grabaciones ocultas y emails, validez de prueba.

rtfd

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La validez como prueba de las grabaciones ocultas y de los emails en los juicios laborales.

Si te quieres saltar la lectura del artculo y confas en los contenidos publicados en Laboro, puedes contentarte con este resumen previo: s puedes utilizar como pruebas en un juicio laboral las grabaciones ocultas de audio y video siempre que intervengas en la conversacin o accin grabada e incluso puede que sin haber intervenido. Lo mismo cabe decir de los emails, tanto emitidos como recibidos, siempre que seas el remitente o receptor. Ahora que lo sabes puede que te interese hacer una consulta laboral online privada para saber qu puedes hacer con las pruebas que tengas, sin necesidad de que digas el nombre de la empresa de la que se trate. A continuacin se va a demostrar lo afirmado, como siempre en base a la legislacin vigente y a la doctrina aplicable. Pero aunque no tengas ni idea de leyes, con la aplicacin del sentido comn debera bastarte. Si no se pudieran utilizar las grabaciones cmo se explicara que cada da haya juicios en los que las empresas s que las utilizan? Como las tpicas grabaciones del empleado de baja cavando una zanja en su jardn. Acaso las empresas s pueden utilizar las grabaciones ocultas y los empleados no? Dnde dice eso en la Ley de Jurisdiccin Social? Si no se pudiera, cmo se explicara que de hecho haya trabajadores que s que han presentado grabaciones ocultas, las han admitido y han ganado el juicio gracias a ellas? El movimiento se demuestra andando. Si anda es que se mueve.

La validez probatoria.

La validez es indiscutible porque simplemente la Ley de la Jurisdiccin Social dice lo siguiente en su artculo 90.1: "Las partes, previa justificacin de la utilidad y pertinencia de las diligencias propuestas, podrn servirse de cuantos medios de prueba se encuentren regulados en la Ley para acreditar los hechos controvertidos o necesitados de prueba, incluidos los procedimientos de reproduccin de la palabra, de la imagen y del sonido o de archivo y reproduccin de datos, que debern ser aportados por medio de soporte adecuado y poniendo a disposicin del rgano jurisdiccional los medios necesarios para su reproduccin y posterior constancia en autos." Tras leer el art.90 poca explicacin adicional necesitars porque no puede estar ms claro: las grabaciones y los emails pueden ser utilizados como prueba porque lo dice as directamente el art.90 LJS, que es la Ley que regula los procedimientos judiciales en lo social (laboral). No slo valen las grabaciones de audio y/o vdeo (medios de reproduccin de imagen y sonido) y los emails (medios de reproduccin de la palabra) sino que tambin valdran los mensajes de texto por SMS, Whatsapp o cualquier otro sistema que el futuro traiga, puesto que seran medios de reproduccin de la palabra, de la imagen o del sonido y al fin y al cabo medios de "archivo y reproduccin de datos". Por tanto, la primera conclusin obvia es que una "prueba digital", por llamarla de alguna forma, sera admisible sin duda alguna si fuera obtenida con el conocimiento y consentimiento de la otra parte. Eso os parece imposible? Y qu creis que es un email o un SMS? Obviamente cuando la empresa manda un email a un empleado sabe que el mensaje queda registrado y lo est mandando voluntariamente, por lo que el empleado podra utilizarlo como prueba para lo que le apeteciera, le gustara a la empresa o no, ya que existira el conocimiento y el consentimiento de la otra parte de que eso queda registrado. Incluso nada importara la tpica clusula de confidencialidad que pudiera existir en el contrato de trabajo o en mismo mensaje, ya que por supuesto una empresa no es quien para prohibir o limitar el ejercicio de un derecho constitucional, que es el derecho a la tutela judicial. Otra cosa es que esa clusula te impidiera reproducir pblicamente el mensaje, por ejemplo en internet. Dicho de otra forma: un mensaje digital que recibas es exactamente lo mismo que una carta postal firmada. Si t eres quien la recibe, puedes usarla como prueba contra el remitente sin necesidad de pedirle permiso aunque su autor lo haya prohibido. Decir lo contrario sera igual de necio que decir que no puedes usar como prueba una carta postal en la que te amenazan de muerte porque tiene derechos de autor y no te deja Ramoncn. En lo que respecta a la grabaciones ocultas, el art.90 tiene un 2 punto, que dice as: "No se admitirn pruebas que tuvieran su origen o que se hubieran obtenido, directa o indirectamente, mediante procedimientos que supongan violacin de derechos fundamentales o libertades pblicas." A causa de ver Tele 5, o de ser "asesorados" por quienes la ven, los trabajadores creen que una grabacin oculta viola los derechos fundamentales del jefe y que les va a poner una querella y le tendrn que pagar 1 milln de euros. Pero obviamente eso es falso. Una grabacin oculta no siempre viola los derechos fundamentales del grabado porque as lo dijo hace aos el Tribunal Constitucional, que es quien parte la pana en estas cosillas de derechos fundamentales: STC 29/11/84: El derecho al 'secreto de las comunicaciones... salvo resolucin judicial' no puede oponerse, sin quebrar su sentido constitucional, frente a quien tom parte en la comunicacin misma as protegida. [] Quien graba una conversacin de otros atenta, independientemente de toda otra consideracin, al derecho reconocido en el art. 18.3 CE; por el contrario, quien graba una conversacin con otro no incurre, por este solo hecho, en conducta contraria al precepto constitucional citado. STC 10/7/00: la conexin de la intimidad con la libertad y dignidad de la persona implica que la esfera de la inviolabilidad de la persona frente a injerencias externas, el mbito personal y familiar, slo en ocasiones tenga proyeccin hacia el exterior, por lo que no comprende, en principio, los hechos referidos a las

