Historia del Dcho. Argentino. Unidad IX. 1 UNIDAD IX: EL DERECHO PENAL. LA INTERDICCIN DE LOS TORMENTOS.

Las penas corporales podan ser aflictivas (mutilacin azote) o restrictivas (destierro prisin), segn su efecto. En el primer caso ocasionar un dolor, en el segundo restringir la libertad de movimiento del reo. La mutilacin y la marca. Estas fueron de aplicacin en el antiguo derecho. La amputacin de una o varias partes del cuerpo perdi vigencia como pena a medidas que las ideas humanitaria fueron ganando terreno. El fin de la mutilacin era doble: castigar al delincuente y dejarle una marca perpetua, que denunciara su anterior crimen para el caso de la reincidencia. Suprimida la pena de mutilacin, esta funcin secundaria la cumpli la marca, pequea seal que se dejaba en el cuerpo. En las Indias, hay constancias del uso de esta pena como principal en el Siglo XVI. La marca experiment la misma decadencia. A mediados del Siglo XVIII, ante la pretensin del Cabildo de Bs. As. de que se la impusieran a los abigeos, el fiscal del Consejo de Indias se opuso por considerarla injusta y contraria a la humanidad, pues por se esta pena ms sensible por su perpetuidad que la misma muerte. El azote. Fue una de las penas de uso ms frecuente por la Justicia Indiana, mucho mayor que la muerte y la mutilacin. Por tener carcter infamante su aplicacin o conocimiento pblico, los hidalgos estuvieron exentos de ella. Por la misma causa, previno una Real Cdula (1796), que para su imposicin pblica se procediese con detenida reflexin, previa declaracin del reo y audiencia de sus excepciones, para que en ningn caso llegase a oprimirse la inocencia. Los azotes merecieron crticas en el Siglo XVIII. Campomanes dijo que la pena de azotes infama al que la sufre y no lo mejora. Por medio de esta se deshonra al ser humano, cuando existen otros medios para corregir sus actitudes. Durante la invasin de Francia a Espaa, se dict la Constitucin de Bayona (en el reinado de Jos Bonaparte), y es as como no solo en Espaa si no tambin en todos los territorios conquistados por Napolen se fue aboliendo la tortura. En abril de 1811 las Cortes de Cdiz aprobaban un decreto aboliendo la tortura. Una vez vencido Napolen y vuelto al poder Fernando VII el Rey por medio de un decreto dictado en mayo de 1814 dej nulas y sin efecto la Constitucin y los Decretos de Las Cortes reestablecindose el derecho anterior.. Por lo tanto reimplantada la tortura abolida por el gobierno Francs. A pesar de ello La tortura, y aun los apremios judiciales eran ya instituciones caducas que no admitan restauracin posible, y por eso dos meses despus en julio de 1814 se firmaba la Real Cdula que abola la tortura judicial, y los apremios dentro de la legalidad absolutista En nuestro derecho patrio comenz a tener manifestaciones expresas el movimiento abolicionista en el proyecto constitucional de 1812 como as tambin en el de la Sociedad Patritica, sostiene que: Ningn Ciudadano ser obligado a declarar contra si propio o confesar su crimen, ni se le mortificar para que diga en juicio lo que llanamente no conviene. El hecho de impedir que el reo declare contra s mismo excluye de manera indirecta una especie de tortura que es la realizada con el fin de obtener una confesin, o con fines probatorios que es el tipo de tortura regulada en las Partidas, pero nada nos dice el proyecto ni directa ni indirectamente de otros tipos de torturas como, las realizadas con otros fines, por ejemplo: de castigar al reo, de intimidarlo, coaccionarlo. El Decreto de 1810: que reiteraba disposiciones sobre tenencia de armas, sobre duelos y relativas al robo. Decreto de 1811: sobre seguridad individual (todo ciudadano tiene derecho a la proteccin de su vida, libertad y de sus propiedades) y declar el principio de: no hay pena sin juicio previo. Decreto de 1812: el reglamento policial y sobre represin de la piratera, la supresin de la confiscacin de bienes y la abolicin de los tormentos. Evolucin desde la Asamblea General Constituyente del ao XIII hasta nuestros das. La Asamblea General ordena la prohibicin del detestable uso de los tormentos adoptados por una tirana legislacin, para el esclarecimiento de la verdad e investigacin de los crmenes.

