Apunte Tgppo II

Universidad de Talca Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales Escuela de Derecho
PROCEDIMIENTO ORDINARIO (El Primer Grado)
Mdulo: Teora General del Proceso y Procedimiento Ordinario Unidad II
Apunte preparado por Bianca Durn Salas, ayudante del mdulo, bajo la direccin de los Profesores Diego Palomo Vlez y Cristin Contreras Rojas.
Talca, 2009 Advertencia previa: Para la elaboracin de este apunte se ha tomado como base la estructura y las notas tomadas de las respectivas sesiones del Mdulo Teora General del Proceso y Procedimiento Ordinario del Profesor Diego Palomo Vlez, impartidas en aos anteriores, y transcritas por la ayudante Srta. Yanina Rojas A., adems de la bibliografa bsica del curso, a saber: Carocca Prez, Alex. Manual de Derecho Procesal Tomo II, Los procedimientos declarativos. Ed. LexisNexis. 2003.
Mdulo de Derecho Procesal Teora General del Proceso y Procedimiento Ordinario
Orellana Torres, Fernando. Manual de Derecho Procesal Tomo II, Procedimientos civiles ordinarios y especiales. Ed. Librotecnia. 2008.
Rodrguez Papic, Ignacio. Procedimiento civil, juicio ordinario de mayor cuanta Ed. Jurdica de Chile. 2005.
Para la mejor elaboracin de este apunte tambin se ha consultado bibliografa extranjera:
Montero Aroca, Juan. La prueba en el Proceso Civil. Quinta edicin. Editorial Civitas. Madrid. 2007.
De la Oliva Santos, Andrs y Dez-Picazo Gimnez, Ignacio. Derecho Procesal Civil. El proceso de declaracin. Tercera edicin. Editorial Universitaria Ramn Areces, Madrid. 2004.
La parte dedicada a la prueba ha sido elaborada por el profesor Contreras, revisada y complementada por el profesor Palomo.
La lectura y estudio de este apunte no exime al estudiante de la necesidad de consultar el material bibliogrfico obligatorio del curso, adems de la revisin y estudio acucioso del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC). Este apunte es slo una gua complementaria que busca facilitar el estudio de los alumnos.
Captulo I Antecedentes previos sobre el procedimiento ordinario de mayor cuanta. Sumario: 1. Origen histrico. 2. Caractersticas. 3. Estructura del procedimiento. 4. Propuestas de reforma. 1. Origen histrico. El origen del procedimiento ordinario de mayor cuanta se encuentra en el solemnis ordo iudiciorum medieval, que a su vez, se form sobre la base del Derecho Romano. Los procesos tramitados conforme a este procedimiento, eran capaces de alcanzar una duracin desmesurada, toda vez que contemplaban un extenso perodo de discusin compuesto por actos sucesivos adems de permitir la interposicin de incidentes o cuestiones accesorias durante la tramitacin de todo el juicio y la interposicin de recursos de apelacin en contra de un gran nmero de resoluciones judiciales. Este viejo procedimiento materializado en las Partidas (III), por influencia del liberalismo del siglo XIX, es recogido en las leyes procesales espaolas (1855 y 1881) desde dnde son importadas a nuestro pas. 2. Caractersticas del procedimiento ordinario de mayor cuanta. 1.- Es un procedimiento escrito, por lo tanto, son inexistentes los actos procesales que no constan en las actas o escritos conforme al expediente 1. En consecuencia, se puede afirmar que predomina el principio de escrituracin, y los subprincipios de mediacin, secreto y desconcentracin. Aplicacin de esta regla la encontramos en nuestro CPC, a saber: Art. 29 CPC: Se formar el proceso con los escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el juicio. Ninguna pieza del proceso podr retirarse sin que previamente lo decrete el tribunal que conoce de la causa. Por otra parte, las escasas actuaciones orales que se prevn en el procedimiento ordinario de mayor cuanta son desvirtuadas, como por ejemplo, la declaracin de testigos, en la cual el juez no est efectivamente presente pues delega dicha funcin, debiendo fallar
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Quo non est in actis, non est in mundo (Lo que no consta en actas no es de este mundo). 3
conforme a lo expresado en el expediente y no en mrito de la real declaracin del testigo. Se trata, en otras palabras, de simulacros de oralidad dentro de un procedimiento eminentemente escriturado. 2.- Se aplica a los litigios cuya cuanta sea superior a 500 UTM y siempre que la ley no establezca un procedimiento especial; en consecuencia, es un procedimiento de mayor cuanta y comn o general. 2 En este sentido, el artculo 3 del CPC establece que se aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza, por tanto, las reglas del juicio ordinario son supletorias para todos los dems procedimientos (sumario, ejecutivo, menor cuanta, etc.). La jurisprudencia y la doctrina reiterada sostienen el carcter de supletorio de las reglas y normas del procedimiento ordinario, el que tiene una aplicacin general en todos los casos que no exista una regla especial diversa3. 3.- Es un procedimiento normalmente declarativo, toda vez que permite el reconocimiento o la declaracin de un derecho controvertido (Tambin puede ser constitutivo y de condena). 4.- Es desconcentrado: El procedimiento est establecido en base a una sucesin de plazos y etapas, lo que retarda cualquier decisin, ya que pueden presentarse incidentes en cualquier etapa del juicio. 5.- Predominio de la mediacin: No existe contacto directo e inmediato entre el juez, las partes y los medios de prueba, sino que esta relacin est intermediada por funcionarios (delegacin). 6.- Se permite la promocin de incidentes a lo largo de todo el proceso, posibilitando que este instrumento procesal sea utilizado con fines puramente dilatorios y distractores del asunto principal. El procedimiento incidental, en la prctica, es un procedimiento completo, por cuanto incluye periodos de discusin, de prueba y de decisin, para as conocerlos y resolverlos el tribunal que conoce del asunto principal. 7.- Impugnabilidad inmediata de la mayora de las resoluciones, generalmente a travs del recurso de apelacin, por lo tanto lleva consigo un procedimiento de segunda instancia. 8.- Recoge el sistema de prueba legal o tasada, es decir, el legislador ha regulado los medios de prueba, de los cuales consta un listado taxativo (art. 341 CPC); la produccin de la prueba en particular (342 y siguientes); adems de establecer el valor probatorio que cabe atribuir a cada medio de prueba. 9.- Primaca de los principios dispositivos y aportacin de partes:
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Rodrguez Papic, Ignacio. Procedimiento civil, juicio ordinario de mayor cuanta. Ed. Jurdica de Chile. 2005. p. 13.
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C. de Apelaciones de Concepcin, 25 de julio de 1997. 4
- Principio dispositivo: Consiste en la imposibilidad del juez de intervenir en el inicio y trmino del proceso. El afectado es quien inicia y delimita el objeto del proceso. - Principio de aportacin de partes: Se caracteriza por la pasividad del juez para efectos de traer al proceso material probatorio. Las partes tienen la carga de proponer y practicar las pruebas (Excepciones: la prueba pericial, la inspeccin personal del tribunal y las medidas para el mejor resolver).
3. Estructura del procedimiento. I. Investigacin previa: esta etapa no se encuentra reglamentada en la ley, toda vez que antecede al proceso y es la indagacin que deben realizar las partes y sus abogados antes del planteamiento tanto de la pretensin como de las excepciones. II. Perodo de discusin: en esta etapa las partes exponen al tribunal el conflicto en cuestin para que ste pueda finalmente dictar la sentencia que ponga fin a la controversia. La fase comienza con la presentacin de la demanda por parte del demandante, para luego dar traslado al demandado pudiendo ste presentar sus consideraciones de hecho y de derecho en la contestacin de la demanda. Cierran la etapa de discusin los escritos de rplica y dplica. III. Conciliacin: trmite esencial del procedimiento, que procede una vez cerrada la etapa de discusin. El juez solicita la comparecencia personal de las partes a una audiencia en la cual actuar como amigable componedor, con la finalidad de arribar a un acuerdo entre las partes y poner fin al conflicto (si ello sucede se levantar un acta de conciliacin, pasando a ser ste la sentencia definitiva). IV. Perodo de prueba: tiene por objeto formar el convencimiento del tribunal acerca de la efectividad de las afirmaciones iniciales de las partes. Para la prctica de la prueba existe un trmino probatorio, como estudiaremos ms adelante, no obstante, la mayor parte de las pruebas se pueden rendir de igual forma fuera de este perodo (Ej.: prueba instrumental, prueba confesional, etc.). Por ltimo es menester aclarar en este punto, que la etapa de prueba es eventual, toda vez que en ocasiones no ser necesaria. Ej.: cuando el demandado admita los hechos planteados en la demanda, pero discuta las consideraciones de derecho. V. Fase de conclusin (observaciones a la prueba): finalizado el trmino probatorio, las partes pueden presentar un escrito a travs del cual es posible vincular las afirmaciones iniciales en la etapa de discusin, con las pruebas efectivamente rendidas. VI. Fase de decisin: es aquella en que el tribunal elabora a partir del mrito del proceso, la decisin que ser plasmada en la sentencia definitiva. Comienza con la
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resolucin que cita a las partes a or sentencia (trmite esencial dentro del procedimiento); resolucin que pone fin a las actuaciones posibles de las partes, salvo algunas excepciones que veremos ms adelante. 4. Propuestas de reforma. Al respecto, teniendo presente que existe desde mayo pasado un Proyecto de nuevo CPC, hay que destacar que la doctrina ha venido sosteniendo desde hace tiempo - que los cambios que deberan estar presentes en un nuevo modelo de procedimiento ordinario civil son: A) Introduccin de la regla de la oralidad, lo cual generara mayor concentracin, publicidad, y efectivo contacto directo entre el juez, las partes y sus medios de prueba. Dos al menos deberan ser las audiencias: Una audiencia de preparacin del juicio oral, en la cual se sanean todos los vicios formales; se ofrecen las pruebas y se determina cuales sern excluidas, por haber sido obtenidas ilcitamente, por ser dilatorias, etc.; el juez presente - tratar de proponer bases de arreglo a las partes o de arribar a una conciliacin; las partes fijarn el objeto del proceso. Una audiencia de juicio oral propiamente tal, destinada a recibir la prueba, en la cual una vez concluida, deber pronunciarse sentencia definitiva, por el o los jueces que hayan presenciado la prueba (depender de si el tribunal que se prevea sea unipersonal o colegiado). B) Los incidentes debern resolverse de inmediato, oralmente y sin ulteriores recursos, salvo excepciones. C) Persistencia de la escritura en la fase de alegaciones, ello por seguridad y certeza jurdica. As en los escritos de demanda y contestacin, se fijan con precisin los hechos y las peticiones concretas de los litigantes. Supresin de los escritos de rplica y dplica. D) Efectiva igualdad entre los litigantes, cuestin que slo se puede conseguir manteniendo una actitud imparcial del juez ante las partes y no imponiendo a ste una serie de deberes que pueden afectar esta imparcialidad. Aunque otro sector de la doctrina, que recibe aceptacin en el Proyecto aludido, postula dar ms poderes oficiosos al juez civil, especialmente en materia de prueba, para de ese modo suplir las desigualdades que traen las partes. Se olvida con esto que se trata de procesos civiles dispositivos, dnde los interesados son Ticio y Cayo, que estn enfrentados, por ejemplo, porque el segundo no pag un prstamo al primero. Despojar al juez de su imparcialidad no puede ser lo razonable. Algunos plantean la necesidad de asegurar abogados de igual calidad para todos, ya que sera intolerable que los pobres no puedan acceder a abogados de grandes estudios jurdicos a los que se asocia con la asesora de calidad. Una alternativa sera expropiar la
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profesin legal y que los abogados actuales pasen a ser funcionarios estatales que se pongan a disposicin de los ciudadanos. De ese modo se asegurara, se dice, la igual calidad para todos. Pero bien pensado este asunto, no puede arribarse a tal conclusin, ya que se estara desconociendo que esos profesionales no podran salvo clonacin ser iguales en capacidades, diligencia y responsabilidad. Adems, bajo qu argumento impedir a quin puede costerselo acceder a un abogado ms diligente. Finalmente, se olvida por quienes postulan estas ideas que en la realidad, el monto involucrado en el conflicto selecciona el tipo de abogados que participan del proceso. As las cosas, en la realidad (no en la teora) es improbable, casi imposible, que en un caso que involucre una gran suma de dinero por un lado est un abogado inexperto, recin egresado, y por el otro, abogados de un estudio de gran renombre. Plantear teoras desconociendo esto no es otra cosa que hacer derecho procesal de espaldas a la realidad, aprovechndose del desconocimiento del pblico destinatario de turno. E) Supresin de la doble instancia y, en su lugar, establecimiento de recursos de derecho, tema muy discutido an. El recurso de apelacin, se dice, es incompatible con un modelo procesal oral, en la medida que en este ltimo la sentencia que se dicta es en mrito de la informacin que ha sido captada directamente por el juez con sus sentidos, lo que slo puede acontecer con el juez de la causa y no con el tribunal superior de este. En consecuencia, se agrega, por definicin el juicio oral es de nica instancia. Esto no significa que no deban proceder recursos contra la sentencia definitiva en esta clase de procesos, pero estos debern estar dirigidos a controlar la regularidad del proceso, que se traduce en el respeto al justo o debido proceso. Con todo, este no es un tema pacfico entre nosotros. De hecho, en el Anteproyecto, el recurso de apelacin est contemplado contra la sentencia definitiva.
Captulo II
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Medidas prejudiciales y precautorias Sumario: 1. Medidas prejudiciales. 2. Medidas precautorias. 1. Medidas prejudiciales. Antes de comenzar el estudio del procedimiento ordinario de mayor cuanta, con sus respectivas etapas y suponiendo el inicio tradicional del proceso, con la demanda particular; es menester aludir a la institucin de las medidas prejudiciales. Podemos definirlas como los actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada a ste, asegurar la realizacin de algunas pruebas; y asegurar el resultado mismo de la pretensin que se har valer con posterioridad dentro de ste4. Debemos precisar, que el juicio ordinario, siempre comenzar con la interposicin de la demanda, aunque algunos sostengan que una medida prejudicial tiene el mrito de iniciarlo; y afirmamos tal idea en base a los siguientes argumentos: Su interposicin no produce los efectos propios de la interposicin de la demanda, como son la interrupcin de la prescripcin o la constitucin en mora del deudor. El art. 273 CPC, sobre las medidas prejudiciales, seala: el juicio ordinario podr prepararse Por parte de la jurisprudencia tambin encontramos reconocimiento a esta idea, al sealar: Que las medidas que regula el Ttulo IV del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil son excepcionales, justamente porque aceptan gestiones de ndole probatoria, antes de trabarse la relacin procesal. Por lo mismo, su aplicacin ha de ceirse estrictamente a la dicha preceptiva como corresponde a todo lo que reviste una naturaleza de excepcin. En cuanto a la procedencia de dichas medidas, agrega la Corte de Apelaciones de Santiago, en el siguiente considerando: Que segn el ltimo inciso del artculo 273 de ese cuerpo legal, las medidas prejudiciales proceden nicamente cuando se proporciona al tribunal elementos de juicio que convencen de ser necesarias o indispensables para el ejercicio de la accin consecuente5. mbito de aplicacin. Las medidas prejudiciales proceden en todo tipo de procedimientos y no slo en los ordinarios, esto por aplicacin del artculo 3 del CPC. Art. 3: Se aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza.
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Maturana Miquel, Cristian. Las medidas cautelares. C. de Apelaciones de Santiago. 15 de diciembre de 2006. Rol N 6374-2005. 8
Las reglas del procedimiento ordinario son supletorias, por lo que las medidas prejudiciales se pueden solicitar en cualquier tipo de procedimiento. Clasificacin de las medidas prejudiciales. Segn la parte que puede solicitarlas: medidas prejudiciales del futuro demandado y medidas prejudiciales del futuro demandante. Segn la finalidad: medias prejudiciales precautorias, medidas prejudiciales preparatorias, y medidas prejudiciales probatorias. Requisitos de las medidas prejudiciales: podemos distinguir entre: Requisitos generales. Expresar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos (Art. 287 CPC). Que se decreten sin audiencia de la persona contra quien se piden, salvo los casos en que expresamente se exige su intervencin. En caso que el futuro demandado solicite una medida prejudicial, este debe cumplir con los siguientes requisitos: Expresar la accin que el futuro demandante pretende deducir en contra de l. Expresar someramente los fundamentos de su defensa.
Requisitos especficos. Aquellos que deben concurrir para decretar determinadas medidas prejudiciales sealadas en el respectivo Ttulo del CPC (Lo veremos ms adelante a propsito de las medidas prejudiciales precautorias). Tramitacin de medidas prejudiciales. Estas medidas se decretan por regla general sin audiencia, es decir, basta con que se pidan y no se da traslado a la otra parte; slo por excepcin la ley en el artculo 281 y en el artculo 286 dice que tratndose de la medidas prejudiciales probatorias se exige que antes de ser decretadas, el juez le de conocimiento a la otra parte, vale decir, le d traslado. Y si la otra parte notificada de la medida prejudicial se opone, se genera un incidente. Clasificacin de las medidas prejudiciales (segn su finalidad). A. Medidas prejudiciales preparatorias.
Son aquellas que persiguen preparar la entrada al proceso, por tanto, el titular de stas medidas es el futuro demandante, pudiendo el futuro demandado solamente solicitar la contemplada en el nmero 5 del artculo 273 del CPC. medidas prejudiciales de la siguiente forma: 1 Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en Dicho artculo enumera las
juicio, o en su personera o al nombre y domicilio de sus representantes: tiene por objeto permitir al demandante indagar acerca de los diversos antecedentes que puede desconocer respecto del futuro demandado, cuyo conocimiento le permitir al demandante emplazarlo vlidamente y poder dar correcto cumplimiento en su demanda de los requisitos que se contemplan en relacin con la individualizacin del demandado6. 2 La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin de que se trata de entablar: en este caso debemos distinguir dos situaciones: si la cosa ordenada exhibir se encuentra en poder del futuro demandado, este cumple con la orden decretada por el tribunal mostrando el objeto que deba exhibirse y autorizando al interesado para que lo reconozca, dndole facilidades para ello. Si la cosa ordenada exhibir se encuentra en poder de un tercero y no del futuro demandado, este cumple con la orden sealando el nombre y residencia de dicho tercero, o el lugar donde el objeto se encuentre (El tercero cumplir la orden igual que el futuro demandado, es decir, mostrando el objeto que deba exhibirse o autorizando al interesado para que lo reconozca, dndole facilidades para ello). 3 La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas. 4 Exhibicin de libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio : la exhibicin de documentos prevista en ambos numerales, slo puede ser decretada respecto de documentos que tenga en su poder el futuro demandado, a diferencia de la situacin de la cosa que ha de ser objeto del juicio, sin perjuicio de que una vez iniciado el proceso se puede efectuar dicho requerimiento a terceros conforme a lo dispuesto en el art. 349 del CPC. 5 El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado: tiene por objeto permitir tanto al futuro demandante como al futuro demandado, indagar sobre la autenticidad de un documento privado, permitiendo obtener el reconocimiento de la firma estampada en l por la contraparte. El tribunal, con respecto a los nmeros 1, 2, 3 y 4, las conceder solamente cuando a su juicio estas sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el proceso. La del nmero 5 que se otorga tanto al futuro demandante como al futuro demandado, debe ser decretada en todo caso.
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Maturana Miquel, Cristian. op. cit. 10
B. Medidas prejudiciales probatorias. Son actos jurdicos procesales a travs de los cuales, tanto el futuro demandante como el futuro demandado pueden solicitar al tribunal la posibilidad de practicar pruebas antes de dar inicio al proceso (por ejemplo que se practique el informe de perito -art. 281-, que se realice una inspeccin personal del tribunal -art. 281-, que se rinda prueba confesional y que se decrete la declaracin de testigos -art. 286-). Para ello se dar previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del asiento del tribunal que las decreta, o donde deban ejecutarse. En los dems casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes (art. 281 inc. 2). Las condiciones mnimas que exige el legislador para decretar estas medidas son que exista un peligro inminente de un dao o perjuicio, que se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer, o bien, que exista fundado temor de que las pruebas no puedan rendirse oportunamente7. Se regulan en los artculos 281, 284 y 286 CPC, siendo posible solicitar la prctica de los siguientes medios de prueba: Inspeccin personal del tribunal. Informe de peritos, nombrados por el tribunal. Certificado del ministro de fe. o Para decretar estas tres medidas, el tribunal debe constatar que exista un peligro inminente de dao o perjuicio o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer. Absolucin de posiciones: para que proceda esta medida, debe existir un motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo del pas. Adems, con respecto a las preguntas de las cuales se deber prestar declaracin, el tribunal deber calificarlas de conducentes. Si el sujeto se ausenta dentro de 30 das subsiguientes al de la notificacin, sin absolver posiciones ni dejar apoderado con autorizacin para hacerlo, se tendr por confeso en el curso del juicio. Prueba de testigos: es necesario que exista un fundado temor de que la declaracin de los testigos no pueda recibirse oportunamente, para que la medida sea decretada por parte del tribunal. Las declaraciones versarn sobre los puntos que indique la persona que solicita esta medida, previamente calificados de conducentes por el tribunal. C. Medidas prejudiciales precautorias.
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Orellana Torres, Fernando. Manual de Derecho Procesal Tomo II, Procedimientos civiles ordinarios y especiales. Ed. Librotecnia. 2008. p. 159. 11
Son actos jurdicos procesales que tienen por objeto asegurar el resultado de la pretensin que se har valer en el futuro por parte del demandante. As como existen medidas prejudiciales precautorias tambin existen medidas precautorias, stas ltimas pueden ser solicitadas durante todo el proceso luego de ser notificada la demanda, al contrario de las prejudiciales precautorias, que como su nombre lo indica, corresponde solicitarlas antes de iniciar el proceso. Tambin se diferencian en algunos requisitos para su admisibilidad, que veremos ms adelante. Las prejudiciales precautorias pueden solicitarse no slo antes de presentarse la demanda sino tambin cuando sta haya sido presentada y no es notificada, en cuyo caso no rige la obligacin del artculo 280 del Cdigo de Procedimiento Civil8. Las medidas prejudiciales precautorias se encuentran reguladas en el artculo 279 donde se establecen sus requisitos: - Cumplir con los requisitos de las medidas precautorias (la doctrina lo entiende as). - Que existan motivos graves y calificados, los que son valorados por el tribunal. La existencia de motivos graves y calificados significa que a la solicitud se debe acompaar antecedentes que estimar prudencialmente el Tribunal y que se reduce, naturalmente, al anlisis de lo planteado por el futuro actor con el objeto de verificar si ste requiere con urgencia la medida para entrar sin temor al juicio, o si, por el contrario, no hay peligro inmediato a concederla evitando al presunto demandado un dao intil. Esta apreciacin, absolutamente discrecional del Tribunal no envuelve ningn prejuzgamiento desde que la valoracin no conduce a un juicio definitivo sobre la cuestin de fondo que se debatir a futuro sino que es una manifestacin simple y transitoria que se deduce de los antecedentes hechos valer por el peticionario, resultado ste que puede variar por completo en el desarrollo del juicio anunciado9. - Debe determinarse el monto de los bienes sobre los cuales va a recaer la medida prejudicial precautoria. - Se debe rendir fianza u otra garanta suficiente para responder de los perjuicios que se puedan originar o de las multas que se puedan imponer. Al respecto ha sealado la jurisprudencia: Que, el citado artculo 279 exige la determinacin del monto de los bienes sobre los cuales deben recaer las medidas, requisito que se explica fcilmente con slo advertir que la fianza que se rinda para responder por los perjuicios que se originen y las multas que puede imponer el Tribunal tiene estrecha conexin con el valor de los bienes que son materia de juicio, caucin que tiende a hacer efectiva contra el potencial actor su responsabilidad por los eventuales perjuicios que se originen con tales medidas10. Por otro lado, el fundamento de esta institucin ha sido sealado jurisprudencialmente indicando: Que el artculo 279 del Cdigo de Procedimiento Civil, en
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C. de Apelaciones de Rancagua, 6 de noviembre de 2000. C. de Apelaciones de Temuco. 13 de julio de 2006. Rol N 1899-2004 10 C. de Apelaciones de Temuco. 13 de julio de 2006. Rol N 1899-2004 12
su afn de asegurar los derechos pretendidos por el actor y evitar que el demandado, pueda eludirlos mediante cualesquiera argucia que haga ilusoria el resultado de la accin, permite solicitar en carcter de prejudicial, las medidas precautorias enumeradas en el artculo 290 del mismo cdigo contra el presunto demandado11. Ejemplo: solicitud de medida prejudicial precautoria:
CDIGO: PROCEDIMIENTO: MATERIA: DEMANDANTE: RUT: RUT: APODERADO: RUT: DEMANDADO: RUT:
A 06 Ordinario de mayor cuanta Medida prejudicial precautoria. Patricio Andrades Lpez 10.867.987-0 Juan Sebastin Opazo Valencia. Andrs Osorio Molina 9.967.739.0 Industria de Motores S.A. Se ignora 7.956.978-8
ABOGADO PATROCINANTE:
____________________________________________ EN LO PRINCIPAL: Solicita se decrete como prejudicial, medida precautoria que indica; PRIMER OTROS: Se decrete la medida precautoria, sin audiencia del demandado; SEGUNDO OTROS: Depositario provisional; TERCER OTROS: Acompaa documentos; CUARTO OTROS: Ampliacin del plazo; QUINTO OTROS: Tngase presente; SEXTO OTROS: Propone fianza, ofrece fiador y acompaa documento; SPTIMO OTROS: Personera; OCTAVO OTROS: Patrocinio y poder.
S. J. L. EN LO CIVIL
PATRICIO ANDRADES LPEZ, Ingeniero Comercial, en representacin segn se acreditar, de BANK S.A., sociedad annima bancaria, ambos domiciliados para estos efectos en Talca, calle 1 sur N 1563, a US., respetuosamente digo: Que por este acto, vengo en solicitar que se decrete la Medida Prejudicial Precautoria de SECUESTRO, desde ya y sin previa audiencia o notificacin del deudor,
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C. de Apelaciones de Temuco. 13 de julio de 2006. Rol N 1899-2004. 13
INDUSTRIA DE MOTORES S.A., sobre el vehculo que se va a singularizar, en virtud de los siguientes antecedentes de hecho y consideraciones de derecho: Es el caso, que mi representado, BANK es titular del crdito originado del contrato de arrendamiento con opcin de compra celebrado con fecha 13 de julio de 2007, entre dicha entidad bancaria arrendadora e INDUSTRIA DE MOTORES S.A., sociedad del giro de su razn social, domiciliada en Longitudinal Sur, Kilmetro 252, Maule, como arrendataria representada legalmente por don JUAN JESS CORNEJO PREZ, desconozco actual oficio o profesin, domiciliado en Ex-Chacra, Parcela 56, comuna de Maip, Santiago, y doa ANDREA LORENA CARRASCO CORNEJO, desconozco actual oficio o profesin, domiciliada en Circunvalacin 852, Parque del Sol, Parral. Es del caso, que mediante el referido contrato de arrendamiento con opcin de compra, la arrendataria autoriz a la arrendadora que adquiera para s, de Minera y Comercializadora Sud Americana Limitada, un CARGADOR FRONTAL MARCA QUINGDAO-CLINTON, MODELO ZL TREINTA F CON MOTOR YUCHAI, MODELO YC, SEIS UNO CERO OCHO G DE CIENTO VEINTE HP, NUEVO, AO 2007, NUEVO Y SIN USO, CHASIS N 07040300069, MOTOR N B7655600030, COLOR AMARILLO, acordando en el mismo acto que se cedera en arrendamiento dicho bien, con opcin de compra irrevocable a la arrendataria, quien lo tom para destinarlo a labores propias actividades comerciales. El referido contrato de arrendamiento comenz a regir desde la fecha de su celebracin, es decir, el 13 de julio de 2007, teniendo un plazo de vigencia de 36 meses a contar de dicha fecha. En el mismo acto, el arrendatario se oblig en la clusula tercera a pagar a 36 rentas de arrendamientos mensuales, iguales y sucesivas por mes vencido en el domicilio del arrendador. El valor de cada renta se estipul en 43,10 unidades de fomento, mas impuestos al valor agregado. El vencimiento de pago de las rentas de arrendamiento ser los das veinte de cada mes, habiendo vencido la primera de ella el da 20 de Agosto de ao 2007. A su vez se acord que el no pago total y oportuno de una o cualquiera de las rentas de arrendamiento dara derecho al arrendador para cobrar el inters mximo que la ley permita estipular para operaciones de crdito de dinero reajustables de acuerdo a la variacin de la unidad de fomento, hasta el da del pago efectivo de la obligacin. Tambin se estipul que el retardo en cualquier obligacin establecida en el contrato implicara automticamente el pago por el arrendatario de un recargo del 1% sobre el valor de la obligacin en mora, con un monto mnimo de una Unidad de Fomento por el primer da de atraso, y adicionalmente un recargo moratorio equivalente a 0,15% del monto adeudado, por cada da adicional de atraso. Este ltimo recargo se pact a ttulo de clusula penal moratoria, y corresponde a una avaluacin anticipada de los perjuicios causados por el retraso en el pago.
