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sucesiva de intercambios econmicos. Por supuesto no todos estos intercambios son de la misma naturaleza, y no todos pueden calificarse como contratos: cuando un estudiante se matricula, pese al pago de las tasas acadmicas, no est realizando un contrato; igual sucede con un enfermo beneficiario de la seguridad social que acude al mdico asignado. Aunque estn accediendo a bienes (la enseanza, la asistencia mdica) que pueden ser, igualmente, objeto de contrato, en los ejemplos puestos son ofrecidos por esquemas ms complejos y, en definitiva, por la intervencin del Estado, que abarata o facilita dichos bienes atendiendo al inters pblico o a un cierto tipo de organizacin social. Ahora bien, si es cierto que no todo intercambio de bienes y servicios es un contrato, lo es igualmente que la mayor parte de tales intercambios constituye la base de lo que los juristas denominan contrato: esto es, el acuerdo en realizar un determinado intercambio de un bien o servicio cualquiera por otro bien o servicio. Comnmente uno de esos bienes es el dinero (medio de intercambio por excelencia), pero puede cerrarse un contrato cualquiera en el que el dinero no intervenga para nada (ej.: concedo a un constructor la posibilidad de levantar una casa en un solar de mi propiedad a cambio de que l me otorgue ttulo de propiedad del tico del edificio que se construya).
FUERZA VINCULANTE
DE
LOS
Ahora bien, la relevancia que la voluntad de las partes asume en el mbito contractual requiere de inmediato algunas observaciones que enmarquen el alcance efectivo de la autonoma privada y de la libertad contractual: 1) En primer lugar, es evidente que la autonoma privada no puede ser contemplada al margen del ordenamiento jurdico, que la reconoce y protege y, por tanto, no puede atentar contra el propio ordenamiento jurdico y, en concreto, contra las normas de carcter imperativo dimanantes del orden pblico, la moral y la buena fe (ha de observarse que la remisin a la moral no puede ser laxamente entendida, sino concretamente a aquellos principios morales asimilados por el propio ordenamiento jurdico). No obstante, la generalidad de las normas legales referentes al contrato tienen carcter dispositivo, y por consiguiente, son disponibles y sustituibles por las partes. Empero, tambin contiene normas de ius cogens o de derecho imperativo que tienen primaca sobre la autonoma privada y a las que sta ha de subordinarse. 2) De otra parte, en trminos tericos, parece claro que no se debe llevar a una hipervaloracin conceptual de la voluntad de las partes que concluya en afirmar sencillamente que el contrato es un acuerdo de voluntades, con el olvido del substrato econmico del mismo y, en particular, de la nota de patrimonialidad.
3. LAS CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS. 3.1Cuadro sinptico sobre la clasificacin de los contratos.
1. Elemento determinante en el proceso formativo -Consentimiento -Entrega de la cosa -Forma solemne -Liberalidad o altruismo -Intercambio econmico recproco y equivalente -S -No -nico -Continuado no peridico -Peridico -Una sola parte -Ambas partes CONSENSUALES REALES FORMALES GRATUITOS ONEROSOS TPICOS ATPICOS INSTANTNEOS DURADEROS DE EJECUCIN PERIDICA UNILATERALES BILATERALES
2. Finalidad perseguida
4. Momento o perodo
- La relacin de equivalencia entre las prestaciones de las partes suele quedar fijada, de antemano y de forma cierta y segura, al celebrar el contrato. En tal caso, se habla de contrato conmutativo. - En el caso de que la ejecucin de las prestaciones, o su concreta cuanta, dependa de un acontecimiento incierto (la cosecha de trigo, el nmero de la ruleta) se habla de contrato aleatorio.
Finalmente, convendra observar que las dos contraposiciones de categoras contractuales entre gratuitos y onerosos, de una parte, y bilaterales frente a unilaterales, de otra, no son coincidentes, ya que: si bien es cierto que todos los contratos bilaterales son simultneamente de carcter oneroso, pueden existir contratos unilaterales que no tengan carcter gratuito (como ocurrira, como regla, en la donacin), sino oneroso: por ejemplo, el prstamo con inters.
Los elementos esenciales, deben estar presentes en todo contrato para que, vlidamente, se pueda hablar de tal. Por ello es tajante e imperativo el art. 1.261 CC, que formula la necesidad de concurrencia de todos (o de los tres) los elementos esenciales del contrato: No hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes: 1) Consentimiento de los contratantes. 2) Objeto cierto que sea materia del contrato. 3) Causa de la obligacin que se establezca. Los elementos accidentales pueden estar presentes por voluntad de las partes en un determinado contrato, pese a que su presencia no es esencial (conforme al art. 1.261), ni determinante, para que pueda hablarse de contrato vlido. Fundamentalmente, tales elementos accidentales son la condicin y el trmino. Una vez integrados en un acuerdo contractual asumen una extraordinaria importancia, por lo que difcilmente pueden ser calificados como meros accidentes del mismo. En menor medida, respecto de los contratos gratuitos, asume cierta relevancia el modo. El rechazo de la referida accidentalidad ha hecho que no pocos autores hablen de determinaciones o estipulaciones accesorias, en vez de elementos accidentales del contrato. La tradicional biparticin de los elementos del contrato tiene la ventaja de aclarar que slo los elementos esenciales son requisitos legales e ineludibles de la vlida formacin del contrato, al tiempo que permite precisar el carcter contingente o accesorio de los elementos accidentales. Estos ltimos son contingentes en relacin con la vlida celebracin del contrato; pero, si real y concretamente se incorporan al acuerdo contractual por la voluntad de las partes, los elementos accidentales acaban por convertirse en requisitos determinantes de la eficacia del contrato, pese a que ste sea vlido desde que concurran el consentimiento, el objeto y la causa. Finalmente aadir que la enumeracin de los requisitos del art. 1.261, siendo exacta con referencia a todo tipo de contratos, no es completa respecto de algunas categoras contractuales: en los contratos formales o solemnes constituye un requisito estructural la forma, en s misma considerada; los contratos reales, por su parte, requieren que de manera inexcusable se haya producido la entrega de la cosa.
algunos contratos que la regulacin legal de los mismos considera implcitas en los correspondientes acuerdos contractuales si las partes no disponen nada en contrario. Se identificaran, pues, con ciertas consecuencias que, en principio, se derivan (naturalmente) de la propia naturaleza del contrato en cuestin. El ejemplo ms llamativo de elemento natural es el carcter gratuito del contrato de depsito (art. 1.760): como regla y salvo pacto en contra, el depositario no tiene derecho a retribucin alguna, por ser un contrato basado en la confianza hacia el depositario o en la necesidad del depositante. Llamativamente, sin embargo, la regla de Derecho mercantil es precisamente la contraria: el carcter retribuido del depsito, en atencin a que la actividad mercantil se encuentra presidida por la finalidad de lucro. Basta dicha contraposicin para apercibirse de que la naturaleza gratuita o el carcter retribuido del depsito (y, por tanto, cualquier otro elemento de los denominados naturales) no constituye, propiamente hablando, requisito de validez o condicin de eficacia del contrato, sino un detalle normativo. Resulta comprensible, por tanto, el abandono de la categora de los elementos naturales por la doctrina actual.
2. LA CAPACIDAD CONTRACTUAL.
El contrato se define como acuerdo de voluntades. Por tanto el punto de partida del contrato viene representado por la voluntad coincidente de las partes contratantes. La manifestacin del consentimiento de cada una de las partes puede darse de muy diferentes maneras (firmando un extenso contrato; levantando la mano para detener un taxi), pero requiere en todo caso que el consentimiento se haya formado libre y conscientemente y, adems, por persona que tenga capacidad de obrar o capacidad contractual.
impugnarlo o instar su anulacin. b) Los locos o dementes y los sordomudos que no sepan escribir. Las personas descritas en el epgrafe son seres que se encuentran incursos en causa de incapacitacin (art. 200), en atencin a la falta de discernimiento de los primeros y, respecto de los segundos, a su imposibilidad de relacin o comunicacin con otras personas. Por tanto en el caso de que haya recado sobre tales personas sentencia de incapacitacin, la incapacidad para contratar declarada por el art. 1.263.2 coincida plenamente con la general privacin de capacidad de obrar que la incapacitacin supone. Pero este planteamiento pareca demasiado lineal y taxativo, pues el tenor literal no deba reconducirse en exclusiva al tema de la incapacitacin atendiendo a lo siguiente: - no hay que olvidar que en la regulacin originaria del Cdigo, prdigos o interdictos se encontraban en la misma situacin que los locos y los sordomudos. Por tanto, una de dos, o el art. 1.263.2 incurri en el grave error de olvidar a aquellos o se trataba de evitar que los locos y sordomudos, aun sin haber sido incapacitados, pudiesen celebrar vlidamente contratos. - la misma (o parecida) disyuntiva se planteaba tras la promulgacin de la Ley 13/1983, de reforma del CC en materia de tutela. Conforme a ella, el alcance de la incapacitacin es graduable y, en cada caso, depender de la correspondiente declaracin judicial. Por tanto, en el supuesto de que una sentencia declare la legitimidad de la actuacin por un enajenado mental respecto de varios contratos, qu calor debe atribuirse a la previsin normativa del art. 1.263.2? c) La cuestin de la incapacidad natural. Pese a que el art. 1.264.1 ( la incapacidad declarada en el artculo anterior est sujeta a las modificaciones que la ley determina), la conclusin ms correcta es considerar que el art. 1.263.2 no trataba de regular la validez de los contratos celebrados por (alguna de) las personas que eran susceptibles de ser incapacitadas, en el caso de que hubiese recado sentencia de incapacitacin. Es decir, el campo de aplicacin del art. 1.263.2 quedaba circunscrito a la actuacin de locos y sordomudos que, pese a su incapacidad natural para relacionarse con los dems, llegaban a contratar. Para regular la capacidad contractual de los incapacitados bastan y sobran las normas dictadas en materia de incapacitacin y por el consiguiente fallo judicial.
2.2. La reforma del artculo 1.263 por la Ley Orgnica de Proteccin del Menor.
La LO 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, ha introducido una importante reforma en el tratamiento dispensado por el Cdigo a la capacidad de contratar. Las disposiciones finales de dicha Ley introducen demasiadas modificaciones en el Cdigo, algunas realmente acertadas y otras sumamente discutibles. Posiblemente la ms discutible de todas por desajuste gramatical sea la sustitucin del 1.263.2, que ahora dispone sencillamente que no pueden prestar consentimiento... 2) Los incapacitados.... Semejante reforma afecta a cuanto hemos mantenido en el epgrafe anterior, sobre todo en relacin con la denominada incapacidad natural. Por otra parte conviene resaltar que, aunque el precepto reformado inhabilite a los incapacitados, genricamente, para emitir el consentimiento contractual, la aplicacin de las normas generales sobre incapacitacin y el carcter gradual de su alcance (fijado en la correspondiente sentencia) deben primar sobre el tenor literal del nuevo art. 1263.2.
de compraventa. Por lo general, las prohibiciones de contratar se basan en razones de orden pblico econmico y tratan de evitar que ciertos grupos de personas se prevalgan de la funcin (pblica o no) que socialmente desempean, obteniendo un enriquecimiento injusto, a costa de otra persona que se encuentra en una situacin dependiente o subordinada. Las prohibiciones de contratar tienen carcter particular y concreto; son de interpretacin restrictiva y el mandato legal que las dicte no puede generalizarse ni aplicarse por va de analoga a otros supuestos no contemplados legalmente (odiosa sunt restringenda).
2.4 El autocontrato.
Bajo el trmino de autocontrato se pretenden englobar todos aquellos supuestos en que una sola persona asume las posiciones contractuales contrapuestas (que en principio corresponderan a ambas partes contratantes) por contar con poderes representativos de otra persona, sea natural o jurdica, o bien por tener capacidad decisoria sobre dos patrimonios separados (ej: el Consejero delegado de cualquier sociedad que es al mismo tiempo dueo y accionista- se regala a s mismo, con ocasin de la Navidad, un valiossimo objeto o se fija una elevada indemnizacin a cargo de la empresa, en caso de cese). Prima facie, si el contrato es una cuestin de dos (o ms) personas, se puede hablar de contrato en tales supuestos? La doctrina ha debatido profundamente acerca de la naturaleza del autocontrato: algunos autores hablan de imposibilidad de admitir con carcter general la eficacia de la figura; otros hablan de que, admitido el mecanismo representativo, no hay problema en admitir que una misma persona emita dos declaraciones de voluntad que constituyan la estructura bsica del contrato: habra un doble consentimiento, aunque el declarante sea uno. En el Derecho espaol no existe una regulacin general de la figura del autocontrato. Sin embargo s existen algunos preceptos en los que se evidencia la prohibicin de celebrar actos jurdicos por los representantes cuando dicha celebracin suponga conflicto de intereses con sus respectivos representados: - el art. 1.459 prohbe comprar a tutores y mandatarios bienes de sus representados. - el art. 163 exige que cuando los progenitores de hijos no emancipados tengan intereses contrapuestos a stos (por ejemplo, herencia del otro progenitor, ya fallecido) se nombre judicialmente un defensor de los intereses del menor. - el art. 244.4 prohbe ser tutores a quienes tuvieren importantes conflictos de intereses con el menor incapacitado. - el art. 267 del Cdigo de Comercio expresa que ningn comisionista (representante) comprar para s mismo o para otro lo que se le haya mandado vender, ni vender lo que se le haya encargado comprar sin licencia del comitente (representado). Atendiendo a tales datos normativos, sera razonable concluir que el autocontrato no es admisible en el Derecho espaol y que debe ser considerado como anulable en los supuestos de representacin voluntaria y nulo de pleno derecho en las hiptesis de representacin legal. Ahora bien, dicha conclusin se asienta en el presupuesto de que realmente exista un conflicto de intereses en la actuacin de la persona que da vida al autocontrato y deja, por tanto, sin respuesta qu valoracin merecen los casos de autocontratacin cuando resulte indudable que no hay conflicto de intereses: el caso del padre que, en vez de venderse a s mismo por precio irrisorio un bien perteneciente al hijo menor, pretende lo contrario: donar o regalar a un hijo menor una finca, en cuyo caso la donacin podra ser aceptada por el propio padre como representante legal del hijo. La conclusin negativa se impone en este caso, porque el acto jurdico materializado por el autocontratante no genera conflicto de intereses alguno (STS 1956 y posteriores). As, para la jurisprudencia el criterio material de decisin radica en la existencia o inexistencia de conflicto de intereses, y a l debe atenderse ms que a consideraciones de orden formal sobre la admisibilidad general del autocontrato. Quiz por ello, el legislador actual mira con menos desconfianza la figura del autocontrato, y pueden ser
rastreadas disposiciones normativas recientes en las que, expresamente, se admite la autocontratacin (ej.: la vigente Ley 50/2002, de Fundaciones).
b) Error de hecho y de derecho. La existencia del error es una cuestin de hecho que recae adems sobre circunstancias de la cosa objeto de contrato o sobre cualidades de la persona con que se contrata. Sin embargo, tambin puede deberse a la ignorancia o interpretacin equivocada de una norma jurdica que induzca a cualquiera de los contratantes a emitir una declaracin de voluntad que no habra realizado de haber tenido un conocimiento preciso de las normas jurdicas aplicables al acuerdo contractual de que se trate. En estos supuestos se habla de error de derecho. Determinar si el error de derecho tiene alcance invalidante respecto al contrato celebrado es una cuestin que ha provocado dudas y vacilaciones tanto en la doctrina como en la jurisprudencia. Durante tiempo, ha sido mayoritaria la tesis de que la existencia de error de derecho debera considerarse intranscendente, dado el principio de que la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento. Posteriormente, sin embargo, se ha impuesto la opinin de que la observancia de las leyes, de una parte, y la posible deformacin de la voluntad contractual por ignorancia de aqullas, de otra, siendo cuestiones muy cercanas, no son exactamente idnticas: el contratante que incurre en error de derecho, propiamente hablando, no pretende eludir la aplicacin de las leyes, sino que arguye haber manifestado un consentimiento que hubiera sido distinto (incluida la posibilidad de no haber celebrado contrato alguno) de haber conocido las normas exactamente aplicables. En la actualidad la jurisprudencia suele ser muy estricta en el reconocimiento del error de derecho como causa de anulacin del contrato, segn la cual ha de admitirse con extraordinaria cautela y carcter excepcional. c) Otros supuestos de error. 1) Error en los motivos. La falsa representacin mental no recae sobre el contenido sustancial o sobre extremos esenciales del objeto del contrato, sino sobre los mviles subjetivos que llevan a una de las partes a contratar. Ej.: alquilo un apartamento para unos das determinados y la empresa me fija las vacaciones para el mes siguiente; alquilo un chaqu para la boda de mi sobrina, que finalmente no llega a celebrarse. Lo decisivo para la existencia y eficacia del negocio jurdico es que lo declarado se ajuste realmente a lo querido, sin que los motivos que hayan decidido las partes a celebrar el acto puedan ejercer influencia alguna, por regla general, sobre la validez de ste (STS). 2) Error de cuenta o error de clculo. Art. 1.266.3: Slo dar lugar a la correccin matemtica de la operacin, que deber ser realizada de nuevo. Esto es, a la correccin de la operacin matemtica. En general, la interpretacin del precepto debe referirse slo a errores de carcter material o de cuantificacin, pero no de otro tipo, ya que (STS) no puede calificarse como mero error de cuenta el que no consiste en un error de clculo u operacin aritmtica, sino en la inexactitud de los factores, que dan lugar a un error de concepto.
3.3 La violencia.
El Cdigo Civil es suficientemente explcito al definir las situaciones en que se violenta la voluntad o la manifestacin del consentimiento de una de las partes contratantes. Segn el art. 1.267.1: Hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible. Tal fuerza irresistible se dar en todos los casos de violencia fsica absoluta en que la voluntad del contratante es sustituida por la del agente violentador (ej: obligar fsicamente a quien no sabe firmar a estampar su huella digital en un contrato escrito; pero cabe tambin pensar en casos de hipnosis, sugestin). En tales casos no es que la voluntad o el consentimiento del contratante se encuentren viciados: sencillamente, no hay consentimiento.
3.4 La intimidacin.
A- Nocin general y requisitos. La intimidacin es otro de los vicios de la voluntad o deficiencia del consentimiento que puede comportar la invalidez del contrato. Segn el art. 1.267.2, consiste en inspirar a uno de los contratantes el temor racional y fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona y bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge, descendientes o ascendientes. 1) La amenaza de que sea objeto una de las partes contratantes ha de ser de tal naturaleza que inspire un temor racional y fundado, que le lleve a prestar un consentimiento inicialmente no deseado. El Tribunal Supremo exige que entre el temor y el consentimiento finalmente otorgado debe existir un nexo eficiente de causalidad. Por tanto habr que atender a la entidad de la amenaza, as como a la edad, el sexo y la condicin de la persona, como originariamente indicaba el prrafo tercero del art. 1.267. La referencia al sexo ha sido suprimida, por aplicacin de la Ley 11/1990, algo que segn Lasarte no es plenamente acertado, pues quiera el
legislador o no- las diferencias entre hombres y mujeres existen, y posiblemente en esta materia deberan ser tenidas en cuenta. 2) La amenaza ha de estribar en el anuncio de un mal inminente y grave, ya que otro tipo de advertencias o avisos no merecen el calificativo de intimidacin (se requiere que la coaccin al contratante sea de tal entidad que influya en su nimo inducindole a emitir una declaracin de voluntad no deseada y contraria a sus propios intereses; SSTS 1993, 1979, 1964). El CC requiere expresamente que el mal anunciado recaiga directamente sobre la persona o sobre los bienes del contratante o sobre los de sus familiares ms cercanos (cnyuge, descendientes o ascendientes), aunque puede resultar discutible que dicho crculo de personas haya de ser asumido al pie de la letra: la amenaza podra ser sobre un familiar que no pertenece a ese crculo tan restringido (sobre un hermano, por ejemplo); es ms, ni si quiera habra que requerir un vnculo familiar propiamente dicho (sobrino hurfano que convive con l; madre de leche). 3) Aunque el CC no lo explicite, la amenaza intimidatoria ha de ser injusta y extravagante al Derecho, ya que si la amenaza se reduce al posible ejercicio de un derecho (ej: proceder a la ejecucin hipotecaria del domicilio del deudor o embargarle un porcentaje del sueldo) evidentemente no se est llevando a cabo intimidacin alguna. B- El temor reverencial. El ltimo prrafo del art. 1.267 contempla el denominado temor reverencial o metus reverentialis: El temor de desagradar a las personas a quienes se les debe sumisin y respeto no anular el contrato . Esto es, el temor reverencial no es relevante para el Derecho en tanto no tenga naturaleza intimidatoria; por tanto, el contrato celebrado ser vlido y eficaz (ej.: un dependiente que, por agradar a su empresario jefe y ante la insistencia de ste, accede a prestarle su piso para una aventura amorosa; pero si el empresario le ha amenazado con despedirlo, el contrato en caso de llegar a celebrarse- ser anulado a causa de existencia de intimidacin).
