colectiva En > de los casos, las comunidades aceptaron En los casos del pueblo ind%gena QanJuamo y las comunidades afrocolombianas de las cuencas de los r%os de 4iguamiand y !urvarad, en el !hoc, no aceptaron Harios de los casos seleccionados involucran a comunidades negras o afrodescendientes27 :in embargo, hasta el momento no se conocen los resultados de dichos pilota$es2> d. P+o%e"o" le.#o" &a+a la +e"#$#u%$. de -$e.e" Kasta el momento no se ha expedido el 9rograma de +estitucin de bienes, (ue se encuentra a cargo de un !omit Gcnico Especiali&ado 3acional (ue present dos documentos en el 200> 0 pesar de existir algunos consensos entre las instituciones concernidas, subsisten disensos muy importantes entre ellas (ue hasta el momento han dificultado la adopcin del programa29 A. 5Re&a+a+ %0o8 0 pesar de los obst"culos mencionados, la !omisin 3acional de +eparacin y +econciliacin 8 !3++ y la 9rocuradur%a ,eneral de la 3acin han desarrollado criterios de reparacin (ue, desde una perspectiva $ur%dica, es indispensable tener en cuenta para la reparacin de las comunidades tnicas En este cap%tulo se presentan las propuestas elaboradas por dichas instituciones 0l final, se presentan para la discusin las propuestas de medidas de reparacin elaborada por *eonardo ,on&"le& y Gathiana 5onta?a A.3.C+$#e+$o" de +e&a+a%$. !ud$%$al +e%o0e.dado" &o+ la CNRR. El art%culo 5/ - de la ley 975 se?al (ue la !3++ deber%a recomendar criterios para la reparacin de la (ue trata la ley Esta norma fue desarrollada por el art%culo /- del decreto ..9/ de 200- 2e conformidad con esto, se expidieron las +ecomendaciones de criterios de reparacin ! de proporcionalidad restaurativa% *os criterios resaltan Bla diligencia y seriedad (ue re(uieren las investigaciones de los hechos (ue lesionan a v%ctimas de grupos especialmente vulnerablesC Dp"rr <9E Fgualmente se?ala (ue se debe tener en cuenta la calidad de la vida para dimensionar da?o7 Bevaluar agravacin del da?o por ausencia de especial proteccinC Dp"rrs 5- y 57E Fgualmente, los criterios recomiendan, como primera medida, la restitucin de las tierras y territorios ancestrales

<2
2-

C+$#e+$o" de +e&a+a%$. &a+a %o0u.$dade" .e:+a"

a/+ode"%e.d$e.#e" /o+0ulado"

*a !orte !onstitucional, en la sentencia //99 de 200>, se?al (ue las medidas de reparacin no pueden ser confundidas con los servicios sociales del Estado, sobre todo, en a(uellos casos en (ue se trata de servicios (ue tienen como fuente la !onstitucin y (ue, independientemente del car"cter de v%ctima de una persona o grupo de personas, el Estado tiene la obligacin constitucional de brindar
27 2>

!omisin 3acional de +eparacin

!atalina 2%a&, 2lementos para un programa administrativo de reparaciones colectivas en ,olom"ia En7 Gareas 9endientes, 9ropuestas para la formulacin de pol%ticas p#blicas de reparacin en !olombia, !entro Fnternacional para la 4usticia Gransicional, p"g 270
29

0l respecto ver7 3elson !amilo :"nche& y +odrigo 1primny Iepes, 9ropuesta para una restitucin de tierras transformadora en7 Gareas 9endientes, 9ropuestas para la formulacin de pol%ticas p#blicas de reparacin en !olombia, !entro Fnternacional para la 4usticia Gransicional, p"g 2/082/.

