La facultad calificadora del Conservador de Comercio Revista Fojas N 6 Ren Pica Penjeam Conservador de Bienes Races y Comercio de Rancagua

I: Introduccin: Mucho se ha debatido acerca de las facultades de calificacin que la ley otorga al Conservador de Bienes Races respecto de los actos cuya inscripcin le es requerida . La discusin suele radicarse, en tales casos, en torno a la existencia o inexisten cia de vicios de nulidad absoluta en los ttulos, que pudieran hacer aplicables lo s trminos del artculo 13 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. No sucede lo mismo, en cambio, con anlogas facultades del Conservador de Comercio , las cuales, pese a su importancia, no parecen haber despertado el inters que de bieran, especialmente en materia de Derecho Societario. Al respecto, cabe sealar que el artculo octavo del Reglamento para el Registro de Comercio, del cual emana la facultad calificadora de su Conservador, es breve. p reciso y perentorio, lo cual, sin embargo, no agota su sentido y alcance, que, c omo veremos, bien puede ser interpretado en trminos restrictivos, considerando a dicho Conservador como un mero buzn (segn se le ha llamado algunas veces), como bi en puede dar lugar a una interpretacin amplia, excediendo los trminos del aludido artculo. Tal es el debate que pretendemos abrir con el presente trabajo. II. Fuerza legal del Reglamento para el Registro de Comercio Previo a entrar de lleno al tema de las facultades calificadoras, es indispensab le detenernos a analizar la naturaleza jurdica y el efecto vinculante que debe re conocerse a las disposiciones del Reglamento para el Registro de Comercio, puest o que son precisamente ellas la fuente de nuestras facultades en este mbito. As pues, dgase, en primer trmino, que es el propio Cdigo de Comercio el que consagra la existencia del aludido registro cuando, en su articulo 20 dispone literalmen te lo que sigue: En la cabecera de cada departamento se llevar un registro en que se anotarn todos los documentos que segn este Cdigo deben sujetarse a inscripcin. Luego, en su artculo 21, contiene un verdadero mandato legal, al sealar que las reg las y formalidades relativas a la organizacin del registro del comercio, a los de beres y funciones del secretario encargado de l y a la forma y solemnidad de las inscripciones, se determinarn en un reglamento especial . El Reglamento para el Registro de Comercio nace, entonces, el 1 de agosto de 186 6, producto de un mandato emanado del mismo legislador, quien dispone que tal se r la va de regulacin de dicha oficina, adquiriendo en consecuencia, desde su origen y en razn de l, la fuerza vinculante de una ley. Dicho texto reglamentario entr en vigencia el l de enero de 1867, conjuntamente c on el Cdigo de Comercio. III. Libros que componen el Registro de Comercio Como todos sabemos, de acuerdo al articulo noveno del referido Reglamento, el Re gistro de Comercio lleva un solo libro, en el cual se inscriben en un orden prog resivo de nmeros y fechas y en extracto los documentos sujetos a inscripcin. Lo anterior, sin perjuicio de aquellos Conservadores de Comercio que funcionen e n ciudades que sean puertos de matrcula de naves, que deben adems llevar un Regist ro Especial de Hipoteca de Naves, en virtud de lo dispuesto en la Ley N03.500. d e 21 de febrero de 1919. De lo expuesto pareciera concluirse que no existe un Libro Repertorio especial p ara el Registro de Comercio. Pese a ello, la prctica ha llevado a los Conservadores de este ramo, que suelen e jercer tambin el cargo de Conservadores de Bienes Races, a utilizar el Repertorio de tal registro para anotar los documentos que se le presentan para su inscripcin . Dicha prctica adquiere real relevancia en aquellos casos en que se rechaza una in scripcin de extracto por causa legal y una vez subsanado el vicio por el interesa do. al requerir nuevamente la inscripcin, el plazo legal para practicarla ha expi rado. o bien cuando, habindose rechazado ilegtimamente una inscripcin, sta es ordena da practicar judicialmente fuera del plazo legal.