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Es del caso, que la arrendataria ha incurrido en mora, en la obligacin de pagar sus rentas, a partir del 20 de Enero de 2008, habindose estipulado en el referido contrato expresamente que, entre otras situaciones, ante el retardo o mora en el pago de una o mas rentas de arrendamiento y ante la quiebra, insolvencia, estado de suspensin o cesacin de pagos de la arrendataria; la arrendadora podra dar por terminado ipso-facto, el contrato de arrendamiento, pudiendo exigir la devolucin inmediata de los bienes arrendados y el pago de la totalidad de las cuotas vencidas con los respectivos, mas la clusula penal convenida, equivalente al cincuenta por ciento del valor de las cuotas que se encontraran pendientes. Asimismo se estipul, que ante la ocurrencia de las situaciones precedentemente sealadas, se podra exigir inmediatamente, el pago de las cuotas vencidas y el pago anticipado de todas las cuotas pendientes de vencimiento. Ante el sealado incumplimiento, y atencin a lo convenido en la clusula dcima precedentemente referida, INDUSTRIA DE MOTORES S.A., ya individualizada, se encuentra en la obligacin de restituir el bien arrendado y de pagar la suma de 1.761,48 Unidades de Fomento; motivo por el cual se proceder seguidamente, a la tramitacin de esta medida prejudicial, a tramitar la correspondiente demanda de trmino de contrato de arrendamiento. Por lo anteriormente expuesto, teniendo presente el incumplimiento del deudor para con BANK, y con la finalidad de prevenir futuros perjuicios para mi representado, mediante la posible ocultacin del bien de su propiedad que se encuentra en poder del arrendatario, solicito a US., de conformidad con lo dispuesto en el artculo 279 del Cdigo de Procedimiento Civil, se conceda a favor de dicha entidad bancaria, y en contra de la INDUSTRIA DE MOTORES S.A., la medida precautoria de secuestro contemplada en el artculo 290 N 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, en carcter de prejudicial, sobre el CARGADOR FRONTAL MARCA QUINGDAO-CLINTON, MODELO ZL TREINTA F CON MOTOR YUCHAI, MODELO YC, SEIS UNO CERO OCHO G DE CIENTO VEINTE HP, NUEVO, AO 2007, NUEVO Y SIN USO, CHASIS N 07040300069, MOTOR N B7655600030, COLOR AMARILLO. Asimismo, y como se seala en un otros, es de vital importancia trabar lo mas pronto posible, el secuestro solicitado, toda vez que se corre el serio riesgo, que el deudor oculte o destruya el bien mueble dado en arrendamiento, para obstaculizar la cobranza; por ello es esencial para el xito de la medida precautoria y del posterior juicio de trmino de contrato de arrendamiento, que se haga lugar a la medida precautoria solicitada y se lleve a efecto esta, sin previa audiencia o notificacin del demandado. POR TANTO, de acuerdo a lo expuesto, y lo dispuesto en los artculos 279 y siguientes, 290 N 1, 291 y 292 del Cdigo de Procedimiento Civil;
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A VS. PIDO: ordenar se decrete la Medida Prejudicial Precautoria de SECUESTRO, desde ya y sin previa audiencia o notificacin del deudor, INDUSTRIA DE MOTORES S.A., representada por JUAN JESS CORNEJO PREZ, y por ANDREA LORENA CARRASCO CORNEJO, todos ya individualizados, sobre el bien dado en arrendamiento consistente en CARGADOR FRONTAL MARCA QUINGDAO-CLINTON, MODELO ZL TREINTA F CON MOTOR YUCHAI, MODELO YC, SEIS UNO CERO OCHO G DE CIENTO VEINTE HP, NUEVO, AO 2007, NUEVO Y SIN USO, CHASIS N 07040300069, MOTOR N B7655600030, COLOR AMARILLO. PRIMER OTROS: Que por este acto, y si SS. tiene a bien, decretar la medida prejudicial precautoria solicitada en lo principal de esta presentacin, vengo en solicitar que se lleve a efecto esta, sin previa audiencia o notificacin del demandado. Dicha solicitud se fundamenta, en que es de vital importancia, trabar lo mas pronto posible el secuestro solicitado, toda vez que se corre el serio riesgo, que el deudor oculte o destruya el bien mueble dado en arrendamiento, para obstaculizar la cobranza; por ello es esencial para el xito de la medida precautoria y del posterior juicio de trmino de contrato de arrendamiento, que se haga lugar a la medida precautoria solicitada y se lleve a efecto esta, sin previa audiencia o notificacin del demandado. POR TANTO, A SS. PIDO: Acceder a lo solicitado, decretando que la medida prejudicial de secuestro se lleve a cabo sin previa audiencia o notificacin del demandado. SEGUNDO OTROS: Que, para el caso que SS., acceda a dar lugar a la medida prejudicial precautoria de secuestro solicitada en lo principal, vengo en proponer que se designe, a mi representado, es decir BANK CHILE S.A., como depositario provisional del referido bien. POR TANTO; A SS. PIDO: Acceder a lo solicitado. TERCER OTROS: Por este acto srvase VS., a tener por acompaados, de la forma que indica, los siguientes documentos: 1.-Copia autorizada de la escritura pblica del contrato de arrendamiento con opcin de compra celebrado entre las partes, con citacin. 2.-Copia autorizada de factura N 0024606, de fecha 19 de julio de 2007, donde consta la compra del bien inmueble dado en arrendamiento a la demandada de autos, con citacin. 3.-Copia autorizada de la declaracin de Recibo y Aceptacin del Bien, bajo el apercibimiento del art. 346 N3 del CPC. POR TANTO; A SS. PIDO: Tenerlos por acompaados en la forma indicada.
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CUARTO OTROS: Que teniendo presente, el domicilio de los representantes legales de la sociedad demandada, y en virtud de lo dispuesto en el artculo 302 del Cdigo de Procedimiento Civil, vengo en solicitar se ample el plazo para notificar la presente medida prejudicial precautoria solicitada y la o las resoluciones que en ella recaigan, a 30 das hbiles contados desde la fecha en que se lleve a efecto la medida solicitada. POR TANTO A SS. PIDO: Acceder a lo solicitado; ampliando el plazo, para notificar la presente medida prejudicial precautoria solicitada y la o las resoluciones que recaiga o recaigan en ella, a 30 das hbiles contados desde la fecha en que aquella se lleve a efecto. QUINTO OTROS: Por este acto, srvase VS., tener presente que mi representado deducir demanda de trmino de contrato de arrendamiento por no pago de rentas, en juicio sumario, referido al bien mueble dado en arrendamiento, y cuyo titular del crdito es BANK, segn se seal en el cuerpo de este escrito. Los fundamentos de hecho de la accin son precisamente los expuestos en lo principal, y los fundamentos de derecho estn constituidos por las disposiciones respectivas, del Cdigo Civil, en particular el artculo 1915 y siguientes y los artculos 607, 680 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, y dems preceptos aplicables en la especie. POR TANTO; A SS. PIDO: Tenerlo presente. SEXTO OTROS: Que, por este acto, en virtud de lo dispuesto en el artculo 279 del Cdigo de Procedimiento Civil, y en base al mandato que me fuera otorgado en la sesin septuagsima primera ordinaria del directorio de BANK CHILE, reducida a escritura pblica con fecha 30 de agosto de 2007, cuya copia acompao a este acto, propongo como fiador al banco de su denominacin, RUT N 95.949.320-3, con domicilio en Avenida del Valle N 512, ciudad empresarial, comuna de Huechuraba, Santiago; que es un Banco Comercial, de notoria y conocida solvencia. En este sentido propongo como fianza nominal, la suma de $1.000.000.- de pesos. POR TANTO; A SS. PIDO: Aceptar la fianza propuesta, SEPTIMO OTROS: Por este acto, srvase tener presente SS., que mi personera para actuar en representacin de BANK, consta en escritura pblica de fecha 30 de agosto de 2007, otorgada ante la Notario Pblico de Santiago, doa Mara Gloria Acharn Toledo, cuya copia se acompaa por este acto con citacin. POR TANTO;
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A SS. PIDO: Tenerlo presente. OCTAVO OTROS: Srvase SS., tener presente, que por este acto, designo abogado patrocinante y confiero poder a don JUAN SEBASTIN OPAZO VALENCIA, habilitado para el ejercicio de la profesin, con patente al da de la Ilustre Municipalidad de Talca, y delego poder en el abogado don ANDRS OSORIO MOLINA, abogado con patente al da de la Ilustre Municipalidad de San Rafael, ambos domiciliados en Talca, calle 1 Norte N 5820, y quienes firman en seal de aceptacin. POR TANTO; A SS. PIDO: Tenerlo presente. Consecuencias de su otorgamiento por parte del tribunal. El Art. 280 CPC impone algunas obligaciones a la parte que obtiene una medida prejudicial precautoria. Estas consisten primero en interponer la demanda en el plazo de 10 das, considerndose doloso su actuar en caso de no hacerlo. Junto con demandar, se debe solicitar que se mantenga la medida prejudicial precautoria que ya se ha obtenido. Sin embargo, pueden darse diversas situaciones: Futuro demandante no deduce oportunamente la demanda. A pesar de haberla deducido, no pide que continen en vigor las medidas precautorias decretadas. Esta situacin, trae como consecuencia la caducidad de las medidas, como lo ha sealado la jurisprudencia en forma reiterada: Que del examen de los antecedentes, y conforme se hizo constar adems por la Secretaria del tribunal en el certificado de fs. 101 de estas compulsas, al presentarse posteriormente la demanda respectiva por el Banco de Crdito e Inversiones, esta entidad bancaria no cumpli con la exigencia anteriormente expresada de pedir que se mantengan las medidas decretadas, por lo que result incurso en dicha obligacin, dando lugar as al efecto jurdico consiguiente, esto es, la caducidad de las medidas que haban sido decretadas con carcter de prejudiciales, debiendo en consecuencia procederse a su alzamiento, tal y como ha sido resuelto en forma reiterada por los tribunales del pas12. A pesar de haber presentado la demanda y pedido la mantencin de estas medidas, al resolver sobre esta peticin, el tribunal decida no mantenerlas. En cualquiera de estos tres casos, el demandante debe responder de los perjuicios causados frente a la persona en contra de quien se decretaron tales medidas. Se trata de una presuncin legal; as lo reconoce la jurisprudencia: Que de los trminos del sealado artculo 279, se colige que la concesin de una medida prejudicial precautoria responde a motivos graves y calificados. Tanto es as que el legislador, previendo posibles perjuicios,
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C. de Apelaciones de Santiago. 16 de enero de 2009. Rol N 6074-2007. 18
exige garanta de resultas para responder en el caso que el dao se produzca. Mas an, en los supuestos del artculo 280 del mismo cuerpo legal, en cuanto a deducir demanda oportunamente, o no pedir en ella que contine la precautoria decretada, o, al resolver sobre esta peticin, el tribunal no mantiene la medida, por este solo hecho, el que obtuvo la medida queda responsable de los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento. De la lectura de esta norma se infiere una verdadera responsabilidad objetiva cuya fuente es la ley, no siendo necesario recurrir al actuar doloso o culpable del hechor, bastando que se den los requisitos que la ley procesal puntualiza13. En cuanto a las posibles medidas prejudiciales precautorias que se pueden solicitar, estas sern estudiadas con mayor profundidad en el siguiente apartado, donde slo nos avocaremos al estudio de las medidas precautorias. 2. Medidas precautorias. Son aquellas que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensin, pudiendo el demandante solicitarlas en cualquier estado del juicio, an cuando no est contestada la demanda. Se encuentran reguladas en los art. 290 y siguientes del CPC. Las medidas precautorias pueden ser concedidas por el juez de la causa en cualquier estado del juicio, aunque se encuentre ante tribunal superior en apelacin concedida en ambos efectos14. El fundamento de esta institucin, lo encontramos en que la respuesta jurisdiccional requiere tiempo, muchas veces excesivo, poca que trae aparejada un peligro en la demora o periculum in mora, y que podra traducirse en la imposibilidad de materializar un resultado favorable al dictarse sentencia definitiva. En este sentido, ha sealado la jurisprudencia: 1 Que la finalidad especfica que nuestro ordenamiento procesal civil reconoce a las medidas precautorias es el de asegurar el resultado de la accin interpuesta por el demandante. En efecto, el periodo comprendido entre la interposicin de la demandada y el pronunciamiento de la sentencia de trmino puede variar material o jurdicamente la cosa objeto del pleito, o bien la solvencia misma del demandado. 2 Que en estas circunstancias, toda medida precautoria definida como aquellos medios que la ley franquea al demandante para que asegure el resultado de la accin interpuesta, debe buscar una verdadera ecuacin entre los legtimos derechos del actor y el no menos legtimo derecho de defensa del demandado15.
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C. de Apelaciones de Santiago. 14 de octubre de 2003. Rol N 1351-1999. Corte Suprema. 16 de noviembre de 1988. C. de Apelaciones de Antofagasta. 31 de agosto de 2005. Rol N 713-2005. 19
Quin puede solicitar una medida precautoria? La respuesta parece un tanto obvia, pues al ser un medio que la ley establece para asegurar el resultado de la pretensin 16, es de toda lgica que quin puede solicitarlo es nicamente el demandante. Por ejemplo, Pedro demanda a Juan en accin reivindicatoria porque ste ltimo es poseedor de su auto, y teme que se pierda o deteriore en manos de l mientras se tramita el proceso. Clasificacin: Existen tres clases de medidas precautorias: Medidas precautorias ordinarias, especiales y extraordinarias (principal
clasificacin). - Medidas precautorias ordinarias: Son aquellas que el legislador procesal civil chileno regula expresamente. Estas se encuentran enumeradas en el art. 290 CPC. - Medidas precautorias especiales: Son las dems que autorizan expresamente las leyes, y a las cuales se refiere el art. 300 CPC: Estas providencias no excluyen las dems que autorizan las leyes. Ejemplo: Concesin de alimentos provisorios dentro del juicio de alimentos. Art. 327 CC. Mientras se ventila la obligacin de prestar alimentos, deber el juez ordenar que se den provisoriamente , desde que en la secuela del juicio se le ofrezca fundamento plausible; sin perjuicio de la restitucin, si la persona a quien se demandan obtiene sentencia absolutoria. - Medidas precautorias extraordinarias: Son aquellas que puede solicitar el actor, y que no estn indicadas en el Art. 290 CPC o en otras normas legales. En consecuencia, el juez podr decretar cualquier otra medida precautoria que a su juicio permita asegurar la pretensin del actor, la autorizacin para ello la encontramos en el art. 298 inc. Final CPC. Podr tambin el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratndose de medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caucin al actor para responder de los perjuicios que se originen. Medidas precautorias que se solicitan con comprobante y medidas precautorias que pueden ser solicitadas sin comprobantes. La regla general, segn se desprende del art. 298 se reclama. El fundamento de este requisito est en que producto de la medida precautoria se va a comprometer el patrimonio del demandado, el cual an no tiene una sentencia en su
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parte inicial es que deban
acompaarse comprobantes que acrediten, a lo menos presuncin grave del derecho que
Asegurar el resultado de la pretensin significa asegurar que la eventual sentencia favorable al demandante se pueda ejecutar. 20
contra, y por lo tanto al otorgarla el tribunal de algn modo estara prejuzgando al demandado. Lo anterior se explica por aplicacin del principio Fumus bonis iuris o Humo de buen derecho, y que en nuestro sistema procesal se traduce en la exigencias de comprobantes para poder decretar una medida precautoria. Sin embargo, por excepcin es posible solicitar y obtener una medida precautoria sin estos comprobantes (segn lo dice el art. 299) en casos graves y urgentes, cuando no hay tiempo para obtenerlos y es absolutamente necesario para ejecutar el resultado de la pretensin. Art. 299 CPC. En casos graves y urgentes podrn los tribunales conceder las medidas precautorias de que trata este Ttulo, aun cuando falten los comprobantes requeridos, por un trmino que no exceda de diez das, mientras se presentan dichos comprobantes, exigiendo caucin para responder por los perjuicios que resulten. Las medidas as decretadas quedarn de hecho canceladas si no se renuevan en conformidad al artculo 280.
Medidas precautorias otorgadas con caucin y medidas precautorias otorgadas sin caucin. La regla general es que para las medidas precautorias no sea necesario otorgar caucin, solamente por excepcin el juez y la ley exigirn que se rinda caucin para evitar los perjuicios que se puedan causar. Casos en que se debe otorgar caucin: En caso de no acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. Al momento de decretar una medida precautoria extraordinaria, si el juez lo estima necesario. Art. 298 CPC: Las medidas de que trata este Ttulo se limitarn a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio, y para decretarlas deber el demandante acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. Podr tambin el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratndose de medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caucin al actor para responder de los perjuicios que se originen. Caractersticas de medidas precautorias. 1.- Segn lo dispone el art. 301 CPC son provisionales, esto significa que una vez decretadas, subsisten mientras permanezcan los supuestos que justificaron decretarla.
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Cesan estas medidas cuando desaparece el peligro, o bien, cuando el demandado otorga una caucin suficiente que venga a sustituir a la medida decretada. Art. 301 CPC: Todas estas medidas son esencialmente provisionales. En consecuencia, debern hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes. 2.- Son acumulables, es decir, puede pedirse ms de una. Art. 290 CPC: Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, pedir una o ms de las siguientes medidas: 1 El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda; 2 El nombramiento de uno o ms interventores; 3 La retencin de bienes determinados; y 4 La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados. 3.- Son sustituibles, en consecuencia, el demandante una vez que haya pedido y obtenido una medida precautoria, puede solicitar otra distinta. Igualmente, el demandado, puede solicitar la sustitucin de la medida precautoria decretada en su contra, por una caucin similar. 4.- Son limitadas, pues deben limitarse a lo estrictamente necesario, se gobiernan por el principio de proporcionalidad. 5.- No son taxativas, el juez puede a travs de las Medidas precautorias extraordinarias decretar otras que no estn sealadas por la ley. 6.- Son instrumentales, esto significa que no tienen un fin en s mismas, sino que estn al servicio de la sentencia posterior. Requisitos para ser otorgadas. - Requisitos generales: 1. Que exista una solicitud de la parte activa del proceso: en virtud del principio dispositivo, el tribunal no puede de oficio decretar medidas precautorias, sino que es el demandante el nico facultado para solicitarlas. La jurisprudencia ha sealado adems, que el demandante reconvencional tambin est facultado para hacerlo. 2. Que exista un proceso pendiente: el demandante puede solicitar una medida precautoria desde que ha sido notificada la demanda, sin necesidad de que haya sido contestada.
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3. Que se acompae la medida con los comprobantes que constituyan una presuncin grave del derecho que se reclama (fumus boni iuris): se entiende por comprobante, no slo documentos, sino tambin cualquier antecedente que tenga la capacidad de demostrar algo. En este sentido, la jurisprudencia ha sealado: Que la exigencia de acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama, no implica que se acompaen pruebas que irrefutablemente acrediten que el solicitante tiene razn, sino que implica que de los comprobantes acompaados se infiere a lo menos una presuncin grave de que el demandante obtendr el derecho que se reclama. Es decir, que de la documentacin acompaada se desprenda al menos el fumus boni juris o apariencia de buen derecho, es decir, el clculo de probabilidades de que el solicitante de la medida ser el beneficiado con la sentencia; se trata de la apariencia del buen derecho entendindose un juicio preliminar, el cual no toca el fondo del juicio principal. Tal exigencia impuesta por el legislador es consecuencia del hecho que la medida precautoria entraa en cierto grado una anticipacin de la ejecucin, lo que lesiona la esfera jurdica de la parte demandada, privndole, aunque sea parcialmente de su posicin de hecho pertinente17. A pesar de ser este requisito el ms trascendente, en algunos casos se puede prescindir de estos comprobantes, en casos graves y urgentes, y rindiendo caucin, aunque de todas formas deben acompaarse los comprobantes dentro del plazo de 10 das. En estos casos la medida se concede sin traslado de la parte contraria. 4. Que las facultades econmicas del demandado no sean suficiente garanta para asegurar el resultado de la accin (periculum in mora): este requisito se desprende del artculo 301 CPC, cuando seala que cesarn las medidas o no ser necesario su otorgamiento, cuando desaparezca el peligro o el demandado ofrezca u otorgue cauciones suficientes. - Requisitos especiales: Son los que se proveen para cada medida precautoria a partir del art. 291 y siguientes del CPC. Anlisis de las medidas precautorias en particular (art. 290 CPC). Secuestro de la cosa que es objeto de la demanda: el secuestro es definido en el artculo 2249 del CC, como el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor18. Como medida precautoria, el secuestro puede recaer en bienes muebles, siendo de esta forma la sustraccin, por resolucin judicial, de un bien determinado
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C. de Apelaciones de Temuco. 30 de noviembre de 2007. Rol N 675-2003. 23
del patrimonio del deudor, que es disputado por el actor para los efectos de evitar que ste bien se pueda deteriorar o perder19. Nombramiento de uno o ms interventores: el interventor es una persona que siendo autorizada legalmente, puede fiscalizar los negocios de otro para que su administracin se ajuste a un marco legal. Para el desempeo del cargo debe imponerse de todos los libros, papeles y operaciones del demandado, estando obligado a dar al interesado o al tribunal noticia de toda malversacin o abuso que note en la administracin de dichos bienes20. Retencin de bienes determinados: esta medida tiene por objeto dinero o cosas muebles, pero se diferencia del secuestro en que la retencin recae no slo respecto de los bienes objeto del juicio, sino tambin respecto de otros bienes del demandado, adems de poder recaer la retencin en manos del demandante, el demandado o un tercero. El efecto de la retencin, es que produce la indisponibilidad de los bienes, al igual que el embargo. Es obligacin del tribunal verificar que las facultades del demandado no ofrezcan suficientes garantas, antes de decretar la medida de retencin21. Prohibicin de celebrar actos y contratos: la finalidad de esta medida, es prohibir al demandado que celebre determinados actos o contratos que puedan disminuir su patrimonio. Esta medida comprende todo tipo de contrato, pero deben determinarse los bienes afectos a ella, sean objeto del proceso u otros. En este ltimo caso debe acreditarse que las facultades econmicas del demandado no ofrecen suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio. En este sentido, establece la jurisprudencia: Que para la procedencia de la medida precautoria que contempla el numeral cuarto del artculo 190 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados, requirese en todo evento de dos condiciones sine qua non, segn se desprende de los artculos 298 y 301 del mismo estatuto: 1. Presuncin grave del derecho que se reclama, y 2. Peligro en la mora22.
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A su vez, el depsito es el contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.
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Orellana Torres, Fernando. Manual de Derecho Procesal Tomo II, Procedimientos civiles ordinarios y especiales. Ed. Librotecnia. 2008. p. 167. 20 Procede la intervencin siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio o que los derechos del demandante puedan quedar burlados, en especial en los siguientes casos: cuando se demande accin reivindicatoria sobre bienes inmuebles, frente a una accin de peticin de herencia, en el caso del comunero o socio que demanda la cosa comn o pide cuentas al comunero o socio que lo administra. 21 Corte Suprema. 28 de enero de 1991. 22 C. de Apelaciones de Santiago. 7 de abril de 2006. Rol N 11081-2003. 24
Tramitacin. En primer lugar, y en virtud del principio de escrituracin que gobierna nuestros actuales procesos civiles, la medida precautoria debe ser solicitada de forma escrita, cumpliendo con los requisitos comunes a todo escrito, determinando los bienes sobre los cuales recaer la medida precautoria, y acompaando los comprobantes que constituyan al menos presuncin grave del derecho que se reclama, salvo en los casos graves, como lo estudiamos anteriormente. Una vez presentado el escrito, el tribunal har un examen de admisibilidad, luego del cual, al tenor del art. 302 CPC, se generara un incidente, debiendo el tribunal dar traslado a la parte contraria, formando cuaderno de incidente o medida precautoria, empero; si existen razones graves y el tribunal as lo ordena, se pueden llevar a efecto las medidas precautorias antes de ser notificada la parte contraria (excepcin al art. 38 CPC), aunque de todas formas debe ser notificada en el plazo de 5 das, que puede ser ampliado por motivos fundados por el tribunal, toda vez que segn el art. 302 inc. 3, transcurridos 5 das sin que se notifique las medidas, quedarn sin valor las diligencias practicadas. Ejemplo: solicitud de medida precautoria:
EN LO PRINCIPAL: Medida precautoria; EN EL PRIMER OTROS: Acompaa documento; EN EL SEGUNDO OTROS: Se tenga a la vista; EN EL TERCER OTROS: Se conceda medida precautoria sin previa notificacin; EN EL CUARTO OTROS: Cuaderno separado. S. J. L. (3)
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PATRICIA CARRASCO RAMREZ, abogado, por el demandante, en autos sobre incumplimiento de contrato caratulados OPAZO ESPINOZA con ASOCIACIN GREMIAL DE TAXIS, causa Rol N 2856-2009, a V.S., respetuosamente digo: Que vengo en solicitar se decrete la medida precautoria de prohibicin de celebrar actos o contratos respecto de bienes determinados de la demandada, por las siguientes consideraciones de hecho y derecho: Los antecedentes que hacen procedente acoger esta solicitud pueden agruparse en dos clases; primero, aquellos comunes a todas las medidas precautorias, es decir, A.- Que se limiten a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio y B.- Que se acompaen antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama y segundo, a aquellos especficos dependiendo de la medida precautoria de que se trate: A.- En el caso de la contemplada en el artculo 290 N 4 que la demandada no ofrezca suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio. A.- Que se limiten a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio: Esta parte ha hecho en su demanda diversas peticiones derivadas del ilcito civil cometido por la demandada. Dichas solicitudes, pueden apreciarse en dinero si se realizan las operaciones matemticas pertinentes asociadas a los gastos incurridos por mi representado, a su detrimento patrimonial y a sus deudas contradas todas originadas en el actuar del demandado, adems de sus perjuicios extrapatrimoniales los que pueden ser apreciados prudencialmente por VS., y tienen sin duda una avaluacin dineraria. De tal manera que, considerando las peticiones efectuadas en la demandada, la avaluacin de los perjuicios asciende aproximadamente a la suma de $100.000.000.El bien determinado respecto del cual se solicita la prohibicin de celebrar actos y contratos es el inmueble de la demandada, inscrito a su nombre a fojas 20.584, nmero 7.292, del Registro de Propiedad del ao 2004, del Conservador de Bienes Races de Talca, cuyo valor de adquisicin fue $18.000.000.- y cuenta con un avalo fiscal ascendiente a $53.577.696.-, por lo que el requisito en comento se encuentra cumplido. B.- Comprobantes de que constituyen presuncin grave del derecho reclamado. Se encuentra acompaado en el primer otros de la demanda, copias autorizadas del expediente seguido ante el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, caratulado FISCALA NACIONAL ECONMICA con ASOCIACIN GREMIAL DE TAXIS, rol N 180-2007, en dicho expediente consta la sentencia dictada por dicho tribunal, en que se conden a la demandada por prcticas prohibidas por la ley. Esta sentencia fue confirmada por la Excma. Corte Suprema, conociendo del recurso de reclamacin, rol N 1859-2009, interpuesto por la ASOCIACIN, modific la parte en que condenaba al pago de una multa de 60 U.T.A., rebajndola a 30 U.T.A.
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Estos antecedentes, acompaados en la presente causa, otorgan certeza respecto de que el demandado ha cometido un hecho ilcito que ha causado dao, pues como se estableci en dichos fallos, con los actos del demandado tuvieron como efecto excluir a Buses Costa del mercado relevante en que funcionaba. Respecto de la cuanta del dao provocado, constituyen presuncin grave del derecho reclamado los dems documentos acompaados en la demanda, especialmente aquellos que dan cuenta de la venta de los activos de Juan Opazo Espinoza y de la cuanta de su pasivo, los que solicito se tengan a la vista al momento de resolver sobre la concesin de la medida. REQUISITO ESPECIAL: Facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta. El demandado es una asociacin gremial constituida por empresarios del transporte de pasajeros, esta asociacin no persigue fines de lucro de modo que no genera ingresos por actividades lucrativas sino por los aportes efectuados por sus socios. Consta por otra parte, entre los documentos acompaados, que la demandada fue recientemente condenada al pago de la multa ascendiente a 30 U.T.A., lo que al mes de agosto del presente ao equivale a $13.245.120.Se acompaa en un otros copia de los balances de los aos 2004 a 2007 de la Asociacin Gremial de Taxis, informados por dicha Asociacin al Ministerio de Economa, unidad de Asociaciones Gremiales y Martilleros, que al ao 2007, su inventario de activos equivala a la suma de $5.230.400 y la utilidad del ejercicio fue de $2.914.524, lo que sumado a la multa cursada por la infraccin a la libre competencia permiten presumir que el demandado no ofrece suficientes garantas para asegurar el resultado del juicio, siendo el bien individualizado la nica garanta de poder hacer efectiva la sentencia en caso de condena. Bien determinado del demandado. La solicitud de medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos recae sobre un bien inmueble de la demandada, inscrito a su nombre a fojas 20.548, nmero 7.292, del Registro de Propiedad del ao 2004, del Conservador de Bienes Races de Talca, propiedad ubicada en calle catorce Oriente, nmero setecientos treinta y tres, y setecientos treinta y cinco, sealados como sitio o lote nmero uno, de la comuna y provincia de Talca, cuyos deslindes particulares son NORTE, propiedad de doa Nelsa Morales, en veintiuno coma veinte metros; SUR, sitio o lote nmero tres, en ocho coma diez metros; ORIENTE, calle catorce Oriente en diecisis metros; PONIENTE, Sabino Velasco, en diecisis coma cincuenta metros.- Cuyo rol de avalo fiscal es el nmero 544-5 de la comuna de Talca, avaluado en la suma de $53.577.696.Peligro que se pretende evitar.
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Dado que los balances de la Asociacin Gremial de Taxis dan cuenta de un escaso activo en su inventario de bienes y el nico bien raz que esta parte ha podido encontrar bajo el dominio de la demandada es aquel sobre el que se solicita la medida es necesaria a su concesin para segurar el resultado del juicio en caso de que la demandada no responda voluntariamente a ste. POR TANTO, Atendiendo los argumentos expuestos y lo dispuesto en los artculos 290 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. RUEGO A V.S., conceder la medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos sobre el bien inscrito a nombre de la demandada Asociacin Gremial de Taxis a fojas 20.548, nmero 7.292, del Registro de Propiedad del ao 2004, del Conservador de Bienes Races de Talca, la inscripcin de dicha prohibicin en el registro correspondiente y al margen de la inscripcin de dominio del inmueble respectivo. PRIMER OTROS: Vengo en acompaar los siguientes documentos: 1. Certificado de dominio vigente del bien raz inscrito a nombre de Asociacin Gremial de Taxis a fojas 20.584, nmero 7.292, del Registro de Propiedad del ao 2004, del Conservador de Bienes Races de Talca, con citacin. 2. Certificado de avalo fiscal del segundo semestre del 2009 del bien raz Rol N 544-5, ubicado en 14 Oriente 733, comuna de Talca, otorgado por el Servicio de Impuestos Internos, con citacin. 3. Balances Generales de los aos 2004 a 2007 de la Asociacin Gremial de Taxis, bajo apercibimiento del artculo 346 N3 del Cdigo de Procedimiento Civil. POR TANTO, RUEGO A V.S., tener por acompaados los documentos indicados, los signados en los nmeros 1 y 2, con citacin y los signados en el nmero 3 bajo apercibimiento legal. SEGUNDO OTROS: Que habindose acompaado a la demanda antecedentes que constituyen comprobantes graves del derecho reclamado, RUEGO A V.S., tener a la vista los documentos acompaados en el primer otros de la demanda al momento de resolver sobre la medida precautoria solicitada. TERCER OTROS: Conforme lo autoriza el artculo 302 del Cdigo de Procedimiento Civil, vengo en solicitar se conceda la medida precautoria solicitada en lo principal sin previa notificacin a la demandada, atendido a que esta no produce efectos respecto de terceros sino una vez inscrita en el Conservador de Bienes Races respectivo existiendo el peligro de que la demandada pretenda la enajenacin del bien en el tiempo que medie entre la presente solicitud y su inscripcin. POR TANTO,
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RUEGO A V.S., conceder la medida precautoria solicitada sin previa notificacin contra quien se dicta. CUARTO OTROS: Ruego a V.S., formacin de cuaderno separado para la tramitacin de la medida precautoria solicitada en lo principal. Caducidad y alzamiento de las medidas precautorias. El alzamiento de las medidas precautorias puede efectuarse por acuerdo de las partes o por una resolucin judicial como consecuencia de haber desaparecido el peligro que se ha procurado evitar o porque se otorguen cauciones suficientes por parte del demandado. La caducidad de las medidas precautorias es una sancin que se produce de pleno derecho y se da en las siguientes situaciones: Si no se acompaan los comprobantes, dentro del plazo de 10 das. Si habindose acompaado los comprobantes no se solicit que fuera renovada la medida precautoria. Si se decreta una medida sin notificacin, y posteriormente no se efecta sta dentro del plazo de 5 das.
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Captulo III Periodo de discusin Sumario: 1. La demanda. 2. Emplazamiento. 3. Actitudes del demandado. 4. Excepciones dilatorias. 5. Contestacin de la demanda. 6. La reconvencin. 7. Escritos de rplica y dplica. 8. Trmite obligatorio de conciliacin.
