Qu debe saber una empresa sobre la subcontratacin?

Asesora: Mara Cecilia Snchez, jefa subrogante del departamento jurdico de la Direccin del Trabajo y abogada de la Universidad Catlica; Maureen Locke, abogada laboral de la Universidad de Chile y Cristbal Torrealba, abogado laboral de la Universidad de los Andes y profesor de derecho laboral de la Universidad Andrs Bello. Segn la Direccin del Trabajo (DT), la externalizacin de servicios en el mbito del empleo dependiente ha aumentado, tanto en la cantidad de empresas que subcontratan y utilizan personal suministrado por terceros, como en la proporcin de trabajadores externos. Pero, cules son los requisitos legales que se deben cumplir? y Qu rol cumple la entidad mandante y la subcontratada? Todo esto te lo contamos a continuacin.

1. Qu es la subcontratacin? Aquel trabajo realizado para un empleador denominado contratista (o subcontratista), quien ejecuta obras y servicios por cuenta y riesgo propio para una empresa principal (o mandante), duea de la obra o faena. Esta actividad est amparada en el marco legal, a fin de que el trabajador pueda exigir el cumplimiento de sus derechos laborales y previsionales, siendo la DT el organismo encargado de fiscalizar la va legal de este rgimen, el cual est establecido en la Ley N 20.123 del Cdigo del Trabajo. Debido a la modificacin que sufri la Ley de Subcontratacin (enero de 2007), es trascendental distinguir entre la subcontratacin y el suministro de personal y conocer sus diferencias. En el primer caso, la compaa principal contrata a otra para que realice un servicio o ejecute una obra, es decir, externaliza determinada actividad. Las labores que suelen ejecutarse bajo esta forma de trabajo son: servicios legales, informtica, seguridad, aseo y alimentacin. Para llevar a cabo esto, la entidad contratista utiliza a sus propios trabajadores, pudiendo, adems, brindar servicios adicionales, como por ejemplo, proporcionar los materiales con los cuales se va a realizar la faena. En esta modalidad, el empleador de los subcontratados es el contratista. En tanto, el suministro de personal consiste en que la firma mandante, contrata a una empresa de servicios transitorios, que es la que coloca a disposicin de terceros denominados organizaciones usuarias- trabajadores para desempear tareas de carcter transitorio u ocasional (por ejemplo, un reemplazo). Aqu, el empleador de los subcontratados es la empresa principal.

2. Rol de la empresa principal El mandante tiene diferentes obligaciones y resguardos con la entidad subcontratada y los empleados:

Responsabilidad solidaria: la sociedad principal responde en conjunto con la entidad contratista en caso de que se le adeude al trabajador. En este escenario, ste ltimo puede demandar a ambas compaas por el total de sus prestaciones laborales y previsionales, incluidas las indemnizaciones legales. Igualmente, se puede anular el contrato entre el mandante y contratista. Responsabilidad subsidiaria: la sociedad principal debe responder por los trabajadores de la compaa contratada cuando esta ltima no cumple con lo estipulado en el contrato firmado con ellos. En este caso, lo que corresponde en primera instancia, es que el empleado demande al contratista, y si ste no responde tendr hacerlo contra la organizacin mandante, quin asumir reteniendo las remuneraciones y pagando directamente a los trabajadores. Mediante un juicio, esto puede significar el trmino anticipado al contrato de ejecucin de obras, por causas imputables al contratista. Igualmente, la firma principal est obligada a adoptar las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de todos los empleados que laboren en su obra o empresa, cualquiera sea su dependencia, tales como: Confeccionar un reglamento especial para coordinar las acciones de higiene y seguridad en el lugar de trabajo y vigilar que los contratistas lo cumplan. Velar por el correcto funcionamiento del Comit Paritario de Higiene y Seguridad (CPHS), organismo destinado a detectar y evaluar los riesgos de accidentes y enfermedades profesionales (su existencia es obligatoria cuando una empresa tiene ms de 25 trabajadores). Para cumplir con esto, la organizacin principal tendr que mantener en la obra o lugar donde se realiza el servicio, un registro actualizado de los siguientes documentos: Cronograma de las actividades planificadas. Copia de los contratos que sostiene con las empresas que laboran en la faena. Datos de contratistas y subcontratistas (RUT y nombre de la sociedad, organismo administrador de la Ley N 16.744, nombre del encargado de las tareas, nmero de trabajadores, fecha de inicio y de trmino de faenas). Historial de accidentes y enfermedades profesionales de la empresa. Informe de las evaluaciones de riesgo. Visitas y medidas prescritas por los organismos administrados de la Ley N 16.744. Inspecciones de entidades fiscalizadoras y sus respaldos. La normativa del Trabajo en Rgimen de Subcontratacin (TRS), establece por ley que la empresa principal no puede organizar, dirigir ni fiscalizar directamente al personal subcontratado, es decir, no le est permitido intervenir en la relacin del empleador directo con sus trabajadores. Sin

embargo, puede pedir informes a los contratistas sobre el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales de los empleados, lo que debe que ser respaldado por certificados de la Inspeccin del Trabajo. En el caso de que el contratista no acredite esto, la entidad mandante tiene derecho a retener los dineros necesarios para pagar lo adecuado a los empleados o a la institucin provisional acreedora, pero slo en proporcin al tiempo que el trabajador prest servicios en la entidad.

3. Malas prcticas: contrato a terceros Es una forma para simular un rgimen de subcontratacin, que la normativa sanciona con una multa que flucta entre 5 a 100 Unidades Tributarias Mensuales (UTM). Para evitar a los denominados contratistas fantasmas, los expertos recomiendan verificar si la compaa principal es realmente una entidad inscrita, que posee capital y cuenta con una organizacin empresarial adecuada. Otra sancin relevante se relaciona con el suministro de personal no legtimo, como que la empresa no est inscrita en la Direccin del Trabajo o contratar trabajadores suministrados por un perodo mayor al permitido por la ley, que es de 90 y excepcionalmente de 180 das. Como el propsito que persigue la ley, es fomentar la contratacin directa y que las entidades, slo en determinadas situaciones, utilicen el trabajo en rgimen de subcontratacin o suministro. Los requisitos formales para las empresas que ofrecen suministros son: Inscripcin en registro de la Direccin del Trabajo (DT). Entrega de una boleta de garanta por 250 UF a la DT para cubrir sueldos y previsin de empleados en el caso de incumplimiento de obligaciones laborales o quiebra. Constituirse como personas jurdicas. Giro exclusivo. No podrn tener relacin directa o indirecta con las sociedades a las cuales les van a proporcionar trabajadores, por ejemplo participaciones accionarias. La ley adems- restringe el uso de suministro, limitando las posibilidades de la empresa principal al establecer casos o situaciones especficas en las que se puedan utilizar empleados de este tipo, como: Reemplazo de trabajadores (por licencia mdica, descansos de maternidad o feriados). Realizacin de eventos extraordinarios (ferias o congresos). Ejecucin de proyectos nuevos.

Aumentos ocasionales o extraordinarios de actividad. Trabajos urgentes, precisos e impostergables. La normativa del suministro tambin prohbe la utilizacin en ciertos casos, como huelgas de trabajadores y adems, limita los plazos en que un empleado pueda ser contratado por una empresa, sin posibilidad de renovar los contratos, y en el caso del de discapacitados, pueden ser por seis meses renovables (tres meses).