//

&o+ la P+o%u+adu+2a Be.e+al de la Na%$. ; PBN=(. !on base en la revisin de $urisprudencia y est"ndares internacionales de derechos humanos, la 9,3 propuso los siguientes criterios de reparacin para grupos tnicos7

a *as reclamaciones de los grupos tnicos se podr"n formular de manera colectiva a travs de
sus autoridades leg%timas, aun(ue el grupo no tenga personer%a $ur%dica, salvo (ue ba$o sus procedimientos internos se decida formular solicitudes individuales Este criterio se formula siguiendo la $urisprudencia del caso IaJye 0xa vs 9araguay, de la !orte Fnteramericana de 2erechos Kumanos, seg#n la cual los grupos tnicos son sujeto pleno de derechos que no se reducen al derecho de sus miem"ros individualmente considerados sino se radican en la comunidad misma dotada de singularidad propia# Este estatus implica reconocimiento de sus formas propias de organi&acin pol%tica, social y cultural./ :e?ala igualmente (ue, como lo ha dicho la !orte Fnteramericana de 2erechos Kumanos en el caso de la !aso 5asacre de 9lan :"nche& vs ,uatemala, la presentacin de reclamaciones colectivas no excluye la posibilidad de presentar simult"neamente solicitudes individuales b *as reparaciones (ue se ordenen deben enmarcarse dentro del derecho consuetudinario y los valores, usos y costumbres de las comunidades !itando la sentencia de 0loeboetoe vs :urinam, recuerda (ue el reconocimiento de los grupos tnicos se extiende a sus usos y valores como la organi&acin familiar o su relacin espiritual con los territorios Fgualmente, de acuerdo al caso de la masacre 9lan de :"nche& vs ,uatemala, establece (ue Ben caso de (ue alguna v%ctima hubiera fallecido, lo (ue correspondiera de la indemni&acin ordenada deber%a ser distribuido conforme a las reglas de derecho sucesorio internoC *a !orte tambin reconoci en el mismo caso la importancia de ordenar medidas de reparacin (ue atiendan Blas tradiciones y costumbres de los miembros de las comunidades afectadasC *a reparacin integral de los grupos tnicos implica el derecho a la verdad $udicial y a la verdad pol%tica e histrica, as% como el derecho a (ue se identifi(uen, $u&guen y sancionen los autores intelectuales y materiales D!orte Fnteramericana de 2erechos Kumanos, casos 5oiRana vs :urinam y 9lan :"nche& vs ,uatemalaE

d *as medidas de reparacin deben tener en cuenta la calidad de la v%ctima dentro de la

comunidad 0s% por e$emplo, en el caso de la masacre de 9lan :"nche& vs ,uatemala, la !orte Fnteramericana encontr (ue E,on la muerte de las mujeres ! los ancianos transmisores orales de la cultura ma!a ;ch sus conocimientos no pudieron ser transmitidos a las nuevas generaciones lo que ha producido en la actualidad un vaco culturalE% Establece la 9,3, (ue Bacciones como el despla&amiento, el asesinato de l%deres, la militari&acin y la presencia de actores armados en los territorios tnicos producen graves cambios en Sla estructura comunitaria tradicionalS.2

El reconocimiento de las medidas de reparacin no puede supeditarse a la existencia de documentos p#blicos (ue acrediten la personalidad $ur%dica !omo lo ha establecido la !orte Fnteramericana de 2erechos Kumanos Blos Estados est"n obligados a garanti&ar a a(uellas personas en situacin de vulnerabilidad los condiciones $ur%dicas y administrativas (ue le aseguren el e$ercicio del derecho al reconocimiento de la personalidad $ur%dicaC D:aRhoyamaxa

.0 ./

9rocuradur%a ,eneral de la 3acin, 9rimero las v%ctimas !riterios para la reparacin integral de victimas individuales y grupos tnicos , 9rocuradur%a ,eneral de la 3acin, ;ogot", $unio de 2007, p"g 59rocuradur%a ,eneral de la 3acin, 9rimero las v%ctimas !riterios para la reparacin integral de victimas individuales y grupos tnicos, 9rocuradur%a ,eneral de la 3acin, ;ogot", $unio de 2007, p"g -7
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9rocuradur%a ,eneral de la 3acin, 9rimero las v%ctimas !riterios para la reparacin integral de victimas individuales y grupos tnicos , 9rocuradur%a ,eneral de la 3acin, ;ogot", $unio de 2007, p"g /-7