Historia del Dcho. Argentino. Unidad IX. 2 El Proyecto Constitucional de Juan Bautista Alberdi que sirvi como gua a los constituyentes de Santa Fe y es sealado como fuente de nuestra Constitucin Nacional, en expresa: El tormento y los castigos horribles quedan abolidos para siempre y en todas circunstancias. Quedan prohibidos los azotes y las ejecuciones por medio del chuchillo, de la lanza y del fuego. Las crceles hmedas, oscuras y mortferas deben ser destruidas. El tema mereci asimismo expreso tratamiento en los proyectos de Cdigo Penal que produjo la segunda mitad del siglo XIX. Entre ellos el proyecto de Carlos Tejedor 1868, adoptado como ley local por algunas provincias, estableca que: abusa de la autoridad el empleado que desempeando un acto de servicio comete cualquier vejacin (es humillar, agraviar moralmente, como por ejemplo hacer al imputado andar desnudo) contra las personas, o les aplica apremios ilegales innecesarios. El proyecto elaborado por la comisin Villegas, Ugarriza y Garca que examina el proyecto Tejedor, se aparta del mismo y eleva el suyo, en 1881 y reprime al empleado pblico que impone a los presos que guarde vejaciones o apremios ilegales. Los apremios persiguen una finalidad especfica que se haga o diga algo, apremiar significa oprimir, instar, dar prisa, coartar, para lograr un fin. Por lo general, se persigue la confesin de algn delito, lo cual se encuentra en contradiccin con el artculo 18 de la Constitucin Nacional. Dicho artculo garantiza que nadie sea obligado a declarar contra s mismo. Los apremios dejan de ser apremios y pasan a ser tortura, cuando la opresin, la violencia ejercida para lograr la finalidad, se agrava y produce menoscabos fsicos - psquicos que persistirn en la persona que los sufre y que revelan un dao deliberado agravado an ms cuando se est en presencia del uso de los llamados instrumentos de tortura.. La tortura fue definida en su mayor extensin y caractersticas en la CONVENCIN CONTRA LA TORTURA Y OTROS TRATOS O PENAS INHUMANOS O DEGRADANTES de la Asamblea General de la ONU: Todo acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de la o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha cometidos, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basaba en cualquier tipo de discriminacin. Tambin contempl la represin de la tortura y de toda suerte de apremios ilegales, el Cdigo Penal, sancionado en 1921, que entre los delitos contra la libertad individual, castiga a el funcionario que impusiese a los presos que guarde severidades, o apremios ilegales, o los colocare en lugares del establecimiento que no sean los sealados para el efecto. La tortura en la historia ha estado vinculada al poder y ha sido utilizada como una herramienta del mismo, en la actualidad a pesar de ser un delito reprimido muy severamente, estamos lejos de erradicarla y son muchos los que implcitamente la fomentan, al pretender ampliar las facultades y los poderes de las fuerzas de seguridad en aras de la lucha contra el delito. La abolicin de la pena de muerte por causas polticas. El director provisorio Urquiza en 1852 dict un decreto mediante el cual suprimi la pena de muerte por causas polticas, salvo cuando los criminales hubiesen atacado con armas la seguridad pblica o la autoridad de los gobiernos y cuerpos constituidos. Los constituyentes de 1853 no se pronunciaron sobre la imposicin de la pena capital en causas comunes. Ratificaron el decreto de Urquiza que abola la pena de muerte por causas poltica y, a continuacin, tomando en cuenta el proyecto de Alberdi suprimieron tambin las ejecuciones a lanza o cuchillo. Todo esto haba sido incorporado en el Art. 18 de la CN. Pero, esta ltima clusula fue derogada en 1860, por considerarse vergonzoso conservar tales palabras, y que ya no existan hombres tan brbaros para quienes sea necesario establecer esa prescripcin. El proyecto de Cdigo Penal de Carlos Tejedor mantuvo la pena de muerte fundada su conservacin para casos muy raros y con las pruebas ms evidentes. Limit su aplicacin al homicidio carente de circunstancias atenuantes; eximi de ellas a las mujeres, los menores de 18 aos y los mayores de 70 aos, y prohibi su aplicacin por las solas presunciones y cuando el trmite hubiese excedido los dos aos (sin culpa del acusado y estando detenido). No permita ejecutar a ms de un reo por cada delito. Si eran ms, la suerte decida quien haba de sufrirla. El segundo Cdigo Penal suprimi la pena capital, pero para ello debi vencer la oposicin del Senado. Rodolfo Moreno, autor del proyecto, fund la decisin en estos argumentos: que el mantenimiento de la pena en la ley tiene el inconveniente de ser un enunciado que

