LOGICA JURIDICA III SEMESTRE DERECHO LICDA.

SUSANA PEREZ MONTENEGRO

TRABAJO PARA EVALUACION LA LGICA JURDICA DE HANS KELSEN Derecho y Ciencia Lgica y Norma Estructura lgica de la norma Funcin de la norma jurdica La lgica en el derecho. Introduccin Cuerpo Conclusiones Bibliografa Arial 12. Rengln 1.5 Mximo 15 Hojas Mrgenes simtricos de 3 cms. Grupos de 5 personas.

Hans Kelsen

En 1929 pas a la Universidad de Colonia, pero la ascensin de Hitler al poder le llev a dejar Alemania (1933). Tras unos aos enseando en la Universidad de Ginebra, pas a la de Praga (1936). Finalmente, el estallido de la Segunda Guerra Mundial (1939-45) le decidi a abandonar Europa, refugindose en los Estados Unidos (1940). All ejerci la docencia en la Universidad de Harvard, de donde pas a ensear Ciencia Poltica en la de Berkeley (1942). Kelsen defendi una visin positivista que l llam teora pura del Derecho: un anlisis formalista del Derecho como un fenmeno autnomo de consideraciones ideolgicas o morales, del cual excluy cualquier idea de derecho natural. Analizando la estructura de los sistemas jurdicos lleg a la conclusin de que toda norma emana de una legalidad anterior, remitiendo su origen ltimo a una norma hipottica fundamental que situ en el Derecho internacional; de ah que defendiera la primaca del Derecho internacional sobre los ordenamientos nacionales. Kelsen, en su pensamiento jurdico representa sin duda un neo-kantismo de caractersticas muy propias. "La norma -expresa el Maestro vienes- es la expresin de la idea de que algo debe acaecer y especialmente de que un individuo debe comportarse de

determinada manera. Nada dice en la norma del comportamiento efectivo, del comportamiento en cuestin". La norma as concebida trasciende pues a la situacin que regula y por ello resulta independiente de su valor y de su aplicacin efectiva y por lo cual resulta explicable y, por qu no, posible y til, dentro del contexto de la Teora Kelseniana, concepcin de la norma hipottica, ficticia o fundamental que da coherencia y validez al Derecho como sistema de normas, y es condicin de la aceptacin de la Teora misma, adems de elemento intrasistemtico en el orden lgico aunque no en el orden positivo. La norma, pues, constituye la base para atribuir sentido objetivo a una conducta la cual se ordena en ella en un todo lgicamente correcto. La reconstruccin de todo ese conjunto lgicamente correcto es una de las funciones de la Ciencia del Derecho para la Teora que abordamos. La norma as, trata de encuadrar la conducta humana dentro de un orden racional sobre la base del deber ser concebido como lo normativo posible. Constituye la norma jurdica as concebida el aspecto central de la Ciencia Jurdica para Kelsen y es soporte fundamental de una nueva y singular Teora del Derecho Positivo y del normativismo. Entraa, en efecto, la concepcin de un orden normativo totalmente distinto de material emprico (en el total, por la finalidad de "pureza") y una infestacin en el siglo pasado. El formalismo Kelseniano como todo formalismo acusa una escasez de material emprico (en el total, por la finalidad de "pureza") y una preeminencia de lo metodolgico. La Teora "Pura" del Derecho como mtodo desemboca por ello en un logicismo jurdico puro que lleva a otorgar a la concepcin de la norma una estructura racional definida: la estructura de un juicio expresada a travs del precepto normativo. Por lo menos, si no se expresa en la exacta forma del juicio como forma lgica, si es reducible a un juicio.

