Administracin Judicial de Bienes

Para entender el proceso no contencioso de la administracin judicial de bienes debemos distinguir o conceptuar el vocablo "administracin". La administracin es la accin y efecto de administrar; y administrar es gobernar o regir. Graduar o dosificar el uso de alguna cosa para obtener el mximo rendimiento de ella o para que genere un efecto superior. Jurdicamente, el cdigo procesal civil, no define ni enumera los actos de administracin pero por las diferencias que hacen en determinados artculos, puede establecerse que estos actos se refieren al uso y percepcin de los frutos y productos de bienes. As por ejemplo, el artculo 155 CC dispone que el poder general solo comprende los actos de administracin y el artculo 156 del mismo cdigo establece que para disponer o gravar los bienes del representado se requiere que el encargo conste en forma indubitable y por escritura pblica bajo sancin de nulidad.

En atencin a estas normas la administracin excluye todo acto de enajenacin o de transferencia, bajo cualquier ttulo de la propiedad del bien. Entonces, bajo este sentido, los acuerdos jurdicos se pueden clasificar en actos de disposicin, de obligacin y de administracin, y establece la siguiente distincin: "Actos de disposicin son aquellos con los cuales se transmite la propiedad de un bien, mueble o inmueble, o se extingue un derecho para quien lo celebra. Consiste en la enajenacin de una cosa y tambin en una afectacin patrimonial mediante la constitucin de un derecho de garanta. Estn comprendidas en la categora de estos actos la compraventa, la permuta, la donacin y en general, todo contrato que implique una enajenacin, no obstante que el acto, previamente, genere una obligacin. Tambin estn comprendidos los actos constitutivos de gravmenes hipotecarios, prendarios y anticrticos y actos tales como el de una condonacin, en cuanto esta es extintiva de un derecho. Por eso se distinguen los actos de disposicin traslativos, con los cuales se transfiere la propiedad de una cosa y los actos de disposicin constitutivos con los cuales se da creacin a un nuevo derecho real o un derecho creditorio u obligacional1.

Vidal Ramrez, Fernando, Cesin de Derechos en el Cdigo Civil Peruano, Gaceta Jurdica, Lima, 2007

El acto de obligacin es aquel en el que una persona (deudor) se compromete a dar, hacer y de no hacer a favor de otra (acreedor). Los actos que generan obligacin de dar son los que tienen implicancia con los actos de disposicin. Los actos que generan obligaciones de hacer y no hacer son tpicos actos obligacionales.

El acto de administracin es aquel en el que se transmiten posesin o el uso, ms no la propiedad y los que tienen por finalidad hacer producir sus frutos a los bienes que conforman el patrimonio. As son actos de administracin el arrendamiento y tambin el comodato. Las clases de administracin de bienes se configuran teniendo en cuenta el tipo de Institucin; y esta puede de ser de tres formas: administracin convencional, administracin legal y administracin judicial. Nuestro anlisis comprender a esta ltima y es el sealado en los artculos 769 al 780 del Cdigo Procesal Civil Peruano.

Procedencia de la Administracin Judicial de Bienes.

El Cdigo Procesal Civil en su artculo 769, se ubica bajo tres supuestos para solicitar la administracin judicial de bienes: falta de padres, tutor o curador; en caso de ausencia y ante la copropiedad. En el caso de los padres, estos tienen el deber de administrar los bienes de sus hijos, tal como lo prescribe el Cdigo Civil en su artculo 423 inciso 7, sin embargo, ante la ausencia de estos, procede la administracin judicial de los bienes de sus hijos. Otro supuesto que se contempla es la administracin de los bienes de los hijos en caso de nuevo matrimonio .Aqu, el Consejo de Familia decide si conviene o no que siga con la administracin de los bienes de sus hijos del matrimonio anterior y nombra un curador si fuere el caso. A falta de padres, tutor o curador trae consigo la designacin de administrador judicial de bienes, debido a que al no existir dichas personas, los bienes se encontraran sin una administracin determinada, lo que es perjudicial para el menor o incapaz. La declaracin judicial de ausencia de una persona trae consigo la orden de dar en posesin temporal de los bienes del ausente a quienes seran sus herederos forzosos al tiempo de dictarla. En ese sentido el Cdigo Civil en su artculo 54 seala que "a

solicitud de cualquiera que haya obtenido la posesin temporal de los bienes del ausente, se procede a la designacin de administrador judicial". En los casos de indivisin, cuando existen varios herederos, haya o no testamento, es necesario tomar medidas para la conservacin y administracin de los bienes hasta el momento de la particin. La designacin de administrador, que en principio corresponde a los herederos, solo puede hacerse despus de la declaracin intestada, porque antes no se sabe quines son los herederos y solo puede tomarse medidas conservatorias, mas por la naturaleza de los bienes, puede ser urgente la designacin de un administrador, en cuyo caso se ha reconocido al juez la facultad de anticipar su designacin, designndolo con carcter provisorio, cesando en sus funciones cuando se designe el definitivo. Al respecto afirma Lino Palacio: la apertura del proceso es admisible, a ttulo de medida cautelar, la designacin de un administrador provisional, y que una vez dictada la declaracin de herederos o declarado vlido el testamento, quienes ya han acreditado su llamamiento a la herencia tienen la facultad de nombrar un administrador definitivo, aunque el primero puede ser ratificado y adquirir, por ende, esta ltima calidad" 2. En la copropiedad, ella responde a una forma de comunidad de bienes en la que el derecho de propiedad que sobre una cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o ms personas conjuntamente. La titularidad conjunta recae sobre un mismo e idntico derecho, pero la unidad del objeto hace que no se puedan dividir en partes individualizadas, de las cuales pueda decirse que le corresponda a cada titular un determinado derecho de dominio. La copropiedad, al pertenecer por cuotas ideales un bien a dos o ms personas, y, por tanto, ninguna de ellas tiene la posibilidad de conducirlo individualmente, sino en forma conjunta y coordinada. De all que fluya como una necesidad natural, la idea de la existencia de un administrador. En el caso de la administracin judicial de la bien comn sealada en nuestro Cdigo Civil artculo 972, se rige plenamente por lo establecido en el Cdigo Procesal Civil. Aqu la gestin indirecta es realizada por un tercero, designado por un juez dentro de un procedimiento ordenado para dicho fin y legitimado para actuar sobre dichos bienes
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Palacio, Lino Enrique. Manual de Derecho Procesal Civil. Abeledo-Perrot. Buenos Aires, 2008, pg. 452

comunes, a efecto de satisfacer el inters de los copropietarios en la conservacin y explotacin de los mismos, sin embargo, debemos precisar que se puede presentar la administracin convencional, judicial y la ejercida de ipso por cualquiera de los copropietarios. El derogado Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, regulaba en los procedimientos no contenciosos la "administracin de bienes comunes", lo que ahora se ha venido en llamar "administracin judicial de bienes". El artculo 1195 del Cdigo derogado tena el siguiente texto: Todo el que tiene derecho a bienes comunes puede solicitar la administracin judicial de ellos". En el caso de las sociedades, cualquiera sea su forma, no es posible que un socio bajo el argumento de la supuesta "copropiedad de los bienes sociales", solicite la designacin de un administrador judicial de bienes comunes, pues los bienes sociales no son bienes comunes, sino bienes de la sociedad, sobre los cuales el socio no tiene ningn derecho directo. Dice Eugenia Ariano, "un socio no puede solicitar, bajo los alcances de la norma en comentario, la designacin de administrador judicial de bienes sociales, por no ser copropietario de los bienes de la sociedad. Los bienes de la sociedad estn destinados a la realizacin de la actividad econmica que constituye el objeto social, para lo cual son organizados por los rganos de administracin de la sociedad, los que solo pueden ser nombrados o removidos conforme a las reglas de la Ley General de Sociedades3.