En ambos casos, no se producira mayor conflicto si fueran aplicables al Registro de Comercio las disposiciones contenidas en los artculos 15 a 17 del Reglamento p ara el Registro Conservatorio de Bienes Races. Sin embargo, si bien el artculo 40 del Reglamento para el Registro de Comercio co ntiene un reenvo a los Ttulos VIII y X de dicho reglamento, relativos el primero d e ellos a las subinscripciones y cancelaciones y el segundo a las penas pecuniar ias correccionales que pueden imponerse al Conservador por faltas u omisiones qu e le sean imputables, no alcanza a las normas que crean y rigen el Repertorio, l as cuales se encuentran en los Ttulos II y III del mismo. A pesar de lo expuesto, algunos autores como don Alvaro Puelma Accorsi sostienen que el Repertorio del Registro de Comercio tiene plena existencia legal, habida s las siguientes consideraciones, resumidas por el autor antes citado: a) De conformidad a lo prescrito en el artculo segundo del Reglamento para el Reg istro de Comercio, todo lo referente a la oficina en que debe llevarse el Registr o, a su rgimen interior, al juramento que debe prestar el encargado de llevarlo y a las subrogaciones por imposibilidad accidental, ser regido por lo dispuesto en el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races.- Pues bien, las normas que crean y regulan el Repertorio seran indudablemente normas relativas al rgimen interior del Conservador, puesto que se trata del libro de anotaciones o regist ro de los antecedentes cuya inscripcin se ha requerido. b) El D.F.L. N0247 del ao 1931, que trata sobre el Conservador de Bienes Races de Santiago, hace referencia a un Repertorio del Registro de Comercio en el artculo tercero, al sealar que El Conservador del Registro de Propiedad tendr, adems, a su c argo el Repertorio y los Registros de Comercio, de Prenda Industrial, de Prenda Agraria y de Asociaciones de Canalistas c) En fin, la circunstancia de que el artculo noveno del Reglamento en estudio se refiera a la existencia de un solo libro no significa que no deba llevarse un r epertorio; nicamente se referira a que el Registro de Comercio es uno solo. Por su parte, el hecho de que el articulo 40 haga aplicables al Registro de Comercio s olamente las disposiciones de los Ttulos VIII y X del Reglamento del Registro Con servatorio de Bienes Races, no excluye que otras normas, entre ellas, el artculo s egundo, hagan aplicables otras. Puelma lleva ms all la aplicacin de dicho Reglamento al Registro de Comercio al dec ir que en el caso de que se ordene judicialmente la inscripcin, pedida oportunamen te y denegada injustamente, aunque la sentencia se dicte fuera del plazo estable cido en el artculo 354 del Cdigo de Comercio, creemos que ella debe considerarse e fectuada oportunamente; ya que se ha realizado de acuerdo con la ley, precisamen te al artculo 80 del Reglamento de Comercio, que tiene fuerza de ley (1). Otro argumento que se ha esgrimido para sostener la existencia legal del Reperto rio del Registro de Comercio es que cuando el artculo 40 hace aplicables a este r egistro las disposiciones establecidas en el Ttulo X del Reglamento para el Conse rvador de Bienes Races, extiende tambin la sancin de multa establecida para el Cons ervador que no anota en el Repertorio los ttulos en el acto de recibirlos lo que im portara, desde luego, reconocer la obligacin del Conservador de Comercio de llevar tambin un Libro Repertorio (2). (1) Puelma Accorsi, Alvaro, Sociedades , Tomo 1, Editorial Jurdica de Chile (Santiag o. 1998). pg. 268. (2) Vivanco Fain, Alberto, Registro de Comercio chileno y documentos que deben ser objeto de su inscripcin , Memoria de Prueba para optar al Grado de Licenciado en C iencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile (Santiago. 1965) En fin, no cabe duda que la existencia de un repertorio en el Registro de Comerc io, con las implicancias que Puelma ha dado a las anotaciones en l, sera de una co nveniencia enorme para la eficacia de los negocios de cuya inscripcin se trate, s obre todo en materia societaria, habida consideracin de los plazos que establece la ley para que sta sea practicada. Por lo dems, y tal como lo ha sustentado Puelma, lo establecido en el artculo nove no en cuanto a la existencia de un solo libro no obstaculiza en nada la existenc ia de un libro repertorio para el Registro de Comercio, puesto que anloga disposi cin del Reglamento para el Conservador de Bienes Races, contenida en su artculo 31, seala para ste ltimo la existencia de tres libros, a saber:

Registro de Propiedad; Registro de Hipotecas y Gravmenes; y Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar. As las cosas, el repertorio es tratado como un libro distinto e independiente (ta l vez precisamente porque obedecera a necesidades de orden o rgimen interior ), sin a lterar por eso la composicin dada por dicha norma al mencionado Conservador. Discrepo, eso s, de la interpretacin dada por el mismo autor al artculo tercero del D.F.L. N0247 de 1931, por cuanto dicha disposicin, lejos de referirse a un Reper torio del Registro de Comercio, se limita a poner el Repertorio del Registro Con servatorio de Bienes Races a cargo del Conservador del Registro de Propiedad de S antiago (a quien adems se pone a cargo del Registro de Comercio, de Prenda Indust rial, de Prenda Agraria y de Asociaciones de Canalistas), como queda luego de ma nifiesto en el articulo quinto subsiguiente. En todo caso, si bien como ya dijimos la prctica ha llevado a