La norma jurdica, as concebida implica un supuesto racional que da sentido objetivo a una conducta la cual se ordena en ella. El deber ser que otorga al normativismo Kelseniano una diferencia sustancial con el normativismo tradicional, otorga un contenido de sentido a la norma, un contenido de significacin de la conducta regulada que hace de la norma lo que l denomin "un esquema de interpretacin". La norma como objeto de conocimiento jurdico, pues, hace que ste se dirija hacia aquellos que posean la caracterstica de ser jurdicos, es decir, que otorgan a ciertos actos el carcter de actos conforme a Derecho o contrarios a Derecho. Sin duda Kelsen elige como pivote central de su Teora la norma, clula del tejido jurdico que conforma en sistema. La eleccin es acertada, lgica y metodolgicamente. La norma es la categora central de la Ciencia del Derecho. Solo a partir de ella es posible con precisin descubrir las categoras jurdicas derivadas y los soportes reales de las mismas, de los presupuestos reales de la existencia objetiva de la propia norma, de su racionalidad; presupuestos reales los cuales nos parece no es posible eludir, como elementos que condicionan la expresin normativa como "formas posibles". El que la generacin de la norma conlleve necesariamente el acto volitivo impide soslayar la importancia para la misma del elemento real que reconoce. Tales elementos, quirase o no, los vemos implcitos en la exposicin del esquema lgico normativo por absoluto que el formalismo lgico sea. Por ello la norma, an as concebida, en su personificacin, descubre su sustrato humano, el individuo (el sujeto), que debe comportarse de determinada manera, centro formal de la imputacin normativa.

La funcin asignada a la norma jurdica es establecer deberes que resalta Kelsen descubre el faculta miento o derecho subjetivo como correlato del referido deber, lo que integra la relacin jurdica que convierte una relacin social, material y objetiva, en el objeto de regulacin por la norma, otorgndole a dicha relacin el carcter de jurdica. En el seno de la relacin social regulada por la norma jurdica viven, con la objetividad que la vida social impone, ingredientes de todo tipo que dan base material generadora y finalidad y punto de valoracin al esquema lgico normativo, vinculando as la racionalidad del mismo a las condiciones materiales de la vida social, las cuales condicionan las finalidades que los hombres persiguen en el contexto de intereses sociales clasistas y por ello contradictorios, que han de buscar necesariamente una expresin normativa. Pudiramos decir, utilizando expresiones de posiciones filosficas que no compartimos, que en la regulacin normativa existe una intencionalidad hacia lo real al referirse a la norma puramente concebida a un objeto distinto al de ella misma, (encauzar socialmente la conducta, el comportamiento). La presencia del elemento real, emprico (conducta) o trascendental, llev por ejemplo a Del Vecchio a disentir, en forma atenuada, del apriorismo lgico critico y formalista de Stamler y a Cossio del logicismo jurdico puro de Kelsen. Discrepancias que contribuyeron a la Teora del Derecho y estimularon correcciones enriquecedoras tambin en los Maestros. Es que es la rectificabilidad lo nico que puede garantizar el enriquecimiento y desarrollo del pensamiento o accin humanos. La norma concebida como dato a prior en sentido kantiano, integrada por una forma lgica, dotada de valor objetivo, por corresponderse con la realidad, y con "sede" subjetiva porque constituye una categora de la razn pura se resiente necesariamente ante los ingredientes objetivos expresados, a los cuales debe agregarse, por supuesto, el acto jurdico, acto humano, "forma posible" de comportamiento jurdico, generador de la relacin social elevada a jurdica por la

regulacin normativa, lo que conjuga lo lgico con el elemento histrico en relacin de forma a contenido. Una interpretacin de la norma jurdica ausente de la consideracin de los referidos elementos reales condicionales sera casi imposible. Seria dejar lo lgico desprovisto de lo histrico salvo, desde luego, una interpretacin lgico sistemtica pura.