Objeto del Proceso La administracin judicial es un mecanismo previsto por nuestro ordenamiento jurdico para la proteccin a los derechos patrimoniales de los incapaces, sin tutor ni curador, en casos de ausencia y de copropiedad. El administrador acta bajo el mandato judicial y su funcin es la de administrar determinados bienes ajenos; pese a la falta de regulacin, sera recomendable designar a un profesional con ttulo universitario y con habilidad reconocida para la gestin de patrimonios.

Ariano, Eugenia. La medida cautelar de administracin judicial de sociedades III Congreso Derecho Procesal Civil, Lima, 2005

La administracin judicial se configura como un mandato expreso de la autoridad judicial, caracterizndose por su contenido especfico, su eminente temporalidad y las particularidades del ejercicio del cargo. Como nos refiere el artculo 769, concurren diversas fuentes para justificar la administracin judicial de bienes, de ah que sea necesario al solicitar la administracin precisar si esta responde al estado de copropiedad que se invoca o por testamentaria. El Cdigo Procesal Civil, en este aspecto, no solo se limita a sealar que el objeto de este proceso es nombrar administrador judicial sino que requiere adems se precise los bienes que va a administrar. Sobre el particular, concurren dos probabilidades: que exista consenso o desacuerdo en los bienes a administrar. Llevando al proceso de inventario la discusin sobre los bienes objeto de administracin, en presencia del juez, se realiza una relacin ordenada de los bienes que pertenecen o pertenecieron a una persona, o de las cosas o efectos que se encuentran en el lugar. La constatacin de la existencia de los bienes, as como el estado en que estos se encuentran en el momento que se impone su inventario, no puede ser ms beneficiosa, toda vez que gracias a aquella no puede tergiversarse la realidad constatada. El artculo 1859 del Cdigo Civil, referido a la administracin del bien dentro del secuestro se aplica de manera supletoria.

Legitimacin Activa

La administracin judicial es un medio de proteccin a los derechos patrimoniales de los incapaces, sin tutor ni curador, en casos de ausencia y de copropiedad. La solicitud para designar administrador judicial puede operar por mandato legal o judicial. En el primer supuesto, la ley autoriza la peticin. El ejemplo lo da el artculo 54 del Cdigo Civil: "a solicitud de cualquiera que haya obtenido la posesin temporal de los bienes del ausente, se procede a la designacin de administracin judicial". A diferencia del legal, la solicitud judicial opera cuando a criterio del juez, considere que el solicitante tenga inters sustancial para pedirlo. El caso del supuesto heredero de

una masa indivisa, donde se asume el estado de indivisin de los bienes sucesorios y la concurrencia de varios herederos. Exista o no testamento, es necesario tomar medidas para la conservacin y administracin de los bienes hasta el momento de la particin, por ello se faculta a quienes tengan inters sustancial en ello, pedir al juez el nombramiento de un administrador judicial, ya que ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la sucesin. Afirma Lino Palacio: "hasta que la comunidad se desintegre por particin o venta resulta necesario concentrar en una sola persona o excepcionalmente en varias -el cumplimiento de actos indispensables tendientes a conservar los bienes relictos y a asegurar la continuidad de las actividades o negocios del causante". El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 772, regula el procedimiento para el nombramiento del administrador judicial, a diferencia del artculo que estamos analizando, que hace referencia a la solicitud para el nombramiento. Esta designacin, que en principio corresponde a los herederos, solo puede hacerse despus de la declaratoria, porque antes no se sabe quines son los herederos y solo pueden tomarse medidas conservatorias o cautelares. Por la naturaleza de los bienes puede ser urgente la designacin de un administrador, en cuyo caso se ha reconocido en el artculo 678 del Cdigo Procesal Civil, la facultad de designarlo con carcter provisorio. Tambin se puede recurrir a las medidas genricas como la faccin de inventarios, el pedido de informes tendiente a determinar la participacin que pudiere corresponder al causante en una sociedad, o en la designacin de peritos contadores para investigar el patrimonio real de aquel a la poca del deceso y su evolucin posterior y en el libramiento de una mandamiento de constatacin de un inmueble denunciado como integrante del acervo sucesorio a fin de dilucidar su situacin jurdica. Palacio comenta esta facultad e indica: "desde la apertura del proceso es admisible, a ttulo de medida cautelar, la designacin de un administrador provisional y que una vez dictada la declaratoria de herederos o declarado vlido el testamento quienes ya han acreditado su llamamiento a la herencia tienen la facultad de nombrar un administrador definitivo, aunque el primero puede ser ratificado y adquirir, por ende, esta ltima calidad".

Nombramiento

La designacin del administrador de la sucesin se explica por la necesidad de concentrar en una sola persona la realizacin y la responsabilidad de los actos indispensables para el manejo de los bienes, conservatorios de los derechos e intereses de la comunidad, quedando excluidos los que excedan la conservacin, la mera administracin y los de disposicin. En caso de mediar unanimidad de los herederos con respecto a la persona que debe administrar los bienes, el juez proceder a designarla, al margen de que se trate de un heredero o de un extrao. Solo se faculta al juez a resolver las diferencias que se susciten entre aquellos, pero no para sustituir la voluntad unnime de los sucesores. El artculo 772 del Cdigo Procesal Civil expresamente seala si "existe acuerdo unnime respecto de la persona que debe administrarlos, el nombramiento se sujetar a lo acordado". propuesto el administrador en forma unnime resulta ya innecesaria la fijacin de la audiencia de actuacin y declaracin judicial, prevista en el artculo 754 del Cdigo Procesal Civil. La unanimidad se contabiliza de la concurrencia de los representantes de las cuotas sobre el valor de los bienes. "Si concurren quienes representen ms de la mitad de las cuotas en el valor de los bienes y existe acuerdo unnime respecto de la persona que debe administrarlos, el nombramiento se sujetar a lo acordado", seala el artculo que analizamos. En caso de no mediar unanimidad, el presente artculo seala de preferencia para ser designado administrador al cnyuge suprstite, regla que, tiene fundamento segn afirma Lino Palacio "en el hecho que aquel concurre no solo como heredero sino tambin en calidad de socio de la sociedad conyugal en trance de disolverse". La norma tambin faculta nombrar de manera excluyente al presunto heredero, prefirindose el ms prximo al ms remoto, y en igualdad de grado, al de mayor edad. El nombramiento de administrador judicial no solo gira en designar al cnyuge sobreviviente o al presunto heredero sino que adems debe considerar si estos renen las condiciones para el buen desempeo del cargo; por citar, si el cnyuge se encuentra sujeto a interdiccin, carece de aptitudes fsicas indispensables a raz de su