extender el reperto rio del Conservador de Bienes Races a los documentos que requieren ser inscritos en el Registro de Comercio, sera de notoria utilidad introducir una modificacin a su Reglamento en tal sentido, ya sea validando dicha extensin, o bien creando un repertorio especial, puesto que no es posible con la misma facilidad aplicar ana lgicamente las reglas contenidas en los artculos 15, 16 y 17 del Reglamento del Re gistro Conservatorio de Bienes Races, las cuales crean una ficcin legal de retroac tividad que, en mi opinin, slo cabra interpretar de manera restrictiva. IV. La facultad calificadora en el Reglamento para el Registro de Comercio Como ya adelantamos, el artculo octavo del Reglamento para el Registro de Comerci o resume y consagra las facultades calificadoras que la ley otorga al Conservado r del ramo respecto de los actos cuya inscripcin se le solicita. Dicha disposicin expresa: El Conservador inscribir en el Registro los documentos que se le presenten, y en c aso de resistencia, que no puede dimanar de otras causas que de no corresponder el documento a la nomenclatura que precede, de no estar extendido en el papel co mpetente(3) o de no haberse cumplido con lo ordenado por el artculo 18, el intere sado puede ocurrir al juez de comercio, quien resolver, con audiencia del Conserv ador, si debe o no practicarse la inscripcin. En el caso afirmativo la inscripcin contendr el decreto que la ha ordenado. El decreto denegativo es apelable en la f orma ordinaria Como puede observarse, la calificacin que debe hacer el Conservador de Comercio p arte necesariamente por la verificacin del cumplimiento de los siguientes dos req uisitos fundamentales: 1.- El documento cuya inscripcin se requiere debe corresponder a la nomenclatura del artculo sptimo del mismo reglamento. Restringiremos este anlisis a aquellos documentos cuya inscripcin es ms frecuenteme nte requerida en nuestros oficios y que hemos considerado de mayor importancia: los relativos a la creacin, modificacin, disolucin y liquidacin de sociedades.Al res pecto, la citada disposicin prescribe lo siguiente: En el Registro de Comercio deb ern inscribirse: 4 Las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o annima; las en que los socios nombraren gerente de la sociedad en liquidacin; y las de disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado; la prrroga de st e, el cambio, retiro o muerte de un socio; la alteracin de la razn social; y en ge neral, toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato; El citado artculo repite, salvas algunas diferencias, el artculo 24 N04 del Cdigo d e Comercio. A diferencia del Registro Conservatorio de Bienes Races, fuera de esos actos, no pueden inscribirse otros en el Registro que nos ocupa. (3) Hoy en da ya no se exi ge que los documentos estn extendidos en papel competente al haberse derogado la ley que exiga el papel sellado. 2.- Debe cumplirse con lo ordenado en el artculo 18 del Reglamento de Comercio. T al artculo expresa lo siguiente: Para proceder a la inscripcin deber exigir el Conservador que el interesado, o quie n tenga su poder, le presente copia autorizada de las capitulaciones matrimonial es, inventarios solemnes, clusulas especiales del testamento, actos de particin, e

scrituras pblicas de donacin, venta, permuta u otras de igual naturaleza que impon gan al marido, padre o guardador un gravamen a favor de la mujer, hijo o pupilo. Las sentencias de adjudicacin y decretos aprobatorios de autorizacin para poder co merciar sern presentados en su parte resolutiva con el extracto de las piezas o a ntecedentes a que sta haga referencia y que sean necesarios para su comprensin, co n certificacin del secretario respectivo de causar ejecutoria. La inscripcin de la s sociedades requiere la presentacin de un extracto de sus principales clusulas au torizado por el notario ante quien se hubiere extendido el contrato; igual extra cto es necesario en el caso de disolucin o modificacin. Los poderes sern presentados en copia certificada y los contratos a la gruesa en extracto certificado, cuando hubieren sido reducidos a escritura pblica, y el ori ginal si la escritura fuere oficial o privada . Las exigencias que impone este precepto son, entonces, de carcter meramente forma l. An cuando el articulo octavo se limite a mencionar estos dos nicos elementos a cal ificar en los documentos cuya inscripcin es solicitada, el Reglamento establece u n tercero, aunque sin mencionarlo expresamente: 3.- Debe verificarse en el ttulo la presencia de las designaciones exigidas por e l Reglamento de Comercio para su inscripcin. En efecto, los artculos 23 y siguientes del citado texto reglamentario imponen un a serie de menciones a las inscripciones que debe practicar el Conservador de Co mercio, dependiendo de la naturaleza del acto cuya inscripcin se ha requerido. De sde luego, cada una de esas menciones no puede tener otro origen que la informac in prestada por el o los interesados en el documento que intenta inscribir. En el caso especfico de las sociedades, existe una clara vinculacin entre las alud idas menciones y los requisitos que la ley ha exigido para su constitucin. As qued a en evidencia, por ejemplo, si se comparan el artculo 30 del Reglamento y el artc ulo 354 del Cdigo de Comercio, en relacin con las sociedades colectivas, y si se c onsidera que la doctrina ha estimado derogado el artculo 31 del mismo Reglamento con la dictacin del artculo 5 de la Ley de Sociedades Annimas, el cual