1. La demanda. Como ya hemos estudiado, el juicio ordinario de mayor cuanta se inicia con la interposicin de la demanda, aunque tambin puede ser preparado por una medida prejudicial; sin embargo, es la demanda el medio para poner en movimiento la actividad jurisdiccional, estando facultadas para ello slo las partes en virtud del principio dispositivo. Concepto. Acto jurdico procesal, a travs del cual una o ms personas solicitan la determinacin de su derecho respecto a un conflicto o cuestin de relevancia jurdica, suscitado frente a otra u otras personas. Importancia. Es el acto que da inicio al proceso y del cual deriva toda la actividad procesal. A su vez, es un acto de alegacin y de peticin. Delimita el objeto del juicio, concretando las pretensiones del actor; en consecuencia, delimita en gran parte el poder del tribunal, el cual no puede otorgar ms de lo pedido por el actor (de lo contrario, el fallo adolecera de ultra petita, art. 768 N 4). En su contenido queda delimitado parte del conflicto respecto del cual se solicita la declaracin de un derecho, pues debe contener la exposicin de los hechos y peticiones concretas. La determinacin del objeto procesal permite fijar la cosa juzgada y la litis pendencia. En caso de existir defectos en la demanda, stos permiten al demandado oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo (art. 303 N 4). Al momento de sealar los puntos de prueba, el juez debe tener en cuenta los hechos alegados en la demanda. Requisitos de la demanda: se debe distinguir entre los siguientes:
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Requisitos comunes a todo escrito: es decir, presuma23, suma, individualizacin del
tribunal y los establecidos en la ley N 18.120, es decir, que la demanda debe ser patrocinada por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y que el demandante debe ser representado por abogado o por las personas habilitadas para ello (patrocinio y poder). Adems, un requisito de validez para cualquier escrito, como lo establece en su jurisprudencia la Corte Suprema, es la firma de quienes comparecen: Un escrito presentado sin firma no produce efecto jurdico alguno en tanto no sea suscrito, sin que sea posible asignarle efectos retroactivos a una suscripcin tarda24. Requisitos especficos, los cuales se encuentran regulados en el art. 254 CPC: 1. Designacin del tribunal ante quien se entabla (S.J.L.: Seor Juez de Letras; I.C.A.: Ilustrsima Corte de Apelaciones, etc.). 2. Nombre, domicilio, profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen y la naturaleza de la representacin: en caso de que la parte comparezca personalmente, slo debe sealar su nombre, pero si ste no posee capacidad procesal, debe individualizar adems a su representante. La designacin del nombre tiene importancia, en cuanto permite al demando tener la certitud de quien est demandndolo, y de sta forma defenderse y presentar excepciones; por otra parte, importa para los efectos de la cosa juzgada. El domicilio tiene importancia en materia de notificaciones. 3. Nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado: este requisito tiene importancia, para individualizar de forma inequvoca al demandado, determinar su capacidad, e igual que el anterior, para los efectos de la cosa juzgada. La designacin de domicilio importa para los efectos de las notificaciones y para determinar la competencia del tribunal (recordar la regla general en materia de competencia contemplada por el art. 134 COT). 4. La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya: sin lugar a dudas, este requisito es de gran relevancia, toda vez que permite al actor narrar, de la manera ms clara posible, los hechos en los cuales se basan sus pretensiones, delimitando de esta forma el objeto del juicio, apoyndose adems, en el razonamiento jurdico a la hora de enunciar las normas legales, facilitando de esta manera la calificacin
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La presuma slo es necesaria en caso de interponer la demanda en una ciudad asiento de Corte de Apelaciones, para efectos de la distribucin de causas. Por ejemplo, si demandamos en Talca, debemos agregar presuma, la que no debemos incluir si demandamos en Curic. (contiene: cdigo, materia, procedimiento, nombre completo del demandante con RUT, nombre del abogado patrocinante con RUT, nombre del apoderado con RUT y nombre del demandado con RUT, si fuere conocido). 24 Corte Suprema. 22 de abril de 2002. 31
jurdica de la accin al juez. Sobre este requisito la jurisprudencia ha establecido: Que en cuanto al requisito del artculo 254 N 4 del ordenamiento adjetivo civil, es decir, la necesidad de contener la demanda la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya, se sostiene que los hechos que configuran la pretensin solo le corresponde introducirlos al proceso mediante su afirmacin al actor y jams al juez, por lo que la configuracin de la pretensin es siempre acto de parte. El profesor don Hugo Pereira ensea que no es indispensable citar artculos de textos legales; basta sealar los fundamentos de derecho. Si se cobra un crdito, indicar, por ejemplo, su origen (saldo de precio de compraventa, renta insoluta de arrendamiento, prstamo, etc.), pero no es indispensable, repetimos, indicar textos25. 5. Enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se someten al fallo del tribunal: el petitorio de la demanda, o petitum, debe contener las peticiones sometidas por parte del actor al tribunal, las que junto con las excepciones que pueda plantear el demandado, van a establecer la competencia especfica del tribunal, debiendo ste resolver en base a ellas. Sanciones al incumplimiento de los requisitos antes sealados. En cuanto a los requisitos a todo escrito, el tribunal exigir que se cumpla con ellos, de lo contrario, la demanda se tendr por no presentada. En cuanto a los requisitos especficos, si se trata de los tres primeros, el tribunal de oficio no dar curso a la demanda (art. 256 CPC). Por otra parte, tratndose de la falta de cualquier requisito especfico, el demandado puede oponer la excepcin de ineptitud del libelo (art. 303 N 4 CPC). Si no cumple con el ius postulandi, debemos distinguir: si no designa abogado patrocinante, se tiene por no presentada para todos los efectos legales. Si no se constituye mandato judicial, el tribunal debe ordenar la debida constitucin del mandato dentro del plazo de 3 das, bajo apercibimiento de que si no se hiciere, la solicitud se tendr por no presentada para todos los efectos legales. Al respecto, ha sealado la jurisprudencia que [e]l poder con que una persona obra en juicio constituye un presupuesto procesal al ser parte integrante de la capacidad, en su aspecto de ius postulandi o derecho de postulacin. Es la nica forma que permite comparecer vlidamente en un proceso, conforme lo ordena este artculo en relacin con el 2 de la Ley N 18.12026.
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C. de Apelaciones de Copiap. 20 de diciembre de 2007. Rol N 334-2007, citada por Cristin Maturana Miquel. Apuntes de Clases sobre Actuaciones Judiciales, Notificaciones, Resoluciones y Juicio Ordinario. p. 64. 26 Corte Suprema. 12 de octubre de 2004. 32
Estructura de la demanda. - Pre suma (si es procedente). - Suma. - Encabezamiento: Se debe sealar quien formula la demanda y contra quien; el tribunal ante el cual se interpone; determinacin de la clase de procedimiento de que se trata. - Los hechos y los fundamentos de derecho: Se expone el porqu de la demanda con suficiente precisin y claridad. - Petitorio o petitum. - Otros: A travs de los cuales se formulan cuestiones accesorias, como por ejemplo, el otorgamiento de patrocinio y poder o se acompaan los documentos. Ejemplo: escrito de demanda:
CDIGO: PROCEDIMIENTO: MATERIA: DEMANDANTE: RUT: RUT: APODERADO: RUT: DEMANDADO: RUT: ______________________
P 03 Ordinario de mayor cuanta Peticin de herencia Jos Erasmo Jofr Molina 4.269.405-0 Juan Carlos Daz Palma Juan Carlos Daz Palma 15.205.369-8 Mara Reneldina Molina Castillo Se ignora 15.205.369-8
ABOGADO PATROCINANTE:
En lo principal: Interpone demanda de accin de peticin de herencia; Primer otros: Acompaa documentos; Segundo otros: Patrocinio y poder.
S. J. L. EN LO CIVIL
Jos Erasmo Jofr Molina, pensionado, cdula nacional de identidad N 4.269.405-0; Andrs Antonio Jofr Molina, agricultor, cdula nacional de identidad N 4.474.084-2; Celedonio del Carmen Jofr Molina, agricultor, cdula nacional de identidad N 2.991.681-0; Jos Filiberto Jofr Molina, agricultor, cdula nacional de identidad N 6.985.915-1; Esmeralda De La Cruz Jofr Molina, duea de casa, cdula
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nacional de identidad N 4.219.610-K; y Ernestina Del Carmen Torres Adasme, duea de casa, cdula nacional de identidad N 8.096.186-8, todos domiciliados en Sector Sanatorio Alto S/N, Maitenes, Comuna de San Clemente, a US., respetuosamente decimos: Que por este acto venimos en interponer accin de peticin de herencia, en contra de doa Mara Reneldina Molina Castillo, duea de casa, domiciliada en sector Sanatorio Alto, Rinconada de Perquin S/N, Maitenes, comuna de San Clemente, por los antecedentes de hecho y los fundamentos de derecho que a continuacin pasamos a exponer: Que segn los certificados de nacimiento de Jos Erasmo, Andrs Antonio, Celedonio del Carmen, Jos Filiberto, Esmeralda de la Cruz, Manuel y Juan Bautista, todos Jofr Molina, estos dos ltimos fallecidos somos hijos de doa Sara Elena Molina Jara, fallecida el 22 de febrero de 1981. Posteriormente a la muerte de nuestra madre y suegra, la demandada inici la solicitud de posesin efectiva, quedada al fallecimiento ella, en conjunto con la de su padre don Manuel Antonio Molina Lara y la de su cnyuge don Manuel Jofr Molina, fallecido y representado por sus hijos. Con lo cual, se nos dej al margen de dicha solicitud, quedando preteridos nuestros legtimos derechos hereditarios sobre la sucesin intestada de doa Sara Elena Molina Lara. La posesin efectiva que se inscribi bajo el N 4405 a fojas 8262 del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de Talca, del ao 1999. Posteriormente, se procedi a realizar la inscripcin especial de herencia, la que consta a fojas 8263 y fojas 8264, del ao 1999 del Registro de Propiedad del mismo conservador. Pues bien, resulta claro que durante la tramitacin del bien dejado a la muerte de doa Sara Elena Molina Lara, se nos margin del derecho de acceder, gozar y disponer libremente de ste. En consecuencia procede que la demandada, una vez reconocida nuestra calidad de herederos de la causante Sara Elena Molina Lara, se nos restituya el haz hereditario que en derecho nos corresponde, con sus aumentos tanto corporales como incorporales. POR TANTO, en mrito a lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 980 y siguientes, 1264 y 1265 del Cdigo Civil y dems normas legales pertinentes. ROGAMOS A US., se sirva tener por interpuesta accin de peticin de herencia en contra de doa Mara Reneldina Molina Catillo, ya individualizada, acogerla a tramitacin y en definitiva declarar como herederos en los bienes quedados al fallecimiento de doa Sara Elena Molina Lara, a todos sus hijos matrimoniales, por lo tanto incluir como herederos a don Jos Erasmo, Andrs Antonio. Celedonio Del Carmen, Jos Filiberto, Esmeralda De La
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Cruz, todos Jofr Molina y a don Juan Bautista Jofr Molina fallecido y representado por sus hijos Juan Patricio, Francisco Javier, Aladin Antonio, todos Jofr Torres, sin perjuicio de los derechos que le corresponden a su cnyuge sobreviviente doa Ernestina Del Carmen Torres Adasme, y en consecuencia declaramos copropietarios de la comunidad formada en las inscripciones especiales de herencia mencionada en lo principal de este escrito, en proporcin a nuestros derechos ordenando al Conservador de Bienes Races de Talca efectuar las inscripciones pertinentes, todo ello con expresa condenacin en costas. PRIMER OTROS: Rogamos a US., tener por acompaados, con citacin los siguientes documentos: 1. Certificado de Nacimiento de don Jos Erasmo Jofr Molina. 2. Certificado de Nacimiento de don Andrs Antonio Jofr Molina. 3. Certificado de Nacimiento de don Celedonio Del Carmen Jofr Molina. 4. Certificado de Nacimiento de don Jos Filiberto Jofr Molina. 5. Certificado de Nacimiento de doa Esmeralda De La Cruz Jofr Molina. 6. Certificado de Defuncin de don Juan Bautista Jofr Molina. 7. Certificado de Matrimonio de don Juan Bautista Jofr Molina con doa Ernestina Del Carmen Torres Adasme. 8. Certificado de Nacimiento de los hijos de don Juan Bautista Jofr Molina, que lo son don Juan Patricio, Francisco Javier, Aladin Antonio, todos Jofr Torres. 9. Inscripcin especial de Herencia de Fojas 8263, N 4406, ao 1999, del Conservador de Bienes Races de Talca. 10. Inscripcin especial de Herencia de Fojas 8264, N 4407, ao 1999, del Conservador de Bienes Races de Talca. 11. Copia de posesin efectiva que rola a fojas 8262 N del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de Talca 4405. SEGUNDO OTROS: Rogamos a US., tener presente que por este acto conferimos patrocinio y poder a don Juan Carlos Daz Palma, Abogado, habilitado para el ejercicio de la profesin, poder que otorgamos para que acte con todas las facultades de ambos incisos del artculo sptimo del Cdigo de Procedimiento Civil, que las damos expresamente por reproducidas, domiciliado para estos efectos en calle 5 oriente N 1092, de la ciudad de Talca.
Deben acompaarse documentos junto con la demanda?
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El ordenamiento jurdico no exige acompaar documentos junto con la demanda 27, lo cual de alguna manera puede fomentar en algunos litigantes la mala fe de aquel sujeto que inicia un proceso a pesar de no haber sufrido efectiva violacin de un derecho, o bien de aquel demandante que mantiene ocultos documentos importantes con el slo objeto de sorprender a la contraparte, dejndolo imposibilitado de planificar con el debido tiempo su estrategia. En virtud de lo establecido en el art. 255, en caso que se acompaen documentos a la demanda, el plazo para impugnarlos es aquel para contestar la demanda. Admisibilidad de la demanda. Una vez presentada ante el tribunal, ste debe hacer un examen de admisibilidad de la demanda, debiendo considerar los requisitos especficos anteriormente expuestos, por ejemplo, segn lo dispone la ley chilena en el art. 256 CPC, el juez de oficio puede no dar curso a aquella demanda que no contenga los tres primeros requisitos del art. 254, es decir, designacin del tribunal ante el cual se entabla, individualizacin del demandante y de su representante e individualizacin del demandado. En ningn caso el juez podr no dar curso a una demanda en el evento que la considere infundada, por cuanto este primer examen que se hace de ella es meramente formal y no de fondo. No deja de ser razonable esta situacin, ya que de lo contrario se estara permitiendo al juez atentar contra el derecho de acceso a la jurisdiccin. Para determinar si alguna demanda es infundada, tendr que desarrollarse el proceso. Modificacin de la demanda. Para identificar en qu momentos se puede modificar una demanda, debemos distinguir tres situaciones: - Una vez presentada la demanda, pero antes de ser notificada: antes de ser notificada y aunque haya sido proveda por el juez, el actor la puede retirar sin trmite alguno y se tendr por no presentada (art. 148 CPC). Podr presentarla nuevamente, ampliarla o restringirla, dando inicio a un nuevo proceso, con igual o diferente objeto. El resumen, se puede retirar o modificar. - La demanda fue presentada, est notificada, pero an no ha sido contestada: el art. 261 CPC sostiene: Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestacin, podr el demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes.
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Antes de la reforma introducida en el CPC por la ley N18.705, se exiga que la demanda se acompaara con los instrumentos fundantes. 36
Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para contestar la primitiva demanda. En consecuencia, se puede modificar, pero sta deber volver a notificarse. -La demanda fue presentada, est notificada y ha sido contestada : Una vez contestada el actor no puede modificar la demanda, por cuanto no se pueden realizar alegaciones o peticiones que supongan una alteracin sustancial de las pretensiones iniciales (prohibition mutatio libelli). Slo le queda al demandante la posibilidad de desistirse de la demanda (incidente especial), concediendo traslado al demandado, de modo que si se opone o acepta condicionalmente, el tribunal deber resolver si se contina o no con el proceso. Efectos de interposicin de la demanda. Los efectos se recogen bajo el nombre comn de litispendencia, la cual podemos definir como: el conjunto de efectos que produce una demanda con su mera existencia al dar inicio al proceso. Consiste en trminos generales en una ficcin, la cual postula que durante la duracin del proceso nada se modifica o que la realidad permanece inmvil. El fundamento de aquello es que los procesos no son instantneos, y el tiempo que toma la tramitacin de un proceso puede perjudicar a las partes, por lo que es perfectamente posible que vare la calidad jurdica del demandante o demandado o de la cosa. En consecuencia, en virtud de esta ficcin la realidad a la que se refiere el proceso permanece inmvil desde su inicio hasta su trmino. Concreciones de la litispendencia: 1.- Se produce la perpetuacin de la jurisdiccin: El juez conserva la jurisdiccin y competencia que tiene al momento de la presentacin de la demanda, independientemente de los cambios que pueden acaecer durante el proceso (ejemplo: cambio de domicilio del demandado), no pudiendo sustraer del conocimiento del tribunal un asunto ya radicado. 2.- Se produce la perpetuacin de la legitimacin de las partes: Son irrelevantes los cambios que puedan experimentar las partes durante el curso del proceso. Ejemplo: Se demanda a X por tener la calidad de poseedor de una cosa, el que deje de ser poseedor de aquello no cambia los efectos de la demanda. 3.- Delimita el objeto del proceso: La demanda, es el acto fundamental para efectos de fijar aquello sobre lo cual el juez deber resolver. 4.- Prohbe iniciar otro proceso posterior entre las mismas partes y por el mismo objeto: En caso de litispendencia, es decir, que respecto de un mismo asunto se siga dos procesos de
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forma paralela, el demandado podr oponer la correspondiente excepcin dilatoria de litispendencia. Providencia que recae en la demanda. Se provee con un decreto, providencia o provedo, es decir una resolucin de mero trmite, que tiene por objeto dar curso progresivo a los autos. En ella, se dar traslado al demandado para que conteste, lo que no es ms que la comunicacin que se da a una de las partes litigantes de las pretensiones o escritos de la otra para que sea oda y exponga lo conveniente a sus intereses.28 Ejemplo de una providencia:
Talca, diez de enero de dos mil nueve.A lo principal, por interpuesta la demanda, traslado; al primer otros, tngase por acompaados, con citacin; al segundo otros, tngase presente.Provey doa ROCIO CASTELLO CORDERO, Juez subrogante.-
En Talca, a diez de enero de dos mil nueve, notifiqu por el estado diario la resolucin que antecede.
2. Emplazamiento. Presentada la demanda, y cumplindose con los requisitos del art. 254, el tribunal deber proveerla y para ello dicta una resolucin en la cual se confiere traslado al demandado para que la conteste (art. 257 CPC), por lo que es menester notificarla al demandado. El emplazamiento, que supone la concurrencia de dos elementos, permite cumplir con el derecho fundamental a la defensa, que a su vez constituye la base del principio de igualdad de armas (principio del proceso), pues ningn proceso se puede constituir vlidamente si no se permite al demandado intervenir a lo largo de todo el desarrollo de este. Los elementos del emplazamiento son:
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Rodrguez Papic, Ignacio. Procedimiento civil, juicio ordinario de mayor cuanta Ed. Jurdica de Chile. 2005. p. 28. 38
1.- Notificacin legal de la demanda y de la resolucin que recae en ella al demandado. La notificacin para que sea legal debe ser personal, por cuanto es la primera para el demandado. 2.- Transcurso del plazo para contestar la demanda, el que por regla general es de 15 das, y vara de acuerdo al lugar en que se notifique al demandado y a aquel en que se sigue el proceso. (Art. 258 y 259 CPC). - Si se notifica dentro de la comuna en que funciona el tribunal: 15 das. - Si se notifica dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal: 18 das. - Si se notifica fuera del territorio jurisdiccional del tribunal: 18 das ms el aumento que corresponda segn la tabla de emplazamiento. Al respecto, ha sealado la jurisprudencia: El emplazamiento es un trmite judicial complejo que consta de dos requisitos o elementos: la notificacin en forma legal del demandado de la demanda y su provedo y el plazo sealado en la misma ley para contestarla. La resolucin judicial produce todos los efectos legales que le son propios, cuando ha sido notificada y esa notificacin ha sido practicada en conformidad a la ley29. * En el caso que se trate de pluralidad de demandados (litis consorcio pasiva), ya obren separada o conjuntamente, el trmino de emplazamiento corre para todos a la vez, y se cuenta hasta que expire el ltimo termino parcial que corresponda a los notificados (art. 260 CPC). Dentro de los mecanismos procesales que contempla el legislador para hacer valer el emplazamiento, se encuentra el incidente especial de nulidad por falta de emplazamiento (art. 80 CPC) o el recurso de casacin en la forma por falta de un trmite esencial (art 768 N 9 CPC). Efectos que produce el emplazamiento.
Queda formada vlidamente la relacin procesal, sta es un vnculo jurdico que une a las partes entre s, y a stas con el tribunal y cuyos efectos principales son el de obligar al tribunal a dictar su pronunciamiento y a las partes a pasar por lo que l resuelva en definitiva30.
Una vez formada la relacin procesal, determina el tribunal que tendr la competencia exclusiva de dictar sentencia sobre la controversia de que se trate, y determinar las personas para quienes ser obligatorio ese pronunciamiento.
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C. de Apelaciones de Concepcin. 24 de septiembre de 1999. Rodrguez Papic, Ignacio. Procedimiento civil, juicio ordinario de mayor cuanta. Ed. Jurdica de Chile. 2005. p. 32. 39
Crea para el demandado la obligacin de comparecer, ya que de no hacerlo, de igual manera se ver afectado por la decisin del tribunal. Recordemos que el demandado puede adoptar diversas actitudes, como allanarse, reconvenir, defenderse o no hacer nada.
3. Actitudes del demandado. En la unidad I de este mdulo, ya revisbamos las posibles actitudes del demandado luego de ser emplazado, opciones que podemos ordenar de la siguiente forma: Actitud negativa: el demandado nada dice con respecto a la demanda, por lo que una vez expirado el plazo para contestarla, se extingue su derecho a hacerlo, confirindose traslado al demandante para replicar. De comparecer posteriormente el demandado, deber respetar todo lo obrado con anterioridad a su comparecencia. Recordemos que la rebelda del demandado no significa el allanamiento de ste, por lo que la carga de probar los hechos constitutivos sigue siendo del demandante. En este sentido, la jurisprudencia ha sealado lo siguiente: La rebelda de la parte demandada debe estimarse como una negacin a los argumentos expuestos en la demanda31. Actitud positiva, sin defensa: puede manifestarse en el allanamiento a la demanda, es decir, el demandado acepta las pretensiones del demandante; o bien, con una manifestacin indirecta, esto es, el demandado no se allana directamente a la demanda, pero al mismo tiempo no la contradice en trminos explcitos. Ambas actitudes tendrn como consecuencia, que no habr trmino probatorio, toda vez que faltarn los hechos controvertidos. Actitud positiva, con defensa: es la ms frecuente y de mayor relevancia; puede manifestarse de dos maneras: el demandado opone excepciones dilatorias, o contesta derechamente la demanda. Ambas formas de defensa no se excluyen entre s, ya que, si el demandado opone excepciones dilatorias, dentro del trmino de emplazamiento, y los vicios que las motivaron son subsanados posteriormente, el demandado podr contestar la demanda (dentro de 10 das). 4. Excepciones dilatorias. Excepcin es lo contrario a la accin. Las excepciones dilatorias persiguen corregir vicios de procedimiento, para as lograr la constitucin de una relacin procesal vlida, sin afectar el fondo del asunto. El artculo 303 del CPC las enumera, pero no de forma taxativa,
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Corte Suprema, 13 de agosto de 1996. 40
toda vez que reconoce explcitamente la existencia de otras, al decir el numeral 6 las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida. A continuacin, una breve descripcin de cada numeral: 1. Incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda: no debemos olvidar que la competencia del tribunal, es un presupuesto de una relacin procesal vlida. Puede alegarse tanto la falta de competencia absoluta, como la relativa, pero recordemos, que tratndose de la primera, el tribunal de oficio, puede declararse absolutamente incompetente32. Sobre esta excepcin ha sealado la jurisprudencia: 1.- Que independientemente de la denominacin que se le haya dado a la cuestin de competencia por declinatoria y a la forma como ella ha sido planteada resulta indudable que se trata de una excepcin dilatoria, especficamente la contemplada en el artculo 303 N 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, la que en su carcter de tal constituye un incidente de previo y especial pronunciamiento. La afirmacin de la demandada cuando resalta que dedujo esta incidencia dentro del trmino de emplazamiento y antes de realizar cualquiera otra gestin, no hace sino confirmar lo antes dicho. 2.- Que establecido lo anterior, ninguna duda cabe en cuanto que el pronunciamiento del Tribunal debi recaer, primeramente, sobre esta excepcin, tanto porque as lo establece la ley, cuanto porque la lgica tambin lo indica, toda vez que se cuestiona su facultad para conocer de la causa. En conformidad a lo antes dicho, la decisin del Juez a quo en orden a rechazar esta incidencia sosteniendo que se trata de una materia que debe resolverse al emitirse pronunciamiento sobre el fondo del proceso y no por va incidental, no slo es contradictoria en s misma, sino que tampoco se ajusta a la ley y al propio mrito del proceso, si se tiene en cuenta lo que resolviera a fs. 49 al admitir a tramitacin la presentacin de fs. 1633. 2. Falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre: la capacidad del demandante, y su debida representacin legal, son presupuestos para la constitucin vlida de la relacin procesal. El demandado tambin podra solicitar la nulidad de todo lo obrado por sta razn, al existir un vicio en la constitucin misma del proceso. 3. La litis pendencia: para que proceda es necesario que haya otro juicio, seguido entre las mismas partes, y persiguiendo la misma causa y objeto (triple identidad). Se estima que la excepcin de litis pendencia se da cuando entre las mismas partes existe un juicio diverso, pero que versa sobre la misma materia y que podr estar radicado ante el mismo tribunal que conoce del nuevo juicio o ante otro distinto. La circunstancia de
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que el juicio pendiente se siga entre las mismas partes que el
La falta de jurisdiccin en cambio, debe oponerse como excepcin perentoria, al contestar la demanda, toda vez que mira al fondo del asunto. 33 C. de Apelaciones de Santiago. 1 de octubre de 2004. Rol N 5259-04. 41
nuevo, implica que debe existir identidad legal de personas, por otro lado, la circunstancia de que ambos juicios versen sobre la misma materia significa que debe existir identidad tanto de la cosa pedida como de la causa de pedir, lo que viene a emparentar este instituto de derecho, con la cosa juzgada, definida como excepcin, por el artculo 177 de este texto legal 34. En cuanto a la finalidad de esta institucin, la encontramos claramente reflejada en un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago, que seala: Su fundamento radica en la necesidad de evitar la duplicidad de la actividad jurisdiccional; impedir la dictacin de fallos contradictorios, por otra parte, esta institucin tiende a evitar que se atente contra el principio de la competencia, que se vulnerara al discutirse unos mismos pleitos ante jueces distintos, en circunstancias que slo un juez es competente para ello, el que previno el conocimiento del negocio35. 4. Ineptitud del libelo: se produce por la falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda (requisitos especficos de la demanda ya estudiados). En este sentido, la jurisprudencia ha establecido las causales de procedencia de dicha excepcin: Que la excepcin de ineptitud del libelo es procedente slo si est basada en hechos graves e importantes, pero no cuando se funda en circunstancias o aspectos irrelevantes. Slo procede si el requisito ausente es de aquellos que la hacen inepta, mal formulada, ininteligible o vaga respecto de las personas o la causa de pedir o de la cosa pedida36. 5. Beneficio de excusin: es el derecho del fiador en virtud del cual, se puede exigir al demandante, que antes de proceder contra l, se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art. 2357 CC). 6. Otras excepciones dilatorias: todas aquellas que tengan por objeto corregir los vicios del procedimiento, sin afectar el fondo de la accin deducida. Tramitacin de las excepciones dilatorias. Se deben presentar todas en un mismo escrito (para evitar mala fe del demandado), dentro de el trmino de emplazamiento y antes de contestar la demanda. Si no son presentadas en ese plazo, el demandado no podr posteriormente oponerlas como dilatorias. En este sentido, la jurisprudencia reiterada ha sealado: El demandado estaba impedido de alegar eventuales vicios en la tramitacin de la causa, no slo porque no los invoc al apersonarse en el proceso y al contestar la demanda, sino que tambin, porque con su participacin en la audiencia de contestacin, los convalid en los trminos previstos en el inciso segundo del artculo 83 37. Acogidas se tramitarn como incidente ordinario. Al
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Corte Suprema. 28 de enero de 2004. C. de Apelaciones de Santiago. 29 de julio de 2008. Rol N 5654-2007. C. de Apelaciones de Concepcin. 24 de octubre de 2008. Rol N 4487-2005. Corte Suprema. 11 de diciembre de 2000. 42
ser de previo y especial pronunciamiento, se tramitan en el cuaderno principal, suspendiendo de esta forma la tramitacin del proceso, mientras no se fallen las excepciones dilatorias. El fallo que se dicte, debe comprender todas las excepciones opuestas, excepto si entre ellas, est la incompetencia del tribunal y es acogida, supuesto en el cual no ser necesario para el juez pronunciarse sobre todas las dems. Si el fallo desecha las excepciones dilatorias, o bien, si acogidas, son subsanados los vicios, el demandado dispondr de un plazo de 10 das para contestar la demanda. Si se acoge una excepcin dilatoria que no puede ser subsanada por el demandante (ejemplo, incompetencia del tribunal), se pone trmino al procedimiento. Por ltimo, cabe sealar, que la resolucin que falla las excepciones dilatorias es apelable, porque se trata de una sentencia interlocutoria (art. 307 CPC). La apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo, por lo que el juicio se seguir tramitando en primera instancia. Excepciones dilatorias que pueden oponerse en segunda instancia. Pueden oponerse como excepciones dilatorias, la incompetencia del tribunal y la litis pendencia en forma de incidente (art. 305 inc. final). Excepciones perentorias que pueden oponerse como dilatorias. Son las excepciones de cosa juzgada y la transaccin. El fundamento de que se tramiten como dilatorias, es la economa procesal, toda vez que sera intil seguir el proceso y deber finalizarlo para que recin en ese momento se rechace la demanda por estas razones. No obstante, la ley permite al juez reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva si son de lato conocimiento (art. 304 CPC). A su vez, el demandado puede oponer estas excepciones como dilatorias, antes de contestar la demanda, o bien, en la contestacin de la demanda, asumindolas como perentorias. Ejemplo: escrito de excepcin dilatoria.
EN LO PRINCIPAL: Opone la excepcin dilatoria que indica. EN EL OTROS: Patrocinio y poder.