avanzada edad, o de una falta mnima de condiciones tcnicas o por cualquier otra causa, debidamente comprobada, que por su gravedad haga inconveniente la designacin. Algunas opiniones consideran que no tienen condiciones para el buen desempeo del cargo, si el cnyuge se halla divorciado por sentencia que lo declar culpable, sustrajo bienes del acervo hereditario, se halla enemistado con los restantes herederos y se producen enfrentamientos que se traducen en disidencias perturbadoras con los dems interesados o los bienes propios del causante superan sensiblemente a los gananciales y el cnyuge suprstite no tuvo injerencia en la administracin; por el contrario, opinan algunos autores que no configuran motivos para cuestionar las condiciones para desempear el cargo, si existe sentencia de divorcio declarado por culpa exclusiva del causante, o se alega sin que haya mediado declaracin judicial, que la cnyuge suprstite vivi por su culpa separada de hecho de aquel, o inici la sucesin escasos das despus de la muerte de su marido, o se encuentra pendiente de liquidacin una anterior sociedad conyugal del causante, etc. La norma citada prev la posibilidad de que el juez designe a una tercera persona cuando se invocan motivos atendibles que no aconsejan la designacin propuesta; criterio que tambin es extensivo a los casos de renuncia. La designacin de un tercero, extrao a la sucesin, es una alternativa saludable no solo frente a la falta de idoneidad para el desempeo del cargo sino a casos de notoria enemistad entre los interesados exteriorizada a travs de incidentes y dilaciones que han entorpecido seriamente el normal desarrollo del procedimiento o la existencia de intereses contradictorios entre los herederos. Si son varios los bienes y el juez lo aprueba a pedido de interesado, puede nombrarse a dos o ms administradores. Esta circunstancia es importante para una mejor administracin, cuando se trata de bienes dispersos y distantes geogrficamente y de actividades de produccin diversas.

Atribuciones Afirma Moiss Arata

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que un administrador, cualquiera sea el origen de su

designacin, debe estar premunido de un conjunto de herramientas jurdicas que le permitan llevar adelante la conservacin y explotacin de los bienes que han sido puestos bajo su cuidado, en inters de los copropietarios. Esas herramientas le permiten actuar y a su vez, son el sustento para que los interesados puedan exigirle al administrador el realizar una gestin satisfactoria. Esto lleva a sostener que a mayor nmero de herramientas otorgadas, mayores resultados esperados y, por consiguiente, mayor responsabilidad para quien las ostenta". Esas herramientas son conocidas en el Derecho como atribuciones y que Arata 5 las distingue del concepto derecho y obligacin y que a continuacin citamos: "Una atribucin es tanto un poder para decidir qu hacer, de forma discrecional y segn las circunstancias que se presenten, como un deber de ejercer, oportuna y adecuadamente, esos poderes en orden a la obtencin de las finalidades para las cuales se ha conferido al sujeto un determinado estatus jurdico. No es un derecho porque el sujeto no podra decidir no ejercer las facultades conferidas, sin incurrir en responsabilidad, pero tampoco es estrictamente un deber, porque no hay un titular que pueda exigirle cumplir ciertas conductas que la apreciacin de quien tiene la atribucin no le aconseje realizar. Ciertamente, por la responsabilidad que se tiene en orden a cumplir, a travs de las atribuciones, una determinada finalidad, se est ms cerca de un deber o una obligacin pero no podemos admitir una confusin entre ambos trminos. A manera de ejemplo de los conceptos enunciados podemos decir que una cosa es que el administrador pueda exigir que se le abone una retribucin por sus servicios derecho-, otra que pueda decidir el momento y lugar ms oportuno para vender las mercaderas producidas atribucin- y, finalmente, que cada fin de mes deba presentar su correspondiente rendicin de cuentas obligacin-". La administracin judicial debe estar orientada a realizar actos conservatorios y de explotacin de los bienes administrados, de modo que ha de limitar su esfera de accin

Arata Sols, Moiss. Comentarios sobre la administracin judicial del bien comn , en Revista Gaceta Jurdica, Lima 2003, pg. 46 5 Arata Sols, Moiss, en Cdigo Civil Comentado, Gaceta Jurdica, Lima , 2008

legtima al mbito de ejecutar actos necesarios para la conservacin de los bienes, dentro de un estricto concepto de utilidad. Las atribuciones del administrador judicial de bienes tienen diversas fuentes: la legal, la convencional y la judicial. La legal tiene como referente al Cdigo Civil, segn el caso; la convencional es efectuada por los interesados con capacidad de ejercicio y con la aprobacin del juez; y, finalmente, a falta de acuerdo sobre las atribuciones, se recurre a la designacin judicial para tal fin. Para la ausencia civil, el Cdigo Civil regula una serie de derechos y obligaciones aplicables a ella, como la de percibir los frutos, pagar las deudas del ausente, atender los gastos correspondientes al patrimonio que administra, ejercer la representacin judicial del ausente, rendir cuenta de su administracin, entre otros. Las atribuciones del administrador judicial por acuerdo de los interesados, deben provenir de aquellos que tengan capacidad de ejercicio. Dicho acuerdo pasa por el control del juez para la aprobacin o desaprobacin respectiva. Si bien el administrador se orienta a realizar actos conservatorios de los bienes administrados, mas no a realizar actos de disposicin, hay opiniones que aceptan dicha disposicin como parte de los actos de administracin. Las facultades de administracin deben permitir retener fondos o disponer de ellos con el objeto de pagar los gastos normales de la administracin, entendidos estos como los que se invierten, habitualmente en los bienes que son objeto de la administracin (pago de sueldos, impuestos y la realizacin de reparaciones necesarias o urgentes). El administrador no podr arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos o por resolucin judicial en caso de disconformidad entre ellos, con la observancia de que el arrendamiento no obligar a los herederos despus de la particin. Se dice que es un criterio plausible, en tanto se halla orientado a evitar perjuicios a los herederos disidentes que pueden resultar adjudicatarios del bien dado en locacin. En el caso de pretensiones relacionadas con la conservacin de los bienes, que involucran cuestiones atinentes a la administracin normal, no cabe objetar la personera del administrador, como en el caso de las demandas de desalojo, cobro de alquileres, interdictos para recuperar la posesin, etc.

