Mono, Final, Fundamentos

UNIVERSIDAD PRIVADA ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA ESCUELA ACADEMICO PROFESIONAL DE DERECHO
TRABAJO ENCARGADO TEMA:

CUM MANU SINE MANU
DOCENTE: ABOG. SANDRA GONZALES PRESENTADO POR: ASIGNATURA: FUNDAMENTOS DEL DERECHO SEMESTRE III JULIACA-PERU 2011 LYZ VANEZA COTAHUANA NORIEGA
CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO
DEDICATORIA:
El presente trabajo lo dedico primeramente a Dios porque a l le debemos todo. A mis queridos padres Ruth Pilar y Luis Vctor, gracias a ellos y a su esfuerzo supieron formar el profesional que espero ser. Les doy las gracias y estoy eternamente agradecida.
LYZ
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PRESENTACIN
El propsito de este trabajo es que el estudio del derecho romano es el de dotar a los estudiantes de leyes de una estructura histrica que les ayude a entender la fuente de donde nacieron las leyes y la jurisprudencia que rigen a la mayora de los pases de Europa y de Amrica; la cual es una de las fuentes del derecho francs; de donde emana el derecho aplicado en la Repblica Dominicana. Tambin, el derecho como surge en las nupcias y como se da, cuales son sus clases y entre otros temas importantes.
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INTRODUCCIN
Se le llama Derecho Romano a la etapa del derecho que comienza con la fundacin de la ciudad de Roma en las colinas del Tiber, por las etnias de los Latinos, los Sabinos y los Etruscos; y que culmina con la muerte del Emperador Justiniano, en los ltimos das del llamado Bajo Imperio. l primer perodo comprende, desde la fundacin de Roma hasta la promulgacin de la ley de las doce tablas, el segundo perodo comienza desde la promulgacin de estas tablas hasta el final de la Repblica, el tercer perodo comienza con el advenimiento del imperio hasta el reinado de Alejandro Severo y el cuarto y ltimo perodo termina con la cada del imperio a la muerte del emperador Justiniano. Podemos comprobar que la familia y el matrimonio, la sociedad se ha convertido ahora en instituciones que poco a poco vienen cayendo en desuso. Si bien el concepto de familia puede mantenerse con la unin estable de marido y mujer sin la necesidad de procrear, creo que aun as se est distorsionando el sentido original de la palabra familia. En el mismo sentido, el matrimonio heterosexual viene dando un paso al costado para la constitucin de otras formas de unin, tales como las uniones de hecho (concubinatos no necesariamente de parejas heterosexuales) o uniones de parejas homosexuales. Podemos decir que estas instituciones han devenido en crisis, lo cual debe ser materia de atencin por parte del Estado, a fin de que implemente polticas que permitan sensibilizar a la poblacin para que se mantengan estas instituciones y no se distorsione su sentido. Con la puesta en vigencia de la Ley de Divorcio Administrativo tambin puede decirse que la unidad familiar est en peligro. De all que toda iniciativa orientada a salvaguardar el matrimonio y la estabilidad conyugal debe ser bienvenida y tomada en cuenta; ms an, hacer los esfuerzos necesarios de todo aquello que sirva para salvar el matrimonio. El divorcio atenta contra el normal funcionamiento de la sociedad y de la unidad familiar y lo que el pas necesita es fortalecer la familia, por cuanto, el matrimonio implica todo un proyecto de vida.
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RESUMEN
El Derecho Romano es la columna vertebral de nuestro sistema jurdico. En el proceso de comprensin del Derecho romano nos encontramos con el concepto de CUN MANU SINE MANU, y es ste tema el que abordaremos en este trabajo. En el captulo I de nuestro trabajo detallaremos el concepto de Derecho Romano y en lo siguiente pasaremos a desarrollar el matrimonio en Roma (jurdicas y fsicas); en los captulos siguientes explicaremos lo relacionado con el matrimonio clases, las legislaciones entre otros (status familaie) Esperamos que este trabajo cumpla las expectativas de la persona que acceda a esta informacin y que sirva para incrementar el acervo cultural de los estudiosos del tema; estudiantes de derecho (abogados), entre otros.
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INDICE
DEDICATORIA PRESENTACION INTRODUCCION RESUMEN INDICE CAPITULO I GENERALIDADES DEL DERECHO ROMANO 1.1 CONCEPTO A) Justinianeas B) Extrajustinianeas 1.2 ANTECEDENTES 1.3 EVOLUCIN EN EL DERECHO ROMANO 1.4 ROMA PRIMITIVA 1.4.1 ORIGEN. 1.4.2 INSTITUCIONES. 1.4.2.1 FAMILIA. CAPITULO II CUN MANU SINE MANU 2.1 CONCEPTO DEL MATRIMONIO 2.2 MATRIMONIO "CUM MANU". 2.4 EL MATRIMONIO EN LA ANTIGUA ROMA 2.5 PRESUPUESTOS DEL MATRIMONIO ROMANO. 2.6 EN DERECHO ROMANO TENAN IMPEDIMENTOS: 2.7 EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO DE LOS CNYUGES. 2.8 EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO DE LOS HIJOS. LA FILIACIN. 2.9 DISOLUCIN DEL MATRIMONIO. 2.10 CLASES 2.11 REQUISITOS DEL DERECHO CLSICO. 2.12 DERECHO POSCLSICO. 2.13 IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES POSCLSICOS. 2.14 EFECTOS DEL MATRIMONIO 2.15 DIVORCIO Y VIUDEZ. 2.16 DISOLUCIN DEL DIVORCIO. 2.17 EL CONCUBINATO Y EL CONTUBERNIO. CAPITULO III 3.1 LA FAMILIA. 3.2 RGIMEN SOCIAL Y JURDICO DE LA FAMILIA. 3.3 PARENTESCO. 3.4 ESPONSALES Y MATRIMONIO. 3.5 RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO. 3.6COMPLICACIONES PATRIMONIALES EN CASO DE SEGUNDAS NUPCIAS. 3.7 TESTAMENTO. 3.8 CONCEPTO DE HERENCIA. 3.9. HERENCIA VACANTE Y HERENCIA YACENTE. 3.10 EL FIDEICOMISO. 3.11 CONDICIN SUSPENSIVA. CAPITULO IV 4.1 4.2 4.3 4.4 4.5 4.6 NATURALEZA JURDICA. LEGISLACIN MATRIMONIAL DE AUGUSTO. JUSTICIA Y COSTUMBRES. REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO. Clases y formas de constitucin de la dote RESTITUCIN DE LA DOTE. 49 50 51 59 60 61
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4.7 DONACIONES NUPCIALES: 4.8 DONACIONES ENTRE CNYUGES. 4.9 LA INSTITUCIN DEL MATRIMONIO. 62 63 64 64 65 66 66 66 67
4.10FUNDAMENTOS JURDICOS.
4.11 EFECTOS JURDICOS 4.12 CARACTERES DEL MATRIMONIO EN EL DERECHO. 4.13 DIVORCIO SINE CAUSA. 4.14 DIVORCIO BONA GRATIA. 4.15 RELIGIN EN ROMA ANTIGUA CAPITULO V COSTITUCIONES IMPERIALES Y LA PATRIA POTESTAD. 5.1 ANTECEDENTE. 5.2 EXISTAN DIFERENTES CLASES DE CONSTITUCIONES IMPERIALES. 5.3 EDICTO PERPETUO 5.4 CURSUS HONORUM 5.5 IUS PUBLICE RESPONDENDI. 5.6 PROCULEYANOS 5.7 CDIGO GREGORIANO 5.8 LEY DE CITAS 5.9 CDIGO HERMOGENIANO 5.10 CDIGO TEODOSIANO 5.11 MANCIPATIO 5.12 IN IURE CESSIO 5.13 CONFARREATIO 5.14 COEMPTIO 5.15 LEX AQUILIA 5.16 BONORUM VENDITIO 5.17 STATUS LIBERTATIS 5.18 LEX HORTENSIA 5.19 CAPITIS DEMINUTIO 5.20 IN INTEGRUM RESTITUTIO 5.21 IMPUGNACIN DE SENTENCIAS. CAPITULO VI 6.1 6.2 6.3 6.4 6.5 6.6 6.7 6.8 6.9
68 68 69 70 71 73 73 74 75 76 77 78 79 80 80 82 83 84 85 86 86
PATRIA POTESTAD EN ROMA 88 LA PATRIA POTESTAD. 88 FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD. 88 SON REQUISITOS PARA REALIZAR LA ADOPCIN: 89 POTESTADES DEL PATER. 89 LOS LEGITIMADOS 90 LOS HIJOS NACIDOS EN JUSTAS NUPCIAS. 91 LOS ADOPTADOS. 93 EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD. 93 6.10DE LA TUTELA Y CUARTELA DESDE CDIGO CIVIL HASTA LA INFLUENCIA DEL DERECHO ROMANO. 93 CAPITULO VII 7.1 OTRAS LEYES Y JURISCONSULTOS ROMANOS. 95 95
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JURISCONSULTOS DE ROMA
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7.3 ORGENES 7.4 POSTERIORMENTE 7.5 ESTUDIOS 7.6 IUS, LEX Y JUS CONSUETUDINIS
7.7 IUS COMMUNE Y IUS SINGULARIS 7.8 IUS CIVILE Y IUS GENTIUM 7.9 CIUDADANA ROMANA 7.10 CIVES Y NON CIVES 7.11 CIUDADANOS ROMANOS: JUS QUIRITUM 7.12 DE LA ESTIMACIN CIVIL 7.13 SUI IURIS Y ALIENI IURIS 7.14 PROCEDIMIENTO CIVIL ROMANO 7.15 LEGIS ACTIONES. 7.16 ALGUNAS ACCIONES ROMANAS, LAS SIGUIENTES: 7.17 JUSTINIANO EXTENDI EL PLAZO A 4 AOS CONTINUOS CAPITULO VIII SEMEJANZAS DE ALGUNAS INSTITUCIONES ROMANAS CON EL DERECHO EN LA ACTUALIDAD ANTECEDENTES. 107 CONCLUSIONES BIBLIOGRAFIA 108 109 95 96 96 97 97 98 99 99 99 100 101 102 103 103 103
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CAPITULO I
GENERALIDADES DEL DERECHO ROMANO 1.1.- CONCEPTO La expresin Derecho romano designa el ordenamiento jurdico que rigi a los ciudadanos de Roma y, con posterioridad, de aquellos instalados en distintos sectores de su Imperio, en un espectro histrico cuyo punto de partida se sita a la par de la fundacin de Roma (c.753 a. C.) y que se extiende hasta mediados del siglo VI d. C., poca en que tiene lugar la labor compiladora del emperador Justiniano I el conocido desde el Renacimiento como Corpus Iuris Civilis. Los textos justinianos en poca bajomedieval han permitido a algunos autores hablar tambin de Derecho romano postclsico. Si bien la expresin Derecho romano hace referencia fundamentalmente al derecho privado, lo cierto es que otros aspectos, tales como el derecho penal, el pblico, el administrativo, caben dentro de la denominacin. En la actualidad, el Derecho romano es objeto de estudio de una disciplina jurdica internacional, la romanstica, cuya sede son las facultades de Derecho de todo el mundo. En virtud de este carcter internacional, el Derecho romano se cultiva en varios idiomas, principalmente italiano (lingua franca de la romanstica), seguido por el alemn y el espaol. Hasta la mitad del siglo XX hubo importantes contribuciones en francs, pero en la actualidad esta situacin ha variado a la baja; a su turno, el ingls es un idioma de uso minoritario en el cultivo de la disciplina, aunque se acepta como idioma cientfico en la mayora de las publicaciones. El espaol se consolid como idioma cientfico en esta disciplina a partir de la segunda mitad del siglo XX, gracias a la altura cientfica que
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO alcanz la romanstica espaola, comandada por lvaro DOrs y continuada por sus discpulos. La definicin del Derecho romano se comprende mejor si se construye a partir de la comprensin de sus nociones fundamentales y de su sistema de fuentes. A su turno, stas no permanecen idnticas en el transcurso de la historia del Derecho romano, sino que varan tanto en su nmero, como en su valor dentro del sistema de fuentes mismo. Es este sistema el que provee de nociones claves para entender lo que en Roma se entiende por derecho. Con todo, es posible adelantar que la expresin ius es la que se utiliza para sealar al derecho. Esta expresin se opone a la de fas, que designa, a su turno, a la voluntad divina. Esta clara delimitacin entre derecho y religin es patente en 1 testimonios que datan desde el s.III a. C., pero ello no es vlido para los primeros tiempos, como se ver. A su turno, la expresin ius servir para la identificacin de diversas categoras del mismo, tales como ius civile, ius naturale, ius honorarium, o ius gentium, por nombrar algunas de las ms relevantes. Al usar la expresin Derecho Romano se pueden indicar diversas acepciones:
En un primer sentido esta expresin denota un hecho histrico pasado, es decir, el conjunto de normas jurdicas que regan al pueblo romano desde su fundacin hasta la cada del Imperio. Un segundo sentido identifica el Derecho Romano con los libros en donde se contena dicho orden jurdico, es decir, el Corpus Iuris Civilis o Cuerpo de Derecho Civil, recopilacin de los libros jurdicos romanos hecha en Constantinopla por orden del emperador bizantino Justiniano en el siglo VI d. C. Por ltimo, con esta expresin se puede designar tambin la tradicin jurdica que ha sobrevivido despus de la cada del Imperio romano de occidente hasta nuestros das.
Fuentes del derecho desde la fundacin de Roma hasta las XII Tablas. La primera de estas fuentes la constituyen las costumbres de los antepasados o mores maiorum. Se trata de un derecho consuetudinario, que progresivamente se distingue de las normas morales y religiosas, con las cuales comparte idntico origen.
PETIT, EUGENE: TRATADO ELEMENTAL DE DERECHO ROMANO Traducido por: Manuel Rodrguez Carrasco lvaro DOrs, Elementos de derecho privado romano, Eunsa 1992, ISBN 84-313-0402-2
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO A) Justinianeas: Que constituyen el Corpus Iuris Civilis. Con este nombre se conoce desde la Edad Media la obra compilatoria llevada a cabo por el emperador Justiniano. En la primera mitad del siglo VI d. C. se adicionan, adems, las constituciones imperiales de este emperador posterior a la compilacin, las que dan origen a una cuarta parte del Corpus Iuris Civilis, llamada Novell.

Las Instituciones, sntesis de preceptos y doctrinas en cuatro libros de reducida extensin. Escrita para el estudio del derecho. El Digesto, reunin de fragmentos de obras de treinta y cuatro grandes jurisconsultos romanos, formando cincuenta libros. Es la parte ms voluminosa del Corpus. El Cdigo, coleccin de rescriptos imperiales dictados por varios emperadores. Las Novelas (de la expresin novell leges = nuevas leyes), constituciones promulgadas por Justiniano despus de publicar la compilacin integrada por las tres partes anteriores.
B) Extrajustinianeas: a) Fragmentos de obras de juristas de la poca clsica, conservados en general merced a las refundiciones hechas en el periodo posclsico.

Las Instituciones de Gayo; manual elemental de este jurisconsulto de la poca de Antonio Po. Fragmentos de la obra Sententi o Sententiarium libri V ad filium, atribuida a Paulo. Conocimiento que, especialmente para el Derecho Penal, completa un manuscrito parcial de la obra adquirido y publicado por la universidad de Leiden en 1954. Los Tituli ex corpore Ulpiani, denominacin que se suele dar a los fragmentos de una obra jurdica, la identificacin de cuyo autor es poco segura. Esta fuente es tambin conocida como Epitome Ulpiani y como Regul Ulpiani. La parte, muy escasa, de la obra Responsa, de Papiniano; descubierta en un pergamino hallado en Egipto. Un apndice de Ars gramtica, de Dositheus; consiste en trozos de una obra jurdica clsica, utilizada para ejercicios. Los Scholia Sinatica, llamados as por haber sido descubiertos en un convento del monte SINAB. Corresponde a un comentario griego sobre una obra del jurisconsulto Ulpiano.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO b) Coleccin que contienen tambin constituciones imperiales.
Fragmenta Vaticana, restos de una coleccin privada de pasajes de juristas clsicos y leyes imperiales, que debi hacerse en los ltimos aos del siglo IV y primeros del V, y fueron hallados en un palimpsesto de la biblioteca del Vaticano.
1.2.- ANTECEDENTES: El nacimiento del Derecho romano se debe entre otras causas a la divisin existente en la sociedad romana entre patricios y plebeyos, no obstante antes del ao 451 a. C.-450 a. C., no conocemos un sistema unificado para la pennsula, es por eso que debemos remontarnos a Grecia, cuna de la civilizacin occidental, en donde estaba presente el periodo tico, o del derecho griego tico, de donde podemos presumir fueron permeadas algunas disposiciones presentes en la Ley de las XII Tablas. Ahora bien, las traducciones legales romanas estaban en manos de los patricios y todos los asuntos relacionados con lo que nosotros conocemos como derecho recaan sobre el Pontifex Maximus, evidentemente patricio, conocindose como derecho pontifical. Los plebeyos desconocan como iban a ser juzgados exactamente y normalmente los patricios aplicaban la tradicin pontifical segn convena a sus intereses. Por ello, una de las reclamaciones plebeyas, a imagen de lo que haba ocurrido en las ciudades del arcasmo griego, solicitaron la codificacin de la tradicin en forma de leyes. Para ello, el Senado acord enviar una comisin a Grecia para informarse sobre las leyes de las ciudades, y despus se decidi la abolicin de las magistraturas patricias y del tribunado de la plebe, entregando el poder a una comisin de decenviros, que deban codificar las leyes romanas en un perodo de un ao. Esta comisin elabor X (10) tablas de leyes bastante justas y, por tanto, favorables a los plebeyos, pero, al no estar terminado el trabajo, se nombr una segunda comisin decenviral, mucho ms conservadora, que elabor las dos ltimas tablas, con leyes netamente antiplebeyas, que, por ejemplo, prohiban los matrimonios mixtos. Esta comisin intent perpetuarse en el poder, pero fue depuesta y el sistema de magistraturas empez a funcionar de nuevo. El resultado fue el primer cuerpo legal conocido y estructurado, llamado Ley de las XII Tablas, del ao 451 a. C., y que fueron expuestas pblicamente en el Foro Romano. En el ao 367 a. C., las Leges Licini-Sexti culminaron el proceso de igualacin entre patricios y plebeyos, permitiendo el acceso progresivo de estos ltimos a las magistraturas y sacerdocios, aunque el primer Pontifex Maximus plebeyo tuvo que esperar ms de un siglo.
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La compilacin legislativa se fue realizando de forma acumulativa a travs de los Edictos del Pretor. A partir de la Ley de las XII Tablas, los Pretores asumieron la funcin jurisdiccional, y para poder tipificar nuevos casos emitan al inicio de su mandato un Edicto en el que indicaban que era punible, en el que asuman como propios los edictos de pretores anteriores, y corregan o abolan las disposiciones recibidas. Al principio los pretores eran slo dos, uno el Prtor Vrbanus se dedicaba a juzgar los asuntos en los que participasen ciudadanos romanos, mientras que el otro, el Prtor Peregrinus, atenda los casos en los que exclusivamente intervinieran no ciudadanos. Los casos tratados eran bastante variados, pero la mayora derivaban de asuntos comerciales. As, las relaciones comerciales obligaron a la creacin del precedente de la llamada derecho contractual, un derecho ultro citroque obligatio (que obliga a ambas partes), a partir del cual nace el llamado Ius Gentium o Derecho de Gentes. El sistema legal romano fue complicndose cada vez ms, ya que los Tribunos de la Plebe a travs de los Comitia Tributa elaboraban Plebiscitos sobre los ms variados asuntos, polticos, econmicos, jurisdiccionales, mientras que el Senado, a travs de las resoluciones llamadas Senatus Consultum creaba jurisprudencia. Con el advenimiento del Imperio, los emperadores asumieron la funcin de los Tribunos de la Plebe con el ejercicio de la Tribunicia Potestas, lo que les permiti legislar a travs de los Edictos y Constituciones imperiales. Por su parte, los gobernadores provinciales posean poderes jurisdiccionales y podan emitir leyes propias para sus provincias, pero que podan ser recurridas por los provinciales ante el Senado y/o el Emperador.
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El resultado de todo este conjunto de disposiciones fue un enorme y farragoso aparato de leyes de diferentes rangos, muchas veces contradictorias, lo que hizo necesaria la aparicin de la figura de los jurisconsultos (o Juristas), que trataban de simplificar el conjunto legal y formar doctrina jurdica, que pudiera aplicarse tambin a los nuevos casos. Entre ellos destacan Ulpiano, Papiniano, Modestino, Gayo y Paulo. El primer intento de sistematizar totalmente el derecho se debe al emperador oriental Teodosio II, sucesor de Arcadio, bajo su patrocinio se elabor el Codex Theodosianus, que a su vez sirvi como base para la creacin de derecho en los nuevos reinos germnicos que sucedieron al Imperio romano en occidente, ya que este cdigo fue reconocido como fuente de derecho por el emperador Honorio, to de Teodosio II. Directo heredero del Codex Theodosianus es el Breviarum Alarici o Lex Romana Visigothorum, elaborada por el rey visigodo
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RODRGUEZ, PEDRO / LANZETTI, RAL: El Catecismo Romano. Fuentes e historia del texto y de la redaccin. Bases crticas para el estudio teolgico del Catecismo del Concilio de Trento (1566) , Pamplona 1982 JEDIN, Hubert. Historia del Concilio de Trento. 5 vol. Pamplona: Universidad de Navarra 1981. ISBN 84-313-0723-4
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Alarico II. Sin embargo, el nmero de disposiciones legales y de casos no contemplados por el Codex Theodosianus era elevado, por lo que el emperador Justiniano patrocin la recopilacin de todas las disposiciones en el Corpus Iuris Civilis, que consta de las Instituciones o principios generales de derecho, del Digesto o coleccin de opiniones jurdicas de jurisconsultos heredadas del pasado para la consulta de jueces y magistrados en la resolucin de casos, del Codex Iustinianus o recopilacin de leyes en vigor desde tiempos Republicanos hasta la redaccin del Corpus legal de Justiniano, y las Novell, ya en griego, que recogen las leyes emitidas en Bizancio a partir de Justiniano. El monarca visigodo Recesvinto impuls una nueva compilacin que substituyese al Breviario de Alarico, dando lugar al Liber Iudiciorum que en los siguientes reinados fue recibiendo aadidos. Esta compilacin fue recuperada a partir del siglo IX por el Reino de Len y se convirti en la base del derecho hispnico hasta las Siete Partidas de Alfonso X El Sabio. 1.3.- EVOLUCIN EN EL DERECHO ROMANO: 1. Derecho Antiguo, desde la fundacin de Roma hasta el siglo 1 a. C. Etapas. a)
Al inicio no hay distincin entre ius, fas, mos. Se daba primaca a la costumbre. La naturaleza era vista como simple explicitacin de la ley. Las leyes de las XII tablas (450 a. C.) Carcter sacro del derecho: hay rituales jurdicos (emptio venditio fundi); frmulas mgicas (stipulatio); leyes inderogables y formalismo de los instrumentos jurdicos (legis actiones). Saber jurdico prudencial: Naturaleza oracular del discurso jurdico: los pontfices y juristas.
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2. Derecho Clsico, desde 130 a. C. a 230 d. C. a) Primera Etapa Clsica, del 130 al 30 a. C. (algunos la llaman preclsica a esta etapa). En esta etapa de la ascensin y el auge del derecho pretoriano ius prtorium est quod prtores introduxerunt adiuvandi vel supplendi vel corrigendi iuris civilis gratia propter utilitatem publicam. (Papiano D.1.1.7.1) b) Etapa Clsica, alta o central, del 30 a. C. al 230 d. C.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO 3.- Derecho Postclsico del 230 al 527 d. C. a) Etapa Diocleciana, del 230 al 330. b) Etapa Constantiniana, del 330 al 430. c) Etapa Teodosiana, del 430 al 527. Derecho Justinianeo, desde 527, con la ascensin de Justiniano al imperio. Postclsico. Se denomina Derecho romano postclsico al perodo de la historia del Derecho romano que comprende desde la primera mitad del siglo III hasta la recopilacin ordenada por Justiniano, que coincide con el periodo poltico romano del Dominado o Bajo Imperio (ascensin al poder de Diocleciano en 284 d. c., hasta la muerte de Justiniano en 565). Recepcin del Derecho romano en Europa entre otros. BARTOLO DE SASSOFERRATO; El Derecho romano se difundi a consecuencia de la enseanza universitaria que comenz en Bolonia en el siglo XII, y ms concretamente gracias a la labor desempeada por el gramtico y jurista Irnerio, cuyo mtodo consistente en hacer breves aclaraciones textuales o glosas y distinciones terminolgicas, fue con posterioridad desarrollado de modo progresivo por los denominados Glosadores, entre los que destacan Azn (profesor en Bolonia entre 1190 y 1229) y Acursio (compilador de las glosas de los predecesores en una Glossa ordinaria). Sin embargo, no fue hasta la aparicin de Bartolo de Sassoferrato (discpulo de Cino da Pistoia y considerado por muchos romanistas como uno de los ms influyentes juristas de todos los tiempos) en el siglo XIV, cuando el Derecho romano alcanz un gran prestigio. Bartolo, que a pesar de su corta vida dej una amplia obra basada en comentarios, tratados monogrficos y dictmenes, fue el mayor artfice e impulsor del Derecho romano Comn, que junto con el Derecho Cannico origin el utrumque ius, que representa el fundamento de la cultura jurdica europea. A partir del siglo XIV, Inglaterra present una tradicin jurdica caracterstica, diferente a la de la romanstica en Europa, aunque se asemejaba en mayor medida al modo operativo de los juristas romanos y al desinters por las pruebas judiciales. La recepcin europea del Derecho Comn revisti cierta importancia, aunque fue algo tarda, en Alemania, donde fue objeto de una elaboracin cientfica que recibe el nombre de Derecho de Pandectas. El Renacimiento trajo consigo la desacreditacin del mtodo empleado por Bartolo, consistente en el aprovechamiento de los textos del Corpus Iuris como argumentos de autoridad. Pero frente a esta concepcin metodolgica (el denominado mos Italicus), se contrapuso una nueva de tintes eruditos, que trataba de usar los textos del Corpus Iuris como fuentes de conocimiento para
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO la reconstruccin de la historia jurdica romana, dentro del marco de otras fuentes, como pueden ser las literarias o las arqueolgicas (mos Gallicus). Influencia e importancia El Derecho romano se considera un excelente medio de educacin jurdica. Los grandes jurisconsultos romanos, principalmente de la poca clsica (entre el 130 a. C. y el 230 d. C.) brillaron por su capacidad creadora de nuevas instituciones, con su plasmado pragmtico sobre el edicto pretorio, buscando siempre la consecucin del ideal de justicia procedente de la filosofa griega del suum cuique tribuere (dar a cada uno lo suyo). Leibniz los comparaba con los matemticos que aplicaban sus principios como frmulas algebraicas. Asimismo, el Derecho romano es indispensable para comprender la historia y literatura romanas, ya que los ciudadanos romanos estaban iniciados para la prctica del Derecho y tenan una inclinacin natural hacia su estudio. El Derecho romano es la base e inspiracin del derecho civil y comercial en muchos pases: La Common law estaba originalmente basada en el Derecho romano, antes de convertirse en una tradicin en s misma en Inglaterra, de donde se expandi hacia el Reino Unido (con excepcin de Escocia), los Estados Unidos y gran parte de las antiguas colonias britnicas. En contraste, los llamados sistemas de derecho continental se encuentran basados ms directamente en el Derecho romano; el sistema legal de la mayora de los pases en la Europa continental y Sudamrica caen en esta categora, a menudo a travs del Cdigo Napolenico. Estos son generalmente llamados sistemas latinos.
El Derecho privado de nuestro tiempo tiene su antecedente remoto en este derecho, donde se originaron casi todas las instituciones existentes en la actualidad. En Occidente, la estructura del derecho civil todava responde a directivas y criterios del Derecho romano, con mayor intensidad en los relacionados con la regulacin de los derechos patrimoniales, en especial las obligaciones. No sucede lo mismo con el derecho de familia, donde la influencia romana es mucho menor, siendo reemplazada por algunas valoraciones indicadas por la Iglesia Catlica. Tambin posee poca influencia en las ramas del derecho privado como el derecho comercial, y prcticamente no influye en el derecho penal ni en las dems ramas del pblico. Adems el Derecho romano nos ayuda a la mejor comprensin del ordenamiento jurdico actual a travs de datos histricos. 1.4.- ROMA PRIMITIVA.