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relaciones sociales y profesionales en que se desarrolla la actividad laboral, que estn ms all del mbito del espacio de intimidad personal y familiar sustrado a intromisiones extraas por formar parte del mbito de la vida privada. Una vez ms, como personas inteligentes, habris comprendido: podis utilizar las grabaciones ocultas de conversaciones propias con vuestros empresaurios, jefes, encargaos, compaeros o subordinados. Por supuesto da lo mismo que la conversacin sea presencial, telefnica, por Whatsapp o por tam-tam porque son conversaciones con otro, no de otros. Es ms, la 2 sentencia implica que tambin seran utilizables las grabaciones ocultas de conversaciones o acciones de otros, es decir en las que el interesado no intervenga, siempre que sean sobre temas de trabajo, porque la 2 sentencia viene a decir quen "en los hechos referidos a las relaciones laborales" no hay intimidad que valga y por tanto no se puede violar el derecho fundamental a dicha intimidad. Incluso se podra discutir que una empresa tenga derecho a la intimidad, porque es una persona jurdica y no una persona fsica. Cuando grabas al encargao cobrando y o pagando en B no ests grabando al encargao sino a un representante de la empresa. No es el encargao quien est pagando o cobrando en B sino que es la empresa la que lo est haciendo. Esto es algo ms que meras opiniones porque, en un caso que conocemos, el TSJ admiti una grabacin oculta de una conversacin del jefe con el encargao en la que admitan que un trabajador despedido cobraba un sobresueldo mensual en B. Fue el trabajador despedido quien hizo la grabacin de esta conversacin en la que l no tomaba parte y por supuesto era la parte demandante en un juicio por despido, en el que pidi y gan que la indemnizacin se le pagara contando este salario B. Quiere esto decir que ninguna grabacin oculta viola los DF de los grabados? Afirmar eso sera igual de inexacto que afirmar que todas los violan. La doctrina citada slo quiere decir que la gran mayora de grabaciones de situaciones laborales cotidianas no viola los DF de nadie. Pero por ejemplo, el juez s podra considerar que una grabacin oculta al encargao viola sus DF si la hace una empleada que es su cnyuge en el transcurso de una conversacin privada, fuera del mbito laboral. Por ejemplo: "Cario, dnde nos vamos de vacaciones con el sobrecito en B que nos paga la empresa?" Tambin sera una violacin de DF una grabacin de una conversacin ajena en los vestuarios de la empresa, en los servicios, etc. En la sentencia citada anteriormente se admiti la grabacin de la conversacin ajena porque era en el almacn de la empresa, lugar que no parece sujeto a intimidad personal alguna. Pero por supuesto no violara los DF del encargao la grabacin de la tpica conversacin en la cual te dice que en la empresa no hay convenios que valgan, que la jornada son 50h semanales o a la calle, que te va a quitar los 400 de B porque la cosa est mu mala, que si te pones de baja te hace un despido "objetibo" porque en la tele dice que siempre es procedente, etc. etc. No olvidis que algunas de esas actitudes no son solo infracciones laborales sino que adems podran ser delitos del empresario, por lo que una grabacin oculta no slo puede servir para conseguir un despido nulo o una indemnizacin mayor sino tambin para que al delincuente lo condenen a prisin y/o multa. Por supuesto andan por ah otras sentencias que declararon que las grabaciones ocultas s violaban los derechos constitucionales. Pero est el "pequeo" detalle de que estas grabaciones eran de tipo Tele 5. No fueron realizadas por el trabajador de una empresa para obtener una prueba para usarla en un procedimiento judicial laboral, sino por una productora de TV o un medio de comunicacin para hacer el tpico programa "los pillamos" con el nico objetivo de ganar dinero. Quiz sea necesario aadir que no es necesario que la grabacin sea oculta. Con todo tu morro puedes sacar tu telfono cuando empiece la encerrona en el despacho y empezar a grabar en sus narices. Por supuesto no necesitas su permiso, como se te acaba de demostrar, porque ests grabando tu propia conversacin. Si les gusta, bien; si no, que den por finalizada la reunin y que luego hagan lo que puedan, que nunca podr ser ms de lo que sepan hacer. No te caer la breva de que intentaran un despido disciplinario cuya causa fuera que estabas grabando una conversacin propia.