Obligaciones Una de las principales obligaciones que tiene el administrador judicial es la rendicin de cuentas y la informacin de su gestin, siempre que se le exija. El plazo para la rendicin no es uniforme porque puede ser establecido por los interesados con capacidad de ejercicio, por mandato legal y al cesar el cargo, como el caso del tutor, quien est obligado a administrar los bienes del menor con la diligencia ordinaria y como est sealado en el artculo 540 del Cdigo Civil, est obligado a dar cuenta de su administracin anualmente o al acabar la tutela o cesar en el cargo. A pesar de que el Cdigo no lo precise, la rendicin de cuentas puede ser solicitada por cualquier interesado en la sucesin. El juez tambin puede establecer la obligacin de rendir cuentas por perodos determinados. Agotado el plazo fijado para la presentacin, ser pasible de las sanciones pecuniarias sin perjuicio de amparar la posible remocin, siempre y cuando se acredite haber operado la intimacin judicial para la rendicin cuentas. Algunas opiniones sostienen que la rendicin debe hacerse en forma de planilla, con sus respectivos comprobantes, bajo apercibimiento de declararse a su cargo las partidas no justificadas. Ante la ausencia de un procedimiento especial para la rendicin de cuentas, son aplicables las disposiciones generales del procedimiento no contencioso. Una vez entregado el informe o agotado el plazo y no satisfecha la rendicin, debe continuar su tramitacin bajo las disposiciones generales del artculo 754 del Cdigo Procesal Civil. En caso de formular contradiccin a la rendicin de cuentas, el juez oir a las partes en la audiencia de ley y proceder en la forma que establece el artculo antes mencionado. Declarada fundada la contradiccin el proceso quedar suspendido, como refiere el artculo 756 del Cdigo Procesal Civil, continuando su discusin a travs de un proceso contencioso, si fuere el caso. Otra alternativa en cuanto al procedimiento que podra asumirse es poner a conocimiento de los interesados, por determinado plazo, la rendicin de cuentas. De no ser observadas, el juez las aprobar. Si mediare observaciones se sustanciarn como incidentes. En el caso de la declaracin de ausencia, el artculo 55 del Cdigo

Civil, regula los derechos y obligaciones del administrador judicial, destacando la rendicin de cuentas, el pago de las deudas del ausente y los gastos del patrimonio que administra, entre otros. En el caso de la herencia indivisa, esta puede ser administrada por un administrador judicial .La rendicin de cuentas del administrador se realiza aplicando supletoriamente las reglas contenidas en el artculo 794 del Cdigo Civil. Este deber tambin se cumplir durante el ejercicio del cargo, con frecuencia no inferior a seis meses, cuando lo ordene el juez civil, a pedido de cualquier sucesor. El informe y las cuentas se entienden aprobados si dentro del plazo de caducidad de sesenta das de presentados no se solicita judicialmente su desaprobacin, en un proceso de conocimiento.

Prohibiciones El presento aspecto a analizar est referido a las prohibiciones para el administrador, las que pueden tener una fuente legal o judicial. En la administracin de bienes de menores por los tutores, el artculo 538 del Cdigo Civil, cita cuatro supuestos de prohibicin, cuando ejercen la administracin de los bienes del menor: Comprar o tomar en arrendamiento los bienes del menor; adquirir cualquier derecho o accin contra el menor; disponer de los bienes del menor a ttulo gratuito; arrendar por ms de tres aos los bienes del menor. Afirma Arata Sols que el administrador judicial de bienes comunes se encuentra prohibido de practicar, en ejercicio de sus atribuciones, cualquier acto que suponga un conflicto entre los intereses de los copropietarios cuyos bienes administra y sus propios intereses6. Esta regla general segn el autor se deduce de las reglas de la anulabilidad del acto jurdico celebrado por el representante consigo mismo. Las prohibiciones pueden ser tambin impuestas por mandato judicial, en atencin a las circunstancias del caso.

Arata Sols, Moiss. Administracin Judicial del Bien Comn en Cdigo Civil Comentado, Gaceta Jurdica, Lima 2003

Autorizacin Judicial

La actividad del administrador judicial se orienta a la conservacin y administracin de los bienes. Cualquier acto de liberalidad debe ser autorizado previamente por el juez. Estas autorizaciones aparecen expresamente requeridas en el Cdigo Civil, sin embargo, pueden concurrir circunstancias que sin estar reguladas en el Cdigo necesiten autorizacin, como los bienes de una herencia indivisa que se encuentren en estado de destruirse o sean de difcil conservacin. El administrador puede ser facultado para retener fondos o disponer de ellos con el objeto de pagar los gastos normales de la administracin como el pago de sueldos e impuestos ,cuando se trata de gastos extraordinarios, corresponde sean autorizados por el juez, previo traslado a los herederos, sin embargo, hay opiniones que se ubican en el supuesto que la demora pueda ocasionar perjuicios, en cuyo caso se sostiene que el administrador debe informar al juzgado dentro del tercer da de realizados. Como el administrador no puede arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos, recurre a ellos; en caso de que no exista conformidad entre ellos, se recurre a la autorizacin judicial, la que podra concederse con la advertencia que dicho arrendamiento no obligar a los herederos despus de la particin. Algunos autores califican de plausible la autorizacin, en tanto se haya orientado a evitar perjuicios a los herederos disidentes que pueden resultar adjudicatarios del bien dado en locacin. La autorizacin va a ser posible su realizacin, oyendo previamente al Consejo de Familia, si as lo dispusiera la ley. Cuando la guarda de la persona y de los bienes del incapaz viene ejercida por los padres en virtud de la patria potestad no se requiere la intervencin fiscalizadora u orientadora de ningn otro organismo o autoridad, por cuanto, nadie hay ms interesado en la suerte del incapaz y en su felicidad que sus propios padres, pero, cuando estamos ante incapaces que carecen de padres expeditos, se debe recurrir al Consejo de Familia, como un organismo consultivo integrado por miembros de la propia familia del incapaz. La accin del menor para anular los actos celebrados por el tutor sin las formalidades legales prescribe a los dos aos.

Subrogacin El artculo a analizar acoge dos supuestos, la renuncia y la remocin, orientados a separar de la administracin judicial a la persona designada para ello. La renuncia implica el ejercicio de disposicin voluntaria y unilateral que hace el administrador de continuar ejerciendo su funcin. Si bien puede renunciar en cualquier momento a su funcin, a efectos de no dejar a la deriva la conduccin de los bienes, solo produce efecto su renuncia, desde que es notificada su aceptacin por el juez, en atencin a que su designacin fue por mandato judicial. Producida la aceptacin, el juez no designar automticamente su sucesor, pues requiere para ello que el interesado solicite la nueva designacin. En el caso de la remocin del administrador este debe operar por causa justificada. En la casustica aparecen las siguientes justificaciones para separar al administrador cuando su actuacin importare mal desempeo del cargo, como 7: haber dispuesto en beneficio propio de los dineros encargados para la administracin; haber perjudicado los intereses de la sucesin, aunque el dao no sea de consideracin; la retencin de fondos para gastos no autorizados; la distribucin de ingresos entre algunos herederos sin la conformidad de los otros; la oposicin entre sus intereses y los de la sucesin; la falta o demora en la rendicin de cuentas o de contestacin a los pedidos de informes ; y en general a cualquier circunstancia sobrevenida que sea contraria a su designacin. Para la remocin se debe seguir el procedimiento establecido para su nombramiento, regulado en el artculo 772 del Cdigo Procesal Civil. As, si concurren quienes representen ms de la mitad de las cuotas en el valor de los bienes, pueden tomar acuerdo unnime respecto de la remocin del administrador; pero, a falta de acuerdo, el juez se pronunciar sobre dicha remocin. Algunos autores consideran si las causas invocadas son graves y resultan acreditadas prima facie, el juez podr disponer la suspensin, como medida de seguridad. A diferencia de la renuncia, en el caso de la remocin del administrador judicial, el juez que decide la remocin, en la misma resolucin, adems nombrar al nuevo administrador judicial de bienes. Un caso especial -para no concurrir al proceso no
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Ledesma Narvez, Marianela. Comentarios al Cdigo Procesal Civil Peruano. Gaceta Jurdica, Lima, 2008 ,pg. 718

contencioso- se aprecia en el albacea. El artculo 795 del Cdigo Civil seala la remocin del albacea. Un aspecto que no acoge el Cdigo Procesal, est referido a la sustitucin del administrador. Este se verifica frente a los casos de renuncia, incapacidad sobrevenida o muerte del administrador. En cambio la remocin opera cuando la actuacin del administrador importar mal desempeo del cargo. En la casustica se ha establecido que la remocin no procede frente a la mera enemistad de los herederos y el administrador; a la demora en el trmite sucesorio; a la falta de rendicin de cuentas, siempre y cuando no medi previa intimidacin.

