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Fallo: “Sobrecasa, Daniel Alfonso c/Estado

Nacional, Ministerio de trabajo, empleo y Seg.
Soc. y otros s/amparos y sumarísimos con
medida cautelar adjunta"

Buenos Aires, 30 de abril del 2009.-

AUTOS Y VISTOS:

a)) Que la parte actora plantea acción de amparo contra el ESTADO NACIONAL-MINISTERIO DE TRABAJO,
EMPLEO Y SEGURIDAD SOCIAL-ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL (ANSES) y contra
MET A.F.J.P. S.A., de conformidad con la ley 16.986 y del art. 43 de la Constitución Nacional.//-
Dice que de acuerdo a lo establecido en la ley 24.241, optó por adherir al sistema de capitalización y ahorro y derivar
sus aportes para que sean administrados por una AFJP.-
Agrega que también efectuó aportes voluntarios.-

Sostiene que el art. 82 de la ley 24.241 estableció que el fondo de jubilaciones y pensiones era un patrimonio
independiente y distinto del patrimonio de la administradora, pertenece a los afiliados, es inembargable y se
encontraba destinado únicamente a generar las prestaciones previstas en la norma, motivo por el cual esos fondos
no pueden ser transferidos a un tercero.-
En consecuencia solicita la declaración de inconstitucionalidad de la ley 26.425, y reclama el reintegro de los aportes
efectuados.-

También pretende que el P.E.N. devuelva las comisiones que fueron abonadas a la AFJP.-

Asimismo, solicita el dictado de una medida cautelar, funda en derecho su pretensión, ofrece prueba, cita
jurisprudencia y efectúa la reserva del caso federal.-
b) Requerido el informe previsto en el art. 8 de la ley 16.986, se presenta el Estado Nacional a través de la
Administración Nacional de la Seguridad Social negando pormenorizadamente los dichos de la amparista (ver fs.
40/60).-

Aboga en favor de la constitucionalidad de la ley 26.425.-

Sostiene que el actor no () accedió a ningún beneficio provisional y que el derecho a la jubilación se rige por la ley
vigente a la fecha de cesación de servicios o de fallecimiento del causante.-

Agrega que el derecho de propiedad respecto de los fondos de la cuenta de capitalización se encuentra sometido a
la condición de acceder a la edad jubilatoria o demostrar una disminución de la capacidad laborativa igual o superior
al 66 %, o que ocurra la muerte del trabajador para acceder a la pensión. Considera que sólo en estos casos se
puede hablar de derechos adquiridos y garantizados constitucional mente.-

Refiere que los fondos reclamados sólo se encontraban destinados a generar las prestaciones de la ley 24.241 y que
el capital acumulado no era de libre disposición porque tenía un fin especifico. Por dicho motivo, los afiliados al
sistema de capitalización que no se encuentren en el goce de una prestación, no pueden invocar confiscación
alguna porque los fondos depositados en su cuenta tienen como destino el financiamiento de la futura prestación de
que se trate.-

Indica que el S.I.P.A. brinda idéntica cobertura y tratamiento que la ofrecida por el régimen previsional público, pero
utilizando otro instrumento de financiación que es el sistema solidario de reparto.-
Concluye en que el actor simplemente tenía un derecho en expectativa y no un derecho adquirido.-
Por último, cita jurisprudencia y hace reserva del Caso Federal.-

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c) Ante idéntico requerimiento, se presenta MET A.F.J.P. S.A. y solicita el rechazo de la demanda, con costas (ver
fs. 62/76).-

Manifiesta que la acción se encuentra erróneamente dirigida en su contra y que no debió haber sido incluida como
sujeto pasivo.-
En ese sentido, agrega que solo tuvo a su cargo la administración de los aportes que realizó el actor mientras estuvo
vigente el régimen de capitalización creado por la ley 24.241 y en el cumplimiento de su mandato colocó esos
aportes en distintas inversiones.-