La eficacia probatoria.
Hasta aqu lo referente a la validez probatoria, es decir si la prueba es o no admisible. Pero claro est que otra cosa diferente es la eficacia. Es decir que una cosa es que la prueba sea admisible y otra cosa es que la prueba demuestre algo. Por ejemplo, una grabacin en la que dicen que fulanito y menganito cobran un sobre en B no demuestra que t lo cobres tambin. Una grabacin que demuestre que el horario de atencin al pblico es de 12h al da no demuestra que t trabajes 12h al da. Un email que hayas enviado a la empresa no demuestra que lo hayan ledo. Una grabacin en la que se te ve sin hacer nada no demuestra necesariamente que tengas falta de ocupacin efectiva habitual. La eficacia del email recibido es superior a la del enviado. El empresaurio o encargao difcilmente podr negar de forma efectiva que ellos mandaron el email, porque de demostrarlo se encargar el perito con el informe del ISP a partir de la IP registrada en el email, como luego veremos. En cambio, t difcilmente podrs probar que recibieron un email que t les mandaste, a no ser que contesten al mismo. Quizs tcnicamente se podra probar que lo recibieron en su cuenta, pero no que lo leyeron. Sobre el particular que opinen en los comentarios los abundantes expertos informticos que siguen esta web. Esto tampoco es problema alguno porque t siempre puedes mandarles un burofax. Un "argumento" que suelen usar los "expertos" para decir que las pruebas digitales no valen es que pueden ser

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manipuladas y falsificadas. Nos ha jodido mayo con tener 31 das. Y las pruebas documentales en papel no? Y los testigos no pueden mentir? Pues s, queridos pequeuelos, los papeles se pueden falsificar y los testigos mienten ms que Sara Montiel en su cumpleaos, pero no por ello dejan ser admisibles las pruebas documentales y las testificales. Si t presentaras una prueba digital contra la empresa y sta alegara que es falsa o que ha sido manipulada, se pondra en marcha el mecanismo de verificacin de pruebas. En el artculo enlazado lo puedes leer con detalle, pero el resumen es que si el juez quisiera verificarla, obligara a la empresa a poner una querella contra ti, en la cual intervendran peritos que diran si es falsa o autntica. Si no la pusieran, la prueba se admitira como autntica. Pero lo ms seguro que el juez no querr verificar la prueba. Si le "cuadra" con el resto de pruebas y con la credibilidad que tengan los testigos y las partes, pondr la sentencia basndose en otras pruebas o indicios y asunto solucionado. No olvidemos que los jueces no son g... y normalmente saben que no tiene nada de raro que los trabajadores superen su jornada mxima y que cobren una parte en B.