3.6 El dolo.
A- Nocin y requisitos. Actuar dolosamente (con dolo) significa tanto como malvola o maliciosamente, ya sea para captar la voluntad de otro, ya incumpliendo la obligacin que se tiene contrada. Aqu nos vamos a referir exclusivamente al dolo como vicio del consentimiento, consistente en inducir a otro a celebrar un contrato que finalmente celebra y que, por tanto, incurre en error. Lo que ocurre es que, como dicho error ha sido provocado por la otra parte, el ordenamiento jurdico considera al dolo como un supuesto especfico de vicio del consentimiento. El art. 1.269 CC afirma que hay dolo cuando, con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de uno de los contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho . El art. 1270 CC completa la regulacin del dolo como vicio del consentimiento disponiendo que para que el dolo produzca la nulidad de los contratos deber ser grave y no haber sido empleado por las dos partes contratantes. El dolo incidental slo obliga al que lo emple a indemnizar daos y perjuicios. Por tanto, para que el dolo sea causa de anulabilidad del contrato se requiere:
1- Que el dolo sea grave, llevado a cabo con la intencin, con la mala intencin consciente y deliberada, de engaar a la otra parte. 2- El dolo ha de inducir a la otra parte a celebrar el contrato, i.e., ha de tratarse de un dolo determinante o dolo causante, sin cuya existencia la parte que lo sufre no hubiera contratado. La relacin de causalidad entre la conducta engaosa o insidiosa y la voluntad de celebracin del contrato se recoge en el art. 1.269 CC. El dolo determinante se contrapone as al dolo incidental, que no resulta caracterizado por el CC, el cual se limita a disponer que no tendr consecuencias anulatorias del contrato celebrado, sino que slo dar lugar a indemnizacin de daos y perjuicios. A pesar de la falta de definicin legal, la nocin de dolo incidental es clara: es la conducta engaosa que lleva a quien, libre y conscientemente, est decidido a contratar, a aceptar unas condiciones desfavorables o perjudiciales que no hubiera aceptado de no intervenir el dolo incidental (ej.: necesito reparar mi coche en el pueblo donde se me ha averiado, y el mecnico, argumentndome que es la romera de la comarca lo que es falso- hace que acepte un precio desorbitado). 3- Que el dolo no haya sido empleado por las dos partes contratantes, ya que en tal caso la actuacin malvola de ambos excluye la proteccin a la buena fe que fundamenta la regulacin positiva del dolo. Se habla as de compensacin de dolo, para poner de manifiesto que de una parte compensa, anula o destruye la relevancia del dolo de la otra parte. B- El dolo omisivo. Normalmente el que pretenda engaar a la otra parte llevar una conducta activa. Pero cabe hablar tambin de dolo por omisin? Aunque la enseanza clsica exclua el dolo por omisin, no puede extraerse dicha consecuencia del art. 1.269CC. ste habla de palabras o maquinaciones insidiosas para identificar a la conducta engaosa y, si bien se piensa, tal resultado puede lograrse mediante una conducta activa u omisiva. Adems, actuar en el trfico contractual con medias palabras o con reticencia es claro que atenta al principio de buena fe. En consecuencia el dolo puede consistir tambin en conductas pasivas o reticentes que, resultando a la postre engaosas, induzcan a contratar a quien no hubiera llegado a hacerlo de saber cuanto, consciente y deliberadamente, le oculta la otra parte. As lo ha reiterado el TS. C- El dolo del tercero. En contra de cuanto afirma el art. 1.268 CC respecto a la violencia o la intimidacin, el art. 1.269 CC parece requerir de forma necesaria que el agente doloso sea precisamente la otra parte del contrato: palabras o maquinaciones insidiosas de parte de uno de los contratantes. Por supuesto, dicha expresin no excluye la existencia de dolo cuando la tercera persona acta a consecuencia de la maquinacin de uno de los contratantes (se habla con un perito amigo para que certifique una medida falsa y notoriamente agrandada de la finca que se quiere vender), ya que en tal caso la intervencin del tercero es sencillamente material: quien conspira o maquina es, propiamente hablando, el contratante maligno. Pero, ser posible y lcito que un contratante se aproveche del dolo de un tercero aunque no haya conspirado con l? La respuesta debe ser negativa. Como propusiera ALFONSO DE COSSO, hoy es pacfico admitir que no es lcito que uno de los concurrentes se aproveche del engao en que el tercero ha hecho incurrir a la contraparte. Por tanto ha de propugnarse la anulacin del contrato cuando aqul conoce la actuacin insidiosa del tercero (y, por tanto, el engao en que ha incurrido la otra parte), aunque no haya conspirado con l. No obstante, la jurisprudencia parece inclinarse hacia una interpretacin excesivamente literal y rigorista del art. 1.269, con apoyo, sensu contrario, del art. 1.268, privando de trascendencia anulatoria al dolo del tercero incluso en los supuestos en que una de las partes contratantes conozca la situacin y, por tanto, se aproveche de ella en detrimento de los intereses de la otra parte.
ejemplo contratos sobre cosas futuras excepcin hecha de la herencia futura-), la posibilidad o imposibilidad contemplada en el art. 1.272 ha de quedar circunscrita a la posibilidad fsica o material de entregar la cosa o ejecutar el servicio que constituya objeto del contrato (ej: resultara imposible vender la Luna, o comprometerse a volar sin auxilio de artilugio alguno). C- Determinacin o determinabilidad. Aunque el art. 1.273 se refiera exclusivamente a las cosas, este requisito es extensible a los servicios. Una vez perfeccionado el contrato, es necesario que la cosa o servicio quede determinado. De otra forma, sera necesario un nuevo pacto o acuerdo de las partes para estar conformes en el objeto del mismo. De ah que el CC no requiera como requisito sine qua non que el objeto contractual quede absolutamente determinado (venderme la bicicleta del escaparate; hacer endodoncia del incisivo inferior izquierdo), sino que le baste con que el objeto sea determinable sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes: venderme una bicicleta de tal modelo o hacerme la endodoncia de una pieza cariada
5. LA CAUSA DEL CONTRATO. 5.1. El art. 1.274 del CC y la causa en sentido objetivo.
El art. 1.274CC distingue entre contratos onerosos y gratuitos (aqu no tendremos en cuenta los remuneratorios a los que tambin hace mencin), estableciendo que: a- en los contratos gratuitos (o de pura beneficencia) viene representada la causa por la mera liberalidad del bienhechor. b- en los contratos onerosos, pese a existir entrecruzamiento de prestaciones, el CC plantea la cuestin en una perspectiva unipersonal, ya que refiere la causa a cada una de las partes contratantes y no al contrato en su conjunto: se entiende por causa, para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte. As en los contratos gratuitos la causa del bienhechor o benefactor, al ser el nico obligado a dar (donante), hacer (depositario) o no hacer algo, coincide con la causa del contrato: es espritu de altruismo o liberalidad. Por el contrario, en los contratos onerosos, la descripcin legal por s misma no es suficiente para dilucidar qu debe entenderse por causa del contrato. Si la causa del arrendatario de una vivienda es disfrutar del piso y la del arrendador es cobrar mensualmente la renta, cul ser la causa del arrendamiento? La respuesta slo puede lograrse planteando el tema desde una perspectiva global del contrato que se trate. En este supuesto, el intercambio de prestaciones subyacente en el contrato, objetivamente considerado, constituira la causa del contrato. As se ha dado en decir que la causa del contrato se identifica objetivamente con la funcin socioeconmica que desempea el tipo contractual: a) intercambio de cosa por precio en la compraventa. b) intercambio de cosa por cosa en la permuta. c) cesin temporal de vivienda a cambio de renta en el arrendamiento; etc.
a) Rastrear la causa del contrato en su conjunto. b) Independizar la causa contractual de los motivos, mviles o caprichos de las partes. La existencia y la validez del contrato no puede quedar supeditada a mviles o razones de carcter subjetivo que, por principio, son intrascendentes para el Derecho (qu ms da que yo compre una maceta para regalrsela a mi mujer que por encargo del Decano de la Facultad?). Los motivos o intenciones concretas de los contratantes no forman parte del acuerdo contractual. En el mejor de los casos, son premisas del mismo, pero irrelevantes en la formacin del contrato.
5.4. La causa ilcita del art. 1.275: los motivos ilcitos y la causa en sentido subjetivo.
El anterior planteamiento no puede llevarse a sus ltimas consecuencias dentro del marco del CC espaol. Lo impide el art. 1.275: los contratos sin causa, o con causa ilcita, no producen efecto alguno. Es ilcita la causa cuando se oponen a las leyes o a la moral. Cmo puede haber una causa ilcita si la causa se identifica con la objetiva funcin socioeconmica del tipo contractual? Si la causa de la compraventa es el intercambio de cosa por precio, habr causa ilcita en el caso de que yo venda por 3.000 un rin? O habr sencillamente causa tpica? Legalmente puedo donar riones, pero est prohibido venderlos. El objeto del art. 1.275 es permitir que, en su caso, la funcin socioeconmica del tipo contractual, abstractamente considerada, no excluya de forma necesaria la valoracin del fin prctico perseguido por las partes. Luego est dando paso el artculo a que en determinados casos incluso los motivos contrarios al ordenamiento jurdico puedan originar la ilicitud de la causa concreta. Luego, tanto la doctrina como la prctica jurisprudencial, partiendo del carcter objetivo y abstracto de la causa, acaba defendiendo los aspectos subjetivos de los contratantes cuando el fin prctico perseguido por los mismos es contrario a las leyes o a la moral. De ah que, en la jurisprudencia, cuando un contrato presenta aspectos desviados del sentir comn, acabe siendo declarado nulo de pleno derecho en atencin a su causa ilcita.
de voluntad unilaterales (reconocimiento de deuda, promesa de deuda) que algunas veces se califican como abstractas. Por el contrario, s hay ttulos de crdito, como el cheque o la letra de cambio, que s gozan de abstraccin material cuando el tenedor de ellos es persona diferente al tomador de los mismos.
Por tanto, a efectos probatorios es total y absolutamente desaconsejable la celebracin de contratos verbales cuando el contenido patrimonial de los mismos tenga una relativa entidad econmica. Por ello quiz aunque el art. 1.278 declare la absoluta libertad de forma, no obsta a que los artculos inmediatamente sucesivos demuestren un acusado favor respecto de las formas escritas, para evitar en la medida de lo posible las incertidumbres sobre la celebracin de la mayor parte de los contratos.
3.1. La constancia en documento pblico requerida por el art. 1.280.1 del Cdigo Civil.
A- Transmisin de bienes inmuebles y derechos reales inmobiliarios. Art. 1.280.1: los actos y contratos que tengan por objeto la creacin, transmisin, modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles debern constar en documento pblico. Para transmitir la propiedad de una finca es necesaria escritura pblica? La respuesta es necesariamente
negativa: bastara con un contrato privado de venta acompaado de la tradicin (o entrega de la cosa) en cualquiera de sus formas. Al exigir el art. 1.280 la forma documental pblica no pretende en absoluto afirmar que tales contratos no sean vlidos en caso de que lleguen a celebrarse en forma diversa. El CC pretende nicamente sealar que, por razones probatorias frente a terceros o por el hecho de que la publicidad del acto o contrato exija su ingreso en un Registro a travs de documento pblico, las partes contratantes quedan obligadas a otorgar el correspondiente documento pblico. B- Los arrendamientos de bienes inmuebles. Lo dicho es vlido respecto a la constancia en documento pblico de los arrendamientos de estos mismos bienes (inmuebles) por seis o ms aos, siempre que deban perjudicar a tercero . El perjuicio del tercero al que se refiere el precepto radica en la vinculacin del posible causahabiente del arrendador; esto es, el nuevo adquirente de la finca habr de respetar el arrendamiento en el caso de que haya sido inscrito, por disponerlo as el art. 1.549 (y requerir el art. 2.5 LH semejante duracin para la posible inscripcin en el Registro de la Propiedad), en contra de la regla general establecida en el art. 1.571 ( venta quita renta). En todo caso, esta problemtica es extraa a los supuestos ms numerosos de arrendamientos, los sometidos a la legislacin especial de arrendamientos urbanos y arrendamientos rsticos, pues las respectivas disposiciones legislativas obligan al eventual adquirente de la finca arrendada a respetar el arrendamiento previamente celebrado. Sin embargo, debe advertirse que el notorio cambio de rumbo legislativo instaurado por la Ley 29/1994, de arrendamientos urbanos, exige un cierto replanteamiento de lo dicho a partir de su entrada en vigor, pues su disposicin adicional segunda suprimi toda referencia en la LH al plazo sexenal y dio nueva redaccin al art. 2.5 LH que, en la actualidad, slo contempla de manera expresa los contratos de arrendamiento de bienes inmuebles, y los subarriendos, cesiones o subrogaciones de los mismos. C- Las capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones. Las capitulaciones matrimoniales son los convenios celebrados por los cnyuges con la finalidad de organizar el rgimen econmico de su matrimonio. Adems de la referencia del art. 1.280.3, el art. 1.327 establece que para su validez, las capitulaciones habrn de constar en escritura pblica . Por ello la mayor parte de la doctrina deduce que el otorgamiento de escritura pblica constituye un requisito de carcter constitutivo o ad solemnitatem de las capitulaciones matrimoniales. As pues, respecto de ellas, la exigencia del art. 1.280 cambia de signo, por ser las capitulaciones un negocio de carcter solemne. D- La cesin de derechos. El art. 1.280 se refiere a la cesin (y, en su caso, renuncia) de diversos derechos y acciones en los nmeros 4 y 6. No es momento de extendernos en detalle sobre el contenido de ambos nmeros. La repudiacin de la herencia (no, en cambio, la aceptacin) posiblemente deba configurarse como un acto solemne, por imperativo de lo dispuesto en el art. 1.008. Las dems cesiones de derecho aludidas, salvo existencia de una norma ad hoc de aplicacin particular, debern regirse por las reglas generales de transmisin de crditos y derechos. En trminos generales, en las relaciones inter partes la cesin debe considerarse vlida con independencia de la forma en que se haya instrumentado. E- Los poderes. El nmero 5 del art. 1.280 reitera la exigencia de documento pblico para otorgar el poder para contraer matrimonio, el general para pleitos y los especiales que deban presentarse en juicio; el poder para administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica, o haya de perjudicar a tercero. Ciertamente, los apoderamientos enumerados antes del nico punto y coma del pasaje transcrito deben configurarse como supuestos de forma solemne. Sin embargo, los restantes requerirn la escritura pblica por razones de orden tcnico (en otro caso, el apoderamiento podra resultar inoperante, lo que no quiere decir que previamente fuera ineficaz) o de oponibilidad frente a terceros, pero ello no significa que la escritura pblica deba considerarse como requisito ad solemnitatem.
cualquier caso el fondo del asunto sigue siendo el mismo: si el art. 1.278 se pronuncia abiertamente en favor de la ms absoluta libertad de forma, por qu y para qu se exige la forma escrita en el art. 1.280.2? El porqu lo hemos explicado ya: nuestros codificadores se declararon partidarios de la ms amplia libertad de forma, pero al mismo tiempo entendieron que deban transmitir a los ciudadanos, a travs de normas complementarias, las dificultades probatorias de todas aquellas formas contractuales que no constasen por escrito. Pero ello no quiere decir que la inexistencia de forma escrita prive de eficacia a un contrato cuyas prestaciones superen el montante de 1.500 pesetas. La jurisprudencia ha relativizado la importancia del precepto frente a pretensiones en semejante sentido, declarando que es totalmente desafortunada la invocacin del ltimo prrafo del art. 1.280 para negar eficacia al contrato por no constar en forma escrita, pues, con tal invocacin, se pretende desconocer el principio de espiritualidad introducido en nuestro sistema jurdico por el Ordenamiento de Alcal (SSTS 1997, 1967 y 1965).
eleva la forma pblica a elemento sustancial del contrato, sin cuya existencia ste no puede afirmarse celebrado. Dentro de estos casos, suelen recordarse: 1- El contrato constitutivo del derecho real de hipoteca (ya sea mobiliaria o inmobiliaria). 2- La constitucin de una sociedad a la que se aporten bienes inmuebles o derechos reales inmobiliarios. 3- La donacin de bienes inmuebles. En tales supuestos, la ley requiere de forma necesaria el otorgamiento de escritura pblica para atribuir validez al contrato en cuestin: por tanto, con razn se habla de forma ad substantiam, esto es, forma sustancial o solemne. La falta de la forma prescrita conlleva en ellos la declaracin de nulidad de los mismos.
4.3. Los contratos consensuales como regla y el papel marginal de los contratos reales.
El hecho de que los contratos formales sean excepcin arroja la consecuencia de que la mayor parte de los contratos tienen carcter consensual: significa sencillamente que el contrato se perfecciona por el mero consentimiento contractual. Tienen carcter consensual en nuestro Derecho los contratos de compraventa, permuta, arrendamientos, sociedad, mandato, seguro, fianza y en general todos los contratos que no sean calificables como formales de una parte o reales de otra. Los contratos reales son aquellos en los que para su perfeccionamiento, adems del mero consentimiento, se requiere la entrega de una cosa: Prstamos (en sus dos versiones: mutuo o comodato) Depsito Prenda
Segn la doctrina clsica, no habra propiamente contrato sin la entrega de la cosa. La moderna doctrina critica la existencia de esta categora de contratos reales, pero el mandato normativo del Cdigo en los artculos sobre estos es difcilmente superable, y conforme a ellos, la entrega de la cosa es ciertamente requisito constitutivo de los contratos de prstamo, depsito y prenda.
- que el contenido del contrato privado y de la escritura pblica sean coincidentes, y - que el otorgamiento de la escritura pblica determine una modificacin o variacin del contrato base previamente existente. En el primer caso no se genera problema alguno de gravedad, pues la coincidencia del contenido contractual (con independencia de la forma en que se exteriorice) excluye cualquier planteamiento respecto de la posible novacin del contrato (algunos autores expresan que la escritura pblica debe recoger sin variacin alguna el contenido del documento privado o de lo convenido verbalmente: es una pretensin excesiva, en cuanto modificaciones de carcter secundario sobre el contenido contractual no deberan interpretarse como divergencias entre escritura pblica y contrato previamente celebrado). En este caso estaramos ante una escritura de reconocimiento (o recogniscitiva). Dada la mera finalidad de constatacin del anterior contrato, en relacin con estas escrituras, se habla tambin de contratos de fijacin, categora doctrinal admitida por el TS, el cual los caracteriza como contratos cuyo contenido estriba en declarar y fijar situaciones contractuales preexistentes, al tiempo que se excluyen posibles incertidumbres generadas por el contrato anterior (SSTS). En el supuesto de que la escritura pblica, por el contrario, modifique o vare el contenido del contrato preexistente previamente celebrado: cul de las dos formas contractuales debe considerarse prevalente? Atendido a las normas generales sobre interpretacin (que veremos ms adelante) y a la generalidad de los supuestos, quiz sea acertado concluir que las partes han renovado el contrato anterior o, si se prefiere, han suscrito un nuevo contrato. En efecto, la elevacin de documento privado preexistente a escritura pblica, con contenido divergente, sugiere la novacin del contrato, y por tanto la prevalencia de aquella, aunque ello no debiera desembocar, en opinin de Lasarte, en la calificacin de dicho documento pblico como escritura constitutiva.
As lo ha declarado en ms de una ocasin el TS. Sin embargo, tambin de forma reiterada ha admitido el propio TS que ello no obsta a que, cuando entre las partes existen relaciones previas que impondran al eventual aceptante la adopcin de medidas de carcter positivo (rechazando la oferta, lisa y llanamente; proponiendo una renegociacin; devolviendo en plazo perentorio algo; etc) aquel se limita a dar la callada por respuesta. Cabe considerar el silencio como declaracin de voluntad cuando dada una determinada relacin entre dos personas, el modo corriente de proceder implica el deber de hablar, ya que si el que puede y debe hablar no lo hace se ha de reputar que consiente, en aras de la buena fe. En la misma lnea con lo expuesto parecen pronunciarse los PECL, cuando afirman en el art. 2:204 que el silencio o la inactividad no constituyen aceptacin por s mismos.
2.3. La perfeccin del contrato entre ausentes: la redaccin originaria de los Cdigos Civil y de Comercio.
Cuando los contratantes estn llevando a cabo las negociaciones en la distancia y no tienen un medio que de forma inmediata les permita concluirlas en su caso (telfono, radio; dejando aparte los problemas de la prueba de la celebracin del contrato), pueden surgir graves incgnitas en relacin con el momento de perfeccin del contrato. Histricamente el supuesto caracterstico entre ausentes ha venido representado por los casos en que la oferta y a la aceptacin se instrumentan mediante las respectivas cartas (o, ahora, tlex, fax) de oferente y aceptante (con independencia de las posibles contraofertas intermedias). Cundo quedar vinculado el oferente por la declaracin de voluntad del aceptante o, en otras palabras, cundo ha de entenderse celebrado el contrato? La doctrina y los sistemas jurdicos han ofrecido respuestas muy diversas: A- Teora de la emisin: Dada la concurrencia del consentimiento de ambas partes contratantes, debe considerarse perfecto el contrato desde el mismo momento en que el aceptante emite su declaracin de voluntad. B- Teora de la expedicin o remisin: Bastara con que el aceptante remitiera al oferente la declaracin de voluntad para que este ltimo quede vinculado contractualmente. C- Teora de la recepcin: exige que la aceptacin llegue al crculo propio de actividad del oferente, aunque la recepcin no suponga efectivo conocimiento de la aceptacin por parte de ste (por no encontrarse presente en el lugar correspondiente). Hasta la Ley 34/2002, el CC se planteaba la cuestin siguiendo las pautas histricas y estableca que la aceptacin no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su conocimiento (es decir, el CC optaba por la teora del conocimiento: esto supona dejar en manos del oferente el momento de perfeccionamiento del contrato ej.: recibe carta con acuse de recibo el da 4 pero no la abre hasta el da 16-). Pero la doctrina considerando que semejante conclusin era excesivamente rigurosa, consider preferible pronunciarse a favor de la teora de la recepcin. Segn ello, basta con que la aceptacin llegue al crculo propio de la actividad del oferente. Resulta curioso que el problema no haya sido abordado por el TS y que, por consiguiente, la doctrina haya de moverse en trminos puramente argumentativos. Frente a la opcin seguida por el CC, el Cdigo de Comercio (en su art. 54) se adscriba a la tesis de la expedicin o la remisin como momento perfectivo del contrato.
electrnica; sacar dinero de un cajero automtico). Por ltimo esta Ley como novedad ofrece un cuadro regulador de la contratacin electrnica, aunque los fundamentos del Derecho contractual no han sido afectados, limitndose la ley especial a consagrar la admisin de dicho tipo de contratacin, pero dejando a salvo en todo caso: a- que los contratos electrnicos, como cualesquiera otros, sern vlidos cuando concurran consentimiento y dems requisitos necesarios para su validez (art. 23.1.1). b- que tales contratos se regirn por lo dispuesto en la Ley especial y en los Cdigos Civil y de Comercio (art. 23.1.2).
2. Sin embargo, la parte que hubiere negociado o roto las negociaciones de manera contraria a las exigencias de la buena fe, ser responsable de las prdidas causadas a la otra parte. 3. En especial es contrario a la buena fe que una parte entable negociaciones o prosiga con ellas sino no tiene intencin de llegar a acuerdo con la otra parte.
3. EL PRECONTRATO.
Es posible que las partes lleven a cabo la celebracin de un contrato preparatorio de un futuro contrato, extremo de extraordinaria dificultad terica, sobre el que las discusiones doctrinales han sido frecuentes. Suele denominarse precontrato, promesa de contrato o contrato preliminar, usado por la doctrina italiana. Debemos considerar esta temtica por el hecho de que nuestro CC regula dos supuestos concretos de esta ndole: de una parte, el art. 1.451, segn el cual la promesa de vender o comprar, habiendo conformidad en la cosa y en el precio, dar derecho a los contratantes para reclamar recprocamente el cumplimiento del contrato; de otra, el art. 1.862, al disponer que la promesa de constituir prenda o hipoteca slo produce accin personal entre los contratantes. De otro lado, en la prctica actual son sumamente frecuentes los contratos de opcin de compra (a juicio de Lasarte, encuadrables en el art. 1.451).
vigor.