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1.4.1.- ORIGEN. En poca primitiva la pennsula itlica habitaba distintas confederaciones de ciudades. Se haca la confederacin para la defensa de las ciudades. Haba confederaciones: Etrusca. Helnica. Latina. Ocupaba el territorio valle entre ro Tber, Montes albanos y el mar. Dentro de sta estaba Roma formada por treinta ciudades y frente a sta estaba una liga llamada Alba Longa. Sabinos. Las noticias de los orgenes de roma se confunden con las leyendas. Hay muchas y la ms conocida es la que dice que Rmulo y Remo, hijos de una vestal de la Casa Real de Alba Longa, fueron abandonados por su madre y amamantados por una loba. Rmuo habra sido quien haba trazado con un arado el permetro de la ciudad de Roma. La fundacin de la ciudad a fecha fija es un mito. Se dice que fe 758 a.C. pero no es exacta. Segn la misma tradicin hubo tres tribus: Ramnes: Rmulo. Tities: Tito Tacio. Luceres. Lucio Tae. 1.4.2.- INSTITUCIONES. 1.4.2.1.- FAMILIA. Era muy distinta a los que entendemos hoy. Estaban integradas por un grupo de personas que descenda del pater familias que era el jefe de la familia. Tambin estaba formada por los esclavos, el fundo familiar, los animales de tiro y carga y los aperos de labranza llamado todos en conjuntos res mancipi. Tambin se encontraba en la familia res nec mancipi formadas por pecunias que se utilizaban como instrumento de intercambio comercial. Una vez que mora el pater familia, la familia se divide en tantas familias como filius familia hubieran sometidos a l. GENS/TIS.
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Existen distintas teoras sobre el origen de la gens. Se cree que es un rgano de tipo poltico superior a la familia. Una de las teoras dice que la gens sera una creacin artificial, otra piensa que es una aglomeracin de familias con un antepasado comn y otra cree que es un ncleo poltico anterior ala civitas. Para ser miembro de la gens haba distintos medios. Nacimiento dentro de ella. Unirse a la gens directamente o indirectamente a travs de una familia. Los miembros de la gens se consideraban consanguneos en general y slo tena derecho a contraer matrimonio entre los miembros de la gens. La gens tena carcter poltico y eso se ve en que celebraban asambleas, dictaban leyes y ordenanzas y ejerca jurisdiccin sobre sus miembros. La gens tena un territorio donde habitaban. Entre los miembros de la gens existi un sentimiento de solidaridad que pervivi hasta la poca histrica. Tenan culto comn, religin y tena una divinidad protectora. El dios Apolo era el protector de la gens Iulia.
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CAPITULO II CUN MANU SINE MANU 2.1 CONCEPTO DEL MATRIMONIO El matrimonio o iustae nuptiae, es uno de los elementos bsicos del derecho de familia. Los romanos tuvieron una concepcin muy particular. El matrimonio puede definirse como la cohabitacin de dos personas de distinto sexo, con la intencin de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida. Importaba una situacin de hecho fundada en la convivencia del hombre y la mujer, cuyo comienzo no estaba marcado por formalidad alguna, a lo que se deba agregar la intencin permanente y recproca de tratarse como marido y mujer, llamado afectio maritalis contaba el matrimonio de dos elementos: uno objetivo, la Cohabitacin, y otro subjetivo, la afectio maritalis. El matrimonio era una relacin de hecho con consecuencias jurdicas. El matrimonio entre los romanos no era respaldado por escrito; haba una ceremonia con testigos donde adems era entregada la dote de la mujer (si es que tena una). No haba tampoco ningn alcalde o prroco que presenciara necesariamente la ceremonia. Era un acto privado que ningn poder pblico tena porqu sancionar. Sin embargo, el matrimonio tena relacin con asuntos legales, sin que la falta de un documento escrito representase un problema pues siempre se efectuaban las debidas investigaciones. Tena relacin con el patrimonio, con la legitimidad de los hijos y con la dote, sobretodo porque el divorcio era perfectamente legal, incluso frecuente (sobretodo en las clases altas, pero se sospecha tambin que entre la plebe; Csar, Cicern, Ovidio, Claudio, se
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO casaron tres veces). El divorcio era tan informal como el matrimonio, y bastaba 3 con que uno de los dos cnyuges se decidiera. La mujer, tanto si ella se haba separado como si haba sido repudiada, se llevaba su dote; los hijos en cambio, al parecer, se quedaban con el padre. Se divorciaban y volvan a casar con mucha frecuencia, por lo que era normal ver en una casa hijos de distintas madres, adems de los adoptados. Una de las costumbres matrimoniales era la presencia de testigos como tambin la de los regalos de boda. La noche de bodas se desenvolva como una violacin legal pero haban tambin algunos hombres que respetaban la timidez de su mujer, solo que en tales casos la sodomizaban; igual costumbre ha sido hallada en China. El matrimonio era un medio legal de enriquecimiento (por la dote), pero era sobretodo la manera que tenan los romanos de mantener el ncleo familiar (nombre de familia). En Roma, la monogamia reina con exclusividad, tanto en el matrimonio como en el concubinato. La estimacin de la mujer es un tema moral, y la moral con respecto a ella tuvo un cisma ms o menos en la poca del emperador Augusto, cuando ste modific ciertas leyes para que los ciudadanos se decidieran por el matrimonio; haba habido una crisis de la nupcialidad (o difusin del celibato). Antes de dicho cambio moral, la mujer era una pertenencia ms del jefe de la familia, al igual que los hijos, los esclavos y los libertos, claro que siempre goz del derecho al divorcio; el matrimonio era un deber cvico ms que una amistad, mientras que la nueva moral, afirmada sobretodo por los estoicos, proclamaba al matrimonio como una amistad, como la unin de dos seres que no se juntan solamente para procrear sino para vivir juntos toda una vida: si lo que se quiere es ser un hombre de bien, slo se puede hacer el amor para tener hijos; el estado conyugal no sirve para los placeres venreos. Sin embargo, la nueva moral emparentada con el estoicismo, transformaba al ideal de pareja en un deber, donde deben evitarse las peleas y hablar bien de las respectivas mujeres. En este punto contrastan las palabras de Sneca, que considera a la mujer al igual que un amigo, con las de Cicern, para quien la mujer es un nio grande que hay que cuidar a causa de su dote y de su noble padre, o tambin como a una adolescente de por vida. Por otra parte, el marido ultrajado pronunciaba un discurso denunciando a su mujer, tal y como lo hizo Augusto con las aventuras de cama de su hija Julia, o Nern, con el adulterio de su esposa Octavia. Nada ms ajeno a los romanos que el sentido bblico de una apropiacin de una carne; no rehusaban casarse con una divorciada o, como el emperador Domiciano, volver a tomar por esposa a la que mientras tanto lo haba sido de
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO otro marido. No haber conocido durante toda la vida ms que a un solo hombre era sin duda un mrito, pero nicamente ciertos cristianos emprendern la tarea de hacer de ello un deber y pretendern que se prohba a las viudas casarse de nuevo. Los historiadores no se explican el cambio moral ocurrido en Roma; lo nico comprobado es que la causa no fue el estoicismo; la nueva moral cont con partidarios entre los enemigos de los estoicos y entre los neutrales. El estoicismo, en su versin primitiva, enseaba que el individuo deba convertirse en rplica mortal de los dioses, autrquico e indiferente a los golpes de la Fortuna, pero pronto qued convertido en una versin docta de la moral corriente, en boca de gentes cultas, que olvidaban la finalidad de la postura autrquica. La antigua moral grecorromana de dominio de s y autonoma (nadie es digno de gobernar si no es capaz de gobernarse) dej de ser una virtud cvica convirtindose en un fin, al igual que el matrimonio, que de deber cvico (amor a la patria) se convirti en un fin, en un ideal de vida. Si bien la nueva moral tena en mayor estima a la mujer, no dejaba de considerarla naturalmente inferior, y por lo tanto, deba permanecer sumisa. Lo que s cambi fue la condicin del adulterio: al contrario de la antigua moral, la nueva considera graves el adulterio tanto del hombre como de la mujer. El estoicismo y su doctrina de dominio de si mismo pronto empez a proclamar reglas de conducta: no se hace el amor ms que para tener hijos, no acariciarse demasiado, control de los gestos de ambos esposos, y pensar bien cada deseo; no se puede considerar o tratar a la propia esposa como a una amante deca Sneca. Veynes recalca que aunque la moral estoica del paganismo se parece en muchos aspectos a la moral cristiana, difiere esencialmente en que la primera propona y la segunda, con la Iglesia de por medio, trataba de regir conciencias, convencidas o no. LA COHABITACIN, no debe entenderse exclusivamente en sentido material, sino ms bien tico, porque exista el caso de que los esposos no compartieran el mismo hogar y poda contraerse el matrimonio aunque el marido estuviera ausente, y la mujer estuviera en su casa. La ausencia de la mujer impeda el perfeccionamiento del matrimonio. LA AFECTIO MARITALIS, no era una manifestacin de consentimiento inicial, si cesaba, el matrimonio se extingua. No importaba un simple consentimiento, sino una relacin fctica creadora de status, el de marido y mujer. Este elemento tuvo una importancia vital: "no el concbito, sino el consentimiento, Constituye las nupcias".
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO La afectio maritalis no deba quedar en la conciencia de los cnyuges. Deba hacerse pblica. sta se demostraba mediante declaracin de los esposos, y de los parientes y amigos, por una manifestacin exterior, llamada " honor matrimonio", que era el modo de comportarse en sociedad los esposos, y el trato que el marido dispensaba a la mujer. El matrimonio siempre tuvo carcter monogmico en Roma. El ius postliminium, que operaba sobre las relaciones jurdicas, no tena efectos sobre el matrimonio. Las fuentes proporcionan dos definiciones: Institutas: "es la unin del varn y la mujer que comprende el comercio indivisible de la vida". Modestino: "la nupcias son la unin del varn y de la mujer y el comercio de toda la vida, comunicacin del derecho divino y del humano".
Los Esponsales, el matrimonio sola ir precedido de una promesa formal de celebrarlo, realizada por los futuros cnyuges o sus paterfamilias, que se llamaba esponsales (sponsalia, de sponsio, contrato verbal q se usaba para perfeccionar una promesa). Digesto: "los esponsales son mencin y promesa mutua de futuras nupcias". En las primeras pocas, su incumplimiento daba lugar a una accin de daos y perjuicios, criterio no aceptado por mucho tiempo. En el derecho clsico, tuvieron un carcter ms ticosocial, que legal, por la falta de accin para exigir su cumplimiento. Sus efectos jurdicos se manifestaron en materia de capacidad para contraer esponsales y en el reconocimiento de relaciones personales entre las partes contrayentes. En cuanto a la capacidad, era de aplicacin los requisitos e impedimentos del matrimonio. El matrimonio en roma se definira como "el matrimonio es la unin de varn y mujer consorcio de toda la vida, comunicacin de Derecho divino y humano" El matrimonio justo tenia que cumplir con unas caractersticas impuestas, unos requisitos de acuerdo, no violar el contrato puesto que pasara a convertirse en un matrimonio injusto, pues es justo que la mujer este de acuerdo con casarse y si aun depende del paterfamiliae el dar la orden o el permiso para poderse casar, es injusto que la mujer no haya llegado aun a la pubertad, su capacidad natural, la bigamia es injusto, entre otros ejemplos, etc. Cuando hablamos de cun manu, es el matrimonio el cual los actos que tienden a hacer adquirir al marido manus sobre la mujer con la celebracin del matrimonio. En principio la
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO regla general era la de la adquisicin de la mauns sobre la mujer, pero en poca avanzada se pasa al matrimonio sine manu. Existen tres formas de adquisicin de la manus sobre la mujer: - Confarreatio: Esta es una forma de carcter sacral de adquisicin de la manus y que, probablemente, se reservaba a los patricios. La ceremonia consista en la ofrenda, Jpiter de un pan de espelta ( panis farreus), que se coca conjuntamente en presencia de dos sacerdotes y diez testigos. - Coemptio: Esta es una aplicacin de la mancipatio al Derecho de familia. Esta mancipatio es una compraventa ficticia, que con una clusula adecuada provoca el traspaso de la potestad que el paterfamilias tiene sobre la mujer a la manus del marido. - Manus: La manus sobre la mujer se puede adquirir tambin mediante usus, es decir, por su ejercicio continuado a lo largo de un ao. Este ejercicio continuado de la mauns sobre la mujer durante el ao provoca su adquisicin. De todos modos, se poda evitar esta consecuencia ausentndose la mujer durante tres noches consecutivas de la casa del marido ( usurpatio trinoctii) En tal caso, no hay, pues, adquisicin de la manus por usus. Hablamos de matrimonio sine manu cuando la adquisicin de la manu sobre la mujer ya no se da, lo cual en poca avanzada fue desvaneciendo, pues ahora el matrimonio pasa a sine manu. El corpus iuris nos trasmite dos definiciones del matrimonio; Una en las instituciones y otra en el digesto. Para una el matrimonio no es un acto jurdico en el que emitan los contrayentes la manifestacin de su voluntad sino una mera situacin de convivencia entre dos personas de distinto sexo. Para otros, ya los juristas clsicos consideraron el consenso de los contrayentes como el nico elemento esencial en orden a la existencia del matrimonio el cual viene as parecerse a un contrato de sociedad, surgiendo y persistiendo por voluntad de los cnyuges. En cuanto a las relaciones personales, creaban consecuencias, q se asemejaban a las del matrimonio: Los esponsales engendraron un lazo de cuasi afinidad entre los parientes de los prometidos. se prohibi contraer otra promesa de matrimonio, antes de disolver la anterior.
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se autoriz al prometido a perseguir por una actio iniuriae a quien ofendiera a su prometida. se consider adultera a la prometida que no cumpla con los deberes de fidelidad. En la poca cristiana se impuso la costumbre de garantizar el cumplimiento de los esponsales. Se los acompa con arras, que eran las prdidas por la parte que las haba dado y no cumpla los esponsales, en tanto quien las recibiere y no cumpliere deba entregar al principio el quadruplum, y en el justinianeo, a cantidad recibida mas otro tanto (duplum). Por influencia del cristianismo se estableci un rgimen especial para los regalos que solan hacerse los prometidos y que a partir de Constantino se configura como una donacin sub modo, sujeta a la condicin de que el matrimonio se realice. Si no se contraa, podan ser recuperados, salvo que el que las regal hubiera roto el compromiso. Los esponsales se disolvan por: Por la muerte. Por la capitis deminutio mxima. Por un impedimento matrimonial sobreviniente. Por mutuo disenso, o el disentimiento de uno solo. 2.2 MATRIMONIO "CUM MANU".
Una de las potestades del paterfamilias era la manu maritalis. Las mujeres casadas entraban a formar parte de la familia del marido, colocndose bajo su potestad y rompindose el vnculo agnaticio con su familia. El matrimonio cum manu, era una forma segun la cual la esposa ( uxor in manu) se haca filiusfamilias y quedaba sometida al nuevo pater. Ocupaba el lugar de hija ( loco filiae), si su cnyuge era el pater, y de nieta ( loco neptis) si el marido era filius, y en caso de muerte del pater le suceda en la manus maritalis. El poder que el marido ejerca sobre su esposa era totalmente distinto de la patria potestad. Nunca habra posedo el ius vitae nesisque sobre la mujer, ni el de venderla o darla en noxa. Con respecto a la capacidad patrimonial, la uxor in manu estaba en situacin similar a la de hijo en potestad. Si era sui iuris todo su patrimonio se transmita al pter, operndose una sucesin universal inter vivos, con efectos a la adrogacin o legitimacin. La manus, no naca automticamente por la sola celebracin del matrimonio, sino que requera un acto legal especial para que el marido adquiriera la potestad. Se conoci tres modos:
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a) "CONFERREATIO". ceremonia religiosa en la que los desposados se hacan recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante 10 testigos ciudadanos romanos, asistidos del gran pontfice y ante el sacerdote de Jpiter, a quienes los interesados ofrecan un sacrificio (pan de trigo). La mujer desde entonces era admitida en la comunidad familiar del pter, bajo la potestad de ste. (Rito cada vez menos practicado, hasta que el emperador Tiberio aboli sus efectos civiles). Por este procedimiento la mujer quedaba unida a la familia del marido y a su culto, y solo poda ser separada por el rito contrario: la diffarreatio. b) "COEMPTIO". Fue una mancipatio por la que la mujer era vendida o se autovenda al marido, declarndose que tal venta era matrimonii causa y no como esclava, para que as quedara bajo la potestas del marido y no in Mancipio de ste. Se va haciendo infrecuente y en la poca clsica cae en desuso. Se extingua el poder marital por acto contrario: la remancipatio de la mujer a un tercero que despus la manumita. c) "USUS". Cuando el matrimonio haba sido celebrado sin la conferreatio ni la coemptio, se aplicaban las normas propias de la usucapin, y el marido adquira la manus por el usus, reteniendo a la mujer en posesin durante un ao. La esposa poda interrumpir esta usucapin permaneciendo fuera de la casa del marido por tres noches. Augusto aboli totalmente esta forma; 2.3 MATRIMONIO "SINE MANU"
La iustae nuptiae sine manu fue un medio para que el paterfamilias se procurase los hijos que deseara sin agregar a su familia la mujer que se prestaba a drselos. El principio de que el pter formaba a su familia como deseaba explicara este tipo de nupcias. En el S III d.c, esta forma se torna corriente, y al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, sta quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes de las 4nupcias. Si era alieni iuris, continuaba sometida a la potestad de su padre, si era sui iuris, deba nombrrsele un tutor, que no poda ser su marido. 2.4 EL MATRIMONIO EN LA ANTIGUA ROMA El matrimonio entre los romanos no era respaldado por escrito; haba una ceremonia con testigos donde adems era entregada la dote de la mujer (si es
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO que tena una). No haba tampoco ningn alcalde o prroco que presenciara necesariamente la ceremonia. Era un acto privado que ningn poder pblico tena porqu sancionar. Sin embargo, el matrimonio tena relacin con asuntos legales, sin que la falta de un documento escrito representase un problema pues siempre se efectuaban las debidas investigaciones. Tena relacin con el patrimonio, con la legitimidad de los hijos y con la dote, sobretodo porque el divorcio era perfectamente legal, incluso frecuente (sobretodo en las clases altas, pero se sospecha tambin que entre la plebe; Csar, Cicern, Ovidio, Claudio, se casaron tres veces). El divorcio era tan informal como el matrimonio, y bastaba con que uno de los dos cnyuges se decidiera. La mujer, tanto si ella se haba separado como si haba sido repudiada, se llevaba su dote; los hijos en cambio, al parecer, se quedaban con el padre. Se divorciaban y volvan a casar con mucha frecuencia, por lo que era normal ver en una casa hijos de distintas madres, adems de los adoptados. Una de las costumbres matrimoniales era la presencia de testigos como tambin la de los regalos de boda. La noche de bodas se desenvolva como una violacin legal pero haban tambin algunos hombres que respetaban la timidez de su mujer, solo que en tales casos la sodomizaban; igual costumbre ha sido hallada en China. El matrimonio era un medio legal de enriquecimiento (por la dote), pero era sobretodo la manera que tenan los romanos de mantener el ncleo familiar (nombre de familia). En Roma, la monogamia reina con exclusividad, tanto en el matrimonio como en el concubinato. La estimacin de la mujer es un tema moral, y la moral con respecto a ella tuvo un cisma ms o menos en la poca del emperador Augusto, cuando ste modific ciertas leyes para que los ciudadanos se decidieran por el matrimonio; haba habido una crisis de la nupcialidad (o difusin del celibato). Antes de dicho cambio moral, la mujer era una pertenencia ms del jefe de la familia, al igual que los hijos, los esclavos y los libertos, claro que siempre goz del derecho al divorcio; el matrimonio era un deber cvico ms que una amistad, mientras que la nueva moral, afirmada sobretodo por los esticos, proclamaba al matrimonio como una amistad, como la unin de dos seres que no se juntan solamente para procrear sino para vivir juntos toda una vida: si lo que se quiere es ser un hombre de bien, slo se puede hacer el amor para tener hijos; el estado conyugal no sirve para los placeres venreos. Sin embargo, la nueva moral emparentada con el estoicismo, transformaba al ideal de pareja en un deber, donde deben evitarse las peleas y hablar bien de las respectivas mujeres. En este punto contrastan las palabras de Sneca, que considera a la mujer al igual que un amigo, con las de Cicern, para quien la mujer es un nio grande que hay que cuidar a causa de su dote y de su noble
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO padre, o tambin como a una adolescente de por vida. Por otra parte, el marido ultrajado pronunciaba un discurso denunciando a su mujer, tal y como lo hizo Augusto con las aventuras de cama de su hija Julia, o Nern, con el adulterio de su esposa Octavia. Nada ms ajeno a los romanos que el sentido bblico de una apropiacin de una carne; no rehusaban casarse con una divorciada o, como el emperador Domiciano, volver a tomar por esposa a la que mientras tanto lo haba sido de otro marido. No haber conocido durante toda la vida ms que a un solo hombre era sin duda un mrito, pero nicamente ciertos cristianos emprendern la tarea de hacer de ello un deber y pretendern que se prohba a las viudas casarse de nuevo. Los historiadores no se explican el cambio moral ocurrido en Roma; lo nico comprobado es que la causa no fue el estoicismo; la nueva moral cont con partidarios entre los enemigos de los estoicos y entre los neutrales. El estoicismo, en su versin primitiva, enseaba que el individuo deba convertirse en rplica mortal de los dioses, autrquico e indiferente a los golpes de la Fortuna, pero pronto qued convertido en una versin docta de la moral corriente, en boca de gentes cultas, que olvidaban la finalidad de la postura autrquica. La antigua moral grecorromana de dominio de s y autonoma (nadie es digno de gobernar si no es capaz de gobernarse) dej de ser una virtud cvica convirtindose en un fin, al igual que el matrimonio, que de deber cvico (amor a la patria) se convirti en un fin, en un ideal de vida. Si bien la nueva moral tena en mayor estima a la mujer, no dejaba de considerarla naturalmente inferior, y por lo tanto, deba permanecer sumisa. Lo que s cambi fue la condicin del adulterio: al contrario de la antigua moral, la nueva considera graves el adulterio tanto del hombre como de la mujer. El estoicismo y su doctrina de dominio de si mismo pronto empez a proclamar reglas de conducta: no se hace el amor ms que para tener hijos, no acariciarse demasiado, control de los gestos de ambos esposos, y pensar bien cada deseo; no se puede considerar o tratar a la propia esposa como a una amante deca Sneca. Veynes recalca que aunque la moral estoica del paganismo se parece en muchos aspectos a la moral cristiana, difiere esencialmente en que la primera propona y la segunda, con la Iglesia de por medio, trataba de regir conciencias, convencidas o no. 2.5 PRESUPUESTOS DEL MATRIMONIO ROMANO. El matrimonio romano exigi para la validez del matrimonio:
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Capacidad jurdica o ius connubii . Aptitud legal para unirse en matrimonio. En los primeros tiempos solo tenan este derecho los ciudadanos romanos, quedando excluidos peregrinos, latinos y esclavos. Con la concepcin de la ciudadana a todos los sbditos del imperio, el connubium se extendi a extranjeros y latinos. Pubertad o capacidad sexual para procrear . en la mujer 12 aos y en el varn 14. Se lleg a admitir la unin de impberes, siempre que llegados a la pubertad subsistiera a convivencia y la afectio maritali. Consentimiento de los contrayentes. elemento vital del matrimonio. Consentimiento del paterfamilias, cuando alguno de los futuros cnyuges fuera alieni iuris y respecto del varn de todos aquellos que pudieran ejercer potestad sobre l. No era requerido el consentimiento de pter de la mujer. El consentimiento expreso o tcito, no viciado por error, dolo o violencia, poda ser negado por el pter, hasta que la lex Iulia autoriz la venia supletoria del magistrado cuando la negativa no estuviera justificada. Para las mujeres sui iuris, menores de 25 aos, se autoriz el consentimiento de la madre y hasta el de parientes prximos. Impedimentos matrimoniales. Constituan impedimentos matrimoniales, hechos de diversa ndole, que importaban obstculos legales para la realizacin de las legtimas nupcias. La teora de los impedimentos naci y se desarroll con el derecho cannico, para el que habra impedimentos: Absolutos: imposibilitaban el matrimonio con cualquier persona. Relativos: prohibicin nupcial con determinada persona. dirimentes": no permitan matrimonio vlido y obligaban a su anulacin. Impidientes": la violacin de la prohibicin con llevaba otra pena. EN DERECHO ROMANO TENAN IMPEDIMENTOS:
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Impedimento absoluto: los castrados (castrati) y los esterilizados (spodones), aunque no los que nacan impotentes. Con el cristianismo, las personas que hubieran hecho votos de castidad o recibido las rdenes mayores. Tambin cuando uno de los desposados estuviera unido en un matrimonio anterior.
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www.Wikipedia,la enciclopedia RODRGUEZ, PEDRO / LANZETTI, RAL: El Catecismo Romano. Fuentes e historia del texto y de la redaccin. Bases crticas para el estudio teolgico del Catecismo del Concilio de Trento (1566), Pamplona 1982 http://www.hipernova.cl/LibrosResumidos/Historia/LosRomanos/JusticiaCostumbresRomaAntigua.html
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Impedimentos relativos: 1. Segn el Parentesco. La prohibicin en lnea recta (natural o adoptiva) se extenda hasta el infinito, en tanto en lnea colateral, hasta el 6 grado. El emperador Claudio, para legalizar sus nupcias con su sobrina, autoriz el matrimonio de tos y sobrinos. Arcadio y Honorio permitieron el de los primos hermanos. Respecto de la afinidad, el obstculo era total en lnea recta y en la colateral hasta el 2 grado (cuados). Justiniano prohibi el matrimonio entre padrino y ahijada. 2. Por Desempeo de Funciones Pblicas. El gobernante de provincia no poda casarse con mujer domiciliada dentro de los lmites de la misma, y los tutores o curadores con la pupila, antes de rendir cuentas de su gestin. Incapacidades de derechos. 3. Otros impedimentos. Por razones religiosas: Con el cristianismo se prohibi el matrimonio de cristianos con judos y herejes. Por razones ticas: se prohibi casarse al adltero con su cmplice, al raptor con la mujer raptada y al hijo con la prometida o concubina de su padre. Por diferencia de clases sociales . En el derecho antiguo estaban prohibidas las uniones entre patricios y plebeyos. Con la lex Canuleia del 445 a.c desapareci la prohibicin. Estuvo vedada la unin entre ingenuos y libertinos hasta la sancin de la lex Iulia et Papia Pompaea de Augusto. Las personas de dignidad senatorial y sus hijos no podan contraer nupcias con quienes ejercan profesiones deshonrosas. Justino aboli esta disposicin para posibilitar el matrimonio de su sobrino Justiniano con Teodora, que haba sido prostituta. Justiniano complet esta reforma disponiendo que cualquiera que fuese la dignidad del marido pudiera casarse con mujer de cualquier clase o profesin. 2.7 EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO DE LOS CNYUGES . Los efectos se traducan en las relaciones de carcter personal y patrimonial. Principal consecuencia, era el deber de fidelidad entre los cnyuges. El Derecho romano trat ms severamente la infidelidad de la esposa que la del marido.