Alega además que el art. 18 de la ley 26.425 establece expresamente que la ANSES se subrogue en las
obligaciones y derechos que la ley 24.241 y sus modificatorias les hubieran asignado a las AFJP. Por ello, opone
como defensa de fondo su falta de legitimación pasiva.-

Y CONSIDERANDO:
I) Que la coaccionada ANSES reconoce que el actor se encontraba afiliado a MET AFJP y que aún no obtuvo un
beneficio previsional definitivo.-
En consecuencia, considero acreditado que el amparista había decidido derivar sus aportes jubilatorios al Régimen
de Capitalización del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones creado por el art. 1 de la ley 24.241, que a su
vez fue derogado por el art. 1 de la ley 26.425 cuya inconstitucionalidad se invoca.-

II) Que la Ley 24.241 (B.O. 18/10/93) creó el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (S.I.J.P.) e implemento
un sistema mixto integrado por un Régimen Previsional Público y un régimen de Capitalización individual.-

Posteriormente, la ley 26.425 (B.O. 9-12-08) dispuso la unificación del S.I.J.P. y creó el Sistema Integrado
Previsional Argentino (S.I.P.A.) financiado a través de un sistema solidario de reparto, y garantizando a los afiliados
y beneficiarios del régimen de capitalización idéntico tratamiento y cobertura que la otorgada a través del régimen
previsional público.-
En el esquema de la ley 24.241, el Régimen Público otorga prestaciones por parte del Estado, que se financian a
través de un sistema de reparto asistido basado en el principio de la solidaridad de acuerdo a lo establecido en el art.
1 de la ley 24.463.-

Por su parte, en el régimen de capitalización y ahorro los aportes personales de los trabajadores se acumulan en
una cuenta individual de una AFJP que es el órgano administrador de los fondos para obtener rentabilidad a través
de la inversión en el mercado de capitales. Con el dinero acumulado y su rentabilidad, más los aportes voluntarios
eventualmente efectuados y cumplidos los requisitos previstos en la ley, el aportante puede acceder al retiro
programado, al retiro fraccionario, o contratar una renta vitalicia previsional.-

En realidad, el régimen privado o de capitalización individual creado por la ley 24.241 constituye un sistema mixto
porque se encuentra complementado con prestaciones del Régimen de Reparto, es decir que el Estado siempre se
hará cargo del pago de una Prestación Básica Universal (PBU), y si existieron aportes anteriores a la entrada en
vigencia de la ley 24.241 también se otorgará una Prestación Compensatoria (PC). Así también lo señalan Paya -
Yánez en "Régimen de Jubilaciones y Pensiones", T.l, 3a. Ed., Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 2008, p. 73.-

III) Que esta novedosa forma de procurar un ahorro obligatorio individual e indisponible creado para solventar una
parte del beneficio jubilatorio, fue alentado por las compañías administradoras y por el poder político que fomentaron
la incorporación de los aportantes al régimen de capitalización al que —por defecto- se encontraban afiliados
obligatoriamente los trabajadores, salvo que al momento de la inscripción optasen por afiliarse al sistema público de
reparto.-

Los trabajadores resultaron entonces cautivos de un sistema del que recién pudieron escapar 14 años más tarde, es
decir, cuando se sancionó la ley 26.222 de libre opción jubilatoria (B.O. 8/3/08).-
Sin embargo, la posibilidad de elegir el retorno al sistema estatal no logró el resultado pretendido ya que no existió el
traspaso masivo esperado, muy por el contrario, la mayoría de los trabajadores prefirió permanecer en el sistema de
capitalización donde tenían sus aportes individualizados.-

No obstante, pocos meses después, la ley 26.425 aquí cuestionada, deroga el régimen de capitalización y el Estado
Nacional se apropió del dinero que no había recibido cuando se sancionó la ley de libre opción jubilatoria, pese a
que esos aportes se encontraban bajo un manto de protección legal porque el art. 82 de la ley 24.241 garantizó que