S. J. L. en lo Civil
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JUAN PEDRO ROJAS VALDS, de profesin agricultor, domiciliado en calle 27 Oriente N 7894, demandado en los autos ordinarios, caratulados MNDEZ CON ROJAS Rol N 585-2009, a V.S., respetuosamente digo: Que estando en la oportunidad procesal pertinente, por este acto vengo en oponer la excepcin dilatoria de inepitud del libelo, prevista en el artculo 303 N4 del Cdigo de Procedimiento Civil, en contra de la demanda presentada en mi contra por don FRANCISCO MNDEZ CAMPOS, ya individualizado en autos, por las razones de hecho y fundamentos de Derecho que paso a exponer: Que en el libelo de autos, que me fuera notificado con fecha 15 de septiembre del corriente, el actor no ha dado cumplimiento a lo preceptuado en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil -en sus N 4 y 5-, haciendo una relacin imprecisa y contradictoria de sus planteamientos de hecho, lo que redunda en una peticin ininteligible en la perspectiva de esta parte. En este sentido, el demandante discurre en su presentacin en el sentido de que se pretende dueo del inmueble subjudice, expresando, por ejemplo, que debe declararse que el suscrito es dueo del inmueble en comento. Empero, ms tarde, en el mismo cuerpo del escrito de demanda, contradictoriamente expresa: por lo que mi calidad de poseedor es indubitada, como deber reconocerlo el fallo. As las cosas, y al traducirlo en las peticiones concretas de la demanda, por un lado solicita a US. que se le declare dueo del inmueble inscrito a fojas 1026 N562 del Registro de Propiedad del ao 1998 del Conservador de Bienes Races de la ciudad de Talca, y luego indica que debe reconocrsele su calidad de poseedor del mismo inmueble. Por lo expuesto el demandante no ha dado cumplimiento al artculo 254 N 4 y 5 del Cdigo de Procedimiento Civil. POR TANTO, En mrito de lo expuesto y lo dispuesto por el artculo 254 y 303 del Cdigo de Procedimiento Civil, y dems disposiciones pertinentes, RUEGO A US. se sirva tener por interpuesta la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo en contra de la demanda de autos, por no dar cumplimiento a los artculos 254 N 4 y 5; y en definitiva, acogerla, declarando que no me corre plazo para contestar la demanda, mientras no se subsane el defecto indicado, con costas. OTROS: Ruego a V.S., tener presente que designo abogado patrocinante y confiero poder a don CARLOS PONCE RODRGUEZ, patente al da, habilitado para el ejercicio de la profesin, domiciliado, para estos efectos en Uno Norte N 85, ciudad de Talca, con las
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facultades de ambos incisos del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, las cuales doy por conocidas y enteramente reproducidas.
5. Contestacin de la demanda. Concepto. Acto procesal mediante el cual la parte demandada sostiene su defensa frente a la demanda, fijando su posicin frente a aquellas peticiones contenidas en dicho acto jurdico procesal. Tanto la demanda, como la contestacin de la demanda, forman la cuestin controvertida, delimitando el objeto del juicio, y el marco dentro del cual el juez debe decidir. Por otra parte, ambas actuaciones tambin fijan los hechos sobre los cuales las partes deben rendir su prueba (art. 318 CPC). Demanda completamente y contestacin de el la demanda momento son en actos la jurdicos procesales puede asimilables? Desde que contestacin
perfectamente no existir y el proceso seguir, no se trata de actos completamente asimilables, por cuanto el objeto que se introduce al proceso a travs de la demanda es necesario, en cambio, el objeto que se introduce al proceso a travs de la contestacin puede o no estar presente. Requisitos. - Requisitos comunes a todo escrito y los propios de la ley N 18.120 de comparecencia en juicio (patrocinio y poder).
- Requisitos especficos: Sealados en el art. 309 CPC: 1. Designacin del tribunal ante quien se presenta. 2. Nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado: tiene importancia para efectos de las notificaciones, ya que, el artculo 49 dispone que todo litigante deber en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal, de lo contrario, todas las notificaciones que deberan practicarse por cdula, se practicarn por el estado diario. 3. Las excepciones que se oponen a la demanda, y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan: esta disposicin se refiere tanto a las
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excepciones propiamente tales, como a las meras defensas, conceptos que como ya sabemos, poseen importantes diferencias. 4. La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal: al igual que en la demanda, se debe plantear de forma clara en el petitum, lo solicitado al tribunal. Contenido de la contestacin de la demanda: excepciones y meras defensas. Es posible que el demandado oponga resistencia a la pretensin del actor, y esta actitud de negacin por parte del demandado constituye la regla general, la cual puede adoptar dos formas distintas: - La simple negativa del demandado del hecho constitutivo de la obligacin cuya prestacin pretende el demandante. Es decir, el demandado efecta una mera defensa. Ejemplo: Juan demanda a Pedro para que pague el dinero que le prest, una mera defensa sera: yo no debo. - El demandado opone a la demanda una excepcin perentoria, lo cual se hace mediante la afirmacin o incorporacin al proceso de un hecho impeditivo, extintivo o excluyente del hecho constitutivo que ha invocado el actor. Es decir, el demandado agrega un hecho distinto al hecho constitutivo aportado por el demandante. Ejemplo: Juan demanda a Pedro para que pague el dinero que le prest. En este caso la incorporacin de un hecho nuevo al proceso sera la afirmacin Ya pagu. La importancia de esta distincin radica en la carga de la prueba. Con el primer ejemplo la carga de probar los hechos sigue siendo del demandante; en el segundo caso se agrega un hecho nuevo por lo tanto se altera la carga de la prueba, ahora quien la posee es el demandado. Es menester sealar, que al igual que la demanda, la contestacin de la demanda no debe ir necesariamente acompaada de los escritos en los que se fundan sus excepciones o defensas. Otra alternativa, es que el demandado al contestar la demanda, se allane a las pretensiones del actor, de forma directa o indirecta como ya vimos, pero slo cuando se trate de derechos privados y renunciables (ejemplo de materias no renunciables: estado civil de las personas, derechos ajenos, etc.). Allanado el demandado, se dar traslado al demandante para que replique, una vez evacuado este trmite y la dplica, el tribunal debe citar a las partes para or sentencia definitiva, omitindose de esta forma los trmites de la prueba, por no existir hechos controvertidos. Por ltimo, el demandado junto con defenderse oponiendo excepciones y defensas, dentro de la contestacin de la demanda adems puede reconvenir. 6. La reconvencin.
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Acto jurdico procesal del demandado, por el cual ejerce una pretensin directa en contra del demandante en juicio38. Debe intentarse dentro del escrito de contestacin, por ende, si no hay contestacin de la demanda, tampoco habr reconvencin. Luego de ello, el demandado pasa a ser demandante reconvencional y el demandante original pasa a ser demandado reconvencional. Sobre esta institucin, se ha sealado en sentencia por la Corte Suprema: Que en un procedimiento el demandado puede defenderse de las pretensiones del actor oponiendo excepciones y defensas y tambin puede reconvenir. Esto sucede cuando el demandado tiene a su vez una accin que ejercitar en contra del actor, derivada de la misma o distinta relacin jurdica. Se trata de acciones diferentes, donde el sujeto pasivo de una se convierte en el sujeto activo de la otra, por lo que normalmente tendran que ser substanciadas en procesos independientes. Pero, por la misma razn que se permite acumular al actor en la demanda todas las acciones que tenga contra su demandado. La reconvencin es, entonces, una especie de contrademanda que el demandado interpone en contra del actor, al contesta la demanda. Es as como la doctrina seala que la reconvencin es la demanda del demandado dirigida contra el actor dentro del mismo procedimiento39. Para que proceda la reconvencin es menester que la accin que se intente a travs de ella, est dentro de la competencia del tribunal que interviene en el asunto principal. A su vez, la reconvencin debe tramitarse de forma conjunta con el asunto principal, por tanto, es necesario que sean susceptibles de ser tramitados segn el mismo procedimiento (ordinario, sumario, etc.). Una condicin para que proceda la reconvencin, an cuando la ley no la establece expresamente, pero ha sido aceptada por la jurisprudencia, es que ella pueda substanciarse por los mismos trmites de la demanda principal a fin de que ambas se ventilen en el mismo proceso; en este caso, que se tramiten de acuerdo con las reglas del juicio ordinario 40. Por ltimo, la reconvencin debe cumplir con los mismos requisitos de la demanda (art. 254 CPC). Tramitacin de la reconvencin. De la demanda reconvencional se provee traslado para contestarla, coincidiendo este plazo, con el que tiene el demandante para evacuar la rplica. sta resolucin es notificada por el estado diario. El demandado reconvencional, tiene 6 das para contestar la reconvencin, pudiendo adoptar las mismas actitudes estudiadas anteriormente a propsito del
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Orellana Torres, Fernando. Manual de Derecho Procesal Tomo II, Procedimientos civiles ordinarios y especiales. Ed. Librotecnia. 2008. p. 219. 39 Corte Suprema. 21 de julio de 2008. Rol N 2550-2007. 40 Corte Suprema. 21 de julio de 2008. Rol N 2550-2007. 47
demandando (oponer excepciones dilatorias, contestar, allanarse, etc.). Si contesta la demanda, se provee traslado para la rplica de la demanda reconvencional que coincide con el traslado de la dplica en la demanda principal, y luego de este escrito, se provee traslado por 6 das para duplicar de la demanda reconvencional. La reconvencin, se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal, no pudindose conceder en la reconvencin aumento extraordinario para rendir prueba en el extranjero cuando no deba concederse en la cuestin principal. Ejemplo: escrito de contestacin de demanda y demanda reconvencional.
EN
LO
PRINCIPAL:
Contesta
demanda.
PRIMER
OTROS:
Deduce
demanda
reconvencional. SEGUNDO OTROS: Se tenga presente.
S. J. L. en lo Civil de Talca (1)
DIEGO ANDRS MENA NUEZ, empleado, con domicilio en calle 1 norte N78, Talca, demandado en autos sobre juicio ordinario de accin reivindicatoria, caratulados Castro con Mena, causa Rol N 85-2009, a US., respetuosamente digo: Que por este acto vengo en contestar la demanda reivindicatoria deducida en mi contra por don Felipe Eduardo Castro Rojas, ya individualizado en autos, solicitando el rechazo de la misma, con expresa condena en costas, por las razones de hecho y de derecho que paso a exponer: 1- HECHOS: - Soy dueo del predio ubicado en el fundo El Alto de la comuna de Pelarco, de una superficie de 2.500 Hectreas, que deslinda al norte con la Laguna el Sol, al sur con Ro Lircay, al oriente con Fundo el Candado, y al poniente con cerro Sal. Lo adquir mediante compraventa del 11 de enero de 2005, que se inscribi a fojas 2.510 N 100 del Conservador de Bienes Races de Talca, registro de propiedad del ao 2005. - He tenido la posesin material del predio, desde la fecha de su adquisicin, sin perjuicio de la posesin inscrita amparada por la inscripcin antes sealada, ejerciendo
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actos materiales que son propios de quien es dueo y poseedor. En igual calidad y condicin han posedo materialmente el predio los anteriores dueos. - El demandante es dueo de un predio de 400 hectreas que se ubica al oriente del inmueble de mi propiedad, tal como se desprende del plano de divisin original, del primitivo fundo el Manzano, que data de 1963. - Adems de lo anterior, el actor jams ha estado en posesin material de una superficie mayor a aquella a la que corresponde su predio, que adquiri de su padre en 1995. 2- EL DERECHO: - La accin reivindicatoria est definida en el artculo 889 del Cdigo Civil, como la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela. Los requisitos de la accin son los siguientes: 1. Que el actor sea dueo de la cosa que reivindica, 2. Que se trate de una cosa singular. 3. Que se haya perdido la posesin de la cosa, y como consecuencia de ello, no estar en posesin de la misma. En el caso de auto no se cumplen los requisitos antes sealados, toda vez que la actora no es duea de parte alguna del predio de mi propiedad, acorde con los ttulos que se detentan por una y otra parte. Dems est explicar la falta de concurrencia de los dems requiitos. As las cosas, ni cumplindose con ninguno de los requisitos que exige la ley para la interposicin de la accin ejercida, sta deber ser rechazada en todas sus partes, con costas.
POR TANTO, En mrito de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 309 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; artculo 889 y dems pertinentes del Cdigo Civil, y dems disposiciones que resulten aplicables al caso de marras, RUEGO A US. se sirva tener por contestada la demanda de accin reivindicatoria deducida en mi contra por don Felipe Eduardo Castro Rojas, ya individualizado, rechazndola en todas sus partes, con expresa condenacin en costas. PRIMER OTROS: DIEGO ANDRS MENA NUEZ, empleado, domiciliado en calle 1 norte N78, Talca, a US., respetuosamente digo:
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Que de conformidad por lo previsto por los artculos 314 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, vengo en deducir demanda reconvencional de prescripcin adquisitiva ordinaria en contra de FELIPE EDUARDO CASTRO ROJAS, empleado, domiciliado en calle 32 oriente N345, Talca, respecto del inmueble ubicado en el fundo El Alto de la comuna de Pelarco, de una superficie de 2.500 Hectreas, que deslinda al norte con la Laguna el Sol, al sur con Ro Lircay, al oriente con Fundo el Candado, y al poniente con cerro Sal, inscrito a fojas 2.510 N100 del Conservador de Bienes Races de Talca, Registro de Propiedad del ao 2005, por los siguientes fundamentos: De la relacin de hechos que se ha realizado a lo principal de esta presentacin, fluye la circunstancia que cumplo con todas las condiciones legales para que US., constate, reconozca y declare la prescripcin adquisitiva ordinaria del derecho real de dominio a mi favor del predio antes singularizado. Estas condiciones son: a) Cosa susceptible de prescripcin. En la especie es del derecho real de dominio (art. 577 del Cdigo Civil). b) Existencia de posesin. De conformidad con el artculo 2507 del Cdigo Civil, se requiere posesin regular no interrumpida para ganar las cosas por prescripcin ordinaria. Eso se ha dado, toda vez que cuento con justo ttulo y he adquirido de buena fe. c) Transcurso del plazo. La ley establece un plazo de 5 aos para los bienes races, pero si bien mi representado cuento con la posesin desde 2005, la ley autoriza para sumar a ellas las posesin de una serie no interrumpida de antecesores, que en la especie, datan de 1878. POR TANTO, En mrito de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 254, 314 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; artculos 2492, 2498, 2508 y dems pertinentes del Cdigo Civil, y otras disposiciones que resulten aplicables al caso de marras, RUEGO A US. se sirva tener por deducida demanda reconvencional de prescripcin adquisitiva en contra por don Felipe Eduardo Castro Rojas, ya individualizado, y en definitiva declarar la prescripcin adquisitiva ordinaria del predio singularizado en el cuerpo de esta demanda, con expresa condenacin en costas. SEGUNDO OTROS: Srvase SS., tener presente que designo abogados patrocinantes y confiero poder a los seores ERNESTO PRIETO FUENTES y PABLO GMEZ ABRIGO, ambos con sus patentes municipales al da, de mi mismo domicilio, con todas y cada una de las facultades establecidas en el artculo sptimo del Cdigo de Procedimiento Civil, las que se dan por reproducidas en su totalidad, una a una, quienes podrn actuar conjunta o separadamente con las mismas facultades, y firman en seal de aceptacin.
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7. Escritos de rplica y dplica (segunda fase del periodo de discusin). Rplica: El escrito de rplica est previsto con el objeto de posibilitar que el actor pueda formular y manifestar lo que estime conveniente en relacin a los planteamientos que ha formulado el demandado en su contestacin. - Limitacin: A travs de ella no se puede alterar las pretensiones que sean objeto principal del proceso (art. 312 CPC). - Plazo: art. 311 CPC. De la contestacin se comunicar traslado al actor por el trmino de 6 das. En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito (art. 312 CPC). Cabe recordar que el artculo 312 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa: "En los escritos de rplica y dplica podrn las partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y excepciones que hayan formulado en la demanda y contestacin, pero sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito. De esta manera, y de la simple lectura del escrito de dplica se observa que el recurrente, al haber perdido la excepcin dilatoria de correccin de procedimiento, trata de renovarla en esta oportunidad, plantendola como alegacin de fondo. Sin embargo, dicha tarda pretensin no guarda relacin con las acciones y defensas promovidas en los escritos de demanda y contestacin, motivo por el cual de conformidad al artculo 312 del Cdigo de Procedimiento Civil- no corresponda tramitarla y mucho menos resolver sobre ella41. Del escrito de rplica se provee traslado para duplicar, y esta resolucin se notifica por el estado diario (art. 311 CPC). Dplica: Es el escrito previsto para que el demandado pueda manifestar lo que estime conveniente en relacin a lo planteado por el demandante en la rplica. - Limitacin: En virtud del art. 312 CPC, no se pueden oponer nuevas excepciones, en caso que estas no hayan sido opuestas al momento de contestar la demanda. En este sentido, citamos parte de un fallo pronunciado por la Corte Suprema: No puede ser aceptado que en la dplica haya deducido dicha excepcin por cuanto en dicho trmite el demandado slo puede ampliar, adicionar o modificar las excepciones opuestas, sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito (artculo 312 del Cdigo de Procedimiento Civil), de modo que si no se contest la demanda, como sucedi en la especie, debe entenderse por ello que precluy el derecho de la demandada para oponer la excepcin en comento, y no
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C. de Apelaciones de Santiago. 12 de mayo de 2009. Rol N 9910-2006. 51
puede -consecuentemente- alegarse en la dplica, pues no es la oportunidad procesal para ello, debiendo recordarse que slo las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda cuando se basa en un antecedente escrito, pueden oponerse en cualquier momento del juicio42. - Plazo: Art. 311 CPC, de la rplica se da traslado al demandado por el trmino de 6 das. Ejemplo: escrito de rplica:
RPLICA.
S. J. L. EN LO CIVIL DE TALCA (1)
JUAN ARNGUIZ LEIVA, abogado, por la demandante en autos sobre juicio ordinario caratulados RIQUELME CON MUNICIPALIDAD DE TALCA, rol 98-2005, a US., con respeto digo: Que estando en la oportunidad procesal pertinente, vengo en evacuar el trmite de la rplica reafirmando lo indicado en la demanda de autos y sealando a SS., adems lo siguiente: 1. En cuanto al desarrollo de los hechos que configuran la accin desarrollada por los demandados, ellos han ocurrido como se ha indicado en la demanda, lo que en todo caso ser materia de la prueba que al efecto se rinda en la causa, en la etapa procesal pertinente. 2. Adems alega el demandado US., y por lo cual solicita el total y completo rechazo de la demanda, que los hechos en que se funda la misma no son efectivos y que los daos a los cuales se alude tampoco son efectivos, lo cual es fcilmente refutable, puesto que efectivamente don Cristian Riquelme fue atendido en el consultorio Julio Contardo el da 24 de agosto de 2004, y tal como se seal en el escrito de la demanda, ste fue atendido por la Dra. Patricia Guerrero, medico de turno, quien le diagnostic amigdalitis para lo cual le recet Penicilina Sdica ms Penicilina Benzatina y Metamizol Sdico, hechos todos ciertos, y que incluso han sido materia de sumario administrativo dentro del municipio. 3. Luego, fue la funcionaria Sra. Patricia Moraga quien le administr el medicamento por medio de la inyeccin, en donde el paciente y su familia detectaron varias deficiencias tales
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Corte Suprema. 6 de junio de 2005. Rol N 4184-03. 52
como que la aguja con la que le inyectaron el medicamento no estaba cubierta; la funcionaria tampoco aspir la jeringa una vez insertada y la colocacin del medicamento fue muy apresurada. 4. Luego de aplicar la inyeccin, la funcionaria apur a Cristian para desocupar la oficina, y fue en ese momento cuando el paciente comenz a sentir un intenso dolor en la pierna y dificultad para moverla, luego perdi el conocimiento, pero de igual forma lo mandaron a su casa diciendo que exageraba en sus malestares. 5. Todo lo anterior provoc en Cristian severos problemas que lo obligaron a volver al centro de atencin, pero ya en un estado de absoluta gravedad puesto que exista compromiso neurolgico ms edema y un agudo enrojecimiento de la zona. Luego, se le diagnostic Hematoma Post tratamiento por benzatina (que fue el aplicado por la funcionaria municipal) y fue hospitalizado de inmediato, se le practicaron una serie de exmenes y curaciones, el da 03 de septiembre al salir de alta fue a ver al doctor Cabrera quien lo vuelve a hospitalizar pues la herida tenia complicaciones y el paciente no poda caminar, finalmente lo dieron de alta el da 07 de septiembre, pero deba continuar con las curaciones hasta su total recuperacin. 6. En conclusin, don Cristian Riquelme, sufri graves complicaciones por no haberse respetado las reglas de asepsia ni el procedimiento correspondiente al momento de acudir a un centro asistencial municipal, lo que configura una falta de servicio que le ha provocado serios daos, tanto en cuanto a su salud fsica como moral. POR TANTO, y en virtud de lo expuesto en los artculos 311 y 312 del Cdigo de Procedimiento Civil, RUEGO A US., se sirva tener por evacuado el trmite de la rplica y otorgar al demandado traslado para duplicar.
8. Trmite obligatorio de conciliacin. Luego de los escritos de rplica y dplica, el legislador ordena que se efecte este trmite obligatorio, para el que las partes son citadas a una audiencia en la cual el juez, personalmente, les propone bases de arreglo para as terminar el conflicto antes dictacin de sentencia (art. 262 CPC). La conciliacin es un trmite procesal contemplado en los procedimientos civiles, mediante el cual, el juez de la causa pretende que las partes logren un acuerdo total o parcial de aquello que se discute en el juicio43.
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de la
Requisitos para que proceda la conciliacin. Que se trate de un juicio civil: excepcionalmente no procede en los siguientes juicios: juicio ejecutivo de obligaciones de dar, de hacer, y de no hacer, trmite de derecho legal de retencin, trmite de citacin de eviccin y juicios de Hacienda. Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin: por ejemplo, no se puede transigir sobre el estado civil de las personas o el artculo 2451CC que seala que la transaccin sobre alimentos futuros no vale sin aprobacin judicial. Que no se trate de los casos del artculo 313 del CPC: estos son; allanamiento de la demanda; si el demandado reconoce los hechos, pero desconoce el derecho; cuando las partes, una vez vencido el perodo de discusin, piden al tribunal que se falle el juicio sin mas trmite. Si proceden los requisitos anteriores, el tribunal citar a las partes (por cdula) para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. No obstante, este mismo artculo faculta al juez para que en cualquier estado de la causa se efecte la misma convocatoria. Resolucin judicial: Ctese a las partes a una audiencia de conciliacin, para el dcimo da contado desde la ltima notificacin, a las 10.00 horas, debiendo concurrir personalmente, o representadas por apoderados con facultades suficientes para transigir. Ante el llamado a conciliacin, pueden ocurrir tres situaciones: 1. El da del comparendo no concurre nadie, ante lo cual el secretario debe certificar el hecho, tenindose por terminada la diligencia. 2. Concurre una sola de las partes, por lo que se pone trmino a la diligencia, al ser imposible llevar a cabo la conciliacin, certificando el secretario este hecho. 3. Concurren ambas partes, lo que puede tener como consecuencia, que ellas no lleguen a un acuerdo, situacin que ser certificada por el secretario del tribunal, y el proceso seguir su curso. Si las partes llegan a una conciliacin parcial o total, se levantar un acta que de cuenta de ella, la cual deber estar firmada por las partes, por los apoderados con facultades para transigir y por el juez, autorizado por el secretario del tribunal. La conciliacin, de acuerdo a lo dispuesto en la ley, se realiza por el juez, quien acta como amigable componedor. Sin embargo, en la prctica, generalmente ser otro funcionario del tribunal quien acte en representacin del juez.
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Producida la conciliacin, sta tendr efecto de cosa juzgada, estimndose el acta de conciliacin una sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales (art. 267 CPC). De esta forma, si una parte no cumple con lo estipulado en la conciliacin, podr la parte agraviada solicitar el cumplimiento incidental, o iniciar un juicio ejecutivo. Si la conciliacin no se produjo, porque no concurrieron, una o ambas partes; o bien, concurriendo no llegaron a un acuerdo, la ley permite que el juez pueda llamar a una nueva audiencia de conciliacin, la que tendr lugar normalmente antes de la citacin para or sentencia (art. 262 CPC): Que conforme lo dispone el inciso 3 de este artculo, el llamado a conciliacin se puede realizar en cualquier estado de la causa, una vez contestada la demanda. De esta forma, el Juez a quo, no cometi infraccin alguna al llamar a conciliacin antes de dictar sentencia en primera instancia44. Si el juez no cita a las partes a conciliacin, obviando ste trmite esencial, debe el tribunal de oficio o a peticin de parte, anular todo lo obrado y retrotraer el juicio al estado de llamar a las partes a conciliacin (art. 795 N 2 CPC): La obligacin del juez de dictar la providencia destinada a producir la audiencia de conciliacin no implica que el demandante est liberado de su obligacin de que se notifique vlidamente a la demandada para que se cumpla con el referido trmite45. Ejemplo: acta de conciliacin:
Talca, a doce de abril de dos mil cinco, a la hora sealada en autos, se lleva a efecto la audiencia de conciliacin fijada para hoy, con la asistencia del abogado de la parte demandante don MATAS ORELLANA GIL y el abogado de la parte demandada don JOS PAREJA LLANOS y se procedi: Llamadas las partes a conciliacin, no se produce por ahora, toda vez que la parte demandada deja constancia que an existe una investigacin sumaria realizndose al interior del Municipio de Talca, cuyos antecedentes recopilados hasta el momento no han sido suficientes para definir una posible base de acuerdo. Se pone trmino a la audiencia firmando la parte asistente conjuntamente con el Tribunal de SS.
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C. de Apelaciones de Rancagua, 2 de septiembre de 2003. Corte Suprema. 5 de marzo de 1998. 55
Captulo IV Perodo de Prueba: Antecedentes previos. Sumario: 1. Nociones previas sobre la prueba. 2. Definicin de la prueba procesal. 3. La funcin de la prueba. 4. El objeto de la prueba. 5. El tema de prueba. 6. La carga de la prueba. 7. Fuentes y medios de prueba. 8. Sistemas probatorios. 9. Garanta constitucional del derecho a la prueba. 10. Los poderes probatorios del juez y su rol en el proceso civil. 1. Nociones previas sobre la prueba. La teora general de la prueba reviste una ingente importancia en el estudio del Derecho Procesal, debido a que constituye una manifestacin de la accin procesal, en la que se basa el juez para emitir su sentencia. De esta forma, nada sacamos con pretender el reconocimiento de un derecho si no estamos en condiciones de acreditar la existencia del hecho que le sirve de fundamento. En principio, se habla de la existencia de dos tipos de prueba, una material o extraprocesal que produce sus efectos en las relaciones jurdicas civiles, y otra procesal, que produce efectos slo en el proceso. La forma en que se lleva a efecto esta ltima, se rige por el principio de aportacin de parte, en virtud del cual la direccin material del proceso le corresponde a las partes. Ellas aportan los hechos del proceso, pueden aceptar como existentes los hechos alegados por la contraparte, los que quedan fijados para el juez y determinan en cada caso los hechos en que va a recaer la prueba46. En lo referente a la actividad probatoria, es posible afirmar que la prueba es propia de los procesos declarativos, no existiendo en el proceso de ejecucin o apremio. En los procesos declarativos, la causa de pedir de la pretensin es normalmente hechos que se ajustan al supuesto fctico de la norma cuya consecuencia se pide. El bien
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Una corriente de pensamiento procesal, conocida bajo el nombre de publicismo, sostiene que si bien las partes deben aportar los hechos, ello no ocurre con la prueba de los mismos, pudiendo el juez determinar los medios de prueba que deben rendirse. As, los poderes del juez en el proceso aparecen fortalecidos por sobre las garantas de las partes, siendo ello una expresin del predominio que el poder estatal tena en la sociedad. 56
jurdico concreto solicitado por el actor solo podr ser concedido por el juez si los hechos constitutivos se consideran existentes despus de llevada a cabo la actividad probatoria, o sea, si la causa de pedir se declara probada. A su turno, en el proceso ejecutivo la causa de pedir de la pretensin es siempre un ttulo ejecutivo (no hechos). El ejecutante no requiere alegar nada distinto al ttulo, y por ello, no necesitar realizar actividad probatoria47. Como lo pone de manifiesto Carocca, el desarrollo de la accin y de la jurisdiccin en la produccin de la prueba, da origen y exige estudiar, una serie de temas, los ms importantes de los cuales son: a) b) Decidir sobre qu recae la prueba, vale decir, aquello que se prueba, lo que da Establecido lo anterior, se requiere determinar qu es lo debe probarse en un origen a la determinacin del "objeto de la prueba". juicio concreto o, lo que es lo mismo, cundo se requiere la actividad probatoria, lo que conduce al tema de la "necesidad de la prueba" o tema de prueba. c) El "perodo de prueba" es una expectativa que se ofrece a las partes en el desarrollo del juicio. Por lo tanto, corresponde en principio a las partes la iniciativa para utilizar dicha expectativa, solicitando que se abra el perodo correspondiente, sin perjuicio de que en nuestro procedimiento civil declarativo ordinario de mayor cuanta, sea tambin reconocida al juez la facultad de decretarla de oficio, a travs de las medidas para mejor resolver. Esto obliga a estudiar el tema del "recibimiento de la causa a prueba". d) Recibida la causa a prueba, se abre un perodo de una determinada duracin dentro del cual deber desarrollarse la actividad probatoria, aunque en nuestro procedimiento civil no siempre ocurre as, ya que se puede rendir prueba antes o despus de ese trmino. Este perodo es el que se conoce como "trmino probatorio". e) La actividad probatoria consiste en incorporar al proceso instrumentos, personas o mecanismos capaces de producir afirmaciones de hecho, que puedan compararse con las realizadas inicialmente por cada parte en los escritos de alegaciones. Aqullos son los que constituyen las "fuentes de prueba". f) Los instrumentos, personas o mecanismos capaces de producir nuevas afirmaciones en el proceso, deben ser incorporados a ste, mediante determinadas vas, enumeradas y reglamentadas en el procedimiento legal, que son las que se conocen como "los medios de prueba". g) Las partes, una vez abierto el perodo probatorio, deben indicar en concreto de qu medios de prueba piensan valerse. La relacin de dichos medios es lo que constituye la "proposicin de la prueba".
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Para declarar el derecho, el juez debe verificar la concurrencia del supuesto fctico previsto en la norma invocada por el actor; en cambio, para ejecutar, el juzgador solo debe controlar que el ttulo acompaado tiene el carcter de ejecutivo. Por ello, la prueba que podra rendirse ante la oposicin del ejecutado implica que no se est ejecutando el derecho, sino que se est juzgando la concurrencia de la causal de oposicin alegada por el demandado, lo que ser necesario para iniciar o continuar con la ejecucin. 57
h) i)
Luego de propuestos los medios de prueba, el juez debe decidir sobre su Enseguida, tiene lugar la "prctica de la prueba" propiamente tal, es decir, la
procedencia, dando origen a la "admisin de la prueba". realizacin de la actividad de produccin de las diversas fuentes de prueba propuestas por cada una de las partes. j) Conocidas las pruebas por el juez, tienen lugar las complejas operaciones de apreciacin y estimacin de los resultados probatorios, originando la " valoracin de la prueba", segn diversos sistemas normativos existentes. Con ello se depuran los resultados probatorios fijando los elementos fcticos en que se ha de apoyar la sentencia. k) Y, por ltimo, en el caso de que un determinado hecho no resulte probado, se establece a quin ha de perjudicar la falta de prueba, mediante un sistema de reglas al respecto, originando el tema de la "carga de la prueba". 2. Definicin de la prueba procesal. En sentido general y lgico probar es demostrar la verdad de una proposicin. Jurdicamente esto se restringe a la demostracin por los medios que la ley establece, de un hecho que ha sido controvertido y que es fundamento del derecho que se pretende. Lo sealado corresponde a la prueba judicial o procesal que es la nica que pueden recibir los tribunales; y se traduce en la prctica, en una labor de confrontacin de parte del juez de la verdad de las aseveraciones de los litigantes en relacin con los medios de prueba suministrados para acreditarla. Segn el profesor Montero Aroca la prueba es la actividad procesal que tiende a alcanzar la certeza en el juzgador respecto de los datos aportados por las partes, certeza que en algunos se alcanza del convencimiento psicolgico o subjetivo del juez, y en otros, de las normas legales que fijan los hechos. Por su parte, siguiendo el postulado de Carocca, la prueba es la actividad de comparacin entre las afirmaciones efectuadas por las partes en sus alegaciones y otras afirmaciones emanadas de terceras personas, destinadas a formar el convencimiento del juzgador. Sin perjuicio de lo anterior, es pertinente tener presente, siguiendo al profesor Meneses, que la nocin de prueba puede ser entendida de tres maneras, las que se encuentran ntimamente ligadas entre s, a saber: la prueba judicial se produce a partir de una serie de actuaciones ejecutadas en el proceso (prueba como actividad); se apoya en los elementos que se aportan a la causa (prueba como medio); y se dirige a la obtencin de una conclusin sobre los hechos por parte del juzgador (prueba como resultado)48.