5. LAS CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACIN Y LOS CONTRATOS DE ADHESIN. 5.1. Nocin de condiciones generales.
El conjunto de estipulaciones, clusulas, o contenido contractual seguido en los actos en masa es lo que se denomina condiciones generales de la contratacin (ej.: el clausulado que acompaa a la peticin de una tarjeta de crdito. La entidad financiera predispone o establece unilateralmente el contenido contractual; al cliente le queda la libertad de solicitar o no la tarjeta; igual con gas, agua, electricidad). Al ser el clausulado contractual de aplicacin general, se habla en este caso de condiciones generales de la contratacin. Mirado desde la perspectiva propia del consumidor o contratante, dado que la nica salida que tiene es, si quiere contar con el servicio ofrecido, asentir al contenido contractual predispuesto por la otra parte, se habla de contrato de adhesin. En la actualidad, condiciones generales de contratacin y contrato de adhesin son sustancialmente dos caras de la misma moneda. Por tanto, cabe utilizar indistintamente ambas expresiones.
El problema no es si los contratos de adhesin tienen eficacia obligatoria, sino la posibilidad de someter a las condiciones generales de contratacin a una criba que permita reducir la prepotencia y supremaca econmicas de quien las ha dispuesto unilateralmente. La aceptacin del contrato de adhesin, jurdicamente, conlleva que ste, peor que mejor, ha prestado su consentimiento al contrato (o, si se prefiere, al contenido modular del mismo). Luego la cuestin a dilucidar no es la obligatoriedad del contrato, sino evitar abusos por parte del predisponente, permitiendo que incluso la obligatoriedad de aquel (para ambas partes, no se olvide) no obste a la posible ineficacia de alguna/s de las clusulas que contradigan los ms elementales principios de justicia contractual o de equivalencia de las prestaciones. Con ello se consigue, de una parte, establecer un cierto equilibrio entre las obligaciones de ambos, al tiempo que imposibilita que reclamaciones o demandas del usuario en relacin con determinadas clusulas lo excluyan de la posibilidad de contar con los bienes y servicios ofrecidos en masa.
5.3. Las condiciones generales de la contratacin en Derecho espaol bajo la regulacin del Cdigo Civil.
En Derecho espaol, como en otros sistemas jurdicos, hasta tiempos recientes no se contemplaba legalmente la materia, que era reenviada a la doctrina jurisprudencial, que lleg por lo general a conclusiones similares a las legalmente previstas por otros ordenamientos jurdicos. En la jurisprudencia espaola (desde los aos 30), ha sido tradicional recurrir a una interpretacin progresista del art. 1.288 CC: la interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que hubiese ocasionado la oscuridad, con vistas a proteger a los ciudadanos frente a los poderes econmicos que preparan y redactan las condiciones generales de contratacin. El TS se ha limitado a requerir dos requisitos para dar lugar a la interpretacin contra proferentem: - que el clausulado contractual (o clusula concreta de que se trate) haya sido redactada unilateralmente por el predisponente - que sea inherente a la clusula una oscuridad material claramente favorable para el predisponente. En los supuestos en que el art. 1.288 no poda entrar en aplicacin, la jurisprudencia y la doctrina han procurado restablecer la justicia conmutativa basndose en normas generales que excluiran la validez de las condiciones generales de la contratacin que fuesen excesivamente onerosas o lesivas para el contratante dbil: - art. 7 y 1.258, en cuanto presuponen y requieren la buena fe en la contratacin; - art. 1.256, que prohbe dejar el cumplimiento del contrato al arbitrio de uno de los contratantes; -art. 1.255, que imposibilita la exclusin de responsabilidad por parte del redactor de las condiciones generales de contratacin; etc. Por otra parte, el Consejo de las Comunidades Europeas, tras largos aos de preparacin, ha aprobado la Directiva 13/93 sobre las clusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores. Haremos una indicacin sumaria sobre las innovaciones normativas, sin insistir mucho en ello, pues es agua pasada, por fortuna.
La obligacin de contratar legalmente impuesta afecta a la autonoma contractual del ms fuerte, favoreciendo al dbil. Pero los contratos forzosos no conllevan necesariamente que el contenido del contrato haya de encontrarse legal o convencionalmente (por una de las partes) predeterminado. Puede ocurrir (el contrato de transporte de Iberia est sometido a las condiciones generales homologadas por la Administracin); pero tambin puede darse la convencional formalizacin del contenido del contrato, a pesar de que una de las partes est obligada a contratar.
autonoma privada no puede desvincularse del conjunto del ordenamiento jurdico. Por ello, las primeras reglas contractuales a tener en cuenta son las posibles normas imperativas existentes respecto del contrato celebrado (ya sean generales aplicables a cualquier contrato o de normas especficas para un determinado tipo de contrato ej.: nadie puede vincularse vitaliciamente a una determinada prestacin de servicios). Tales normas imperativas no pueden ser desconocidas ni sustituidas por acto alguno de autonoma privada (pues jerrquicamente tienen absoluta preeminencia sobre el acuerdo contractual autnomo). Lo cierto es que no hay muchas normas de derecho imperativo y, una vez respetadas, las partes pueden establecer el contenido contractual que les parezca ms acorde a sus intereses y pretensiones, mediante esos pactos, clusulas o condiciones (que pueden ser de lo ms variopinto: de ah la importancia de los contratos atpicos). Es decir, por cuanto vamos viendo, el juego de la autonoma privada y la prevalencia del consentimiento o voluntad de las partes no se manifiesta slo respecto de la forma del contrato: ms fundamental es que los contratantes estn habilitados por el ordenamiento jurdico para establecer el tipo o modelo de contrato que crean ms favorable para sus intereses o ms acorde con la intencin perseguida. En efecto, del art. 1.255 podemos deducir dos consecuencias fundamentales: 1- Resulta claro que, respecto de los contratos regulados especficamente por el Derecho positivo, los particulares pueden introducir las modificaciones que consideren adecuadas a su designio contractual. 2- Parece obvio que el principio de autonoma privada no tiene por qu quedar limitado o circunscrito al mbito de los contratos legalmente regulados o tipificados (contratos tpicos). Los particulares son libres para celebrar los pactos que no contraren las normas imperativas, aunque tales acuerdos no estn contemplados expresamente por la ley como contratos. Al hablar el art. 1.255 de pactos, clusulas o condiciones del contrato, da por hecho que el acuerdo bsico y fundamental es el contrato, y aquellos (pactos, clusulas, condiciones) se encuentran subordinados en una relacin de dependencia funcional. En cuanto al significado de los tres trminos, lo ms acertado posiblemente sea darles el mismo: convenios en detalle sobre los distintos extremos de la ejecucin del contrato, que dotan a ste de un contenido preciso y determinado. En efecto, el trmino clusula recoge una tradicin inveterada de denominar clusula o estipulacin a los distintos puntos (normalmente numerados) de los contratos extendidos por escrito. En cuanto al trmino condicin, segn el sentido unnime de la doctrina, en el art. 1.255 no tiene sentido tcnico, como suceso futuro o incierto del que dependa la eficacia del contrato celebrado, sino un mero sentido figurativo. Obviamente, los eventuales elementos accidentales incorporados al contrato (condicin, trmino y modo) inciden en forma importantsima sobre el contenido y la propia eficacia del contrato celebrado. En esta lnea, la calificacin de elementos accidentales debe ser matizada, pues verdaderamente la incorporacin de cualesquiera de tales elementos a un contrato constituye una estipulacin o determinacin de carcter convencional de la mayor transcendencia. Finalmente, conviene hacer una llamada de atencin sobre la importancia de las normas dispositivas (stas s muy abundantes) en relacin con el contenido del contrato. Las partes pueden sustituir el mandato de dichas normas (las pueden derogar, se suele afirmar, en cada caso concreto) por un pacto o regla de carcter autnomo. Mas si las partes no proceden a tal sustitucin, el mandato normativo de las reglas dispositivas pasa a formar parte del contenido contractual.
rene las caractersticas requeridas por el Cdigo para que pueda hablarse de condicin: 1- El suceso contemplado como condicin tiene que ser posible (art. 1.116), ya que de lo contrario se estar celebrando un contrato de entrada ineficaz que no merece proteccin por el ordenamiento jurdico. 2- Las condiciones no pueden ser contrarias a las leyes ni a las buenas costumbres (art. 1.116), puesto que stas son barreras infranqueables para la propia autonoma privada (art. 1.255 y 1.116). 3- El acaecimiento (o falta de l) del suceso contemplado como condicin no puede depender de la voluntad de los contratantes (ej: te comprar si quieres venderme). Los arts. 1.115 y 1.119 niegan virtualidad alguna a las condiciones meramente potestativas. La razn de ello es clara: la validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes (art. 1.256). La inclusin de una condicin en un clausulado contractual no tiene sentido salvo en el caso de que el contrato se entienda realmente celebrado y, por tanto, perfecto o perfeccionado (en caso contrario, bastara con decirle al vendedor del coche que, una vez pasada la ITV ya hablaremos; con lo que evidentemente no me he vinculado contractualmente).
3. EL TRMINO O PLAZO.
3.1. Planteamiento.
Trmino es el momento temporal en que: a- comienzan o terminan los efectos de un contrato, o bien, b- ha de llevarse a cabo el cumplimiento de una obligacin determinada (suele ser procedente del contrato, pero tambin puede tener naturaleza extracontractual). En el primer caso, el trmino opera como elemento accidental del contrato, afectando a su eficacia. En el segundo, presupuesta la eficacia del contrato, el trmino o plazo est referido slo a su ejecucin o al cumplimiento de las obligaciones de las partes.
de las clusulas del mismo o sobre la voluntad de las partes contratantes. La exacta determinacin del contenido del contrato y, por tanto, la efectiva ejecucin del mismo puede: a) Excepcionalmente, en casos de contratantes particularmente puntillosos y previsores, hacer ociosa la interpretacin del contrato. b) En otros casos, ms numerosos, la efectiva realizacin del contrato suele demostrar la insuficiencia de la actividad interpretativa para determinar el contenido exacto del contrato, precisamente como consecuencia de la propia insuficiencia del pacto o clausulado contractual, que raramente suele contener elementos suficientes para prever todas las consecuencias o incidencias del cumplimiento efectivo de las obligaciones dimanantes del contrato; siendo posible, adems, que ciertas previsiones contractuales puedan resultar contradictorias con normas de derecho imperativo.
2. LA INTERPRETACIN DEL CONTRATO. 2.1. Ubicacin legal y carcter normativo de los criterios interpretativos.
El CC, siguiendo la tradicin histrica del ius commune, recoge con cierto detalle criterios interpretativos que han de imperar en la averiguacin del significado de la lex contractus. Dedica a la materia los arts. 1.281 a 1.289, ambos inclusive. La jurisprudencia se mostr durante cierto tiempo poco favorable a reconocer carcter propiamente normativo a las reglas sobre interpretacin, considerndolas simples mximas o axiomas. Sin embargo, para la doctrina actual no cabe duda de que las reglas contenidas en dichos artculos son normas jurdicas sensu stricto que, por tanto, son vinculantes para el intrprete (abogado, rbitro, juez, autoridad, etc). Tampoco cabe duda respecto de su aplicacin a los contratos mercantiles. Ahora bien, dichos artculos citados contienen criterios de diferente naturaleza e, incluso, puede que ninguno de ellos sea adecuado para desentraar el verdadero significado del contrato. La aplicacin de tales normas (como muestra la jurisprudencia, a la que hay que estar especialmente atento en este captulo) no puede plantearse de forma apodctica2, sino con exquisita ponderacin del supuesto de hecho a considerar.
ha reiterado suficientemente la jurisprudencia (si el texto resulta claro, sin sombra de dudas, debe el intrprete o Juez abstenerse de ms indagaciones) -SSTS-. 3. Respecto de los extremos accesorios de carcter complementario o de detalle, la intencin de las partes debe prevalecer sobre los trminos contractuales, cualquiera que sea la generalidad de estos (art. 1.283). 4. El elemento volitivo (lo querido por las partes) requiere prestar principal atencin a los actos constatables por las partes. Por ello, el art. 1.282 ordena que para juzgar de la intencin de los contratantes deber atenderse principalmente a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato . No se excluyen en sede interpretativa los actos precontractuales o tratos preliminares (el art. 1.282 dice principalmente los coetneos y posteriores, pero no solamente), que sern ms espontneos y desinteresados que los actos poscontractuales.
La relevancia fundamental del precepto consiste no tanto en su eficacia en sede interpretativa cuanto en la pacfica afirmacin de que se deduce del mismo el principio de conservacin del contrato, operante en Derecho patrimonial con carcter general.
Anfibologa: (DRAE) Figura que consiste en emplear adrede voces o clusulas de doble sentido.
debe presidir el ejercicio de los derechos subjetivos. Ya comentamos al hablar de las condiciones generales de la contratacin del art. 1.288. Sin embargo, ello no debe hacer pensar que es inaplicable a los contratos personalizados, en los que igualmente es intolerable que la predisposicin del clausulado contractual por una de las partes le permita prevalerse de la oscuridad de ciertas clusulas lesivas para la otra parte contratante. Es dudoso, sin embargo, que pueda extenderse el principio de buena fe hasta el extremo de afirmar, como hacen algunos autores, que la interpretacin (ya subjetiva ya objetiva) debe estar presidida por la buena fe. Parece una generalizacin excesiva, pues la buena fe es un canon de conducta, de ejercicio de los derechos, de actuacin respecto de los dems, pero en absoluto un criterio interpretativo en sentido tcnico. Afirmacin que no obsta a que la buena fe sea fundamento o criterio inspirador de buena parte de los preceptos interpretativos. En resumen, la interpretacin contra stipulatorem o contra proferentem es aplicable a todo supuesto contractual, individualizado o en serie, aunque su aplicacin jurisprudencial destaque ms en materia de condiciones generales de la contratacin.
punto fundamental relativo a la admisibilidad y eficacia del entero contrato (y no de una circunstancia accidental), el principio de conservacin del contrato no debera prevalecer sobre la concreta sancin de nulidad que establece el CC en el art. 1.289.2.
7. LA INTEGRACIN DEL CONTRATO. 7.1. Alcance y significado del artculo 1.258 del Cdigo Civil.
Generalmente, la interpretacin y calificacin del contrato son operaciones lgicas cuyo resultado ofrece consecuencias positivas en relacin con el contenido del contrato, esto es, con la precisa determinacin de los derechos y obligaciones de las partes. Sin embargo, en otros casos, la determinacin del exacto contenido del contrato y, por tanto, de la efectiva ejecucin del mismo, no habran de derivarse slo de la actividad interpretativa y calificadora de forma exclusiva, sino que con base en la naturaleza del contrato- sera necesario extraer consecuencias complementarias acordes con el conjunto del sistema normativo. A dicha operacin se le conoce tcnicamente con el nombre de integracin del contrato, en cuanto su resultado puede suponer una agregacin de derechos y obligaciones no contemplados por las partes ni por las normas de carcter dispositivo aplicables al contrato en cuestin; la sustitucin de determinadas estipulaciones convencionales por otras consecuencias impuestas por el ordenamiento o, finalmente, la declaracin de nulidad de algunas de las clusulas contractuales. La integracin del contrato se encuentra contemplada en el art. 1.258, que tras identificar el momento de perfeccin de los contratos con el mero consentimiento, establece que estos obligan no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley . Este alcance obligatorio del contrato no es, en absoluto, un precepto interpretativo (pese a la doctrina ms conservadora, tcnicamente hablando). Por ejemplo, un juez celebra un contrato de alquiler de bungalow, con piscina, hpica, golf, etc., para pasar la Semana Santa. Cuando llega resulta que no hay mobiliario alguno en el chalet. La otra parte, el gerente de la urbanizacin, se acuerda de que en el contrato no dice nada del mobiliario, y repasa los arts. 1.281 a 1.289, y ve el cielo abierto, pues puede defender la continuidad del contrato. El juez, con razn, le dir: - Que ha olvidado la segunda parte del art. 1.287 (usos normativos) - Que existe el art. 1.258 - Que por RD 2877/1982 se entiende por apartamentos tursticos o viviendas tursticas vacacionales aquellas debidamente dotadas de mobiliario Pero aunque hubiera sido esto en 1981, antes del RD 2877/1982, al juez le sigue asistiendo el art. 1.258 cuya funcin no radica en reinterpretar el contrato, sino en delimitar la autonoma contractual impidiendo que sean desconocidos los efectos contractuales impuestos por las ms elementales reglas del trfico jurdico. As pues, el art. 1.258 es un precepto de carcter imperativo ( ius cogens) que se aplica con independencia de la voluntad de las partes. De aadidura, su aplicacin no requiere inexcusablemente que haya laguna contractual, sino que entra en juego incluso cuando las partes han previsto extremos que son indisponibles por los particulares (por ser, sealadamente, contrarios a la ley imperativa). En tal caso las clusulas pactadas habran de ser sustituidas por las legalmente aplicables). As se manifest el TS. Pero a pesar de la tesis defendida en este libro, la jurisprudencia no ha llegado an a incorporar a su acervo propio la figura de la integracin del contrato con perfiles ntidos, y SSTS recientes siguen otorgando un valor meramente interpretativo o enftico al
art. 1.258.
contratantes, han trado consigo que el tema que desarrollamos se haya identificado por la doctrina con la calificacin tcnica de la relatividad del contrato. As, pues, con la expresin de principio de relatividad del contrato se trata de poner de manifiesto que la eficacia del contrato como categora no tiene alcance general respecto de la colectividad, sino un alcance limitado a las partes contratantes. El contrato, pues, es por principio relativo, en cuanto vincula a travs de la reglamentacin procedente de la autonoma privada. Han de considerarse partes contratantes quienes asumen las obligaciones u ostentan los derechos derivados de cualquier relacin contractual, con independencia de su material y efectiva participacin en la celebracin u otorgamiento del contrato. Luego sern partes quienes por voluntad propia y con consciencia de arrogarse a una determinada posicin contractual se consideren titulares de ella, aunque no celebren el contrato por s mismos, sino a travs de representante, o se limiten a asentir (en su caso, a firmar) un contrato cerrado por un auxiliar suyo o por algn otro intermediario. Fallecido cualquiera de los contratantes, sus herederos (en cuanto causahabientes a ttulo universal) sern considerados igualmente partes, siempre y cuando el contenido contractual no se encuentre transido de derechos u obligaciones de carcter personalsimo.
conocimiento de la aceptacin, hecha por aquel, en orden de impedir la revocacin del beneficio. Siendo cierto que la aceptacin cierra el paso a la revocacin, el art. 1.257.2 parece abocar a la conclusin de que la aceptacin es un presupuesto de la posibilidad de exigir el cumplimiento del contrato al obligado o promitente. As lo interpreta de forma reiterada el TS: en el caso de verdadero contrato a favor de tercero, ste es titular del derecho hacia l derivado, y lo es en potencia desde el momento mismo de la celebracin del contrato hasta que, cumplida la condicin suspensiva de la aceptacin, adquiere definitiva e irrevocablemente el concepto de acreedor nico, asistido por la correspondiente accin de apremiar al deudor. Cuestin diferente es que, dada la libertad de forma de la aceptacin (STS: expresa o tcita, por palabras o por hechos) mientras no se haya producido la revocacin, la consolidacin definitiva del derecho del beneficiario pueda deducirse incluso del propio hecho de que el tercero reclame el cumplimiento del contrato.
admisibilidad. La figura en estudio se caracteriza por: 1- El promitente debe actuar por s mismo, en su propio nombre y por su cuenta y riesgo, sin arrogarse frente al promisario representacin alguna del tercero, pues si hubiera representacin del tercero quedara directamente vinculado, como regla, y si no existiera verdaderamente mecanismo representativo el contrato habra de ser considerado nulo, por aplicacin del art. 1.259.2. 2- Generalmente, la prestacin propia del promitente debe configurarse como una obligacin de resultado, y no de medios. En caso de que el inters del promisario quede insatisfecho, ste podr exigir al promitente la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios. El tercero (al no existir mecanismo representativo alguno) no queda en absoluto vinculado por un contrato que le resulta extrao. 3- Por lo comn, los casos de promesa del hecho ajeno son contratos de carcter oneroso, pues el promitente pone precio a su gestin o a su intermediacin, con independencia del marco de derechos y obligaciones previsto para las eventuales relaciones entre el promisario y el tercero. Si la actividad intermediadora del promitente ofrece el resultado previsto, determinando la vinculacin contractual entre promisario y tercero (sea asumiendo el contrato-base o celebrando uno nuevo), obviamente el promitente queda liberado de la obligacin de resultado que sobre l recaa, en cuanto su cumplimiento determina la extincin de ella, y puede reclamar (o, en su caso, hacer suyo) el precio fijado para su tarea intermediadora.
6.2. Presupuestos.
Conforme a la reiterada jurisprudencia del TS, son: 1 Que la otra parte contratante, a la que suele denominarse contratante cedido, acceda o consienta la cesin. Es decir, hay una relacin triangular entre cedente, cesionario y contratante cedido. La voluntad concorde de cesionario y cedente es obvia y no requiere mayor explicacin. Pero el consentimiento del propio contratante cedido es una exigencia lgica: especialmente si las prestaciones fueran de hacer o personalsimas. Igualmente es necesario respecto de prestaciones ex contractu, pues nadie est obligado a mantener relaciones contractuales con una persona diferente a la que celebr el contrato con l. Mantenimiento de las condiciones contractuales aparte, no todas las personas tienen el mismo grado de solvencia, ni de seriedad contractual, y por tanto el contratante cedido no tiene por qu aceptar la incorporacin como cesionario de cualquier persona diferente a quien fue su contraparte en el contrato. 2- Que se trate de contratos bilaterales o sinalagmticos, cuyas recprocas prestaciones no hayan sido total y completamente ejecutadas, pues en tal caso el designio propio del contrato en cuestin habr dejado de tener
sentido y no cabr, por tanto, la cesin de posicin contractual alguna (en el ejemplo anterior, si el comprador del piso fuera dueo ya de l, carecera de lgica que se cediera el contrato de compraventa ya extinguido, sino que habra que vender directamente el inmueble).
nulidad de pleno derecho. Los contratos nulos no merecen para el Derecho ms que rechazo; no puede reconocer el ordenamiento jurdico ningn efecto del contrato nulo, ni si quiera su admisibilidad con tal contrato.