estima ahora aplicable a las correspondientes inscripciones. Lo anterior no significa otra cosa que una necesaria injerencia del Conservador en la revisin del cumplimiento de los requisitos que las leyes respectivas impone n a los actos cuya inscripcin se ha requerido. De todo lo expuesto se desprende que el artculo octavo en comento parte por sealar en trminos imperativos que el Conservador inscribir en el Registro los documentos que se le presenten pareciendo de este modo limitar al mnimo sus facultades califi cadoras. Sin embargo, y lejos de ello, el estudio pormenorizado de dicha norma, as como de las disposiciones del Reglamento en su conjunto, abren un abanico ms am plio de elementos a calificar, obligndonos a profundizar en el contenido del extr acto cuya inscripcin se nos solicita. V. Comparacin entre las facultades calificadoras del Conservador de Comercio y la s del Conservador de Bienes Races. Luego de observar lo expuesto hasta ahora, y pese a la mayor extensin que hemos c omentado a su respecto, la facultad calificadora del Conservador de Comercio apa rece evidentemente ms limitada que la del Conservador de Bienes Races, dado que es te ltimo, en virtud del artculo 13 del reglamento respectivo, est facultado para pr onunciarse sobre la validez de los actos que se le presentan para su inscripcin, debiendo rechazarlos si detecta en ellos algn vicio que la ley sancione con nulid ad absoluta. Para el Conservador de Comercio, en cambio, parece estar vedada la posibilidad d e entrar al fondo de los actos, limitndose su facultad a una mera calificacin form al de ellos. Surge entonces una pregunta obligada: Qu entendemos por forma y fondo? Vale decir , Cundo estamos en presencia de requisitos meramente formales de los actos que ca lificamos y, consecuentemente, cundo dicha calificacin deja de ser formal y penetr a a aspectos sustantivos del acto en anlisis?. La pregunta no es menor, si pensamos que de su respuesta depende tambin la demarc

acin de los lmites de nuestra facultad calificadora en el mbito del Registro de Com ercio. Revisemos primero las principales diferencias entre la facultad calificadora del Conservador de Comercio y el Conservador de Bienes Races. i. Artculo 13 v/s artculo 8 Recordemos en este punto lo dispuesto por el artculo 13 del Reglamento del Regist ro Conservatorio de Bienes Races: El Conservador no podr rehusar ni retardar las inscripciones, deber, no obstante, n egarse, si la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible, por ejemplo, si no es autntica o no est en el papel competente la copia que se le presenta, s no e st situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que se refiere, si no se ha dado al pblico el aviso prescrito en el artculo 58; si es visible en el ttulo a lgn vicio o defecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las designacione s legales para la inscripcin . Partamos por enunciar las semejanzas: Desde luego, tanto este artculo como el artc ulo octavo del Reglamento para el Registro de Comercio antes comentado establece n imperativamente para el Conservador la obligacin de practicar las inscripciones que les sean requeridas, salvo en los casos que ambas normas, de maneras muy di ferentes, se encargan de puntualizar. Nace entonces de este primer enunciado un principio bsico que debe ser siempre te nido en consideracin, a saber: la regla general es la inscripcin de los actos pres entados a nuestros oficios, tanto de Comercio como de Bienes Races, constituyendo en cambio el rechazo una excepcin cuyos alcances y oportunidad deben ser interpr etados de un modo restrictivo. Ahora bien, de la determinacin de los alcances y oportunidad sealados depender la f ijacin de nuestras facultades calificadoras. Es en ellas donde existe una diferencia sustancial para ambos registros, que par te por hacerse evidente con la sola observacin de la redaccin del artculo 13, respe cto del Conservador de Bienes Races, y del artculo octavo, para el Conservador de Comercio. As, se divisan en la primera de dichas disposiciones tanto aspectos formales como de fondo que esbozan la facultad calificadora con una clusula abierta: deber, no o bstante, negarse, si la inscripcin es en algn sentido inadmisible , por oposicin a la clusula de cierre utilizada en el artculo octavo del Reglamento para el Registro de Comercio, que obliga imperativamente al Conservador a inscribir, sentenciando luego que su resistencia no puede dimanar de otras causas que de no corresponder el documento a la nomenclatura que precede (..) o de no haberse cumplido con lo ordenado por el artculo 18 (amn de la tercera causal antes consignada en este traba jo). Desde luego, salta a la vista la diferencia de magnitud , por decirlo as, de las fac ultades de calificacin en uno y otro caso: pese a que para el Conservador de Bien es Races es un imperativo inscribir (de hecho tal imperativo est antes formulado e n el artculo 12 del Reglamento, cuando seala que el Conservador inscribir en respect ivo Registro los ttulos que al efecto se le presenten , lo es tambin calificar: deber, no obstante, negarse . No quiero decir con esto que el Conservador de Comercio no est obligado a calific ar; muy por el contrario, en ambas situaciones la calificacin se impone como un d eber frente a cada uno de los actos cuya inscripcin les es requerida. Lo que suce de es que al Conservador de Bienes Races se le exige una mayor rigurosidad, puest o que, mientras al primero de estos funcionarios se le permite nicamente objetar la forma o el exterior de los documentos que se le presentan, al segundo no slo s e le faculta, sino que se le impone la obligacin de analizar tanto su forma como su sustancia, referida naturalmente a sus aspectos relevantes. De ah que sea su f undamental causa de rechazo la existencia en el ttulo de vicios o defectos que lo anulen absolutamente. ii. Fondo v/s forma De lo anterior queda en evidencia que, mientras la competencia del Conservador d e Bienes Races se extiende tanto a la revisin de aspectos formales como sustantivo s del acto calificado, la del Conservador de Comercio se limita slo a los aspecto s formales sealados en el artculo octavo y a la determinacin de concurrencia de las