Retribucin La retribucin es el pago que se realiza por un trabajo o una actividad efectuada. El artculo que se analiza, consagra el precepto constitucional que "nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre consentimiento8". En la administracin del bien comn dice el artculo 973 del Cdigo Civil: "las obligaciones del administrador sern las del administrador judicial. Sus servicios sern retribuidos con una parte de la utilidad, fijada por el juez y observando el trmite de los incidentes". En el caso del albacea encargado de administrar los bienes de la herencia, seala el artculo 793 del Cdigo Civil que su remuneracin no ser mayor del cuatro por ciento de la masa lquida. En defecto de la determinacin de la remuneracin por el testador, lo har el juez, quien tambin sealar la del albacea dativo 9. El administrador tiene derecho a una retribucin, siempre y cuando haya sido designado judicialmente, aunque el trabajo no sea de su profesin o modo de vivir, salvo que hubiere renunciado de manera expresa a aceptar el cargo. La norma establece que sea el juez quien determine la retribucin del administrador, quedando a su criterio sopesar las circunstancias que van a condicionar su retribucin. Algunas opiniones consideran que la retribucin debe fijarse a un tanto por ciento de comisin sobre el monto de los ingresos obtenidos durante la administracin, con
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Art 23 Constitucin Poltica del Per de 1993 Castillo Muga, Juan. Comentarios al Nuevo Cdigo Civil Peruano. Ed Berrio, Lima, 2011. Pg. 171

prescindencia del valor de los bienes. Otros criterios consideran que fijar del porcentaje de ingresos no debe hacerse en forma estricta, ya que la simple conservacin del patrimonio, en algunos casos puede requerir de funciones extraordinarias, por lo que deben tenerse en cuenta las expensas y prdidas que se evitaron. El artculo 778 del Cdigo Procesal Civil indica que la retribucin del administrador es determinada por el juez, atendiendo a la naturaleza de la labor que deba realizar; sin embargo, hay opiniones que consideran que sean los propios beneficiados los que propongan al juez dicha retribucin. Se argumenta que si las partes pueden proponer las atribuciones del administrador, tambin pueden proyectar la justa compensacin por los servicios que aquel les brinde. Arata Sols afirma que no parece del todo conveniente dejar a criterio absoluto del juez la determinacin de los honorarios, pues existe la posibilidad de recurrir a ciertos patrones o reglas, de forma tal que no se subvale el trabajo de un administrador segn las propias calidades tcnicas o profesionales, como tampoco se puede imponer a los copropietarios un costo excesivamente alto por los servicios que en condiciones de plena libertad pudieran haber conseguido por menos. Considera que se debe tomar en cuenta que en los mercados en que ellos son frecuentemente negociados y explotados, existen algunos agentes que pudieran brindar informacin sobre los montos en que se cotiza el servicio de administracin de los mismos, como sucede por ejemplo con la administracin de bienes inmuebles para fines de arrendamiento.

Conclusin de la Administracin La conclusin de la administracin judicial opera por dos razones: por voluntad de los interesados o por mandato legal. En el primer supuesto, la norma acoge la conclusin de la administracin judicial en los casos que los interesados tengan capacidad de ejercicio y as lo decidan. Obsrvese en el caso de los menores que hayan adquirido mayora de edad o el caso de los interdictos, cuando haya cesado su incapacidad, siempre y cuando se acompae la declaracin firme de rehabilitacin y as lo decida el rehabilitado, como figura en el artculo 584 del Cdigo Procesal Civil. La norma no requiere la capacidad de goce, que es intrnseca a todo sujeto de derechos sino a la capacidad de ejercicio, pero adems, requiere que "todos" los

interesados en la administracin tengan dicha capacidad de ejercicio y decidan todos concluir con la administracin judicial. Como se aprecia, se sobrepone la voluntad de todos los interesados en dar por concluida la designacin judicial hecha para la administracin de los bienes El otro supuesto es concluir la administracin judicial por mandato legal. Vase en el caso de la declaracin de ausencia, cuando regresa el ausente o cuando se designa apoderado con facultades suficientes, hecha por el ausente con posterioridad a la declaracin, como figura en los incisos 1 y 2 del artculo 59 del Cdigo Civil .Arata Sols 10 nos refiere otro caso y va dirigido a la extincin de la copropiedad, cuando simultneamente con el procedimiento de administracin judicial se haya dilucidado la particin y haya concluido con la adjudicacin de los bienes a los interesados. Tambin puede darse en aquellos bienes respecto de los cuales se establezca una prohibicin permanente para su explotacin, caso en el cual no tendra sentido que los mismos permanezcan en poder del administrador. Por el tipo de bienes pudiera darse el caso que las actividades del administrador resulten especficas y temporales, supuesto en el cual, finalizadas las mismas, concluir la administracin.

Norma Especial

La norma se ubica en el supuesto de la administracin de bienes sujetos a copropiedad, esto es, el dominio de una cosa tenida en comn por varias personas. En la copropiedad, las facultades de dominio estn atribuidas a varias personas en comn; por lo que, no pudindose dividir, resulta que pertenece por indiviso a varios, sin que ninguno pueda aducir su derecho a toda la cosa, ni siquiera a una parte determinada de ella, sino una participacin que pueda llamarse ideal. De manera excepcional, se faculta al administrador judicial de bienes sujetos al rgimen de copropiedad, vender los frutos que recolecte y celebrar contratos sobre los bienes que administra, siempre que no implique su disposicin, ni exceda los lmites de

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Arata Sols, Moiss. Administracin Judicial del Bien Comn en Cdigo Civil Comentado, Gaceta Jurdica, Lima 2003 pg. 457

una razonable administracin; caso de plantaciones de rboles frutales, el administrador podra no solo orientarse a la conservacin y explotacin de las plantaciones sino que tambin podra extender sus atribuciones a la venta de los frutos que se produzca en dichas plantaciones11. Como se ve, la administracin no solo recae sobre el bien sino que tambin puede extenderse a los frutos, pero no a los productos. Los frutos son los provechos renovables que produce un bien, sin que se altere ni disminuya su sustancia, a diferencia de los productos que son los provechos no renovables que se extraen de un bien. El provecho es una productividad de carcter fsico o de carcter ideal, de acuerdo al tipo de fruto del cual se trate. Los frutos pueden ser naturales, industriales y civiles. Los naturales son aquellos que nacen o se producen de modo espontneo y sin la intervencin del hombre siendo su ejemplo ms comn, la reproduccin de los animales. Los frutos industriales, son los que se obtienen por el concurso de la industria o sea del trabajo del hombre aplicado a la produccin en general. Los frutos civiles son los producidos por el bien, por determinacin de la ley u acto jurdico, como la renta proveniente del alquiler de un inmueble. La norma hace referencia a la "venta de los frutos que recolecte" lo que hace ubicarnos en el supuesto de los frutos naturales o industriales, mas no en los frutos civiles lquidos, como sera la administracin de bienes inmuebles, que se encuentren sujetos a contrato de arrendamiento, cuyos frutos (renta en dinero efectivo) no podrn ser vendidos, sino que podran ser recaudados y depositados en una entidad bancaria o reinvertidos en otra actividad lucrativa. La norma tambin faculta al administrador para que excepcionalmente pueda celebrar contratos sobre los bienes que administra, siempre y cuando no implique su disposicin, ni exceda los lmites de una razonable administracin. La "razonable administracin" en la celebracin de contratos sobre los bienes que administra, implica un parmetro dejado a la discrecionalidad del administrador y, en su caso, del juez. No es un trmino que implique aspectos objetivos de una realidad sino