La regla restitutoria no ha parecido histricamente conveniente en los supuestos de ilicitud. En tales casos han de aplicarse los arts. 1.305 y 1.306 que determinan diferentes consecuencias segn que la ilicitud (civil) del objeto y de la causa, constituya o no, simultneamente, un ilcito penal (esto es: un delito o falta tipificado por el CP): 1- En el caso de ilcito penal (que, adems, sea imputable a ambos contratantes), el art. 1.305 dispone que las partes, cuando la nulidad provenga de ser ilcita la causa u objeto del contrato, si el hecho constituye un delito o falta comn a ambos contratantes, carecern de toda accin entre s, y se proceder contra ellos, dndose, adems, a las cosas o precio que hubiesen sido materia del contrato la aplicacin prevenida en el CP respecto a los efectos o instrumentos del delito o falta. Esta disposicin es aplicable al caso en que slo hubiere delito o falta por parte de uno de los contratantes; pero el no culpado podr reclamar lo que hubiese dado, y no estar obligado a cumplir lo que hubiere prometido. 2- En los supuestos en que se d causa torpe (hay que identificarlo con el objeto civilmente ilcito), hay que aplicar el art. 1.306 que establece que cuando no constituyere delito ni falta, se observarn las reglas siguientes: cuando la culpa est de parte de ambos contratantes, ninguno de ellos podr repetir lo que hubiera dado a virtud del contrato, ni reclamar el cumplimiento de lo que el otro hubiese ofrecido. Cuando est de parte de un solo contratante, no podr ste repetir lo que hubiese dado a virtud del contrato, ni pedir el cumplimiento de lo que se le hubiere ofrecido. El otro, que fuera extrao a la causa torpe, podr reclamar lo que hubiera dado, sin obligacin de cumplir lo que hubiera ofrecido. En STS de 2008, la aplicacin de la causa torpe ha resultado de particular importancia, pues se refera al prstamo que los casinos (la propia empresa, los directivos o los empleados) realizaban a jugadores que haban agotado su activo lquido disponible, y seguan jugando a crdito o con dinero prestado. La Sala 1 del TS se pronuncia declarando la ilicitud del juego en tal caso, ya sea por ilicitud propiamente dicha o por la existencia de causa torpe por parte de uno de los contratantes y, por tanto, la imposibilidad para el casino de reclamar la cantidad prestada con infraccin de una norma imperativa: por el art. 1.306, si bien el prestar el dinero por el casino no constituye delito por s, introduce en el contrato de juego una causa torpe que impide al prestamista, ganador a su vez en el juego, reclamar la devolucin del dinero que prest para jugar.
4. LA PERVIVENCIA DE LOS CONTRATOS INVLIDOS. 4.1. Observaciones generales: las causas de invalidez y su posible sanacin.
La diferencia entre nulidad y anulabilidad no puede rastrearse en base a los efectos positivos del ejercicio de la correspondiente accin, sino resaltando las consecuencias de la falta de ejercicio de la accin. Es evidente que, en tanto no se declare judicialmente la nulidad o anulabilidad, los contratos invlidos pervivirn como si no fueran tales. Pero, qu consideracin merecen para el ordenamiento jurdico?: a) Aunque no se ejercite la accin de nulidad, el contrato nulo ser tal para el Derecho. Por tanto, se trata de una mera apariencia de contrato que no podr ver sanados sus vicios de raz. b) La falta de ejercicio de la accin de anulabilidad conlleva que la pervivencia fctica del contrato anulable se asume por el ordenamiento jurdico, que lo convalida (lo hace vlido). En definitiva, las causas de anulabilidad son disponibles para las partes y, por tanto, sanables. Las causas de nulidad, por el contrario, son de derecho necesario y de carcter absolutamente indisponible, por atentar contra el orden pblico contractual.
establecer los efectos del mutuo disenso: si afecta a una relacin instantnea an no ejecutada, sus efectos se limitarn a suponer la mera extincin de las obligaciones generadas por el contrato inicial; pero si se trata de una relacin duradera que ha venido siendo cumplida por las partes, se plantearn los oportunos problemas para determinar si la desvinculacin tiene o no efectos retroactivos, si han de efectuarse reintegros liquidatorios, si nacen obligaciones de restitucin En suma, el alcance del mutuo disenso es difcilmente reconducible a unos principios generales: en cada caso habrn de precisarse su alcance y consecuencias.
A pesar de todo, conviene recordar que la existencia del derecho de desistimiento requiere una norma que as lo reconozca y en absoluto puede interpretarse como una regla de carcter general y de naturaleza expansiva. Por ello indica el TRLU que el consumidor tendr derecho a desistir del contrato en los supuestos previstos legal o reglamentariamente y cuando as se le reconozca en la oferta, promocin, publicidad o en el propio contrato. Tales son los supuestos ms claros donde se autoriza a alguno de los contratantes a poner fin a la relacin contractual existente por su libre arbitrio. Junto a ellos, hay otros supuestos en los cuales cabe extinguir unilateralmente una relacin obligatoria, pero no libremente, sino ante la concurrencia de causa que lo justifique (estos casos no deben confundirse con los primeros).
2.5. Efectos.
El efecto es que se extingue la relacin obligatoria, pero parece que sin alcance retroactivo. Al tratarse de una relacin duradera, habr que proceder normalmente a liquidarla, con la oportuna, en su caso, rendicin de cuentas, reembolsos y restituciones. En trminos generales parece que el desistimiento no tiene un precio: el que tiene la facultad de desistir debe mantener indemne a la otra parte, la cual lgicamente no debe sufrir perjuicio. Pero, se observa que junto a casos en los que la ley no se preocupa de precisar la necesidad de abonar indemnizacin alguna, hay otros en los que insiste en ello (el ms claro, el art. 1.594). Seguramente se justifica por la diferente valoracin de la funcin que desempea cada una de las relaciones contractuales afectadas y la diferente composicin de los intereses en juego. No deja de resultar llamativo el diferente trato que merecen mandante y mandatario: al titular de los intereses gestionados (mandante) no le impone el CC obligacin alguna de indemnizar al tratar de la revocacin; al mandatario, sin embargo, s se le impone expresamente.
4. LA ALTERACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS CONTRACTUALES: LA CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS4. 4.1. La alteracin de las circunstancias contractuales y la clusula rebus sic stantibus.
No son extraos los supuestos en que, como consecuencia de la extraordinaria alteracin de las circunstancias atinentes al contrato, no previstas por las partes, se producen efectos que atentan contra la equivalencia de las prestaciones establecidas originariamente en el momento de celebracin del contrato (ej: tras la Guerra Civil espaola, algunas personas que tenan pactado un contrato de suministro con los aceituneros de Jan pretendieron que stos les siguieran entregando el fruto en las condiciones, cantidad y precio pactado con anterioridad). Ante semejante eventualidad, la doctrina y jurisprudencia espaolas han hablado tradicionalmente de la llamada clusula rebus sic stantibus como remedio al desequilibrio patrimonial que la alteracin de las circunstancias contractuales comporta, en el sentido de entender implcito o subyacente en todo contrato de tracto sucesivo un pacto en virtud del cual el cumplimiento del mismo se entiende necesario siempre y cuando las cosas sigan mantenindose tal y como se encontraban en el momento de la perfeccin del contrato. Es decir: en caso de una extraordinaria modificacin del entorno contractual habra que concluirse que el contrato no vincula a las partes o que por lo menos no les obliga ms que adecundolo a las circunstancias coetneas al momento de ejecucin. Semejante pretensin no puede cohonestarse fcilmente con otro principio bsico: pacta sunt servanda. Por ello, la admisibilidad del mecanismo estudiado se hace con extraordinaria cautela, de forma restrictiva, por afectar al principio pacta sunt servanda y a la seguridad jurdica, exigiendo por ello requisitos para su aplicacin (STS).
A) Rescisin por lesin. El trmino lesin empleado aqu significa perjuicio patrimonial para una de las partes. Utilizando dicha idea como causa de ineficacia, el CC declara rescindibles: 1. Todos los contratos que puedan llevar a cabo los tutores sin la debida o pertinente autorizacin (hay que estar atentos a las sucesivas modificaciones del art. 1.291.1: la autorizacin del consejo de familia hay que entenderla reconvertida a la autorizacin judicial; es condicin sine qua non de aplicacin del art. 1.291.1 que el tutelado sufra lesin en ms de la cuarta parte, a causa de la celebracin por el tutor de un contrato que no requiera autorizacin judicial; los contratos que celebre por s mismo el menor sern anulables y no rescindibles; tampoco sern rescindibles los que celebre el tutor con autorizacin judicial, respecto de los cuales podr el menor, para reparar los perjuicios que le causen, exigir la responsabilidad en que haya podido incurrir el Juez al conceder la autorizacin al tutor; los que, necesitando autorizacin judicial, celebre el tutor por s solo sern nulos). 2. Los contratos celebrados en representacin de los ausentes, siempre que estos hayan sufrido la lesin a que se refiere el nmero anterior, es decir, en ms de la cuarta parte del valor de la cosa, y no se haya celebrado el contrato con autorizacin judicial. 3. La particin de herencia, siempre que la lesin sea en ms de la cuarta parte, atendiendo al valor de las cosas cuando fueron adjudicadas. Fuera de los casos indicados, ningn contrato se rescindir por lesin (art. 1.293). B) Rescisin por fraude.
La celebracin de un contrato con intencin fraudulenta respecto de terceros (es decir, con nimo de engaarlos perjudicando sus intereses) constituye causa de rescisin en los siguientes supuestos: 1. Los contratos celebrados con fraude de acreedores, cuando stos no puedan cobrar de otro modo lo que se les deba. Se presume el fraude en todas las enajenaciones gratuitas y, en las onerosas, cuando el transmitente haya sido judicialmente condenado o cuando se trate de bienes embargados judicialmente. 2. Los contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados por el demandado sin conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la autoridad judicial competente. 3. Los pagos hechos en estado de insolvencia por cuenta de obligaciones a cuyo cumplimiento no poda ser compelido el deudor al tiempo de hacerlos. El TS se pronuncia a favor de una interpretacin extensiva de las normas legales sobre fraude, y al mismo tiempo es doctrina reiterada que el fraude puede estar constituido tanto por la intencin de causar un perjuicio a los acreedores como la simple conciencia en ese sentido. C) Rescisin por otros motivos. El art. 1.291.5, mediante una clusula remisiva de carcter general, deja la puerta abierta a cualesquiera otros casos en que especialmente determine la ley la rescisin.
TEMA 10 LA DONACIN.
1. LA DONACIN COMO CONTRATO.
La donacin es la transmisin voluntaria de una cosa o de un conjunto de ellas que hace una persona, donante, a favor de otra, donatario, sin recibir nada como contraprestacin.
Aunque el CC no la califica como contrato, sino como acto, y la regula con ocasin de los modos de adquirir la propiedad, el carcter contractual le viene dado por la exigencia de la aceptacin por parte del donatario, lo que supone acuerdo de los dos contratantes, y de otra parte, la sujecin a las disposiciones generales de los contratos y obligaciones en todo lo que no se halle determinado en sus normas especficas. Adems de un contrato es un modo de adquirir que opera sin necesidad de tradicin simultnea o posterior: esto es, la donacin produce efectos reales desde el mismo momento en que ha tenido lugar su perfeccin por la aceptacin del donatario. El art. 618 define la donacin como el acto de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa en favor de otra, que la acepta.
derecho de retorno en su favor o en el de un tercero. En caso de que la reversin quede establecida en favor del donante, el art. 641 la entiende vlida para cualquier caso y circunstancias. En el caso de que se establezca en favor de otras personas, slo resulta admisible en los mismos casos y con iguales limitaciones que determina este Cdigo para las sustituciones testamentarias.
a) La donacin no podr comprender los bienes futuros. b) El donante deber reservarse en plena propiedad o en usufructo lo necesario para vivir en un estado correspondiente a sus circunstancias. c) Nadie podr dar por va de donacin ms de lo que pueda dar por va de testamento, debiendo ser reducidas en cuanto excedan de las posibilidades de libre disposicin del donante, a peticin de los herederos forzosos. En tal caso, se habla de donacin inoficiosa. Para saber si es inoficiosa habr que estar al momento de la muerte del donante, teniendo en cuenta el valor de los bienes dejados por el mismo al que se sumar el que tenan los donados en el momento de la donacin y, sobre la suma as obtenida, se determinar la parte que el donante poda disponer libremente a favor del donatario. d) Al suponer la donacin una enajenacin de bienes a ttulo gratuito, si con ella se defraudaran los derechos de los acreedores, se presume fraudulenta, autorizndose a los acreedores anteriores a la donacin solicitar su rescisin; pero no as a los posteriores.
3.4. Forma.
Para el CC, la donacin es un contrato formal, si bien los requisitos de forma son distintos segn recaiga sobre bienes muebles o inmuebles: A) La donacin de cosa mueble podr hacerse verbalmente o por escrito, requirindose, en el primer caso, la entrega simultnea de la cosa, y en el segundo que la aceptacin conste igualmente por escrito (art. 632). B) En el caso de que est referida a bienes inmuebles, la donacin ha de hacerse necesariamente en escritura pblica, al igual que su aceptacin, debindose producir sta en vida del donante. El art. 633 dispone que para que sea vlida la donacin de cosa inmueble ha de hacerse en escritura pblica, expresndose en ella individualmente los bienes donados y el valor de las cargas que deba satisfacer el donatario. La aceptacin podr hacerse en la misma escritura o en otra separada, pero no surtir efecto si no se hiciese en vida del donante. Hecha en escritura separada, deber notificarse la aceptacin en forma autntica al donante y se anotar esta diligencia en ambas escrituras.
2. Que resulte vivo el hijo del donante que ste reputaba muerto cuando hizo la donacin. En el primer caso se habla de supervenencia para expresar la circunstancia sobrevenida de existencia de hijos, mientras que en el segundo se trata de resaltar la existencia de un hijo superviviente. El donante podr revocar la donacin si desea hacerlo, pues la supervenencia o supervivencia no acarrea de forma automtica la ineficacia de la donacin realizada. El plazo para ejercitar la correspondiente accin de revocacin es de cinco aos contados desde que se tuvo noticia del nacimiento del ltimo hijo o de la existencia del que se crea muerto (art. 646). El referido plazo es de caducidad, aunque el precepto hable de prescripcin. Dentro de tal plazo, en caso de fallecimiento del donante, la accin de revocacin se transmite a sus hijos y descendientes.
5. LA REVERSIN DE LA DONACIN.
Ya vimos el art. 641: podr establecerse vlidamente la reversin a favor de slo el donador para cualquier caso y circunstancias, pero no a favor de otras personas sino en los mismos casos y con iguales limitaciones que determina este Cdigo para las sustituciones testamentarias . En el fondo, al establecer la reversin, se est realizando una donacin condicional. Al limitar la reversin en favor del donante pretende el CC favorecer el trfico econmico e impedir vinculaciones imperecederas de los bienes. En opinin de Lasarte, esta pretensin se ve debilitada en los supuestos de que el donante sea una persona jurdica, pues en tal caso las condiciones impuestas pueden posponerse indefinidamente en el tiempo.
1.535.2). La contravencin de estas prohibiciones lleva aparejada la nulidad radical y absoluta del contrato as celebrado, independientemente de la posible responsabilidad disciplinaria y penal a que pudiera dar lugar en su caso. La conculcacin de la prohibicin del mandatario y albacea es objeto de anulabilidad, al poder recaer con posterioridad el consentimiento del mandante o los sucesores.
2. EL OBJETO DE LA COMPRAVENTA
La compraventa supone la obligacin por parte del vendedor de entregar una cosa determinada a cambio de un precio en dinero o signo que lo represente, que deber ser satisfecho por el comprador. Ello supone que, propiamente hablando, el objeto de la compraventa es doble: la cosa a entregad y el precio a pagar.
deba considerarse que el contrato se encuentra viciado desde el mismo momento de su celebracin.
La obligacin primera y fundamental del vendedor es la entrega del objeto de la compraventa. Hay que tener en cuenta que la entrega de la cosa abarca no slo a sta, sino a sus accesorios (aunque no hayan sido mencionados), as como a los frutos producidos desde el da en que se perfeccion el contrato. Adems el vendedor deber facilitar al comprador los ttulos de pertenencia e informes necesarios para hacer valer lo transmitido. No contiene el CC reglas especiales sobre el tiempo y el lugar de realizacin de la entrega, por lo que debe entenderse aplicables, salvo pacto en contrario, las generales. En la mayor parte de los casos, en aplicacin del art. 1.171, la entrega de la cosa se har en el lugar donde sta existiera en el momento de constituirse la obligacin. Pese a lo dicho, normalmente existen previsiones convencionales para el tiempo y el lugar. B) Formas de entrega: la tradicin. El CC regula con cierto detalle las formas de entrega o tradicin que, realizadas con posterioridad a la celebracin del contrato de compraventa, conllevan la adquisicin de la propiedad para el comprador. Las diversas formas de entrega son: a) Tradicin real: material y simblica. El art. 1.462.1 dispone que se entender entregada la cosa vendida cuando se ponga en poder y posesin del comprador . La puesta en posesin puede tener lugar de dos maneras diferentes: 1) Materialmente: cuando hay una entrega manual y efectiva (me llevo el impermeable que compro en Santiago) o cuando el adquirente de facto y de forma inmediata, ejercita los poderes caractersticos del propietario (me quedo a echar una siesta en el apartamento que acabo de comprar). 2) De forma simblica: sin llegar a producirse una transmisin material de la cosa, el vendedor manifiesta de forma inequvoca e irreversible su intencin de transferir la posesin al adquirente (ej.: el vendedor entrega las llaves, o da los ttulos de pertenencia). b) Constitutum possessorium y traditio brevi manu. El primer supuesto, constitutum possessorium, suple a la tradicin material, y se da en aquellos supuestos en los que el vendedor contina poseyendo la cosa, pero en virtud de otro ttulo diferente al de propietario que antes ostentaba (ej.: el vendedor sigue viviendo como arrendatario en la casa cuya propiedad transmiti). La denominada traditio brevi manu es el caso opuesto: el comprador tena ya, con anterioridad a la compra, la posesin inmediata de la cosa, aunque fuera en concepto distinto al de dueo, pasando ahora a serlo (el arrendatario adquiere la propiedad del piso que ocupa). c) La tradicin instrumental. Con semejante expresin se refiere la doctrina al supuesto contemplado en el art. 1.462.2: Cuando se haga la venta mediante escritura pblica, el otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de la cosa objeto del contrato... . El otorgamiento de la escritura pblica equivale o hace las veces de entrega o tradicin, aunque en realidad y materialmente no haya habido transmisin posesoria del transmitente al adquirente. Ahora bien: siempre que, como contina el citado artculo, de la misma escritura no resultare o se dedujere claramente lo contrario. C) Reglas especiales en materia de venta de inmuebles. Los inmuebles pueden ser adquiridos bien atendiendo a la medida (cabida) de los mismos a razn de un precio por unidad de medida o nmero (1.000 /m 2), bien por un precio alzado (una finca por 500.000 ) sin atender a la medida o concreta extensin de la misma. En el segundo caso se est comprando un cuerpo cierto, con independencia de su extensin, mientras que en el primero el precio total debe ser proporcional al conjunto de unidades de medida tenidas en cuenta al celebrar el contrato (metros cuadrados o hectreas, por ejemplo). Por consiguiente, conviene distinguir los siguientes supuestos: 1) Venta de inmueble por unidad de medida con cabida inferior a la sealada en el contrato: el art. 1.469.2 establece que el vendedor se encuentra obligado a entregar al comprador, si ste lo exige, todo cuanto se haya expresado en el contrato; pero si esto no fuere posible, podr el comprador optar por una rebaja proporcional del precio o la rescisin del contrato, siempre que en este ltimo caso no baje de la dcima parte de la cabida la disminucin de la que se le atribuyera al inmueble. 2) Venta de inmueble por unidad de medida con cabida superior a la sealada en el contrato: el art. 1.470
establece que el comprador tendr la obligacin de pagar el exceso de precio si la mayor cabida o nmero no pasa de la vigsima parte de los sealados en el mismo contrato; pero, si excedieren de dicha vigsima parte, el comprador podr optar entre satisfacer el mayor valor del inmueble o desistir del contrato. 3) Venta por unidades de medida y problemas de calidad : la falta de correspondencia entre el precio pagado y el bien comprado no slo se puede deber a criterios cuantitativos, sino tambin a criterios cualitativos, al regular el art. 1.469.3 el defecto de calidad del inmueble vendido, supuesto para el cual resulta tambin de aplicacin el art. 1.469.2. 4) Venta de inmueble hecha a precio alzado: el art. 1.471.1 dispone, aunque resulte mayor o menor cabida de la expresada en el contrato, que no tendr lugar el aumento o la disminucin del precio convenido, por haber sido ste fijado alzadamente y no a razn de un tanto por unidad de medida o nmero . El mismo criterio rige cuando se compraron dos o ms fincas por un solo precio (art. 1.471.2 primera parte). Si se expresaron los linderos y cabida o nmero, el art. 1.471.2 establece la obligacin a cargo del vendedor de entregar todo lo que se comprenda en los linderos, con independencia de la cabida y, de no ser posible, el citado precepto se limita a establecer una rebaja en el precio proporcional al defecto de cabida, salvo que el contrato quede anulado por no conformarse el comprador con que se deje de entregar lo que estipul. Es decir, el criterio a seguir es lo comprendido en los linderos y no la cabida. 5) Plazo de ejercicio de las acciones: si bien el CC establece un plazo de prescripcin de seis meses, la jurisprudencia otorga a dicho plazo carcter de caducidad en los supuestos en los que el comprador opte por la rescisin o anulacin del contrato, en cuanto se trata del ejercicio de un derecho potestativo. D) La facultad de suspender la entrega. El CC considera la facultad excepcional de que el vendedor retenga o suspenda la entrega de la cosa en dos supuestos, aun sin necesidad de instar la resolucin del contrato: 1) Compraventa con precio de presente: El vendedor no estar obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le ha pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo para el pago (art. 1.466). 2) Compraventa con precio aplazado: el vendedor tampoco estar obligado a realizar la entrega si despus de la venta se descubre que el comprador es insolvente, de tal suerte que el vendedor corre inminente riesgo de perder el precio [] Se excepta de esta regla el caso en que el comprador afiance pagar en el plazo convenido (art. 1.467). El trmino insolvencia es entendido en un sentido amplio por la jurisprudencia, de manera que no se requiere que haya sido declarado judicialmente ni que el comprador se encuentre incurso en situacin concursal alguna.