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La mujer adltera cometa un delito pblico que se castigaba severamente. El adulterio del marido, siempre que no tuviera lugar en la ciudad del domicilio conyugal, no era causal de divorcio. La mujer deba habitar la casa del marido, que constitua su domicilio legal. Estaba obligada a seguirlo siempre, a menos q sea reo de algn delito. La esposa adquira el nombre y la dignidad de su cnyuge, los que conservaba aunque quedara viuda, mientras no pasara a segundas nupcias. El marid tena que dar proteccin a la mujer y representarla en justicia. En materia civil, la condena que obtuviera uno, estaba limitada por el beneficium competentiae, q impeda que se privara al vencido de lo necesario para su subsistencia de acuerdo a su condicin social. Los cnyuges se deban recprocamente alimentos, habitacin, etc. Al esposo se le otorg un interdictum de uxore exibienda et ducenda para hacerlo valer contra cualquiera que se apoderara ilegtimamente de su mujer, aunque fuera el propio pter. Se prohibi a los cnyuges que pudieran hacerse mutuamente donaciones y tambin que la mujer fuera fiadora de su marido. 2.8 EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO DE LOS HIJOS. LA FILIACIN. La filiacin es la relacin paternofilial, que poda ser legtima o ilegtima, segn los hijos nacieran o no de padre y madre unidos en iustum matrimonium. La filiacin legtima, era el nexo entre el engendrado y sus progenitores que derivaba de legtimas nupcias, y daba al hijo la calidad de legtimo, que la ley presuma cuando hubiera nacido despus de los 180 das de celebrado el matrimonio y antes de los 300 das despus de disuelto. El marido era padre del hijo, salvo que probara lo contrario. La mujer tena q probar la paternidad si el marido la negaba. La accin para el reconocimiento del hijo era la actio de partu agnoscendo. La mujer deba comunicar al marido del embarazo dentro de 30 das, y en caso de muerte del marido, a las personas interesadas. El hijo poda hacer valer sus derechos por una actio de liberi agnoscendo.
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Los hijos legtimos tenan derecho a exigir de sus padres la prestacin de alimentos, si ellos no podan subvenir sus propias necesidades. La prestacin
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RODRGUEZ, PEDRO / LANZETTI, RAL: El Catecismo Romano. Fuentes e historia del texto y de la redaccin. Bases crticas para el estudio teolgico del Catecismo del Concilio de Trento (1566), Pamplona 1982 http://www.hipernova.cl/LibrosResumidos/Historia/LosRomanos/JusticiaCostumbresRomaAntigua.html
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO de alimentos era recproca. Otro deber que se impona a los hijos era el respeto y obediencia a sus padres. 2.9 DISOLUCIN DEL MATRIMONIO.
El matrimonio se disolva: Por muerte de uno de los cnyuges . Medio natura de extinguir el matrimonio, y se equiparaba a la ausencia. Si uno de los esposos viva largo tiempo sin tener noticias del otro, se consideraba disuelto. Por prdida de la capacidad matrimonial . Por capitis deminutio mxima de cualquiera de ellos, porque las nupcias eran para personas libres. El derecho justinianeo prohibi a cnyuge libre contraer nuevas nupcias hasta pasados los 5 aos. Por capitis deminutio media, la iustae nupciae solo era accesible a quienes gozaban de ciudadana romana. Por sobrevenir un impedimento. Caso del incestus superveniens, que se produca si el suegro adoptaba al yerno, convirtindose en hermano de su esposa. Se evitaba emancipando a la hija. Por divorcio. Causa especfica de disolucin del matrimonio, era la falta de la affectio maritalis en uno de los cnyuges o en ambos. Cuando ste faltaba se disolva el vnculo y no podan ser considerados ya como marido y mujer. Por el principio de que e matrimonio era esencialmente disoluble, los cnyuges no podan obligarse contractualmente a no divorciarse. En tiempos clsicos, el divorcio se haca por la simple declaracin de cualquiera de los esposos de querer extinguir el vnculo conyugal ( repudium) Declaracin que poda ser oral o escrita y tambin comunicada por medio de un nintius. Excepcin con la lex Iulia de adulteris, q dispuso que el repudio deba participarse por un liberto en presencia de 7 testigos, pero hasta una declaracin no formal era suficiente para disolver el matrimonio. En la poca postclsica se introdujo el uso de redactar un documento escrito; mas tarde la costumbre se torno en exigencia legal. Justiniano mantuvo ese criterio. Por mucho tiempo os divorcios fueron poco frecuentes y causaron reprobacin, si no tenan causa justificada. No le estaba permitido a la mujer cum manu divorciarse del marido, obstculo eliminado a fines de la repblica. La expansin de Roma produjo relajamiento en las costumbres y el auge de los divorcios. Los emperadores cristianos tuvieron una postura hostil. Se empez a distinguir entre el divorcio por mutuo consentimiento, del unilateral, respetndose el primero y limitndose el segundo.
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2.10 CLASES: MATRIMONIO CANNICO.- Denominado por el derecho cannico eclesistico, es un sacramento que tiene como finalidad la cohabitacin de una pareja de distinto sexo, practicarse socorro mutuo y procrear descendencia. MATRIMONIO CIVIL.- En nuestro artculo. 81 del cdigo civil Ecuatoriano determina que es un contrato solemne suscrito por un hombre y una mujer que se unen para vivir juntos procrear y auxiliarse mutuamente. MATRIMONIO PUTATIVO.- El que siendo nulo por causa de impedimento dirimente, es tenido por valido para efecto de los hijos que se hayan podido tener, o las obligaciones que hayan contrado la sociedad conyugal; por haberse contrado de buena fe, ignorando el impedimento ambos cnyuges o uno de ellos. Art. 94 C.C. MATRIMONIO RATO.- El que ha sido celebrado legtimamente pero no ha llegado a consumarse. MATRIMONIO CONSUMADO.- Cuando ha tenido lugar la cpula o dbito conyugal. El dbito es el derecho que tienen los cnyuges para acceder carnalmente a la humanidad de su consorte. a) MATRIMONIO CUM MANU. La mujer entraba en la familia del marido por acto de sumisin. Se realizaba una ceremonia llamada conventio in manu pero tena en cuenta la voluntad de la mujer y no solamente la de su padre o tutor. La conventio in manu se llevaba a cabo comiendo trigo. Este acto se llamaba confarreatio. Esta sumisin tambin se realiza a travs de una ventea simblica llamada competi o por el usus donde el marido tena que usa a la mujer prolongadamente durante un ao. b) MATRIMONIO SINE MANU. El hombre tena hijos con la mujer sin ser su esposa. Esta mujer esa extraa para la familia de su marido. Esta relacin era de origen plebeyo pero poco a poco comienza a asimilarse al matrimonio patricio por la aportacin que haca la mujer al hombre para casarse.
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REQUISITOS DEL DERECHO CLSICO.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Podan casarse las mujeres mayores de 12 aos, y los varones mayores de 14 prestando su consentimiento los contrayentes y sus paters. En caso de la mujer bastaba con su pater, pero en el caso del varn deban aceptar la unin, no slo el pater en ejercicio, sino los futuros paters que ocuparan esa posicin en caso de morir el pater actual. Esto era as ya que la mujer ocupara un lugar dentro de la familia que afectar en el futuro a todo el ncleo familiar, incluso una vez desaparecido el pater actual. Haba obligacin de expresarse, el silencio, en este caso, equivala a la aceptacin. Si bien la ley autorizaba a casarse a las mujeres desde los doce aos, lo ms frecuente era que lo hicieran entre los 16 y los 17. Los varones se casaban alrededor de los 25 aos, sobre todo, los que realizaban la carrera de los honores, ya que a esa edad se alcanzaba generalmente el cargo de cuestor. La boda estaba llena de ritos, como el vestido blanco virginal, y un peinado alto atravesado con una aguja, significando el sometimiento a la autoridad del esposo. Llegaba a la casa del novio, acompaada de un cortejo y era alzada all por el consorte para que no se enojaran los dioses del umbral, al dejar entrar a una muchacha que an no haba aceptado los dioses de su futuro hogar. a) CAPACIDAD NATURAL. La madurez sexual presupone haber llegado a la pubertad que se daban entre los 12 y 14 aos. b) CAPACIDAD JURDICA. Supone que ambos cnyuges estn la posesin del: STATUS LIBERTATIS; Los romanos no reconocen como matrimonio una relacin sexual estable ente esclavos. STATUS CIVITATIS. El matrimonio slo es accesible a los ciudadanos romanos. Excepcionalmente se puede conceder el derecho a contraer matrimonio romano. c) CONSENTIMIENTO. Par la existencia del matrimonio es requisito indispensable el consentimiento de los cnyuges. Este consentimiento no es inicial, sino un consentimiento duradero que se manifiesta en la recproca voluntad e los cnyuges de permanecer unidos en matrimonio. Si los contrayentes estn bajo potestad, entonces es necesario tambin el consentimiento del pter familias.
2.12
DERECHO POSCLSICO.
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En poca posclsica asistimos a la influencia del cristianismo sobre del derecho. Los principios cristianos ms que llevan a la elaboracin de un nuevo sistema, provocan una porcin de reformas parciales, que acusan a la influencia del cristianismo: - Ahora el consentimiento es inicial. - Es monogrfico es indisoluble. a. El matrimonio del cautivo. En el derecho clsico el matrimonio acababa con el cautiverio de guerra de no de los cnyuges pero no tiene por qu deshacer el matrimonio. En el derecho posclsico mantiene a la integridad del matrimonio en el cautiverio. Se producir un nuevo matrimonio por parte del cnyuge libre si su pareja cautiva ha muerto. b. Mientras que en el derecho clsico el adulterio deshaca automticamente el matrimonio en el derecho posclsico se hace depender de la voluntad de los cnyuges.
c. El derecho clsico mira con disfavor el divorcio al contrario que el derecho posclsico.
2.13
IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES POSCLSICOS.
a. LIGAMEN. El matrimonio romano es monogmico. La bigamia acarrea la nota de infamia y se castiga como delito pblico. b. PARENTESCO. En lnea recta se prohbe en trminos absolutos. En lnea colateral est prohibido hasta el tercer grado. c. SE PROHBE el matrimonio de la adltera con su cmplice y el matrimonio del raptor con la robada. d. LA VIUDA no puede contraer matrimonio antes de que pasen 10 meses desde la muerte de su marido, prohibicin que se extender al divorcio.
7
2.14
EFECTOS DEL MATRIMONIO:
FILIACIN.
www.Wikipedia,la enciclopedia
RODRGUEZ, PEDRO / LANZETTI, RAL: El Catecismo Romano. Fuentes e historia del texto y de la redaccin. Bases crticas para el estudio teolgico del Catecismo del Concilio de Trento (1566), Pamplona 1982 http://www.hipernova.cl/LibrosResumidos/Historia/LosRomanos/JusticiaCostumbresRomaAntigua.html
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Los ms importantes efectos se refieren a las relaciones de los cnyuges entre s y de cada uno de ellos con los hijos. Los hijos legtimos estn sometidos a la tutela del padre. Las relaciones entre la madre y los hijos es como si fuera la hermana agnaticia de los hijos si es en un matrimonio cum manu. Si ste no existe, la madre pertenece a distinta familia civil que sus hijos cuyos nicos vnculos que les unen son los de la cognacin.
2.15
DIVORCIO Y VIUDEZ.
Inicialmente, slo el hombre poda solicitar el divorcio y nicamente en casos muy especficos como el adulterio o la infertilidad de su esposa. La tradicin romana considera que el primer divorcio que se produjo fue en el 230 a. C. cuando Spurius Carvilius Ruga se divorci de su esposa, motivado porque era estril. Las mujeres slo obtuvieron el derecho para pedir el divorcio a finales de la Repblica. En la poca imperial el divorcio se volvi una prctica comn. La religin romana no se opuso nunca al divorcio. Para que el divorcio fuera efectivo bastara con que uno de los cnyuges declarara ante testigos las palabras tuas res tibi habeto consigue lo que es tuyo o i foras vete de mi casa. Estas palabras tambin podran ser escritas en una carta que poda ser entregada al cnyuge por una persona soltera. Los hijos de la unin se quedaban con el padre y con la familia de ste. A los viudos les era permitido casarse de inmediato mientras que las mujeres tenan que esperar diez meses, alargndose este perodo en la poca de Augusto a doce meses.
Justicia. Define equidad. En el Digesto hay un jurista que se llama Calso que define el ius est ars bonit et ae quit. Derecho. Es el arte de lo bueno y de lo justo. Deriva de directum de reerum. La diosa justicia cuando el fiel de la balanza es una forma metafrica justo o equilibrado. Sera para aludir aquellos que es justo. En poca primitiva, en Roma, los religiosos y los romanos estaban frente a los que era lcito para los dioses. Ius se refera al derecho humano; fast es el derecho divino. En el siglo I se produce la secularizacin de Ius. Separacin del ius y el fast.
Iustitia. Para Ulpiano justicia es la voluntad constante y perpetua de dar a cada uno lo suyo. Los aegnitas son la adecuacin del derecho positivo a las necesidades y costumbre de la comunidad a la que se aplican.

Honeste vivere. Vivir honestamente.
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Aterum non habere. No daar a nadie. Suum cuigue tribuere. Da a cada uno lo suyo. Ius publicum. El derecho que emana de los rganos estatales. Ius civile. Derecho propio de los cives. Ius honorarium. El derecho que crea el pretor para corregir y completar el ius civile. Ius gentium. Regula las relaciones entre ciudadanos romanos y extranjeros. Ius naturale. El derecho que la naturaleza ensea. Ius commune. Formado por las normas de carcter general. Ius singulare. El que excluye normas de carcter general. Privilegium. Regulacin de contenido favorable o desfavorable desde un particular. DISOLUCIN DEL DIVORCIO.
2.16
Es el caso ms importante de disolucin de matrimonio. El matrimonio se disolva cuando terminaba la intencin de ser marido y mujer. El divorcio en el derecho romano clsico no requiere formal alguna. Lo que hay es que la conciencia social hubiera debido a culpa de la mujer, ello llevaba aparejado sanciones del tipo econmico. Los cnyuges no podan excluir de antemano la posibilidad de divorcio. En derecho justinianeo el divorcio se produce de forma oral o escrita, comunicada al toro cnyuge en presencia de testigos. Aparecen ciertos tipos de divorcio: A. DIVORTIUM EX IUSTA CAUSA. Se caracteriza por la existencia de una justa causa que da base al divorcio. B. DIVORTIUM BONA GRATIA. Por causa que no deriva de culpa de ninguno de los cnyuges.
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C. DIVORTIUM SINE CAUSA. Divorcio arbitrario que arranca de uno de los cnyuges sin base una justa causa. D. DIVORTIUM COMMUNI CONSENSU. Tampoco hay una justa causa, pero s el acuerdo entre los cnyuges para disolver el matrimonio.
www.Wikipedia,la enciclopedia RODRGUEZ, PEDRO / LANZETTI, RAL: El Catecismo Romano. Fuentes e historia del texto y de la redaccin. Bases crticas para el estudio teolgico del Catecismo del Concilio de Trento (1566), Pamplona 1982 http://www.hipernova.cl/LibrosResumidos/Historia/LosRomanos/JusticiaCostumbresRomaAntigua.html
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2.17 EL
CONCUBINATO Y EL CONTUBERNIO.
2.17.1
CONCUBINATO
Es una unin estable entre un hombre y una mujer pero que carece del honor matrimonii y de la affectio maritalis. La prole nacida de tal unin no tiene la consideracin de legtima y no cae bajo la patria potestas del pater familias. El concubinato es una relacin de hecho no regulada por el derecho: si se da con la persona adecuada no produce efectos jurdicos ventajosos o nocivos, simplemente es ignorada por el orden jurdico. Con la entrada del cristianismo el concubinato se mira con disfavor. Justiniano lo eleva la nivel de un matrimonio morgtico para irlo equiparando al matrimonio legtimo. Era una unin lcita, reconocida por el emperador Augusto, de carcter estable, entre personas que por algn motivo estaban impedidas de celebrar justas nupcias. Recin con el cristianismo comenz a verse como disvaliosa esta forma de unin.
2.17.2
CONTUBERNIO
Unin carnal entre esclavos o de una persona libre con esclava que carece de la consideracin jurdica de matrimonio. a) ELEMENTOS
Para que en Roma se configurara el matrimonio, deban reunirse dos elementos, uno material, determinado por la cohabitacin, y otro espiritual, por la affectio maritalis. La cohabitacin comenzaba cuando la mujer ingresaba al domicilio del marido, an cuando ste estuviera ausente. La affectio maritalis se exteriorizaba mediante el trato recproco que se daban ante terceros, los esposos, tratndose con respeto, entre ellos y con respecto a los parientes del otro cnyuge, por vestir la mujer ropas apropiadas a la condicin social del esposo, etc. Se trataba de un matrimonio estado, que no necesitaba un acto consagratorio de tal situacin, sino que los dos elementos mencionados subsistieran a travs del tiempo, ya que si uno de ellos cesara, el matrimonio ya no existira. b) PROHIBICIONES.
El derecho de contraer matrimonio civil, recibi el nombre de ius connubium, del que gozaban las personas libres y ciudadanas romanas. Los esclavos no
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO podan contraer matrimonio, sus uniones reciban el nombre de contubernio, que si bien era una institucin del derecho natural, no era reconocida por el Derecho Civil romano. Los matrimonios entre extranjeros era regido por el derecho de gentes, o sea, por las leyes del estado al cual pertenecan los contrayentes. En el ao 212, el emperador Caracalla, dict una Constitucin por la que otorg la ciudadana a todos los habitantes del imperio, desapareciendo la distincin entre ciudadanos y no ciudadanos. Otra prohibicin que desapareci en el ao 445 a. C, cuando se dict la Ley Canuleia, era la del matrimonio entre patricios y plebeyos. Un poco ms tarde, pero siempre durante la Repblica desapareci el impedimento matrimonial entre ingenuos (personas que siempre han sido libres) y libertos (los que alguna vez fueron esclavos). Esta prohibicin solo continu para los que ocupaban cargos de rango senatorial que tampoco podan casarse con quienes ejercieran ciertos oficios considerados deshonrosos., como gladiadores o artistas. Esta imposibilidad fue dejada de lado por el emperador Justino, circunstancia aprovechada por su sucesor y sobrino, el emperador Justiniano, que contrajo enlace con Teodora, una ex actriz. c) IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES.
Podan ser, absolutos que significaban la imposibilidad de estas personas de casarse con respecto a cualquier otra. Entre ellas se hallaban: Haber realizado votos de castidad, estar ya casado, caer en esclavitud, ser castrado (no confundir con los impotentes por causas naturales). Entre los impedimentos relativos, que implicaban la imposibilidad de contraer matrimonio con determinadas personas, figuraban, el parentesco, que en lnea recta comprenda todos los grados, y a los consanguneos, afines y adoptivos. En lnea colateral, abarcaba hasta el tercer grado inclusive, o sea tos y sobrinos. El emperador Claudio, que deseaba casarse con su sobrina Agripina, hija de su hermano Germnico, autoriz la unin entre to y sobrina, por medio de un senadoconsulto, dejando vigente la prohibicin para el caso de tas y sobrinos. En el ao 342, el emperador Constantino restableci la prohibicin. Las uniones entre primos slo fueron prohibidas temporalmente durante el gobierno del emperador Teodosio (siglo IV). En el parentesco por afinidad que vincula a los esposos con los parientes del otro, la prohibicin se extendi en lnea recta a todos los grados y en lnea colateral hasta los cuados. El parentesco por adopcin tambin creaba impedimentos matrimoniales, pero estos cesaban en caso de emancipacin del adoptado. Por razones religiosas, a partir del cristianismo se prohibieron los
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO casamientos entre el padrino y su ahijada y entre madrinas y ahijados. Tambin entre cristianos y judos. Por razn de su cargo, se impidi el casamiento, entre los gobernadores de provincia y las mujeres sometidas a su jurisdiccin, y entre tutores y pupilos. Como sancin se prohibi las nupcias entre la adltera y su cmplice (poca de augusto) impidiendo Justiniano la unin entre el raptor y la raptada. Otras prohibiciones incluyeron a la viuda y a las divorciadas que deban aguardar diez meses, para contraer nuevas nupcias. El motivo era evitar confusin en cuanto a la paternidad de la descendencia. d) SANCIONES A LOS CLIBES. El emperador Augusto estableci sanciones para los solteros y para los casados con hijos, al mismo tiempo que otorg beneficios a quienes contribuyeran a aportar hijos al imperio. La obligacin de casarse comprenda a todo varn de entre 25 y 60 aos y para las mujeres entre 20 y 50. Entre los castigos figuraban, si tenan un patrimonio importante, no poder recibir herencias, legados, ni donaciones por causa de muerte, salvo que se casaran el los cien das posteriores, d) LA DOTE Surgi vinculada al matrimonio cum Manu, ya que al dejar de pertenecer a su familia de origen y pasar a heredar en la de su esposo, se entregaba estos bienes al marido por parte de la familia de la esposa, como compensacin. No era una donacin, sino una dacin por causa onerosa, destinada a solventar los gastos del hogar. Luego se extendi al matrimonio sine manu. Al principio fue una cuestin honorfica, o sea, no obligatoria, hasta que Justiniano lo transform en una obligacin legal.
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CAPITULO III
3.1 LA FAMILIA. Es el grupo de personas que viven sometidas al poder domstico de un mismo jefe de casa o pater familias (sui iuris), sean descendientes inmediatos o mediatos, la esposa, la nuera, los hijos (filius familia alieni iuris), Por otro lado familia significa tambin para los romanos, el conjunto de bienes del pater familias, as como el conjunto de esclavos sometidos a la potestad dominical del mismo. Pter familias o jefe de familia: es el ttulo dado al individuo (sui iuris), es decir, el que est libre de toda autoridad, dependiendo de l mismo. Que tiene derecho de tener un patrimonio y de ejercer sobre otro las cuatro clases de poderes que contempla el ius civile (derecho del amo sobre el esclavo) patria potesta, manus y mancipium. Ese concepto no estaba ligado al hecho de tener descendencia o de haber engendrado hijos. Adems cumple como sacerdote de los ritos domsticos: las sacra privata o ceremonias de culto familiar. 3.2RGIMEN SOCIAL Y JURDICO DE LA FAMILIA: Todas las personas ya sean descendientes inmediatos o mediatos, la esposa y las nueras, que estn bajo la potestad del pater familias y que siempre y cuando hayan contrado matrimonio cum manu, son miembros llamados alieni iuris, dependen jurdicamente del nico que en la familia es sui iuris, que tiene la capacidad de actuar. La familia romana antigua se basaba en la autoridad patriarcal, slo se tomaba en cuenta el parentesco por lnea paterna.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO 3.3PARENTESCO. Son los lazos que unen a los distintos miembros de una familia. Estos podan ser de carcter natural o de carcter civil, dando lugar cada uno de ellos a diferentes consecuencias de tipo jurdico. 3.3.1 COGNATIO:
Lazos de carcter natural o de sangre, incluyendo por lo tanto el lado materno. Parentesco que une a las personas descendientes unas de otras en lnea directa o descendiendo de un autor comn en lnea colateral, sin distincin de sexo. 3.3.2 AGNATIO:
Es la relacin de personas que estn bajo la potestad del mismo pater familias. Los lazos de carcter civil originaban el parentesco civil agnatio, que esta fundado sobre la autoridad paternal o marital y que incluye a aquellos descendientes por va de carones de un jefe de familia comn, colocados bajo su autoridad o que lo estuvieran si an viviera, incluyendo tambin a la mujer casada o in manu. 3.3.3 LA MANUS:
Es la potestad organizada por el derecho civil y propia de los ciudadanos romanos. Presenta una gran analoga con la potestad paterna, pero slo puede ejercerse sobre una mujer casada. Originalmente signific el poder que el pater familias tena sobre todos los miembros de la domus, incluso sobre los esclavos. En un principio, pertenece al marido si ste es siu iuris, si por el contrario l es alieni iuris, la manus la ejercer el jefe de familia, y por ltimo, puede establecerse a ttulo temporal, en provecho de un tercero. Cuando el matrimonio se realiza cum manu la mujer participa de la condicin social del marido y pasa a formar parte de la familia de l en calidad de hija y como hermana de sus hijos, rompindose en este momento toda relacin agntica con su antigua familia. Segn Gayo, la manus pudo haber sido establecida de tres maneras: Por el usus. Por la confarreatio.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Por la cometi. 3.4 ESPONSALES Y MATRIMONIO.
E l matrimonio (iustae nuptieae) fue el fundamento legal de la familia durante todas las pocas del derecho romano. Sin embargo, se reconoci otra forma de unin entre el hombre y la mujer libre: el concubinato, que si bien con efectos jurdicos ms reducidos que la iusta nuptiae era igualmente monogmico, duradero y respetado socialmente, slo que ste no emana la patria potestad. Matrimonio cum manu: Es el acto por el cual la mujer sala de la patria potestad de su padre (si era alieni iuris) y quedando bajo las manos del marido o perda su calidad de sui iuris (si la tena) y devena alieni iuris dependiendo de su marido como una hija (loco filiae) y en relacin a sus hijos se le consideraba loco sororis. El cual fue abolido durante el derecho clsico. La manus es un derecho y poda realizarse de las siguientes formas: POR CONFARREATIO: Ceremonia religiosa en presencia de diez testigos y del flameen dialis. POR COEMPTIO: Venta ficticia. POR USUS: Convivencia ininterrumpida de un ao de la pareja. El matrimonio por si mismo (sine manu) que sustituy al cum manu, no es ms que una situacin de hecho (que produce consecuencias jurdicas, donde los lazos de agnacin de la mujer con su familia original no se rompen. Requisitos y efectos jurdicos de la iustae nuptiae: Tener aptitud legal (connubium): Slo la tienen los ciudadanos romanos; el matrimonio con extranjeros no es jurdico. El matrimonio de esclavos es llamado contubernium. Ser pberes: Tener capacidad biolgica para engendrar: Mujeres a los 12 aos y hombres a los 14. El consentimiento sin vicios de los contrayentes y de los padres. La fidelidad. Hacer vida en comn. Obligacin mutua de dar alimentos. Patria potestad en relacin a los hijos. Prohibicin de donacin entre cnyuges. Impedimento del iustae nuptiae:
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO La existencia de otros lazos. Consanguinidad Afinidad Diferencia de rango social. Relaciones de tutela o curatela entre los cnyuges. Disolucin del Matrimonio. Por la muerte del hombre o de la mujer o por la capitis diminutio mxima o media. Por mutuo consentimiento. Por culpa de un cnyuge. Bona gratia: por esterilidad, impotencia, etc. 3.5RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO: Si el matrimonio se realiza por cualquiera de los siguientes regmenes, el matrimonio ser: Cum Manu: El titular del patrimonio es el marido. Sine Manu: Cada uno de los cnyuges es propietario de sus bienes (en el derecho clsico). Siu Iuris: Existe el principio de separacin de bienes, si la esposa es siu iuris, no necesita el consentimiento del marido para ejercer actos legales. A travs de contrato: Los cnyuges pueden formar una sociedad parcial o total. Dote: Conjunto de bienes constituida generalmente antes del matrimonio que la mujer entrega al marido para ayudar a las necesidades y gastos de la vida patrimonial. Esta puede ser constituida por la mujer misma, por uno de sus ascendientes profecticia (padre) o por un tercero (adverticia) La dote se poda realizar a travs de varios negocios jurdicos: Dictio Dotis; Como contrato verbal. Datio Dotis, Una entrega real. Por simple pacto. Por disposicin de ltima voluntad.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Si el matrimonio se disolva por muerte del marido o divorcio, la dote se resulta a la esposa, si sta mora se devolva al padre. Si la haba instituido un tercero, ste tena derecho a reclamarla. DONATIO ANTE NUPTIAS: Es la entrega de bienes que antes del matrimonio el prometido regala a la mujer. DONACIONES ENTRE CNYUGES: Esta se reglament de forma variada, de acuerdo con las diferentes pocas del derecho romano: La Lex Cincia (S. II. A.C.) permite las donaciones. Augusto las declara nulas. Un senadoconsulto bajo Severo y confirmado por otro de Caracallo, convalida las donaciones. Constantino: Que no eran nulas las donaciones, de marido a mujer, an en el caso de deportacin. Justiniano eximi de toda prohibicin a las donaciones que se hicieren el emperador y su esposa. 3.6 COMPLICACIONES NUPCIAS:
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PATRIMONIALES
EN
CASO
DE
SEGUNDAS
Los romanos vieron la necesidad de proteger a los hijos en caso de segundas nupcias de uno de los padres. Lo que este parens binobus hubiera recibido en el primer matrimonio, no lo poda donar o legar al nuevo cnyuge o a los hijos del nuevo matrimonio. El parens binubus no tena sobre tales lucra nuptalia ms que un derecho de administracin y usufructo; slo los hijos del primer matrimonio tenan la propiedad de ellos. Arrae sponsalicide: Eran cantidades fuertes que se entregaban a los esponsales (compromiso celebrado entre novios que contraern nupcias) como garanta de que no se retractaran. En caso de una ruptura, el novio culpable perda en beneficio del inocente, las arras dadas y deba devolver las recibidas. 3.7 TESTAMENTO.