designaciones legales para su inscripcin, sealadas en los artculos 23 y siguientes del Reglamento respectivo. Quedan, por lo tanto, fuera de nuestro mbito de calificacin los vicios que afecten el fondo o esencia de los actos cuya inscripcin se ha requerido. Se consideran. desde luego, comprendidos en esta categora, aquellos que afectan o que implican l a ausencia de los elementos de la esencia comunes a todo acto jurdico, vale decir , voluntad. objeto y causa, as como aquellos que afecten los siguientes requisito s de validez: voluntad exenta de vicios, objeto lcito, causa lcita y capacidad. Es menester, eso s, sealar que la ilicitud del objeto o de la causa pueden eventua lmente obligamos a rechazar la inscripcin, si stos envuelven hechos o actos consti tutivos de delitos, rechazo que, en todo caso, nada tendr que ver con la presenci a o ausencia de facultades calificadoras en el Reglamento en estudio, sino estri ctamente con las normas pertinentes de Derecho Penal. Deben tambin considerarse como vicios de fondo los que afectan los elementos de l a esencia especiales, vale decir, aquellos propios del acto cuya inscripcin se ha requerido. Dado que este estudio ha hecho nfasis en el caso de las sociedades, c abra mencionar aqu elementos como la obligacin de aportar y la reparticin entre todo s los socios de las utilidades y prdidas, entre otros. Por su parte, debe entenderse por vicios formales aquellos que se originan por e l incumplimiento de ciertas solemnidades legales, como lo seran, en el caso de la s sociedades, las menciones que deben aparecer en la escritura pblica de constitu cin o modificacin, o en sus extractos(4), o bien la falta absoluta de escritura pbl ica. Sin embargo, puede suceder que las menciones legales que deben aparecer en la co nstitucin o modificacin de una sociedad o en sus extractos, se refieran o estn rela cionadas con requisitos de fondo de la misma, como lo serian en las sociedades d e personas, la determinacin de los socios y de sus respectivos aportes, el capita l o la determinacin de su giro u objeto o el nombre de la compaa. En tales eventos, y dados los trminos del artculo octavo y de los artculos 30 y siguientes del Regla mento para el Registro de Comercio, nuestra facultad se limitar nicamente a consta tar la concurrencia o no de la mencin exigida por la ley, mas no su contenido, an cuando ste acarree finalmente la nulidad del acto (dejando a salvo, claro est, las hiptesis de actos o contenidos constitutivos de delito). (4) Puelma Accorsi, Alv aro, ob. cit.., Tomo 1, pg. 18 VI. Aproximacin a una justificacin de las facultades limitadas de calificacin del C onservador de Comercio. Luego del estudio de las facultades calificadoras del Conservador de Comercio y de su comparacin con las propias del Conservador de Bienes Races, surge en forma n atural la siguiente interrogante: Si tanto el Conservador de Bienes Races como el Conservador de Comercio cumplen funciones prcticamente idnticas, en trminos de dar fe de las inscripciones que practican en sus registros, A qu se debe entonces el menor alcance que denotan las facultades calificadoras de ste en relacin con las del primero de ellos?. La primera razn que aparece como respuesta es que el Conservador de Comercio prac tica las inscripciones en base a extractos, por lo que no cuenta con todos los a ntecedentes del acto de cuyo registro se trata para hacer una calificacin ms profu nda del mismo. Pese a ello, y dado que el extracto no es ms que una reproduccin sintetizada del a cto respectivo, pueden saltar a la vista del Conservador diversos defectos o vic ios, tanto formales como de fondo, sin que por eso se entiendan ampliadas sus fa cultades. Por qu? Permtanme al respecto plantear una hiptesis de justificacin de tal disminucin de fac ultades para el Conservador de Comercio. El fundamento de dicha circunstancia radica, a mi juicio, precisamente en la obl igacin del Conservador de dar fe de los actos que registra. Esta funcin de fe pblic a obedece a la necesidad de proteger los derechos, tanto de los sujetos de tales actos como de terceros. Pero, evidentemente, el Conservador slo puede dar fe de aquellos actos que aparec en dotados de eficacia al menos relativamente permanente puesto que, de otro mod o estara amparando una situacin jurdica precaria cuya destruccin podra acarrear grave