Qu se puede conseguir?
No es cuestin de hacer el ridculo grabando todo lo que se mueve. Ms ridculo es grabar y luego no hacer nada. Por ejemplo, los que graban a su jefe dicindoles que su jornada laboral la tienen que pasar en un almacn vaco, slos y sin hacer nada... y les hacen caso e incluso no demandan. Querrn hacer un documental? Algunos ejemplos de grabaciones que podran serte muy tiles seran las que demostraran asuntos como los siguientes:

Que te pagan una parte del sueldo en B, con lo que su importe contara para las indemnizaciones de despido, cotizaciones, etc. Que tu jornada es superior a la del convenio, para cobrar las horas extras antes o despus de que te echen o de irte. Que tus funciones reales son de una categora superior, con lo que podras cobrar diferencias salariales antes o despus de irte o de que te echen y en este caso una indemnizacin mucho mayor. Que quien manda realmente es la empresa cliente, no la crnica, para probar la cesin ilegal de trabajadores, que probablemente llevara a que el hipottico despido fuera improcedente o incluso nulo. Que las causas de tu despido no son las que dicen en la carta, sino tu embarazo, haberte negado a que te bajen el salario o a hacer horas extras gratis, etc. etc. Eso tambin producira la improcedencia o nulidad del despido. Amenazas, rdenes humillantes y otras cosas relativas al acoso laboral, que te permitiran extinguir voluntariamente tu contrato cobrando el paro y dos indemnizaciones: la de despido improcedente y la de daos y perjuicios. Que hay ausencia de buena fe y/o falta de documentacin en un ERE o ERTE, con lo que sera nulo. Que se niegan a darte copia de tu carta de despido y certificado para el paro si no les firmas el finiquito sin poner no conforme, con lo que el despido sera nulo o al menos improcedente. Que te dicen que o firmas la baja voluntaria y un nuevo contrato con otra empresa o te vas a la calle, con lo que si lo cumplieran sera despido nulo. Que te dicen que si pides una reduccin voluntaria de jornada te trasladan a Melilla, con lo que podras anular dicho traslado y cobrar indemnizacin de daos y perjuicios. Etc. etc.

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comentarios:
Curreladetodalavida dijo... Ya he tenido un par de juicios contra la empresa y otros 2 que no pasaron de conciliacin, con resultados favorables al 100% en todos los casos (no en vano leo con atencin estos amenos artculos, y he buscado un sindikato con colmillos afilados). Lo del burofax es caro pero efectivo al 100%, palabrita del nio Jess para el juzgado. Tambin he presentado e-mails, (incluso los han requerido desde el propio ministerio fiscal como prueba que avale testimonios!). Lo que pasa que ahora casi no me mandan e-mails, y como la lucha no ha terminado, no se si podr presentar e-mails que recibe el resto del personal pero yo no, y ms sin revelar las identidades de l@s compaer@s que amablemente olvidan cerrar sesin cuando saben que hay algo que me puede interesar.

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al respecto el TC (Cfr. STC de 29 de noviembre, n114/1984 ), ha indicado que "no hay secreto para aqul a quien la comunicacin se dirige, ni implica contravencin de lo dispuesto en el art. 18.3 CE la retencin, por cualquier medio, del

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contenido del mensaje. Dicha retencin (la grabacin, en el presente caso) podr ser, en muchos casos, el presupuesto fctico para la comunicacin a terceros, pero ni an considerando el problema desde este punto de vista puede apreciarse la conducta del interlocutor como preparatoria del ilcito constitucional, que es el quebrantamiento del secreto de las comunicaciones. Quien entrega a otro la carta recibida o quien emplea durante su conversacin telefnica un aparato amplificador de la voz que permite captar aquella conversacin a otras personas presentes, no est violando el secreto de las comunicaciones, sin perjuicio de que estas mismas conductas, en el caso de que lo as transmitido a otros entrase en la esfera "ntima" del interlocutor, pudiesen constituir atentados al derecho garantizado en el art. 18.1 CE . Otro tanto cabe decir, en el presente caso, respecto de la grabacin por uno de los interlocutores de la conversacin telefnica. Este acto no conculca secreto alguno impuesto por el art. 18.3 y tan slo, acaso, podra concebirse como conducta preparatoria para la ulterior difusin de lo grabado. Por lo que a esta ltima dimensin del comportamiento considerado se refiere, es tambin claro que la contravencin constitucional slo podra entenderse materializada por el hecho mismo de la difusin (art. 18.1 CE ). Quien graba una conversacin de otros atenta, independientemente de toda otra consideracin, al derecho reconocido en el art. 18.3 CE ; por el contrario, quien graba una conversacin con otro no incurre, por este slo hecho, en conducta contraria al precepto constitucional citado. Si se impusiera un genrico deber de secreto a cada uno de los interlocutores o de los corresponsables ex art. 18.3, se terminara vaciando de sentido, en buena parte de su alcance normativo, a la proteccin de la esfera ntima personal ex art. 18.1, garanta sta que, "a contrario", no universaliza el deber de secreto, permitiendo reconocerlo slo al objeto de preservar dicha intimidad (dimensin material del secreto, segn se dijo). Los resultados prcticos a que podra llevar tal imposicin indiscriminada de una obligacin de silencio al interlocutor son, como se comprende, del todo irrazonables y contradictorios, en definitiva, con la misma posibilidad de los procesos de libre comunicacin humana".