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Meneses Pacheco, Claudio, Fuentes de prueba y medios de prueba en el proceso civil en Revista Ius et Praxis, Universidad de Talca, Ao 2008, N 2, p. 48. 58
Caractersticas. La prueba es una actividad procesal, llevada a cabo, en este caso, en un proceso civil. La actividad probatoria solo se refiere a las afirmaciones controvertidas por las partes luego de los actos de alegacin. La actividad probatoria es verificadora. La ley regula la forma en que se realiza la actividad probatoria, los requisitos personales de quienes intervienen, el contenido de los actos probatorios y su eficacia. La prueba busca obtener certeza de las afirmaciones de las partes, ya sea, objetiva o subjetiva. Esta certeza, eso s, no puede obtenerse de cualquier forma, sino que slo a travs de los mecanismos que el legislador establece. Consecuencia de ello es la exclusin de las llamadas pruebas ilcitas. Naturaleza jurdica de las normas relativas a la prueba, (materiales y procesales). El origen de esta clasificacin se encuentra a comienzos del siglo XIX, a partir de la concepcin de juristas franceses, esta idea plantea que dentro de la prueba se puede distinguir entre normas materiales y procedimentales. De las primeras formaran parte las normas referidas a la admisibilidad y valoracin de las pruebas, mientras que el procedimiento de rendicin sera de carcter procesal. Esta distincin serva para determinar la norma aplicable a un caso concreto, ya que en materia de ley procesal siempre se aplicaba la norma nacional del juez, lo que ocurra respecto de la ley material. Esta concepcin influenci a gran parte de los cdigos europeos, y se mantuvo hasta el siglo pasado en la legislacin italiana y espaola, por medio de la cual se traspas y mantiene hasta hoy en el ordenamiento jurdico chileno. Empero, la distincin entre normas probatorias procesales y materiales no es para nada clara. De esta forma, las normas que hacen referencia a una actividad que se desarrolla en el proceso son evidentemente procesales, pero ello no las priva de que puedan tener efecto en el campo de la relaciones jurdicas materiales, v. gr. el artculo 1710 del Cdigo Civil, que indica que no se le admitir la prueba de testigos al que demanda una cosa cuyo valor sea superior a 2 unidades tributarias mensuales. En suma, ser una cuestin que deber ser definida caso a caso. 3. La funcin de la prueba. A. La renuncia a la verdad. Tradicionalmente se sostuvo -durante los siglos XIX y XX- que la funcin de la prueba era el descubrimiento de la verdad, sin embargo, hoy se reconoce que esa es una aspiracin demasiado ambiciosa. En este sentido, puede atenderse al hecho que el juez
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debe verificar aquellos hechos controvertidos que han sido afirmados por las partes en el proceso, y que en esa tarea debe ajustarse a los elementos probatorios que (de acuerdo al procedimiento legal) le hayan hecho llegar las partes, razones ms que suficientes para entender que la verdad no est al alcance de la prueba procesal49 La doctrina distingui entre la bsqueda de la verdad material (en los procesos penales) y verdad formal (en los civiles), pero Carnelutti destruy dicha concepcin alegando que la verdad es solo una, de modo que para ser tal debe haber una coincidencia entre la verdad material y la formal.
B. Las funciones complementarias. a) Fijar hechos. La ley fija sistemas para que el juez proceda a la fijacin formal de los hechos controvertidos. b) Convencer al juez. La prueba es un conjunto de operaciones por medio de las que se trata de lograr la conviccin del juez. c) La certeza. La prueba se vincula con la certeza de las afirmaciones de hechos realizadas por las partes. Esta puede lograrse: - Se excluyen de la prueba aquellos hechos sobre los que existe conformidad de las partes. - La ley establece las normas de valoracin de la prueba, con lo que se configura la certeza independientemente del criterio subjetivo del juez. Por ello podra hablarse de certeza objetiva. - Otras veces la certeza se pone en relacin con el convencimiento subjetivo del juez, quien puede conceder a un medio probatorio el valor que estime oportuno (certeza subjetiva). Esto ocurre con el sistema probatorio fundado en la sana crtica, en el que sin embargo el juez debe exponer los motivos que lo llevaron a formar su conviccin. 4. El objeto de la prueba. Se refiere a las realidades que en trminos generales y abstractos pueden ser probadas, vale decir, todo aquello que las normas jurdicas puedan establecer como supuestos fcticos de los que se deriven consecuencias jurdicas. Esta nocin tambin
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Dicha afirmacin tiene amplia acogida en el estudio moderno de la prueba, sin embargo, existen opiniones disidentes, como la del profesor Bordal, quien seala que renunciar al valor verdad es renunciar a hacer justicia en un Estado de Derecho, de esta forma la conviccin del juez debe referirse a determinados hechos que deben haber acaecido en el sustrato material o extraprocesal y que, por definicin son histricos (). El proceso no puede alejarse de la verdad histrica. 60
incluye a las normas mismas, ya que nada impide que sobre ellas recaiga tambin la prueba. La pregunta que se origina es Qu puede probarse? Principalmente, los hechos son los que deben ser probados en el proceso, pero en ciertos casos, el objeto de la prueba tambin se puede referir a las normas jurdicas y las mximas de la experiencia. Hechos. Doctrinariamente se ha discutido acerca de si se prueban los hechos o las afirmaciones de los mismos llevadas a cabo por las partes en el proceso, pero como ya se ha explicado, el objeto de prueba se encuentra referido a los hechos o supuestos fcticos establecidos por una norma material, de los que se derivan efectos jurdicos. Por hechos debemos entender aquellos acontecimientos y circunstancias concretas determinadas en el espacio y en el tiempo, pasados y presentes, del mundo exterior y de la vida humana, que el derecho objetivo a convertido en presupuesto de un efecto jurdico (Rosenberg)50. Norma y hechos en el proceso. Conocimiento judicial de la norma. El juez tiene el deber de conocer las normas, sin que importa de qu forma obtuvo ese conocimiento (iura novit curia). Esto tiene como consecuencia: - Los fundamentos jurdicos contenidos en la demanda o en la contestacin no forman parte del objeto del proceso ni vinculan al juez a la hora de estimar o desestimar la pretensin, ya que para ello puede acudir a normas no invocadas por las partes. - El juez no puede desatender una norma existente aunque no haya sido aducida por ninguna de las partes, ni dar por existente una norma invocada por las partes, si ella realmente no existe. - El sistema jurdico permite que algunos casos se pruebe el contenido del derecho, como ocurre con la costumbre o la existencia y autorizada interpretacin del derecho extranjero. Desconocimiento judicial de los hechos. El juez tiene que estar a lo que sealen las partes en el proceso, sin que pueda usar el conocimiento privado que pueda tener de los hechos de la causa, ya que le est vedado ser a la vez juez y testigo, dada la
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En consecuencia, dentro de los hechos se comprenden: a) todo lo que puede representar una conducta humana, los sucesos o acontecimientos, los hechos y los actos humanos involuntarios o voluntarios, individuales o colectivos, sus circunstancias de tiempo, lugar y modo; b) todos los hechos de la naturaleza, es decir, aquellos en los que no interviene la voluntad humana; c) las cosas u objetos materiales y los lugares, es decir, todos los aspectos de la realidad material, ya sean o no producto del hombre o que la actividad humana haya incidido o no sobre ellos la actividad humana; d) la propia persona humana en su realidad material puede ser objeto de prueba, respecto a lo que se refiere a su existencia como a sus condiciones fsicas y mentales, aptitudes y cualidades; e) los estados psquicos o internos del hombre, ya que si bien no tienen realidad material, han de ser objeto de prueba cuando las normas jurdicas los establecen como presupuestos de consecuencias o efectos jurdicos. 61
incompatibilidad de funciones que se establecen en el proceso, y la posible afectacin de la contradiccin entre las partes. Esto supone que: - Los fundamentos de hecho constituyen un elemento esencial de la demanda, ya que sin ellos el rgano jurisdiccional no podra llevar a cabo su funcin. - Los hechos no afirmados, al menos por una de las partes, no existen para el juez. Las partes delimitan el mbito fctico del proceso, ya sea positiva o negativamente (no haciendo referencia ninguna de ellas a algn hecho o afirmando las dos los mismos hechos). - Son hechos controvertidos los afirmados por una de las partes y no admitidos por la otra, de modo que solo respecto de ellos cabe que el juzgador cuestione su real existencia. Normas jurdicas. Como se explic, el principio iura novit curia implica que el juez tiene la obligacin de conocer el derecho, a diferencia de lo que ocurre con los hechos. Empero, es evidente que la obligacin que el juez tiene de conocer el derecho se refiere exclusivamente al Derecho interno, escrito y general, pero no al Derecho extranjero o la costumbre. stos deben y han de ser objeto de la prueba en el proceso, y por lo tanto, se ven afectados por las reglas de la carga de la prueba, con la consecuencia de que su no probanza no podr ser incluida en el deber de los jueces de conocer el derecho por ms que se trate de normas. Mximas de la experiencia. Son "definiciones o juicios hipotticos de contenido general, desligados de los hechos concretos que se han de juzgar en el proceso, procedentes de la experiencia, pero independientes de los casos particulares de cuya observacin se han inducido y que, por encima de esos casos, pretenden tener validez para otros nuevos" (Stein). Lo relevante es que esta amplia concepcin de las mximas de la experiencia implica que pueden integrar tanto el supuesto de hecho como la consecuencia jurdica, es decir, los dos elementos que configuran una norma jurdica material. En este sentido, son objeto de prueba cuando sirven para determinar si existi o no un hecho, para determinar si ste es imposible, para apreciar el vnculo entre el indicio y el hecho presumido o para valorar el hecho. Las mximas de la experiencia subyacen en expresiones como usos mercantiles, portabilidad o intervencin quirrgica, que se caracterizan por: a. Formar parte del supuesto fctico de la norma sin ser hechos, sino que conceptos. Por ello, para efectos de prueba, pueden ser tratados como hechos. b. Su importancia ha ido en aumentos gracias a que las leyes se han hecho ms tcnicas o especializadas.
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c.
No todas las mximas de la experiencia necesitan de prueba, ya que muchas de ellas son conocidas por un hombre de cultura media, y obviamente, tambin por el juez.
5. El tema de prueba. Dice relacin con lo que debe probarse en un proceso concreto. La pregunta aqu es Qu debe probarse? Las respuestas son dos: i. Concreta: es lo que debe probar el actor para que el juez acoja la pretensin interpuesta, o el demandado, para que el juez dicte una sentencia absolutoria, alegaciones que cada parte haya realizado en el proceso. ii. General: hace referencia a clases o tipos de hechos que deben probarse en los procesos concretos. As, por ejemplo, no se prueban los hechos no controvertidos. A este tema se le denomina la necesidad de prueba. El principio de aportacin de parte determina que slo las partes pueden hacer afirmaciones de hechos en el proceso, teniendo la direccin material del mismo y la carga de la afirmacin. Ello supone: 1. La prueba ha de referirse nicamente a los hechos aportados por las partes al proceso, no a otros. No puede atender a hechos que las partes han estimado conveniente no afirmar en el proceso; 2. La prueba debe referirse a hechos que se vinculen con la tutela que cada una de las partes espera obtener en el proceso. 3. La prueba ha de referirse a afirmaciones de hechos realizadas en la oportunidad procesal pertinente, antes de que opere la preclusin de alegaciones. 4. De los hechos afirmados oportunamente por las partes, la prueba tendr lugar solo en relacin con los hechos controvertidos. Necesidad de prueba. Segn lo apuntamos recin, este asunto responde a la pregunta Qu debe probarse? Teniendo especial consideracin en el principio de aportacin de parte, aquello que debe probarse est integrado por las afirmaciones de hecho realizadas por las partes, de cuya certeza depende que el juez aprecie la consecuencia jurdica correspondiente. Hechos afirmados que requieren prueba: controvertidos, sustanciales y pertinentes. Las afirmaciones de hecho efectuadas por las partes en sus respectivos escritos en el periodo de discusin, deben probarse, siempre que sean controvertidos por las es decir, las afirmaciones de las partes relativas a los hechos. En concreto, esto depender de las
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afirmaciones de la contraria, y revistan adems el carcter de sustanciales y pertinentes, los cuales constituyen el thema probandi (art. 318 CPC). Hechos contradictorios: No basta con una controversia tcita o implcita, sino que se requiere que sean explcita y expresamente contradichos, no en cualquier momento, sino que exclusivamente en los escritos de las alegaciones. Hechos Substanciales: Se requiere, adems de ser controvertidos los hechos, que estos sean esenciales para resolver la cuestin. Se consideran tales, aqullos sin los cuales no se pueda pronunciar la decisin del asunto controvertido, de modo que necesariamente el juez debe darlos o no por acreditados para pronunciar su sentencia definitiva. Hechos Pertinentes: Se trata de aquellos hechos que son tiles para la decisin del conflicto. Sobre las partes recae la carga de realizar las afirmaciones de hechos en el proceso. Ante ellas puede ocurrir que: 1. Todos los hechos afirmados por una de las partes hayan sido admitidos por la otra, de manera que no habrn hechos controvertidos en la causa, por lo que el proceso se reduce a una cuestin puramente jurdica. Se procede a la dictacin de la sentencia sin que sea necesario que las partes realicen otra actividad procesal. 2. Todos o algunos de los hechos afirmados por las partes han sido negados por la otra, o sta ha manifestado afirmaciones contradictorias con ellos. En este caso, sobre el juez pesa el deber de resolver dicha disputa, no pudiendo excusarse de dicha misin. Sin embargo, el juez no se encuentra en plena libertad para investigar los hechos, sino que el legislador ha establecido una serie de reglas para desarrollar esa actividad. De esta forma, se ha determinado que el juez debe limitarse a verificar los hechos, usando los elementos probatorios que han propuesto las partes y usando el procedimiento establecido para ello. Debemos tener presente que: o o El juez verifica nicamente aquellos hechos que han sido controvertidos por las partes. Los elementos de verificacin son los que proponen las partes, cuya determinacin no es solo una carga para ellas, sino que tambin un derecho. El juez puede rechazar un medio de prueba propuesto por las partes, pero no puede usar uno no propuesto por ellas. Sin embargo, en la legislacin chilena se le entrega un pequeo mbito de iniciativa en esta materia, en lo que respecta a las medidas para mejor resolver, la inspeccin personal del tribunal (art. 403 CPC) y el informe de peritos (art. 412 CPC). La actividad verificadora debe llevarse a cabo de acuerdo al procedimiento establecido por la ley, que veremos en un acpite posterior.
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Hechos no necesitados de prueba. En principio, podra ser que todos los hechos afirmados por las partes oportunamente, que guarden relacin con la tutela judicial solicitada, son tema de prueba. Sin embargo, esto tiene una serie de excepciones: Hechos no controvertidos. Estos son los hechos afirmados por ambas partes, o afirmados por una y admitidos por la otra. Como se ha sealado anteriormente, estos hechos no podrn formar parte del tema de prueba, ya que el juez debe darlos por ciertos en el proceso. Los hechos notorios. No requieren de prueba los hechos que gocen de notoriedad. Se entiende por aqullos a los hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura propia de un grupo social en el tiempo en que se produce la decisin judicial, incluyendo al juez (Calamandrei). Consecuencias: - No es necesario que el hecho sea conocido por todo el mundo, toda vez que los hechos notorios est sujetos a limitaciones de tiempo y espacio. Por eso se habla de notoriedad universal, nacional, regional, local y judicial. - No es necesario que el hecho sea conocido por todas las personas de la zona geogrfica respectiva, sino que basta con aquellas que tengan un grado de cultura medio, entre las que se encuentra el juez. La carga de su alegacin. - Afirmacin del hecho. En cuanto a esto cabe distinguir: 1. Cuando el hecho es de aquellos en que la parte funda su peticin, su afirmacin es imprescindible para que sea considerado por el juez. La innecesariedad de prueba del hecho notorio no debera afectar a la carga de su alegacin. Esto quiere decir que sobre las partes sigue recayendo la carga de afirmar el hecho por ms notorio que sea. 2. Cuando el hecho es accesorio, no determinante para la pretensin de la parte, nada impide que el juez de oficio pueda apreciar su existencia. - Afirmacin de notoriedad. La notoriedad es un elemento accesorio del hecho, no esencial. Por ello, puede ser tenida en cuenta de oficio por el juez. Sin embargo, hay que poner atencin en ciertos casos en que la notoriedad no es una caracterstica del hecho, sino que el supuesto fctico de una consecuencia jurdica, v. gr. el artculo 200 del Cdigo Civil, que habla de la posesin notoria de la calidad de hijo. - Notoriedad judicial. Se refiere a los hechos conocidos por el juez a raz de su actividad profesional o de procesos anteriores de los que conoci jurisdiccionalmente. Por el
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contrario, si el conocimiento del juez proviene de una actividad extraprofesional, ste no puede quedar excluido de la necesidad de prueba. El asunto est en definir que condiciones debe cumplir la notoriedad judicial para que se le d idntico tratamiento que a los hechos notorios en general. En efecto, la nica diferencia entre la notoriedad judicial y la comn, es el mbito en que se produce el conocimiento. Por ello, debera estar limitada a hechos que sean conocidos por todos los jueces, abogados y procuradores que ejerzan su profesin en un mbito judicial determinado, no slo por un juez en un proceso. Si as fuera, se transgredira el principio contradictorio. - La declaracin de notoriedad. Al momento que el juez determina cules son los hechos necesitados de prueba, al menos en teora, est tcitamente dejando establecidos los hechos notorios sobre los que no deber rendirse prueba. En este sentido, nuestra legislacin no contempla la obligacin del juzgador de llevar a cabo una declaracin a este respecto. En suma, sern las partes las que debern controlar el contenido de la interlocutoria de prueba para ver si satisface o no las exigencias planteadas. Los hechos favorecidos por una presuncin legal. Las presunciones parten de la base de que podra ser muy difcil probar directamente el hecho que causa una determinada consecuencia jurdica, por lo que se establece esta prueba indirecta. En toda presuncin legal hay uno o ms indicios (hecho base o indiciario), y un hecho presumido, de modo que la ley seala que probado el indicio se entender existente el segundo, que es el supuesto fctico de la consecuencia jurdica. Como puede apreciarse, las presunciones legales no relevan de toda necesidad probatoria, sino que cambian el hecho a probar. La prueba sigue siendo necesaria. La prueba del derecho. Como analizamos anteriormente, el principio iura novit curia obliga a que los jueces y tribunales apliquen el derecho vigente. No obstante este principio ha de alcanzar, como es lgico, al derecho nacional vigente. El juez no tiene por qu conocer ni el derecho extranjero, ni el derecho histrico no vigente, ni la costumbre cuando est establecida como fuente del Derecho, ni el derecho estatuario no general, aunque ello no excluye que lo conozca. Valga aclarar, que la prueba del derecho se somete a reglas distintas que las establecidas a propsito de los hechos. 1. Generales. - No se prueban las afirmaciones de derecho realizadas por las partes, ya que ellas existirn o no independientemente de su alegacin. En este aspecto no tiene importancia el principio de aportacin de parte.
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- Si las dos partes afirmaron la existencia de una norma, o la alegada por una es admitida por la otra, ello no acarrea el efecto de que la norma se convierta en existente para el juez. - Las normas jurdicas son tema de prueba slo si no son conocidas por el juez, quien puede tener en cuenta su conocimiento privado, cualquiera sea su fuente. - La parte debe probar su contenido y vigencia por los medios de prueba normales. En este sentido, el artculo 411 del Cdigo de Procedimiento Civil indica que podr recibirse informe de peritos relativo a puntos de derecho contenidos en una legislacin extranjera. - La prueba del derecho puede ser una actividad investigadora ms que verificadora. - Si el juez va a aplicar una norma jurdica no alegada por las partes del juicio, debera conceder a stas la posibilidad de argumentar a su respecto. 2. La costumbre. Se debe probar en los casos en que adquiere el carcter de norma jurdica en nuestro derecho, esto es, cuando la ley se remite a ella (materia civil: art. 3 CC), incluso a falta de ley (materia comercial, art. 4 C.Co). Tratndose de la prueba de la costumbre, los medios usuales sern la documental y la pericial. 3. El derecho extranjero. Respecto del derecho extranjero se deber probar su existencia, contenido y aplicacin, por lo que normalmente la sola disposicin de un artculo de una ley o cdigo no ser suficiente. Stein sostuvo que el juez, si bien no est obligado a conocer el derecho extranjero o la costumbre, si est facultado para adoptar de oficio las medidas oportunas para adquirir su conocimiento. Existe, pues un deber de investigacin del Juez correlativo al deber de las partes de apoyar la indagacin del rgano judicial, de modo que al contrario que en la prueba de las afirmaciones de hecho, las partes cumplen aqu una funcin ms parecida a la de colaboradores del rgano judicial a quien no le puede ser indiferente errar en la aplicacin de una parte de otro ordenamiento jurdico que puede desconocer. La prueba de las mximas de la experiencia. Dado que las mximas de la experiencia son reglas o conceptos, no hechos, se encuentran en una situacin diferente a la prueba de las afirmaciones de hechos de las partes. En este sentido, puede hacerse extensivo a las mximas de la experiencia lo establecido para la prueba del derecho. As: No necesitan de prueba si ellas forman parte de la cultura comn de las personas de cierto nivel cultural, entre las que se cuenta el juez, por lo que ste las puede aplicar de oficio.
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Cuando las mximas sean especializadas, de modo que el juez no tenga conocimiento de ellas, deben probarse a travs de la prueba pericial correspondiente. Se recomienda realizar esta pericia aun en el caso que el juez tenga conocimiento de la mxima, ya que los magistrados de segunda instancia podran carecer de ese conocimiento.
Es preciso sealar que las mximas de la experiencia se diferencian de los hechos notorios en que pertenecen a campos muy distintos: las mximas son conceptos abstractos que no requieren que las partes las afirmen en el juicio, a diferencia de los hechos notorios, que son hechos concretos necesitados de afirmacin en el proceso respectivo.
6. La carga de la prueba. El principio de aportacin de parte. Las preguntas que surgen en este apartado son: quin debe probar? y para quin se prueba? En principio, las respuestas saltan a la vista: deben probar las partes para lograr la conviccin del juzgador. En relacin con el deber de las partes de probar en juicio, esto se vincula con el principio de aportacin de parte, toda vez que: 1.- En el proceso civil, sobre las partes recae la carga de aportar los hechos (afirmar los supuestos fcticos). 2.- En el proceso civil, sobre las partes recae la carga de probar los hechos afirmados. Sin embargo, es necesario distinguir: a. Las partes determinan, al menos en principio, las fuentes de prueba que se incorporarn al proceso. Ejemplo, el actor decide si hace referencia a un contrato escrito en su demanda. b. A diferencia de ello, se seala que no es de la esencia del proceso civil que las partes determinen los medios de prueba a utilizar para incorporar las fuentes de prueba al proceso, ya que ello tambin podra ser resorte del juez de la causa. Ejemplo, si el actor hace referencia a un contrato escrito en su libelo, pero luego no lo incorpora por el medio de prueba al efecto, el juez, gracias al conocimiento adquirido a travs de la declaracin del demandante, podra ordenar que el documento se incorpore al proceso como medida para mejor resolver. El principio de adquisicin procesal. La carga de la prueba puede ser entendida de dos formas, esto es, como la determinacin de qu parte debe sufrir las consecuencias de que en el juicio no se haya
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probado un hecho determinado; o como el establecimiento de qu parte se encuentra en la necesidad de probar un hecho determinado Lo importante es tener presente que el asunto de la carga de la prueba slo toma relevancia cuando un hecho no ha resultado probado en el juicio, ya que en caso contrario, estando probado el hecho por cualquiera de las partes del litigio, se entiende probado para todas ellas, ya que ser un hecho de la causa. En este sentido, siguiendo a Chiovenda -quien se refiri al principio de adquisicin procesal- los efectos o resultados de las actividades procesales llevadas a cabo por las partes en el proceso, producen sus efectos respecto de todas ellas, esto es, al conjunto del proceso. As, si los efectos del acto realizado por una parte son beneficiosos para la otra, esta ltima puede valerse de ellos. Si un hecho ha sido probado en el proceso, es indiferente para el juez cul de las partes lo ha probado, ya que las pruebas practicadas son del proceso. La nocin de carga procesal. En un comienzo, la nocin de carga de la prueba se identific con la de obligacin de prueba o necessitas probando, y solo en el siglo XIX fue reemplazada por la de onus probandi, cuando se alcanz el concepto moderno de carga procesal. La idea de carga se debe a los juristas Goldschmidt y Carnelutti. Para el primero de ellos el proceso debe ser entendido como una situacin procesal, en que los vnculos entre las partes del pleito no son derechos ni obligaciones, sino que expectativas o posibilidades. De este modo, la carga responde a la necesidad de realizar un acto para prevenir un perjuicio procesal. Por su parte, Carnelutti distingua entre carga y obligacin sosteniendo que la carga implica que la no realizacin del acto hace perder los efectos tiles del mismo, estando referida a un inters propio (la parte realiza o no el acto atendiendo a su propio inters); en cambio, el incumplimiento de una obligacin acarrea una sancin jurdica, toda vez que implica la tutela de un inters ajeno. En el proceso civil, los actos procesales no son vistos como obligaciones para las partes, sino que son meramente potestativos para ellas. Es as como su realizacin ocasiona consecuencias beneficiosas para ellas, siendo perjudiciales los efectos que se generan por la no realizacin del acto. En esta perspectiva, si a una parte le corresponde llevar a cabo un determinado acto procesal, en ningn caso nace para la contraparte un derecho para exigir la realizacin del acto. La carga de la prueba en particular. Una vez que el proceso llega al punto en que el juez debe proceder a la dictacin de la sentencia, respecto de las afirmaciones de hechos realizadas por las partes, se pueden dar tres posibilidades: 1. Que se determine que el hecho afirmado por la parte existi, toda vez que la actividad probatoria produjo esa certeza en el juzgador.
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2. Que se pruebe la no existencia del hecho, generndose esa certeza en el juez. 3. Que la existencia o inexistencia del hecho afirmado por la parte no ha podido ser probada. La doctrina de la carga de la prueba se torna operativa cuando nos encontramos ante el tercer caso, ya que en los dos primeros, con independencia de la parte que ha realizado la prueba, el tribunal deber dar por probado el hecho, ya sea en su existencia como en su inexistencia. Las reglas de distribucin de la carga de la prueba buscan, ms que determinar qu hechos deben ser probados por cada parte, fijar las consecuencias de la falta de prueba de un hecho, especficamente, a qu parte afectar esa circunstancia. Esta doctrina produce efectos respecto de dos sujetos en dos momentos procesales distintos: a. Al momento de la dictacin de la sentencia, y ante un hecho no probado, le sirve al juez para establecer cul de las partes debe sufrir las consecuencias de la falta de prueba. El juez no lleva a cabo una funcin distribuidora de la carga de prueba entre las partes durante el proceso, y si un hecho est acreditado, no debe importarle cul de las partes lo prob. b. Durante la etapa probatoria, la doctrina sirve para que las partes sepan cul de ellas debe probar una determinada afirmacin de hecho. La bsqueda de una regla general. Existen varias posturas e intentos por establecer una regla general que sirva para determinar cual de las partes debe asumir las consecuencias de una afirmacin de hecho que no haya resultado probada en el juicio. A saber: a. Las mximas romanas. Las frmulas romanas como Ei incumbit probatio qui dicit, non qui negat (la prueba incumbe a aqul que afirma, no al que niega) o reus in excipiondo fit actor (el demandado que se excepciona o defiende se convierte en actor para efectos de probar su defensa) pretendan solucionar casos concretos, no establecer reglas de general aplicacin. Fueron los glosadores los que pretendieron hacerlas extensivas, y en ese momento qued de manifiesto su insuficiencia. As, la frmula negativa non sunt probanda (la negativa no debe ser probada) que debe ser entendida correctamente como referida al caso que el demandado se limite a negar los hechos afirmados en la demanda, se extendi errneamente a todos los hechos negativos, los que supuestamente no deberan ser probados, pero existen ejemplos en que una norma jurdica hace depender un efecto de un hecho negativo, como es el caso del artculo 269 del Cdigo de Procedimiento Civil. Luego, los hechos negativos tambin pueden estar necesitados de prueba, sin perjuicio que en esos casos se permita probar hechos positivos de los que se pueda colegir la existencia del hecho negativo. b. Clases de hechos. Asumido el hecho que no poda aplicase las mximas romanas, se busc distribuir la carga probatoria de acuerdo a las clases de hechos. En efecto, se
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atribuy al actor la necesidad de acreditar los hechos constitutivos, y por su parte, al demandado, los hechos impeditivos, extintivos y excluyentes. El problema surge al determinar la naturaleza de un hecho, toda vez que ella no es absoluta. c. Las condiciones generales y especficas. Esto est referido a las condiciones de las relaciones jurdicas, de manera que al demandante se le asigna la carga de probar slo las condiciones especficas, como sera la cosa y el precio en contrato de compraventa. A su turno, al demandado debera imponerse la carga de acreditar que las condiciones generales no concurrieron al nacimiento de la relacin jurdica, como asimismo de los hechos que en su apreciacin hayan influido en el desarrollo de dicha relacin. El problema que queda de manifiesto en esta postura es la dificultad de establecer si una condicin es general o especfica. Por ello, tambin se plante que esta teora se entendera mejor si se enfocara desde la normalidad y anormalidad. En efecto, el demandante debera estar exento de probar lo normal de las relaciones jurdicas, debiendo el demandado probar lo anormal, si lo alega (como sera que la promesa de entregar una determinada cantidad de dinero se hizo en broma). d. El supuesto fctico de la norma favorable. Esto busca hacer recaer la carga de probar el supuesto fctico de una norma en la parte que pretende beneficiarse de dicha norma jurdica. En sntesis, primero deber afirmar, y luego probar los hechos que forman parte del supuesto fctico afirmado. Lo importante es la posicin de la parte frente a la norma. Echanda lo sintetiza de la siguiente forma: A cada parte le corresponde la carga de probar los hechos que sirven de presupuesto de la norma que consagra el efecto jurdico perseguido por ella, cualquiera que sea su posicin procesal. Como puede apreciarse, la bsqueda de una regla nica, general y abstracta sobre la distribucin de la carga probatoria no ha tenido el xito esperado, de modo que la doctrina ha terminado por sostener que la carga de la prueba debe fijarse respecto de cada pretensin, o sea, no ser posible establecer normas generales en este sentido, sino que habr que estar a las particularidades de cada caso concreto.