reclamacin del tercero, actuando as como cooperador o coadyuvante del comprador. La referida notificacin debe realizarse en la forma prevenida en el art. 1.482, el cual concede al comprador la facultad de solicitar la notificacin al vendedor dentro del plazo previsto para su propia contestacin a la demanda, que quedar en suspenso mientras no proceda a contestar a la demanda del propio vendedor. Pese a la exigencia de sentencia firme, en algn caso, el TS ha dado lugar a la eviccin cuando la privacin de la propiedad al comprador ha tenido lugar a consecuencia de resoluciones administrativas. Por ltimo, a pesar del silencio legal, la eviccin tambin entra en juego en los supuestos de ventas judiciales, segn doctrina jurisprudencial reiterada. B) Pactos sobre el saneamiento por eviccin. El saneamiento por eviccin es un elemento natural para nuestro CC. Por tanto, se presume su existencia, y se admite la validez de los pactos acerca del saneamiento por eviccin que puedan celebrar las partes. El vendedor responder de la eviccin aunque nada se haya expresado en el contrato. Los contratantes, sin embargo, podrn aumentar, disminuir o suprimir esta obligacin legal del vendedor (art. 1.475). No obstante, el CC, mira con recelo y franca desconfianza la clusula por la que el comprador renuncia al saneamiento y la restringe en un doble sentido: 1) Declarando nulo todo pacto que exima al vendedor de responder de la eviccin siempre que hubiere mala fe de su parte (art. 1.476), como ocurre cuando, p. ej., el vendedor oculta al comprador una causa por l conocida e ignorada por el comprador, que permite a un tercero reivindicar la cosa. 2) Estableciendo que, para que la renuncia al saneamiento exima de todas las obligaciones propias del mismo, es preciso que aquella la haga el comprador con conocimiento de los riesgos de la eviccin y sometindose a sus consecuencias. Contrariamente, tambin cabe aumentar o agravar dicha obligacin de saneamiento, establecindose al efecto una o varias clusulas penales de carcter complementario. C) Efectos de la eviccin. Producida la eviccin, s sta es total y no haba renunciado el comprador al saneamiento, ste tendr derecho a exigir del vendedor todos los conceptos indemnizatorios que circunstancialmente recoge el art. 1.478: 1) La restitucin del precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin, ya sea mayor o menor que el de venta. Un sector de la doctrina entiende que la regla del citado precepto no es de aplicacin en los supuestos de aumento o disminucin del valor de modo imprevisible y excepcional, pues sera injusto hacer recaer la extraordinaria plusvala sobre el vendedor. 2) Los frutos o rendimientos, si se le hubiere condenado a entregarlos al que le haya vencido en juicio. Est referido, evidentemente, al comprador, que es quien puede ser condenado a pagar tales frutos y rentas a quien resulta ser verdadero dueo de la cosa vendida. 3) Las costas del pleito que haya motivado la eviccin y, en su caso, las del seguido con el vendedor por el saneamiento. El precepto parte considerar que el saneamiento por eviccin presupone de forma necesaria (sentencia firme) la existencia de un proceso judicial entre el tercero y el comprador, mientras que no tiene por qu haberlo entre comprador y vendedor. 4) Los gastos del contrato, si los hubiese pagado el comprador . No solamente los de escritura sino todos los gastos del contrato (impuestos, gestoras, Registro, etc). 5) Los daos e intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo u ornato, si se vendi de mala fe . La referencia a los intereses no puede entenderse hecha al precio de la cosa, sino a los generados por las cantidades a abonar desde que tuvo lugar la eviccin. Tambin de los gastos suntuarios, por actuar el vendedor de mala fe. D) Los supuestos de eviccin parcial. Para el caso de que el comprador perdiere con motivo de la eviccin una parte de la cosa vendida de tal importancia con relacin al todo que sin dicha parte no la hubiere comprado, o si se vendiesen dos o ms cosas conjuntamente por un precio alzado, o particular para cada una de ellas, constando claramente que el comprador no habra
comprado la una sin la otra, dispone el art. 1.479 que el comprador podr exigir la rescisin del contrato, pero habr de devolver la cosa sin ms gravmenes de los que tuviera al adquirirla. Existe al respecto una divergencia doctrinal sobre la calificacin de la accin contemplada en el art. 1.479: un sector se inclina por la anulabilidad por error; otros autores contemplan un supuesto de resolucin. La trascendencia prctica (se afirma) es el diferente plazo para el ejercicio: cuatro aos si es anulatoria (art. 1.301), quince aos de ser resolutoria (art. 1.964). El problema real, con todo, que plantea la privacin parcial de la cosa comprada estriba en si es aplicable slo el art. 1.479 o, por el contrario, el art. 1.478, con las precisas adaptaciones. Para Lasarte, la respuesta es clara: el artculo 1.479 constituye un rgimen especial de responsabilidad por saneamiento basado en que la cosa restante no hubiera sido del inters del comprador. Por tanto, en cualquier otro caso, se impone la aplicacin iuxta modum del art.1.478, que constituye el rgimen general del saneamiento por eviccin, sea total o parcial. E) Eviccin de cargas o gravmenes ocultos.
El art. 1.483 dispone que si la finca vendida estuviese gravada, sin mencionarlo la escritura, con alguna carga o servidumbre no aparente, de tal naturaleza que deba presumirse no la habra adquirido el comprador si la hubiera conocido, podr pedir la rescisin del contrato, a no ser que prefiera la indemnizacin correspondiente. Durante un ao, a contar desde el otorgamiento de la escritura, podr el comprador ejercitar la accin rescisoria o solicitar la indemnizacin. Transcurrido el ao, slo podr reclamar la indemnizacin dentro de un perodo igual, a contar desde el da en que haya descubierto la carga o servidumbre. El problema fundamental que plantea dicho artculo, referido en exclusiva a la venta de inmuebles (si la finca...), consiste en determinar si pueden considerarse gravmenes ocultos aquellos que, pese a no haber sido declarados en la escritura, haban sido objeto de inscripcin en el Registro de la Propiedad. La lgica actual implica la respuesta negativa, sin embargo, el sentido del precepto y su procedencia histrica han de inclinar a afirmar que, dado que no existe obligacin alguna para el comprador de consultar el Registro, puede lcitamente argir su buena fe frente al vendedor aunque no haya consultado el Registro. No obstante, debemos destacar que la jurisprudencia es partidaria de excluir la aplicacin del art. 1.483 cuando la carga o el gravamen goza de publicidad registral, mientras que curiosamente ha comenzado a mostrarse muy rigurosa en relacin con el silencio del vendedor respecto de la situacin urbanstica de los solares sometidos a la Ley del Suelo.
Por ltimo, el art. 1.489 contempla el saneamiento por vicios ocultos en las ventas judiciales, estableciendo que no habr responsabilidad por daos y perjuicios, pero s al desembolso del precio y los gastos del contrato. Ello se debe a la publicidad de estas ventas y a que el vendedor no toma parte en la venta ni interviene en la determinacin del precio. Para que haya lugar a saneamiento por vicios ocultos, la accin habr de ejercitarse en el plazo de seis meses contados desde la entrega de la cosa vendida. No existe, como ha declarado nuestra jurisprudencia, incompatibilidad para el ejercicio de la accin de saneamiento por vicios ocultos, la accin de resolucin por incumplimiento y la accin de anulabilidad por error (o dolo).
3.5. La contaminacin acstica en los inmuebles como vicio oculto: la Ley 37/2003 y el Real Decreto 314/2006.
La Ley del Ruido (Ley 37/2003) ha considerado oportuno recurrir al saneamiento por vicios ocultos en relacin con la contaminacin acstica de los inmuebles, provocada por el incumplimiento de las normas tcnicas relativas al debido aislamiento de las construcciones. La Ley del Ruido dispuso que el Cdigo Tcnico de la Edificacin, previsto en la Ley 38/1999, de 5 de noviembre, de Ordenacin de la Edificacin deber incluir un sistema de verificacin acstica de las edificaciones. Esto se ve complementado por la afirmacin expresa de que el incumplimiento de objetivos de calidad acstica en los espacios interiores podr dar lugar a la obligacin del vendedor de responder del saneamiento por vicios ocultos de los inmuebles vendidos. Ambas medidas han de resultar en una mayor proteccin del adquirente o del ocupante en cuanto a las caractersticas acsticas de los inmuebles, en particular los de uso residencial. A efectos de lo dispuesto por los artculos 1.484 y siguientes del Cdigo Civil, se considerar concurrente un supuesto de vicios o defectos ocultos en los inmuebles vendidos determinante de la obligacin de saneamiento del vendedor en el caso de que no se cumplan en aqullos los objetivos de calidad en el espacio interior fijados conforme al artculo 8.3 de esta Ley. El Cdigo Tcnico de la Edificacin ha sido aprobado por el Real Decreto 314/2006, de 17 de marzo, contemplndose la cuestin que ahora nos interesa en su art. 14
el incumplimiento, mientras que el art. 1.503 permite instar la resolucin por el temor de que se produzca el incumplimiento, al tiempo que no autoriza a los tribunales para la fijacin de un plazo complementario dentro del cual pueda llevar a cabo el pago el comprador. B) El pacto expreso de resolucin en las ventas inmobiliarias: el pacto comisorio. Igualmente referida a la venta de inmuebles contempla el art. 1.504 una garanta ms del pago del precio en favor del vendedor: el denominado pacto de lex commissoria, fortalecido en la prctica por la posibilidad de acceder al Registro de la Propiedad si es configurado como condicin resolutoria expresa (art. 11 LH). El pacto de lex commissoria es la facultad resolutoria concedida al vendedor, en virtud de pacto expreso, ante la falta de pago en el trmino convenido o en cada uno de los plazos sealados. La automaticidad del plazo temporal previsto para el pago no es absoluta: el art. 1.504 exige como requisito esencial para que proceda la resolucin el previo requerimiento judicial o por acta notarial, por lo que no basta el mero incumplimiento, sino que el comprador cuenta con un plazo complementario para pagar (el existente entre el trmino fijado y el da en que el vendedor lo requiere judicial o notarialmente). El requerimiento al comprador se convierte en la clave de bveda del precepto, pues no slo permite el ejercicio de la facultad resolutoria, sino que tambin priva al Juez de la facultad de dar un nuevo plazo para cumplir. Por otra parte, conviene destacar que, junto a la resolucin propiamente dicha, es frecuente estipular el comiso de todo o gran parte de lo que hubiese pagado el comprador hasta el momento de la resolucin. Tales pactos, no obstante, quedan sujetos a la facultad moderadora de la autoridad judicial al ser considerados supuestos particulares de clusula penal. C) La resolucin de la venta de bienes muebles. El CC omite la necesidad de requerimiento o interpelacin alguna al comprador en el supuesto de venta de bienes muebles. Dispone el art. 1.505 que, respecto de los bienes muebles, la resolucin de la venta tendr lugar de pleno derecho, en inters del vendedor, cuando el comprador, antes de vencer el trmino fijado para la entrega de la cosa, no se haya presentado a recibirla, o, presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo el precio, salvo que para el pago de ste se hubiese pactado mayor dilacin.
el art. 1.502 debe ser interpretado restrictivamente, para evitar la quiebra de la seguridad del trfico. Dado que, frente a la facultad del comprador de suspender el pago del precio, cabe el afianzamiento de su hipottica devolucin por parte del vendedor (mediante fianza o aval, p. ej.), es razonable entender que el comprador, en caso de sentirse fundadamente perturbado en su adquisicin y habiendo decidido suspender el pago, deber comunicarlo fehacientemente al vendedor.
5. LA DOBLE VENTA.
La doble venta o, como en ocasiones precisa el TS, la pluralidad de ventas sobre una misma cosa es, por desgracia, muy frecuente en la prctica, segn cabe deducir del buen nmero de sentencias del TS dictadas sobre la materia. En relacin con los supuestos de doble venta, el CC se preocupa nica y exclusivamente de determinar cul de los compradores devendr propietario, segn las reglas siguientes, establecidas en el art. 1.473: A) Si el objeto de la venta consistiere en una cosa mueble, la propiedad se transmite a quien primero haya tomado posesin de ella con buena fe. B) Si fuere inmueble, la propiedad pertenece a quien antes lo haya inscrito en el Registro. Si no hay inscripcin, a quien de buena fe sea primero en la posesin, y, faltando sta, a quien presente ttulo de fecha ms antigua. El CC no dispone qu ocurre con el comprador que ha sido defraudado, el cual podr solicitar la correspondiente indemnizacin de conformidad con las reglas generales o, en su caso, acudir a la va penal (interponiendo la correspondiente querella por estafa). La preocupacin manifestada por el CC en el art. 1.473 se justifica porque aunque las dos ventas no han podido celebrarse al mismo tiempo (lo que podra llevar a concluir que la prioridad en el tiempo, a primera vista, deba de ser el elemento determinante), hay que tener en cuenta la admisin de formas simblicas de tradicin que hacen posible una doble entrega: - En cuanto a los bienes muebles, la atribucin de la propiedad al primero de los compradores que con buena fe haya tomado posesin viene facilitada de acuerdo con la aplicacin sistemtica del propio CC. - Por lo que concierne a inmuebles, la Ley Hipotecaria sustenta el criterio de atribucin de la propiedad a quien primero inscribi en el Registro de la Propiedad, y en el caso de que ninguna de las ventas haya causado inscripcin registral, la adquisicin de la propiedad viene determinada por la prioridad en la posesin, siempre que sea de buena fe. Faltando la posesin, la preferencia viene determinada por la antigedad de la fecha de los ttulos presentados, supuesta tambin la buena fe de quien los presente. El art. 1.473 ha de entenderse sobre la base de existencia de buena fe por parte del adquirente que finalmente es declarado propietario. La jurisprudencia ha tenido mltiples ocasiones para resaltar que la buena fe del comprador es un requisito indispensable, en cuanto de ordinario la doble venta presupone una actuacin dolosa o fraudulenta del vendedor y no merece proteccin quien colabor en la maniobra o cuando menos la conoci (STS). Por buena fe debe entenderse ahora la ignorancia o el desconocimiento por parte del comprador (mejor, de uno de los compradores, el que conforme a las reglas del art. 1.473 resulte propietario) de que la cosa comprada haba sido objeto de venta anteriormente.
La perfeccin o celebracin y la consumacin del contrato de compraventa pueden no ser coincidentes en el tiempo, de tal manera que puede transcurrir un lapso temporal, a veces prolongado, entre una y otra fase contractual durante el cual el bien objeto de compra siga estando en poder del vendedor por no haberse realizado an la correspondiente entrega. Durante dicho plazo el bien vendido puede ser destruido, sufrir deterioros, daos o menoscabos, o, por el contrario, experimentar beneficios, producir frutos o generar cualesquiera incrementos. A quin habr de imputarse la prdida o deterioro o, en su caso, el beneficio que experimente la cosa vendida, al comprador o al vendedor? En relacin con los beneficios o incrementos que pudiera experimentar la cosa, parece claro que han de ser imputados al comprador: el comprador hasta la entrega o tradicin no es dueo de la cosa, pero tiene derecho a los frutos o incrementos de la misma. Respecto de los daos, menoscabos o posible prdida de la cosa, la cuestin planteada dista de ser tan sencilla. El art. 1.452 dispone al efecto lo siguiente: El dao o provecho de la cosa vendida, despus de perfeccionado el contrato, se regular por lo dispuesto en los artculos 1.096 y 1.182. Esta regla se aplicar a la venta de cosas fungibles hecha aisladamente y por un solo precio, o sin consideracin a su peso, nmero o medida. Si las cosas fungibles se vendieren por un precio fijado con relacin al peso, nmero o medida no se imputar el riesgo al comprador hasta que se hayan pesado, contado o medido, a no ser que ste se haya constituido en mora. La remisin al art. 1.096.3 (Si el obligado se constituye en mora o se halla comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas diversas, sern de su cuenta los casos fortuitos hasta que se realice la entrega), determina que el vendedor asume los riesgos, incluso cuando la prdida obedezca a caso fortuito, en los dos casos siguientes: - cuando haya incurrido en mora, o - cuando haya realizado una doble venta. Por su parte, lo dispuesto en el art. 1.182 (Quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa determinada cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora) y la presuncin de culpa en la prdida arroja el resultado de que, con carcter general, el vendedor queda exonerado de la entrega salvo que no pueda acreditar que la prdida de la cosa trae causa de una circunstancia en la que actu con la diligencia debida respecto de la conservacin de la cosa objeto de venta. En el caso de que el vendedor quede exonerado de la obligacin de entrega, supone dicha liberacin la correlativa exoneracin del comprador respecto del pago del precio o, por el contrario, sigue estando este ltimo obligado a pagar el precio (o, en su caso, a no reclamar el precio ya realizado)? La mayor parte de los autores considera que en nuestro Derecho debe propugnarse la aplicacin de la regla tradicional en la materia: es el comprador quien asume los riesgos (periculum est emptoris). En el mismo sentido se ha pronunciado la escasa jurisprudencia existente sobre el tema. Es decir, si el comprador tiene derecho a los frutos y rentas desde que surge la obligacin de entrega, es lgico que estas utilidades sean justamente compensadas con los riesgos. Esto se vera adems confirmado por el propio tenor literal del art. 1.452.3, pues en dicho prrafo se establece la excepcin al principio de que los riesgos recaen, como regla, sobre el comprador. En efecto, en el caso de que la compraventa genere una obligacin genrica de entrega para el vendedor, los riesgos se imputarn a ste por principio, recayendo sobre el comprador slo en el caso de que se haya producido la correspondiente especificacin de la obligacin genrica.
As la figura del retracto convencional es una modalidad especial de compraventa, que conlleva un pacto complementario en cuya virtud el vendedor puede recomprar, dentro de un plazo temporal determinado en el propio contrato de compraventa y pagando todo lo dicho, la propia cosa vendida. Qu sentido tiene vender algo para, seguidamente, recomprarlo abonando todos los conceptos recogidos en el art. 1.518, que superan con mucho el propio precio de la venta inicial o primera? La respuesta est clara: la operacin tiene escaso sentido y, a lo peor, ninguno, para el actual trfico econmico. Sin embargo, en pocas anteriores, el pacto de retroventa lleg a asumir un papel relevante en las transacciones econmicas, ya que la rocambolesca figura estudiada era sencillamente el ropaje jurdico o la tapadera de una operacin de prstamo, por lo general usurario. Hoy da cabe afirmar que es una figura puramente residual, mirada con recelo por la generalidad de los juristas y de los agentes econmicos, as como repudiada por la jurisprudencia, pese a que en algunos supuestos concretos siga siendo de utilidad y responda, de verdad, a una compraventa con pacto de retro y no a un prstamo usurario. B) Rgimen jurdico bsico. Los aspectos fundamentales son: 1) La imposibilidad de abonar por parte del vendedor inicial los distintos conceptos contemplados en el art. 1.518 y cualesquiera otros pactados determinar que el comprador adquirir irrevocablemente el dominio de la cosa vendida (art. 1.509). 2) La propia regulacin del CC impone el carcter temporal del pacto de retro. En efecto, como regla general de carcter imperativo, el plazo mximo de duracin del retracto convencional es el de diez aos (art. 1.508.2). Para el caso de que las partes no hayan establecido plazo alguno de forma expresa, supletoriamente establece el CC como mximo el perodo de cuatro aos (art. 1.508.1). Ambos plazos han de computarse a partir de la fecha del contrato y son de caducidad. 3) Por consiguiente, es fundamental para el vendedor inicial ejercitar el retracto temporneamente, pues en otro caso la posicin del comprador deviene irrevocable. 4) El art. 1.510 pretende otorgar eficacia erga omnes al pacto de retroventa. Mas, en realidad, semejante efecto slo se alcanzar cuando el pacto de retro relativo a bienes inmuebles se inscriba en el Registro de la Propiedad.
pacto in diem addictio. Ello no es bice para su posible incorporacin al contenido del contrato de compraventa (y a cualesquiera otros de parecido signo y funcin econmica), si bien en la actualidad su utilizacin parece ser sumamente escasa. La existencia del pacto in diem addictio implica: a) Su posible aplicacin tanto a las compraventas seguidas de tradicin y completamente ejecutadas cuanto a aquellas en las que se haya producido slo la celebracin del contrato, sin haber tenido lugar la entrega de la cosa. b) El mantenimiento de la adjudicacin en favor del primer comprador si, existiendo otro u otros posteriores, aqul igualara las condiciones ms ventajosas ofrecidas por stos. c) La explicacin terica de la figura se ha ofrecido tradicionalmente recurriendo a la venta bajo condicin suspensiva o la venta bajo condicin resolutoria.
La Ley regula las siguientes modalidades de ventas: en rebajas, de promocin, de saldos, en liquidacin, con obsequios, las ofertas de venta directa, las ventas a distancia, la venta automtica, la ambulante y la realizada en pblica subasta. La Ley 7/1996 ha sufrido modificaciones de importancia en relacin con dos aspectos concretos que conviene retener: - Respecto de los pagos a proveedores por la Ley 3/2004, de 29 de diciembre, por la que se establecen medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales, modificada a su vez por la Ley 15/2010, de 5 de julio, ya comentada en el primer parcial. - En materia de contratos a distancia y para la adaptacin de la Ley a diversas Directivas comunitarias, por la Ley 47/2002, de 19 de diciembre, as como por la Ley 1/2010, de 1 de marzo, para adaptarla a la Directiva 2006/123/CE, relativa a los servicios en el mercado interior.
entre recuperar la que dio en cambio o reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios; pero slo podr usar el derecho a recuperar la cosa que l entreg mientras sta subsista en poder del otro permutante, y sin perjuicio de los derechos adquiridos entretanto sobre ella con buena fe por un tercero. En el caso de que el permutante defraudado opte por la restitucin de la cosa que l entreg, tampoco est excluida la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios si efectivamente se han causado (como ocurrir en la generalidad de los casos).
2. LA REGULACIN DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS POR EL CDIGO CIVIL. 2.1. Observaciones generales.