Historia del Dcho. Argentino. Unidad IX. 3 evita la existencia de la pena que debe sustituir a la de muerte. En el plano doctrinario, sostena Moreno, que el condenado deba vivir para reparar el perjuicio a la victima y a sy familia. LA CODIFICACIN PENAL. El derecho penal, ms que otras ramas, sinti la necesidad de reunir en un cuerpo la totalidad de sus normas; no solo por la dispersin de ellas, sino tambin por la abundancia de leyes cadas en desuso. En 1852, el director provisorio Urquiza design las comisiones encargada de redactar lo cdigos, entre ellos el penal. Un ao antes de sancionarse la Constitucin de 1853, se declar la vigencia del decreto del 20 de marzo de 1835, que proscriba la confiscacin de bienes, se abola la pena de muerte por causas o razones polticas y se prescribieron formalidades para los juicios. El presidente Mitre dicta en 1864, un decreto designando al Dr. Carlos Tejedor para redactar el Proyecto del Cdigo Penal y tambin a Vlez Sarfield para redactar el Proyecto del Cdigo Civil. La obra de Carlos Tejedor. Tejedor presenta su Proyecto de la Parte General en 1865 y de la Parte Especial en 1866. La parte general comprende un ttulo preliminar y dos libros: 1. el ttulo preliminar divide las infracciones a la ley penal en tres clases las ms graves (crmenes), las ms leves (delitos) y contravenciones. 2. el libro I habla sobre la voluntad criminal y la consumacin del crimen (tentativa autora de la culpa de los civilmente responsables). El principio general que sirve de basa para el castigo es la intencin del sujeto; slo se castiga cuando hay intencin o culpa. 3. el libro II se ocupa del castigo en general. Establece las penas, las circunstancias atenuantes y agravantes. La parte especial est dividida en dos libros. 1. de los crmenes y delitos privados y sus penas: eran los delitos contra la vida, lesiones corporales, los matrimonios ilegales, contra el estado civil de las personas, injurias calumnias y contra la propiedad. 2. de los crmenes y delitos pblicos y sus penas: crmenes contra el orden pblico, a los empleados pblicos, las falsedades, contra la religin y salud pblica. Se inspira en el Cdigo de Baviera, pero no deja de tener en cuenta los cdigos espaoles de 1822 y, principalmente, de 1848 y 1850. Este Proyecto divide las penas en: corporales, privativas del honor (le quitaban el status como ciudadano, por ejemplo: le prohiban llamarlo seor) y pecuniarias; admitiendo las penas de muerte para los crmenes ms graves y las penas eran fijas en su mayora. Se ocupaba de la reincidencia. Este proyecto no obtuvo sancin por parte del Congreso Nacional, pero las legislaturas provinciales lo fueron tomando. Ejemplo: la Pcia. de Buenos Aires lo sancion en 1877 y entr en vigencia en 1878, estableciendo en su art. 1 que hasta que la Nacin no dictara un Cdigo Penal, se aplicara este. El proyecto Villegas Ugarriza y Garca. Cuando se elev el proyecto de Tejedor al Congreso, este design una comisin conformada por tres juristas (Villegas Ugarriza y Garca), para que estudien dicho proyecto. Pero, excediendo tal mandato, procedieron a elaborar uno propio. El proyecto se caracterizaba por: a) Desechar la divisin de los delitos en pblicos y privados. b) Suprimir la divisin en crmenes, delitos y contravenciones, considerando a todos como delitos. c) Dividir las penas en generales y especiales para ciertos delitos, como ser los polticos. d) Fijar un mximun y un mnimun para cada pena y dejar su determinacin al juez. Crdoba fue la nica provincia que sancion este cdigo, pero lo hizo con modificaciones. El cdigo de 1887. Este fue el primer Cdigo Penal que tuvimos en nuestro pas (el proyecto data de 1886, pero entr en vigor en 1887). Fue sancionado por el Congreso Nacional y este Cdigo