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Ledesma Narvez, Marianela. Comentarios al Cdigo Procesal Civil Peruano. Gaceta Jurdica, Lima , 2008 ,pg. 724

que estarn sujetos a una valoracin o estimacin, de cada caso en particular. As pues, resulta razonable que el administrador se vincule contractualmente para las reparaciones del inmueble sujeto a alquiler, enajene bienes que se encuentren en peligro de destruirse o sean de difcil conservacin, contrate los servicios de un abogado para el cobro judicial de los alquileres o para demandar el desalojo, entre otros. La norma acoge la posibilidad de actos urgentes que impliquen disposicin. Si hubiera necesidad de realizar actos de disposicin urgentes, el administrador deber obtener previamente autorizacin del juez, quien podr concederla de plano o con audiencia de los interesados. Como actos de disposicin de carcter urgente se entiende aquellos actos como consecuencia de algn deterioro de los bienes sujetos a la administracin, deterioro o perjuicio que pudiera comprometer la prdida de los mismos. El juez entonces evaluar dicha circunstancia y dar o no su aprobacin correspondiente.

Adopcin

El proceso de adopcin es aquel que tiene como objeto una decisin judicial constitutiva de un vnculo familiar entre adoptante y adoptado. Como es una peticin que se promueve, en exclusivo inters del menor cuya adopcin se requiere, no supone la existencia de un previo conflicto, por lo que el proceso reviste carcter de no contencioso. En este tipo de proceso se privilegia la informacin, pues un particular acude a un juez pidindole, en virtud de la informacin que suministrar, declare la existencia de un hecho y le otorgue la documentacin que acredite el procedimiento cumplido. El juez, previa intervencin del Ministerio Pblico, recibe la informacin y si la halla satisfactoria prima facie, en mrito de ella, en cuanto haya lugar por derecho, aprueba la informacin ofrecida y emite, expresa o implcitamente, el pronunciamiento que se le solicita. En materia de adopciones nuestro ordenamiento jurdico hace la distincin entre la adopcin tutelar y la adopcin civil. En el primer caso, el artculo 243 del Cdigo de los Nios y Adolescentes contempla como parte de las medidas de proteccin al nio y adolescente en presunto estado de abandono, darlo en adopcin, previa declaracin del Estado de abandono por el juez especializado. La adopcin es una medida de proteccin al nio y al adolescente, por la cual, bajo la vigilancia del Estado, se establece de manera irrevocable la relacin paterno-filial entre personas que no la tienen por naturaleza. En consecuencia, el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea. En el caso de la adopcin civil, que no parte del supuesto del abandono, se contempla la edad del adoptado para derivarla a las reglas del proceso nico del Cdigo de Nios y Adolescentes.

Procedencia El artculo que analizamos, no trata la adopcin de manera genrica, sino aquella adopcin de personas mayores de edad, sean estas capaces o incapaces, bajo las reglas del proceso no contencioso, dejando al proceso contencioso, la adopcin de personas menores de edad. Cuando se pretenda realizar la adopcin civil ante el notario pblico, solo corresponder la tramitacin de la adopcin de personas mayores de edad, con capacidad de goce y de ejercicio en lo previsto por el artculo 21 de la Ley N 26662. Para Cornejo Chvez12 ,la adopcin es calificada bajo las siguientes ideas: es un acto voluntario, que sanciona una ficcin consistente en reputar padre e hijo a quienes no lo son; segundo, es un acto jurdico solemne, esto es, que exige la intervencin del Estado a travs de un funcionario pblico; y tercero, tiene efectos anlogos a los que produce la relacin consangunea paterno-filial. La adopcin genera posiciones encontradas en torno a su existencia. Un sector, contraria a ella, seala que en los pueblos antiguos tuvo la adopcin una razn de ser en el inters de asegurar la perpetuidad de la familia y otras finalidades econmicas y polticas, pero que, en los tiempos modernos, ya no es necesaria para alcanzar objetivos de amparo y proteccin, pues se ignora que la funcin de beneficencia compete al Estado; otros piensan, por el contrario, que no existe razn para eliminar del Derecho moderno la figura en cuestin, porque las figuras jurdicas no pueden juzgarse por los abusos a que puedan dar lugar, sino por la finalidad primordial que persiguen; porque es socialmente conveniente estimular los sentimientos de solidaridad y cooperacin humanas; y porque, en fin, no obliga, sino que solo faculta tanto al adoptante como el adoptado. Si la adopcin tiene como sustrato la de una persona incapaz, tiene que intervenir su representante, y, si este ltimo es el adoptante, la solicitud se entender con el Ministerio Pblico. La presencia del Ministerio Pblico en los procesos no contenciosos est relacionada con la vigilancia de la independencia de los rganos del Estado y por la recta

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Cornejo Chvez, Hctor. Derecho de Familia Peruano. Editorial Gaceta Jurdica, Lima , 1997

administracin de justicia, aspectos que pudieran ser transgredidos en los mencionados procesos. El Ministerio Pblico es un organismo autnomo perteneciente al Estado, que asume las funciones de defensa, de la legalidad, de los derechos de los ciudadanos y de los llamados intereses pblicos, as como de representar a la sociedad en algn proceso, ya sea en cuanto a la familia, como a los menores y a los incapaces. Igualmente asume la funcin de ser diligente perseguidor de la delincuencia y asumir un rol preventivo del delito; asimismo es vigilante de la moral pblica. El artculo 759 del Cdigo Procesal Civil, establece que cuando se haga referencia al Ministerio Pblico en cualquiera de los procesos regulados a lo largo del Ttulo ll de la Seccin Sexta, dicha institucin ser notificada con las resoluciones que se expidan en cada proceso, como lo establece el artculo 159 inciso 2 dela Constitucin Poltica del Per de 1993, en lo que corresponde al Captulo que desarrolla lo respectivo al Ministerio Pblico. Si bien, seala el artculo 759 del Cdigo Procesal Civil, el Ministerio Pblico debe intervenir y para ello debe ser notificado con las resoluciones que se expidan en cada proceso, no emite dictamen y no tiene la calidad de parte. No est referido expresamente pero debemos sealar que nadie puede ser adoptado por ms de una persona, a no ser por los cnyuges. La razn de esta limitante es la semejanza que el Derecho quiere suscitar entre la filiacin biolgica y la civil. Nadie puede tener ms de un padre y una madre. La ley quiere asimilar al hijo adoptivo al hijo matrimonial o extramatrimonial. Un cuestionamiento extra es saber si muerto el adoptante, puede el hijo adoptivo ser adoptado por otra persona. Si se tiene en cuenta que, la muerte pone fin a la persona, de modo que la del adoptante solo deja como secuela la transmisin hereditaria, el uso del apellido y los impedimentos matrimoniales, la nueva adopcin no suscitara la concurrencia de varios padres o varias madres ni impondra una divisin o distribucin de las atribuciones propias de la relacin paterno-filial. Ocurrida la muerte del adoptante, se entiende que el hijo adoptivo dejar de llevar el apellido de su primer adoptante, para llevar en adelante el del segundo.