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www.Wikipedia,la enciclopedia RODRGUEZ, PEDRO / LANZETTI, RAL: El Catecismo Romano. Fuentes e historia del texto y de la redaccin. Bases crticas para el estudio teolgico del Catecismo del Concilio de Trento (1566) , Pamplona 1982 http://www.hipernova.cl/LibrosResumidos/Historia/LosRomanos/JusticiaCostumbresRomaAntigua.html Ctedra de Derecho Romano de la Universidad de Concepcin, VIII Regin, Chile. Amuntegui, Carlos (2006). El origen de los poderes del paterfamilias. Consultado el 2008.
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Es la institucin jurdica a travs de la cual se logra la sucesin testamentaria. Podemos definir el testamento como el acto solemne de ltima voluntad en el que se instituye heredero o herederos. En el derecho moderno, el testamento es una pura y simple disposicin patrimonial y no requiere forzosamente la institucin del heredero. 1.EL LEGADO. El legado se puede definir como una libertad a cargo de la herencia dispuesta en el testamento a favor de una persona determinada, el legatario, concedindosele ciertas cosas o derechos. El legado poda estar sujeto a condicin, trmino o modo. DIFERENCIAS. Mientras que al heredero se le designa por va testamentaria y por va legtima, al legatario slo se le poda designar por testamento o codicilo confirmado. Adems, el heredero reciba a ttulo universal; es decir, toda la herencia o una cuota de la misma y por ello se haca responsable de las deudas. El legatario reciba a ttulo particular y no responda de los gravmenes. 2.LAS CLASES DE TESTAMENTO QUE EXISTIERON EN ROMA. TESTAMENTUM CALATIS COMITIS. Se celebraba dos veces al ao (El 24 de marzo y el 24 de mayo), tena lugar ante el pueblo reunido en comicios curiados. TESTAMENTUM IN PROCINCTU. Se haca ante el ejrcito antes de salir a batalla. TESTAMENTUM PER AES ET LIBRAM O MANCIPATORIO. Quien senta que la muerte se aproximaba y no haba hecho testamento, acuda a un amigo a quien le venda ficticiamente sus bienes, rogndole que dispusiera de ellos como l dictaba. El adquirente (familiae emptor) adquira los bienes en propiedad a travs de la mancipatio; de esta prctica, se desarroll el
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO testamentum per aes et libram, o mancipatorio, que se haca ante cinco testigos. BONORUM POSSESSIO SECUNDUM TABULAS. Llamado testamento pretorio, poda ser invalidado por el ius civile si los herederos legtimos reclamaban. TESTAMENTU TRIPARTUTUM. Deriva de tres fuentes y consta de tres partes: El derecho civil antiguo, el derecho pretorio y de las constituciones imperiales y en el cual adems del texto, debe contener la declaracin expresa de siete testigos. TESTAMENTUM APUD ACTA. Testamento oral o nuncupativo, que requiere solamente que el testador manifieste ante testigos su voluntad. TESTAMENTUM PRINCIPIE. Presentado ante el prncipe. TESTAMENTOS EXTRAORDINARI. Se permite testar sin formalidad a personas que se encuentran en condiciones especiales. El testamento del ciego. El testamento celebrado en el campo. El testamento hecho en poca de peste. Formas de legados. Legado per vindicationem o legado vindicatorio. Redactado con la forma doy y lego, transfera al legatario la propiedad quiritaria del objeto; por lo tanto, lo converta en titular de un derecho real.
LEGADO PER DAMNATIONEM O DAMNATORIO. Cuya forma era Que mi heredero est obligado a transmitir, obligaba al heredero frente al legatario dando lugar a un derecho de crdito tutelado por una accin personal, la actio ex testamento. LEGADO SINENDI MODO O DE PERMISIN. Se haca diciendo Que mi heredero quede obligado a permitir, tambin otorgaba un derecho de crdito al legatario y el heredero tena la obligacin de permitir que aqul dispusiera de la cosa legada.
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LEGADO PER PRAECEPTIONEM O DE PRECEPCIN. Cuya forma estableca que el legatario poda apoderarse con preferencia, autorizaba al legatario, que era uno de los herederos, a tomar algo de la herencia antes de su divisin y con preferencia a los dems. 3.LA SUCESIN Y SUS CLASES. En su acepcin genrica el trmino sucesin deriva del latin successio que significa accin de suceder; y suceder a su vez proviene de succedere que quiere decir seguir una persona u otra. En el orden jurdico, sucesin implica la transmisin de bienes, derechos y obligaciones de un sujeto a otro. En este campo se han distinguido dos tipos de sucesin: a ttulo universal, per universitatem, cuando se refiere aun patrimonio ntegro o en partes alcuotas, y a ttulo particular, in singula res, cuando comprende bienes, derechos u obligaciones singularmente determinados. Desde otro punto de vista, por sucesin debemos entender el conjunto de bienes, derechos y obligaciones, que al morir una persona son transmisibles a los herederos y legatarios. En la antigua Roma, su sistema jurdico regulaba dos formas o procedimientos generales de transmisin hereditaria: La sucesin ab intestato, tambin llamada legtima o intestamentaria, era aquella que se verificaba por ministerio de ley. La sucesin testamentaria era la que se refera por voluntad del autor de la sucesin, declarada con las solemnidades establecidas por el derecho en el testamento. 3.8 CONCEPTO DE HERENCIA. El conjunto de bienes y relaciones jurdicas que configuran el objeto de la sucesin, se denomina hereditas, si bien en el derecho arcaico la integraban elementos extra patrimoniales como los sacra, los iura sepulchrorum, etc. a partir del derecho clsico comprende slo los bienes de naturaleza patrimonial.. 3.9HERENCIA VACANTE Y HERENCIA YACENTE.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO a)HERENCIA VACANTE; es aqulla que no tiene derecho posible, ni testamentario ni legtimo; el patrimonio de la hereditas vacans, conforme a las leyes caducarias, corresponda al aerarium, y de acuerdo con el derecho imperial perteneca al fiscus, naturalmente que sin perjuicio de los acreedores hereditarios. b)HERENCIA YACENTE; es aqulla que carece de titular (Sine dominio); lo que ocurra cuando despus de la muerte del de cujus, el heredero voluntario no la haba aceptado mediante la adicin correspondiente. 3.10 EL FIDEICOMISO. Se puede definir como una splica hecha por una persona, el fideicomitente a otra, el fiduciario, para que entregara algo a una tercera, el fideicomisario. Poda hacerse oralmente o por escrito, establecindolo en un testamento, aunque esto no era necesario; muy frecuentemente el fideicomiso se consignaba en codicilo. 3.11
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MODALIDADES EN EL TESTAMENTO.
3.11.1CONDICIN SUSPENSIVA. En este caso no hay delacin de la herencia hasta que se haya verificado la condicin. Si el instituido muere antes de que se cumpla la condicin, la delacin no tiene efecto. El derecho pretorio concedi la bonorum possessio provisional durante el estado de pendente conditione, siempre y cuando diese una caucin y prometiese restituir la herencia si no se realizaba la condicin; si muriese antes de que cumpliera o al cumplirse no tuviera la testamenti factio pasiva. Tal caucin recibi el nombre de quin la sugiri, cautio Muciana. 3.11.2LAS CONDICIONES IMPOSIBLES. No afectan la validez del testamento, pero si se tienen por no puestas. Modo. El heredero puede adir la herencia, pero debe ejecutar el encargo; de no hacerlo puede ser obligado por el tercero a cuyo favor haya sido impuesto el gravamen, por los coherederos o por los substituidos; faltando stos, el gravamen, en el derecho clsico no tena eficacia jurdica, pues los sucesores ab intestato no podan coaccionar.
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Ctedra de Derecho Romano de la Universidad de Concepcin, VIII Regin, Chile. Amuntegui, Carlos (2006). El origen de los poderes del paterfamilias. Consultado el 2008.
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CAPITULO IV
NATURALEZA JURDICA 4.1 CONCEPTO DE NATURALEZA JURIDICA EN ROMA La cuestin de su naturaleza jurdica es uno de los grandes temas que ha sido objeto de discusin entre las distintas corrientes de pensamiento jurdico. As, durante mucho tiempo se sostuvo que el matrimonio fue considerado por los romanos como un contrato, esto es, que surga en virtud de un consentimiento con carcter contractualista, por considerrsele como un acto inicial de voluntad del que se originaba un vnculo jurdico. En este sentido se lleg a sostener, que los contratos pueden ser obligatorios y no obligatorios y que el matrimonio es de estos ltimos. A finales del siglo XIX surgieron criterios disidentes, segn los cuales el consentimiento que se exige en materia de matrimonio no puede entenderse como contractual, esto es, como creador de un vnculo que pudiese existir independientemente de su causa, siendo por tanto el matrimonio una simple situacin de hecho que subsiste mientras se mantenga el consentimiento. As, se ha dicho que el matrimonio romano es un hecho social que se justifica y fundamenta en la existencia y permanencia de la affectio maritalis, la cual no es, como hoy da, un consentimiento inicial, sino duradero, de modo que cuando cesa, desaparece igualmente el propio matrimonio. Para los partidarios de esta posicin, el matrimonio es una mera situacin de convivencia de dos personas de distinto sexo, cuyo inicio no est marcado por exigencias de formalidad alguna de orden jurdico, mantenindose por la affectio maritalis o intencin continua de vivir como marido y mujer, y siendo, por tanto, un hecho social en el cual la ley tena poco que ver.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Sin perjuicio de ello, hoy en da algunos insisten en considerar al matrimonio romano como un contrato o, mejor dicho, como una situacin jurdica que nace de un contrato y que ste slo exige que los contratantes sean capaces de consentir y que se consentimiento sea serio y no simulado, agregando que como contrato no admite condiciones ni trminos (plazos). Otro sector de la doctrina, identifica el consentimiento existente en el matrimonio con el que se da en los contratos de sociedad, sealando que el consentimiento de los contrayentes es el nico elemento esencial en orden a la existencia del matrimonio, el cual viene a parecerse a un contrato de sociedad surgiendo y persistiendo por la mera voluntad de los cnyuges. Nuptiae autem, sive matrimonium, est viri et mulieris coniunctio, individuam vitae consuetudinem continens. (Las nupcias consisten en la unin del hombre y la mujer, llevando consigo la obligacin de vivir en una sociedad indivisible). 4.2 LEGISLACIN MATRIMONIAL DE AUGUSTO. Por razones demogrficas y medio de frenar el avance de costumbres Licenciosas y favorecer la procreacin de prole numerosa, Augusto dict un "cdigo matrimonial" al hacer votar al comicio de los ltimos aos de la repblica, las leyes Iulia de maritandis ordinibus (18 a.c) y Papia Popaea (9 a.c) que fusion bajo el nombre de Iulia et Papia Popaea. Esta legislacin obligaba a contraer matrimonio a los varones solteros (clibes) de 25 a 60 aos y a las mujeres de 20 a 50. Si no respetaban, eran sancionados con una incapacitas sucesoria que tambin se aplicaba a los casados sin hijos (orbi). Los solteros tenan una incapacidad total para adquirir por testamento y los orbi se vean privados de la mitad de las liberalidades. A lo que dejaban de percibir, se denominaba vacantes y pasaban a herederos que tuvieran hijos o al fisco. Tales penas se impusieron tambin a viudas y divorciados si no contraan nuevas nupcias. Los ciudadanos que cumplan, tenan privilegios, como el de ocupar cargos pblicos antes de la edad requerida, se dispensaba del pago de ciertos tributos a quien tuviera 3 hijos en Roma y 4 en Italia; se exima de la tutela perpetua a la mujer q gozaba del ius liberorum, la ingenua con tres hijos y la manumitida con cuatro. Las leyes augustas crearon un sentimiento de resistencia a las mismas, hasta que quedaron sin efecto en el derecho justinianeo. 1. Segundas Nupcias.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO La disolucin del vnculo matrimonial no impeda a los cnyuges pasar a segundas Nupcias, solo que a mujer tena que guardar un tiempo de luto de 10 meses, y de un ao en el derecho postclsico. El derecho romano se caracteriz siempre por mirar con poca estima al cnyuge bnubo, especialmente a la mujer. Pasado el tiempo de Augusto, los emperadores volvieron a la antigua tradicin romana. Alejandro Severo Prohibi a la viuda que contraa segundas nupcias educar a sus hijos. Teodosio II y Valentiniano III restringieron el derecho de los viudos en cuanto a la disposicin de los bienes. Establecieron que el cnyuge q celebraba un segundo matrimonio solo conservaba el usufructo de los bienes del consorte premuerto, quedando la propiedad para los hijos. El concubinato. Otra forma de comunidad conyugal, en el que exista unin estable de hombre y mujer sin que medie intencin recproca de estar unidos en matrimonio. Se distingua de las iustae nupciae por la posicin social que la mujer ocupaba, como por la condicin jurdica de los hijos que de la unin provenan. La mujer no tena el Honor matrimonii. Los hijos, no entraban bajo la potestad ni en la familia del padre, seguan la condicin personal de la madre. El concubinato fue la nica forma de unin posible con libertos y mujeres sancionadas con la tacha de infamia. Las leyes matrimoniales permiten tcitamente el concubinato, que se hizo habitual en el Imperio y no se miraba como una unin inmoral. Con el cristianismo se opera una reaccin contra esta clase de unin y Constantino declar nulas las donaciones y legados efectuados a la concubina y sus hijos. ste cre la legitimacin por subsiguiente matrimonio, por el cual el hijo se converta en legtimo. Justiniano lo asemej al matrimonio, considerndolo una especie de l, de rango inferior. Dispuso que no fuera admitido con mujeres ingenuas y respetables, prohibiendo que un hombre soltero tenga varias concubinas. La mujer deba tener la edad mnima de 12 aos, y la concubina de un hombre no poda serlo de su hijo o nieto, reputndose su infidelidad como adulterio. Una liberta que fuera concubina de su patrn no poda abandonarlo sin su consentimiento. Justiniano reconoci en las Novelas la sucesin ab intestato a favor de la concubina. 4.3 JUSTICIA Y COSTUMBRES El arte funerario de los romanos hablaba mucho menos del ms all que de la vida del difunto, de los cargos o distinciones que conquist, o de lo que aconsejaba a los paseantes que lean su epitafio.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO La escritura sobre los epitafios era accesible al comn de la gente pues frecuentemente eran pictricas o escritas en un latn popular; se encontraban frecuentemente a la salida de pueblos y ciudades, a ambos costados de los caminos. En los descubrimientos arqueolgicos se ha podido descubrir una abundante cantidad de tumbas y epitafios, que frecuentemente tratan de llamar la atencin del paseante. Las tumbas de los ricos eran ms grandes y mejor decoradas: generalmente se representa al hombre a la izquierda de la piedra (la posicin ms honorable), leyendo algn rollo, u ocupndose de sus actividades diarias, mientras que la mujer es representada a la derecha, frecuentemente en actos de devocin religiosa, alzando su brazo ante alguna divinidad seguida de un cortejo de esclavos o haciendo ofrendas de incienso. El epitafio era muy importante para los romanos, no por ser, como dijimos, una puerta de entrada al ms all, sino por expresar parte de la vida o de los sentimientos de cada cual, algo muy parecido a la funcin del testamento. Al parecer los romanos padecan una tenaz obsesin por todo lo pblico, o en palabras ms sencillas, por el que dirn; as, se han encontrado epitafios en los que el difunto saca a relucir los sentimientos que le aquejaban antes de morir: la traicin de la amada, la deslealtad del esclavo, el deshonor de una hija indigna,...el epitafio era adems una forma de quejarse. El epitafio romano representa de verdad a la muerte vulgar, como cuando el atormentado por su vida o sus pensamientos se acuesta y no hace otra cosa que quejarse. La muerte no era para los romanos una entrada, era nada ms que un final, un final vulgar incluso entre los ricos: se recordaba la vida, o los traumas. Han encontrado incluso epitafios donde se maldeca. Un ejemplo de epitafio romano: he vivido mezquinamente durante toda mi existencia, por eso os aconsejo que vivis ms placenteramente que yo. La vida es as: se llega hasta aqu, y ni un pas ms. Amar, beber, ir a los baos, eso es la verdadera vida: despus, no hay nada ms. Yo, por mi parte, no segu nunca los consejos de ningn filsofo. No os fiis de los mdicos; ellos son los que me han matado. As habl la gran Roma. Comparmosla con un epitafio espartano que comentaba un relieve funerario ertico: Esto s que se llama un templo, ste s que es el lugar de tus misterios, esto es lo que ha de hacer un mortal cuando contempla dnde la vida acaba. Ya sea por medio de los epitafios o por medio de las sencillas palabras, en Roma se resaltaba y recordaba constantemente la diferencia entre individuos. Se consideraba de lo ms digno la franqueza insultante ante la gente inferior. Un grande siempre sala a la calle con un cortejo, para aparentar y sobretodo para estar protegido por sus esclavos; la salida se haca siempre con la
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO finalidad de estar incesantemente impresionando a los observadores y afirmando sin ms cual es su posicin social. Las posiciones sociales eran respetadas y protegidas por las costumbres pero sobretodo por los derechos legales, por la constitucin romana. En muchos sentidos se puede afirmar que el derecho romano era individualista, pues a los individuos libres no se les poda obligar a hacer cosas que no estuviesen contempladas en la legalidad, el divorcio era un derecho de hombres y mujeres, y la propiedad poda enajenarse libremente; es decir, la romanidad ostentaba derechos civiles en teora, porque ya hemos visto el nivel de corrupcin y de desmedida ambicin que reinaba en paralelo con la constitucin. Ninguna ley era lo suficientemente fuerte ante un poderoso, ante un romano con dinero e influencias. Sin embargo, tambin es cierto que no haba imposicin religiosa: cada ciudad y cada individuo era libre de rendirle homenaje a los dioses de su preferencia dejando a los mismos dioses la justicia por las injurias hechas por los hombres a los dioses no reverenciados o blasfemados. El autor manifiesta tambin que ni en Roma ni en Grecia se garantiz nunca el derecho de las libertades formales, sino que se dedicaron casi exclusivamente a regir las obligaciones y derechos domsticos: fidelidad, responsabilidades patrimoniales, diferencias de estatus; se garantizaban , y solo hasta cierta esfera, los derechos de los padres. Limitados o no, tales derechos civiles no perduraron hasta el final del imperio, pues hubo emperadores que quisieron reformar las costumbres y las penas: Augusto luch y tom medidas contra el adulterio femenino, Domiciano oblig a los amantes a formalizar su relacin y prohibi a los poetas usar trminos obscenos en sus obras, los Severos penaron el adulterio masculino y convirtieron al aborto en un crimen contra el esposo y la patria, Constantino impuso el cristianismo como religin oficial, aboliendo la multitud de cultos paganos. En suma, los escasos derechos civiles de los romanos fueron reducindose con el tiempo y con la llegada de los emperadores del tipo persa, autocrticos. Una forma ms efectiva de justicia, que tomaba en sus manos el pueblo, era el pavor que tenan los romanos por no manchar su imagen. En efecto, cuando se quera presionar a un deudor para que pague era frecuente buscarlo hasta sorprenderlo fuera de casa con la finalidad de hacerle una escena (convicium): luego se lo persegua con insultos y cnticos burlescos repetidos en estribillos. Lo nico que la constitucin exiga era no dejar completamente desnuda la persona del deudor y no decir palabras obscenas durante el convicium. El deudor abochornado trataba de limpiar su imagen vistiendo de luto y dejando sus cabellos sin cortar. El pueblo era juez en la Romanidad, incluso en las
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO pequeas aldeas exista una costumbre muy particular ante los malhechores, lo cercaban en grupo hasta hacer montar al acusado en una carreta, y luego simulaban un funeral con insultos y risotadas. Incluso en los funerales verdaderos ocurra lo mismo, se poda insultar al difunto si el testamento no era aprobado por la conciencia pblica, quien no tena vergenza de insultar o comentar la vida de cualquier ciudadano por que era su legtimo derecho de censura (reprehensio). La opinin de la clase dirigente se senta con derecho a controlar la vida privada de sus miembros, en inters de todos. Si se la desafiaba, se vala de burlas para vengarse: canciones injuriosas y annimas que se repetan de boca en boca (carmen famosum), panfletos (libelli) que circulaban a costa del desviado y lo abrumaban de insultos obscenos y de sarcasmos, a fin de demostrarle que no era precisamente l el ms fuerte. Pero no todos los reproches, insultos, o escenas se hacan en forma grupal o en anonimato, pues exista en el Imperio el derecho de cierta clase a denunciar a los individuos sin abochornarse ni tener miedo a represalias, era el derecho de individuo pblico ejercido por la clase gobernante. Ya se ha discurrido sobre la distincin que hacan los romanos entre lo privado y lo pblico, y es precisamente sta una de las distinciones: si un individuo de la clase gobernante denunciaba a alguien ante la cmara, utilizaba su derecho pblico, su derecho de persona pblica, al servicio de la ciudad o del imperio, para descalificar, acusar o denunciar a cualquier ciudadano, sin ningn tipo de inhibicin. Para el historiador, en Roma nunca hubo un estado de derecho civil; el estado romano no obedeca a reglas fijas y generales, sino que las rdenes y los dictmenes eran hechos cumplir nada ms que por una clase gobernante, y cuando se trataba de resolver algn litigio eran las relaciones de poder alrededor de cada caso las que resolvan los problemas; no haban reglas de juego o de combate generales sino que cada problema se resolva segn las circunstancias y las relaciones de fuerza. Ni siquiera la costumbre o las costumbres de los mayores (mores maiorum) eran las gobernantes como se crea en apariencia, pues la costumbre no pasaba de ser un argumento: de modo que se le haca decir todo lo que se quera que dijese. La vida pblica obedeca a las decisiones de los miembros de la clase gobernante, y la privada, al que dirn. Pero la gente no obedeca tan slo a los decretos de los notables o al desvanecimiento de la imagen personal, pues es bien sabido que la romanidad era tambin un territorio de supersticiones. Mucha gente no daba un paso sin consultar a un astrlogo; as mismo exista mucho temor por los sueos, pues solan interpretarse tal cual, sin buscar significados ms profundos; tambin se tema al mal de ojo, y era frecuente encontrar en las puertas de las casas romanas un phallum, un escorpin o
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO algn perforador como smbolo protector que en caso de necesidad pincha el ojo del envidioso. Adems de las supersticiones, Roma tuvo tambin un sinnmero de doctrinas orales, cdigos de buen sentido, que denunciaban lo bueno y lo malo, y que generalmente sostenan el postulado muy difundido de que el Imperio atravesaba desde haca mucho un largo perodo de decadencia. Segn dichas filosofas orales, lo malo no era la sociedad de clases sino la molicie o el exceso. La molicie no parece ser ms que todo ms que una desviacin entre otras, reconocible y hasta reducible a detalles poco viriles: inflexiones de voz afeminada, gestos amanerados, modo de caminar un tanto lnguido, etc. porque sta era la que explicaba el lujo y la lujuria, a los que se denominada con el mismo trmino, luxuria, y que consistan en no negarse nada y en creerse que todo estaba permitido. En aquella poca, amar demasiado a las mujeres y hacer demasiadas veces el amor demostraba que uno era un afeminado. Por eso, se presenta en Roma y en el libro del historiador la paradoja de que por una parte se eleva como meta suprema la conquista de la ociosidad y por otra su condena por ser la madre de todos los vicios. Pero quizs fueron pocas distintas; en la Romanidad tarda apareci un tenaz virilismo autnticamente clerical, que condenaba los placeres, la danza y los excesos, movimiento aparejado con el estoicismo de fines del imperio. En efecto, los excesos tambin fueron condenados por muchos filsofos, y quizs ms que ninguno por Horacio, que defenda la moral de pobreza como la mejor manera de vivir. Bien entendido que en la poca pobreza significaba vivir de las rentas y tener nada ms que cuatro o cinco esclavos. Pero en el fondo lo que condenaban algunos filsofos y sobretodo el pueblo era el ansia insaciable de riquezas y la avaricia de la gente que dedica su vida a amasar fortunas sin disfrutarlas nunca. En cambio, el pueblo se alegraba cuando vea a uno de los grandes gastar su fortuna en banquetes y fiestas diciendo: mirad, he all uno que es como nosotros. Por otra parte, algunos sino muchos filsofos griegos enseaban que el verdadero fin de la produccin deba ser la autarqua, que consista en reducir las necesidades para no seguir dependiendo de la economa; algo que a mi parecer es tpicamente griego. Lo importante es que ante la molicie y los excesos de algunas gentes, comprendidos varios emperadores, aparecieron doctrinas contrarias cuya meta era frenar la tendencia hacia la degeneracin, tranquilizar a la gente de la escalada de vicios a la que se hallaba Roma sometida. En un principio los collegia fueron establecidos como agrupaciones de gentes practicando el mismo oficio o que le rendan culto a la misma divinidad, se agrupaban hombres libres e incluso esclavos en torno a un mismo tema afn.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Cada ciudad tena una o ms cofradas, donde se reunan exclusivamente hombres, y se imitaba la organizacin poltica de las ciudades, nombrando secretarios, magistrados. En las cofradas tambin se celebraban los banquetes, de hecho eran un pretexto para comer, aunque tambin pertenecer a una de ellas aseguraba un funeral digno y un banquete tras el funeral (mecenazgo funerario). Para ingresar a una cofrada frecuentemente haba que pagar un derecho de entrada, con lo que se aseguraban parte de los gastos de los banquetes. As mismo, alguno de los integrantes poda pagar por anticipado los gastos de su funeral, de manera a tener una celebracin que destaque de las dems. La multiplicacin de los colegios hizo de ellos el marco principal de la vida privada plebeya, aunque las tabernas fueron siempre ms abundantes. En todo caso, las cofradas no tardaron mucho en ser el lugar preferido para el proselitismo de los pretendientes a gobernantes, ni tampoco tardaron en fraguar protestas populares, puesto que por natural inercia, pronto se empezaron a proferir durante las reuniones las quejas contra los gobiernos de turno. La pasin romana por la sociabilidad est notablemente representada, sino sostenida, por un Dios muy conocido y popular: Baco. Ninguno de los dioses romanos logr ser ms representado, en jarrones, vasijas, platos, pinturas, murales, sarcfagos, que Baco, ni Venus si quiera. No se le hacan sacrificios ni invocaban su nombre cuando se presentaban los problemas pero se lo honraba frecuentemente en los banquetes, pues era el Dios de los placeres y de la sociabilidad; se lo asociaba con las virtudes civilizadoras pues sabe domar la fiereza de los tigres que mansamente se dejan acoplar a su carruaje, es el suavizador de las pasiones humanas. Siempre seguido por un cortejo de familiares ebrios y acompaantes en xtasis, traa la paz al mundo y el goce sensual de los cuerpos. Tambin lo acompaaban mujeres semidesnudas, la ms bella de las cuales, Ariana, era su amante. Existan cofradas en su honor, y aunque no era muy reverenciado, exista toda una gama de misterios e iniciaciones para ingresar en ellas, lo que asienta un precedente importante en el nacimiento de las sectas religiosas, donde el fervor religioso peleaba palmo a palmo por la bsqueda de adeptos con el placer social de los banquetes. Las sectas tambin suelen ser mencionadas como origen de la revolucin espiritual que opacara el antiguo imperio romano. Los banquetes estaban fuertemente relacionados con la religin; se ofrecan sacrificios a los Dioses, pero hay que entender que sacrificio (philothytes) significaba para los romanos festn. Se inmolaba una vctima, en el altar (particular o pblico), y todos coman y beban. Cuando el festejo se realizaba en un templo pblico, los sacerdotes y sus cocineros eran pagados con las carnes de las vctimas, que luego revendan a los carniceros de cada ciudad. As mismo, cada ciudad tena sus propios das de festejo, das en que nadie trabajaba; la semana judeocristiana no se conoci hasta finales del imperio, por