Historia del Dcho. Argentino. Unidad IX. 4 Penal se ocupaba de los delitos cuyo conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios y para los delitos que les corresponda los tribunales federales se regan por la Ley n 49. Este Cdigo tena como base el de Carlos Tejedor, pero lo reform en varios aspectos: 1. suprimi la divisin tripartida de crmenes, delitos y contravenciones. 2. elimin la pena de retraccin y reemplaz la de confinamiento por penas ms severas de prisin y penitenciara. 3. prescindi de las disposiciones sobre responsabilidad civil. 4. estableci penas mximas y mnimas cuando las circunstancias permitan su graduacin por el juez. 5. dispuso el cmputo de la prisin preventiva a los efectos de la pena. El cdigo de 1922 y los proyectos posteriores. En 1916, el Diputado Rodolfo Moreno (h), presenta el Proyecto de 1906 con algunas modificaciones. Consult a Rivarola y a Julio Herrera y presentaron un trabajo que se conoci como el Proyecto de 1917, y el 30 de septiembre de 1921 fue sancionado por la Ley 11.179, entrando en vigencia el 29 de abril de 1922. Este Cdigo unifica la ley penal: el Proyecto de 1886 y la Ley 49. Moreno deca que no admita un Cdigo aislado, sino que haba que sancionar un Cdigo Procesal y sancionar una legislacin carcelaria y proyectos de leyes de registro de delincuentes, patronato de liberados y construcciones carcelarias. Los criterios que sigue el proyecto estn indicados en su exposicin de motivos y son los siguientes: 1. que el nmero de penas debe reducirse; 2. que debe tenderse a la individualizacin de la pena, en vista que cada caso es diferente, debiendo estudiarse el hecho y el sujeto; 3. que conviene consignar penas elsticas y dar a los jueces facultades para que puedan aplicarlas; 4. que la inimputabilidad de los menores debe ajustarse a reglas especiales, teniendo en cuenta el porvenir de los mismos; 5. que la reincidencia debe ser el motivo de especial preocupacin, a fin de impedir la repeticin del delito por el mismo sujeto; 6. el proyecto de 1906 hablaba de libertad y condenacin condicional; 7. que la tentativa y la participacin criminal deban legislarse con espritu nuevo. Luego se dict una fe de erratas para corregir los errores gramaticales y oscuridades. La sancin del Cdigo marc el punto culminante de integracin de las normas penales en un cuerpo orgnico nico, pero varias leyes complementarias y de reforma parcial se dictaron en aos sucesivos. a. En 1932 el Poder Ejecutivo enva un Proyecto en el que inclua el reestablecimiento de la pena de muerte por ejecucin en silla elctrica. Esto haba sido derogado con el Cdigo de 1921. Esta idea no fue aprobada por la Cmara de Diputados y s por el Senado: no fue ley. b. En 1941, el Diputado Jos Peco, present su Proyecto sin Comisin alguna. No fue tratado. c. En 1951, se presenta un Proyecto que tampoco fue tratado, pero fue enviado por el Poder Ejecutivo a las Cmaras. Su autor fue Isidoro De Benedetti y tambin era de carcter neo-positivista. d. En 1952 El Poder Ejecutivo design al Dr. Ricardo Levene (h), al Dr. Horacio Maldonado y a Francisco La Plaza quedando solamente el Dr. Levene para elaborar el nuevo Cdigo Penal. Presenta su Proyecto en 1953. No fue tratado debido a los golpes de estado siguientes. e. En 1958, se design al Dr. Sebastin Soler para redactar un nuevo Cdigo Penal, que fue elevado al Poder Ejecutivo en 1962. La Comisin de Legislacin Penal hizo algunas observaciones y fue elevado a la Cmara, pero no se trat ya que ese ao se disolvieron las mismas por un golpe de estado. f. En 1973, se design una Comisin integrada por el Dr. Soler, Aguirre y Luis Cabral para la redaccin de un Proyecto. Al momento en que se iba a tratar en la Cmara cay el gobierno de facto comisionante. Leyes especiales que modificaron el Cdigo: Ley 23.077: La Ley de Defensa de la Democracia. Deroga Leyes de facto. Ley 23.592: Ley contra la Discriminacin.

Historia del Dcho. Argentino. Unidad IX. 5 Ley 23.184: Rgimen Penal para la Prevencin y Represin de Espectculos Deportivos.