Admisibilidad

Conforme lo prescrito en el artculo 782 del Cdigo Procesal Civil, la persona que quiera adoptar a otra deber acompaar la copia certificada de su partida de nacimiento y de matrimonio si es casado. Esta informacin documental es importante para verificar, al momento de la audiencia a que refiere el artculo 783 del Cdigo Procesal Civil, si ambos ratifican su voluntad de adoptar, as como para dilucidar sobre la legitimidad para la posible oposicin -del cnyuge- que pudiera formularse. Esto es, porque la norma en comentario, no requiere que la solicitud de adopcin la planteen ambos cnyuges, sino que "la persona que quiera adoptar a otra acompae copia certificada de su partida de nacimiento y de matrimonio, si es casado. Esta exigencia es importante tenerla definida, para dilucidar si se requiere el asentimiento del cnyuge y la posible oposicin que pudiera realizarse, tal como lo seala el artculo 783 del Cdigo Procesal Civil. De igual manera, para comprobar la existencia del adoptado y su relacin con el adoptante, se requerir la copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de su matrimonio si fuera casado. Esta informacin documental previa es importante dado que el Cdigo Procesal Civil, dispone se oficie al Registro del Estado Civil respectivo para que extienda nueva partida de nacimiento del adoptado y anote la adopcin al margen de la partida original. Esta informacin es importante para determinar los sujetos que prestarn su asentimiento a la adopcin y la posible oposicin que pudiera realizarse, tal como lo seala el artculo 783 del Cdigo Procesal Civil. La norma exige tambin, los medios de prueba destinados a acreditar la integridad moral en el adoptante. Cornejo Chvez afirma que "la adopcin, adems de cumplir la finalidad de satisfacer el instinto paternal o maternal de quien adopta, busca principalmente proveer al adoptado, sobre todo si es menor de edad, de un clima familiar propicio a su formacin por la existencia de los indispensables factores, ticos. Lejos de alcanzarse este objetivo, socialmente fundamental, se pondra en grave riesgo

al adoptado s, no exigiendo la ley este requisito, fuera posible el prohijamiento por personas dedicadas a la delincuencia, el vicio o la vagancia"13. En caso de que el adoptante sea el representante legal debe probar con claridad la administracin de los bienes del adoptado, como documentos que acrediten que las cuentas de su administracin han sido aprobadas; referencia del estado de los bienes que tuviera el adoptado (copia certificada del inventario y valorizacin judicial de los bienes que tuviera el adoptado); y la garanta que pudiera otorgar el adoptante, es decir, algn respaldo en cuanto al posible manejo o administracin que hiciera en el futuro el administrador sobre los bienes del adoptado, garanta otorgada por el adoptante que sea suficiente a criterio del juez, si el adoptado fuera incapaz. Todos los documentos y elementos que deben acompaar a la solicitud, son requeridos para dar cuenta de la relacin entre el adoptante y adoptado en primer lugar; de un perfil moral del adoptante; de la seguridad en el manejo o administracin de los bienes del adoptado que pudiera tener el adoptante; entre otros aspectos. Estos requisitos son tambin extensivos en el caso de la adopcin civil celebrada ante el notario pblico, con la particular exigencia del testimonio del inventario de los bienes que tuviere el adoptado, tal como seala el artculo 22 de la Ley N 26662.

Audiencia El desarrollo de la actividad procesal en la audiencia de ley, estar condicionada a la oposicin que se diere, para la adopcin. A pesar de que la norma no precise quines son los sujetos legitimados para formular oposicin, consideramos que el cnyuge del solicitante, podra ser una de ellas. El artculo 781 del Cdigo Procesal Civil, no condiciona que la solicitud de adopcin la formule ambos cnyuges, sino que ella puede ser formulada por uno de ellos, dejando el asentimiento del cnyuge que no expres su voluntad hasta el momento de la audiencia; situacin diversa es si ambos cnyuges hubieren solicitado la adopcin. Aqu operara la ratificacin del acto solicitado, por ambos. El hecho de la adopcin, no solo significa la introduccin en el hogar de una persona extraa al cnyuge del
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Cornejo Chvez, Hctor. Derecho de Familia Peruano. Editorial Gaceta Jurdica, Lima , 1997 pg. 414

adoptante, sino que desmedra derechos y sobre todo la expectativa hereditaria de dicho cnyuge, lo cual, por no tratarse de un vnculo nacido de la naturaleza, no quiere la ley que ocurra sin el consentimiento del afectado. Si el cnyuge del adoptante se halla en la imposibilidad de manifestar su voluntad, no hay fundamento bastante para que ello impida a aquel la adopcin de un hijo. En cuanto al supuesto de existir entre el adoptante y su cnyuge un estado de separacin de cuerpos, es necesario distinguir entre el caso de ser el adoptante culpable de la separacin o de serlo su cnyuge; pues, en el primer evento, el cnyuge conserva su derecho hereditario, de modo que la adopcin mermara su expectativa hereditaria, mientras que en el segundo habra perdido tal derecho y la adopcin no podra afectarle, diferencia esta de la que habra que derivar la necesidad que en el primer supuesto concurra el consentimiento del cnyuge, y en el segundo no. Cornejo Chvez, considera que el hecho que el legislador exija el consentimiento conyugal revela que no le preocupa sustancialmente el desmedro de la expectativa hereditaria, y ni siquiera la introduccin en el hogar de un extrao (puesto que dentro de un estado de separacin de cuerpos no existe hogar comn), sino que solo ha atendido a la circunstancia que la adopcin hecha por uno de los cnyuges, al crearle la carga de obligaciones pecuniarias -especialmente en orden a los alimentos- afecta ms o menos directa y considerablemente los derechos del otro 14. Por nuestra parte, dice Cornejo, estimamos excesivo este requisito, el cual solo debiera exigirse si el adoptado va a vivir en la casa conyugal, pues entonces sera injusto y arbitrario imponer al cnyuge del adoptante la presencia de un extrao, que acaso puede serle ingrato, en la misma intimidad del hogar y esto modifica los trminos del consentimiento nupcial que prest; razn esta que el propio Cdigo admite cuando, tratndose del reconocimiento de un hijo extramatrimonial por uno de los cnyuges, no le permite llevar al hijo al hogar sin el consentimiento del otro, tal como figura en el artculo 397 del Cdigo Civil. El otro supuesto que exige la norma es el asentimiento del adoptado y su cnyuge, entendido este como la admisin de lo propuesto anteriormente. El juez finalmente resolver teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 378 del Cdigo Civil, es decir, que el adoptante goce de solvencia moral, que la edad del adoptante sea por lo menos
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Cornejo Chvez, Hctor. Derecho de Familia Peruano. Editorial Gaceta Jurdica, Lima , 1997 pg. 416

igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar; que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o bajo su curatela; que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al Consejo de Familia si el adoptado es incapaz Si bien la peticin de adopcin que se promueve supone la no existencia de un conflicto, empero puede transformarse en contencioso frente a la eventual oposicin del representante del adoptado, del cnyuge del solicitante o del solicitado adoptado. Frente a la hiptesis que dos personas, en peticiones separadas, persigan adoptar a la misma persona, el proceso no pierde su ndole voluntaria. En tal caso, corresponde la acumulacin de ambos expedientes, pero no la ordinarizacin del proceso y su apertura a prueba, pues all est en presencia de un concurso de idoneidades con miras a una mejor aptitud para adoptar pero no ante un pleito suscitado entre los pretendidos adoptantes15. De haber oposicin, se aplica al trmite lo dispuesto en los artculos 753, 754, 755, 756 y 757 del presente Cdigo Procesal Civil .En el caso del artculo 753, la contradiccin puede ser formulada por el emplazado con la solicitud, dentro de cinco das de efectuada la notificacin con la resolucin admisoria y se anexarn los medios probatorios para ser actuados en la audiencia de actuacin y declaracin judicial, la que debe realizarse dentro de los quince das siguientes a la admisin de la solicitud y una vez que el juez haya fijado fecha para la misma, bajo responsabilidad. El artculo 754 del Cdigo Procesal Civil seala que de haber contradiccin, el juez ordenar la actuacin de los medios probatorios que la sustentan; si se solicita, conceder al oponente o a su apoderado cinco minutos para que la sustenten oralmente, procediendo a continuacin a resolverla. La resolucin que resuelve la contradiccin es apelable solo durante la audiencia. La que la declara fundada es apelable con efecto suspensivo, y la que la declara infundada, lo es sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Si la contradiccin hubiera sido resuelta fuera de la audiencia, es apelable dentro de tercer da de notificada. La resolucin que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo.

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Palacio, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil. Abeledo Perrot , Buenos Aires , 2008 , pg. 286

El artculo 756 -complementario a lo anterior- establece que declarada fundada la contradiccin, el proceso quedar suspendido. Si la adopcin tiene como sustrato la de una persona incapaz, tiene que intervenir su representante, y, si este ltimo es el adoptante, la solicitud se entender con el Ministerio Pblico. La presencia del Ministerio Pblico en los procesos no contenciosos est relacionada con la vigilancia de la independencia de los rganos del Estado y por la recta administracin de justicia, aspectos que pudieran ser transgredidos en los mencionados procesos.

Ejecucin La norma seala que las resoluciones finales que requieran inscribirse, se ejecutarn mediante oficio o partes firmados por el juez, segn corresponda. Ella nos ubica en el supuesto de que la resolucin que declara la adopcin, no sea impugnada o habindolo sido, se haya tornado ejecutoriada dicha decisin. En tales circunstancias, el juez oficiar al Registro del Estado Civil respectivo. Los alcances de esta comunicacin tambin deben ser extensivos en caso del cese de la adopcin, en los casos del artculo 785 del Cdigo Procesal Civil y el artculo 385 del Cdigo Civil, en tales situaciones, recuperan vigencia sin efecto retroactivo, la filiacin consangunea y la partida correspondiente. El registro del estado civil respectivo har la inscripcin del caso por mandato judicial. El oficio es una comunicacin escrita sobre asuntos de una oficina pblica, las que se dirigen unas autoridades a otras, o diversos funcionarios entre s, por cuestiones relativas a sus cargos o funciones. En tal sentido, el juez oficiar al Registro del Estado Civil, con el objeto que se extienda nueva partida de nacimiento del adoptado y anote la adopcin al margen de la partida original.

Ineficacia de la Adopcin

El artculo 385 del Cdigo Civil describe que en el caso del incapaz, la adopcin, ser revocable a peticin del adoptado pero dentro del ao siguiente de cesada su incapacidad". No requiere el adoptado explicar las razones de su revocatoria, pues simplemente debe expresar su voluntad que se deje sin efecto la adopcin. Nuestra legislacin limita la revocatoria al caso de cese de incapacidad, pero nada dice en relacin al adoptado capaz, mayor de edad, que requiere la ineficacia de la adopcin por causas de indignidad que impiden la sucesin conforme al Cdigo Civil, o la negativa injustificada de cumplir la obligacin alimentaria. En ambos casos afirma Cornejo Chvez "si los motivos que el adoptante o el adoptado pudieren tener para repugnar el vnculo se refirieran a la conducta o comportamiento del otro, las vas de la desheredacin o de la indignidad sucesoria -o, en su caso, la restriccin del derecho alimentario, seran las vas legales de sancin"16. El Cdigo Civil considera que "la adopcin es irrevocable", pues se busca equiparar en lo posible la filiacin adoptiva a la consangunea. Dicha prohibicin debe entenderse para el adoptante, mas no para el adoptado (mayor o menor de edad), que perfectamente podra invocar la revocacin de esta, en un proceso contencioso, a diferencia de la revocatoria por cese de incapacidad, que se plantea en un proceso no contencioso. Transcurrido el ao de cesada la incapacidad, y el adoptado no manifestara voluntad alguna para dejar sin efecto la adopcin, se asumir la ratificacin de dicho acto jurdico celebrado, pues ha renunciado tcitamente a la posibilidad de su revocatoria. Siguiendo con Cornejo, la regulacin del artculo 385 del Cdigo Civil concordante con el artculo 785 del Cdigo Procesal Civil, no es un verdadero caso de revocacin, es decir, uno en que se retracte de su voluntad quien libremente y con plena capacidad jurdica la dio. En efecto, si se trata de un menor de diez aos o de un mayor incapaz, ellos no expresaron en forma alguna su voluntad. Por ellos dieron su asentimiento los padres o se oy al curador. Si, salido a la mayoridad o terminada su incapacidad, el
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Cornejo Chvez, Hctor. Derecho de Familia Peruano. Editorial Gaceta Jurdica, Lima , 1997 pg.418

adoptado, ahora s libre y conscientemente, expresa que no quiere ni quiso nunca la adopcin, no est revocando su voluntad -la que supuso en l-, sino manifestando, solo ahora, la que realmente tiene.

En lo que concierne a la posibilidad de poner fin a la adopcin por mutuo acuerdo de adoptante y adoptado, es evidente su improcedencia, porque ni fue la sola voluntad de ellos, sino una resolucin judicial, lo que dio origen al vnculo; ni en el hecho de la adopcin cuenta solo los intereses de adoptante y adoptado, sino legtimos intereses sociales". Cualquiera sea el carcter que se haya concedido, la adopcin puede ser pasible de nulidad si se ha incurrido en las causales del artculo 219 del Cdigo Civil, siempre que sea el resultado de una sentencia firme, bajo el contradictorio de un proceso, sin perjuicio de declararse la nulidad de oficio, si se trata de una nulidad absoluta y manifiesta.