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vs 9araguayE f En la definicin de las medidas de reparacin as% como en su e$ecucin se debe contar con la participacin de las comunidades a travs de sus autoridades *a !orte Fnteramericana ha declarado (ue en la definicin y en la puesta en marcha de las reparaciones se debe contar Scon la participacin y el consentimiento informado de las v%ctimas, expresados a travs de sus representantes y de sus SlideresS D!aso :aRhoyamaxa vs 9araguayE 2e igual manera, las acciones para el retorno deben ser Sdise?adas en consulta estricta con los destinatarios de las medidasS D!aso 5oiRana vs :urinamE 0dem"s, se deben entregar a los l%deres, las indemni&aciones (ue se ordenen a favor del con$unto de los miembros de la comunidad D!aso :aRhoyamaxa vs 9araguayE *a definicin de medidas de reparacin debe tener en consideracin los hechos y los da?os causados *a !orte Fnteramericana se?al en el caso de la 5asacre 9lan :"nche& (ue SaE :e debe tener en consideracin (ue las v%ctimas no pudieron enterrar debidamente a sus familiares e$ecutados en la masacre ni practicar los ritos funerarios seg#n costumbres D EO bE:e debe apreciar (ue las v%ctimas del presente caso no pudieron celebrar libremente ceremonias, ritos u otras manifestaciones tradicionales durante un tiempo, lo (ue afect la reproduccin y transmisin de su cultura D EO cE :e deben tener en consideracin los da?os provocados a las v%ctimas por la permanente presencia, vigilancia y represin militar a la (ue fueron sometidos D E generaron terror, parali&acin, inseguridad, frustracin, humillacin, culpabilidad y dolor en las v%ctimas, lo cual ha causado una grave alteracin en sus condiciones de existencia, y en sus relaciones familiares y comunitarias D EO dE :e deben tener en cuenta los da?os inmateriales ocasionados a los miembros e la comunidad de 9lan de :"nche& con motivo de la militari&acin de su aldea Est" probado (ue la estructura comunitaria tradicional de 9lan de :"nche& fue sustituido por un sistema de control militarista y vertical, en el (ue los l%deres no pudieron continuar desempe?ando su rol y fueron reempla&ados por autoridades militares D EC *a !orte orden tener en cuenta Bla gravedad de los hechos y la situacin de impunidad (ue permanecen, la intensidad del sufrimiento causado a las v%ctimas, las alteraciones de sus condiciones de existencia, y las dem"s consecuencias de orden no material o n pecuniario producidasS *as violaciones cometidas contra grupos tnicos debe atender el car"cter colectivo de los da?os ocasionados 2e acuerdo a los casos 5oiRana vs :urinam y IaJie 0xa vs 9araguay se deben ordenar BDiE indemni&aciones (ue atiendan la extrema gravedad de los hechos y el car"cter colectivo de los da?os ocasionadosO estas no se pueden confundir con las acciones (ue le corresponde al Estado adelantar e cumplimiento del mandato constitucional y legal *as medidas de reparacin incluyen la reali&acin de los derechos colectivos a los territorios de las comunidades tnicas :e recuerda (ue la !orte Fnteramericana ha dicho (ue B*a posesin de su territorio tradicional est" marcada de forma indeleble en su memoria histrica y la relacin (ue mantiene con la tierra es de una calidad tal (ue su desvinculacin de la misma implica riesgo cierto de una prdida tnica y cultural irreparable, con la consecuente vacante para la diversidadS D!asos IaJye 0xa y :aRhoyamaxa vs 9araguayE *a !orte en esos casos se?al (ue el dominio y la posesin de los bienes no se centran en las personas sino en el grupo y la comunidad 9or consiguiente, la proteccin de dicha visin implica una concepcin distinta a la visin cl"sica de propiedad, y su no proteccin significar%a desconocimiento del art%culo 2/ de la !onvencin sobre propiedad 0dicionalmente, la propiedad y posesiones se extienden a los recursos naturales (ue se encuentran en el territorio y a los dem"s bienes, entendiendo por ellos Sa(uellas cosas materiales apropiables as% como todo derecho (ue pueda formar parte de patrimonio de una personaO dicho concepto comprende todos los muebles e inmuebles, los elementos corporales e incorporales y cual(uier otro ob$eto inmaterial susceptible de tener valorS D!aso 5ayagna 0Ras Gingni vs 3icaraguaE *a posesin da lugar al reconocimiento oficial 2e acuerdo al caso :aRhoyamaxa vs 9araguay,