Dados los trminos amplios con que el CC define el arrendamiento (o lo concepta) y teniendo en cuenta que slo se excluyen como materia de este contrato los bienes fungibles que se consumen con el uso (art. 1.545), es claro que tambin podrn ser objeto de arrendamiento los bienes muebles no fungibles y los semovientes. A stos se les deben aplicar, con la debida adaptacin y en cuanto lo consienta la especial naturaleza del objeto, las normas que el CC dicta para los arrendamientos inmobiliarios (arts. 1.546 a 1.574). El arrendamiento de cosas es definido por el CC como aquel por el que una de las partes, arrendador, se obliga a dar a la otra, arrendatario, el goce o uso de una cosa por tiempo determinado y precio cierto (art. 1.543). A la vista de ello, son elementos esenciales de este contrato: - la cesin del uso o goce de una cosa - el precio cierto - y su duracin temporal Para ser arrendador slo se requiere la capacidad general para contratar, no exigindose ser dueo de la cosa. Sin embargo, este principio sufre una excepcin tratndose de arrendamientos inscribibles en el Registro de la Propiedad, pues como stos producen un cierto efecto real (son oponibles a terceros) traspasan la simple facultad de administracin, y por ello precepta el CC que los padres o tutores, respecto de los bienes de los menores o incapacitados, y los administradores de bienes que no tengan poder especial no podrn dar en arrendamiento las cosas por trmino que exceda de seis aos (arts. 1.548 y 323 CC con respecto de los menores emancipados), norma que, en el pasado, haba que aplicar analgicamente a los dems casos de arrendamientos inscribibles, o sea, en el caso de anticipo de rentas de tres o ms aos y en el caso de existencia de pacto expreso de las partes para que se inscriba el contrato de arrendamiento en el Registro de la Propiedad.
4.2. El desahucio.
Es la facultad que tiene el arrendador, como consecuencia de algunas causas de extincin del contrato de arrendamiento de bienes inmuebles, para proceder judicialmente contra el arrendatario a fin de expulsarlo de la finca. Estas causas son las siguientes: 1. Haber expirado el trmino de duracin del arrendamiento. 2. Falta de pago del precio convenido. 3. Infraccin de cualquiera de las condiciones estipuladas en el contrato. 4. Destinar la cosa arrendada a usos o servicios no pactados que la hagan desmerecer.
TEMA 15 LA REGULACIN DE LOS ARRENDAMIENTOS URBANOS CELEBRADOS A PARTIR DEL 1 DE ENERO DE 1995.
1. INTRODUCCIN.
La nueva Ley de Arrendamientos Urbanos, aprobada por el Pleno del Congreso de los Diputados el jueves da 3 de noviembre de 1994, fue publicada en el BOE de 25 de noviembre de 1994 como Ley 29/1994, de 24 de noviembre, y para referirnos a ella utilizaremos la sigla tradicional de LAU
2.2. La diversidad de rgimen jurdico: arrendamiento de vivienda y arrendamiento para uso distinto del de vivienda.
El cuerpo central de la regulacin de futuro de la LAU viene constituido por el ttulo II; lo que, a su vez, es una consecuencia de una opcin legislativa que conviene subrayar: el legislador procura un rgimen relativamente tuitivo y sometido a regulacin imperativa del arrendamiento de vivienda, mientras que cualesquiera otros arrendamientos quedan reservados al libre pacto de las partes.
2.3. La delimitacin del arrendamiento de vivienda: exclusin de los inmuebles destinados a actividades profesionales.
La LAU considera arrendamiento de vivienda exclusivamente al alquiler cuyo destino primordial sea satisfacer la necesidad permanente de vivienda del arrendatario (art. 1.2). Se define, pues, de forma directa y positiva el arrendamiento de vivienda, mientras que el arrendamiento para uso distinto del de vivienda se caracteriza por va negativa: se considera tal aquel arrendamiento que recayendo sobre una edificacin tenga como destino primordial uno distinto del establecido en el artculo anterior (art. 2.1). La voluntas legis circunscribe los aspectos tuitivos de la nueva regulacin exclusivamente a los bienes inmuebles que sirvan para atender la necesidad permanente de vivienda: A) Considera el legislador que slo merece una especial proteccin el arrendamiento de vivienda habitual y permanente. Por ello, los arrendamientos de fincas urbanas celebrados por temporada, sea sta de verano o cualquier otra (art. 2.2), quedan radicalmente excluidos del rgimen legal previsto en el ttulo II. B) Tampoco tienen por qu serlo los arrendamientos destinados a cualquier actividad (productiva o no), cuando precisamente el asiento inmobiliario de dicha actividad constituye el punto de partida fundamental de la actividad de que se trate y, por tanto, de los rendimientos, beneficios o utilidades que produzca. En tal sentido, la LAU es terminante: deben considerarse arrendamientos para uso distinto los celebrados para
ejercerse en la finca una actividad industrial, comercial, artesanal, profesional, recreativa, asistencial, cultural o docente, cualesquiera que sean las personas que los celebren (art. 3.2). Salen, pues, del mbito propio del arrendamiento de vivienda y se consideran de uso distinto, a partir del 1 de enero de 1995 todos los contratos de inquilinato (en definitiva, arrendamiento de vivienda) regulados por el TRLAU, particularmente los considerados en el derogado art. 4. Esto es, los locales ocupados por la Iglesia catlica, Estado, Provincia, Municipio, Entidades benficas, Asociaciones piadosas, Sociedades o Entidades deportivas..., Corporaciones de Derecho pblico, y, en general, cualquier otra que no persiga lucro. El mismo tratamiento merecern los arrendamientos de locales para casinos o crculos dedicados al esparcimiento o recreo de sus componentes o asociados (art. 2.2 TR-LAU). Asimismo, quedan sometidos al rgimen comn de los arrendamientos para uso distinto del de vivienda los recayentes sobre inmuebles destinados a actividades profesionales. C) Aun cuando constituyan inicialmente inmuebles aptos para satisfacer la necesidad permanente de vivienda del arrendatario, el art. 4.2 excluye del rgimen tuitivo del ttulo II a las que podramos calificar como viviendas suntuarias (se usan baremos de superficie en su momento 300m2- o bien de renta en su momento 5,5 veces el salario mnimo interprofesional-), cuyo alquiler puede regirse por el libre pacto de las partes. Mas ha de tenerse en cuenta que si las partes no establecen un clausulado que excluya la aplicacin del ttulo II de la LAU, ser aplicable dicho ttulo de forma supletoria, con preferencia a las reglas propias del CC.
matrimonial. Si transcurridos tres meses a contar de la extincin del contrato o, en su caso, del efectivo desalojo de la vivienda, no hubieran procedido el arrendador o sus familiares en primer grado de consanguinidad o por adopcin o su cnyuge en los supuestos de sentencia firme de divorcio o nulidad matrimonial a ocupar sta por s, segn los casos, el arrendador deber reponer al arrendatario en el uso y disfrute de la vivienda arrendada por un nuevo perodo de hasta cinco aos, respetando, en lo dems, las condiciones contractuales existentes al tiempo de la extincin, con indemnizacin de los gastos que el desalojo de la vivienda le hubiera supuesto hasta el momento de la reocupacin, o indemnizarle, a eleccin del arrendatario, con una cantidad igual al importe de la renta por los aos que quedaren hasta completar cinco, salvo que la ocupacin no pudiera tener lugar por causa de fuerza mayor.
3.3. La renta.
Salvo la radical prohibicin de exigencia de pago anticipado de ms de una mensualidad de renta (art. 17.2), el Proyecto de ley consista en una regulacin de carcter dispositivo y, por tanto, de aplicacin supletoria en defecto de reglas convencionales establecidas por las partes. La posible actualizacin de la renta mediante el ndice general nacional del IPC consista en una previsin normativa de carcter supletorio que, en consecuencia, las partes habran podido sustituir por cualquier otro sistema de actualizacin. En el texto definitivo de la ley, la cuestin resulta indiscutible: el ndice nacional general del IPC constituye el tope mximo de revalorizacin anual de la renta.
verdaderamente la primera fuente normativa de los restantes arrendamientos? Prima facie, la lectura de los preceptos comprendidos en el ttulo III sugiere que la remisin que realizan a artculos que, para el arrendamiento de vivienda, son normas de ius cogens, contradice lo establecido en el art. 4.3, apenas transcrito. Ocurre as con la remisin que el art. 30 realiza en favor de la aplicacin de las siguientes normas: - Art. 21: imposicin al arrendador de la realizacin de las obras necesarias o de conservacin. - Art. 26: posibilidad de suspensin del contrato (o de desistimiento del arrendatario) en caso de obras de conservacin o acordadas por autoridad competente. - Art. 22: obligacin para el arrendatario de soportar las obras de mejora. - Art. 19: facultad del arrendador de elevar la renta por mejoras. - Art. 23: prohibicin al arrendatario de realizar obras modificativas del inmueble sin consentimiento escrito del arrendador y facultades de ste en caso de que el arrendatario incumpla tal obligacin. Un planteamiento similar puede hacerse en relacin con el art. 35, el cual respecto de las causas de resolucinremite a algunos de los supuestos del art. 27.2. Respecto de otros extremos, aun sin haber remisin a las normas reguladoras del arrendamiento de vivienda, ciertos preceptos del ttulo III sugieren un innegable carcter imperativo: - El art. 35, en relacin con el 32, indica que el arrendador podr resolver de pleno derecho el contrato en los casos de cesin o subarriendo de carcter clandestino. Esto es, cuando el arrendatario (quien no necesita ahora el consentimiento del arrendador) ni siquiera haya notificado de forma fehaciente al arrendador el haber llevado a cabo la cesin o el subarriendo. - En la regulacin de la llamada indemnizacin por clientela, el precepto correspondiente suscita la conclusin de que se trata de una norma imperativa, pues el supuesto de hecho ... dar al arrendatario derecho a una indemnizacin a cargo del arrendador... (art. 34). - Igualmente sucede en el art. 31: Lo dispuesto en el art. 25 de la presente ley (derechos de tanteo y retracto) ser de aplicacin a los arrendamientos que regula este ttulo. - Lo mismo puede decirse respecto de la subrogacin mortis causa regulada en el art. 33, en cuya virtud: en caso de fallecimiento del arrendatario, cuando en el local se ejerza una actividad empresarial o profesional, el heredero o legatario que contine el ejercicio de la actividad podr subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendatario hasta la extincin del contrato. Finalmente, el mandato de que el adquirente de la finca arrendada quedar subrogado en los derechos y obligaciones del arrendador, salvo que concurran en el adquirente los requisitos del art 34 de la Ley Hipotecaria, aparenta ser una norma de ius cogens. Mas, pese a todo cuanto acaba de afirmarse, lo cierto es que el propio Prembulo de la ley se pronuncia abiertamente en favor del carcter meramente supletorio del ttulo III en su conjunto o, al menos, en parte. La coincidencia entre semejante planteamiento y lo establecido en el art. 4.3 arroja finalmente la conclusin de que, para el legislador, el ttulo III constituye en efecto un mero conjunto normativo de aplicacin supletoria, sin que ninguna de las normas que integran dicho ttulo pueda considerarse imperativa.
arrendatario. El inquilino, no obstante, no est obligado a actualizar, si bien en tal caso la duracin del contrato no exceder de ocho aos, a partir de la publicacin de la ley. Por otra parte, se priva al propietario (a quien se le bonificar fiscalmente, conforme a la disposicin final cuarta) de la posibilidad de actualizar la renta cuando los ingresos familiares del arrendatario no superen entre 2,5 y 3,5 veces el salario mnimo interprofesional. Un esquema muy parecido, aunque con perodos de continuidad contractual ms cortos (jubilacin o fallecimiento del arrendatario que sea persona fsica; en cualquier otro caso existe un tope mximo general de veinte aos), sigue la transitoria tercera en relacin con los locales de negocio. Tambin en ellos se faculta al arrendatario para permanecer en el local, por un perodo de cinco aos, aunque no se avenga a actualizar la renta. Como acaba de indicarse, reitermoslo, los plazos de continuidad contractual se hacen depender de que el arrendatario sea persona fsica o jurdica y, para este segundo supuesto, de la cuota correspondiente a 1994 del Impuesto sobre Actividades Econmicas. Los contratos asimilados al inquilinato y al arrendamiento de local de negocio (disposicin transitoria cuarta) se regirn, respectivamente, por lo dispuesto en las disposiciones transitorias segunda y tercera, a las que se acaba de hacer referencia.
2.2. El precio.
Art. 1.544: el contratista se obliga a ejecutar una obra... por precio cierto , expresin similar a la utilizada en el art. 1.445 respecto de la compraventa, por lo que han de entenderse reiteradas las observaciones hechas sobre este ltimo precepto. Para el contratista el objeto fundamental del contrato es la obtencin de un precio que consiste en un ajuste o precio alzado, es decir, fijado de antemano y pagadero segn una cifra determinada. Sin embargo el art. 1.592 establece que el que se obliga a hacer una obra por piezas o por medida puede exigir del dueo que la reciba por partes y que la pague en proporcin. Ergo, pese a la rbrica de la seccin, el precio puede consistir en: A) Un precio o ajuste alzado por la ejecucin completa de la obra. B) Un precio por unidades o por certificaciones de obra, que suele ser frecuentsimo en las obras inmobiliarias, sin duda las de mayor importancia y cuanta econmica, en las que suelen pactarse pagos parciales por cimentacin, estructuras, cubrimiento de aguas, carpintera, pintura, etc. Ninguna de tales modalidades de precio es regulada con detalle por el CC. Al precio por unidades se refiere el ya transcrito art. 1.592. A la regulacin del ajuste alzado se dedica el art. 1.593, en cuya virtud el arquitecto o contratista que se encarga por un ajuste alzado de la construccin de un edificio u otra obra en vista de un plano convenido con el propietario del suelo no puede pedir aumento de precio aunque se haya aumentado el de los jornales o materiales; pero podr hacerlo cuando se haya hecho algn cambio en el plano que produzca aumento de obra, siempre que hubiese dado su autorizacin el propietario . Es decir, el cambio de las condiciones originariamente pactadas conlleva la facultad del contratista de revisar el precio inicialmente estipulado; por el contrario, el encarecimiento de los elementos necesarios para la realizacin de la obra (salvo la hipottica y normalmente excepcional entrada en juego de la clusula rebus sic stantibus) ser a cuenta del contratista que inadvertidamente ha corrido semejante riesgo. Las normas comentadas tienen carcter meramente dispositivo y, por consiguiente, son sustituibles por cualesquiera otras reglas que voluntariamente puedan establecer las partes del contrato. En la prctica, lo general es que, incluso en las obras a precio alzado, el posible encarecimiento de los materiales o las subidas de precios sean objeto de consideracin detenida en el clausulado contractual, determinando revisiones o actualizaciones del precio inicialmente fijado.
prdida en el caso de destruirse la obra antes de ser entregada, salvo si hubiese habido morosidad en recibirla por parte del comitente. B) En el caso del simple contrato de obra establece el art. 1.590 que el contratista no puede reclamar ningn estipendio si se destruye la obra antes de haber sido entregada, a no ser que haya habido morosidad para recibirla o que la destruccin haya provenido de la mala calidad de los materiales, con tal que haya advertido oportunamente esta circunstancia al dueo. Por supuesto, si la prdida o destruccin de la cosa objeto del contrato tiene lugar una vez que ha sido recibida por el comitente, conforme a las reglas generales, debe entenderse que las cosas perecen para su dueo y, en consecuencia, el contratista queda eximido de responsabilidad alguna, salvo que sea de aplicacin el art. 1.591 que veremos en el siguiente epgrafe. El art. 1.596 establece que el contratista es responsable del trabajo ejecutado por las personas que ocupare en la obra: el comitente puede reclamar al contratista, por cumplimiento defectuoso o incumplimiento, sea cualquiera quien se haya ocupado materialmente de llevar a cabo la ejecucin de la obra contratada.
daos materiales en el edificio: 1. Si proceden de vicios estructurales: diez aos. 2. Los daos derivados de los vicios constructivos: tres aos. 3. Respecto de los defectos de acabado: un ao. Tales plazos, en principio, deben considerarse como plazos de garanta, en el sentido antes indicado en relacin con el art. 1.591 CC. El art. 18.1 LOE establece que las acciones para exigir la responsabilidad prevista en el artculo anterior... prescribirn en el plazo de dos aos.... El perodo bienal ha de computarse no desde que los daos aparezcan o sean conocidos o identificables, sino desde que se produzcan dichos daos. El inciso final del art. 18.1 LOE precepta que su regulacin o normativa se establece sin perjuicio... de las posibles responsabilidades contractuales. As pues, para tales responsabilidades habr que entender que sigue rigiendo el plazo general de prescripcin quindenial establecido en el art. 1.964 CC.
TEMA 18 EL MANDATO.
1. EL CONTRATO DE MANDATO. 1.1 Contepto.
Art 1.709 CC: por el contrato de mandato se obliga una persona a prestar algn servicio o a hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra. Esta ltima es denominada mandante, mientras que la persona obligada a la realizacin del servicio recibe el nombre de mandatario. La descripcin legal del contrato de mandato que acaba de ser reproducida es poco expresiva y no permitira deslindar el contrato de mandato de otras figuras contractuales. El tenor literal del art. 1.709 podra aplicarse sin violencia alguna a los contratos de arrendamiento de obras y de servicios, pues tambin en stos se obliga al arrendador ora a hacer alguna cosa, ora a prestar cualquier tipo de servicios. Sin embargo, la secular prctica jurdica demuestra que mandato y arrendamiento son figuras diversas y cada una de ellas con caractersticas propias que exigen su deslinde. Bajo el sistema romano, el criterio decisivo para establecer la distincin entre mandato y arrendamiento vena suministrado por la gratuidad de aqul. Hoy da, con el CC en la mano, aunque el mandato sea tendencialmente gratuito, puede ser igualmente retribuido, como desarrollaremos a continuacin. Actualmente, la barrera divisoria entre arrendamiento y mandato viene dada por la naturaleza de las prestaciones a que, respectivamente, se obligan arrendatario y mandatario: - Trtese de arrendamiento de obra o de servicios, el arrendatario se obliga a ejecutar por s mismo una determinada actividad de carcter material en beneficio del arrendador (pintar el piso o redactar un informe)5. - El mandatario, en cambio, se obliga a gestionar los intereses del mandante (actuando ciertamente en su beneficio, al igual que en el arrendamiento) a travs de la realizacin de determinados actos jurdicos cuyo contenido acabar recayendo en la esfera jurdica del mandante.
Creo que de esa forma se corrige la errata que aparece en el libro, donde no dice arrendatario y arrendador, sino en los dos casos arrendador.
Si el mandatario acta en nombre del mandante, por el contrario, ste es parte en los contratos o actos jurdicos que, gestionando sus intereses, celebra el mandatario con terceros: el mandante es quien adquiere los derechos y asume las obligaciones que se derivan de esos actos o contratos debiendo cumplir todas las obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato. Hay que entender que las figuras de mandato y poder de representacin no coinciden, aunque tradicionalmente se les consideraba unidas. Puede existir mandato sin que se haya otorgado poder de representacin (mandato simple, no representativo); mandato con representacin (representativo), en cuyo caso vincula directamente el mandatario al mandante; y, por otra parte, el poder de representacin puede no implicar una relacin de mandato, sino de otra especie (p. ej., el de un rgano de un ente social en el contrato de sociedad).
haya excedido, no queda obligado el mandante sino cuando lo ratifica expresa o tcitamente.
dictada al constituirse el organismo tutelar o posteriormente a instancia del tutor. A) La revocacin del mandato. Al ser el mandato un contrato basado en la confianza que el mandante ha depositado en el mandatario, se explica la posibilidad de la revocacin unilateral por parte del mandante, produciendo sus efectos desde que el mandatario la conozca. Los problemas surgen cuando el mandatario tiene poder de representacin para contratar con terceros y stos ignoran esta revocacin, que, sin embargo, s conoce el mandatario. Del Cdigo Civil puede deducirse que slo se protege a los terceros con la validez de lo realizado por el mandatario en el caso de que el poder se haya dado para contratar con determinadas personas y no se les haya hecho saber la revocacin; pero parece ms justo, y as lo ha reiterado la jurisprudencia, que esos actos tendrn plena eficacia entre mandante y terceros, sin perjuicio de la accin del mandante contra el mandatario. B) La renuncia e incapacitacin del mandatario. La renuncia es una facultad del mandatario, si bien ha de ponerla en conocimiento del mandante y ha de continuar la gestin hasta que el mandante haya podido tomar las medidas necesarias para evitar la interrupcin de los asuntos gestionados. Lo dicho ha de entenderse tambin referido a los supuestos de incapacitacin del mandatario. C) La muerte del mandante o mandatario. La reiterada confianza como base del negocio supone que la muerte de uno de los contratantes d lugar a su extincin. Sin embargo, lo hecho por el mandatario, ignorando la muerte del mandante, es vlido y surtir todos sus efectos, en base a la proteccin de la apariencia y siendo de aplicacin lo expuesto con respecto a terceros en la causa primera de extincin del mandato (la revocacin). A partir de la entrada en vigor de la Ley 41/2003 ha de tenerse en cuenta que el mandato se extinguir, tambin, por la incapacitacin sobrevenida del mandante a no ser que en el mismo se hubiera dispuesto su continuacin o el mandato se hubiera dado para el caso de incapacidad del mandante apreciada conforme a lo dispuesto por ste. En estos casos, el mandato podr terminar por resolucin judicial dictada al constituirse el organismo tutelar o posteriormente a instancia del tutor. D) El concurso o insolvencia de las partes. Antes de su reforma por la Ley 41/2003, el art. 1.732.3 consideraba tradicionalmente la quiebra o insolvencia de cualquiera de las partes como causa de extincin del mandato (a ellas habra de aadirse la situacin de ausencia legal -art. 183 CC-). Tras la Ley 41/2003 parece ms correcto hablar directamente del concurso o situacin de insolvencia de las partes del contrato.