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los aportes jubilatorios eran de exclusiva propiedad del trabajador aportante, y los declaró inembargables porque se
encontraban afectados a un fin específico de preferente tutela constitucional.-

Cabe recordar que el art. 17 de la Constitución Nacional establece que la propiedad es inviolable y sólo puede ser
restringida por una sentencia fundada en ley o por un acto expropiatorio fundado sobre una causa de utilidad pública
calificada por ley y previamente indemnizada.-

Las limitaciones a ese derecho pueden ser establecidas para satisfacer un interés privado o un interés público pero
deben provenir de normas que reglamenten su ejercicio (Miguel S. Marinhoff, Tratado de Derecho Administrativo, T
IV, p. 25, Buenos Aires: Abeledo Perrot, 1992),

Estas limitaciones jamás pueden exceder el marco de razonabilidad previsto en el art. 28 de la Constitución,
"desembocando en la negación o desnaturalización del derecho de propiedad, así como tampoco configurar
limitaciones arbitrarias, irrazonables o generadoras de privilegios incompatibles con un sistema democrático
constitucional. El incumplimiento de esas finalidades importa desconocer el principio de la inviolabilidad de la
propiedad, que la resguarda frente a todo acto estatal o de los particulares y, en definitiva, a negar la vigencia de
esta libertad" (Gregorio Badeni, Tratado de Derecho Constitucional, T I, p. 842, BUENOS AIRES: EA EEY, 2006).-

Por otra parte, la propiedad de los fondos establecida en el art. 82 de la ley 24.241, nunca estuvo subordinada a la
obtención de un beneficio previsional.-
Por el contrario, considero que esa propiedad fue establecida expresamente por la ley para aquellos trabajadores del
régimen de capitalización, de manera que sostener que la parte actora no accedió a ningún beneficio provisional y
que por dicho motivo los fondos acumulados no son de su propiedad, implica sostener algo diametralmente opuesto
a lo decidido por el Poder legislativo al sancionar la ley 24.241.-

Por ello, la ley 26.425 vulnera también el principio de irretroactividad de la ley al modificar situaciones jurídicas
individuales desarrolladas bajo la vigencia de la ley 24.241. Las leyes solo rigen para el futuro y sus disposiciones no
pueden alterar las relaciones jurídicas ni sus consecuencias ya cumplidas conforme a la legislación sustituida. Por
dicho motivo, la irretroactividad de la ley es un presupuesto básico para la seguridad jurídica (Gregorio Badeni,
Tratado de Derecho Constitucional, T II, p. 1076, BUENOS AIRES: LA LEY, 2006).-

Por ello, concluyo que la ley 26.425 estableció un despojo inadmisible que afecta el derecho de propiedad de los
ciudadanos afectados, contemplado en el art. 17 de la Constitución Nacional.-

IV) Que con la debacle económica ocurrida a fines del año 2001, se iniciaron en este fuero de la Seguridad Social
cientos de expedientes en los que se solicitaba la declaración de inconstitucionalidad de diversas normas que
afectaron la forma de pago de las rentas vitalicias provisionales pactadas en dólares estadounidenses, ya que en lo
sucesivo iban a ser pagadas sin tener en cuenta el valor real de la divisa norteamericana.-

En reiteradas oportunidades, dije en innumerable cantidad de sentencias, que a su vez fueron confirmadas por las
distintas salas del Fuero, que el plexo normativo y reglamentario diseñado a partir del dictado de la ley 25.561 se
encontraba en pugna con el amparo constitucional de los derechos acordados y afecta el beneficio otorgado, porque
compromete la finalidad protectora de los riesgos de subsistencia y ancianidad ínsita en materia previsional (conf.
Arts. 14 bis de la Constitución Nacional;; art. 10 de la ley 25.344; CSJN, Cieza de Rodríguez, Ilda c/ Estado Nacional
- Ministerio de Defensa Gendarmería Nacional - s/ personal militar y civil de las FFAA y de Seg. sent. del 16.12.97).-