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Sla posesin no es un re(uisito (ue condicione la existencia del derecho a la recuperacin de las tierras ind%genasS J El desconocimiento de los derechos territoriales atenta contra el derecho inalienable a la vida y a la integridad tnica y cultural *os derechos a la propiedad colectiva de los territorios Sabarcan un concepto m"s amplio y diferente (ue est relacionado con el derecho colectivo a la supervivencia como pueblo organi&ado, con el control de su h"bitat como una condicin necesaria para la reproduccin de su cultura, para su propio desarrollo y para llevar a cabo sus planes de vida *a propiedad sobre la tierra garanti&a (ue los miembros de las comunidades ind%genas coserven su patrimonio !ulturalC D!aso :aRhoyamaxa vs 9araguayE !ita adem"s (ue Sla tierra est" estrechamente relacionada con las tradiciones y expresiones orales, sus costumbres y lenguas, sus artes y rituales, sus conocimientos y usos relacionados con la naturale&a, sus artes culinarias, el derecho consuetudinario, su vestimenta, filosof%a y valores En funcin de su entorno, su integracin con la naturale&a y su historia, los miembros de las comunidades ind%genas transmiten de generacin en generacin este patrimonio cultural inmaterial, (ue es recreado constantemente por los miembros de las comunidades y grupos ind%genasS D!aso IaJye 0xa vs 9araguayE *os derechos territoriales consagrados constitucionalmente deben ser materiali&ados 9or lo (ue se debe BaE identificar el territorio de la !omunidad, lo (ue a su ve& significa establecer sus l%mites y demarcaciones, as% como su extensinO bE asegurar la disponibilidad monetaria para la compra o expropiacin de las tierras, en la eventualidad de (ue stas se encuentren en manos privadas cE titular y entregar f%sica y formalmente a la comunidad el territorio, y dE entregar, de manera excepcional y siempre (ue se presenten Smotivos ob$etivos y fundamentados (ue imposibiliten (ue el Estado reivindi(ue el territorio identificado como el tradicional de la !omunidad, tierras alternativas elegidas de manera consensuadaC En ese sentido, de acuerdo al mismo caso, Sla restriccin al derecho a la propiedad privada de particulares puede ser necesaria para lograr el ob$etivo de preservar las identidades culturalesC D!aso IaJie 0xa vs 9araguayE

m *a efectiva reali&acin de los derechos territoriales de las comunidades tnicas implica aplicar los principios de pla&o ra&onable, recurso efectivo y debido proceso *a dilacin in$ustificada en el reconocimiento de los l%deres y de las organi&aciones tnicas se torna en Suna violacin al principio de pla&o ra&onable y en un impedimento para la reali&acin del derecho comunal a la propiedad y posesiones D!asos IaJie 0xa y :aRhoyamaxa vs 9araguayE El desconocimiento del pla&o ra&onable hace (ue los recursos $udiciales para reivindicar los derechos territoriales resulten Silusorios e inefectivosS D!aso 5ayagna 0Ras Gingi vs 3icaraguaE 0s%, la Sdemora prolongadaS en el tr"mite de las reclamaciones territoriales de las etnias Sse constituye en principio, por s% misma, una violacin de las garant%as $udicialesS :e trata de violaciones al debido proceso, en el desconocimiento del derecho a la defensa de las comunidades por falta de un Sabogado defensorS, en la imposibilidad de Spresentar pruebas de descargoS y la facilidad de Sinterrogar a los testigos propuestos por la contraparteS n *a explotacin de recursos naturales por agentes estatales privados sin (ue previamente se cumplan las normas para su proteccin atentan contra su pervivencia *as autori&aciones de aprovechamiento de los recursos naturales sin atender las garant%as consagradas para su proteccin pueden llevar a la afectacin de la existencia, el valor, el uso o el goce de los bienes ubicados en &ona geogr"fica donde habitan y reali&an sus actividades los miembros de la comunidad D!aso 5ayagna 0Ras Gingi vs 9araguayE El derecho a la reparacin implica restituir los territorios tnicos abandonados por causas extra?as a la comunidad o usurpados !uando los grupos tnicos Sse han visto impedidos de e$ercer sus derechos colectivos al territorio por causas a$enas a su voluntad D E, como violencias o amena&as en su contra, entender" (ue el derecho a la recuperacin persiste hasta (ue tales impedimentos desapare&canS D!aso :aRhoyamaca vs 9araguayE