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO lo que el ao tena das de descanso establecidos pero no necesariamente peridicos; pero por lo mismo, se hacan muchas fiestas. El inicio de cada ao y de cada mes era siempre celebrado con un banquete, lo mismo que el aniversario de nacimiento de cada padre de familia, en que se sacrificaban animales en honor de los genios protectores (Lares, Penates, genius). Todos esos banquetes religiosos eran tambin esperados (se fomentaba la espera del placer) por los numerosos mendigos (bomolochoi) que albergaban las ciudades romanas. Los pobres tambin solan efectuar sacrificios, aunque ms modestos: le ofrecan un ave a Esculapio y volvan a casa a cocinarla, o ms sencillamente, depositaban sobre el altar domstico una torta de trigo (farpium). De la misma manera, los ricos tambin tenan maneras ms sencillas de reverenciar a los dioses (invitare deos): sacaban las estatuillas de los dioses y disponan junto a ellas los manjares preparados. Otro de los grandes placeres de los romanos eran los baos; en un principio modestas baeras de madera llenas de agua fra que sin embargo fueron evolucionando hasta formar placenteros complejos con termas de agua caliente con espacios para pasear y hacer deporte. Lo genuinamente curioso es que todo el mundo tena acceso a los baos (llamados gimnasios entre los griegos), esclavos incluidos, por una mdica suma. Los grandes baos eran el tributo de los gobernantes y de los hombres ricos al pueblo. Tambin los extranjeros tenan acceso a los baos, que juntamente con los gladiadores del coliseo eran la primera atraccin de la romanidad. Los baos no eran una prctica de higiene ni tampoco un lugar sagrado, sino un placer parecido a la vida de playa de los modernos, un lugar donde se hace deporte, donde uno se divierte en el agua y tambin un lugar de encuentro de amistades. Cristianos y filsofos consideraban a los baos y a la limpieza en general como un signo de molicie, siendo la barba sucia de los segundos parte de su orgullo y seal de austeridad. La apertura de los baos pblicos era anunciada con el gong (discus), todos los das del ao. Toda mansin tena su propio bao, que frecuentemente ocupaba el mismo espacio que varias habitaciones. Los sexos se hallaban separados en los baos pblicos. A partir del ao cien a.C. los baos pblicos incluyeron en sus servicios el de ofrecer lugares temperados artificialmente para apagar los rigores del fro. Finalmente, no podemos olvidar los famosos espectculos romanos. En Roma y en cada ciudad, los espectculos constituyen la cuestin capital; en el mbito griego, la cuestin capital eran los concursos atlticos, los grandes (isolympicoi, periodicoi), los medianos (stephanitai), a los que acude todo el mundo helnico y que dan lugar tambin a las ferias, y los pequeos (themides). Sin olvidar los combates de gladiadores, que los griegos se haban apresurado a copiar de los romanos. Atletas, actores, cocheros y gladiadores eran autnticas vedettes; era
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO el teatro quien lanzaba las modas; y el pueblo cantaba las canciones de xito que haba escuchado sobre el escenario. Tal era la pasin que provocaban las carreras del Circo y los combates en la arena que frecuentemente haban disputas callejeras puesto que se formaban bandos en apoyo de tal o cual equipo de corredores o categora de gladiadores. Por lo mismo, tambin eran frecuentes las censuras y los destierros. Todo el mundo asista a los espectculos, desde los esclavos hasta los emperadores, aunque a Marco Aurelio le pareciera que eran siempre lo mismo. Sin embargo, al final de la antigedad romana, los espectculos comenzaron a ponerse en cuestin: segn los cristianos el teatro es lascivia, el Circo ansiedad y la arena crueldad. Se puede pensar con mucha razn que la romanidad era un tanto sdica, aunque se sabe que la mayora de los gladiadores eran voluntarios y bien pagados; el mximo inters de la gente se centraba en el momento crucial donde se decida por la vida de los gladiadores, cuando el mecenas que pagaba la fiesta decida por la vida o la muerte del luchador (tales escenas son muy frecuentes entre los sepulcros y las paredes de las mansiones). Pero lo cierto es que los romanos eran tan sdicos como los hombres del medioevo, que acudan masivamente a ver como moran los condenados a muerte. Adems, quizs los romanos tengan una pequea excusa; en toda tierra conquistada por ellos se prohiban los sacrificios humanos. En cuanto a los placeres privados, Veyne quiere desmitificar el letrero lascivo e impdico que le han colocado al imperio romano; en la Roma del Imperio estaba prohibido hacerle el amor a la mujer durante el da (excepto al da siguiente de la boda), hacerle el amor a la luz encendida ni tocar o ver los senos desnudos de la mujer. Toda mujer, incluso las prostitutas deba y conservaban su sostn durante el acto amoroso. En suma, el cuerpo desnudo de la mujer estaba velado para ellos, velado por las leyes morales romanas. Pero la romanidad era tambin una sociedad machista donde o se sablea o lo sablean a uno; los muchachos se desafiaban de palabra en trminos flicos. Cualquier romano enamorado de una mujer era considerado un demente o un esclavo moral; ser activo, eso quera decir ser un macho, cualquiera que fuese el sexo de la pareja pasiva. La pasividad (impudicitia) era considerada un signo de afeminamiento. Por otra parte, la pederastia era tolerada, quizs por la simple existencia de la esclavitud; por tal tolerancia la pederastia estuvo muy difundida por todo el imperio. Leamos con agrado el juicio moral que hace Veyne, un verdadero Asterix, de los romanos: Los romanos no conocan ms que una variedad de individualismo, que confirmaba la regla al tiempo que pareca negarla: era la paradoja del dbil enrgico; citaban con secreta delectacin el caso de senadores cuya vida privada era de una debilidad detestable, sin que dejasen por ello de dar las ms inequvocas muestras de energa en su actividad pblica, como que las romanas mandaban en casa. Henos aqu ante los romanos tranquilizados; de hecho, su individualismo
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO peculiar no se llamaba experiencia vivida, complacencia en s mismos o devocin privada, sino tranquilizacin. Existe una clara diferencia de comportamientos entre la romanidad antigua y la que anticipa su decadencia y la entrada al medioevo. La romanidad antigua se caracteriza por rasgos de cortesa y altivez entre todos los hombres libres, incluido el emperador, considerado como un ciudadano ms. Por ms que un hombre libre ocupase un rango jerrquico bajo, deba comportarse con respeto pero sin rasgos de servilismo. Se ha dicho que uno de las causas de la decadencia romana es la degeneracin en las costumbres, el despotismo y los aires megalmanos de los ltimos emperadores. Tal diferencia se muestra claramente en las artes; las esculturas de los emperadores antiguos representaban fielmente la realidad (al igual que las pinturas de las batallas o de la vida cotidiana), generalmente un joven de buen talante, intelectual y de rasgos individualizados, mientras que los de finales del imperio representan a un inspirado de ojos asimtricos o a un jerarca musoliniano. A finales de la romanidad todo cambia, la elocuencia se transforma en una negra retrica expresionista y la poltica en una actividad desptica y sublime. La desmesura es caracterstica del comienzo de la decadencia romana. As mismo, en las relaciones sociales el amor no era exaltado como lo ms importante sino la amistad (confundida con el clientelismo); el amor para los romanos era asociado con el servilismo, lo mismo que el afecto para con el padre, considerado como un comportamiento plebeyo; se rechazaban las tradiciones de amor corts de las pasiones efbicas griegas porque vean en ella una exaltacin de la pasin pura,(los griegos aparentaban creer que el amor por un efebo de origen libre era un amor platnico). 4.4 REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO. Las relaciones patrimoniales se diferencian segn el matrimonio sea cum manu o sine manu. Cuando era cum manu, todos los bienes que la mujer posea si era sui iuri, pasaban al marido, del mismo modo que las adquisiciones que realizara, porque la mujer sometida a manus maritalis era patrimonialmente incapaz. A la muerte del esposo le suceda como si fuese una hija, y los Derecho sucesorios en su familia de origen se extinguan al ingresar en la del cnyuge. Cuando era sine manu, la mujer segua perteneciendo a su flia. Paterna, por lo que haba una separacin de bienes. Si era alieni iuris, las adquisiciones realizadas durante el matrimonio se hacan propiedad de su pater, y si era sui iuris, era propietaria de todos sus bienes y de los que adquiriera durante las nupcias, con poder de disposicin.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO El marido no tena facultad sobre los bienes de la esposa, y si sta le encargaba la administracin, actuaba en carcter de mandatario. Eran bienes "extradotales". Disueltas las nupcias, el marido estaba obligado a restituirlos, disponiendo la mujer de la actio ad exhibemdum, pudiendo reclamarlos tambin por una condictio. Los cnyuges no se deban alimentos. Tampoco se reconoca el derecho de sucesin mutua intestada, y en el derecho pretorio el viudo o la viuda eran llamados en ltimo trmino por una bonorum possessio under vir et uxor. Estos principios se modificaron con la institucin de la dote, columna vertebral del sistema patrimonial del matrimonio romano. La Dote. Conjunto de bienes o cosas particulares que la mujer, su paterfamiias u otra persona en su nombre aportaban a causa del matrimonio, con el fin de atender a los gastos que demandaba al marido la vida matrimonial. Se consideraba un deshonor para una mujer concurrir indotada al matrimonio. Surge como consecuencia del carcter del matrimonio cum manu, que al hacer que la mujer perdiera sus derechos hereditarios en su flia. De origen, justificaba la entrega de bienes como un anticipo de herencia. En el matrimonio sine manu, la dote implic una aportacin de la mujer para contribuir al sostenimiento de los onera matrimonii, y con la finalidad de proteccin de la mujer una vez disueltas las nupcias. Como la dote pasaba a propiedad del esposo, se la consider jurdicamente un lucro, un acto a ttulo gratuito. Pero su naturaleza jurdica se configur como una dacin con causa onerosa, que surge del fin de servir al sostenimiento de las cargas matrimoniales, cuanto de la obligacin del marido de restituir la dote en caso de disolucin del matrimonio. Presupuesto de la dote: matrimonio civilmente vlido. Antes del matrimonio se constitua bajo la condicin que se realizara; o puramente, y el marido la adquira de inmediato, correspondindole al constituyente una condictio, si el matrimonio no se realizaba. En la concepcin originaria, la dote era propiedad exclusiva del marido y la mujer careca de derecho. No obstante surge la idea de que aquella dote se deba a la mujer o q le corresponda. Por una lex Iulia de fundo dotali, de Augusto: se prohibi al marido enajenar un fundo de la dote sin el consentimiento de su esposa;
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO se haca responsable al marido por la prdida de las cosas dotales. se reconoci a la mujer el derecho de recuperar la dote al producirse la disolucin conyugal. 4.5 Clases y formas de constitucin de la dote . Segn quien la constitua, la dote fue de distintas clases: Dos profecticia: si era constituida por el paterfamiias Dos adventicia, otorgada por la mujer misma, sui iuris, su madre o persona distinta de su padre. Dos recepticia: en la que el constituyente se reservaba el derecho de recuperar la dote en caso de disolucin. Justiniano elev a obligacin jurdica en el caso del pater del padre de la mujer y de la madre pudiente. Objeto de la dote poda ser cualquier res in commercio. Segn la naturaleza del objeto, variaba la forma de constitucin, haba 3 modos: DOTIS DATIO, operaba la transmisin inmediata de os bienes dotales y se realizaba por mancipatio, in iure cessio o traditio. DOTIS DATIO, CONTRATO VERBIS, promesa unilateral solemne del constituyente, que poda se el padre de la mujer, sta misma si era sui iuris, o un deudor que interviniera por mandato de ella. PROMISSIO DOTIS, promesa de dote en forma de la stipulatio. En el derecho postclsico desaparecieron estas formas y la dote se pudo constituir por un solo pacto legtimo, al que se acompaaba con un documento escrito. 4.6 RESTITUCIN DE LA DOTE. Disuelto el matrimonio el marido estaba obligado a restituir la dote. En los primeros tiempos, esta restitucin se operaba tcitamente en el matrimonio cum manu. Relajadas las costumbres, se hizo necesario crear medios jurdicos para hacer efectiva la restitucin. Exista la prctica de que el marido, mediante estipulacin prometiera al constituyente la restitucin de la dote en caso de divorcio. Si ste no cumpla se haca exigible a travs de la actio ex stipulatu o
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO la condictio. En el derecho postclsico, existi un pacto de restitucin, durante la dotis datio. El constituyente poda ejercer la actio praescriptis verbis. La falta de acuerdo traa problemas para recuperar la dote. A la mujer se le reconoci en caso de divorcio, un derecho de restitucin que se haca efectiva por una accin pretoriana ex fide bona, actio rei uxoriae. Le corresponda si era sui iuris y siempre que la dote fuera adventicia, o el padre hubiera muerto. Sino la ejercitaba el padre con consentimiento de la hija. Derecho personalsimo, q no le corresponda a los herederos de la mujer. El marido gozaba del beneficium competentiae, para restituir lo q buenamente pudiera. El marido estaba autorizado a retener cierta cuota de los bienes en caso: existencia de hijos (retentio propter liberos). como sancin por adulterio de la mujer (retentio propter mores graviores). como castigo de conducta menos grave (mores leviores). por los gastos tiles que hubiera realizado ( retentio propter impensas). por indebidas sustracciones a los bienes del esposo ( retentio propter res amotas). La actio rei uxoriae tuvo aplicacin tambin para el caso de extincin del matrimonio por muerte del marido, ejercitndosela contra sus herederos. Si se trataba de dos profecticia, el pater poda hacer valer la actio rei uxoriae despus de la muerte de su hija. La restitucin de la dote deba operarse inmediatamente si se la exiga por medio de la actio ex stipulatu. Si se ejerca la actio rei uxoriae, deba pagarse en tres cuotas anuales. Con Justiniano, el rgimen de la dote experimenta transformaciones para favorecer a la mujer. Reconoce que la dote es de la mujer y que el marido solo tena sobre los bienes dotales el usufructo. Declar restituible la dote en todos los casos de disolucin de matrimonio elimin el derecho de retenciones Los inmuebles haba que restituirlos inmediatamente y las restantes cosas en el plazo de 1 ao. Vencidos los plazos, los frutos pertenecan a la mujer. La actio rei uxoriae es sustituida por una actio stipulatu, accin bonae fidei, denominada actio dotis. Por influencia del derecho helnico, cre una hipoteca legal sobre el patrimonio del marido, general y privilegiada.
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4.7DONACIONES NUPCIALES: 4.7.1 "ANTE NUPTIAS", "PROPTER NUPTIAS". Era la donacin hecha por el futuro marido a la mujer, cura validez dependa jurdicamente de la celebracin y subsistencia del matrimonio. Aparece de los Derechos orientales. Deba hacerse antes del matrimonio o a menos ser prometida por el contrayente, se denominaba donatio ante nuptias que en el derechos postclsico, al disolverse el matrimonio, estaba destinada a constituir una reserva a favor de la mujer y de los hijos. En caso de muerte del marido o del divorcio sin culpa, la esposa retena la donacin. Si tena hijos le corresponda solo un derecho de goce, y la propiedad perteneca a stos. Si mora la mujer, la donacin quedaba sometida a una regulacin semejante respecto del marido y de los hijos. Justiniano permiti que la donacin se realizara despus de celebrado el matrimonio y la configura como donatio propter nuptias, que presentaba el carcter de una contra dote y estuvo sometida a las normas de la dote. El marido se hallaba obligado a hacer la donacin nupcial, que no tena forma alguna. Las garantas que aseguraban la pretensin de la mujer a la dote, se extendieron a la donatio propter nuptias, especialmente la prohibicin de enajenar inmuebles y la hipoteca general sobre los bienes del marido, aunque sin privilegio. 4.8
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DONACIONES ENTRE CNYUGES.
Tiene suma importancia la prohibicin de las donaciones entre esposos. Se establecieron para evitar que se pusiera precio al afecto conyugal y por el peligro de que el amor pudiera inducir al cnyuge ms generoso a desprenderse de sus bienes en beneficio del otro. Esta prohibicin afecta al matrimonio sine manu. En tiempo de las leyes matrimoniales de Augusto, se aade que los cnyuges que vivan en matrimonio prohibido o estril no podan, mediante donaciones, eludir las restricciones que dichas leyes establecan para aquellos matrimonios en orden a las adquisiciones hereditarias. El rigor se fue atenuando y la jurisprudencia lleg a admitir la validez de las donaciones que no importaran un enriquecimiento para el donatario, como las que se hacan para procurar sustento a alguno de los esposos o motivadas en
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO deberes sociales. Tambin se reputaron vlidas las efectuadas en consideracin a la disolucin del matrimonio, tuviera ella lugar por muerte o divorcio. Un senadoconsulto propuesto por Severo en el 206 d.c, consider eficaz, despus de la muerte del donante, la donacin no revocada. Con el derecho justinianeo se mantiene la corriente.
4.9 LA INSTITUCIN DEL MATRIMONIO. Es una Institucin Social que crea un vnculo conyugal entre sus miembros. Este lazo es reconocido socialmente, ya sea por medio de disposiciones jurdicas o por la va de los usos y costumbres. El matrimonio establece entre los cnyuges y en muchos casos tambin entre las familias de origen una serie de obligaciones y derechos que tambin son fijados por el derecho, que varan dependiendo de cada sociedad. De igual manera, la unin matrimonial permite legitimar la filiacin de los hijos procreados sus miembros, segn las reglas del sistema de parentesco vigente. Por ser una institucin sumamente extendida en el mundo aunque no de modo universal la definicin del matrimonio es materia de diversas disciplinas. Desde el punto de vista del derecho occidental, el matrimonio constituye una unin de dos personas que tiene por finalidad constituir una familia. Hasta hace pocos aos se consideraba un elemento esencial de la definicin el hecho que ambos contrayentes deban ser de sexo opuesto, pero en el ltimo tiempo este elemento ha sido objeto de moderaciones debido a la introduccin, por algunos ordenamientos. Por su lado, en vista de la informacin etnogrfica obtenida de diversas sociedades, la antropologa del parentesco define el matrimonio como la unin de dos o ms personas que cumplen roles heterosexuales incluso tratndose que en su caso sirve para legitimar la descendencia de una mujer y que establece relaciones de alianza entre los grupos de parentesco de los cuales provienen sus miembros. El matrimonio puede ser civil o religioso y, dependiendo de la religin o del ordenamiento jurdico, los derechos, deberes y requisitos del matrimonio son distintos en Occidente como el Oriente.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Ahora bien, no todas las sociedades establecen la distincin entre matrimonio civil y matrimonio religioso, vlida slo en Occidente. Hasta hace menos de dos centurias slo haba matrimonio religioso, al que se considera un sacramento. 4.10FUNDAMENTOS JURDICOS. Las caractersticas generales de la institucin del matrimonio incluidas en algunos ordenamientos jurdicos son la dualidad, la heterosexualidad y el contenido en cuanto a derechos y deberes. A partir del siglo XX, en las sociedades de influencia occidental y procedente del liberalismo se recoge tambin el principio de igualdad, con un peso creciente en las regulaciones derivadas. La dualidad del matrimonio es el principio por el que la institucin est prevista, en principio, para unir a dos personas y vincularlas para su convivencia y procreacin. En algunos ordenamientos (en especial los de base islmica) se que reconoce la posibilidad de que un hombre contraiga matrimonio con ms de una mujer. Pero incluso en este caso la institucin vincula a una persona con otra, pues las diversas mujeres que un musulmn pueda tener no estn unidas, en principio, por ningn nexo matrimonial ni tienen derechos y obligaciones entre s. Tradicionalmente el matrimonio exige la pertenencia de cada contrayente a uno de ambos sexos, de manera que un hombre y una mujer son los nicos que, en principio, pueden contraer matrimonio. Este principio est siendo desconocido y modificado en algunos pases en favor del principio de igualdad, a fin de reconocer la paridad de derechos y obligaciones entre hombre y mujer y extender los beneficios que implica la institucin del matrimonio a parejas formadas por personas lgicamente ya que hay parejas heterosexuales que se casan y tampoco tienen hijos. El contenido en cuanto a derechos y deberes de los cnyuges vara en funcin del ordenamiento jurdico de cada pas, pero por lo general todos les a dado forma a la misma en su legislacin positiva y en su prctica jurdica. 4.11 EFECTOS JURDICOS
El matrimonio produce una serie de efectos jurdicos entre los cnyuges y frente a terceras personas, de los cuales los fundamentales son los deberes u obligaciones conyugales, el parentesco, la adquisicin de derechos sucesorales entre los cnyuges y el rgimen econmico del matrimonio, que tiene distintas modalidades en los diferentes pases.
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Adems, en la actualidad, en varios pases produce de derecho la emancipacin del contrayente menor de edad, con lo cual ste queda libre de la patria potestad de sus padres y podr en adelante actuar como si fuera mayor, aunque posteriormente se divorcie.
4.12
CARACTERES DEL MATRIMONIO EN EL DERECHO.
4.12.1 CONCEPTO. Era una institucin del derecho civil, que signific el poder del jefe de familia (pater) varn vivo ms antiguo de la familia, por va masculina, que importaba un conjunto de derechos sobre la persona y bienes de los filius, con pocas obligaciones. Se entenda por filius no solo los hijos del pater sino tambin los nietos o bisnietos bajo su autoridad. Slo poda ejercerla un ciudadano romano sobre otro ciudadano romano. 4.12.2 JUSTINIANO DISTINGU 4 CLASES: 4.12.2.1 DIVORCIO DE MUTUO ACUERDO (COMMUNI CONSENSU):
Plenamente lcito, repudio o divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge: era lcito si se daban las siguientes iustae causae: conjura contra el emperador. adulterio o malas costumbres de la mujer. insidias al otro cnyuge. alejamiento de la casa del marido. falsa acusacin de adulterio por parte del marido. comercio frecuente de ste con otra mujer.
4.13 DIVORCIO SINE CAUSA: No era lcito, traa aparejado castigo para el cnyuge que lo provocara. Las penas, en la legislacin justinianea consistan en el retiro obligado a un convento, perdida de a dote y de la donacin nupcial o de la cuarta parte de los bienes. Se produce una reaccin contra Justiniano, y Justino II suaviz las penas.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO 4.14 DIVORCIO BONA GRATIA:
Se fundaba en una causa no imputable a ninguno de los cnyuges, era lcita en caso: Impotencia incurable. por existir votos de castidad. Si se hubiere producido cautividad de guerra 4.15 RELIGIN EN ROMA ANTIGUA
Para los romanos, la religin era, ante todo, el temor a lo sobrenatural. En Roma, la religin tena dos vertientes: una pblica, el culto estatal, y otra privada, el culto a los familiares. Como en Grecia, la religin no era un asunto de religiosidad personal; ms bien tena un carcter contractual: se honraba a los dioses a cambio de su proteccin. En principio, carecan de imgenes, templos y doctrinas, aunque se instituyeron ritos para atraer el favor de los dioses. El panten romano se cre influido por el griego y el etrusco. Los dioses son casi los mismos, aunque cambien de nombre. El culto a los muertos llev a deificar a los reyes, y ms tarde a los emperadores. Para comprender la religin romana es importante entender que para ellos no implicaba la asuncin de una filosofa, una moral y un programa de vida (que es lo que hoy entendemos, tras la influencia del cristianismo o el islam), sino la participacin en los ritos. El hombre religiosos era el que participaba en el rito (no el creyente), de esta manera se explica que en Roma se asentasen todas las religiones del Imperio, ya que no modificaban las creencias individuales, sino que permitan participar en sus celebraciones. Esto tambin explica que los emperadores se convirtiesen en dioses, es decir, instituan ritos en su honor. Salvando las distancias podemos entender esto si nos fijamos en nuestra sociedad actual, y vemos cmo se importan costumbres ajenas, como por ejemplo la celebracin del ao nuevo chino, o Halloween en un pas como Espaa, o la celebracin de la Navidad con smbolos cada vez menos apegados a las tradiciones locales. Los romanos adoraban un gran nmero de dioses. Los ms venerados eran Jpiter, Minerva y Juno. En su honor construan templos y ofrecan sacrificios de animales. El emperador era adorado como un dios y en todo el Imperio se practicaba el culto imperial. Los romanos tambin veneraban, en casa, a los dioses protectores del hogar y de la familia: en cada casa haba un altar dedicado a estos dioses.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Adems, los romanos eran muy supersticiosos y, antes de tomar una decisin, consultaban la voluntad de los dioses, expresada por medio de los orculos.