7. Fuentes y medios de prueba. La pregunta que surge en esta seccin es: Con qu se debe probar? La respuesta generalmente aceptada es: con los medios de prueba. Nuestra legislacin ofrece una enumeracin taxativa de los medios de prueba admitidos en el proceso civil (lo que, valga la aclaracin, no se da en los procedimientos especiales, como familia o laboral), contenida en el artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe:
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Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son: Instrumentos; Testigos; Confesin de parte; Inspeccin personal del tribunal; Informes de peritos; y Presunciones. A su turno, existe una norma de similar contenido, en el inciso 2 del artculo 1698 del Cdigo Civil, que indica: Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez.51 Distincin conceptual. Las alegaciones o afirmaciones de hechos que hacen las partes en el proceso deben ser probadas mediante elementos que preexisten al proceso y que se introducen en l en la fase probatoria. Por ello, doctrinalmente se distingue entre aquello que existe en la realidad (fuente) y la forma en que se incorpora al proceso con miras a convencer al juez (medio). Medios y fuentes constituyen el eje central de la prueba que se lleva a cabo en un proceso. Las fuentes de prueba son los elementos probatorios que existen en la realidad, constituyendo una idea o concepto extra o ajurdico, que corresponde forzosamente a una realidad ajena y anterior al inicio del proceso52. A su turno, los medios de prueba pueden ser entendidos de dos maneras: como la actividad procesal regulada por la ley, destinada a incorporar al proceso una determinada fuente de prueba (Montero Aroca); o como todos los instrumentos o elementos cuya finalidad es proporcionar al juez conocimiento sobre los hechos de que depende el derecho debatido en el proceso, y que ste debe declarar en su sentencia. En este ltimo sentido, Meneses, para quien los medios de prueba no constituyen una actividad, agrega que son todos aquellos datos empricos que poseen informacin relevante sobre los hechos de la litis y que, al mismo tiempo, se sitan en un escenario de argumentacin procesal de las partes y de justificacin del tribunal en cuanto a la determinacin de la cuestin fctica53. As, las diferencias entre fuentes y medios son: La fuente es un concepto extra o ajurdico, que existe antes del proceso, y que puede consistir en personas o cosas (v. gr. una persona que ha presenciado el
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Las normas relativas al juramento deferido, contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, fueron derogadas en 1944, por la ley N 7.760. 52 Sin perjuicio de ello, Meneses indica que an cuando un sector de la doctrina establece como caracterstica sine que non de las fuentes de prueba, el hecho de ser extrajurdicas o ajurdicas, eso no es del todo cierto, ya que el asunto no pasa porque las fuentes carezcan de una reglamentacin legal, sino por cuanto ellas tenga una ubicacin previa y extraa al juicio . Eso s, dicho carcter de ajuricidad se encuentra presente en ciertas fuentes de prueba, como cintas de audio, mp3 o imgenes digitales, que carecen de regulacin en cuanto a sus requisitos y condiciones. Para ms, Meneses Pacheco, Claudio, op. cit., pp. 52 y ss. 53 Meneses P., op. cit., p. 63. 72
homicidio de otra, una herramienta ensangrentada, un correo electrnico, etc.); a su turno, el medio es un concepto jurdico-procesal. La fuente existir independientemente del proceso; en cambio, el medio se forma y produce sus efectos en el proceso, no existiendo sin l. Las partes, antes del inicio del proceso buscan las fuentes que les resultarn tiles y pertinentes, para luego proponer los medios que les permitan incorporar esas fuentes en el proceso. La fuente es lo sustantivo y material, mientras el medio de prueba es la actividad o actuacin procesal por medio de la cual dicha fuente se incorpora al proceso. Diferencias en relacin con cada prueba en particular. La distincin entre fuente y medio se refleja en cada una de las pruebas, a saber: a. En la confesin o absolucin de posiciones: la fuente es la parte y su conocimiento de los hechos; el medio es su declaracin en el proceso de la manera regulada por el CPC (arts. 385 CPC y ss.). b. Documental: el documento representa la fuente, y la actividad establecida para aportarlo al proceso es el medio. c. Testimonial: el testigo y el conocimiento que ste tiene de los hechos es la fuente, mientras su declaracin en el proceso en la forma determinada por la ley es el medio. d. Peritaje: la fuente es la persona, cosa o materia que se somete al examen, siendo el medio la actividad desarrollada por el perito y su informe. e. Inspeccin personal del tribunal: la fuente es el lugar, objeto o persona reconocida, mientras que la actividad del reconocimiento es el medio. Regulacin legal de los medios de prueba. Dado que los medios de prueba suponen una actividad procesal que debe realizarse de la forma indicada y prevista por la ley, siempre debern ser numerus clausus. En suma, los medios de prueba sern los fijados por la ley. No puede haber otros. Por el contrario, entendiendo que las fuentes de prueba son por esencia ajenas al proceso, el legislador se encuentra en la imposibilidad fctica de poder prever todas las fuentes que se pueden originar. Las fuentes por su propia naturaleza son indeterminadas (numerus apertus). Dicho lo anterior, algunas veces el legislador establece un medio de prueba pensando en una(s) fuente(s) determinada(s), con lo que el inconveniente surge para ajustar la incorporacin de algunas fuentes al proceso. Ello ya que resulta lgico establecer que si una determinada fuente no puede incorporarse al proceso por alguno de los medios preestablecidos por la ley, ser imposible utilizar otra va o mecanismo para dicho efecto. En este sentido, es dable destacar lo sostenido por el profesor Cortz, quien -partiendo de la distincin planteada entre medios y fuentes de prueba- seala que es posible incorporar
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a los procesos civiles cualquier fuente de prueba, bastando para ello con poner la atencin en elegir el medio de prueba ms idneo 54 para dicho efecto, a fin de ajustar la respectiva fuente a uno de los medios previstos por la ley. En su opinin, los medios de prueba fijados por el artculo 341 del CPC, resultan suficientes para incorporar todas y cada una de las fuentes de prueba al proceso. Empero, el tema no es para nada pacfico en doctrina, toda vez que en contraposicin se ha sostenido que si bien esto es posible para ciertas fuentes probatorias, como planos o fotografas, las normas vigentes resultan inaplicables, aun por analoga, para incorporar elementos ms complejos al proceso, como software o dispositivos de almacenaje y transporte de datos computacionales, ya que es imposible dejar de tener en cuenta que el legislador de 1906 estableci y regul los medios de prueba en otro contexto jurdico-social, teniendo a la vista las fuentes de prueba existentes hace ms de un siglo. En este sentido, se indica que si la normativa se hace pensando en una nica fuente de prueba, ser cosa de tiempo encontrarse con fuentes que no puedan incorporarse al proceso debido a su falta de encaje con las regulaciones previstas, llegando al punto en que la flexibilidad e imaginacin de los juristas no sea suficiente para este fin. Ms an, esto se ve agravado por la actividad de una judicatura que se asila generalmente en interpretaciones ritualistas e hiperformalistas que chocan de frente con la incorporacin de las nuevas fuentes de prueba, no establecidas por el legislador procesal civil. Por ello, la apertura legal en este punto se torna urgente y necesaria, no slo porque la actual regulacin constituye un lastre de un sistema de justicia aejo y en franca retirada, sino porque en definitiva implica otorgarle total vigencia y respeto a los derechos de las partes del proceso. Legalidad y admisibilidad de los medios de prueba. 1. Legalidad. La actividad probatoria est sometida al principio de legalidad, toda vez que: a. Los nicos medios de prueba son los establecidos por la ley. b. Los medios deben ofrecerse y practicarse en la forma predeterminada por la ley. O sea, la verificacin que persigue el proceso debe llevarse a cabo por el camino establecido por la ley. Importa el resultado y el procedimiento seguido para su obtencin: el fin no justifica los medios. 2. Admisibilidad. La prctica de los medios de prueba en el proceso, an suponiendo que ello se realice en la forma establecida por la ley, debe sujetarse a las condiciones de pertinencia y utilidad de la prueba ofrecida. a. Pertinencia. No se refiere directamente al medio de prueba que se pretende utilizar, sino que a la relacin entre el hecho que pretende probarse con ese medio y el
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Cortz Matcovich, Gonzalo. La prueba en el Proceso Civil: entre el Cdigo centenario y la reforma. Seminario Pontificia Universidad Catlica. 28 y 29 de abril de 2008. 74
objeto del proceso. La impertinencia de los hechos puede redundar en la no admisin de los medios de prueba propuestos. Los medios no son en s mismos pertinentes o impertinentes. Sern inadmisibles por impertinentes: Los medios tendientes a acreditar hechos no afirmados por las partes. Los medios tendientes a probar hechos no controvertidos. Los medios que buscan probar hechos que no afecten el posible contenido del fallo (hechos no sustanciales). Los medios que pretenden probar hechos notorios. b. Utilidad. Se refiere al medio considerado en s mismo, siendo intiles aquellos que no contribuyen de ninguna manera al esclarecimiento de los hechos controvertidos en el juicio. Puede provocarse: - Cuando el medio no es adecuado para obtener el fin que se persigue, v. gr. cuando se pretende utilizar la prueba testimonial para que el testigo, sin tener los conocimientos cientficos o tcnicos requeridos, d cuenta de una calificacin tcnica de la construccin de un edificio. - Cuando el medio es superfluo, ya sea porque se proponen dos pruebas del mismo tipo con el mismo fin o porque el medio de prueba se ha practicado con anterioridad. Licitud de las fuentes (obtencin). Un medio de prueba no puede ser ilcito o prohibido, ya que an cuando se realice contraviniendo las normas legales que lo reglamentan siendo ilegal-, ello es distinto a la ilicitud en la obtencin de las fuentes de prueba. La ilicitud de la fuente se refiere a la forma en que la parte la ha obtenido, siendo importante cuestionarse si es admisible que la parte incorpore pruebas al juicio en cuya obtencin, por ejemplo, vulner derechos o garantas fundamentales de alguna persona, aspecto al que se ha otorgado suma importancia en las sustanciacin de los procesos penales. As las cosas, es deseable que el ordenamiento procesal contemple regulaciones que impidan que las fuentes obtenidas de forma ilcita, de acuerdo a las causales que se fijen al efecto, sean ofrecidas e incorporadas al proceso. En este sentido, nuestra ley procesal civil carece de referencias al efecto, pero ellas s pueden ser encontradas en la ley de tribunales de familia (artculo 31) o en el nuevo procedimiento laboral (artculo 451 regla 4 del Cdigo del Trabajo).
8. Sistemas probatorios. Se distinguen diversos mtodos acerca de la valoracin de la prueba, o sea, diversos sistemas para apreciar la eficacia probatoria de los medios de prueba.
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Sistema de prueba formal, legal o tasada. Conforme a este sistema es la ley la que seala en forma taxativa los medios de prueba que pueden ser utilizados en un proceso, su fuerza probatoria general, y su grado de valor probatorio. Es decir, segn este sistema, el juez se encuentra limitado en su funcin con normas fijas que, en general, se denominan "reglas reguladoras de la prueba", conforme a las cuales debe establecer los hechos que se han controvertido. Este sistema fue establecido con la finalidad de evitar todo posible abuso de parte del juez en el ejercicio de sus funciones, pero tiene la grave limitante que en muchos casos el juez deber fallar contra su propio convencimiento, so pena de incurrir en vicio de nulidad por infraccin de ley. Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil sigue este sistema. Enumera y seala el valor de cada uno de los medios probatorios; el juez necesariamente debe dar por establecido un hecho determinado si existen medios probatorios que conforme a la ley lo acreditan, an cuando a l estos medios no lo convenzan. Sin embargo, como lo denota Alessandri R., nuestro sistema adopta atenuaciones tales como: la apreciacin comparativa de los medios de prueba queda al criterio del juzgador (art. 428 CPC); el juez puede valor algunas pruebas (testimonial, confesional), segn su conviccin; lo sealado en el inciso 2 del art. 426 CPC: una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento, entre otras.
Reglas reguladoras de la prueba. Son aquellas que tienen como misin fundamental enumerar los medios de prueba, determinar su eficacia o mrito probatorio particular y resolver sobre cul de ellos debe primar en caso de ser contradictorios. En principio, los hechos que se dan por establecidos en la sentencia escapan al control de la casacin en el fondo, pues es un recurso de derecho. Sin embargo, si los hechos se han establecido con infraccin a estas reglas reguladoras de la prueba, procede el recurso de casacin en el fondo, ya que, en tal caso, hay infraccin a la ley con influencia substancial en lo dispositivo. Esta infraccin a la ley, podra ocurrir cuando: Se dan por establecidos los hechos o afirmaciones, por un medio probatorio no contemplado expresamente por el legislador. Se le atribuye a los medios probatorios una eficacia o mrito probatorio diverso al que seala la ley.
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Se da preferencia a un medio probatorio sobre otro en circunstancias que la ley seala lo inverso.
Sistema de prueba racional o de sana crtica. Tambin se le da el nombre de sistema de persuasin racional. Conforme a l, la ley no seala los medios de prueba con los cuales debe acreditarse los hechos y entrega al juez la facultad de apreciarlos sin necesidad de ceirse a alguna norma reguladora: en su sentencia deber slo expresar las normas de la lgica y las mximas de la experiencia, conforme a las cuales valoriza esas pruebas. Por mximas de la experiencia se entiende el conjunto de juicios fundados en la observacin de lo que ocurre normalmente y que pueden formularse por toda persona de nivel medio. La legislacin chilena, en los procedimientos ms recientes, tiende a establecer este sistema, pudiendo sealar como ejemplos, el procedimiento laboral y el de familia: el Cdigo del Trabajo, en el artculo 456, prev que el tribunal apreciar la prueba conforme a las reglas de la sana crtica" ; a su turno, la ley N 19.968, establece en su artculo 32, que los jueces apreciarn la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. De acuerdo a lo anterior, citamos un fallo de apelacin en materia laboral: Que, concordante con lo expuesto en el considerando anterior, en cuanto a la infraccin al artculo 456 del Cdigo del Trabajo; es preciso sealar que, en materia laboral, la prueba aportada por las partes se aprecia segn el sistema de la sana crtica, esto es, conforme a las normas de la lgica y las mximas de la experiencia y si bien los jueces de la instancia son soberanos para determinar los hechos asentados conforme a ella, no procede aceptar que en tal anlisis los sentenciadores prescindan de los elementos de conviccin que estn llamados a valorar ni que se releve a uno de los litigantes de la carga probatoria55. 9. Garanta constitucional del derecho a la prueba. En el ltimo tiempo se ha establecido la existencia de una garanta o derecho constitucional, que ha sido denominado derecho a la prueba, que permite superar el estudio de los temas tradicionales en esta materia, que se centraban a lo ms, en el de la carga de la prueba. Se ha discutido en torno a si este derecho es autnomo o se encuentra incorporado en el ms amplio derecho a la defensa. Siguiendo la opinin de Carocca es factible conceptuar un derecho a la prueba como garanta constitucional autnoma, que confiere a todo litigante, la facultad de producir las probanzas que requiere para demostrar la efectividad de sus alegaciones de hecho. Su reconocimiento debe considerarse producido en nuestro pas como consecuencia del establecimiento del derecho a la defensa, que se encuentra reconocido en el art, 19 N 3 inc. 3 de la CPR, adems de ser una garanta constitutiva del debido proceso,
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C. de Apelaciones de Arica. 29 de julio de 2008. Rol N 74-2008. 77
consagrada en el inc. 5 de la norma antedicha; a lo cual es del caso agregar su reconocimiento en los tratados internacionales. Contenido del derecho a la prueba. La garanta del derecho a la prueba se traduce a lo menos en los siguientes derechos: A que la causa sea recibida a prueba A que se contemple un trmino probatorio o una audiencia para producir la prueba A que las partes puedan proponer vlidamente todas las fuentes de prueba de que dispongan A que la prueba propuesta vlidamente sea admitida A que la prueba admitida sea practicada A todas las partes se les permita intervenir en su prctica A que la prueba practicada sea valorada por el tribunal.
10. Los poderes probatorios del juez y su rol en el proceso civil. El juez representante de la funcin jurisdiccional del Estado- debe tener para efectos de llevar a cabo su cometido, poderes de instruccin y procesales. As, siguiendo al profesor Taruffo, podemos distinguir tres grandes modelos de poderes de instruccin de los jueces, a saber: a) Un primer modelo donde el juez est dotado de un poder general de disponer de oficio la adquisicin de las pruebas, no deducida por las partes, que cree tiles para la comprobacin de los hechos. Dicha atribucin puede ser establecida como deber de adquirir de oficio todas las pruebas relevantes, como lo fue tpicamente en pases soviticos, o bien, donde el poder es discrecional general, es decir, la posibilidad de hacerlo, como ocurre en Francia. b) Un segundo modelo prev que al juez sean atribuidos algunos poderes de iniciativa de instruccin, como es el caso de Italia y Alemania. Estos poderes sern ms o menos numerosos y ms o menos amplios, segn cada sistema procesal. c) En tercer trmino podemos sealar aquellos ordenamientos en los que no estn previstos casi expresamente reales poderes de iniciativa de instruccin del juez; sin embargo, el juez desarrolla un papel activo en la adquisicin de las pruebas, como es el caso de Espaa y el modelo ingls. Existen diversos momentos procesales en que se pueden concretizar estas facultades. En la apertura del proceso probatorio, en las que se pueden dar dos formas, una de ellas es que se requiera para abrir el trmino probatorio, de la instancia de parte, vale decir, de una peticin formal de una o de ambas partes, conducente a la resolucin que recibe el pleito a prueba, o en cambio, que esta apertura se pueda hacer directamente por
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el juez de manera oficiosa; en el establecimiento del objeto de la prueba ; en la proposicin y admisin de los medios probatorios; en la produccin de la prueba. En cada uno de los momentos sealados, cada modelo establecer la forma o las atribuciones de las partes y del juez para su consecucin. Ahora bien, el tema que tratamos ha sido de gran debate por procesalistas a nivel mundial, donde se entrelazan adems de aspectos tcnicos, los tericos y tambin los ideolgicos. De esta forma, se distinguen dos grandes corrientes de pensamiento: a. Postura garantista o liberal: Recibe tal denominacin la posicin doctrinaria en virtud de la cual se busca un juez que se empee en respetar y hacer respetar a todo trance las garantas constitucionales, con fijos cimientos posados sobre ideas libertarias -por tanto, contrarias a cualquier ideologa fascista, totalitaria o comunista- e irrestricta sujecin a las normas del debido proceso, buscando evitar la asuncin por el juez de actitudes paternalistas con las partes. Se cuentan como defensores de esta postura a Montero Aroca, Alvarado Velloso, Cipriani, Correia de Mendoza, Monteleone, entre otros. Son consecuencias de esta postura: el proceso es cosa de las partes; realizacin procesal del principio de libertad contractual del Derecho Civil; estricta sujecin a las formas procesales; configuracin del principio dispositivo, con la supresin de manifestaciones de la actividad del Estado, poseyendo, las partes, el dominio completo sobre su derecho sustantivo y derechos procesales implcitos en el juicio, siendo libres en su ejercicio, debido al carcter disponible de los intereses en juego, que, a su vez, conlleva la posibilidad de las partes de poner fin al litigo mediante convenio; slo las partes pueden dar inicio al proceso, determinando su objeto; actividad judicial sometida enteramente al inters de parte, siendo el juez pasivo en su labor; el proceso civil gira en torno a la propiedad privada, pudiendo las partes decidir libremente del destino econmico que a la cosa litigiosa quieran dar, y supresin de actividades paternalistas por parte del juez que puedan llevarlo a perder su imparcialidad, entre otras. b. Postura publicista: Esta doctrina procesal entiende que el fenmeno social de publicizacin y socializacin56 del proceso lleva a que la jurisdiccin sea un funcin pblica de relevante trascendencia para la sociedad en su conjunto y que por ende el juez toma un rol ms activo en cuanto a la conduccin del proceso como a sus facultades materiales en el mismo, entendiendo por ellas, las que afecten en su sustancia al proceso, tales como la aportacin de hechos y medios probatorios por los jueces. Esta perspectiva encuentra su fundamento en el deber constitucional del juez de velar por la efectividad de la proteccin de los derechos de los litigantes discutidos en el proceso. De esta visin surgen como consecuencias que: el proceso es cosa pblica a proposicin privada; desformalizacin procedimental; oralidad e inmediatez al servicio de la eficacia para la resolucin de la
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Segn anota Etcheberra, la socializacin corresponde a que el proceso civil, an siendo un instrumento dirigido a la tutela de derechos normalmente privados, representa, sin embargo, al mismo tiempo, una funcin pblica del Estado. Etxeberra Guridi, J. Las facultades judiciales en materia probatoria en la Lec. Ed. Tirant lo Blanch monografas, 2003. 79
necesidad social del proceso; adecuacin del principio dispositivo y su separacin autnoma del principio de aportacin de parte; establecimiento del juez como un actor social que ejerce un rol fundamental, con la consiguiente concesin de poderes de direccin procesal y material; incremento de la actuacin judicial oficiosa, entre otras. En fin, la tensin entre ms o menos facultades de instruccin para los jueces, lleva a discusiones en torno a la afectacin del principio dispositivo y de aportacin de parte, de imparcialidad del juez, y en especial, de cada uno de los momentos en que se lleva a efecto la actividad probatoria y los poderes que se entreguen en cada etapa al juzgador. Es as, que en la bsqueda de una postura conciliadora, intermedia y equilibrada, que se ubique entre el respeto de las garantas constitucionales de las partes y la efectiva tutela judicial de los intereses debatidos, Pico I Junoy incorpora una posicin donde critica lo extremo de los postulados precitados. En efecto, indica que la concesin de cierta iniciativa probatoria al juez, en caso alguno implica teir al proceso de un tinte autoritario per se, que afecte la imparcialidad del juzgador. Eso, claro est, en el entendido que se dispongan determinadas limitaciones o condiciones de ejercicio a esta facultad, a saber: la iniciativa de prueba debe estar constreida a los hechos discutidos en el proceso y a las fuentes probatorias a las que se haya hecho referencia en la causa, y en el evento en que el tribunal haga uso de esta iniciativa, se permita a las partes ampliar las pruebas originalmente propuestas por ellas. En este aspecto, Pico I Junoy agrega que la iniciativa probatoria del tribunal se encuentra ntimamente ligada a la tutela judicial efectiva de las partes del proceso, razn por la que cortarles o restringirles a los Jueces y Magistrados, de un modo absoluto, la iniciativa probatoria supone, a mi entender, una limitacin a la efectividad de la tutela judicial en la aplicacin de la ley y, a la postre, a la bsqueda de la justicia 57. En sntesis, el autor postula que no es admisible perder de vista la funcin que cumple el proceso como instrumento estatal para la justa proteccin de los intereses en litigio, de forma tal que no debe permitirse un garantismo extremo que lo torne ineficaz, ni propiciar la transgresin de garantas bsicas vinculadas a la imparcialidad del juez o al derecho de defensa de las partes. Capitulo V Periodo de prueba: El procedimiento probatorio Sumario: 1. Recepcin de la causa a prueba. 2. Recursos con motivo de la recepcin de la causa a prueba. 3. Ampliacin de la prueba. 4. Trmino probatorio.
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Pico I Junoy, Joan, El Derecho procesal entre el garantismo y la eficacia: un debate mal planteado en Revista Iberoamericana de Derecho Procesal, N 4, 2004, p. 1773. 80
1. Recepcin de la causa a prueba. El perodo de prueba es eventual dentro de un proceso, aunque todos los procedimientos deben contemplarlo, ya que siguiendo los postulados del debido proceso, es necesario darles a todos los litigantes, la posibilidad de ejercer su derecho a la prueba, en todas las dimensiones sealadas. Por otra parte, es perfectamente posible excluir la fase probatoria en cualquier juicio concreto, por lo que es necesario tomar una decisin acerca de su procedencia, lo que se hace a travs del pronunciamiento de una resolucin judicial. Situaciones en las cuales procede la recepcin de la causa a prueba. Teniendo presente lo previsto por los artculos 313 y 318 del CPC, concluidos los trmites que deben preceder a la prueba -esto es, los correspondientes al perodo de discusin- el tribunal debe proceder a hacer un examen personal de los autos, el cual le permitir llegar indefectiblemente, a dos conclusiones: citar a las partes para or sentencia o recibir la causa a prueba. - Debe citar a las partes para or sentencia, cuando:
a)
El demandado acepta llanamente las peticiones del demandante58;
b) El demandado en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre los que versa el juicio, lo que depender de la apreciacin del tribunal o;
c)
-
Las partes piden que se falle sin ms trmite, debiendo el juez acoger siempre esta peticin59. A su turno, debe recibir la causa a prueba, cuando estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio. Esto ocurrir cuando sean hechos que se deban probar, que estn en contradiccin expresa y directa y que sean substanciales y pertinentes, o sea, que tengan conexin con el asunto en debate dentro del pleito, y que de su existencia o inexistencia dependa el derecho o la consecuencia jurdica que se reclama. Ejemplo: solicitud de recepcin de la causa a prueba.
SE RECIBA LA CAUSA A PRUEBA.
58 59
Recordemos que el allanamiento debe ser total y versar sobre derechos disponibles. Esta norma, se ha considerado una manifestacin del liberalismo que preside el juicio ordinario de mayor cuanta, ya que impide que se reciba la causa a prueba, a pesar de que el tribunal puede estimarlo necesario para dictar sentencia. 81
S. J. L. EN LO CIVIL (3) CARLOS ROJAS SNCHEZ, Abogado, por la parte demandante en autos sobre indemnizacin de perjuicios caratulados MORALES DAZ, ALEJANDRA con GALILEA S.A. DE INGENIERA Y CONSTRUCCIN, causa Rol N 658-07, a US., con respeto digo: Que estando en la oportunidad procesal pertinente, y existiendo hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en este procedimiento, lo que hace necesario rendir prueba sobre los mismos, vengo en solicitar a este Tribunal se sirva recibir a prueba esta causa, segn lo dispuesto en el artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil, para de esta forma dar curso progresivo a los autos. POR TANTO; En mrito de lo expuesto y lo dispuesto por el artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil; y dems disposiciones que resulten aplicables a estos autos; RUEGO A US. Acceder a lo solicitado, recibiendo la causa a prueba.
La resolucin que recibe la causa a prueba. La resolucin que decide si en el proceso tiene lugar la fase de prueba, se denomina auto de prueba60. Contenido de la resolucin (art. 318 inc. 1). a) La orden de recibir la causa a prueba.
b)
La fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, sobre los cuales debe recaer la prueba61.
Estas dos menciones, por mandato legal, deben ser entendidas como requisitos del auto de prueba, sin perjuicio de las dems menciones que el mismo tiene: c) La expresin de que la causa se recibe por el trmino legal. d) La fijacin de los das y horas, dentro del trmino probatorio ordinario, en que se recibir la prueba testimonial. Generalmente, se fijan los 5 2 ltimos das del trmino probatorio, a pesar de que perfectamente podra ser antes. Estas dos ltimas menciones no son exigidas por la ley, pero se han impuesto por la costumbre procesal. Ejemplo: Modelo de auto de prueba.
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As se le denomina en el foro nacional, sin embargo, esta no es su calificacin jurdica, ya que segn la clasificacin del art. 158 CPC, es una sentencia interlocutoria de segundo grado. 61 En rebelda del demandado deben tenerse como puntos de prueba los hechos afirmados en la demanda (C. Suprema 26 de octubre de 2000). 82
Talca, veinte de agosto de dos mil nueve. Vistos: Se recibe la causa a prueba por el trmino legal de veinte das y se fijan como hechos substanciales y pertinentes sobre los cuales debe recaer: a) Efectividad que a la actora se le han ocasionado los perjuicios que reclama. Hechos que lo constituyen. b) Efectividad que el demandado es el responsable de dichos perjuicios. Hechos que los constituyen. c) Entidad y naturaleza de los perjuicios. La prueba testimonial se recibir los cuatro ltimos das del probatorio, a las 10:00 horas y si el ltimo de ellos recayere en da sbado, el da siguiente hbil a la hora sealada. (Firman el juez y el secretario).
Notificacin. La resolucin que recibe a prueba y fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, por su importancia, se notifica por cdula (art. 48 CPC), salvo cuando se refiere a la prueba de los incidentes (art. 323 inc. 2 CPC), que se notifica por el estado diario.
2. Recursos con motivo de la recepcin de la causa a prueba (art. 319). El tribunal, en el cumplimiento de su misin de dictar esta resolucin, puede cometer errores que perjudiquen a las partes litigantes y, por consiguiente, la ley ha debido poner a disposicin de ellas los recursos procesales necesarios para obtener su enmienda. El juez puede errar en diversos sentidos: - Al ordenar que se reciba la causa a prueba, en razn de que la resolucin que as lo manda: 1. No contenga todos los hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes. 2. Los exprese de manera errnea o incorrecta. 3. Contenga hechos que no resulten controvertidos, sustanciales y pertinentes. 4. Este trmite era legalmente innecesario. - Al negarse a recibir la causa a prueba, en circunstancias que tal trmite era
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legalmente necesario. Ante estas situaciones existen los recursos de reposicin y apelacin (en subsidio). Recurso de reposicin. Es un recurso mediante el cual se solicita al juez que modifique o deje sin efectos una resolucin. Este recurso est dotado de especiales caractersticas, ya que: 1. 2. Tratndose de una sentencia interlocutoria, no podra ser impugnada mediante la reposicin -que slo procede contra autos y decretos-, pero lo es. El plazo para pedir esta reposicin es de tres das contados desde que la notificacin del auto de prueba, siendo que la regla general es que este recurso se interpone dentro de quinto da. En la reposicin puede solicitarse: 1. Que se rectifiquen los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. 2. Que se eliminen algunos hechos considerados por el tribunal con esas caractersticas. 3. Que se agreguen nuevos hechos. Recurso de apelacin. Es aquel recurso que tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior. Tiene las siguientes caractersticas especiales: 1. Slo puede interponerse en carcter de subsidiario de la reposicin : Acogida la reposicin por el juez a quo, no se requiere que la causa sea elevada en apelacin por no existir agravio62. 2. 3. Debe ser interpuesta dentro de tercero da, en circunstancias que el plazo general para apelar es de cinco das. Se concede slo con efecto devolutivo63. Escenarios que se presentan por los recursos. Se puede recurrir: La resolucin que recibe la causa a prueba y fija los hechos substanciales y pertinentes controvertidos. Esta resolucin es susceptible de ambos recursos, con la finalidad de que se modifiquen, eliminen o agreguen los hechos fijados. Ahora bien, qu puede ocurrir en virtud de la interposicin de estos recursos?