+++++++++++++++ Toda persona puede grabar SUS propias conversaciones en cualquier tiempo y lugar, sepa o no el interlocutor que se hace o no, quiero o no, cosas que a estos efectos son intrascendentes. Cualquier prueba de este tipo es admitida por los tribunales ya que cabra, por ejemplo, que un testigo informara de ellos. A los jueces mejor llevarles o hacerles partcipies de lo que acaeci, sucedi, dijo, etc. de forma que lo puedan percibir por sus propios sentidos, que a travs de testificales, documentales y pruebas miles. STS (Sala 2.) de 1 marzo 1996. Ponente: Martn Palln: "...La cuestin de la validez de una grabacin subrepticia de una conversacin entre cuatro personas realizada por una de ellas sin advertrselo a los dems, no ataca a la intimidad ni al derecho al secreto de las comunicaciones, ya que las manifestaciones realizadas representaban la manifestacin de voluntad de los intervinientes que fueron objeto de grabacin de manera desleal desde el punto de vista tico pero que no traspasan las fronteras que el ordenamiento jurdico establece para proteger lo ntimo y secreto. El contenido de la conversacin pudo llegar al proceso por la va de su reproduccin oral si alguno de los asistentes recordaba fielmente lo conversado o mediante la entrega de la cinta que recoga textualmente, con mayor o menor calidad de sonido, el intercambio de palabras entre todos los asistentes ... .... Cuando una persona emite voluntariamente sus opiniones o secretos a un contertulio sabe de antemano que se despoja de sus intimidades y se las transmite, ms o menos confiadamente, a los que le escuchan, los cuales podrn usar su contenido sin incurrir en ningn reproche jurdico. STS , Sala 2, de 19/4/1996 [2886]. Ponente Jose Augusto de Vega Ruiz, FJ 4: ".. La validez de la prueba practicada con la filmacin o grabacin de cintas de vdeo supone que, .., no se vulneren derechos esenciales, tales como la intimidad o la dignidad de la persona/s afectada/s por la filmacin llevada a cabo previa autorizacin judicial en los casos en que sta sea necesaria, o por los particulares, PJ, cuerpos de seg. Privada, etc. cuando la misma no sea precisa. Es, en consecuencia, vlida y correcta la captacin en general de imgenes de personas sospechosas recogidas en la va pblica de manera velada o subrepticia, en los momentos en los que se supone fundadamente que se est cometiendo un hecho delictivo, pues ningn ningn derecho queda vulnerado en estos casos .. ...La filmacin, si se quiere que respete los valores recogidos .. en la CE, slo cabe hacerla en espacios, lugares y locales libres y pblicos, tb. en establecimientos oficiales, bancarios o empresariales, nunca en domicilios o en lugares privados (.. como aseos ..) salvo autorizacin judicial .." +++++++++++++ Sentencia del Tribunal Supremo nm. 178, de 1 de marzo de 1996: [...] El contenido de una conversacin puede llegar al proceso por la va de su reproduccin oral si alguno de los asistentes recuerda fielmente lo conversado, o mediante la entrega de una cinta que recoja textualmente, con mayor o menor calidad de sonido, el intercambio de palabras entre los asistentes. Cuando una persona emite voluntariamente sus opiniones o secretos a un contertulio sabe de antemano que se despoja de sus intimidades y se las transmite, ms o menos confiadamente, a los que le escuchan, los cuales podrn usar su contenido sin incurrir en ningn reproche jurdico. Sentencia del Tribunal Supremo nm. 375, de 7 de Febrero de 1992: La grabacin de una conversacin que tiene lugar entre dos personas y que uno de los intervinientes desea conservar para tener constancia fidedigna de lo tratado entre ambos, no supone una invasin de la intimidad o espacio reservado de la persona ya que el que resulta grabado ha accedido voluntariamente a tener ese contacto y es tributario y responsable de las expresiones utilizadas y del contenido de la conversacin, que bien se puede grabar magnetofnicamente o dejar constancia de su contenido por cualquier otro mtodo escrito.

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