En tal relacin la Teora de la estructura lgica de la norma del Maestro vienes juega un papel de gran importancia en la formulacin del precepto, normativo en la correccin lgica del enunciado, de la prescripcin jurdica, de la regla de Derecho, que ha de influir necesariamente con su precisin en el desarrollo de la vida social, contexto material y objeto de la regulacin. Vida social que en su organizacin sirve de sustentacin a lo jurdico. Pero es ms, la racionalidad del esquema lgico normativo as logrado resulta capaz de corregir a su vez el proceso de desarrollo real a partir de las mismas leyes de dicho proceso real. La propia concepcin sistemtica del Derecho de Kelsen, de igual raigambre kantiana, en su observancia representa un valioso instrumento tcnico en el estudio de las relaciones de subordinacin y de coordinacin de las normas y, por qu no, de la validez formal de las mismas. En los aspectos de la Teora de la Norma, de la relacin jurdica y del sistema de Derecho, as como en otros aspectos, no objeto de este Tema, las ideas del Maestro vienes aportan elementos de juicio necesariamente atendibles y que engrosan en el valioso acervo de la cultura jurdica universal, en la que tantos y tantos pensadores han dejado su aporte. Por ello no compartimos el criterio de Cossio y de muchos autores argentinos acerca de que la Teora de Kelsen aporta solo lgica jurdica olvidando los aportes que lleva en interesantes aspectos a la Ciencia del Derecho.

La elaboracin de una ciencia "pura" de cualquier rama del saber resulta un esfuerzo loable y respetable ms cuando, como en el caso de Hans Kelsen, se pone en funcin de esa finalidad inteligencia, talento y laboriosidad extraordinarios. Comte en su tiempo, quiso dar una explicacin totalmente cientfica de la vida a travs de la aplicacin al estudio de sus variados fenmenos, de las leyes de las Ciencias Naturales. Ms todo esfuerzo en ese sentido, por su

necesaria unilateralidad resulta metafsico. La propia clasificacin basada en la clasificacin dicotmica de las Ciencias, en naturales (que se explican) y de la sociedad (que se comprenden), hecha por los neo-kantianos demostr el no acierto contiene, sin olvidar la observacin de Marx de que las leyes que rigen la vida social son cualitativamente diferentes a las leyes que rigen los fenmenos naturales, si bien ambos objetivos; en stas est presente la causalidad y aqullos se expresan en forma de tendencias, precisamente por la presencia de la accin consciente del hombre, en lo individual y en lo colectivo, no obstante formar la naturaleza tambin parte de la Historia. yudirivas90@gmail.com

La concepcin normativista Kelseniana del Derecho es resultado de circunstancias histrico concretas, con el objetivo de hacer prevalecer el Derecho respecto al decisionismo poltico y la consecuente inseguridad jurdica y el iusnaturalismo, manifestados a la sazn en la Europa continental. Kelsen, a partir de su concepcin acerca de la inexistencia del Derecho en forma de normas aisladas, lo concibi como un sistema cerrado racional, en el cual unas normas se fundamentan y reciben validez de la existencia y validez de otras anteriores, todo lo cual otorgaba unidad, plenitud y coherencia al conjunto. Se creaba as, un sistema armnico, a partir del cual el aplicador del Derecho deba valerse slo de las normas, de interpretaciones dentro del propio sistema, subsumiendo el hecho en la norma. Como resultado de tales aseveraciones, las lagunas o vacos normativos o no existen o son un sin sentido y el operador jurdico o el juez han de ser capaces de encontrar entre las normas la solucin del caso que tienen ante s, han de precisar