CAPITULO V
COSTITUCIONES IMPERIALES Y LA PATRIA POTESTAD. 5.1 ANTECEDENTE: Las Constituciones Imperiales o leges eran las normas jurdicas emanadas de los emperadores, las que adquirieron gran primaca, sobre todos los edictos, durante el Bajo Imperio o Dominado, perodo iniciado con el reinado del emperador Diocleciano en el ao 284 hasta el ao 565, donde el emperador estaba investido de poderes divinos. Es un dominus, que significa dueo, amo o seor. En el Bajo Imperio, el emperador se halla investido de potestad legislativa, y las Constituciones Imperiales fueron la nica fuente de derecho. 5.2 EXISTAN IMPERIALES: DIFERENTES CLASES DE CONSTITUCIONES
5.2.1 LOS EDICTOS: Estaban destinados al principio a una provincia o municipio, y luego adquirieron la calidad de ordenanzas permanentes, principalmente sobre temas de Derecho Pblico (administrativo, procesal o penal) generales o en algunos casos, particulares, encabezados con el nombre del emperador, dirigidas al pblico en general, pero a travs de algn funcionario. Subsistieron con gran poder en el Dominado, como nica fuente de Derecho. 5.2.2 LOS MANDATOS: Eran instrucciones destinadas a los funcionarios del Imperio, sobre todo a los Gobernadores de provincia. Por ejemplo, a stos, por medio de un mandato se les prohibi contraer matrimonio con mujeres domiciliadas en su jurisdiccin. En el Dominado se transforman en meras instrucciones para el mejor desempeo de sus servicios a travs de resoluciones generales. 5.2.3 LOS RESCRIPTOS:
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Los emitan los emperadores en respuesta a consultas jurdicas de las partes involucradas en el litigio o de los magistrados encargados de la solucin del conflicto. Si las consultas provenan de los particulares, el emperador responda al pie de las solicitudes, por eso se llamaban suscriptiones, que significa lo escrito debajo. Si la solicitud era de un Juez, era respondida a travs de un pliego o carta, y por eso eran llamados epstolas. Atenuaron su importancia en el Dominado. 5.2.4 LOS DECRETOS: Eran sentencias judiciales que dictaban los emperadores para resolver cuestiones jurdicas a ellos sometidas. Los emperadores entendan en causas muy complicadas a pedido de cualquiera de las partes, cuando an estaba el caso pendiente de resolucin por parte del juez. Si el emperador consideraba atendible el pedido; a travs de un rescripto indicaba al juez con carcter de obligatorio, cmo deba resolver el caso. Esto se llamaba per rescriptum y desapareci con el emperador Constantino. Tambin resolvan los emperadores cuestiones en grado de apelacin, ante recursos interpuestos ya sea por los magistrados o por los litigantes. A travs de los decretos muchas veces los emperadores se convertan en creadores de normas, ya que asesorados por su consilium, solucionaban los litigios, creando nuevas disposiciones ante la ausencia u oscuridad de las normas existentes. Perdieron importancia en el Bajo imperio. 5.2.5 PRAGMTICAS: Aparecen luego de Diocleciano, o sea en el Bajo Imperio. Se dictaban, a peticin de alguna autoridad o entidad pblica, para regir en alguna provincia o ante un grupo de personas, careciendo de la generalidad de los edictos, y dadas frecuentemente con carcter temporal, por temas urgentes. 5.3 EDICTO PERPETUO En la Antigua Roma se llam Edicto Perpetuo, a una muy importante fuente de Derecho surgida de la labor del pretor, y en menor medida de los ediles curules, funcionarios investidos del ius edicendi, facultad de dictar normas, an cuando no eran rganos legislativos. Al comienzo de su mandato, que era anual, estos funcionarios dictaban su propio edicto tomando en cuenta edictos anteriores que consideraban equitativos, y aportando sus propias soluciones. Edicto proviene del vocablo e dicere que significa publicar o revelar, y era una providencia dirigida al pueblo en su conjunto, facultad que no slo tenan los pretores y ediles curules, sino tambin otros magistrados superiores, pero slo los de aquellos tenan calidad de fuente normativa.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO El edicto del pretor, (la pretura fue un cargo creado en el ao 367 a. C. por las leyes Sextias y Licinias, primero nombrndose un pretor urbano para dirimir controversias entre ciudadanos romanos, y luego el pretor peregrino que intervena cuando en el litigio una o ambas partes eran extranjeras) hizo nacer el Derecho Honorario pues surga del honor de esos magistrados, y tuvo una gran importancia en cuanto a corregir, atemperar y completar el Derecho Civil, al que ilumin con la equidad y atenu en su rigorismo. El pretor peregrino fue quien ms participacin tuvo en este aporte de equidad al incorporar en sus soluciones los principios del ius gentium. El edicto no eran normas abstractas destinados a casos que pudieran supuestamente presentarse, sino soluciones concretas para casos especficos, y adems contenan las frmulas procesales que se ofrecan a las partes del litigio, dentro del sistema procesal, del procedimiento formulario. El nombre de edicto perpetuo no significaba que su duracin era ilimitada en el tiempo, sino que durara todo el ao del mandato de su autor. Redactado en las tabulae dealbatae, se compona de distintas partes, que se lean en voz alta y luego se fijaban en un sitio pblico, en la parte trasera del tribunal: 1. El edicto traslaticio, que contena las normas seleccionadas del anterior magistrado que se trasladaban al nuevo edicto. Generalmente slo se excluan las que se consideraban inequitativas o inaplicables. 2. El edicto nuevo: con innovadoras soluciones propuestas por este magistrado. 3. El edicto repentino: Se dictaba ante nuevos casos que pudieran presentarse y no estuvieran contemplados. En un principio los pretores podan apartarse de sus edictos, y slo poda actuarse contra ellos mediante la intercessio de un colega. En el ao 67 a. C. la lex Cornelia de edictis praetorum, estableci la obligatoriedad para el pretor de atenerse a sus edictos. Hasta la primera mitad del siglo II, o sea, durante buena parte de la Repblica y principios del Imperio esta actividad incesante, creadora de Derecho fue muy til y copiosa, pero en esa poca el emperador Adriano cristaliz la obra del pretor al encargar al jurisconsulto Salvio Juliano la codificacin de los edictos perpetuos, que en el futuro solo podran modificarse por parte del emperador. A partir de entonces la labor creativa del pretor decreci considerablemente, aunque no se extingui hasta el siglo III. 5.4 CURSUS HONORUM
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO En la poca de la Repblica Romana se crearon las magistraturas electivas (la eleccin estaba a cargo de los comicios) que eran anuales (salvo la censura) y colegiadas (salvo la dictadura), cuyos integrantes deban reunir una serie de requisitos para integrarlas. Posean un orden jerrquico lo que conform una verdadera carrera de los honores o cursus honorum u ordo magistratuum, ordenadas legalmente de acuerdo a la ley Villia de Annalis, del ao 180 a. C. que estableci las edades que deban tener los que integraban cada magistratura, no pudiendo quien haba ocupado una acceder a otra hasta transcurridos dos aos del cese del primer cargo, y para ser reelegido en el mismo cargo, se deba esperar 10 aos. En el ao 81 a. C, Syla dict la Lex Cornelia de magistratibus, que consolid la carrera de los honores, y fij definitivamente las edades para acceder a ellas. El cursus honorum era solo atributo de los ciudadanos romanos que no tuvieran deudas fiscales ni tacha de infamia, y se iniciaba como Comandante o Jefe de Legin (tribunus militum). A los 30 aos ya poda aspirarse al primer cargo de la carrera, que era el de Cuestor (encargado del erario pblico) Luego poda ejercerse la Edilidad curul (vigilaban el orden de la ciudad) a los 37 aos, a la edad de 40 aos poda pretenderse la Pretura (funcin judicial), y tres aos ms tarde, alcanzar la mxima de las magistraturas, que era el Consulado. Luego del Consulado caba la posibilidad de que pudieran ejercer las magistraturas de Censores (confeccionaban el censo y velaban por las costumbres) o Dictadores (designado en casos extraordinarios, de situaciones graves, internas o externas). Los Tribunos de la Plebe, creados a posteriori del intento de secesin plebeya en el ao 494 a. C., con facultad de veto o intercessio, como parte de las reivindicaciones peticionadas, era un cargo jerrquicamente equivalente al de Edil. La finalidad del cursus honorum era ir capacitando a los gobernantes gradualmente, elevando su responsabilidad a medida que la experiencia de gobierno as lo aconsejara, y adems posibilitaba ir observando el desempeo de los magistrados para ver si era conveniente elegirlos para funciones ms relevantes. 5.5 IUS PUBLICE RESPONDENDI. La actividad de los juristas, quienes daban consejo y asistencia jurdica (responsa prudentium) fue una constante en la historia de Roma, siendo una actividad que al principio, en la poca monrquica y gran parte de la republicana, estuvo a cargo de los Pontfices.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Dictada la ley de las XII Tablas, hechas pblicas las frmulas secretas, y con Tiberio Coruncanio, primer plebeyo en llegar al pontificado mximo que comenz a ensear el Derecho y su interpretacin, comenz una etapa donde el Derecho inicia un proceso de secularizacin, y surgen los primeros juristas laicos, como Publio Papirio, Appio Claudio, Marco Porcio Catn, Publio Mucio Scaevola, Servio Sulpicio Rufo, siendo el ltimo enumerado por Pomponio en el Digesto, Salvio Juliano, que fue el encargado por el emperador Adriano, de redactar el Edicto Perpetuo. Con el Principado (primera poca del Imperio Romano) las responsa prudenti pasan a ser fuente de Derecho, cuado Augusto le concedi a algunos juristas el ius publice respondendi, que significaba que sus respuestas a los casos en que eran consultados tendran fuerza de ley, siendo su opinin obligatoria para los jueces. La finalidad era ejercer un control sobre la actividad de los prudentes, ya que se obtena ex autoritate principis, y jerarquizar la actividad, formando los denominados consejos del prncipe. Es discutido qu juristas gozaron de este privilegio, siendo probado que lo tuvieron entre otros, Capitn, fundador de la escuela sabiniana, dado por Augusto, y Sabino, de la misma escuela, durante el reinado del emperador Tiberio. Estos miembros de la escuela sabiniana, a diferencia de Laben de la de los proculeyanos, eran menos crticos al emperador, por lo que gozaron indudablemente del favor del valor legal de sus responsa, de lo que se cree, no goz Laben. Estos jurisconsultos oficiales, creadores de Derecho, respondan en escritos firmados y sellados las consultas que les hacan los particulares, con motivo de una contienda judicial. Tambin acostumbraban a recopilar sus responsas, y publicarlas, o vincular esas respuestas con casos ficticios, para ensear a sus discpulos. Los juristas que no tenan el ius publice respondendi tambin podan asesorar y dar opiniones pero no eran obligatorias, aunque muchas veces valan por el prestigio del jurista que las emita, como ocurri con Gayo que no goz del ius publice respondendi. En un principio la obligatoriedad de la opinin del jurista consultado era con respecto a la cuestin sometida a su valoracin, pero luego se permiti la aplicacin analgica en casos futuros similares, sentndose una verdadera jurisprudencia. Sin embargo, el problema del otorgamiento de fuerza de ley a la opinin de los jurisconsultos, motiv que pudiera generarse incertidumbre cuando las opiniones entre ellos no coincidieran.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Segn lo expresa Gayo en sus Institutas, la cuestin la resolvi el emperador Adriano, que dispuso que la opinin de los jurisconsultos obligara, cuando todas se emitieran en forma coincidente. De lo contrario, era libre el Juez de seguir su parecer. 5.6 PROCULEYANOS
En la poca del Derecho Clsico de comienzos del imperio (siglos I y II) la actividad de los juristas se hace intensa, gozando algunos de ellos, del ius publice respondendi, que les daba valor legal a sus respuestas; y otros, sin gozar de tal privilegio, tambin emitan opiniones en los casos controvertidos, dependiendo su fuerza vinculante del prestigio del emisor. Dos escuelas de Derecho florecieron en la Antigua Roma imperial: la de los sabinianos y la de los proculeyanos. El creador de esta ltima fue Marco Antistio Laben (48 a. C-18 a. C. aproximadamente) un crtico de Augusto, sumamente culto, autor de gran cantidad de obras, que pudo solo alcanzar el cargo de pretor, y que se cree no obtuvo de Augusto el ius publice respondendi. Los proculeyanos fueron ms innovadores en materia poltica, ms independientes, y ms contestarios de la autoridad imperial, defendiendo las libertades de la poca republicana. Sin embargo en materia jurdica no hay una distincin clara con respecto a la escuela de los sabinianos. Simplemente se agrupaban en una y otra escuela por afinidad entre maestros y discpulos. Un destacado miembro fue Prculo, que le dio el nombre a la escuela, discpulo de Nerva, que vivi en poca de Augusto y leg una coleccin de epstolas (11 libros) con sus respuestas, y un Eptome de los libros pstumos de Laben. Celso (padre e hijo) y Prisco, son tambin eminentes representantes de esta escuela. Una discusin importante entre sabinianos y proculeyanos, fue con respecto a cmo deba constatarse el nacimiento con vida de una persona. Los proculeyanos sostenan que el recin nacido deba llorar, mientras los sabinianos consideraban probado el nacimiento con cualquier signo vital. Esta ltima fue la solucin que tom Justiniano. 5.7 CDIGO GREGORIANO A partir del Imperio Romano comenzaron a dictarse gran cantidad de leges o constituciones imperiales, lo que origin gran incertidumbre a causa de su falta de sistematizacin. Algunas eran de aplicacin general, otras particular, e incluso no haba a veces coherencia entre normas nuevas y anteriores.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Con el objetivo de clarificar la normativa vigente, muchos juristas particulares realizaron trabajos de compilacin, como Papirio, Ulpiano, Paulo y Disiteo, pero no fueron verdaderos cuadernos o libros sistematizados. A partir del emperador Diocleciano surgi la idea de reunir esas constituciones en cuerpos ordenados, que recibieron la denominacin de cdices. El primer intento le correspondi a una iniciativa privada, efectuada entre los aos 291 y 292, publicado en Oriente (en su capital, Nicomedia) durante el reinado del emperador Diocleciano, y su autor fue Gregorio, que aunque no se conocen de l muchos datos, habra sido docente en Berito. Gregorio reuni dentro de las constituciones imperiales slo los rescriptos (opiniones que el emperador emita en asuntos jurdicos a pedido de los litigantes o de los magistrados). Los compil en 15 libros, a los que dividi en ttulos, de acuerdo a su contenido, o sea, por materias. Dentro de cada ttulo los rescriptos se ubicaban por orden temporal (cronolgicamente). El primer rescripto que contena el Cdigo Gregoriano es del ao 196 y corresponda al emperador Septimio Severo, aunque es probable (no hay pruebas, pues el texto original lleg a nosotros) que hubiera otros de fecha anterior. La ltima constitucin, datara de los emperadores Maximiano y Diocleciano. Los trece primeros libros reuniran materias del Edicto Perpetuo de Salvio Juliano y los ltimos, sobre Derecho Penal. 5.8 LEY DE CITAS Cabe destacar la actividad de los jurisconsultos por su carcter de importante fuente normativa a partir de la poca imperial. Si bien siempre existi en Roma la tarea interpretativa por parte de los prudentes o conocedores y estudiosos del Derecho, es en esta poca cuando los emperadores decidieron inmiscuirse en esa labor (como en tantas otras) dotando de fuerza legal a las opiniones de ciertos juristas, que a partir de Augusto gozaron del ius publice respondendi, que significaba que sus opiniones tenan idntico valor que una ley, obligando al juzgador. Esta importante labor se mantuvo durante la poca conocida como jurisprudencia clsica, donde descollaron figuras que hicieron que alcanzara la tarea interpretativa un brillo inusitado. Sin embargo, esa luz se apag a la muerte del emperador Alejandro Severo en el ao 235. Ya fue difcil hallar esas mentes brillantes y dotadas para iluminar el universo jurdico, y los jueces, ahora funcionarios pblicos rentados y no muy idneos, debieron recurrir a los jurisconsultos clsicos, que los confundan con tantas variadas opiniones, que no siempre coincidan. Hubo intentos de solucionar la cuestin, por parte del emperador Constantino, quien promulg una constitucin en el ao 321, por la cual retiraba toda
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO autoridad a las notas sobre Papiniano que hubieran citado Paulo, Ulpiano, y tambin Marciano. En el ao 426, durante el reinado de Teodosio II y de Valentiniano III, se promulg la Ley de Citas, que si bien eman del primero, fue publicada en Occidente en nombre del segundo, y que fue criticada pues se dijo que instaur un tribunal de muertos ya que los juristas a los que les otorgaba autoridad legal ya estaban fallecidos. Segn las Ley de Citas, al resolver una situacin controvertida, lo jueces deban tomar en cuenta las opiniones de cinco grandes juristas: Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestino, as como tambin las opiniones de otros juristas (por ejemplo Sabino, Juliano, o Scaevola) si hubieran sido citados por aquellos en sus obras, y se comprobara su autenticidad cotejando esas citas con los manuscritos originales. Si las opiniones de estos juristas fueran coincidentes, stas obligaban al Juez, quien deba decidir la cuestin conforme a ellas. Si las opiniones no coincidan, deba adoptar las de la mayora, y en caso de empate, deba inclinarse por la opinin de Papiniano (continuaban invalidados los comentarios sobre Papiniano realizados por Paulo y Ulpiano). En caso de empate, y que Papiniano no hubiera emitido opinin sobre la cuestin controvertida, el Juez decida segn su criterio. Inserta en el Cdigo Teodosiano, lleg hasta nosotros a travs de la Lex Romana Visigothorum, y rigi hasta que fue derogada por Justiniano, que en su Digesto no estableci preeminencia alguna entre los jurisconsultos. 5.9 CDIGO HERMOGENIANO Ya vimos, al tratar sobre el Cdigo Gregoriano que la profusin de Constituciones Imperiales, haca necesario en el Imperio Romano, un ordenamiento de las mismas para evitar contradicciones, superposiciones temticas, y bsquedas infructuosas. Luego de la obra de Gregorio, la tarea compiladora prosigui de la mano de otro enigmtico jurista, de nombre Hermgenes. Las referencias sobre el redactor del Cdigo Hermogeniano, de nombre Hermgenes o Hermogeniano, las tenemos a travs del Digesto del emperador Justiniano, aunque no son muchas. Luego de la publicacin del Cdigo Gregoriano, producto de la iniciativa privada, apareci este cdigo, tambin privado, que tampoco lleg hasta nosotros, conocido a travs de las leyes romano brbaras (Breviario de Alarico y Ley Romana Burgundiorum) y que complementa al anterior, ya que rene en un solo libro treinta y ocho
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO constituciones, de entre los aos 287 a 307, correspondientes a los emperadores Diocleciano, Maximiano y Constancio Cloro. Juristas posteriores le agregaron constituciones, que corresponden a los emperadores Constantino y Licinio de los aos 312 a 324, y de Valentiniano y Valente de entre 364 a 378. Hubo diversos ensayos de reconstruccin de este cdigo y del gregoriano, en el de Cujas de 1566, en las de Haenel de 1837 y en la de Kruger de 1890. Este fue otro precedente, junto al Cdigo Gregoriano, de obras de particulares, que daran origen a las codificaciones oficiales que comenzaran con el emperador Teodosio, que al contar con el apoyo oficial se tornaran de mayor relevancia, y contaran con mayores medios de concrecin, y culminaran con la obra cumbre del emperador Justiniano: el Corpus Iuris Civilis. 5.10 CDIGO TEODOSIANO Luego de las compilaciones privadas contenidas en los cdigos Gregoriano y Hermogeniano, el emperador Teodosio II, que gobernaba el Imperio Romano de Oriente, orden en el ao 429. Realizar una compilacin oficial de Constituciones Imperiales (leges, an las derogadas, sin poder alterarlas, salvo quitarles el encabezamiento, o sintetizar materias relacionadas) y de iura, que eran los dictmenes de los jurisconsultos, que seran compilados en un manual. Esta comisin probablemente por su poca idoneidad no pudo cumplir su objetivo, y entonces el emperador design una nueva comisin, esta vez, en forma ms cuidadosa. Presida la nueva comisin de 16 miembros, Antiochus, de reconocido prestigio y Prefecto del Pretorio. Esta vez se permiti que las leges fueran sintetizadas, modificadas conformes a darles un sentido, o realizarles adiciones necesarias. El Cdigo Teodosiano qued conformado con las constituciones que an regan, recopiladas en 16 libros, subdivididos en ttulos, ordenadas las leyes; rescriptos, como los cdigos gregoriano y hermogeniano, pero fundamentalmente edictos (normas generales) en orden cronolgico incluyendo constituciones dictadas desde el emperador Constantino (312) hasta las de Valentiniano III (ao 438). La materia a la que se dedic ms extensin fue al Derecho Pblico, al que se destinaron los 11 ltimos libros, mientras al Derecho Privado, le correspondieron los 5 primeros. El Cdigo Teodosiano incluye la Ley de Citas del ao 426.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Comenz a regir en forma oficial en el ao 439, en Oriente, y en Occidente, en igual ao, ya que el emperador Valentiniano III, a travs de una pragmtica le dio reconocimiento, siendo adems aprobada por la aclamacin senatorial. El texto original no lleg a nosotros, pero a travs del contenido de la Lex Romana Visigothorum, Juan Sichard, pudo realizar una reconstruccin en el ao 1528, aunque result incompleta. Al descubrirse algunos manuscritos de este cdigo en Pars, pudo reconstruirse parcialmente, por Juan du Tillet, en 1550, el libro nmero 6 (obra que complet Cujas seis aos despus, adems de descubrir el libro 7) y conocer los ltimos 8 que aparecieron casi completos. La primera edicin en 6 volmenes de esta maravillosa obra, fuente incuestionable del Corpus Iuris Civilis, correspondi a Jacobo Godefroy. Posteriores hallazgos permitieron conocer casi exactamente el contenido del Cdigo Teodosiano. Las normas posteriores dictadas por Teodosio II y Valentiniano III, recibieron el nombre de novelas teodosianas. Las Constituciones de sus sucesores se conocen como novelas post teodosianas. 5.11 MANCIPATIO Era un modo privado de transmitir la propiedad del Derecho Romano, de las res (cosas) mancipi conforme al Derecho Civil, por lo cual slo competa su uso a los ciudadanos romanos, los latinos iunianii, los latinos coloniarii, y los peregrinos que gozaban del derecho de comercio con los romanos. Fue conocido desde antes de la Ley de las XII Tablas. Las cosas mancipi eran las ms importantes para este pueblo agricultor, y eran justamente las cosas destinadas a las tareas del campo, enumeradas taxativamente (eran esas en forma precisa): los fundos (terrenos) itlicos, las construcciones elevadas sobre esos fundos, los esclavos, los animales que se doman por el cuello o lomo y las servidumbres rusticas. Ante el magistrado se haca la in iure cessio, por eso como lo refiere Gayo en sus Institutas era ms comn recurrir a la mancipatio, pues era ms engorroso dirigirse al pretor o al gobernador de provincia, que a los propios amigos. Consista en una ceremonia abstracta (slo importaba el cumplimiento de las formas y no la causa del acto) como dijimos privada (no intervena ningn magistrado). Se requera la presencia de quien transmita el dominio de la cosa (manciupio dans), del adquirente (mancipio accipiens), de cinco testigos pberes y ciudadanos romanos (por lo menos), la cosa a transmitir si era
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO posible (mueble) y otra persona tambin pber y ciudadano romano que sostena simblicamente una balanza. Esa persona reciba el nombre de libripens (el que pesa en la balanza) aludiendo que en algn momento el dinero vala por su peso y deba pesarse en una balanza. Luego, ya con el dinero provisto de un valor simblico el adquirente, luego de afirmar que la cosa le perteneca de acuerdo con el Derecho de los Quirites y que lo ha adquirido con ese cobre y esa balanza, golpeaba con el cobre la balanza, y entregaba el cobre al transmitente, quien no pronunciaba palabra.. Quien adquira una res mancipi por mancipatio poda hacer uso como todo propietario del Derecho Civil, de la reivindicatio, para recuperar la cosa si hubiera sido sustrada por un tercero. Si la cosa transmitida por mancipatio era motivo de eviccin, el adquirente tena accin, la actio auctoritatis, contra el transmitente, por el doble del valor del precio que hubiera abonado. Si el fundo transmitido tena medidas menores que las declaradas por el transmitente, por la actio de modo agri, el adquiriente poda reclamar el doble del valor de la porcin de terreno, que en menos, le fuera transmitido. Al acabar con Justiniano la distincin entre res mancipi y res nec mancipi, tambin cay en desuso la mancipatio, comenzando a utilizarse en todos los casos de transmisin de la propiedad, la traditio, forma no solemne. 5.12 IN IURE CESSIO Es un modo de transmisin de las cosas mancipi y nec mancipi, usado tambin en traspasos hereditarios, de servidumbres, y en varios casos de relaciones de familia, que se utiliz en el Derecho Romano; y al contrario de la mancipatio, que slo serva para las primeras (res mancipis) y era de tipo privado, esta forma era pblica, ya que requera la presencia de un magistrado (pretor o gobernador de provincia) y por lo tanto se realizaba de modo menos frecuente, al ser ms sencillo hacerlo entre personas conocidas. Sin embargo, cuando se requera transmitir una res nec mancipi, y adquirir la propiedad del derecho civil, era la nica alternativa posible, ya que si se haca por la traditio, mtodo legtimo, no solemne y eficaz para la transmisin de estas cosas, slo se adquira la propiedad del derecho de gentes, hasta que transcurriera el plazo de la usucapin. La in iure cessio consista en la simulacin de un proceso de reivindicacin (reivindicatio), realizado en la etapa in iure del procedimiento de las acciones de la ley, y que en este caso no pasaba a la otra etapa. La reivindicatio, como accin de defensa de la propiedad perdida, se usaba realmente para posibilitar al propietario civil, privado de su propiedad, el poder recuperarla. Sin embargo en este caso (de la in iure cessio) tal desposesin no haba sucedido, pues el comprador no era an propietario, sino que lo sera luego de la in iure cessio.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO La simulacin consista en que el comprador se presentaba ante el magistrado como supuesto propietario desposedo y pretenda reivindicar la cosa del supuesto ladrn, que en realidad era el actual dueo y vendedor. No haba ninguna ilegalidad en ello, pues era un procedimiento legal y todas los intervinientes en el acto estaban de acuerdo con fingir la situacin. El adquirente tomaba la cosa y pronunciaba palabras por las cuales afirmaba que esa cosa le perteneca por el derecho quiritario. Luego, el magistrado se diriga al cedente para preguntarle si iba a usar la contra vindicatio para defenderse. Si este se negaba a usarla, o simplemente guardaba silencio, el pretor realizaba la addictio de la cosa a su nuevo dueo, que es el que haba hecho la vindicatio. Hay otra tesis que Gayo menciona en sus Institutas (la de H. Lvy-Bruhl) que afirma que no era una ficcin de reivindicatio sino una real legis actio, un particular procedimiento donde se utilizaba la vindicatio, pero que no tiene nada que ver con la reivindicatio, pues en este caso se trataba de crear una propiedad nueva en cabeza del adquirente. La in iure cessio, a diferencia de la mancipatio no daba lugar a ejercer la actio auctoritatis, o sea no responda el vendedor por eviccin. Al igual que la mancipatio, la in iure cessio desapareci en la poca del emperador Justiniano. 5.13 CONFARREATIO Era una forma antigua y solemne de celebrar el matrimonio romano, que ya al decir de Gayo, en su poca haba dejado casi de existir, salvo para quienes era una obligacin, como en el caso de los sacerdotes mayores, los quirinales y el dios de los sacrificios, que solo podan ser nombrados entre aquellos que hubieran nacido producto de un matrimonio por confarreatio. De esta forma matrimonial se derivan muchos rituales que se mantienen hasta el presente. (Como el vestido de novia, el cortejo nupcial, la torta de bodas, o el alzar el marido a su flamante esposa para transponer el umbral) Slo se permita que hicieran uso de esta forma matrimonial, los patricios. Una vez celebrada, originaba el matrimonio cum manu, que significaba que la mujer dejaba de pertenecer a su familia agnaticia y adorar a sus dioses, para incorporarse a la familia y dioses de su marido. La confarreatio se iniciaba desde que la mujer sala de su casa, luego de efectuarse la traditio donde la mujer es entregaba a su futuro esposo, para luego ser acompaada por un cortejo (deductio in domu) dirigindose a su nuevo hogar (el del esposo). Al llegar, el novio alzaba a la novia por encima del dintel, para que nose enojaran los dioses del umbral, que reciban a una
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO integrante familiar que an no los haba adoptado, para luego celebrar la confarreatio propiamente dicha, ante el agua lustral y el fuego sagarado, donde se ofrendaba al Dios Jpiter un pan de harina de trigo llamado panis farreus, de donde deriva el nombre de confarreatio; se decan palabras solemnes necesitndose 10 testigos y la presencia del Flamen Dialis. Para disolver un matrimonio celebrado por confarreatio haba que realizar formalidades contrarias, la difarreatio, tambin con la presencia de las mismas personas que en la ceremonia original, el pan de harina, y los rezos, que esta vez consistan en ofensas hacia los dioses del marido para liberarse de ellos. 5.14 COEMPTIO Era un modo de configuracin del matrimonio romano cum manu, bastante comn en el perodo clsico romano, nacido con posterioridad a la confarreatio. Es posible que hubiera surgido cuando el permitirse el casamiento entre patricios y plebeyos por la Ley Canuleia en el 445 a .C. se necesit una forma que posibilitara esas uniones, que no eran posibles por confarreatio, que se aplicaba solamente a los patricios. Se trataba de fingir una venta de la mujer al esposo por medio de los rituales de la mancipatio. Deban estar presentes, el pater que transmita la propiedad de su hija o nieta, o en el caso de ser sui iuris (no tener pater) deba estar su tutor. Al igual que en la mancipatio se necesitaba contar con cinco testigos, ciudadanos pberes y con otro que sostuviera la balanza (libripens) donde se pesaba un trozo de cobre, que era entregado simblicamente al padre de la novia como supuesto pago por ella. Era un acto privado; no intervenan ni sacerdotes ni magistrados. Pronto cay en deuso, y ya casi no exista a principios del imperio. Tambin puede celebrarse la coemptio con el marido o con un extrao, por una causa distinta al matrimonio, por ejemplo, para salir de una tutela, en cuyo caso la mujer acompaada por su o sus tutores es comprada, y luego remancipada a un tercero, que a su vez la manumite, y se convierte en su tutor. A esto se llama coemptio por causa de fiducia. Tambin se us la coemptio fiduciaria para permitir que la mujer pudiera testar, pudiendo solo hacerlo (salvo las vestales que s podan testar) si celebraban una coemptio, luego fuera remancipadas y a posteriori manumitidas. Este requisito fue suprimido por el emperador Adriano 5.15 LEX AQUILIA Segn nos ensea Justiniano en el Digesto (D.9.2.1.1) la lex Aquilia en realidad fue un plebiscito que se vot a propuesta del tribuno Aquilio, alrededor del siglo III a C., y que vino a llenar el vaco legal existente con respecto al dao