Para resolver de este modo, tuve en cuenta -entre otras consideraciones- que el art. 82 de la ley 24.241, estableció
que el fondo de jubilaciones y pensiones es un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la
administradora, pertenece a los afiliados para el cumplimiento de una finalidad determinada, y ningún derecho de
propiedad tiene la administradora respecto de él. Este claro propósito del legislador se fundó en el art. 59 de la
misma norma, en cuanto dispuso que las administradoras debían llevar una contabilidad separada del fondo
constituido principalmente con los aportes de los afiliados.-

En ese esquema legal, cuando el beneficiario optaba por contratar una renta vitalicia previsional, la AFJP debía
transferir los fondos a una Compañía de Seguros de Retiro para celebrar el contrato. Como es obvio, los fondos
transferidos de una compañía a otra seguían perteneciendo al aportante quien podía disponer de sus aportes
celebrando el contrato de renta vitalicia y retirando mensualmente de la Compañía de Seguros de Retiro un importe
determinado en función de cálculos actuariales.-

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Por ello, siempre quedó descartada la incertidumbre que pudiera suscitarse en torno a la obligación de la
aseguradora frente al asegurado, e individualizado el sujeto que es propietario de la prima transferida por la A.F.J.P.
a la COMPAÑÍA DE SEGUROS DE RETIRO.-

Además de la posibilidad de contratar una renta vitalicia previsional, en el Régimen de Capitalización la ley 24.241
estableció otras dos modalidades (retiro programado o retiro fraccionario), para que los aportantes pudiesen
disponer del saldo de su cuenta individual de capitalización existente en la AFJP.-

En definitiva, el marco normativo de la ley 24.241 además de establecer que los trabajadores tienen la posibilidad de
optar entre enviar sus aportes al Estado y permanecer en el Régimen Público de Reparto, o depositarlos en
compañías especialmente creadas para administrarlos cotizando en el Régimen de Capitalización, estableció
específicamente la forma en que los trabajadores podían disponer de todo el dinero acumulado en concepto de
aportes a lo largo de su vida laboral, que por imperio de la ley eran de su exclusiva propiedad.-

Obviamente debo arribar a la misma conclusión porque tanto entonces como ahora, los aportes del régimen de
capitalización son propiedad del trabajador porque así lo había dispuesto expresamente la ley, y es inherente al valor
seguridad jurídica que los jueces mantengan frente a la sociedad idéntico criterio cuando se trata de analizar
situaciones similares, porque las decisiones pendulares del Poder Legislativo que afectan los derechos
constitucionales de los ciudadanos deben encontrar protección en el Poder Judicial que tiene el imperioso deber de
controlar y limitar el voluntarismo de los demás poderes del Estado. Por lo tanto, considero de este modo que es
indiferente analizar si los aportes efectuados por los adherentes a una AFJP son o no "voluntarios" porque en ambos
casos se trata de su patrimonio del que no pueden ser despojados.-

V) Que dentro del sistema republicano de gobierno, establecido por la Constitución Nacional, el accionar de los tres
poderes del Estado es armónico y coordinado ya que, aunque cada uno de ellos tiene algunas atribuciones
exclusivas, deben asistirse, complementarse y controlarse entre sí. No está fundado en la posibilidad de que cada
uno de ellos actúe obstruyendo la función de los otros, sino en que lo haga con el concierto que exige el
cumplimiento de los fines del Estado, para lo cual se requiere el respeto de las normas constitucionales. (CSJN
"Soria, Carlos Ernesto s/ su presentación" sent. del 5.11.96).-

En cuanto a las funciones del Poder Judicial, nuestra Carta Magna le atribuyó la de ejercer un control concreto de
constitucionalidad, a los fines de proteger los derechos individuales que se encuentren afectados o amenazados
(Conf. CSJN "Marítima Key Karr S.R.L. c/ M.C.B.A. s/ revocatoria", sent. del 18.10.88; Art. 1 16 de la C.N.). Además,
cabe destacar que dicha atribución no se encuentra menguada, ni aún en situaciones de grave crisis o necesidad
pública (Conf. CSJN "Cocchia, Jorge D. c/ Estado Nacional y otro", sen del 2.12.93, Rev. D.T. n° 5, 1994-A, págs
681 y sigs.).-