dentro del conjunto armnico, del "sistema" y adoptar la nica respuesta posible al caso, como forma de conservar lo ms intacta posible la voluntad expresada en la norma. Ante la imposibilidad de negar la existencia de las lagunas y, por tanto, la vulneracin de la nocin de unidad por la existencia de esferas desreguladas; as como ante la necesidad de que fueran llenados los vacos normativos, mediante lo que en doctrina comnmente se conoce como integracin del Derecho, so pena de afectar a los ciudadanos en la defensa de sus derechos o impedir el ejercicio de los mismos, los positivistas en respuesta al resurgimiento del Derecho natural y a la Escuela del Derecho libre, defendieron que las lagunas eran espacios vacos donde haba cierta libertad para el juez en la toma de decisiones por ser zonas irrelevantes. La defensa de esta nocin del Derecho como sistema cerrado es resultado tambin de momentos de extremo legalismo, de primaca de la ley, de reconocimiento del Derecho estatal en exclusin respecto a otros posibles ordenamientos, y tuvo validez durante mucho tiempo basado en la nocin de certeza, legalidad, igualdad y seguridad jurdicas que tal posicin ofrece a las relaciones sociales que se desarrollan en ese lugar y tiempo. A partir de la concepcin del Derecho como conjunto de normas reguladoras de conductas humanas, situadas solamente en el plano de lo jurdico, Kelsen propugn una Teora pura del Derecho, como ciencia capaz de permitir del conocimiento exclusivo del Derecho. El principio metodolgico fundamental de toda su construccin doctrinal, fue el anlisis del Derecho separado de otros elementos superestructurales con los que interacta y que lo condicionan, a partir de concebir al Derecho como un conjunto exclusivo de normas jurdicas, interrelacionadas entre s en un sistema cerrado y en el cual unas deben su validez a la otra superior, hasta llegar a la constitucin primaria o "norma hipottica fundamental". Esta supuesta norma fundamental, creacin ideal del autor, es la que fundamenta la unidad del sistema de normas, lo legitima y a la vez lo descalifica en su propia objetividad, por cuanto un sistema de normas objetivas de Derecho, emanadas de la voluntad de los rganos estatales facultados para ello y desprovisto de consideraciones valorativas e ideales, tiene como fundamento una creacin ideal. Respecto a la Constitucin, ley fundamental del Estado, Kelsen le ofreci eficacia directa a su preceptiva, o lo que es lo mismo, aplicabilidad sin tener que esperar a la creacin de normas ordinarias desarrolladoras de las pautas fundamentales del Ordenamiento jurdico; todo lo cual requiri que se enarbolara

el principio de la supremaca jerrquica de la Constitucin. Asimismo, de tal normatividad y supremaca de la normativa constitucional result la formulacin de la soberana de la constitucin, para lo cual propuso la creacin de un rgano judicial especial. Se aprecia en toda su obra una concepcin monista acerca del Derecho en defensa de ciertos postulados: legalidad, constitucionalidad, validez y vigencia de las normas, en aras de la seguridad jurdica y la posibilidad de analizar y aplicar el Derecho, ese histricamente creado, independientemente de las consideraciones sociolgicas, axiolgicas o de inters poltico. En consecuencia, el aplicador del Derecho, los jueces en su quehacer diario, debe atenerse a la norma, pero no como se exigi en momentos de la codificacin del Derecho, sino a una norma que, en tanto prescribe el deber ser, tiene que ser reconsiderada y reconstruida en aras de su concrecin al hecho, ofreciendo la posibilidad de creacin judicial del Derecho y de considerar la jurisprudencia como otra forma de existencia y manifestacin del Derecho. Este concepto del Derecho, que el propio autor reconoce como puramente descriptivo del deber ser, ha sido calificado como normativo o prescriptivo por cuanto est definido por propiedades denticas, asumindose la nocin de normas jurdicas por las de normas que han de ser observadas. Respecto a su concepcin acerca de la Ciencia del Derecho, propsito expreso de Kelsen fue elevar la "Jurisprudencia", desvirtuada por razonamientos de poltica jurdica, a la categora de ciencia, al mismo nivel y rango que las dems Ciencias morales, con el objetivo nico de lograr el conocimiento del Derecho y de aproximar los resultados de esta tarea de conocimiento al ideal de toda ciencia, objetividad y exactitud. La denominacin de pura, referida a la ciencia jurdica la ofreci Kelsen por cuanto defenda la elaboracin de anlisis puramente normativos, desprovistos de consideraciones sociolgicas, axiolgicas o polticas, con el objetivo de asegurar un conocimiento exclusivo del Derecho sin mediadores, en toda su pureza. Describir el fenmeno, las normas que prescriben el "deber ser", independientemente de la realidad en la que se ponen de manifiesto, todo lo cual es una consecuencia de los momentos en que Kelsen desarroll su teora y transida de un apoliticismo-a valorativo con el propsito de lograr la perdurabilidad de la norma.