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO injustamente causado, delito civil que los romanos llamaban damnum iniuria datum, que la ley de las XII Tablas slo contemplaba para algunos casos de daos especficos, como el que provocaba un cuadrpedo, o la introduccin de un ganado en fundo ajeno para pastoreo, o la tala de rboles, o el incendio de casas y cosechas, entre otras situaciones, a las que castigaban con diferentes sanciones, llegando en ciertos supuestos a aplicarse la pena capital. La lex Aquilia contena tres captulos, de los cuales se referan al dao injustamente causado, el primero y el tercero. El segundo captulo haca referencia a la accin que se le conceda al stipulador contra el adstipulador, o sea entre coestipulantes, donde uno de ellos haba liberado al deudor de su obligacin de pago en fraude del otro acreedor. El primero reprima al que injustamente, en forma dolosa o culposa (con iniuria, significa sin derecho y no aluda al delito de iniuria) hubiera matado a un esclavo ajeno o a una res o pecus (animal cuadrpedo gregario) ajeno, condenndolo a pagar el mayor valor que el esclavo o animal hubieran tenido en el ao anterior al hecho ilcito. Por ejemplo, si al momento de dar muerte injustamente al esclavo ste hubiera estado ciego, o paraltico, pero la ceguera o parlisis, la hubiera adquirido en el transcurso de ese ao anterior al ilcito, deba abonarle el precio de un esclavo sano. El captulo tercero se refera a cualquier otro dao que pudiera causarse injustamente a un tercero, excluyndose los casos del captulo primero. Estaran incluidos por ejemplo, quemar alguna cosa o romperla, matar a cualquier otro animal que no sea una res, como sera el caso de un perro. En esos supuestos, se deba abonar el mayor valor que hubiera tenido dicha cosa en los treinta das anteriores al hecho daoso. Deba tratarse de un dao patrimonial, que disminuyera el valor de la cosa, y no sobre la vida o el cuerpo de un hombre libre. No se configuraba el delito si era cometido por un inimputable como el caso de un demente o un infante, o si suceda por accidente o fuerza mayor, o si fuera cometido en ejercicio de un derecho, como por ejemplo un dao provocado en legtima defensa. El dao deba ocasionarse al principio por el propio cuerpo de su autor, o sea no caba el delito por omisin o por instigacin, como el caso de que alguien facilitare a un esclavo el hecho de escaparse, o se lo induca al suicidio. La accin del pretor ampli la aplicacin a supuestos nec corpore como el caso de la omisin, si hubiera una prestacin de hacer exigible, como de dar de comer a un esclavo y con eso ocasionarle la muerte. El titular de la accin llamada Actio Legis Aquiliae, que era penal, adems de reipersecutoria, pues no slo pretenda resarcir el real valor de la cosa, sino su
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO ms alto valor en un tiempo en que la cosa ya lo haba perdido; era el dueo de a cosa afectada por el dao, aunque luego por accin del pretor se la extendi al poseedor de buena fe, con respecto incluso del mismo propietario; al usuario, al usufructuario, al acreedor prendario e incluso a los peregrinos, al momento de la ocurrencia del hecho y siendo el sujeto pasivo el que lo haba cometido. A partir de Justiniano la accin pasa a ser procedente tambin contra los herederos del autor del dao, en la medida del beneficio por ellos percibido. En las Institutas de Justiniano se incluye dentro de la rbita de aplicacin de la Ley Aquilia, el caso de un dao ocasionado al dueo del esclavo por la persona que lo ha dejado huir, quitndole las cadenas. 5.16 BONORUM VENDITIO Era un procedimiento de ejecucin de bienes de deudores insolventes, vivos o muertos o ausentes que se aplic en la Antigua Roma. Surgi en reemplazo de la manus iniectio que persegua la aprehensin personal del deudor. La Bonorum Venditio como creacin pretoriana, fue obra posiblemente del Pretor Publius Rutilius Rufus (158 a. c-78 a. C) en el ao 118 a. C. Su base procesal fue el sistema formulario y desaparecieron juntos, siendo reemplazado por la distractio bonorum consistente en la venta de bienes singulares y no de todo el patrimonio en bloque. Se vendan los bienes segn Gayo, en el caso de deudores vivos contumaces, cuando el deudor demandado no tomare parte en el juicio; o cuando el deudor vivo era ya iudicatus, lo que significaba que ya haba sido condenado, por el iudex, y no haba cumplido su condena habiendo pasado los 30 das de plazo. Otro caso era el del deudor confeso. Con respecto a los muertos, para que procediera la Bonorum Vendito, no deba darse la existencia de ningn heredero ni de ningn bonorum possessor (el fisco no era considerado sucesor). En los casos en que procediere la Bonorum Venditio deban seguirse una serie de pasos: 1.- El pretor otorgaba al acreedor o a los acreedores la missio in possessionem, por la cual se ordenaba la entrega a l o ellos de los bienes del deudor, con el fin de custodiarlos y evitar el fraude que pudiera cometer el deudor hacindolos salir de su patrimonio. 2. Si los acreedores eran varios, se elega a uno de ellos como cuidador, designndolo curador de los bienes.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO 3. Se daba publicidad de la situacin para ver si surgan otros acreedores o alguien que se ofreciera a pagar por el deudor. La publicidad era por treinta das en caso de que el deudor estuviera vivo, y de quince das se estaba muerto (consideraban que los vivos necesitaban mayor proteccin). Si el crdito no era satisfecho recaa sobre el deudor fallido la tacha de infamia, salvo que hubiera ofrecido la cessio bonorum (abandono voluntario de los bienes, que pudo hacerse a partir del ao 47 a. C por la ley Iulia de bonis cedendis, a fin de evitar la bonorum venditio y por consiguiente la tacha de infamia. 4. Se elega de entre los acreedores un magister bonorum para que se encargara de preparar la subasta, dividir el activo y el pasivo, fijar las condiciones de pago y las garantas, clasificar los acreedores en quirografarios y privilegiados, etctera. La pblica subasta se realizaba en diez das, si se trataba de una persona viva, y de cinco si estaba muerta. 5. Nuevamente se daba a publicidad, esta vez la fecha y hora de la subasta 6. Se efectuaba la subasta resultando adjudicatario de todo el patrimonio vendido (addictio) quien ofreciera pagar el precio ms alto con el cual abonar la mxima cantidad de lo adeudado. Este comprador, que resultaba ser un sucesor a ttulo universal inter vivos del deudor se llama bonorum emptor y adquirir la propiedad bonitaria de los bienes, o sea los tendr entre los bienes de su patrimonio. Pero no ser propietario del Derecho Civil hasta que se cumpla el plazo de la usucapin, lo cual nunca lograr si es un extranjero, a quien no se le haya concedido la ciudadana. 5.17 STATUS LIBERTATIS En la Antigua Roma la mxima divisin entre los hombres era la de clasificarlos en libres, no sujetos al dominio de otro humano, y eslavos, que tenan un amo, y que por lo tanto carecan de capacidad jurdica, no siendo sujetos sino objeto de Derecho. Sobre ellos, los hombres libres podan ejercer un derecho de propiedad, eran mercancas, cuyo dominio se transmita para el Derecho Civil Romano por los procedimientos de la mancipatio o de la in iure cessio. Los esclavos nacan como tales si eran hijos de madres esclavas, o se hacan esclavos por haber sido capturados en guerras, o por haber cometido cierto tipo de delitos. Dentro de los libres, tambin existe una subdivisin: los ingenuos que son los que nacieron libres y siempre lo fueron, y los libertos que son los que alguna
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO vez fueron esclavos pero recuperaron su libertad, ya sea en virtud de una disposicin de la ley, o por decisin de su amo (manumisin). Las manumisiones podan en Roma ser formales o solemnes (por censo, por vindicta o por testamento) o no formales (por epstola, sentando al esclavo a la mesa, entre amigos, etctera). La ley Aelia Sentia fij edades mnimas tanto en quien manumita, que deba tener por lo menos 20 aos, y en quien era manumitido, que deba poseer no menos de 30 aos. Las manumisiones formales y respetando las edades mencionadas, convertan al esclavo en liberto ciudadano romano, los que les permita ejercer casi todos los derechos, menos el de proponerse en cargos electivos. En las manumisiones informales, el liberto latino iuniani, adems de no adquirir derechos polticos, se les privaba del ius connubium. Haba por ltimo otra categora de libertos, que eran aquellos que hubieran tenido mala conducta mientras fueron esclavos. Estos manumitidos adems de carecer de derechos pblicos y privados, no podan radicarse a menos de cien millas de Roma. Sin embargo, tener en Roma el status libertatis no le aseguraba a su poseedor el goce de todos los derechos civiles y polticos, sino que adems deba ser ciudadano romano, ya que los latinos y peregrinos si bien posean derechos no los tenan todos; y ser adems sui iuris, ya que los alieni iuris estaban sometidos a la autoridad del pater en la singular familia romana. 5.18 LEX HORTENSIA En el Derecho Romano se conocieron dos leyes bajo este nombre. Una del ao 287 a. C que confirm las disposiciones de la Ley Valeria Horatia que otorgaba fuerza de ley a los plebiscitos, y de otra ley Publilia, de semejante tenor, aunque se cree que estas dos leyes requeran para obligar, la aprobacin senatorial, previa o posterior, requisito que la Lex Hortensia suprimi. La Lex Hortensia, fue sancionada por el dictador Quintus Hortensius. Los plebiscitos pueden definirse como lo que la plebe ordena y establece. Eran las decisiones que tomaban los concilios de la plebe interrogados por un tribuno. Si fuera el pueblo el que ordena y establece se tratara de una ley (ley rogata). Como los patricios no integraban la plebe pero s el populus, ellos consideraban segn consta en las Institutas de Gayo, que las disposiciones contenidas en los plebiscitos no los obligaban, y slo reconocan la autoridad de las leyes comiciales.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Desde la ley Hortensia los plebiscitos tuvieron la misma fuerza obligatoria que las leyes comprendiendo tanto a patricios como a plebeyos, contribuyendo a equiparar los derechos y deberes de los plebeyos cuyos reclamos fueron tan largamente postergados; a los de los patricios. A partir de entonces todas fueron leyes (las leyes rogatas aprobadas en los comicios por centurias, y los plebiscitos). Los plebiscitos fueron mucho ms numerosos y se convirtieron en gran fuente de Derecho, especialmente en la regulacin del Derecho Privado, tomando la denominacin de ley. As las leyes Aquilia, Voconia, Icilia y Cincia, fueron en realidad plebiscitos. Otra Ley Hortensia fue la que declar que los das de mercado no eran aptos para las reuniones comiciales. 5.19 CAPITIS DEMINUTIO En la Antigua Roma, la capacidad plena en materia jurdica o caput (capacidad de derecho) slo la posean los hombres libres, ciudadanos romanos y sui iuris. Obviamente la mxima incapacidad era la ser esclavo, pues no se era sujeto, sino objeto de derecho; por eso perder la condicin de libertad era considerada la mxima disminucin que alguien poda sufrir en su capacidad de derecho (capitis deminutio mxima). Si lo que se perda era el status de ciudadana se llamaba capitis deminutio media, y si era el status de sui iuris, por reconocer esa persona sobre ella la autoridad de un pater, lo que suceda por ejemplo en los casos de adrogacin, donde un pater adoptaba a otro pater, se llamaba capitis deminutio mnima. La capitis deminutio (capitis = cabeza, deminutio = disminucin) significaba una reduccin o disminucin de la capacidad jurdica, aclarando Savigny que no solo se trata de una mutacin o cambio en la capacidad jurdica sino que ese cambio ocasionaba un perjuicio a quien lo sufra, ya que los status no eran estticos y as como poda acrecentarse la capacidad como por ejemplo cuando un esclavo era manumitido; un hombre libre poda caer en esclavitud, por ejemplo al cometer un delito grave que tena como sanciones ser condenado a las minas o a las fieras. Si se perda el estado de libertad esto traa aparejado la prdida de la ciudadana y del estado de familia, y la prdida de la ciudadana tambin implicaba la del status familiae, ya que slo los ciudadanos romanos podan ser pater. La prdida de la ciudadana no implicaba la del estado de libertad, y la prdida del status familiae, no conllevaba la de la ciudadana ni la de la libertad.
5.20 IN INTEGRUM RESTITUTIO
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Fue un medio extraordinario de impugnacin de sentencias que desconocieron los romanos durante el sistema de las acciones de la ley y que surgi en el procedimiento formulario, y ms que un recurso consisti en este perodo una verdadera accin. Se necesitaba la existencia de una sentencia vlida en cuanto a sus formas, para la que no existiera otro medio de impugnacin. El legitimado activo deba haber sido perjudicado por esa sentencia y no deba l mismo ser responsable de su dictado por su propio dolo o actitud fraudulenta. A su vez deba existir dolo o fraude del vencedor o que existieran cambios en la capacidad de derecho de las partes o que se hubiera dictado la sentencia contra un menor de 25 aos. A estas causales agreg Ulpiano el miedo, la violencia, o la ausencia del territorio de la Repblica. Paulo incorpor la causal del justo error. Operaba por accin o como excepcin para paralizar la ejecucin del fallo. El perjudicado por la sentencia o sus herederos podan accionar teniendo el plazo de un ao para ejercerla, desde que la causal ces, para obtener la in interum restitutio ante el magistrado a travs de un proceso especial extraordinario. El magistrado, en virtud de su imperium realizaba, si aceptaba la restitucin, un salto hacia atrs, invalidando lo actuando, y dando lugar a un nuevo juicio. En el sistema extraordinario, surgido a partir del emperador Diocleciano, la restitucin por entero se convirti en un medio de impugnacin ordinario. Ya no bastaba un mero decreto del magistrado dictado gracias a su imperio, sino que se abra un nuevo proceso, con intervencin de la parte contra la cual se ejerca, y daba lugar a una sentencia que poda ser apelada. En esta etapa se incorporaron causales nuevas, como la existencia en el juicio impugnado de testimonios falsos, o recuperacin de nueva documentacin. El ao til para su ejercicio fue elevado a cuatro aos, por el emperador Justiniano. 5.21 IMPUGNACIN DE SENTENCIAS La impugnacin de las sentencias judiciales es el medio por el cual puede ponerse remedio al error en una decisin judicial que causa un agravio injusto a una de las partes, como garanta procesal a la buena administracin de justicia. Tambin tiende a lograr la unidad jurisprudencial, sobre todo a travs de la casacin. Se basa tambin en la existencia de una jerarqua jurisdiccional, por la cual un rgano jerrquicamente superior, est facultado a peticin de parte interesada, a reexaminar el caso planteado. En algunos casos es el mismo Juez, como en el caso del recurso de aclaratoria. Para que proceda la impugnacin es necesario que exista una sentencia, un legitimado para impugnarla, pues fue parte en el proceso en que la sentencia
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO fue dictada, y que esa parte haya resultado vencida o su derecho no reconocido. Rige en su ejercicio la formalidad, pues deben circunscribirse las actuaciones a lo establecido en los cdigos procesales, siendo imposible aplicar la analoga, o sea para situaciones diferentes a las contempladas en la norma. Si hay un error en la impugnacin, esta ya no puede volver a plantarse. En general existe un solo recurso para cada caso. El objetivo de la impugnacin es la revocacin del fallo impugnado. Los recursos pueden ser ordinarios, como el caso del recurso de apelacin, que permite la apertura de una nueva instancia judicial en el caso general de la existencia de agravios; o extraordinarios como la casacin y la revisin, que necesitan de ciertas situaciones especficas de legalidad (cuestiones de derecho), sin cuestionar la justicia del reclamo.
CAPITULO VI
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO PATRIA POTESTAD EN ROMA 6.1 LA PATRIA POTESTAD. Es el poder que tiene el jefe de familia sobre los miembros de la domus. DOMUS: Reunin de personas colocadas bajo la autoridad o la manus de un jefe nico a las que puede excluir del ncleo familiar mediante la emancipacin o bien puede hacer ingresar a otras personas mediante la adopcin. 6.2 FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD.
Entendemos por fuentes aquellos modos naturales, o creados por la ley, que la legislacin romana reconoci como susceptibles de crear este vnculo. FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD: El matrimonio, la legitimacin, la adopcin y la adrogatio. IUSTAE NUPTIAE: En lenguaje jurdico es sinnimo de matrimonio, pero en el derecho primitivo se relaciona ms con la ceremonia matrimonial que con el matrimonio mismo. LA LEGITIMACIN: El derecho cristiano introdujo las formas de legitimacin, a los hijos nacidos fuera del matrimonio. LA ADOPCIN: Acto en el cual un filius familias sale de la potestad de su pater familias para entrar a la potestad de otro. 6.3SON REQUISITOS PARA REALIZAR LA ADOPCIN: El adoptante debe ser 18 aos mayor que el adoptado. El adoptante no debe tener hijos. El adoptante debe ser mayor de 60 aos (a partir del derecho clsico). El adoptante deba dar su consentimiento. LA ADROGATIO: Por la adrogacin, un pater familias se sujeta a la patria potestad de otro pater familias. Extincin de la patria potestad: Por muerte del pater familias o por caer en capitis diminutio mxima o media. Por muerte del hijo, o por caer en capitis diminutio mxima o media.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Por nombramiento del hijo a algunas magistraturas religiosas muy elevadas burocrticas. Por matrimonio cum manu de la hija. Por emancipacin. Por adopcin (en este caso sera al mismo tiempo fuente de otra patria potestad). Por disposicin jurdica. Por exposicin o prostitucin del hijo (a partir de Justiniano). 6.4 POTESTADES DEL PATER. En los primeros tiempos, su facultad era tan amplia que poda disponer totalmente de la persona y bienes de sus filius. Esta potestad fue moderndose muy paulatinamente en la Repblica limitndose particularmente en la Roma imperial, y sobre todo bajo la influencia cristiana. A fines del siglo II, el pater slo poda ejercer una facultad correctiva. Todo padre que diera muerte a un hijo, a partir del emperador Constantino, fue considerado parricida. La posibilidad del padre, otorgada por la Ley de las XII Tablas, de vender al hijo, fue declarada ilcita por el emperador Caracalla, salvo por motivos de pobreza extrema. Dioclesiano y luego Constantino, lo prohibieron en cualquier caso, aunque este ltimo emperador realiz una salvedad. Poda enajenarse el hijo si fuera recin nacido, en caso de padre indigente, pero reservndose la facultad de poder readquirirlo. Hasta el Bajo Imperio era facultad del pater abandonar al filius, que poda vivir junto al que lo recogiera, como hijo o esclavo. Con Justiniano el hijo abandonado, adquira la condicin de libre y sui iuris. La potestad sobre los bienes de los hijos era total, ya que exista un solo patrimonio familiar del que el pater era titular. Durante el imperio, aparecieron los peculios, que eran bienes que se permitan fueran del hijo, quien los poda administrar (peculio profecticio) o adquirirlos en propiedad (castrense, cuasi castrense, y adventicio). 6.5 LOS LEGITIMADOS La legitimacin fue otra forma de adquirir la patria potestad, en este caso, sobre los hijos nacidos de concubinato. Quedaban fuera de la posibilidad de legitimacin los hijos adulterinos e incestuosos. Para que se produjera la legitimacin que equiparaba a estos hijos naturales a los legtimos, se requera el consentimiento del legitimado, que en caso de no poder hacerlo por su corta edad, deba ratificarla posteriormente. Los medios
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO otorgados por la ley para que sea vlida la legitimacin, fueron: el matrimonio subsiguiente de los padres, la oblacin a la curia o el rescripto del emperador. El primer caso exiga que no existieran impedimentos matrimoniales al momento de la concepcin del hijo. Si en este caso los padres contraan matrimonio, el hijo quedaba equiparado totalmente al hijo legtimo. La oblacin a la curia significaba ofrecer un hijo natural para desempearse como decurin o casar a la hija natural con un decurin. Los decuriones tenan la funcin, entre otras, de recaudar impuestos. Esta tarea tena pocos candidatos dispuestos a ejercerla, ya que deban responder personalmente en caso de que no pagaran los contribuyentes. Esta forma de legitimacin creaba un vnculo civil, agnaticio entre el padre y el hijo, pero este ltimo no era pariente civil de los dems parientes del padre. Durante el mandato del emperador Justiniano surgi una nueva forma de legitimacin, para aquellos casos en que no pudiera darse el subsiguiente matrimonio de los padres, por existir algn impedimento. La legitimacin por rescripto imperial, o sea concedida por el emperador, a pedido del padre por presentacin directa o por disposicin testamentaria, tena como nico requisito, que el padre natural no poseyera hijos legtimos. Si el padre no los hubiera legitimado en el testamento, pero los hubiera instituido herederos, los propios hijos podan solicitar la legitimacin pues se supona que esa era la voluntad del testador. Esta forma de legitimacin equiparaba en todos sus efectos al hijo natural con los hijos legtimos. 6.6 LOS HIJOS NACIDOS EN JUSTAS NUPCIAS. Estn sometidos a este poder los hijos legtimos, o sea los nacidos de justas nupcias, y tambin el resto de los descendientes nacidos de sus hijos varones. Para determinar si un hijo ha sido concebido dentro de las justas nupcias, establecieron una presuncin sin admitir prueba en contrario (iuris et de iure) que determin que el plazo mnimo de un embarazo era de 180 das y el mximo de trescientos. Segn los romanos, la maternidad era indiscutible, pero el padre era simplemente el que estaba casado con la madre. Por lo tanto, el matrimonio debera haberse configurado en los perodos en cuestin, para que el hijo pueda adjudicrselo al padre, de lo contrario, ste podra impugnar su paternidad. Otro supuesto sera probar no haber tenido relaciones sexuales con su esposa en esos perodos (por ejemplo, en casos de ausencia o enfermedad). Como se necesitaba la condicin de ciudadano para ejercer la patria potestad la legislacin romana, para favorecer esta institucin, la concedi en ciertos casos particulares. Cuando un liberto no cumpla los requisitos impuestos por la
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO ley Aelia Sentia, siendo manumitido antes de los treinta aos, no adquira la condicin de ciudadano romano. Si este liberto se casaba con una ciudadana romana, no era considerada esa unin como justas nupcias, y por lo tanto los hijos concebidos no estaban bajo su patria potestad. En tales condiciones, se permiti al padre obtener la ciudadana romana, y por consiguiente la potestad sobre sus hijos, si se presentaba al cabo del ao de nacido el hijo, ante el magistrado, probando la existencia del vnculo matrimonial y del hijo nacido de dicha unin. Si un ciudadano romano contrajera matrimonio con una no ciudadana, ignorando esa situacin, probado el error, se les permiti que la esposa adquiriera la ciudadana romana y el hijo concebido de dicha pareja, estuviera bajo la potestad paterna. Tambin si la situacin era inversa, o sea, la mujer, ciudadana y el hombre no, desconociendo tal circunstancia, se tom la misma solucin que en el caso anterior. 6.7 LOS ADOPTADOS.
Esta institucin del Derecho Civil, significaba, introducir al adoptado a la familia y crear un vnculo de patria potestad sin la existencia de un vnculo de sangre. Dentro de la adopcin caba distinguir la adopcin de un alieni iuris, o sea de una persona que ya estaba bajo el poder de un pater y pasaba a depender de otro y la adrogacin, por el cual una persona sui iuris, o sea no sujeta a patria potestad, pasaba a depender de otra en calidad de filius. Para ser adoptante, se requera ser capaz, debiendo para ello ser un hombre sui iuris y ciudadano romano. No podan adoptar los tutores y curadores a sus pupilos mientras estos fueran menores de 25 aos. Las mujeres no podan adoptar, pero s ser adoptadas. Tampoco podan hacerlo los menores de 18 aos, ni los castrados. Para que se operara la adopcin, el padre originario deba vender ficticiamente al hijo al adoptante, mediante tres mancipaciones (medio solemne y privado de transmisin del dominio mediante el procedimiento del cobre y la balanza). Las dos primeras compra- ventas eran lgicamente seguidas de manumisin, para que acto de compra venta pudiera volver a efectuarse. En el caso de hijas y nietos, bastaba una sola mancipacin. Luego de la ltima venta el hijo no quedaba bajo la patria potestad del nuevo pater, sino en mancipium, otra potestad inherente al pater. Para lograr la patria potestad, se requera entonces, que el pater adquirente, volviera a remanciparlo ficticiamente, para que no estuviera ya en mancipium. En esa situacin el pater adoptante intentaba contra el padre natural una reivindicacin (accin por la cual se recuperaban las cosas robadas). Ante la falta de
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO oposicin del padre biolgico el adoptivo adquira la patria potestad, por decisin del magistrado. En poca de Justiniano bast con la presentacin del padre adoptante, del adoptivo, y del adoptado, por la cual el primero manifestaba su decisin ante el magistrado y se labraba un acta ante el Juez. La adopcin creaba un vnculo similar, entre padre e hijo, al derivado de la naturaleza, por lo tanto, se exigi que el adoptante fuera mayor que el adoptado por lo menos, en 18 aos. En el derecho Antiguo no se exigi el consentimiento del adoptado, lo que s fue condicin (al menos que no se opusiera) durante el derecho clsico. Si la adopcin fuera de un nieto, el abuelo que daba al nieto en adopcin lo haca por su propia voluntad sin ser necesario el consentimiento del padre de la persona a dar en adopcin. En el caso de que el adoptante sea el abuelo, se requera la conformidad del abuelo y del padre adoptante. El emperador Justiniano distingui entre la adopcin plena, que se daba en el caso de que el adoptante fuera a su vez ascendiente natural del adoptado, donde se produca la incorporacin del adoptado bajo la patria potestad del adoptante, del caso de la adopcin menos plena, o sea, cuando el adoptante fuera un extrao, el adoptado no sala de la patria potestad con respecto a su padre natural. Sin embargo, tena el adoptado derecho a concurrir a la sucesin intestada del padre adoptivo. La adrogacin era la incorporacin a la familia de un sui iuris, o sea, de quien no estaba sometido a patria potestad. Fue de gran importancia pues este sui iuris al incorporarse como alieni iuris a otra familia, renunciaba a su propio culto familiar, para tomar el del adoptante, adems de que se integraba con todas las personas que se hallaban bajo su propia potestad. Ante una situacin tan significativa, era indispensable la intervencin de los Pontfices. Se requera la conformidad del adrogante y la del adrogado, pero adems la del pueblo reunido en comicios. Luego, los comicios fueron reemplazados por una Asamblea. Durante el imperio se permiti que pudiera efectuarse por rescripto imperial. Adems de los requisitos exigidos para la adopcin, los pontfices deban realizar una investigacin para determinar la causa por la que se efectuaba, que deba ser justa y beneficiar al adoptado. El adrogante deba tener al menos 60 aos, y adquira la patria potestad sobre el adrogado y toda su familia agnaticia. 6.8 EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO La causa natural de extincin de la patria potestad era la muerte del pter o del filius. Tambin la capitis deminutio mxima (prdida de la libertad) de cualquiera de ellos extingua el vnculo. Tenan esa consecuencia, adems, la capitus deminutio media (prdida de la ciudadana) y la capitis deminutio mnima (prdida de la calidad de sui iuris) ya sea por adopcin o adrogacin. Como casos excepcionales, desde muy antiguo los filius sacerdotes de Jpiter y las mujeres, vrgenes vestales salan de la patria potestad. En la poca de Justiniano, salan de la patria potestad sin perder sus derechos agnaticios, los que desempearan altas funciones, como cnsul o prefecto del pretorio. La emancipacin fue otra causa de salir de la patria potestad que se realizaba haciendo ficticiamente, con la complicidad de un tercero, la triple venta exigida por la ley decenviral para perder la patria potestad. Al cabo de ellas, el padre lo readquira y luego la manumita, adquiriendo la calidad de sui iuris. Esto en el caso del varn, las mujeres para emanciparse, requera una sola venta. El emperador Anastasio simplific este engorroso procedimiento, creando la emancipacin Anastasiana, pudiendo otorgarse por rescripto imperial. La emancipacin justinianea, finalmente, permiti la emancipacin con la simple declaracin, de ambos interesados, ante un magistrado competente. 6.9 DE LA TUTELA Y CUARTELA DESDE CDIGO CIVIL HASTA LA INFLUENCIA DEL DERECHO ROMANO Reaccionando contra la tradicin de origen romano e invocando la similitud esencial entre la tutela y la curatela, por tratarse, ambas, de prestar amparo al incapaz, no importa cul sea la causa de su incapacidad, ciertas leyes modernas han suprimido la diferencia sistemtica entre las dos y prefieren tratarlas como una sola figura; en tanto que otras, mirando ms bien las notas peculiares de cada, mantienen para ellas trato distinto y separado, si bien extienden a la curatela las reglas de la tutela en todo lo que no resulte especialmente legislado para aquellas. Mientras que en el derecho romano el impber conceba la mayora de edad a los 25 aos, en nuestro Cdigo Civil Dominicano en el art. 388 (modificado por la ley 4999 del 19 de septiembre de 1995; G: O: No.8287). Se entiende menor de edad al individuo de uno u otro sexo que tenga dieciocho aos cumplidos. En la tutela de los impberes romanos, el impber tiene la necesidad de un protector si ha nacido Sui Juris, fuera de matrimonio legitimo, o bien, si nacido bajo la potestad paterna, ha salido de ella antes de la pubertad. Este protector es llamado tutor. Pero el poder concebido al tutor no es, de ningn modo, una verdadera potestad, difiere notablemente, por varias causas, de la potestad paterna, donde la tutela termina con la pubertad del pupilo.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO En nuestro Cdigo Civil Dominicano en e el captulo II de la tutela seccin I de las tutela de los padres art.389.- Dice: El padre es, durante el matrimonio, el administrador de los bienes personales de sus hijos menores. Es responsable de la propiedad y rentas de aquellos bienes cuyo usufructo no tiene, y solamente de la propiedad en aquellos en que se lo conoce la ley. En nuestro cdigo permanece el consejo de familia antes de asignarle un tutor al pupilo como existi en la legislacin romana. Lo podemos encontrar en nuestro Cdigo Civil Dominicano en el captulo II de la tutela. En nuestra Cdigo existe la tutela que es llamada pro-tutor estipulados en la seccin V del captulo II art.20, que en Roma era llamado cuartela que era el que velaba junto al tutor por los bienes del menor.