s perjuicios a quienes actuaron confiados en la fe dada por el propio Conservado r. As, se explica claramente que sea la nulidad absoluta que aparece del ttulo que se le exhibe el motivo por el cual el Conservador de Bienes Races debe rechazar la inscripcin requerida, definindose, de este modo, el deslinde ms o menos preciso de sus facultades calificadoras, que le obligarn siempre a analizar el acto, tanto e n su forma (en tanto los vicios formales puedan acarrear tal sancin) como en su f ondo. No sucede lo mismo, en cambio, con el Conservador de Comercio, para quien el fon do o esencia de los actos cuya inscripcin le es requerida parece, como ya dijimos , estarle vedado, an cuando puedan apreciarse en ellos vicios que traigan apareja da como sancin la nulidad absoluta. En el caso de las inscripciones relativas a la creacin, modificacin o disolucin de sociedades, la razn parece saltar a la vista: la nulidad absoluta cobra efectos e specialsimos que permiten extender la vida de la sociedad ms all incluso de la decl aracin de nulidad de la misma, de manera de mitigar al mximo posible el perjuicio a terceros. Tal situacin, que ya apareca consagrada en los artculos 2.057 y 2.058 del Cdigo Civi l, se ha visto afianzada desde la vigencia de Ley N0 19.499. Dicha ley estableci al respecto un nuevo sistema en cuanto a las sociedades de pe rsonas y en comanditas, e introdujo importantes modificaciones a la Ley N 8.046 sobre Sociedades Annimas. Don Alvaro Puelma Accorsi ha sintetizado muy bien tales modificaciones, en los tr minos siguientes: a) Si en el acto de constitucin de una sociedad se omite la suscripcin de una escr itura pblica debiendo haberse cumplido por ley con tal solemnidad, o bien se pres cinde de la reduccin del instrumento respectivo a escritura pblica o de instrument o privado protocolizado, dicha sociedad es nula de pleno derecho. En tal evento, si existiere de hecho, dar lugar a una comunidad que se puede liquidar de acuerd o a las normas de particin de bienes, pero que, para efectos de reparticin de gana ncias y prdidas, as como de restitucin de los aportes, se estar a lo pactado, y en s ubsidio, a las normas de la respectiva sociedad.En cuanto a su responsabilidad f rente a terceros, los comuneros responden solidariamente respecto de aquellos co n quienes hubieran contratado a nombre e inters de la sociedad nula, no pudiendo oponerles la falta de los instrumentos correspondientes para eximirse de cumplir sus obligaciones. b) Por su parte, la sociedad que adolezca de nulidad por incumplimiento de forma lidades legales, declarada su nulidad debe entrar en liquidacin conservando su pe rsonalidad jurdica para dichos efectos.En este caso, tambin los socios responden s olidariamente frente a terceros con quienes hubieren contratado a nombre e inters de la sociedad. Como se observa, se trata de normas muy similares a los artculos 2.057 y 2.058 de l Cdigo Civil. Ahora bien, la aplicacin directa de dichas normas ha quedado limita da, despus de la dictacin de la ley en comento, a los casos en que se acte de hecho como sociedad sin existir sociedad alguna y cuando la sociedad adolezca de nuli dad por vicios de fondo. En fin, el autor citado concluye por sealar que, tratndose de supuestas sociedades constituidas sin escritura pblica ni instrumento reducido a escritura pblica, ni instrumento privado protocolizado, la responsabilidad solidara ser de los comunero s. Si se trata de vicios de nulidad, la responsabilidad afectar a los socios exis tentes a la fecha en que se entable la accin, salvo el caso de las sociedades anni mas, en que los responsables sern quienes suscribieron el acto nulo. Lo anterior, sin perjuicio del saneamiento de que, como veremos, pueden ser obje to las sociedades simplemente nulas. De todo lo expuesto se concluye que, a diferencia de la nulidad absoluta en Dere cho Civil, en el caso de las sociedades nulas se produce una situacin especialsima en virtud de la cual el acto, pese a adolecer de un vicio susceptible de invali darlo al punto de la nulidad absoluta, produce efectos de todos modos, salvaguar dando de esta forma los derechos de terceros. As las cosas, es lgico que la facultad calificadora del Conservador de Comercio, t

raducida en la facultad de resistirse a la inscripcin de un acto, debe verse limi tada slo a aquellos aspectos formales relativos a su propio mbito de competencia, y a aquellos que obstaculicen el fin de publicidad y prueba que la inscripcin de los actos sujetos a su registro debe cumplir en ltima instancia. En sntesis, podemos sealar que la nulidad producida por la ausencia de requisitos legales en la constitucin o modificacin de sociedades es slo parcial o limitada, po r oposicin a la nulidad absoluta civil. As, produce los efectos de tal entre los s ocios, sin perjuicio de lo cual sigue existiendo respecto de terceros una socied ad de hecho que hace responsables a sus socios de todos los actos y contratos ce lebrados. Tales circunstancias, unidas a la ya consabida circunstancia de que slo inscribe extractos, explicaran, entonces, por qu al Conservador de Comercio no le compete p ronunciarse sobre vicios de fondo. VII. Ley N19.499 sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedad comerciales. La comentada peculiaridad que el legislador ha querido imprimir a la nulidad en materia societaria ha resultado fortalecida con la Ley N0 19.499.Esta ley, que e ntr en vigencia desde su publicacin en el Diario Oficial, el da 11 de abril de 1997 , tiene por objeto fundamental crear un procedimiento que permita sanear la nuli dad de la constitucin o modificacin de sociedades, causada por vicios de carcter fo rmal, pues los costos y las prdidas de tiempo que irroga superan los males que co n las formalidades se quiso prevenir. As se manifest en el Mensaje con que cl Ejec utivo envi el correspondiente proyecto de ley al Congreso Nacional(5). (5)Varela Morgan, Ral, Saneamiento de la Nulidad de