4. LA MEDIACIN O CORRETAJE.
La actividad de intermediacin o de mediacin entre personas que desean llevar a cabo una negociacin determinada es conocida desde antiguo y sumamente frecuente. La figura del corredor, sea de trigo o de ganado, ha sido una verdadera institucin en la vida rural y, con matices diversos, tambin en la actualidad es sumamente frecuente la prctica del corretaje, sobre todo en el mbito propio de los llamados agentes de la propiedad inmobiliaria (API). Para nuestro Derecho positivo y, en particular, desde el momento de su publicacin, para nuestros Cdigos de Derecho privado, el corretaje ha debido calificarse tcnicamente como uno de los supuestos contractuales atpicos. El corretaje es un contrato que tiene por objeto vincular al mediador o corredor en la realizacin de los actos necesarios para la conclusin o celebracin de un determinado contrato (comprar una vivienda o vender una partida de ganado, por ejemplo; alquilar un piso en una ciudad cualquiera) querido y, en su caso, celebrado por quien con l contrata, a quien denominaremos principal o cliente, o incluso celebrado por el propio mediador, en funcin de nuncio o intermediario. La aproximacin del corretaje al mandato (o, en su caso, a la comisin mercantil) resulta, por tanto, evidente. Sin embargo, se acentan los perfiles propios de la mediacin o el corretaje frente a otros tipos contractuales, aunque a veces los datos de hecho puedan resultar confusos, oscuros o difciles de calificar, resaltndose que:
No hay coincidencia entre el mandato y el corretaje. Sea o no representativo, el mandato supone que la celebracin del contrato con el tercero es llevada a cabo por el mandatario, actuando respectivamente en nombre del mandante o, en cambio, en nombre propio. Por el contrario, en rigor, el corredor o mediador se limita a poner en contacto a su principal o cliente con otra persona interesada en el acto o contrato de que se trate. Tampoco cabe asimilar el corretaje al contrato de servicios (o, con denominacin arcaizante, arrendamiento de servicios), pues el corredor asume una obligacin de resultado y es pacfico que, por muchas gestiones o actuaciones que lleve a cabo, el mediador carece de derecho a retribucin alguna si no se llega a celebrar efectivamente el contrato de referencia. La aseveracin de que el corredor asume una obligacin de resultado, caracterstica, como sabemos, del contrato de obra, aconseja subrayar que el corretaje se encuentra, sin embargo, alejado de la funcin y estructura propia del contrato de obra. El corredor no se obliga a la conclusin del contrato de inters para el principal, ni garantiza su eventual perfeccin, pues difcilmente puede asumir como obra propia la existencia de un tercero que preste su consentimiento al contrato buscado por el principal.
Dado que el corredor no se encuentra obligado en sentido estricto a garantizar la consecucin del inters prctico perseguido por su cliente o principal, la celebracin del contrato en cuestin, ha sido tradicional afirmar que el corretaje tiene naturaleza unilateral: slo el cliente quedara obligado a pagar el premio, retribucin u honorarios del mediador, mientras que el corredor propiamente hablando no tendra obligacin alguna que atender o conducta que desplegar, pues la eventual realizacin del resultado para l slo funciona como fundamento o estmulo de la consiguiente reclamacin de honorarios. Pero una cosa es que el corredor no pueda reclamar su retribucin ms que cuando se lleve a cabo la celebracin del contrato perseguido por el cliente y otra que el mediador no haya de desplegar al menos una conducta medianamente diligente en relacin con la celebracin del contrato. En realidad, atendiendo a la atipicidad legal del contrato y teniendo en cuenta los datos de hecho de la mayor parte de los supuestos, probablemente lo ms seguro es afirmar la bilateralidad del corretaje (SSTS), pues verdaderamente carece de sentido hablar de contrato si el corredor no se entiende vinculado respecto de su cliente. Hasta ahora hemos venido hablando nicamente de principal o cliente y corredor. Es obvio, sin embargo, que, generalmente, el corredor sirve de mediador entre dos clientes suyos o, en definitiva, entre dos personas que, viendo cumplidos sus respectivos deseos a travs de la actividad del corredor, celebrarn el oportuno contrato y, en consecuencia, cada uno de ellos habr de satisfacer por separado la correspondiente comisin al corredor.
TEMA 19 EL PRSTAMO.
1. LOS CONTRATOS DE PRSTAMO.
Art. 1.740 CC: por el contrato de prstamo, una de las partes entrega a la otra, o alguna cosa no fungible para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero u otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad, en cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo. Esta segunda figura recibe tambin la denominacin de mutuo. En cuanto categora genrica, el prstamo es un contrato real, ya que se perfecciona por la entrega de la cosa, y unilateral, al producir slo obligaciones para una de las partes, el prestatario, que es quien recibe de la otra parte (prestamista) la cosa objeto de prstamo. De acuerdo con lo expresado, el contrato de prstamo, por razn de su objeto, puede ser: comodato o prstamo de uso y mutuo o prstamo de consumo. Ambas subespecies de prstamo tienen como caracterstica comn que la obligacin primera y principal del prestatario radica en devolver cuanto le ha sido prestado. Sin embargo, la necesidad de distinguir entre una y otra figura contractual viene dada porque el comodato no transmite ms que el uso y, en consecuencia, ha de
restituirse precisamente la misma cosa prestada. En cambio, en el caso del mutuo, el prestamista transmite al mutuatario la propiedad del objeto del prstamo, el cual pierde su individualidad al integrarse dentro del patrimonio del prestatario. Este, por ende, no deber restituir la cosa prestada, sino un equivalente econmico, un tantundem.
1. Destinar la cosa a un uso distinto de aquel para que se prest (art. 1.744) o, en el caso de que dicha precisin del uso no se haya llevado a cabo, del que se deduzca de la propia naturaleza de la cosa objeto del contrato. 2. Conservar la cosa en su poder por ms tiempo del convenido (art. 1.744). 3. Que la cosa hubiere sido objeto de tasacin en el momento de la entrega, salvo que expresamente hubiera sido eximido el comodatario de responsabilidad.
ambos contrayentes (mejor, contratantes). Es obvio, pues, que la muerte o declaracin de fallecimiento de cualquiera de las partes no extingue el contrato, salvo en el caso de que el prstamo se haya hecho en contemplacin a la persona del comodatario, en cuyo caso los herederos de ste no tienen derecho a continuar en el uso de la cosa prestada.
acreedor, y con el sentido de evitarlos -segn conocemos por el estudio del primer parcial- la Ley Azcrate decreta la nulidad de los prstamos en que se haya pactado un inters notablemente superior al normal del dinero y manifiestamente desproporcionado con las condiciones del caso, o que resulten leoninos, y cualesquiera contratos en que se suponga recibida una cantidad superior a la entregada. Declarada la nulidad del contrato por usurario, el prestatario slo estar obligado a entregar la suma efectivamente recibida.
Art. 1.129 CC: Perder el deudor todo derecho a utilizar el plazo: 1. Cuando, despus de contrada la obligacin, resulte insolvente, salvo que garantice la deuda. 2. Cuando no otorgue al acreedor las garantas a que estuviese comprometido. 3. Cuando por actos propios hubiese disminuido aquellas garantas despus de establecidas, y cuando por caso fortuito desaparecieran, a menos que sean inmediatamente sustituidas por otras nuevas e igualmente seguras.
como la funcin propia del depsito es la mera guarda y custodia, el art. 1.767 dispone que el depositario no podr usar la cosa depositada sin permiso expreso del depositante (esto es, aprovechar los frutos, el rendimiento o aprovechamiento que la cosa, conforme a su naturaleza, permita). 2. El objeto de la obligacin de custodia debe ser una cosa ajena, en el sentido de no perteneciente al depositario, sin que ello implique que sea exigible la titularidad dominical en el deponente o depositante. No obstante, algunos autores admiten la posibilidad de depsito de cosa propia pero que no se encuentra a disposicin del depositario (ej.: el arrendatario deposita la cosa en manos del propietario; prenda sin desplazamiento); incluso habra que admitir el supuesto de depsito judicial en el que el depositario es el propietario cuya titularidad es objeto de litigio. 3. El objeto del depsito ha de recaer sobre un bien mueble, corporal, incluidos los ttulos valores que puedan ser objeto de aprehensin para su custodia. No obstante, el llamado depsito judicial puede recaer tambin sobre los bienes inmuebles. De cuanto llevamos visto podemos inferir que el depsito es un contrato en virtud del cual una persona (depositante o deponente) entrega una cosa mueble a otra (depositario), para que sta la guarde y se la restituya cuando aqulla se la reclame. O tambin, podramos decir que existe el depsito cuando una persona se obliga a la guarda de una cosa cuya posesin no le corresponde, durante la vigencia de esta situacin, por ningn otro ttulo.
1.764 que la otra parte queda sujeta a todas las obligaciones del depositario, y puede ser obligada a la devolucin por el tutor, curador o administrador de la persona que hizo el depsito, o por esta misma si llega a tener capacidad. Se parte de la base de la validez de dicho contrato, cuya anulabilidad no puede ser instada por el de positario capaz, sino slo por los representantes legales del incapaz. b) Puede darse el caso, contemplado por el art. 1.773, que el depositante pierda, despus de hacer el depsito (sobrevenidamente), su capacidad para contratar. La validez y eficacia del contrato, en tal caso, es indiscutible y el problema viene representado exclusivamente por la falta de capacidad del depositante para recibir la devolucin o exigir la restitucin. La regla establecida para tal supuesto es similar a la establecida en el art. 1.764: no puede restituirse la cosa objeto de depsito sino a los que tengan la administracin de los bienes y derechos del depositante que ha devenido incapaz. B) Falta de capacidad en el depositario. a) El art. 1.765 contempla la falta de capacidad del depositario en el momento de constitucin del depsito. En tal caso, siendo vlido el contrato (si bien susceptible de anulacin), el depositante tiene frente al depositario la facultad de ejercitar la accin para reivindicar la cosa depositada mientras exista en poder del depositario . No se trata propiamente de una accin reivindicatoria, pues el dominio del bien depositado no es necesario para poder constituir un depsito; sino que, en realidad, se trata de una mera accin de restitucin (cuyo plazo de prescripcin no debera ser el de los seis aos previstos para las acciones reales sobre bienes muebles, sino el general ex contractu de quince aos). En caso de que tal restitucin no fuera posible, por haber salido la cosa del patrimonio del depositario, el depositante slo puede solicitar el abono de la cantidad en que se hubiere enriquecido el depositario con la cosa o con el precio (accin que prescribe a los quince aos). Si el depositante es realmente propietario, la susceptibilidad o no de reivindicacin de los bienes debe situarse en la esfera del art. 464 CC. b) La incapacidad sobrevenida en el depositario no se encuentra regulada expresamente en el Cdigo Civil, lo que no impide la exigencia de la diligencia debida en la conservacin de la cosa a los representantes legales del depositario, as como la posible restitucin anticipada solicitada por el depositante en virtud del art. 1.766.
proceder a la restitucin antes del trmino convenido o designado, legitimndolo incluso para proceder a la consignacin judicial del objeto del depsito en el caso de que el depositante se resista a aceptar la devolucin. D) El lugar de la restitucin. Art. 1.774: Cuando al hacerse el depsito se design lugar para la devolucin, el depositario debe llevar a l la cosa depositada; pero los gastos que ocasione la traslacin sern de cuenta del depositante. No habindose asignado lugar para la devolucin, deber sta hacerse en el que se halle la cosa depositada, aunque no sea el mismo en que se hizo el depsito, con tal que no haya intervenido malicia de parte del depositario . Los gastos de transporte corren a cargo del depositante (salvo mala fe del depositario en la traslacin de la cosa) en cuanto el depsito redunda en su propio beneficio. E) Prdida de la cosa y subrogacin real. Sern de aplicacin los arts. 1.182 a 1.186 CC, siendo especialmente relevante la presuncin de culpa del art. 1.183, pues en el depsito la cosa se encuentra en poder del deudor (depositario). El art. 1.777 contempla la prdida por fuerza mayor de la cosa depositada, estableciendo que si el depositario recibiere otra en su lugar, estar obligado a entregar sta al depositante. En el caso de que la reparacin obtenida por el depositario no consista en la recepcin de otra cosa, sino de su valor, debe concluirse que aqul est igualmente obligado a restituir al depositante el correspondiente montante de la indemnizacin.
6. EL DEPSITO IRREGULAR.
El depsito irregular es el contrato cuyo objeto consiste en una determinada cantidad de cosas fungibles (principalmente dinero) que pueden ser no slo utilizadas, sino incluso consumidas por el depositario. Dado que la fungibilidad del objeto dado en depsito admite y posibilita la adquisicin de la propiedad de la cosa dada en depsito por el depositario, ste no podr quedar vinculado a devolver la misma cosa, sino que la obligacin de restitucin se ha de considerar convertida en la obligacin de entregar al depositante una misma cantidad de cosas fungibles, su equivalente exacto, llamado tambin comnmente un tantundem. El supuesto prototpico del llamado depsito irregular viene representado por el depsito de dinero, pero ello no supone que todo depsito dinerario deba ser calificado como depsito irregular, sino slo aquel cuyo objeto
pierde su individualidad. Por tanto, no sera un supuesto de depsito irregular el caso en el que una determinada cantidad de dinero se entrega en un sobre o cofre cerrado y sellado, pues entonces debe ser restituida en la misma forma. La admisibilidad del depsito irregular por el CC es sumamente discutible. Doctrinalmente se propugna que, para proceder a la calificacin de los supuestos contractuales referidos, debe atenderse bsicamente a la verdadera intencin de las partes, pues en numerosos casos al realizar un depsito de dinero el depositante persigue la disponibilidad del dinero en cualquier momento, sin que pase por su imaginacin en ningn caso conceder un prstamo. En contra, se puede argumentar que la finalidad principal del contrato de depsito (custodia o guarda de la cosa, en este caso, del dinero) desaparece, pues la cosa fungible ingresa en el patrimonio del depositario sin posibilidad de distinguirla. No obstante, es igualmente defendible entender que lo que sucede es que tal obligacin del depositario se transforma en la de administrar diligentemente su propio patrimonio, o la de tener siempre a disposicin del depositante una cantidad de cosas igual a la recibida. Mas, precisamente en funcin de la inexistencia de dicha disponibilidad en favor del depositante, la jurisprudencia ms reciente parece pronunciarse en favor de la calificacin como prstamo de las imposiciones o depsitos a plazo fijo. Similares problemas plantea la posible calificacin del ingreso de dinero en cuenta corriente bancaria como contrato de depsito, pues hoy da es considerado por doctrina y jurisprudencia como contrato autnomo e independiente.
7. EL DEPSITO NECESARIO.
7.1. El depsito necesario. Es una modalidad de depsito caracterizada por la existencia de una obligacin de custodia a causa de una situacin de hecho sobrevenida y, por consiguiente, nacida con independencia de la voluntad de las partes. Se distinguen, a tal efecto, 3 tipos de depsito necesario: 1. Cuando el depsito se hace en cumplimiento de una obligacin legal. Se regir por las disposiciones de la ley que lo establezca y, en su defecto, por las del depsito voluntario. 2. Con ocasin de alguna calamidad como incendio, ruina, saqueo, naufragio u otras semejantes, rigindose igualmente por las normas del depsito voluntario. Tambin es denominado depsito miserable. 3. El que tiene lugar respecto de los efectos introducidos por los viajeros en las fondas y mesones (arts. 1.783 y 1.784). NO deriva del contrato de hospedaje, NI de la posible existencia de un contrato tcito de depsito, SINO que es un supuesto de responsabilidad legal a cargo del hotelero respecto de los efectos introducidos en el mbito de control del mismo, lo que incluye tambin la responsabilidad por los efectos que se encuentren en el garaje del hotel y otras dependencias anexas al mismo y que presten servicio al cliente. Asimismo, han de considerarse introducidas si se colocan en el coche o minipullman del hotel destinado a transportarlas al mismo. Igualmente es esencial que el viajero hubiere observado las prevenciones formuladas por el hotelero respecto del cuidado y vigilancia de los efectos. La responsabilidad del hotelero cesa: 1. Cuando se trate de efectos introducidos por 3os, es decir, por quien no fuera un viajero (una visita, un cliente del restaurante del hotel...). 2. Cuando no estemos ante un alojamiento de viajeros o de huspedes estables (ej.: la casa de un amigo). 3. Al mediar culpa o negligencia del viajero. 4. En los supuestos de robo a mano armada y fuerza mayor. 5. Cuando el dao sea consecuencia de la actuacin de personas que escapan del control del hotelero (visitas...). 6. Cuando medie pacto expreso de exclusin de responsabilidad.
Existe un verdadero contrato de depsito cuando se entregan objetos para ser guardados en la caja del hotel. 7.2 El contrato de ingreso en centros asistenciales. Sera aconsejable tipificar el contrato de ingreso en un centro asistencial de mayores, as como establecer legalmente un rgimen mnimo de derechos y deberes dimanantes de dicho contrato, comn para todo el territorio espaol. El sistema agravado de responsabilidad que consagra el Cdigo Civil para los establecimientos hoteleros, respecto a los efectos personales introducidos por los clientes, debe aplicarse tambin tratndose de residencias asistenciales de personas mayores y de efectos introducidos en ellas por los residentes tanto si los objetos han sido especialmente entregados para su custodia como si han sido simplemente introducidos en la residencia con tal de que se haya comunicado al establecimiento esta introduccin, se hayan observado las prevenciones realizadas en materia de seguridad y desde luego se apruebe la existencia del objeto, y su deterioro o desaparicin dentro del mbito espacial del establecimiento, todo ello por razones de coherencia interna del Ordenamiento y de promocin de la necesaria seguridad jurdica.
Si ello es as, pese a la aprobacin de la Ley 40/2002, habr que concluir que seguirn existiendo tambin contratos de garaje stricto sensu, en los que el precio no resulte determinado precisamente por el tiempo de estacionamiento efectivo, aunque la duracin (obsrvese: del contrato, no del estacionamiento) sea fijada por fracciones temporales (aos, meses, incluso das u horas determinadas). En consecuencia, a partir de ahora, habr un nuevo contrato tpico, el contrato de aparcamiento o de estacionamiento; junto con el contrato atpico ya conocido: el contrato de garaje, que sin duda alguna en absoluto resulta contemplado de manera directa por la nueva Ley 40/2002. Ahora bien, una vez aprobada dicha ley, sin duda por analoga, la mayor parte de sus normas sern de aplicacin tambin al contrato de garaje, con lo que en breve el acercamiento entre ambas figuras se incrementar a travs de la aplicacin jurisprudencial. Como es sabido, el debate tradicional durante el largo perodo de atipicidad legislativa de tales figuras contractuales consisti fundamentalmente en determinar si el aparcamiento de vehculos debera acercarse a la figura del arrendamiento o, por el contrario, a la del depsito. Antes y ahora, el contrato de garaje presenta un mayor acercamiento al depsito, sobre todo atendiendo a que el estacionamiento del vehculo, de una manera u otra, genera una cierta e innegable obligacin de guarda y custodia que, paradigmticamente, ha sido siempre identificada con el depsito y no con el arrendamiento. En tal sentido, el propio art. 1 de la Ley 40/2002 subraya que el estacionamiento de vehculos se entiende realizado con los deberes de vigilancia y custodia durante el tiempo de ocupacin, otorgando as la razn a quienes han defendido que la obligacin de guarda y custodia deba considerarse inherente al contrato de garaje. No parece necesario detenerse en desgranar el rgimen jurdico propio del nuevo contrato de aparcamiento, aunque nos referiremos a dos cuestiones: 1. Debemos detenernos en el perodo mnimo de aparcamiento. Todos los consumidores reclamamos que el periodo o tiempo de aparcamiento no tenga un mnimo tan alto como el generalmente impuesto de una hora y existen ya algunas resoluciones judiciales de Juzgados de Primera Instancia que as lo han estimado. En la misma lnea, el Instituto Nacional del Consumo y organismos homlogos de alcance autonmico estn llevando a cabo campaas de concienciacin colectiva acerca de la oportunidad de que el pago o cobro del aparcamiento se lleve a cabo por minutos. 2. La Ley 40/2002 no es de aplicacin a los estacionamientos en las denominadas zonas de estacionamiento regulado o en la va pblica, tanto si exigen el pago de tasas como si stas no se devengaren (art. 2 Ley 40/2002). Significa ello que debemos seguir tolerando los ciudadanos que algunos Ayuntamientos sigan imponiendo perodos mnimos de aparcamiento a su comodidad y conveniencia e incluso las monedas fragmentarias que pueden utilizarse y aquellas que no? La respuesta negativa se impone por aplicacin de las reglas generales, al menos aquellas relativas a las monedas que se encuentran en circulacin y que, por tanto, a todos nos incumben.
sea la de un nasciturus: semejantes supuestos carecen realmente de inters prctico y, por tanto, no van a ser objeto de consideracin en esta exposicin elemental. En cualquier caso, lo que s debe existir en el momento de constitucin del contrato es la denominada equivalencia del riesgo, es decir, que ambas partes tengan igual posibilidad de prdida o ganancia. A tal efecto se dirige el art. 1.804: Es nula la renta constituida sobre la vida de una persona muerta a la fecha del otorgamiento, o que en el mismo tiempo se halle padeciendo una enfermedad que llegue a causar su muerte dentro de los veinte das siguientes a aquella fecha. El precepto transcrito contempla dos supuestos distintos: A) Muerte ya producida, en el momento de constitucin del contrato, de la persona cuya vida se contempla. La nulidad se justifica por la ausencia del alea. Se excepta, lgicamente, el supuesto en que se contempla la vida no de una persona, sino de varias, salvo que las vidas de todas ellas fueran consideradas con carcter esencial. B) Enfermedad que llegue a causar la muerte de la persona cuya vida se contempla dentro de los veinte das posteriores a la fecha de celebracin del contrato. No se considera enfermedad el parto, ni el accidente, ni el suicidio (salvo que sea consecuencia de una enfermedad mental), ni la vejez. No se computa el da de constitucin de la renta vitalicia.