CAPITULO VII
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO OTRAS LEYES Y JURISCONSULTOS ROMANOS.
7.1
JURISCONSULTOS DE ROMA
En Roma los jurisconsultos eran personas estudiosas y conocedoras del Derecho y que al principio de la Repblica de Roma todo el que gozase de cierta fama doctrinaria jurdica podia responder a las preguntas que se le hacan pero sin formalidad alguna, pero poco a poco se paso de un valor doctrinal a base de numerosas sentencias conformes a la doctrina de los juriconsultos, pasando al mundo legal como una especie de derecho consuetudinario y sirvieron de suplemento a la legislacin , origen de importantes instituciones jurdicas: A todas estas leyes se aadieron las aclaraciones de los jurisconsultos mas clebres, autorizados para contestar e ilustrar ciertos puntos dudosos del derecho, a cuyas decisiones haban de atenerse los jueces. Esta era una cosa precisa atendiendo la necesidad que haba de sacar las Leyes del caos y de la confusin en que estaban; y ella produjo una clase de gentes estudiosa y dedicada a la filosofa, los cuales hicieron de esto una profesin. JOVELLANOS: No hay en los jurisconsultos, no hay en los geopnicos latinos. El ms pequeo rastro de semejante abuso.
7.2 ORGENES
La institucin del patronato entre los patricios dio origen en Roma a la profesin de los jurisconsultos, pues uno de los deberes del patrono era explicar la ley a sus clientes y defender sus derechos en los litigios (Tito Caruneanio, segn algunos historiadores, Gran Pontfice, fue el primero que emiti sus opiniones y aconsej acerca de los asuntos forenses a todos aquellos que a l acudieron).
7.3
POSTERIORMENTE
Dej la Jurisprudencia de ser patrimonio de los patricios y cualquiera poda ser jurisconsulto, hasta que Augusto restringi el ejercicio de la profesin y concedi a un nmero limitado de jurisconsultos el derecho de interpretar las leyes y dar decisiones. OCTAVIO AUGUSTO La revolucin que aniquil la Repblica y condujo al principado de Augusto, obr un gran cambio en la condicin de los jurisconsultos, por lo siguiente:
El Imperio comprendi la misin y las ventajas de sostener y elevar la ciencia del derecho.
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El prncipe, que era por razn de su cargo el intrprete de las leyes, hizo partcipes de tanta autoridad a algunos de los ms distinguidos jurisconsultos, confirindoles el ius publice respondendi, es decir, el derecho de dar respuestas con la garanta del prncipe: ex auctoritate eius, como dice la siguiente cita: Ante tempora Augusti publice respondendi ius nom a principibus databur, sed qui fiduciam studiorum suorum habebant, consulentibus respondebant: neque responsa utique signata dabant, sed plerumque iudicibus ipsi scribebant, aut testabantur qui illos consulebant. Primus divus Augustus, ut maior iuris auctoritas haberetur, constituit, ut ex auctoritate eius responderent: et ex illo tempore peti hoc pro beneficio caepit (Pomponius, libro singulari enchiridii). Esto equivale a decir que las respuestas emanadas de los jurisconsultos deban ser equiparadas a las del prncipe, a modo de los rescriptos, y tener fuerza obligatoria para el juez. ESTUDIOS
7.4
Los estudios que se realizaban eran de gramtica, literatura griega y filosofa y posteriormente las prcticas se realizaban acompaando a un jurisconsulto clebre, como lo fue Cicern acompaando a Quintus Mucius Escvola, que goz de gran reputacin como orador, poltico y cnsul, venciendo a los dlmatas en el ao 45 adC., para observar las prcticas y conversaciones de ste y aprender el <oficio> y a los dscipulos de los jurisconsultos clebres se les llamaba oyentes (auditores) (anterior al citado Escvola hay otro jurisconsulto clebre del mismo nombre, Quintus Mucius Escvola, que vivi en el siglo III adC., por los 217 adC., de gran reputacin y fue pretor en Cerdea. Anterior a ste, Cayo Muncio Escvola, clebre patricio del siglo VI adC., que intent l solo matar a Porsenas, rey de los etruscos, que sitiaba Roma con un ejrcito). Los jurisconsultos conocan ms perfectamente que el de la generalidad el derecho escrito y aptitudes principalmente para la interpretacin y explicacin y ciertos conocimientos especiales, especialmente el jus sacrum y formulas solemnes que se empleaban en los Tribunales.
7.5
IUS, LEX Y JUS CONSUETUDINIS
IUS.-EXPESA Comparativamente lo que es justo y equitativo en s mismo y que nos obliga sea la causa que se quiera (Est enim ius quod lex constituit, Cicern "leg."). Tambien significaba lugar donde se administraba la justicia (In jus comus, id est, ad, Praetoris sellam). LEX
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Orden o resolucin escrita (Lex quae scripto, quod vult, aut jubendo, aut vetando, Cicern "leg."): Tambin las leyes municipales de las ciudades libres, aliadas y provincias La ley tomada en general, de la Ley de las Doce Tablas: Lege haereditar ad genten Minutiam veniebat Tambien era Ley, los arriendos o reglamentos hechos por los censores: Leges Censoriae. Lex mancipi vel mancipium. A veces Ley o Lex y Derecho o Ius se usan en la misma acepcin 'Lex est recta ratio imperandi; iustorum).
JUS CONSUETUDINIS
Derecho que se da a la costumbre, opuesta a la ley o al derecho escrito (por tanto la ley era jus scriptum).
7.6 IUS COMMUNE Y IUS SINGULARIS
Ius commune o derecho normal establecido por una regla jurdica destinada a valer cuantas veces concurran los supuestos de que parte e indistintamente para cualquier persona, cosa o relacin que sea, mientras no se oponga una especial disposicin de la ley Ius singularis o el derecho singular, es el que por especiales razones se halla establecido a favor de una determinada categora de personas, cosas o relaciones (propter aliquam utilitatem, iure singulari, benigne, utilitatis causa receptum)
7.7 IUS CIVILE Y IUS GENTIUM
IUS CIVILE.
En su acepcin ms usada y primitiva, el derecho que determinaba las relaciones de los individuos de la ciudad entre s y con la misma ciudad reciba de los romanos en un sentido exacto y riguroso, el nombre de Jus Quiritium, optimun jus civium Romanorum y posteriormente jus civitatem, y por fin ius civile, derecho que oponan al ius gentium Ius gentium o comn a todos los hombres. En la poca de Justiniano, cuando el antiguo derecho perdi mucho de su rigor, no tuvo el mismo alcanze y para definirla el emperador bizantino pareci referirse ms al origen del Derecho que a la cualidad de aquellos que de l participan, con las siguientes definiciones:
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Derecho civil que es aquel quod quisque populus ipse sibi constituit Derecho de gentes aquel quod naturalis ratio inter omnes homines constituit
7.8 CIUDADANA ROMANA
En el derecho romano el hombre como tal no es persona o solamente lo es el hombre en quien la ley reconoce capacidad de derechos, negando las leyes romanas esta capacidad a los esclavos y la libertad era el principal fundamento de toda personalidad, pero no bastaba por s sola para atribuir los derechos civiles, ya que la ciudadana romana era el fundamento principal de la personalidad civil y para disfrutar de la plena capacidad de los derechos civiles y polticos era necesario lo siguiente:

Que el libre ciudadano perteneciera a una familia agnaticia. La agnacin entre los romanos era la base de todos los derechos polticos y de algunos derechos civiles. Por tanto la libertad, la ciudadana y la familia constituan en derecho romano el fundamento de la capacidad jurdica, civil y poltica. Existan tres condiciones jurdicas o estados, que eran los siguientes: El estado de libertad. Libre, el que era dueo de s y se subdividan en lo siguiente: Ingenuo, el que haba nacido libre y jams haba dejado de serlo.
Libertino, el que haba obtenido la libertad mediante liberacin de justa esclavitud (justa servidumbre porque si un hombre libre de quien errneamente se crea siervo, era libertado por su dueo putativo, no dejaba de ser ingenuo y jurdicamente haba sido siempre libre) Colono, estado intermedio entre la libertad y la esclavitud, pequeos arrendatarios, de condicin jurdica libre, pero vinculados perpetuamente al fundo por ellos cultivado y la desercin los converta en esclavos Esclavo, no era dueo de s, sino simplemente objeto de dominio ajeno y era la esclavitud institucin del derecho de gentes, puesto que por naturaleza los hombres eran libres e iguales. La esclavitud se extingua por ley o manumisin y las personas emancipadas de la esclavitud por manumisin, se llamaban libertos y el manumitente patrono. El estado de ciudadana. El estado de familia.
7.9 CIVES Y NON CIVES
Segn el derecho romano clsico se distinguan los hombres libres en lo siguiente:

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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Ciudadanos romanos que gozaban de todos los derechos civiles y polticos Peregrinos que no gozaban en Roma de ningn derecho poltico y respecto a los derechos privados solo podan invocar ms que el ius gentium y no participaban del ius civile Romanorum. Los latinos constituan una clase intermedia entre los ciudadanos romanos y los peregrinos y se distinguan en dos clases: Coloniari o latinos colonos. Iuniani o latinos junianos
7.10 CIUDADANOS ROMANOS: JUS QUIRITUM
DERECHOS PRIVADOS: IUS CONNUBII o facultad de contraer matrimonio segn el ius civile romano. IUS COMMERCII o facultad de realizar negocios jurdicos de ndole patrimonial, de adquirir la propiedad romana, de hacer testamento con las formas romanas, de figurar como heredero, legatario o testigo. JUS LIBERTATIS JUS GENTILITATES ET FAMILIAE JUS PATRIUM JUS DOMINII LEGITIMI, derecho a la propiedad legtima JUS TESTAMENTI ET HEREDITATIS, derecho de testar y heredar JUS TUTELAE, derecho de tutela. Derechos polticos IUS SUFFRAGII o derecho electoral en los comicios IUS HONORUM o derecho de aspirar a las magistraturas romanas JUS SACRORUM, derecho de los padres de familia de dar culto a sus dioses domsticos JUS MILITIAE, derecho de servir en el ejrcito JUS TRIBUTORUM, derecho de pagar las contribuciones JUS CENSUS, derecho de ser matriculado por los censores
7.11 DE LA ESTIMACIN CIVIL
El derecho de ciudadana romana le atribua cierta dignidad exterior e infunda en los otros cierta estima, una especie de estado que conservaba en su integridad mientras su conducta continuara civilmente irrepensible: Existimatio est dignitatis illesae status legibus ac moribus comprobatus (Callistratus, 5. I de extraord. cognit.).
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Pero este estado de <ilesa dignidad> como le llamaban los romanos, poda perderse totalmente o poda disminuirse, por lo siguiente: Perderse con la privacin de la libertad o de la ciudadana (Deportatio in insulam). Disminuirse por muchas causas, como las siguientes: Relegacin (Roma) Remocin del orden ecuestre Exclusin de los cargos pblicos Fustigacin Infamia que se subdivida en lo siguiente: Infamia iuris, cuyas causas por las que se incurra estaban indicadas en el edicto pretorio.
Infamia facti, dismimucin del honor ms o menos grave, que fundada en la sentencia moral de los conciudadanos, en la opinin pblica, daba lugar a notables consecuencias jurdicas, desfavorable a la persona turpis o villis. La infamia llevaba consigo lo siguiente: La prdida de los derechos polticos. Ordinariamente la capacidad de postulare, es decir, de estar en juicio como procurador o mandatario de otros y de intentar acciones de inters pblico.
7.12 SUI IURIS Y ALIENI IURIS
SUI IURIS Persona no sujeta al dominium (esclavo) y a su vez sujeto de derecho o persona que era libre y en sus relaciones de derecho privado no estaba sometido a otro. ALIENI IURIS Es la persona que no era duea de su voluntad sino que dependa de la ajena en el sentido de no poder querer y obrar eficazmente por cuenta propia, es decir una subordinacin de la voluntad de una persona libre a la voluntad de otra, que poda ser de tres especies: Patria potestad o conjunto de derechos que el padre de familia tena sobre sus propios hijos. Manus o poder eventual que el marido tena sobre la mujer. Mancipium.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Emptio sub corona.-Venta pblica de los prisioneros de guerra y probablemente llevaban una corona en la cabeza (Festus, "sub corona")
7.13 PROCEDIMIENTO CIVIL ROMANO
El rasgo ms sobresaliente del procedimiento civil romano, desde los primeros tiempos hasta Diocleciano, es la divisin de las funciones judiciales entre el magistrado y el juez y de esta manera el procedimiento se divida en dos partes distintas y separadas, una ante el magistrado (in iure) y otra ante el juez (in iudicio), con lo siguiente: El magistrado, determinaba anticipadamente las consecuencias jurdicas de los hechos alegados por los litigantes, es decir, instrua la causa y fijaba los trminos de la sentencia El juez, verificaba los hechos aducidos por las partes y aplicaba a los mismos los principios indicados por el magistrado y pona fin al litigio mediante sentencia, es decir, resolva la controversia Obra que hable del magistrado y el juez romano. La jurisdiccin (jus-dicente), corresponda particularmente a los magistrados mayores, que eran los siguientes: El oficio de juez corresponda a los siguientes: A un tribunal permanente como el de los decemviros o centumviros y este en el Imperio solo figuraba en casos excepcionales y especialmente en algunos litigios sobre herencias . A jueces especiales particulares nombrados en cada caso por el magistrado jurisdicente. En algunos casos que interesaban al orden pblico, funcionaban como jueces los recuperatores.
7.14 LEGIS ACTIONES
La legis actio era el procedimiento solemne entre dos litigantes, que tenan lugar ante un magistrado jurisdicente y por medio del cual, empleando palabras solemnes y hasta ademanes simblicos, en presencia de testigos, se preparaba el juicio, que recibira luego ante el juez su ulterior desarrollo. Algunas legis actiones, las siguientes:
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO LEGIS ACTIO SACRAMENTO.- Los litigantes se obligaban, mediante el cambio de palabras solemnes y sacramentales, a dejar a favor del erario la suma por ellos depositada o prometida, en cuanto sus respectivas aserciones no fuesen ciertas LEGIS ACTIO PER IUDICIS ARBITRIVE POSTULATIONEM.- Las partes, en vez de ser remitidas ante el tribunal de los centunviros, obtenan un arbitrio que disfrutaba un poder de apreciacin mucho ms extenso y proceda mejor segn los principios de equidad que a tenor del derecho riguroso LEGIS ACTIO PER CONDICTIONEM.- Fue introducida por la ley Silia para los crditos de cantidad cierta y determinada y extendida despus por la ley Calpurnia a todas las acciones personales de de ommi certa re EN ACCIONES PERSONALES, REALES Y MIXTAS Acciones civiles y acciones pretorias: CIVILES.- Las que tenan su origen en las leyes, plebiscitos, senado-consultos, constituciones imperiales, interpretaciones de los jurisconsultos, y en las costumbres PRETORIAS.- Las nacidas de los edictos de los magistrados: La mayor parte fueron introducidas por los pretores (actiones praetoriae) Algunas por los ediles (actiones aediliciae) Acciones persecutorias de la cosa, persecutorias de la pena y persecutorias de la cosa y de la pena o mixtas Acciones por el simple, por el duplo, por el triple o por el cudruplo Acciones de derecho estricto, de buena fe y arbitrario Acciones por las cuales el demandante obtiene todo lo que se le debe y acciones por las que obtiene menos 7.15 ALGUNAS ACCIONES ROMANAS, LAS SIGUIENTES: REIVINDICATORIA.- La que competa al propietario de una casa ex jure Quiritum para reclamarla contra cualquier poseedor. PETICIN DE HERENCIA.- La accin por la que el heredero testamentario se diriga contra el pro herede possidere al objeto de reivindicar un cuerpo hereditario.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO ACCIN CONFESORIA.- Se daba al que tena un derecho de servidumbre, al enfiteuta y al acreedor pignoraticio, contra el propietario de la finca sirviente o un tercero que le perturbase en el ejercicio de su derecho. ACCIN NEGATORIA.- Competa al propietario de un fundo libre para sostener que su finca no estaba sujeta a una carga o servidumbre. ACCIN RELATIVA A LA LIBERTAD.- Accin por la cual el propietario de un esclavo, que d ehecho gozaba libertad, poda exigir que se declarase judicialmente cual era el verdadro estado de ste. ACCIN PUBLICANA.-Si el poseedor de una cosa dejaba de poseerla antes del tiempo necesario para adquirirla por usucapin, no poda reclamarla por la accin reivindicatoria, porque no era propietario ex jure Quiritum ACCIN RESCISORIA DE LA USUCAPIN.- se daba al propietario de una cosa que con arreglo al derecho civil haba usucapido, hallndose ausente por causa de la Repblica, para que pudiera reinvindicarla como si no hubiera prescrito.
Con arreglo al derecho pretorio deba intentarse la reivindicacin dentro del ao del regreso del ausente 7.16 JUSTINIANO EXTENDI EL PLAZO A 4 AOS CONTINUOS ACCIN PAULIANA.- Competa a los acreedores perjudicados por las enajenaciones del deudor para reivindicar a favor del patrimonio de ste, los bienes que fraudulentamente le hubiere enajenado. ACCIN SERVIANA.-La que tena el propietario de una finca rstica para reivindicar contra todo poseedor los objetos que el arrendatario hubiese obligado por un simple pacto, sin tradicin, a la seguridad de los arriendos. ACCIN CUASI-SERVIANA O HIPOTECARIA.- Esta accin es el origen de la hipoteca en Roma, que se diferenciaba de la prenda en que sta se exiga la entrega de la cosa. ACCIN DE JURE JURANDO.- La que naca de la convencin celebrada entre partes bajo juramento en forma para fijar sus pretensiones entre otras.
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CAPITULO VIII
SEMEJANZAS DE ALGUNAS INSTITUCIONES ROMANAS CON EL DERECHO EN LA ACTUALIDAD 8.1 ANTECEDENTES.
El hombre es relevante para el derecho como sujeto activo y pasivo de obligaciones, es decir cuando realiza cualquier acto jurdico, compra-venta, testamento, o cuando se hace acreedor, deudor, etc. O cuando dentro de la
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO familia el individuo contrae matrimonio, adquiere la titularidad del derecho de patria potestad sobre sus hijos, se hace tutor, curador, o legtima un hijo, y le interesa cuando frente a las cosas, como cuando adquiere un inmueble y se hace propietario del mismo. En la legislacin romana, no todo hombre es considerado persona, por cuanto dicha legislacin le neg capacidad jurdica a ciertos hombres, tales como esclavos, relegndolos a la categora de las cosas. Los sujetos de derecho seran los que renen las condiciones de libertad, de ciudadano y de familia, (status libertis, status civetitas y status familiae).Para que el hombre sea considerado existente, era preciso que concurriesen varios requisitos o elementos naturales tales como el desprendimiento total del feto del claustro materno, el nacimiento con vida, el parto perfecto (que no sea un aborto) y que tenga forma humana. La doctrina romana acoge la teora de la vitalidad, o sea el nacimiento con vida fija el comienzo de la capacidad o personalidad jurdica. Protege tambin al nasciturus, atiende a la defensa de su existencia fsica con medidas conducentes a proteger su integridad, porque el parto antes de que se d a luz es parte de la mujer y de sus entraas. El concebido no es actualmente persona pero es siempre una persona eventual, por lo que se le reservan y tutelan aquellos derechos que desde el momento del nacimiento se le habran transmitido. Los romanos fundamentalmente clasifican la capacidad en capacidad de goce y capacidad de ejercicio. La capacidad de goce es la facultad que tiene la persona para adquirir o gozar de los derechos, para ser titular de derechos tal como por ejemplo la tienen los menores de edad que tienen capacidad para adquirir derechos e incapacidad para ejercitarlos. En los ordenamientos jurdicos contemporneos, todo individuo de la especie humana es persona, y por lo tanto, susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones a diferencia del derecho romano. El criterio de nuestra legislacin civil al igual que los romanos acoge la teora de la vitalidad y se contempla al nasciturus; el feto se tendr como nacido cuando se trate de su bien, y para que sea reputado como persona, basta que haya nacido vivo. Al referirse a los sujetos de derecho, se entiende como capacidad al igual que los romanos como la facultad para adquirir derechos y contraer obligaciones, siendo las mismas clases de capacidad estudiadas por los romanos, pero sin la necesidad de estipular que para ser plenamente capaz se requiera la concurrencia de tres estados, sino sencillamente llegar a la mayora de edad. Tanto en el ordenamiento jurdico romano como en el moderno existen factores que limitan o modifican a la capacidad de ejercicio y factores que la extinguen. En la doctrina romana algunas de esas causas que pueden limitar o restringir la capacidad son de ndole natural y otras de tipo civil o social, tales como el sexo, la edad, la salud corporal y mental, la religin, la profesin, el origen, el
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO domicilio y la infamia. Un ejemplo sera el del menor infante, la edad incida sobre su persona impidindole la realizacin de actos jurdicos por s mismo, de all que el derecho someta a este menor a la institucin de la tutela, a fin de proveerle de un representante para que le administre su patrimonio, sus bienes. En el mismo sentido podramos referirnos al enajenado mental, o al prdigo que dilapida sus bienes sin causa que los justifiquen, los somete a la institucin de la curatela a fin de cuidarlo y salvaguardarlo, tanto en lo que respecta a sus personas como en lo que atae a la administracin de su patrimonio. En cuanto a la extincin y prdida de la capacidad jurdica, en la doctrina romana tenemos como causas principales a la muerte, la capitis deminutio (disminucin de status debido a varios sucesos tales como prdida de libertad, prdida de la ciudadana o prdida del parentesco agnaticio) El hecho de la muerte, es relevante para el derecho, por cuanto produce efectos de derecho ya que determina la sucesin de derechos y obligaciones de naturaleza transmisible por otra persona llamada heredero as como es causal de disolucin de matrimonio, extingue la patria potestad, la personalidad jurdica y los derechos reales, de usufructo y habitacin. La determinacin de la muerte de una persona antes que otra es de suma importancia, pues ella decida el derecho de sucesin; por esto deba ser probado por aqul que tratara de fundar sus derechos en la supervivencia de una persona. El derecho romano estableci dos presunciones de premoriencia: Si en un mismo suceso, batalla, naufragio, incendio, fallecen el padre y el hijo, el hijo impber falleci primero que su padre, el padre falleci antes que su hijo pber. El derecho romano tambin nos da a conocer la presuncin de conmoriencia, en el caso de que varias personas fallecieran en el mismo infortunio, si no se poda probar cul de ellas muri primero, se consideraba su muerte simultnea. Tambin se estableci la presuncin de muerte, cuando una persona tuviese 70 aos de nacido y se ignoraba si viva, se presuma muerto. La doctrina moderna se ocupa, al igual que la doctrina romana, de estudiar las circunstancias modificativas de la capacidad de ejercicio, las personas se clasifican en mayores y menores de edad y durante la minoridad, el hijo est sometido a la patria potestad de su padre, quien en representacin de l ejercer los derechos y realizar los actos jurdicos; si el menor carece de representante legal, ser el tutor quien se encargar de su guarda y cuido y, al mismo tiempo, quien le administrar su patrimonio, todo ello en razn del factor edad. En el derecho moderno se consagran igualmente instituciones como la interdiccin e inhabilitacin, declarando incapaces a aquellas personas que
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO sufren defecto intelectual grave, sometindolo a la interdiccin y designndole un tutor para que lo salvaguarde en su persona y en su patrimonio; o bien personas que padecen un defecto menos grave como el dbil de entendimiento, el prdigo, el sordomudo, el ciego, etc. declarndoles inhbiles por un juez competente y nombrndoseles un curador que los asista y les complete su capacidad. Estas instituciones estn consagradas en nuestro cdigo civil. As mismo el cdigo civil se ocupa del domicilio, al definirlo, sus clases, etc. como factor de modificacin de la capacidad. Hoy se estudia la muerte como el hecho natural y jurdico que produce la extincin de la capacidad jurdica de la persona fijndose una serie de efectos que ella produce sobre todo en el derecho sucesoral, pues constituye la transmisibilidad activa y pasiva de las obligaciones del causante en sus herederos, o en derecho de familia, pues al morir el padre se confiere la patria potestad al otro cnyuge, o muertos ambos, se produce la apertura de la tutela, o muerto uno de los cnyuges, o se disuelve el matrimonio, entre otros casos. Adems se utilizan la presuncin de premoriencia y de conmoriencia. Es de sealar que el cdigo civil tambin trata de la institucin de presuncin de muerte aadiendo las instituciones de la no presencia y el de la1 presuncin de ausencia.
CONCLUSIONES
Se llama derecho romano: a las reglas sociales pactadas tras larga lucha entre los diferentes grupos que constituyan la ciudad de Roma. El primero de estos, llamado los patricios, (Patricii), estuvo compuesto por las tres diferentes etnias que fundaron la ciudad a orillas del Tiber, estos fueron; los Latinos, los Sabinos y los Etruscos.
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CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO La historia del derecho romano se puede dividir en cuatro perodos diferentes de acuerdo a los cambios polticos que registr la historia de Roma; estas etapas son: 1ra. De la fundacin de Roma a la ley de las XII tablas, (1 al 304 de Roma) 2da. Dela ley de las XII tablas al fin de la repblica, (304 al 723 de Roma) 3ra. Del advenimiento del imperio a la muerte de Alejandro Severo, (723 al 988 de Roma, o 235 de la era cristiana) 4ta. De la muerte de Alejandro Severo a la muerte de Justiniano (225 a 565 de la era cristiana). En su primera etapa el derecho romano estaba todava en su infancia, solo comprenda las costumbres de los pueblos de la pennsula itlica que fundaron la ciudad de Roma. En el perodo segundo, gracias a la interpretacin de los Pontfices y de los Jurisconsultos romanos, el derecho romano tom carcter nacional. El tercer perodo esta significado por el apogeo del derecho romano, gracias a la mayor permanencia de esta etapa de la vida de Roma, y cuando, por contacto con otras legislaciones extranjeras, y estudiado y aplicado en la prctica por brillantes ingenios de la Jurisprudencia, alcanz su mayor grado de perfeccin. Es en el cuarto y ltimo perodo, en los tiempos del Bajo Imperio cuando empez su real decadencia, aunque es en este perodo cuando comenz su codificacin. La palabra familia. En el mismo sentido, el matrimonio heterosexual viene dando un paso al costado para la constitucin de otras formas de unin, Si un buen funcionamiento de nuestro sistema jurdico, estara bien administrado, muchos nios no quedaran fuera de un matrimonio y fuera de un hogar incompleto y as no se aumentara la delincuencia juvenil entre otros.
BIBLIOGRAFIA

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Emilio Valio, Instituciones de derecho privado romano, Facultad de Derecho de Valencia 1977, ISBN 84-370-0036-X Ricardo Panero, Derecho Romano, Tirant lo Blanch, Valencia, 4ed. 2008, ISBN 978-84-9876-291-4 Guzmn Brito, Alejandro (1996). Derecho privado romano.. Santiago de Chile, Editorial jurdica de Chile. OCLC 38279359. Lpez Rosa, del Pino Toscano, Ramn, Felipe (2004). El derecho de familia: de Roma al derecho actual . Universidad de Huelva. OCLC 65539663. Ctedra de Derecho Romano de la Universidad de Concepcin, VIII Regin, Chile. Amuntegui, Carlos (2006). El origen de los poderes del paterfamilias. Consultado el 2008. Olga L. Salanueva, Matias Bisso, Mario Antonio Mojer, Manuela Graciela Gonzlez, Mara Monserrat Lapalma (1999). La Familia: de Roma a nuestros das. Un estudio socio-jurdico . Editorial de la Universidad Nacional de La Plata. ISBN 950-34-0172-0.
DIRECCIONES ELECTRONICAS www.enciclo@listas.us.es www.slideshare.net/el-matrimonio-en-roma www.wikipedia,enciclopedia http://www.hipernova.cl/LibrosResumidos/Historia/LosRomanos/Justicia CostumbresRomaAntigua.html
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Segn el derecho romano clsico se distinguan los hombres libres en lo siguiente:

7.11 DE LA ESTIMACIN CIVIL

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