Sociedades Originada por Vicio s Formales Intervencin efectuada en Seminario efectuado el 17 de abril de 1997, organizado p or el Colegio de Abogados de Chile, pag. 1 i . Ambito de aplicacin Su mbito de aplicacin se restringe a las sociedades comerciales que menciona en su artculo primero, vale decir; a) Sociedades colectivas mercantiles; b) Sociedades de responsabilidad limitada; c) Sociedades en comandita simple mercantiles; d) Sociedades en comandita por acciones y e) Sociedades annimas.Enseguida, se aplica nicamente para el saneamiento de vicios formales, los cuales define como aquellos que consisten en el incumplimiento de a lguna solemnidad legal, tales como la inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto de las me nciones que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras como, por ejempl o, lo relacionado con la razn social. Tal definicin comprende dos clases diferentes de vicios:1. Aquellos defectos que consisten en el incumplimiento de alguna sole mnidad legal: Estos constituyen propiamente vicios formales. 2. Aquellos que consisten en la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfec to de las menciones que la ley ordena incluir en la respectiva escritura: Estos vicios dicen relacin con el contenido del acto y, al decir del profesor Varela, s on defectos consistentes en haber estipulado algo no permitido o haber dejado de estipular respecto de un punto que no se puede omitir en el contrato porque dis posiciones legales imperativas lo exigen(6). No son, por su parte, saneables aquellos actos de constitucin o modificacin de soc iedades que no hayan sido otorgados mediante escritura pblica, o instrumento redu cido a escritura pblica o protocolizado. No lo son tampoco aquellos defectos que impliquen la privacin de algn elemento ese ncial al concepto de sociedad, como lo sera la obligacin de aportar, o algn vicio d e carcter sustancial de general aplicacin a los contratos, como la incapacidad de alguno de los socios o su falta de consentimiento al acto, puesto que se tratara de vicios de fondo. (6) Varela Morgan, Ral, ob. cit., pg. 6. En fin, la ley exime de la necesidad de saneamiento a ciertos defectos por no co nstituir vicios formales de nulidad, enumerndolos en su articulo 9 como sigue: a)

Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de palabras, si de e llo no puede derivarse dudas en cuanto al sentido ce la estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de expresiones que constituyan una formalidad legal; b) Errores cometidos en la individualizacin de socios, accionistas o representant es, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a la identidad de la persona d e que se trata; c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no sean de carc ter sustancial; d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no puede deri varse dudas en cuanto a su determinacin, y e) En general, las disconformidades no esenciales que existan entre las escritur as y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escr itura extractada.Sin perjuicio de ello, en cualquier momento podrn subsanarse est os errores. cuya enumeracin, dicho sea de paso, no es taxativa, mediante escritur a pblica suscrita por cualquiera persona que sea administrador de la sociedad, ti tular de derechos sociales al tiempo de otorgamiento o cedente de derechos socia les -o causahabiente del cedente- si el error incide en una escritura de cesin de estos derechos. ii. Oportunidad En virtud del artculo sptimo de la ley en comento, el saneamiento por ella estable cido podr practicarse an despus de que la nulidad haya sido hecha valer en juicio. pero antes de que quede ejecutoriada la sentencia de trmino. Sin perjuicio de ello, cabe sealar que esta ley contiene un plazo especial de pre scripcin en su artculo sexto, en el cual expresa que la nulidad de la constitucin o modificacin de una sociedad, derivada de omisiones que adolezca el extracto inscr ito o publicado, o de contradicciones entre ste y la correspondiente escritura pbl ica, o de defectos en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas de soci edades annimas o en comandita por acciones, no podr ser hecha valer despus de dos ao s contados desde la fecha del otorgamiento de la escritura. Esta prescripcin corr er contra toda persona y no admitir suspensin alguna. Vencido ese plazo, las dispos iciones de la escritura prevalecern sobre las del extracto . iii.Procedimiento Est dado por el artculo tercero, el cual exige el cumplimiento de los siguientes r equisitos: a) Que se otorgue una escritura pblica en la cual se corrija el vicio de la const itucin o modificacin. A esta escritura debern concurrir quienes sean los titulares de los derechos soci ales al tiempo del saneamiento de la constitucin o modificacin. Si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, adems, debern concurrir el cedente o sus causah abientes, y quienes al tiempo del saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la cesin. En los casos de sociedades annimas o en comandita por acciones, se entender cumpli da la exigencia anterior a travs de la escritura pblica a la que se reduzca el act a de la junta extraordinaria de accionistas en la cual, mediante acuerdo adoptad o con los qurum y mayoras necesarias para reformar el estatuto social, se corrija el vicio incurrido en la constitucin o modificacin cuya nulidad se desee sanear. b) Que un extracto de la escritura de saneamiento sea inscrito y, si fuere del c aso, publicado, en el plazo que corresponda, segn sea el tipo de sociedad de que se trate. En aquellos casos en que la causa de nulidad de la constitucin de una sociedad co nsista en la falta de oportuna inscripcin o publicacin del extracto de la respecti va escritura, la exigencia de correccin del vicio, contenida en la letra a) prece dente, se entender cumplida con la inscripcin y, en su caso, la publicacin oportuna s del extracto de esta escritura de saneamiento. Luego, el artculo cuarto de la citada ley expresa los contenidos que debe cumplir el extracto de la escritura de saneamiento. Tales son: a) La fecha de la escritura extractada y el nombre y domicilio del notario ante e l cual se otorg; b) Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga el acto que se s