62 63
C. de Apelaciones de San Miguel, 16 de abril de 2002. Los efectos que produce el recurso de apelacin son el suspensivo, esto es, aquel que tiene la virtud de paralizar la jurisdiccin del tribunal inferior y, en especial, la ejecucin o cumplimiento de la resolucin recurrida, mientras el recurso de apelacin no termine por algunos de los medios que seala la ley, por lo tanto, el tribunal de primera instancia queda privado de competencia para seguir conociendo la causa en que incide dicho recurso; y el devolutivo, vale decir, aquel que tiene la virtud de deferir o remitir al tribunal superior la cuestin fallada en la resolucin recurrida, con la competencia necesaria para enmendar esta resolucin en conformidad a derecho, por lo que el tribunal de segunda instancia adquiere competencia suficiente para rever el fallo. 84
1.- Primera situacin: se acepta la reposicin con alguna de las finalidades antes sealadas. En este caso no es necesario pronunciarse sobre la apelacin subsidiaria, pero la otra parte litigante, puede apelar de la resolucin que viene a modificar la resolucin primitiva. 2.- Segunda situacin: el tribunal no accede a la reposicin planteada. En tal caso, ser necesario un pronunciamiento acerca de la apelacin subsidiaria de parte del tribunal superior, el que podr confirmar o revocar la resolucin apelada. - Si confirma, no hay inconveniente, ya que los autos seguirn su curso normal. - Si revoca, se presenta el inconveniente que el trmino probatorio puede estar vencido, lo cual se soluciona con un plazo especial 64, que puede ser abierto de oficio por el tribunal, incluso despus de citadas las partes a or sentencia. La resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba. La negativa ser explcita cuando se provea no ha lugar al escrito en que se solicita la recepcin de la causa a prueba; e implcita, cuando el tribunal cite a las partes a or sentencia. Esta resolucin es apelable y, a falta de regla especial, ser concedida en ambos efectos. Sin embargo, no es apelable la resolucin que niega el trmite, cuando las mismas partes han pedido que se falle sin ms trmite (art. 326 inc. 1 CPC). 3. Ampliacin de la prueba (art. 321 y 322). En el procedimiento civil chileno se permite la agregacin de nuevos hechos substanciales, pertinentes y controvertidos al listado que contiene el auto de prueba, en dos situaciones diferentes: Hechos nuevos ocurridos durante el probatorio.
La primera situacin se da cuando uno de los litigantes sostiene que se han producido hechos nuevos, que han tenido lugar despus de la presentacin de los escritos de alegaciones. Se exigen dos requisitos: - Que se trate de un hecho que tenga lugar durante el trmino probatorio - Que este hecho est substancialmente relacionado con el asunto que se ventila. Hechos acaecidos, pero que no pudieron ser alegados antes del probatorio.
La segunda situacin, es aquella que se produce cuando alguna de las partes solicita la incorporacin de hechos que tuvieron lugar antes de concluir la fase de alegaciones, pero que no fueron hechos valer oportunamente por ninguna de ellas. Las exigencias son:
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La procedencia de este recurso de apelacin suele ser causa de dilacin, ya que si bien es concedido con efecto devolutivo, las partes y el propio tribunal, suelen esperar la resolucin del tribunal superior, para no tener que soportar todas las complicaciones que derivan de la modificacin del auto de prueba. 85
- Que se trate de hechos verificados antes de recibirse la causa a prueba. - Que tales hechos no hayan sido alegados por las partes, antes de recibirse la causa a prueba. - Que el litigante que formula la alegacin, jure que tales hechos slo han llegado a su conocimiento al momento en que los ha alegado. Facultad de la otra parte de alegar tambin hechos nuevos. Producida la alegacin por una parte de que se agreguen hechos nuevos, debe darse traslado de la solicitud a la otra. Esa parte, al evacuar dicho traslado, podr tambin alegar hechos nuevos, en dos casos: - Que se trate de hechos que renan las condiciones reseadas. - Que se trate de hechos que tengan relacin con los invocados por la parte contraria. Tramitacin y efectos de la solicitud de ampliacin de la prueba. Como seala el art. 322 inc. 2, la solicitud de ampliacin de la prueba se tramita conforme al procedimiento incidental, en cuaderno separado, sin que se suspenda el trmino probatorio. Luego, es posible que se acoja o rechace la peticin de ampliacin de prueba: - Si se rechaza, no se plantean problemas. - Si se acoge, se conceder un plazo especial, para que rindan la prueba. Por ltimo, la resolucin que acoja la ampliacin de la prueba hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio, es inapelable. Requisitos generales para la prctica de diligencias probatorias (art. 324, 325 y 326). Para que se cumpla validamente una diligencia probatoria, cualquiera que sea, en trminos generales, se debe cumplir con los siguientes requisitos: - Practicarse previo decreto del juez o un comisionado de tribunal colegiado. - El decreto debe notificarse a las partes. - No son apelables las resoluciones que disponen una diligencia probatoria. 4. Trmino probatorio. Concepto. Es aquel espacio de tiempo sealado en el juicio ordinario de mayor cuanta65 y que est destinado a que las partes suministren las pruebas al tenor de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, y, en especial, la prueba testimonial.
65
Hay juicios, como el ejecutivo y ordinario de menor cuanta, en que se restringe. En la generalidad de los especiales, se reduce a una audiencia o comparendo. 86
Tambin se puede definir como el perodo que se fija por la ley para que las partes puedan rendir su prueba y particularmente su prueba testimonial. En nuestra legislacin, el trmino probatorio es fatal nicamente para la recepcin de la prueba testimonial. Los dems medios probatorios pueden rendirse en las oportunidades en que para uno sealaremos en su oportunidad. Inicio del trmino probatorio. El trmino probatorio comienza a correr desde: 1. 2. La ltima notificacin a las partes de la resolucin que recibe la causa a prueba, si no se ha deducido en su contra recurso de reposicin. La notificacin, por el estado diario, de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima reposicin interpuesta contra el auto de prueba. Caractersticas del trmino probatorio. Es un trmino legal, por cuanto la propia ley se encarga de sealar su duracin; sin embargo puede ser judicial, ya que el juez se encuentra facultado para sealar trminos especiales, e incluso convencional (art. 328 CPC). Es un trmino comn, para todas las partes del proceso, el cual comienza a correr desde la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba o desde la notificacin de la resolucin sobre la ltima reposicin (art. 320 y 327 inc. 1 CPC). No se suspende, salvo que todas las partes lo pidan (art. 339 inc. 1 CPC). Es un plazo fatal Es un plazo de das hbiles.
Tipos de trminos probatorios. La ley clasifica el trmino probatorio en tres tipos66: - Trmino probatorio ordinario (art. 328 CPC) - Trmino probatorio extraordinario (art. 329 CPC) - Trmino probatorio especial (art. 339 CPC)
Trmino probatorio ordinario. Definicin. Constituye la regla general, y se puede definir como el plazo de que disponen las
66
Para Carocca, slo seran dos, ya que el especial sera una cuestin meramente convencional, no un trmino diferente, sino un agregado de variable duracin. 87
partes para producir su prueba, y en particular la testimonial, dentro del territorio jurisdiccional del tribunal que sigue el juicio. Dicho trmino es fatal para rendir tanto la prueba de testigos como la prueba que justifique las tachas, si se hubieres deducido, pero no es fatal para rendir toda clase de pruebas67. Duracin. Dura 20 das y, como todo plazo de das, se suspende durante los feriados. Sin embargo, todas las partes de comn acuerdo, pueden:
a.
b.
Restringirlo, y, por lo tanto, reducir su duracin68. Suspenderlo, y, por ende, hacer inhbiles determinados das para rendir prueba y permitir que la fecha de su extincin se extienda en el tiempo.
Durante el trmino probatorio ordinario, puede rendirse toda clase de pruebas, tanto en el territorio de la Repblica como fuera de ella, sin embargo, lo normal ser en estos casos conceder el trmino extraordinario.
Trmino probatorio extraordinario. Definicin. Se define como aquel plazo, que se agrega al trmino probatorio ordinario, destinado a rendir prueba en otro territorio jurisdiccional diverso al que se sigue el juicio o fuera del territorio de la Repblica. De lo anterior se puede deducir que existen dos clases, a saber: uno destinado a rendir prueba en otro territorio jurisdiccional y otro fuera de la Repblica, los cuales difieren en cuanto a los requisitos de procedencia, la caucin y a la tramitacin de la solicitud respectiva. Duracin. Su duracin est constituida por el trmino ordinario de prueba, el cual sabemos que es de veinte das, ampliado con un nmero de das igual al que se concede para aumentar el trmino de emplazamiento; y este aumento extraordinario comienza a correr,
67 68
Corte Suprema. 05 de mayo de 1987. Recordemos que los abogados necesitan de facultades extraordinarias (art. 7 inc. 2 de la ley N 18.120) para reducir los plazos. 88
una vez que se ha extinguido el trmino ordinario, sin interrupcin, momento en que slo podr rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado el aumento (art. 333 y 335 CPC). Tramitacin de la solicitud. Se deber solicitar antes de vencido el trmino probatorio ordinario, vale decir slo mientras se encuentre pendiente (art. 332 CPC). En este sentido debemos distinguir si se pide para rendir prueba dentro o fuera de la Repblica A) Trmino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio nacional. En este caso se trata del plazo para producir la prueba dentro de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio. Requisitos de la solicitud (art. 330 CPC). 1. 2. Se debe conceder por el solo hecho de que la parte lo pida. Por excepcin, podra no concederse cuando se pide maliciosamente.
Forma en que se concede. Se concede con citacin, lo que quiere decir que el tribunal que acoge la solicitud, confiere a la otra parte la posibilidad de oponerse dentro de tercero da a dicha decisin. Si lo hace da origen a un incidente (art. 336 CPC). Sancin si no se rinde la prueba. Si se otorg el plazo y la prueba no se rinde o se hace de manera impertinente, el solicitante de la misma deber pagar a la otra parte, los gastos en que ha incurrido para acudir a participar en esa prueba, a menos que se acredite que no se ha rendido la prueba por motivos justificados (art. 337 CPC). B) Trmino probatorio extraordinario para rendir prueba en el extranjero. Se trata del plazo que se aade al ordinario, para rendir prueba fuera del territorio de la repblica. Requisitos de la solicitud (art. 331 CPC). En su solicitud se deben acompaar al tribunal antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios probatorios en el extranjero o la existencia de testigos que puedan deponer sobre el punto controvertido.
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Forma en que se concede. Se concede con audiencia (art. 336 CPC inc. 1), esto quiere decir que no se acoge automticamente la peticin, sino que se confiere traslado a la contraparte, con lo cual siempre se da lugar a un incidente, haya o no oposicin de la parte contraria. Caucin que se exige. Se debe depositar una suma de dinero, en la cuenta corriente del tribunal, para garantizar la rendicin de la prueba (art. 338 CPC). Sancin si no se rinde la prueba. Se establece la misma obligacin de pagar los gastos del art. 337, ya mencionada, pero adems se pierde la caucin si resulta que se da alguna de las situaciones consignadas en el art. 338 inc 2. Trmino probatorio especial. Definicin. Es el perodo fijado por el tribunal para recuperar los das durante los cuales no han sido posible para las partes rendir prueba, por razones ajenas a su voluntad, sea durante el trmino ordinario o extraordinario. Tiene como fuente una resolucin judicial y es, adems, supletorio de los anteriores. Puede ocurrir alguna dificultad -entorpecimiento en palabras de la ley- que impida rendir la prueba, por razones ajenas a la parte, y no es justo, por consiguiente, dejarla sin oportunidad legal de rendirla. Al respecto seala la jurisprudencia: El entorpecimiento que imposibilita la recepcin de la prueba vulnera la garanta constitucional del debido proceso.69 Este inconveniente se salva mediante la peticin y concesin de un trmino probatorio especial.
Requisitos de procedencia. a. Tiene que estar corriendo un trmino probatorio ordinario o extraordinario. b. Debe ocurrir un acontecimiento que impide la recepcin de la prueba. c. El reclamo debe realizarse en momento en que se presenta el entorpecimiento o dentro de los tres das siguientes. d. El entorpecimiento no debe atribuirse a culpa de quien lo alega. El tribunal podr o no otorgar el plazo especial, y de hacerlo, fijar el nmero de das que haya durado el entorpecimiento y para el lugar en que haya ocurrido.
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C. de Apelaciones de San Miguel, 25 de julio de 2000. 90
Casos en que procede. 1.-Cuando ocurre un entorpecimiento absoluto o respecto de algn lugar determinado y el tribunal estima conveniente dar el plazo especial. V. gr. recusacin del juez (absoluto) o un terremoto o temporal que impida las comunicaciones con un lugar determinado. 2.-Cuando se acoge un recurso de apelacin contra el auto de prueba. En este caso, la ley establece que debe concederse un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije el tribunal, que no puede exceder de 8 das. En este caso el entorpecimiento procede automticamente. 3.-Cuando se trata de una prueba testimonial comenzada durante el probatorio ordinario o extraordinario (art. 340 CPC). La prueba testimonial puede haber comenzado a recibirse en tiempo hbil, pero es posible que no haya podido concluirse por causas ajenas a la voluntad de las partes, como es la inasistencia del juez. No obstante, es pertinente tener claro desde ya que, tal como se explicar en el apartado respectivo, es casi imposible que este tipo de entorpecimiento se pueda alegar en la prctica, ya que la prueba testimonial no es rendida en presencia del juez de la causa.
Captulo VI Periodo de prueba: Medios de prueba Sumario: 1. Generalidades. 2. Clasificacin de los medios probatorios. 3. Anlisis particular de los medios de prueba. A. La prueba instrumental. B. La prueba testimonial o testifical. C. La prueba confesional. D. Inspeccin personal del tribunal. E. Prueba pericial. F. Las presunciones y la valoracin comparativa de los medios de prueba. 1. Generalidades. Concepto. Los medios de prueba son los elementos que consagra la ley que permiten o posibilitan a una parte litigante, probar los hechos que alega para que le reconozcan un derecho, constituyendo el conjunto de formalidades establecidas por el legislador para incorporar a un proceso las fuentes de prueba70. Tambin se entiende por medio de prueba el instrumento, la cosa o la circunstancia en los cuales el juez encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes. Dentro de nuestro derecho positivo, la ley se ha encargado de enumerar en forma
70
Ver supra distincin entre fuentes y medios de prueba. 91
taxativa los medios probatorios con el objeto de evitar que esta importante materia quede entregada al arbitrio del juzgador. En este sentido discurren los artculos 1698 CC y 341 CPC, a los que ya se ha hecho mencin.
2. Clasificacin de los medios probatorios. Existen distintas formas de clasificarlos, a continuacin se mencionan, las ms importantes: Medios probatorios preconstituidos y circunstanciales. Medios probatorios preconstituidos: son aquellos que las partes crean al momento de la
celebracin de un negocio jurdico con el objeto de proporcionarse, de antemano, un elemento de conviccin para el eventual caso de una contienda judicial posterior. Ejemplo: una escritura pblica, un instrumento privado, etc. Medios probatorios circunstanciales: son aquellos mediante los cuales se puede
reconstruir un hecho, despus de producido. Ejemplo: la declaracin testimonial, confesional, el informe de peritos, etc. Medios probatorios directos e indirectos. Medios probatorios directos: son aquellos que permiten al juez formarse su conviccin
por la observacin personal y directa del hecho cuestionado. V. gr. la inspeccin personal del juez. Medios probatorios indirectos: son aquellos que permiten formar la conviccin del juez
sobre el hecho cuestionado a travs de la percepcin o conocimiento de terceros. Ejemplo: testimonial, pericial, etc.
Medios probatorios que hacen plena prueba y semiplena prueba. Medios probatorios que hacen plena prueba: son aquellos que por s solos acreditan la
efectividad del hecho cuestionado, esto es, sin necesidad de ir unidos o condicionados a
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otras circunstancias. Ejemplo: La confesin que recae sobre hechos personales del confesante. Medios probatorios que hacen semiplena prueba: son aquellos que por s solos no
bastan para dar por establecido un hecho y que requieren de la concurrencia de otro medio probatorio para que as la prueba sea completada. Ejemplo: el informe pericial. 3. Anlisis particular de los medios de prueba. A. Prueba Instrumental. Las disposiciones legales que regulan los instrumentos son: * Cdigo Civil: arts. 17 y 1699 a 1709; * Cdigo de Procedimiento Civil: arts. 342 a 355; * Cdigo Orgnico de Tribunales: arts. 403 a 414 y 421 a 445; Concepto. Es aquella prueba, que se produce por medio de instrumentos. Se llama tambin documental o literal. Instrumento, a su vez, es sinnimo de documento, y se define como todo escrito en que se consigna un hecho. Por otra parte, se entiende que documento sera una acepcin ms amplia de instrumento. As, instrumento sera nicamente el escrito, y todo el resto de elementos materiales capaces de contener afirmaciones de las personas, seran documentos.
Elementos de la nocin de instrumento. Es un objeto material que contiene afirmaciones o permite deducirlas. El rasgo esencial del instrumento es que contiene expresa o implcitamente- afirmaciones o permite deducirlas, las que sern utilizadas para conformar el convencimiento del tribunal.
No se puede identificar con un escrito. El contenido del documento
trasciende al simple escrito, que constituye simplemente una forma de expresin de las afirmaciones o ideas que contiene 71. Por la misma razn, es evidente que otras materias pueden servir de soporte fsico a las ideas y afirmaciones, las que tambin constituirn un instrumento o documento, como cassettes, videos, disquetes, discos compactos, etc., as desde un punto de vista conceptual, este trnsito no representa un gran problema. Ms importante que la materialidad del documento es su contenido. El documento tiene importancia como elemento representativo que permite a cualquier persona ajena a
71
La escritura en papel, vivi su auge entre los siglos XIX y principios del XX, pero es evidente que en el siglo XXI, se bate en retirada frente a la utilizacin de sistemas electrnicos, computacionales y digitales. 93
su autor, tomar conocimiento de la afirmacin de hecho que recoge. Por eso se habla grficamente de documentar un acto. Esto no significa que el documento por s mismo, por el mero hecho de su existencia, pruebe sin ms su contenido, puesto que siempre podr acreditarse que no son ciertas las afirmaciones que contiene, para lo cual estn sujetos a diversas normas de valoracin.
Clasificacin de los instrumentos. Hay distintas clases de documentos, dependiendo de diversos criterios.
a)
b)
Instrumentos pblicos y privados72: Pblico: es el otorgado por el competente funcionario con las solemnidades legales. Privado: es el que no rene las caractersticas propias del instrumento pblico. Instrumentos por va de prueba y de solemnidad: Instrumento por va de prueba: son aquellos que sirven para acreditar o probar un hecho y se les conoce con el nombre de instrumentos ad probationem. Instrumentos por va de solemnidad: son aquellos destinados a observar una solemnidad o formalidad legal que proporciona eficacia al acto o contrato de que dejan constancia y que sirve tambin para acreditarlo, por lo cual se les llama instrumentos ad solemnitatem.
c)
Instrumentos autnticos, indubitados y legalizados.
Instrumento autntico73: se opone al falsificado, ya sea de forma o de fondo, es decir, que no es otorgado por el funcionario o por las personas que en l se indican o cuando se han alterado las declaraciones que contiene.
Instrumento indubitado: es aquel cuya autenticidad no se pone en duda. Pueden servir como trmino de comparacin para demostrar la autenticidad de otro.
Instrumento legalizado: aquel al que se le agrega un requisito de garanta, cual es que la firma que aparece en l corresponde a la persona que lo suscribe.
Instrumento pblico. Se lo define legalmente como el autorizado con las solemnidades legales por el
72
Esta es la clasificacin ms importante. Tal es su relevancia, que procesalmente la prueba documental se debe estudiar en el actual procedimiento civil, distinguiendo entre documentos pblicos y privados. 73 As se denomina tambin a los instrumentos pblicos. 94
competente funcionario (art. 1699 inc. 1 CC). Requisitos del instrumento pblico: Que sea otorgado por competente funcionario. El instrumento pblico debe ser otorgado por un funcionario pblico, el cual variar de acuerdo a la naturaleza de ste. As, en las sentencias ser el juez, en las escrituras pblicas intervendr el notario, en las partidas de estado civil actuar el oficial de registro civil. Luego, se requiere que sea competente, lo que se producir cuando est autorizado por la ley para hacerlo, acte dentro del marco de las facultades que la ley le confiere y dentro de su territorio jurisdiccional. Que sea otorgado cumpliendo con las exigencias legales. El competente funcionario, adems de ser tal, debe actuar cumpliendo con los requisitos legales, los cuales variarn segn el tipo de instrumento pblico de que se trate. As, no se otorgan de igual manera un decreto supremo, una escritura pblica, una partida de estado civil, que una boleta o una acta de exmenes. Escritura pblica74. Se la define como el instrumento pblico otorgado con las solemnidades que fija la ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico. a) Requisitos de la escritura pblica. Debe ser otorgada ante notario pblico (art. 399 COT). Debe ser incorporada a su protocolo o registro pblico (art. 429 COT). Cada protocolo lleva un ndice de las escrituras y documentos protocolizados. La escritura pblica queda incorporada al protocolo formando parte de l, sin que pueda ser desglosada. Los particulares slo pueden obtener copias de ellas. b) Escrituras consideradas no pblicas o no autnticas. El legislador procesal se encarga tambin de sealar cuando una escritura debe ser considerada no pblica o autntica y, por ende, carece de su valor probatorio: Cuando est autorizada por quien no es notario, o lo es incompetente, suspendido o inhabilitado. Que no est incorporada al respectivo protocolo. Que no conste la firma de los comparecientes. Que no est escrita en idioma castellano. Que las firmas de las partes o del notario o en las escrituras manuscritas no se haya usado tinta indeleble.
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Hay dos clases de instrumentos pblicos, las escrituras pblicas y los dems. 95
Que no se firme dentro de los 60 das siguientes a su fecha de anotacin en el repertorio.
Protocolizacin de documentos. Concepto (art. 415 COT). Consiste en la agregacin material de un documento al final del registro de un notario, a pedido de quien lo solicita. Obviamente de se trata de documentos o instrumentos de papel, y puede referirse tanto a instrumentos pblicos como privados. Efectos de la protocolizacin. Produce los siguientes efectos: Permite al instrumento privado adquirir fecha cierta respecto de terceros (art. 419 COT y 1703 CC). El documento queda guardado y protegido de cualquier adulteracin o prdida, ya que slo puede ser desglosado del protocolo en virtud de un decreto judicial (art 418 COT). Pueden obtenerse del documento las copias autorizadas que se deseen (art. 421 COT). Determinados documentos una vez protocolarizados, pasan a adquirir la misma fuerza que un documento pblico (art. 420 COT).
Documentos que se consideran como instrumentos pblicos en juicio. El CPC seala qu documentos se pueden agregar o se consideran como instrumentos pblicos en juicio (art. 342): - Los documentos originales. Estos son aqullos en que consta el acto mismo o aqullos en que se ha suscrito el acto mismo, y estos documentos originales pueden tener o no matriz. Ej.: escritura pblica, normalmente tienen matriz, un DS no tiene matriz. A los que tienen matriz se les llama informativos y los que carecen de ella se llaman dispositivos. - Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda persona, o a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer, se les llama testimonios o traslados. Se refiere a las copias que se han obtenido de los originales, y para que stas tengan valor, deben cumplir con los requisitos que la propia ley indica para este fin. - Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aqul en que se le dio conocimiento de
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ellas. Se refiere a las llamadas copias simples que son aqullas que se han otorgado sin haberse cumplido en su dacin los requisitos sealados por la ley, pero para que estas copias puedan ser consideradas como instrumentos pblicos en juicio, es menester que la parte contraria no las objeten dentro de tercero da contado desde que se le dio conocimiento de ello (notificacin por el estado diario). - Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto a la parte contraria. Corresponde al caso en que la contraparte hace uso del derecho de objetar las copias dadas sin haber cumplido los requisitos legales, pero que cotejadas y encontradas conforme con sus originales o con otras copias que hacen fe respecto de la parte contraria, tienen el carcter de instrumento pblico en juicio. Cobra importancia en esta materia la institucin del cotejo, que es la diligencia que consiste en comparar un documento con otro, o bien, una letra o una firma con otra. Este cotejo puede ser tanto de instrumento o de letra: De instrumento: proceder siempre que se trate de documentos pblicos o autnticos que tengan una matriz. De letra: proceder siempre que se niegue la autenticidad de un instrumento privado o de uno pblico que carezca de matriz. El cotejo de instrumento se lleva a cabo por el funcionario que haya autorizado la copia presentada en juicio o bien por el secretario del tribunal o por otro ministro de fe que designe el tribunal. En tanto que el cotejo de letra se lleva a cabo por peritos. - Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior. Este testimonio que el tribunal puede mandar agregar durante el juicio se ordena con citacin de las partes y puede constituir una medida para mejor resolver. Oportunidad para producir la prueba instrumental. Los instrumentos se pueden acompaar prcticamente durante todo el proceso75. As, se pueden acompaar antes de su inicio e incluso en segunda instancia (art. 348 CPC). Concretamente, los documentos se pueden acompaar en cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia. En este caso, el legislador seala que de manera alguna se suspender la vista de la causa. Empero, hay que esperar el vencimiento del plazo de citacin, si correspondiere conferirlo al acompaarlos, para que la Corte pueda pronunciar su sentencia definitiva.
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Para Carocca es criticable que no se deba rendir necesariamente durante el trmino probatorio. Casarino seala que el legislador lo ha estipulado as por la importancia de este medio probatorio. 97
Iniciativa para la produccin de la prueba documental. Lo normal es que la prueba instrumental se produzca a iniciativa de parte y, excepcionalmente a iniciativa del tribunal, como medida para mejor resolver (art. 159 N 1). Iniciativa de parte. Esto se da por regla general, y se traduce en que son las partes litigantes las que deben decidir qu documentos y cundo, dentro del lapso contemplado por la ley, van a presentar en el proceso. La iniciativa de parte puede ser voluntaria o forzada: Voluntaria. Los documentos son presentados por medio de una solicitud escrita y son agregados materialmente al proceso. Forzada. Consiste en la exhibicin de instrumentos contemplada en el art. 349, que dispone que durante el proceso el tribunal podr ordenar, a peticin de parte, la exhibicin de instrumentos que existan en poder de la contraparte o de algn tercero, exigindose para ello que los documentos tengan relacin directa con la cuestin debatida y que no sean secretos o confidenciales. Si se ordena la exhibicin, los gastos de la diligencia sern de cargo de la parte que la solicita, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las costas del juicio. Cuando los documentos deben ser exhibidos por algn tercero, ste podr exigir que se saque copia de ellos en su propia casa u oficina por un ministro de fe. Iniciativa del Tribunal. Excepcionalmente, es posible que algunos documentos se agreguen al proceso despus de la citacin para or sentencia, de oficio por el tribunal, a travs de una medida para mejor resolver. Forma en que deben agregarse al proceso los instrumentos pblicos. Los instrumentos pblicos no se pueden agregar al expediente sin darle a la contraria la oportunidad de manifestar lo que estime conveniente sobre su autenticidad, su integridad o incluso sobre su valor probatorio. Por eso, todos los documentos pblicos que presenten las partes, deben acompaarse con citacin, es decir, la parte contraria dispondr del plazo de 3 das para exponer su opinin (arts. 342 N 3 y 795 N 5). Instrumentos en poder de un tercero o de la contraparte (art. 349 CPC). Una situacin habitual es que los instrumentos pblicos no se encuentren en poder de la parte que pretende presentarlos, sino que los tenga un tercero o la contraparte. Como ya se indic, en ese evento, podr solicitarse su exhibicin por el litigante que lo requiera. La exhibicin consiste en mostrar el instrumento, sin que sea necesario agregarlo al expediente el original, pero como se trata de un procedimiento escrito, siempre deber dejarse copia, la que se agregar al expediente para su lectura por el juez que pronuncie sentencia.
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Proceder siempre que: a. Se seale la parte o el tercero en cuyo poder se encuentren, b. Se trate de instrumentos que tengan directa relacin con la cuestin controvertida, y c. No tengan el carcter de secreto o confidencial. Podr apremiarse al desobediente, con multa o arresto y decretarse Si no se exhiben sin justa causa, hay dos sanciones posibles: allanamiento al lugar en que se encuentra el instrumento. Si se trata de la parte contraria, pierde su derecho a hacerlo valer en juicio, salvo que se de alguno de los supuestos del art. 277 CPC. Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero. Para que puedan adquirir valor probatorio en Chile, deben ser legalizados y si estn en lengua extranjera, deben ser traducidos. Legalizacin (art. 17 CC). Los requisitos de los instrumentos extranjeros, son dos: Su forma debe ajustarse a la ley del pas en que se otorg, y Se debe acreditar su autenticidad, lo que significa demostrar que fue realmente otorgado por las personas y de la manera que en l se seala. El procedimiento para acreditar la autenticidad de un instrumento pblico extranjero, constituye la legalizacin. Este procedimiento consta de dos etapas: 1) Constatacin del carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que lo han autorizado. Ambas circunstancias son atestiguadas por los funcionarios extranjeros competentes. Esta etapa escapa a nuestro legislador, y se rige por las leyes o las prcticas del pas en donde se ha otorgado el documento pblico que se trata de legalizar. 2) Constatacin de la autenticidad de las firmas y el carcter de los funcionarios que atestiguan en la primera etapa. Esto se realiza por alguno de los medios sealados en el art. 345 CPC Traduccin. Un instrumento otorgado en el extranjero puede haber sido redactado y presentado en castellano o en idioma extranjero. En este ltimo caso, se deben realizar las siguientes distinciones (art. 347 CPC): Se acompaa con traduccin. Si la parte interesada acompaa el documento con una traduccin, sta adquiere pleno valor, salvo que la parte contraria, dentro del plazo de seis das, la objete y exija que sea revisada por un perito. En este ltimo caso, se proceder de la misma forma que si fuera acompaado sin traduccin. Se acompaa sin traduccin. En este caso se mandar traducir por un perito
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que, a diferencia de lo que constituye la regla general, ser designado directamente por el tribunal.
Del instrumento electrnico76. Como punto de partida, es necesario tener claro qu es lo que vamos a entender por documento electrnico. De esta manera, podemos decir que la Ley N 19.799 sobre documento electrnico establece que se entender por tal toda representacin de un hecho, imagen o idea que sea creada, enviada, comunicada o recibida por medios electrnicos y almacenada de un modo idneo para permitir su uso posterior . Adems, prescribe que firma electrnica avanzada es aquella certificada por un prestador acreditado, que ha sido creada usando medios que el titular mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la deteccin posterior de cualquier modificacin, verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la integridad del documento y su autora. En este sentido, la ley N 20.217 incorpor un nuevo nmero al artculo 342 del CPC, agregando una nueva especie de instrumento pblico. En efecto, la citada norma dispone que: Sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter: 6. Los documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada. Dicha disposicin debe ser concordada con lo que prescribe sobre el particular la ley N 19.799, especficamente en su artculos 3 y 4, que otorgan el mismo valor y efectos de los actos y contratos suscritos por escrito y en papel, a aquellos otorgados mediante firma electrnica, la que deber ser avanzada cuando se trate de documentos pblicos electrnicos. Por ello, necesariamente se debe concluir que el documento electrnico suscrito con firma electrnica avanzada es un instrumento pblico, al que debe otorgarse valor de plena prueba. Por tanto, la manera de acompaarlo al juicio ser de acuerdo a las reglas generales establecidas para los instrumentos pblicos, vale decir, con citacin de la contraria, la que podr impugnarlo por nulidad y falsedad77. En lo que se refiere al documento electrnico privado suscrito con firma electrnica avanzada, a este tambin debe drsele valor de plena prueba, salvo, claro est, en cuanto a la fecha de su otorgamiento, a menos de que esta conste de un fechado electrnico llevado a cabo por un prestador acreditado (artculo 5 Ley N 19.799).