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*as medidas de reparacin por violacin a los derechos territoriales deben estar acompa?adas de medidas compensatorias *a reparacin integral re(uiere de medidas adicionales y complementarias (ue aseguren su materiali&acin y las condiciones de vida digna de las comunidades *as garant%as de no repeticin son componente esencial para asegurar la reparacin integral de las comunidades tnicas En el caso :aRhoyamaxa vs 9araguay, la !orte orden al Estado paraguayo (ue revisara su normatividad agraria con el fin de (ue incluyera Saspectos propios de los pueblos D E la significacin especial (ue las tierras tienen para estosS Fgualmente, mencion la importancia de instituir procedimientos Badecuados, accesibles y simples para procesar las reivindicaciones de tierra de los pueblos ind%genas interesados a fin de resolver los reclamos de modo (ue estos pueblos tengan una posibilidad real de devolucin de sus tierrasS D!asos 5ayagna 0Ras Gingui vs 3icaragua y IaJie 0xa vs 9araguayE :e menciona (ue los procedimientos deben permitir y fomentar (ue los miembros de las comunidades cuenten con representacin adecuada para la participacin en asuntos generales del pa%s, as% como en asuntos (ue particularmente les afecte a sus miembros D!orte Fnteramericana de 2erechos Kumanos, !aso Iatama vs 3icaraguaE Propuestas de medidas de reparacin colectiva para comunidades negras

Gathiana 5onta?a y *eonardo ,on&"le& en su traba$o B+eparacin para las v%ctimas afrocolombianasC han desarrollado las siguientes propuestas de medidas de reparacin7 9roteccin a sus territorios de colonos :eguridad personal7 garanti&ar seguridad frente a presencia de actores del conflicto +econocimiento como poblacin afro descendiente7 el derecho a la reparacin a la poblacin afro debe partir de los principios de diferenciacin y la especificidad cultural Gitulacin territorios colectivos 5edidas de diferenciacin positiva +eparacin para todos7 no slo para (uienes abandonaron sus territorios, sino tambin a (uienes se (uedaron resistiendo o fueron confinados en su propia tierra !apacitacin a las comunidades afrodescendientes sobre sus derechos Fmplementar nuevos mecanismos de erradicacin de los cultivos de coca, la estrategia actual se ha constituido en una condicin para el despla&amiento de las comunidades !onsideracin de (ue el territorio va m"s all" de lo geogr"fico, desde la visin ecolgica el territorio es sinnimo de medio natural y se debe ver en tanto sus relaciones culturales +eparacin por sus autoridades propias para fortalecer gobernan&a y evitar las divisiones internas, es una medida de seguridad 3o obligatoriedad del servicio militar para $venes afro colombianos, con base en la sentencia G8//. de 2009 de la !orte !onstitucional (ue declar excepcin por diversidad etnocultural respecto del servicio militar obligatorio de las comunidades ind%genas *as mu$eres en las comunidades tnicas tienen valor especial las medidas de reparacin deben atender a tradiciones y costumbres de los miembros de las comunidades afectadal *a verdad de la autoria mediata como medida de reparacin y garant%a del derecho a la verdad

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!aracteri&acin de los territorios colectivos y ancestrales para determinar DiE su situacin $ur%dicaO DiiE las caracter%sticas socioeconmicas de las comunidades asentadasO DiiiE la situacin f"ctica y $ur%dica de conse$os comunitarios y autoridades locales constituidas en dichos territoriosO DivE los riesgos y potencialidades de los territoriosO DvE los obst"culos $ur%dicos (ue impiden proteccin efectiva de territoriosO DviE los mecanismo de restitucin efectiva de los territorios ba$o la presuncin ilegalidad de transacciones sobre territorios cuando se han reali&ado sin cumplimiento !onstitucin y la ley 70 de /99. El traba$o en mega proyectos no puede ser considerado una medida de reparacin, en la medida en (ue ha sido una de las causas del despla&amiento for&ado *a formulacin de un plan regional de reparacin *a no inclusin en el conflicto armado El consentimiento libre e informado de las comunidades, lo (ue implica la suspensin de proyectos (ue hayan sido adelantados por agentes legales por medio de la ocupacin y uso del territorio sin consulta previa

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