3.3. Sujetos.
Es fcil deducir que deben concurrir al menos dos sujetos en cuanto partes del contrato de renta vitalicia. No obstante, el art. 1.803 admite la concurrencia de hasta cuatro sujetos: adems de los constituyentes, un tercero cuya vida es considerada como alea, y el perceptor de la renta o beneficiario, que puede ser uno de los constituyentes, el tercero cuya vida se estima o un cuarto sujeto independiente de los anteriores (art. 1.803.2: Tambin puede constituirse a favor de aquella o aquellas personas sobre cuya vida se otorga o a favor de otra u otras personas distintas). Si el beneficiario no es parte contractual, es necesaria su aceptacin de conformidad. Puede ocurrir que se atienda a la vida de varios sujetos, e igualmente puede constituirse la renta en beneficio de una pluralidad de personas, simultnea (conjunta) o sucesivamente. Cuando la renta se establece conjuntamente en favor de varias personas y una de ellas fallece, surge el problema de la procedencia del acrecimiento, que no ser posible, en ausencia de pacto expreso, ms que cuando adems de designacin conjunta de los beneficiarios, exista atribucin de renta conjunta, y ello en aplicacin del principio concursu partes fiunt; si la designacin de beneficiarios es conjunta y existe atribucin cuantitativa individualizada de rentas para cada uno de ellos, a falta de pacto expreso, no proceder el acrecimiento, atribuyndose la renta correspondiente al premuerto a los herederos (STS). La posible extincin parcial por la muerte de uno de los acreedores slo tendr lugar si se dispuso expresamente. Cuando la renta se establece sucesivamente no se plantea tal problema y cada acreedor percibir la renta en el orden establecido.
satisfaccin de la renta; incluso cabe la posibilidad de satisfacer la renta por plazos anticipados. En cualquier caso, deben distinguirse cada uno de los vencimientos (que prescriben a los cinco aos) del derecho a la percepcin de la renta del que proceden (que prescribe a los quince aos). c) Satisfaccin de la renta Art. 1.806: la renta correspondiente al ao en que muere el que la disfruta, se pagar en proporcin a los das en que hubiese vivido; si deba satisfacerse por plazos anticipados, se pagar el importe total del plazo que durante su vida hubiese empezado a correr. La referencia a la anualidad se establece por coherencia con el art. 1.802, siendo aplicable, en todo caso, el perodo que se hubiere estipulado (trimestre, mensualidad, semana). d) Incumplimiento y aseguramiento del pago de la renta Art. 1.805: la falta de pago de las pensiones vencidas no autoriza al perceptor de la renta vitalicia a exigir el reembolso del capital ni a volver a entrar en la posesin del predio enajenado; slo tendr derecho a reclamar judicialmente el pago de las rentas atrasadas y el aseguramiento de las futuras
contrato de vitalicio o de alimentos. La Exposicin de Motivos, en tres prrafos sucesivos, destaca los siguientes aspectos: 1) se introduce en el CC una regulacin sucinta pero suficiente de los alimentos convencionales, es decir, de la obligacin alimenticia surgida del pacto y no de la ley, a diferencia de los alimentos entre parientes regulados por los arts. 142 CC y ss. 2) El carcter autnomo del nuevo contrato y su continuidad respecto del vitalicio: este contrato ampla las posibilidades que actualmente ofrece el contrato de renta vitalicia para atender a las necesidades econmicas de las personas con discapacidad o los ancianos, y permite a las partes que celebren el contrato cuantificar la obligacin del alimentante en funcin de las necesidades vitales del alimentista. 3) La oportunidad de su regulacin respecto de las personas con discapacidad, dado que sus progenitores pueden atender a sus necesidades de manera directa y concreta. As pues, el alimentista o beneficiario no tiene por qu ser parte necesariamente en el momento de celebracin del contrato, aunque obviamente puede tambin serlo, como ocurre en todos aquellos supuestos en que acte en propio inters, transmitiendo o entregando los correspondientes bienes al alimentante u obligado a dar alimentos.
TEMA 22 LA TRANSACCIN.
1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS. 1.1. Introduccin.
Art. 1.809: mediante el contrato de las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que haba comenzado. Estamos ante una modalidad contractual que desempea una clara funcin contemporizadora entre las partes en
litigio, evitando precisamente que las disputas o discusiones existentes respecto de cualquier situacin jurdica (sea en su origen contractual o extracontractual) provoquen el nacimiento o la continuacin de un proceso judicial propiamente dicho. La transaccin consiste bsicamente en un arreglo o un acuerdo que pretende erradicar la intervencin jurisdiccional y el seguimiento de procesos judiciales que, muchas veces, se prolongan excesivamente en el tiempo, o la bsqueda de una solucin arbitral. La actividad transaccional es frecuentsimamente desempeada por los Abogados (sobre todo por los buenos Abogados, que no tienen necesidad alguna de incrementar los deseos de litigiosidad que muchas veces rezuma el orgullo herido de sus clientes), hasta el extremo de que los honorarios por transaccin tienen propia carta de naturaleza en las normas colegiales. La intervencin profesional de los Abogados no debe ocultar, sin embargo, que, en definitiva, son las propias partes interesadas quienes llegan a un pacto, convenio o acuerdo que dirime sus controversias. Dicho pacto, sin duda alguna, tiene carcter contractual.
2. LA CAPACIDAD EN LA TRANSACCIN.
Art. 1.810: establece que para transigir sobre los bienes y derechos de los hijos bajo la patria potestad se aplicarn las mismas reglas que para enajenarlos. Por su parte, el art. 1.811 establece que el tutor no puede transigir sobre los derechos de la persona que tiene en guarda, sino en la forma prescrita en el presente Cdigo. Ambos preceptos deben ser ledos, respectivamente, a la luz de los arts 166 y 271 (y, por supuesto, teniendo
presente el mbito de la incapacitacin expresamente determinada en la resolucin judicial que la declara, ex art. 210 CC), en los que se contempla la exigencia de autorizacin judicial para renunciar derechos o enajenar bienes inmuebles o bienes muebles valiosos pertenecientes a los menores sometidos a patria potestad o tutela, pues, como venimos considerando, la transaccin puede suponer la renuncia siquiera parcial de derechos. La ausencia de la autorizacin judicial exigida en los arts. 166 y 271 dar lugar a la nulidad radical de la transaccin El art. 1.812, referido a las personas jurdicas, establece que las corporaciones que tengan personalidad jurdica slo podrn transigir en la forma y con los requisitos que necesiten para enajenar sus bienes. Por lo que respecta a la transaccin efectuada por mandatario, el art. 1.713.2 exige mandato expreso, si bien la ausencia del mismo puede subsanarse posteriormente mediante la ratificacin.
3. OBJETO DE LA TRANSACCIN.
Se excluye de la transaccin las materias que afectan al orden pblico y al inters general, y que, por lo tanto, se encuentran fuera del mbito de disposicin de los particulares. Adems se requiere, como en cualquier otro contrato, que el objeto sea posible, lcito y determinado. La transaccin no comprende sino los objetos expresados determinadamente en ella. La renuncia general de derechos se entiende slo de los que tienen relacin con la disputa sobre que ha recado la transaccin, renuncia que no debe contrariar el inters o el orden pblico ni perjudicar a terceros. No se puede transigir sobre el estado civil de las personas, ni sobre las cuestiones matrimoniales, ni sobre alimentos futuros. A) El estado civil de las personas: La prohibicin no se extiende a las consecuencias meramente patrimoniales derivadas del concreto estado civil, salvo que exista un nexo tan ntimo entre el contenido puramente patrimonial y el estado civil que la transaccin afecte a este ltimo, siquiera tangencialmente, debindose predicar en tal caso la nulidad de aqulla. B) Las cuestiones matrimoniales: A pesar del carcter absoluto de la prohibicin, y en coherencia con la anterior, ser posible la transaccin sobre los aspectos puramente patrimoniales derivados del matrimonio, como tambin sobre algunos aspectos puramente personales C) Los alimentos futuros: se refiere tanto a los alimentos futuros como a las pensiones no vencidas, pero la doctrina y jurisprudencia limitan la aplicacin del art. 1.814 a los alimentos futuros de naturaleza legal, esto es, los del art. 142. En la misma lnea de excluir de la transaccin las cuestiones de inters general y de orden pblico, dispone el art. 1.813 que se puede transigir sobre la accin civil proveniente de un delito; pero no por eso se extinguir la accin pblica para la imposicin de la pena legal.
transaccin no constituira una nueva fuente de la relacin jurdica, sino que el resultado del acuerdo transaccional cumplira una funcin meramente aclaratoria. No obstante lo apuntado, en la prctica es admisible tanto un efecto declarativo como traslativo de la transaccin, variando segn el caso contemplado.
5. EFECTOS DE LA TRANSACCIN.
La naturaleza contractual de la transaccin implica la necesidad de distinguir un doble orden de efectos: efectos inter partes, y posibles efectos de la transaccin para con los terceros. Juegan aqu las reglas generales, de forma tal que en principio la transaccin genera consecuencias entre las partes, por aplicacin del art. 1.257. En cambio, cualquier acuerdo transaccional es res inter alios acta para los terceros, salvo que stos sean causahabientes de una de las partes del contrato o se encuentren unidos con el transigente por lazos de solidaridad o a consecuencia de la naturaleza indivisible de la prestacin.
6. LA TRANSACCIN JUDICIAL.
El art. 1.816 es el nico precepto que se refiere a la llamada transaccin judicial, a los solos efectos de sealar que no proceder la va de apremio sino tratndose del cumplimiento de la transaccin judicial.
requisitos legales (capacidad y prohibiciones legales) para llevar a cabo la transaccin. Por otro lado, la va de apremio era una fase del procedimiento ejecutivo, o una fase de la ejecucin de una sentencia que condena al pago de cantidad lquida. Puesto que de la transaccin (judicial) no tena por qu derivar necesariamente una obligacin de pago de cantidad lquida, la referencia de la parte final del art. 1.816 a la va de apremio deba entenderse como una remisin al procedimiento de ejecucin de sentencias firmes.
no ha habido mala fe. Es esencial la concurrencia de la mala fe en una de las partes, as como el carcter decisivo de los documentos ocultados para que proceda la anulabilidad. El problema se plantea respecto de la ocultacin maliciosa por un tercero que no es parte en el contrato de transaccin, y si bien siempre ser posible el ejercicio de una accin de daos y perjuicios, estima Lasarte que bastar poner en relacin la mala fe del tercero con alguno de los transigentes para que fuera factible el ejercicio de la accin de impugnacin. 2) El dolo en el art. 1.819 CC se refiere a la reticencia dolosa: la ocultacin o falta de informacin al otro transigente respecto de la existencia de una sentencia firme resolviendo la cuestin objeto de transaccin. 3) La denominada litis temeraria, esto es, cuando una de las partes mantiene conscientemente en la controversia pretensiones infundadas legalmente para obtener ventajas en una futura transaccin, con la esperanza de que la otra parte llegara a aceptar el mecanismo transaccional por temor al litigio. Algunos autores contemplan este caso como de violencia moral. Otros de nulidad por ilicitud. Y para otros es, por lo general, irrelevante. En cualquier caso, sea admitida o no, todo quedara reconducido al difcil mbito probatorio de la concurrencia del dolo, con lo cual la trascendencia prctica de la cuestin queda enormemente reducida.
2.4. Contenido.
Cul debe ser el contenido mnimo del convenio arbitral para considerarlo vlido y vinculante para las partes? De la Ley 36/1988 cabe extraer que se requieren: 1. Voluntad de las partes de someterse al arbitraje. 2. Determinacin de la relacin jurdica (sea contractual o extracontractual) de la que, en su caso, resulten las controversias o cuestiones litigiosas a resolver. Existiendo tales elementos, las partes han de entenderse sujetas al arbitraje, aunque no existan en el convenio normas ad hoc para la designacin de los rbitros o reglas relativas al procedimiento arbitral, pues si las partes no hubieren pactado nada sobre estos extremos podrn completarse, en cualquier momento, mediante la aplicacin de las reglas dispositivas establecidas al respecto en la propia Ley 60/2003: - El art. 15 en relacin con el nombramiento de los rbitros (y los siguientes para la aceptacin, recusacin, sustitucin y responsabilidad). - Los arts. 24 y ss. respecto de la sustanciacin del procedimiento arbitral.
4. LOS RBITROS.
Han de ser personas naturales que se hallen en el pleno ejercicio de sus derechos civiles, siempre que no se lo impida la legislacin a la que puedan estar sometidos en el ejercicio de su profesin (art. 13 Ley 2003). Como hemos visto antes, en caso de tratarse de arbitraje de Derecho es requisito complementario que los rbitros sean abogados en ejercicio. El colegio arbitral se encuentra compuesto por tres personas, designadas o propuestas una por cada una de las partes y la tercera por consenso o acuerdo de ambas. Sin embargo, la exigencia legal al respecto es nicamente que el nmero de rbitros debe ser impar; por tanto, cabe designar un rbitro nico o un colegio arbitral ms amplio que el anteriormente considerado. La Ley 60/2003 establece que a falta de acuerdo, se designar un solo rbitro (art. 12). Junto a la designacin directa por las partes del rbitro o de los rbitros, caben otros procedimientos de designacin, contemplados igualmente por la Ley. El art. 14 establece en efecto que las partes podrn encomendar la administracin del arbitraje y la designacin de rbitros a: a) Corporaciones de derecho pblico que puedan desempear funciones arbitrales, segn sus normas reguladoras, y en particular el Tribunal de Defensa de la Competencia.
b) Asociaciones y entidades sin nimo de lucro en cuyos estatutos se prevean funciones arbitrales. En trminos generales, los rbitros una vez aceptado el cargo, dentro del plazo de quince das gozan de amplias facultades en relacin con el procedimiento arbitral y quedan nicamente obligados a cumplir fielmente su encargo (dictar el correspondiente laudo), incurriendo, si no lo hicieren, en responsabilidad por los daos y perjuicios que causen por mala fe, temeridad o dolo , pudiendo el perjudicado entablar accin directa contra la institucin a la que se haya encomendado el arbitraje. Salvo determinados arbitrajes, contemplados en leyes especiales (como, p. ej., en materia de consumidores), el arbitraje es por naturaleza retribuido. Por eso tanto los rbitros cuanto la institucin arbitral podrn exigir a las partes las provisiones de fondos que estimen necesarias para atender a los honorarios y gastos de los rbitros y a los que puedan producirse en la administracin del arbitraje.
correspondiente los fundamentos que sirvan para apoyar el motivo o motivos de anulacin invocados y proponindose la prueba que sea necesaria y pertinente. Se establece que para evitar la continua litigiosidad sobre la validez o posible anulacin del laudo, que contra la sentencia finalmente dictada por la Audiencia Provincial no cabr recurso alguno. Las causas de anulacin se encuentran establecidas en el art. 41 y deben considerarse taxativas, pues el encabezamiento del precepto establece que el laudo slo podr ser anulado cuando la parte que solicita la anulacin alegue y pruebe: a) Que el convenio arbitral no existe o no es vlido. b) Que no ha sido debidamente notificada de la designacin de un rbitro o de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razn, hacer valer sus derechos. c) Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no sometidas a su decisin. d) Que la designacin de los rbitros o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo entre las partes, salvo que dicho acuerdo fuera contrario a una norma imperativa de esta Ley, o, a falta de dicho acuerdo, que no se han ajustado a esta ley. e) Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no susceptibles de arbitraje. f) Que el laudo es contrario al orden pblico. B) La revisin del laudo. Dada la identidad del laudo con la cosa juzgada, se otorga igualmente a las partes la posibilidad de entablar el recurso de revisin conforme a lo establecido en la legislacin procesal para las sentencias judiciales firmes.
6. LA GENERALIZACIN CONTEMPORNEA.
DEL
ARBITRAJE
EN
LA
LEGISLACIN
El nuevo clima poltico y cultural (y, sobre todo, el colapso de los tribunales de justicia) ha determinado la proliferacin de la institucin arbitral en numerosas disposiciones legislativas. Estas indicaciones no pretenden ser ms que un aviso para navegantes, pues resulta imposible desarrollar en profundidad en esta obra: - Particular importancia ha desplegado el arbitraje en la regulacin legal de los derechos de consumidores y usuarios, ya sea en la propia LCU ya en las Leyes autonmicas sobre la materia, as como en disposiciones de carcter especial. Desde la aprobacin de la LCU hasta hoy el arbitraje de consumo ha sido regulado en lo fundamental, y de manera sucesiva, por los RD 636/1993 y 321/2008. - El art. 38.2 de la Ley 16/1987, de ordenacin de los transportes terrestres (declarado inconstitucional, como sabemos) estableci que siempre que la cuanta de la controversia no exceda de 500.000 pesetas, las partes sometern al arbitraje de la Juntas cualquier conflicto que surja en relacin con el cumplimiento del contrato, salvo pacto expreso en contrario. - La Ley 19/1982, sobre la contratacin y productos agrarios prev tambin, sin pacto entre los interesados, el arbitraje del Ministerio de Agricultura respecto de los acuerdos interprofesionales y los acuerdos colectivos - El Real Decreto 1417/2006, de 1 de diciembre, por el que se establece el sistema arbitral para la resolucin de quejas y reclamaciones en materia de igualdad de oportunidades, no discriminacin y accesibilidad por razn de discapacidad. En relacin con su contenido normativo bsico, debemos subrayar un par de ideas:
a) La norma reglamentaria parte de la base de la voluntariedad del sistema y por ello prev que las personas, fsicas o jurdicas, de carcter privado que importen, produzcan, suministren o faciliten entornos, productos, bienes y servicios a las personas con discapacidad podrn efectuar oferta pblica de sometimiento al sistema arbitral de igualdad de oportunidades, no discriminacin y accesibilidad universal. b) El mbito objetivo de aplicacin del Real Decreto se circunscribe fundamentalmente a las quejas y reclamaciones que surjan en materia de igualdad de oportunidades, no discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad y, en particular, a las controversias relacionadas con alguna de las siguientes materias: telecomunicaciones y sociedad de la informacin; espacios pblicos urbanizados, infraestructuras y edificacin; transportes; bienes muebles e inmuebles, productos, servicios, actividades o funciones, comercializados directamente a los consumidores como destinatarios finales, que las personas fsicas o jurdicas, individuales o colectivas, profesionales o titulares de establecimientos pblicos o privados, fijos o ambulantes, produzcan, faciliten, suministren o expidan, en rgimen de Derecho privado; y relaciones con las Administraciones pblicas en el mbito del Derecho privado.
TEMA 24 LA FIANZA.
1. EL CONTRATO DE FIANZA. 1.1. Ideas generales: fianza subsidiaria y fianza solidaria.
La fianza consiste en una garanta de carcter personal, tendente a asegurar la satisfaccin del acreedor de un derecho de crdito, previniendo el riesgo de insolvencia, total o parcial, del deudor, es decir, de que ste no pueda cumplir la obligacin que le incumbe. Tal aseguramiento tiene lugar mediante la posibilidad de acudir a otro patrimonio para la efectividad de la obligacin: el patrimonio del fiador. La fianza es la garanta personal que se constituye al asumir un tercero el compromiso de responder del cumplimiento de una obligacin si no la cumple el deudor principal, extendiendo la responsabilidad a su propio patrimonio. En tal sentido, expresa el art. 1.822.1 CC que por la fianza se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de no hacerlo ste. Se deduce fcilmente que, en principio, la fianza tiene carcter subsidiario: el fiador slo habr de afrontar el pago de la obligacin afianzada en caso de que el deudor no haya hecho frente a ella. El fiador, se dice, goza del beneficio de excusin, en cuanto el acreedor deber perseguir los bienes propios del deudor principal antes de proceder contra el fiador. Sin embargo, no desconoce el propio Cdigo la posibilidad de que deudor principal y fiador queden obligados al pago de la obligacin asegurada en un mismo plano, de forma solidaria. En tal caso, el acreedor, llegado el momento de cobro de la deuda, puede reclamarla a cualquiera de ellos (deudor y fiador) o al fiador directamente (p. ej., por saber que la solvencia de ste supera con mucho la del propio deudor). En este caso se habla de fianza solidaria. En la prctica, es ms abundante la fianza solidaria que la subsidiaria, en cuanto la primera de ambas modali dades garantiza de forma ms completa y precisa los derechos del acreedor.
importe no sea an conocido (no se podr reclamar contra el fiador hasta que la deuda sea lquida). Las obligaciones anulables, mientras no hayan sido objeto de impugnacin, pueden servir igualmente de base para la constitucin de la fianza. El contrato de fianza, propiamente considerado, en cuanto vincula slo a fiador y acreedor, no es particularmente significativo en relacin con las consecuencias de la relacin triangular existente entre deudor principal, fiador y acreedor. Por ello, para referirse en su conjunto al entramado de posibles relaciones entre los sujetos apenas indicados, doctrinalmente suele hablarse ms de relacin de fianza o, a secas, de la fianza, que de contrato de fianza.
derecho a eludir el pago mientras no se demuestre la insolvencia del deudor. Art. 1.832: para que el fiador pueda aprovecharse del beneficio de la excusin debe oponerlo al acreedor luego que ste le requiera para el pago, y sealarle bienes del deudor realizables dentro del territorio espaol que sean suficientes para cubrir el importe de la deuda.
El fiador solvens tiene derecho a reclamar del deudor los intereses legales del montante de la deuda aunque sta no generase intereses en favor del acreedor. B) La subrogacin legal. El fiador se convierte en acreedor del deudor, facultad que le concede el art. 1.839.1 con respecto a los derechos que tuviera el acreedor satisfecho para el cobro del crdito afianzado, y que le permite utilizar al fiador solvens, como subrogado, todas las garantas o derechos accesorios que correspondan al acreedor, para lograr lo que realmente satisfizo o pag por el deudor. En este caso, en efecto, la subrogacin del fiador solvens no alcanza al importe nominal del crdito, por disponer expresamente el art 1.839.2 que si (el fiador) ha transigido con el acreedor, no puede pedir al deudor ms de lo que realmente haya pagado.
7. LA FIANZA SOLIDARIA.
Hay un precepto en el Cdigo, relativo a la fianza solidaria, que cuestiona (o pudiera cuestionar) la propia autonoma de la figura y, por tanto, requiere dejar sentadas conclusiones al respecto que eviten equvocos de perniciosas consecuencias. Establece el art. 1.822.2 que si el fiador se obligare solidariamente con el deudor principal, se observar lo dispuesto en la seccin cuarta, captulo 3, ttulo 1, de este libro. Dicha seccin comprende los arts. 1.137 a 1.148, ambos inclusive, y lleva por rbrica De las obligaciones mancomunadas y de las solidarias, con lo que se plantea el problema interpretativo de determinar si realmente el legislador del CC consider que la fianza solidaria es, sencillamente, una subespecie de las obligaciones solidarias (cuya normativa debera ser de directa aplicacin); o si, en cambio, la fianza solidaria es ante y sobre todo una subespecie o tipo de fianza que presupone la aplicacin primera y principal de las reglas sobre la fianza, complementada iuxta modum con la reglas propias de las obligaciones solidarias. Obviamente la aplicacin preferente de uno u otro conjunto normativo arroja consecuencias prcticas de importancia. Doctrinalmente, suele afirmarse que hasta el momento del pago son aplicables las reglas sobre las obligaciones solidarias para fundamentar la posible reclamacin del acreedor al fiador en el art. 1.144, mientras que una vez que el fiador ha atendido el pago deberan aplicarse las reglas propias de la fianza. Empero, la facultad de eleccin que tiene el acreedor para dirigirse indistintamente contra el deudor principal o contra (cualquiera de los) el fiador(es) solidario(s) puede fundamentarse directamente en el art. 1.831.2, que reclama nicamente el entorno conceptual de la solidaridad y no la normativa concreta sobre ella que, en todo caso, sera de aplicacin subsidiaria o complementaria. Por ello, debe primar la aplicacin con carcter general de las reglas propias de la fianza