VI) Respecto a la defensa de falta de legitimación pasiva deducida por al AFJP, estimo que el art. 18 de la ley 26.425
al disponer que la ANSES se subrogue tanto en las obligaciones como en los derechos emergentes del anterior
sistema previsional desplaza a la AFJP como sujeto pasivo titular de la relación jurídica sustancial que da origen a la
presente, por cuanto el reclamo se centra en la manipulación de los fondos de la cuenta de capitalización individual
del actor efectuada por el Estado Nacional en virtud de la normativa cuestionada.-

En consecuencia, no advierto que la Administradora de Fondos tenga algún vínculo jurídico con la actora, derivado
de los derechos que se consideraron conculcados y que aquí se reclaman.-
Por ello, considero que corresponde hacer lugar a la falta de legitimación pasiva y ordenar la desvinculación de MET
A.F.J.P. S.A. de la presente acción.-

VII) En relación a los accesorios, las sumas adeudadas deben ser reintegradas con más los intereses que surjan de
la tasa pasiva promedio mensual que publica el Banco Central de la República Argentina (Conf. Art. 10, dec. 941/91
{DT, 191- B, 1287}CSJN, E. 44. XXIV "EOPEZ, ANTONIO M. C/ EXPLOTACIÓN PESQUERA DE EA PATAGONIA
S.A.", sent. del 10/6/92{DT, 1992-B, 1215}, y Fallos 303:1769;; 31 1:1644, entre otros).-

VIII) Las costas de¡ proceso deben imponerse a la accionada ANSES, salvo respecto las producidas por MET AFJP
SA que se imponen a cargo de la actora.-

Ello es así, atento al principio objetivo de la derrota del art. 68 del CPCCN, el carácter especial de las normas de

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procedimiento que rigen el amparo, y la distribución de los gastos que el mismo impone (conf. art. 14 de la ley
16.986).-

En virtud de todo lo expuesto precedentemente, RESUELVO:

1) Declarar la inconstitucionalidad de los arts. 6 y 7 de la Ley 26.425 y normas reglamentarias.-

2) Hacer lugar a la falta de legitimación pasiva deducida por MET A.F.J.P. S.A., y ordenar su desvinculación de la
presente.-

3) Hacer lugar a la acción de amparo promovida contra el ESTADO NACIONAL-MINISTERIO DE TRABAJO,

EMPLEO Y SEGURIDAD SOCIAL-ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL (ANSES), dejando
a salvo el ejercicio de las acciones o recursos que puedan corresponder a las partes (Arts. 12 inc. "a" y 13 de la ley
16.986), y ordenar la devolución al amparista de su cuenta individual de capitalización, con más los intereses desde
la fecha de entrada en vigencia de la ley 26.425 (9/12/08) hasta su efectivo pago.-

4) Imponer las cosías del proceso a la accionada ANSES por haber resultado objetivamente vencida, salvo respecto
las producidas por la A.F.J.P. que se imponen a cargo de la actora (Conf. Art. 68 del CPCCN y 14 de la ley 16.986).-

5) Merituando la eficacia, calidad y extensión de la labor desarrollada, complejidad del proceso y resultado obtenido,
regulo los honorarios de la representación y patrocinio letrado de la parte actora, de la ANSES y de MET A.F.J.P.
S.A, dejando a salvo el mínimo previsto en el art. 8 de la ley 21.839, en el 11% y 6% y 5% -respectivamente- sobre
el monto total de condena (conf. arts. 6, y conc. Ley 21.839, modif. por ley 24.432).-
Cópiese, regístrese, notifíquese en el día con habilitación de días y horas inhábiles, dese intervención a la Sra.
Representante del Ministerio Público, y oportunamente archívese.-

Fdo.: Dr. Martin J. Maiztegui.//-

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