anea, o de la escritura de protocolizacin del documento que contenga el acto que se sanea o de la escritura pblica a que se redujo ese acto, y el nombre y domicil io del notario ante el cual se otorg, y c) Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata. El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notara en la cual se ot org esta escritura Lo anterior, sin perjuicio de los requisitos que deben cumplirse tratndose de sociedades regidas por leyes especiales, a las que se refiere el ar tculo quinto de la ley en estudio. iv. Efectos El saneamiento del vicio de nulidad producir efecto retroactivo a la fecha de las escrituras pblicas o de la protocolizacin que hayan sido objeto del mismo, segn co rresponda. Ahora bien, tratndose de una modificacin que no haya sido oportunamente inscrita y , en su caso, publicada, el saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o publicacin tarda, y si ambas formalidades se practicaron con retra so. a la fecha en que se haya realizado la ltima. As lo establece el artculo segundo de la Ley N0l9.499. VIII. Conclusin De todo lo expuesto podemos concluir que las facultades calificadoras del Conser vador de Comercio son, finalmente, claras y precisas. fijndose su contenido en el artculo octavo del Reglamento para el Registro de Comercio, complementado por lo s artculos 23 y siguientes, que contienen las menciones que debe contener cada in scripcin. Tales normas aparecen determinando lo que podramos llamar el dominio mximo califica ble , por oposicin a lo que sucede con idnticas facultades del Conservador de Bienes Races que, contenidas en el artculo 13 de su reglamento. parecen estar normadas p or un dominio mnimo calificable , en el sentido que parte por una enunciacin amplia: a cto que sea en algn sentido legalmente inadmisible que, por supuesto, reconoce com o piedra tope la nulidad absoluta visible en el ttulo. Este dominio mximo calificable implica, entonces, una limitacin clara a las facultad es de calificacin, las que se reducen en este mbito a aspectos netamente formales. La razn, hemos pretendido situarla en este trabajo en dos causas; una prctica, por as decirlo, y la otra teleolgica. La primera de ellas es que corresponde al Conservador de Comercio inscribir slo e xtractos, por lo que, en trminos generales, nunca tendr a la vista el acto mismo c on todos sus antecedentes. La segunda apunta, como hemos dicho, al fin ltimo de nuestra funcin, cual es dar f e de los actos cuya inscripcin nos es requerida en tanto dichos actos tengan la a ptitud necesaria para ser medianamente eficaces en el tiempo, eficacia que el le gislador ha otorgado de sobra, an bajo amenaza de nulidad (por lo dems, saneable e n la mayora de los casos), a los actos relativos a la constitucin, modificacin y di solucin de sociedades. Caso Prctico Hiptesis: Una sociedad comercial se encuentra domiciliada en Santiago, y por lo t anto, inscrita en el Registro de Comercio de tal ciudad. Producto de una modific acin, se determina que su domicilio ser, en adelante, la ciudad de Rancagua. Cul es el procedimiento que debe seguir? Especficamente, Dnde debe inscribirse dicha mod ificacin? Cmo debe calificarse tal modificacin por el Conservador de Comercio de Ra ncagua? Respuesta sugerida: Dicha modificacin debe ser realizada cumpliendo con las forma lidades legales establecidas para cada tipo de sociedad y que, en trminos general es, se resumen en la suscripcin de una escritura pblica, cuyo contenido debe ser e xtractado, inscrito en el Registro de Comercio y publicado dentro del plazo de s esenta das desde su otorgamiento. Dado que se trata de una modificacin, debe inscribirse primero en el Registro de Comercio en donde se encuentra inscrita hasta la fecha la sociedad en cuestin. De lo contrario, no se dar la debida publicidad a la modificacin, quedando vigente l a matriz respectiva sin alteraciones aparentes en los estatutos sociales, lo que

puede inducir a graves perjuicios para terceros. Luego, y siempre dentro del plazo de sesenta das, debe practicarse la inscripcin d e la modificacin de la sociedad en su nuevo domicilio, acompaando copia autorizada con certificado de vigencia de la inscripcin de la sociedad que exista en cl Cons ervador competente del domicilio anterior, as como de la inscripcin que refleje la ltima modificacin relativa al cambio de domicilio. La circunstancia de exigir la vigencia me parece esencial, puesto que, de no hac erlo, prcticamente se estara creando una nueva forma de constitucin de sociedades. amparada en una suerte de desentendimiento entre ambos Conservadores competentes , que podra dar lugar a un sin nmero de situaciones fraudulentas, que restaran efic acia y sentido a la fe dada por el Conservador.