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Aspecto introducido por la Ley N 20.217, publicada en el Diario Oficial el 12 de noviembre de 2007, que modifica el Cdigo de Procedimiento Civil y la Ley N 19.799 sobre documento electrnico. 77 Este tipo de instrumentos no puede ser objetado por falta de autenticidad, toda vez que no es posible desconocer la integridad y/o autora del documento, por impedirlo el artculo 2 de la ley N 19.799. 100
A su turno, el documento electrnico privado suscrito con firma electrnica simple o sin firma, debe sujetarse a lo preceptuado por el nuevo artculo 348 bis del Cdigo de Procedimiento Civil. En esta perspectiva, una vez que la parte presenta el documento, el tribunal debe dictar una resolucin tenindolo por presentado y citando a las partes a una audiencia de percepcin documental cuya finalidad ser establecer la autenticidad del documento (las otras causales de impugnacin se rigen por las reglas generales). Si el documento es objetado por falta de autenticidad, el tribunal puede disponer la realizacin de un peritaje, cuyo resultado es determinante y obligatorio para el juez. A dicha audiencia se deber concurrir con todos los medios electrnicos necesarios para una adecuada percepcin del documento presentado, llegando a tenerlo por no presentado si as no se hace. Valor probatorio de los instrumentos pblicos. La legislacin chilena trata de establecer de una manera muy precisa cul es el valor probatorio que los jueces deben otorgar a los instrumentos pblicos, lo cual constituye una de las manifestaciones ms importantes del sistema de prueba legal o tasada y hace notar su sentido, que no es otro que el de disminuir la discrecionalidad del juez para apreciar el valor probatorio de la prueba. Concretamente, su reglamentacin la encontramos en el Cdigo Civil (arts. 1700 y 1706), sin perjuicio de otras normas dentro del mismo cuerpo legal o en otros. De esta forma, debemos distinguir entre el valor probatorio entre partes y respecto de terceros. Valor probatorio entre las partes. Entre las partes en un juicio, un instrumento pblico legalmente acompaado, hace plena prueba. Esto quiere decir que se debe dar por probadas determinadas afirmaciones y circunstancias, de la siguiente forma: Produce plena prueba sobre el hecho de haberse otorgado. Esto es evidente
desde que la misin del funcionario competente es la de dar fe del otorgamiento del documento mismo, el cual representa al Estado y constata que esto ocurra. Produce plena prueba del hecho de haberse otorgado por las personas que se sealan. El funcionario pblico al intervenir en el otorgamiento del instrumento pblico, constata que ste se suscribe por los comparecientes, lo cual tambin se dar por establecido. Producen plena prueba del hecho de haberse otorgado de la manera que en l se expresa. Esto quiere decir que no se puede desconocer que se ha extendido en la forma en que se indica en su propio contenido. Produce plena prueba en cuanto a su fecha. La fecha de su expedicin, no puede ser desconocida, ya que ser constatada por el funcionario correspondiente.
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En cuanto a las declaraciones que contiene. El instrumento pblico no produce plena prueba en todo su contenido, porque son sus propias afirmaciones las que constituyen el objeto de la prueba. No obstante, hay ciertos aspectos y afirmaciones respecto a las que un instrumento pblico hace plena prueba, que son los siguientes: 1.- Sobre el hecho de haberse efectuado las declaraciones que contiene78. Esto se debe a que tales declaraciones son efectuadas ante el funcionario pblico que las constata. 2.- Respecto a la verdad de algunas declaraciones. Hay que diferenciar entre, declaraciones dispositivas y enunciativas:
Declaraciones Dispositivas. Son aquellas que se hacen con el fin de expresar el consentimiento, vale decir, de manifestar la voluntad de dar vida a un acto jurdico. Segn el legislador, el documento pblico no hace fe respecto a la verdad de las declaraciones dispositivas, es decir, no asegura que las declaraciones sean sinceras, que no sean simuladas 79. Sin perjuicio de que hacen fe contra las propias partes que las efectan y de que estas se presumen verdaderas.
Declaraciones Enunciativas. Son aquellas que se refieren a hechos, es decir, que dan cuenta de ciertos acontecimientos, situaciones, antecedentes o datos, pero sin crear derecho alguno. Por regla general, no hacen plena fe, salvo que tengan directa relacin con lo dispositivo del acto.
Valor probatorio respecto de terceros. Respecto a las personas que no son parte en el juicio, el valor probatorio es an menor, circunscribindose a los siguientes aspectos: Hacen plena prueba del hecho de haberse otorgado. Hace fe de que existe, al igual que respecto de las partes. Hace plena prueba respecto de la fecha. Como consecuencia natural de su carcter pblico, hace plena prueba en cuanto a la fecha de su otorgamiento. En cuanto a su contenido. Al respecto, se deben hacer las siguientes distinciones: 1. Hace plena fe de haberse efectuado las declaraciones. 2. Hace plena prueba del otorgamiento del acto o contrato. La existencia de las declaraciones no puede discutirse y como se presumen sinceras, el acto o contrato quedan probados. 3. Las declaraciones enunciativas hacen prueba contra el otorgante. La
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Al respecto, la sentencia de la Corte Suprema de fecha 13 de enero de 2000, dictada en causa Rol N9711999, seala: () El artculo 308 del CC obedece al criterio de que los documentos slo hacen fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la veracidad de las declaraciones que en ellos hayan hecho los interesados y el inciso 2 del mismo seala expresamente que las partidas sobre estado civil pueden impugnarse haciendo constar que fue falsa la declaracin que ellos contienen . 79 Esto guarda perfecta concordancia con la norma acogida en el CC, conforme a la cual entre la voluntad real y la voluntad declarada, debe prevalecer la primera. 102
parte que las formula no puede invocarlas en contra de terceros, porque nadie puede constituir sus propias declaraciones en medios de prueba, pero el tercero puede invocar las declaraciones enunciativas de los otorgantes, por lo que deberan adquirir el valor de una confesin extrajudicial. Es decir, todas aquellas manifestaciones meramente informativas que suelen encabezar los instrumentos, tales como sus antecedentes personales (domicilio, lugar de nacimiento, etc.), no pueden ser desconocidas por el mismo otorgante. Impugnacin de los instrumentos pblicos. La impugnacin es el empleo de los procedimientos o medios que la ley seala para privar a un instrumento pblico de la fuerza probatoria que ella misma le ha asignado. Causales de impugnacin. stas son: a) La nulidad b) La falta de autenticidad o falsedad. c) La falta de sinceridad d) La falta de integridad La nulidad del instrumento. Se considera nulo un instrumento al que le falta algn requisito de validez. Pueden alegar la nulidad del instrumento pblico tanto las partes que intervienen en su otorgamiento como los terceros; pudiendo valerse para acreditar la nulidad de cualquier medio probatorio, pues aqu se trata de probar un hecho material. En resumen se puede alegar la nulidad en los siguientes supuestos: El funcionario no era tal. El funcionario actu fuera de sus atribuciones, ya sea por materia o por territorio. Si el instrumento no cumple con los requisitos que impone la ley para los de su naturaleza. De acreditarse la nulidad, el instrumento pierde su valor probatorio y simplemente no podr ser considerado por el tribunal para formar su convencimiento. En todo caso, esto es independiente de la nulidad de que pudiera adolecer el acto o contrato que contiene el instrumento. Falsificacin o falta de autenticidad. Un instrumento no es autntico cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en l se expresan. V. gr., si un tercero se hace pasar por el otorgante. Pueden impugnar el instrumento pblico por falsificacin tanto las partes como los terceros; y para acreditar su fundamento podrn valerse de todos los medios probatorios, como tambin el cotejo de instrumentos (art. 355
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CPC). Pero si la impugnacin versa sobre una escritura pblica, y su falta de autenticidad se desea probar por medio de prueba testimonial, se exigen requisitos especiales y especficos (art. 429 CPC), que son: La concurrencia de, al menos, cinco testigos; Estos testigos deben reunir los requisitos que seala el artculo 384 en su regla segunda, vale decir, deben encontrarse contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos; Con sus declaraciones deben acreditar que la parte que dice haber asistido personalmente al otorgamiento o el notario o alguno de los testigos de la escritura, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar de otorgamiento del instrumento el da que ste tiene como fecha y en los setenta siguientes. Adems, en este caso la ley autoriza al tribunal para apreciar la prueba testimonial conforme a las normas de la sana crtica, es decir, no le seala un valor probatorio fijo o absoluto. Falsedad o insinceridad de las declaraciones de las partes. Este tipo de objecin no es propiamente impugnacin del instrumento pblico mismo, sino que dice relacin con las declaraciones que l contiene, en el sentido de que ellas no corresponden a la realidad. Es decir, en este caso no se discute que el instrumento sea vlido y autntico. Los terceros. Tratndose de terceros que no han tenido intervencin en el otorgamiento, no cabe duda que podrn objetar ste por falsedad en las declaraciones que contiene, debiendo probar su afirmacin, aportando al efecto otros medios probatorios que as lo establezcan. Las partes. Las partes mismas tambin pueden alegar la falsedad de las declaraciones, a pesar de que el instrumento pblico en esta parte produce plena prueba en su contra. Lo anterior en atencin a que es posible que aporten otros medios probatorios de tal naturaleza que sean capaces de desvirtuar esa plena prueba mediante otra plena prueba que aparezca ms conforme a la verdad80. En lo que se refiere a las declaraciones meramente enunciativas, ellas igualmente pueden ser objetadas por las partes, toda vez que las mismas slo constituyen una confesin extrajudicial. Falta de integridad del instrumento. Si el instrumento no est acompaado
ntegramente, vale decir, le falta una parte, puede ser objetado por esta razn por la parte
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Esta posicin es la predominante y la seguida en algunos fallos, sin embargo parte de la doctrina seala que, de acuerdo al art. 1700 CC, las declaraciones que en el instrumento hayan hecho las partes producen plena prueba y por tanto no pueden posteriormente ser impugnadas en cuanto a la verdad de las mismas. 104
contraria y si no se completa, por cualquier razn, debera restrsele todo valor probatorio (art. 343 CPC). Formas o vas de efectuar la impugnacin. Las causales sealadas pueden impugnar por dos vas diferentes: 1.- Por va incidental. Un instrumento pblico puede ser impugnado por va incidental, es decir, a travs de la promocin de un incidente, al cabo del cual, se decidir si se acoge o no la causal invocada, a travs de un auto o en una sentencia interlocutoria. Esto se da cuando se acompaa un instrumento pblico en parte de prueba dentro de un juicio, y la contraparte en el trmino de citacin le resta mrito probatorio, fundada en alguna de las causales de impugnacin. 2.- Por va principal. Si se impugna por va principal, entonces se hace mediante un juicio especialmente iniciado al efecto, cuyo objeto versar sobre alguna de las causales de impugnacin. El juicio puede ser de naturaleza civil o penal, y estas peticiones se formularn como accin o excepcin, y ser la sentencia definitiva la llamada a resolver el asunto. En el caso que se alegue la falta de sinceridad de las declaraciones, entonces debe ejercerse la accin de simulacin de contrato. Los instrumentos privados. Definicin. Tradicionalmente se suele definir al instrumento privado como todo escrito que da constancia de un hecho y que ha sido otorgado sin formalidad o solemnidad alguna. Tambin se lo define como cualquier instrumento que no sea pblico, es decir, cualquier medio de fijacin de afirmaciones de hechos o ideas, que no emane de un funcionario pblico actuando en calidad de tal. Por instrumento privado se entiende todo escrito hecho sin la intervencin de funcionarios pblicos, non rite et recte por notario u otro empleado pblico, con la sola firma de las partes y que justifica una o varias obligaciones o su extincin. Es esencial el que sea firmado por las partes o la parte contra la cual ha de hacer prueba, caracterstica que no renen los documentos que emanan de terceros que no han concurrido al juicio como testigo81. La importancia de adoptar una u otra definicin radica en la discusin que ha tenido la doctrina nacional en torno a si debe o no ser escrito y, luego, si debe o no ser firmado. Actualmente sera incomprensible asumir que slo se refiere a un escrito, ya que como se ha dicho, los instrumentos son ms amplios que eso, comprendiendo otros elementos de fijacin de afirmaciones como los disquetes, discos compactos, etc. Por esta
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Corte Suprema. 11 de agosto de 2004. 105
misma razn parece improcedente la discusin en torno a la firma, ya que sta es propia de los escritos82. Oportunidad pblicos: Desde el inicio del proceso, Hasta el trmino del probatorio en primera instancia y en segunda hasta antes de la vista de la causa. En cuanto a la iniciativa, lo habitual es que la tendrn las partes, pero tambin puede ser el tribunal, a travs de una medida para mejor resolver. Reconocimiento de los instrumentos privados. A diferencia de los instrumentos pblicos, los privados, por el hecho de ser tales, no llevan en s ningn sello de autenticidad. No demuestran, en principio, si en realidad han sido otorgados por las personas a quienes se les atribuyen, ni tampoco tienen fecha cierta de entrega. Para obviar este inconveniente la ley manda se tengan por autnticos en determinados casos, establecidos en el artculo 346: 1 Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer; 2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso; 3 Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo; y 4 Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial. De esta forma, se pueden distinguir los siguientes tipos de reconocimiento: Reconocimiento expreso: se produce cuando la parte contraria reconoce explcitamente la validez del instrumento privado. Esto puede ocurrir de varias formas, sealadas en el art. 346 CPC N 1 y 2: - Cuando as lo ha declarado en el mismo juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento. Debe tratarse de una persona natural. Este reconocimiento se puede efectuar en cualquier estado del juicio y en cualquier trmite, diligencia o actuacin, como por ejemplo, la absolucin de posiciones.
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iniciativa
para
acompaar
los
instrumentos
privados.
Los
instrumentos privados pueden presentarse de la misma forma que los instrumentos
Con ambas definiciones se llegara a esta ltima conclusin, lo cual no ocurre en la primera de las discusiones. 106
- Cuando as lo ha declarado en el juicio la parte contra quien se hace valer. Recordemos que el concepto de parte es complejo, es un rol, de manera que, por ejemplo, si la parte es persona jurdica, sta puede reconocer expresamente un instrumento emanado de un empleado suyo. - Cuando ha sido reconocido por la persona de quien emana el instrumento o de la parte contraria quien se hace valer, en un instrumento pblico. Este reconocimiento es extrajudicial y se da, por ejemplo, cuando a travs de una escritura pblica se reconoce expresamente la autora de un instrumento privado. - Cuando ha sido reconocida por la persona contra quien se hace valer o de quien emana, en otro juicio distinto. Este juicio puede ser uno entre las mismas partes o entre terceros. Lo importante, es que en l se ha declarado expresamente, por aquella persona de quien emana o contra quien se hace valer, que el documento es autentico. Reconocimiento tcito: se produce cuando la parte contraria no alega la falta de integridad o falsedad del instrumento privado, dentro del plazo de seis das que se le confiere para hacerlo83 (art. 346 N 3 CPC). La Corte Suprema, ha manifestado que en el caso de no tacharse de falsos los instrumentos en forma clara, no se consideraran impugnados, configurndose de esta forma un reconocimiento tcito: Para que puedan entenderse objetados los documentos, era menester que la demandada derechamente los hubiera tachado de falsos o faltos de integridad, como lo exige la norma, pero si afirma que no le consta su autenticidad y si efectivamente ha sido suscrito por su parte, no puede entenderse ni asimilarse a una impugnacin u objecin propiamente tal, desde que aparece dubitativa y condicional.84 La falsedad o falsificacin: Consiste en la falta de autenticidad del instrumento, es decir de no haber sido realmente otorgado por las personas y de la forma que en l mismo se seala. Como si se falsifica la firma; nunca ha existido el documento y fue inventado o se ha alterado su contenido. La falta de integridad: Se refiere a que no ha sido acompaado en forma completa, es decir que le falta una parte. Por tal razn se considera que debe restrsele valor probatorio. Para que se produzca el reconocimiento tcito, se requiere siempre que la parte que acompaa el documento aperciba expresamente en la forma sealada a la contraria con su reconocimiento, si el instrumento no es impugnado dentro de sexto da. Luego, si la parte contraria objeta el documento, se producir un incidente y, en definitiva, ser el juez quien
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Se puede apreciar que las causales de impugnacin se ven limitadas a la falsedad o falta de integridad, excluyndose la nulidad (que se contempla para los instrumentos pblicos), que es imposible de aplicar en los instrumentos privados. 84 Corte Suprema. 19 de abril de 2004. 107
resolver si es autentico o no, pero en ese caso ya no habr un reconocimiento tcito, sino un reconocimiento judicial. Reconocimiento judicial: se produce por medio de una resolucin judicial, luego que la parte objeta el documento dentro de sexto da, por falso o falto de integridad. Entonces, debe iniciarse un incidente, abrindose el periodo de prueba, si es del caso, dentro del cual son admisibles todos los medios de prueba, incluyendo especialmente el cotejo de letras, al cual nos referiremos ms adelante. Forma en que deben acompaarse los instrumentos privados. Para establecer cmo debe acompaarse un instrumento privado, para que tenga valor probatorio en juicio, debe distinguirse de quien emana. a) Instrumento emanado de la parte contraria. Como en el otorgamiento del instrumento privado no interviene un funcionario pblico, para adquirir valor probatorio requiere: Ser reconocido por aquella persona de la cual emana. Que se declare su autenticidad, ya sea en forma expresa, tcita o judicial.
Por esa razn, si el documento emana de la parte contra de la cual se hace valer, el instrumento privado adems de acompaarse con citacin, segn el art. 346 N 3 CPC, se lo hace bajo apercibimiento de tenerlo por reconocido si no es objetado de falsedad o falta de integridad (por ejemplo cotejando la firma o pidiendo a un perito que la examine), dentro de sexto da. Esto quiere decir que una vez presentados los documentos la contraria tiene 6 das para objetarlos y de no hacerlo se tienen por reconocidos tcitamente, como ya vimos. b) Instrumento emanado de un tercero. Si bien debe acompaarse con citacin, puesto que este trmite o diligencia es esencial para toda clase de instrumentos sin distincin alguna, el plazo para impugnarlo es el general de toda citacin, o sea, de tres das. En este caso, no es posible acompaar el instrumento bajo apercibimiento de tenerlo por reconocido si no se objeta su falsedad o falta de integridad dentro de sexto da, ya que el documento no emana de la persona en contra de la cual se hace valer y, por consiguiente, no est en condiciones de pronunciarse sobre su autenticidad e integridad. En consecuencia, slo tendr el valor de una declaracin anticipada y extrajudicial de testigos, y, por ende, ningn valor si no es reconocido por el tercero citado como testigo 85. Al respecto, ha sealado la Corte Suprema: Que segn se desprende de esta norma (346 N 1 CPC), para que los instrumentos privados puedan tenerse por reconocidos en juicio, es indispensable que quienes los han emitido declaren como testigos en el juicio mismo,
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En este caso el que present los documentos deber probarlos, en cambio en los instrumentos pblicos el peso de la prueba es de quien los objeta. 108
reconocindolos en cuanto a su procedencia y dando fe de la verdad de su contenido, pasando a formar parte ste de la declaracin testifical prestada en el proceso86. Valor probatorio de los Instrumentos privados. De partida, slo pueden adquirir valor probatorio, los instrumentos privados reconocidos. Si no es reconocido, expresa, tcita o judicialmente, sencillamente no debera ser considerado por el juez para formar su convencimiento, en una manifestacin del sistema de prueba legal o tasada 87. En este punto, hay que estar a lo previsto por el artculo 1702 del Cdigo Civil, que indica: El instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos. Por lo tanto, ser necesario remitirse a las normas sobre el valor probatorio de los instrumentos pblicos. En consecuencia, esta clase de instrumentos, respecto de las partes y de sus sucesores, hacen plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, a su fecha, si la tuvieren, y en cuanto a la verdad de las declaraciones que en ellos se contengan (art. 1700). Impugnacin de los instrumentos privados y, en especial, del cotejo de letras. Cuando los instrumentos privados son puestos en conocimiento de la parte contraria en juicio, sta puede alegar su falsedad o falta de integridad. En tal caso, se habr planteado un incidente sobre autenticidad o suplantaciones hechas en el referido instrumento, que el tribunal deber resolver a la luz de las pruebas que sobre estos particulares se rindan. Al efecto, en el incidente se admitir como medios probatorios, tanto el cotejo de que tratan los artculos 350 al 354 CPC, como los que las leyes autoricen para la prueba del fraude; y en la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un instrumento, el tribunal se sujetar a las reglas generales establecidas en el ttulo XI y, en especial, a las consignadas en el prrafo 8 del referido cdigo (art. 355 CPC). La operacin antes aludida se llama cotejo de letras, para diferenciarla del cotejo de instrumentos (art. 344 CPC); y puede definirse, como aquella diligencia judicial destinada a comprobar si la letra del documento privado que se pone en duda es la misma que la estampada en un documento indubitado. Este cotejo se debe practicar por el juez, oyendo a peritos, los cuales se deben nombrar de acuerdo a las reglas generales, debiendo el solicitante indicar los instrumentos con los cuales deber hacerse el cotejo (art. 351 CPC), considerndose como tales los previstos por el artculo 352.
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Corte Suprema, 13 de septiembre de 2004. Como el instrumento permanece siempre agregado al expediente, aunque haya sido objetado, igual va a ser ledo en su momento por el juzgador, de modo que sigue siendo muy difcil que no lo tome en cuenta para formar su convencimiento, aunque en este caso, no lo consigne en la sentencia. 109
El valor probatorio del cotejo de letras se encuentra regulado en el art. 354 CPC.
Ejemplo: Escrito acompaando documentos.
ACOMPAA DOCUMENTOS.
S. J. L. EN LO CIVIL DE TALCA (2) JOS POBLETE ESCOBAR, Abogado, por la demandante en autos sobre trmino de contrato de arrendamiento, caratulados DAZ con ZAMORANO, causa Rol N 18522009, a US., con respeto digo: Que por este acto vengo en acompaar a estos autos, los siguientes documentos, en la forma legal que se indica: 1.- Con citacin: - Boleta de consumo de energa elctrica del inmueble de autos, emitida por la empresa C.G.E. Distribucin, con fecha 14 de abril de 2009. - Boleta de venta emitida por la empresa Homecenter Sodimac, el da 30 de mayo de 2009, por un monto de $58.260. - Certificado de avalo fiscal del inmueble sublite, emitido por el Servicio de Impuesto Internos, con fecha 22 de mayo de 2009. 2. Bajo el apercibimiento previsto en el artculo 346 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil: - Recibo de arriendo emitido por don Juan Andrs Zamorano Pavez, por la propiedad de autos, correspondiente el mes de marzo de 2009. - Copia simple del contrato de arrendamiento suscrito entre las partes de autos, con fecha 28 de febrero de 2009. POR TANTO; RUEGO A US., tenerlos por acompaados en la forma legal sealada.
B. La prueba testimonial o testifical. Normas legales que la regulan: Arts. 1708 a 1711 del Cdigo Civil (admisibilidad de la prueba testimonial); y
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Arts. 356 a 384 del CPC.
Concepto. La prueba testimonial consiste en la declaracin que hacen personas extraas al juicio (testigos), que renen las condiciones exigidas por la ley y que deponen en la forma que ella establece, acerca de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos por las partes. Este medio probatorio es: Circunstancial, porque el testigo, al imponerse del hecho de que se trata, lo hace de manera accidental, y no con miras a declarar posteriormente. Indirecto, ya que el tribunal aprecia el hecho a travs de la percepcin de un tercero, y no personalmente. Produce prueba plena o semiplena, segn el caso.
Problemas que puede presentar la prueba testimonial (de all que se desconfe de ella): -Subjetividad. -Limitaciones del lenguaje. -Contradiccin de versiones, que tiene que ver con el hecho que frente a una misma situacin dos personas puedan decir cosas distintas. Se ha puesto de relieve todas dificultades que aporta la prueba testimonial, en donde a pesar de tratarse de testigos que quieren decir la verdad, producto de la falibilidad humana no lo logran. Se ha dicho que hay varias formas de error, entre ellas enumeraba: - Errores de percepcin. - Errores de memoria. - Problemas de imaginacin. - Problemas de juicio. - Problemas por inflacin, invencin y comprensin de situaciones.
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Es por todos estos problemas que es necesario tomar ciertos resguardos a la hora de valorar la prueba testimonial, estructurando procedimientos en los cuales se minimicen los riesgos de esta prueba; y eso se logra estableciendo un procedimiento en el cual sea el juez quien efectivamente reciba la declaracin testimonial, por cuanto inspira respeto y evita que los testigos tengan la tentacin de no decir la verdad. En este mismo sentido y por lo anteriormente dicho, es que nuestro legislador ha manifestado cierta desconfianza respecto de la prueba testimonial, lo que se demuestra, entre otras, en dos disposiciones del Cdigo Civil: 1.- Art. 1708 CC, seala que no procede la prueba testimonial para probar una obligacin que haya debido consignarse por escrito. 2.- Art. 1709 CC, seala que no procede la prueba testimonial para acreditar la adicin o alteracin de un acto o contrato. Procedencia de la prueba testimonial. La ley sustantiva se encarga de determinar los casos en que es admisible y la ley procesal es la llamada a determinar la forma como debe rendirse. En principio, la prueba testimonial es admisible para probar cualquier hecho, sin perjuicio de lo cual existe una serie de limitaciones88, contenidas en los artculos 1708, 1709 y 1710 CC. Sin embargo, estas limitaciones tienen las excepciones previstas por el art. 1711. Iniciativa en la prueba testimonial. Lo normal y corriente es que las partes litigantes sean las que produzcan esta prueba dentro del pleito, en la oportunidad y forma que la ley procesal establece. Sin embargo, el tribunal tiene cierta iniciativa en materia de testigos, ya que en una virtud de una medida para mejor resolver, puede de oficio ordenar que concurran los testigos que ya declararon, dando conocimiento a las partes, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios (art. 159 N 5). Oportunidad para rendirla. Se debe distinguir de la siguiente forma: a. b. En primera instancia se rinde dentro del trmino probatorio, sea este ordinario, extraordinario o especial (art. 340 CPC). En segunda instancia slo ser admisible cuando no se haya podido rendir en la primera, y acerca de hechos sobre los cuales no se ha rendido prueba y que
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Concebidas en un momento histrico de prevalencia absoluta de la escrituracin, que no se condicen con el actual auge de los medios audiovisuales, que prevalecen en el derecho comparado. 112
sean estrictamente necesarios, o bien, como una medida para mejor resolver como sucede en primera instancia (art. 207 CPC). El testigo. Nuestra legislacin procesal no define los testigos, a diferencia de lo que ocurre en la legislacin extranjera. As, se puede sostener que son los terceros o extraos llamados a esclarecer por medio de sus dichos los hechos controvertidos en el juicio; aquellas personas extraas al pleito que deponen acerca de los hechos controvertidos; o bien, personas determinadas, con ciertas caractersticas de capacidad, que suministran afirmaciones acerca de los hechos del juicio que ha percibido. Caractersticas de los testigos. Es una persona fsica. Slo pueden comparecer como testigos, las personas naturales, Desde el punto de vista del proceso es un tercero. No pueden ser testigos, quedando excluidos como tales, las partes y los integrantes del rgano no siendo concebible que las declaraciones sean prestadas por personas jurdicas. automticamente
jurisdiccional. Tampoco pueden serlo los abogados y apoderados de las partes, ni los auxiliares de la administracin de justicia.
No debe tener inters en los resultados del juicio. La desvinculacin del testigo, no slo
debe referirse a su calidad de parte, sino que tampoco debe tener inters en el juicio y en sus resultados89. Ha tomado un conocimiento de los hechos en el pasado. De su proximidad o presencia al ocurrir los hechos, se puede graduar su valor probatorio, lo que permite distinguir entre testigos presenciales y de odas. Aporta al juicio su apreciacin individual sobre los hechos. Lo que interesa es que el testigo introduzca sus afirmaciones, basadas en sus propias observaciones sobre los hechos que son objeto de controversia. Por esa razn, no es suficiente que el testigo formule sus afirmaciones, sino que adems debe explicar cules son las fuentes de su conocimiento, como dice el legislador dar razn de sus dichos. Clasificacin de los testigos. 1. 2. Segn la forma como se han impuesto de los hechos Testigo presencial: es aquel que ha percibido por sus propios sentidos los hechos acerca de los cuales depone Testigo de odas: es aquel que relata los hechos sin haberlos percibido y slo por el dicho de otras personas.
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Aunque tradicionalmente la jurisprudencia lo ha reducido a un inters pecuniario, lo cierto es que debera ser amplio, an incluyendo cualquier inters jurdico. 113
3.
Testigo instrumental: es aquel que ha concurrido en dicha calidad al otorgamiento del instrumento que deja constancia del hecho de que se trata.
Segn las circunstancias que rodean al hecho objeto de la prueba. 1. 2. Testigo conteste: aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus circunstancias esenciales. Testigo singular: son aquellos que, estando de acuerdo en el hecho, difieren en cuanto a sus circunstancias esenciales. 1. 2. Segn su habilidad para deponer en juicio. Testigo hbil: aquel en el cual no concurren determinadas circunstancias que, en concepto de la ley, hagan sospechosa o ineficaz su declaracin. Testigo inhbil: aquel en quien concurren determinadas circunstancias, llamadas tachas, y que hacen que su declaracin carezca del necesario valor legal. La importancia de estas clasificaciones radica en el valor probatorio que arrojan las declaraciones de uno u otro testigo. La habilidad que deben reunir los testigos. No basta estar impuesto de los hechos que se debaten en el pleito para declarar como testigo. Es preciso adems, tener la habilidad para serlo. De esta forma las inhabilidades operan, impidiendo que una persona que se encuentra en determinadas circunstancias o condiciones pueda declarar en juicio, sin perjuicio de que la regla general es la habilidad90. 1. Tipos de inhabilidades. Pueden ser absolutas o relativas, en la medida que operen como impedimento para atestiguar en cualquier juicio o slo en determinados casos (art. 357 CPC): Inhabilidades absolutas: se refieren a dos gneros de circunstancias que el legislador estima que impiden considerar los testimonios: - Falta de capacidad o aptitud sensorial. A saber: 1) Los menores de 14 aos. La edad debe determinarse en relacin con el momento de declarar y no en el que percibi los hechos. Si se tiene menos de 14 aos se considera sin discernimiento y capacidad suficiente para testificar, sin embargo el juez podr aceptar sus declaraciones si estima que tiene discernimiento suficiente, caso en que ser interrogado sin previo juramento y sus declaraciones slo tendrn el valor de base de una presuncin judicial.
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Para Carocca esta normativa es retrgrada e inadecuada para los valores vigentes en estos tiempos, ya que no considera las circunstancias del caso, impidiendo al tribunal y a las partes, recibir la deposicin de una persona, a pesar de que puede ser el nico testigo, o el ms informado de que la parte disponga, y adems con motivos tales como ser una persona sin ocupacin u oficio conocido, todo lo cual podra constituir una grave limitacin al derecho constitucional a la prueba. 114
2) Dementes sujeto a interdiccin. En este caso se trata de personas privadas de razn, declaradas interdictas por sentencia judicial. 3) Los privados de razn al momento de declarar o de percibir los hechos. Ejemplos: ebrio, drogado, o bien, una persona en estado de locura, sin que medie una declaracin judicial de interdiccin. 4) Aquellos que no poseen los sentidos necesarios para percibir los hechos. Esta incapacidad debe verificarse al momento en que se perciben los hechos. V. gr. un sordo que indica hacer escuchado un disparo o un ciego que dice haber visto la entrega de un monto de dinero. 5) Los sordos o sordomudos que no se puedan dar a entender claramente. La persona ha percibido los hechos, pero no puede reproducir su conocimiento de una forma clara. - Falta de probidad. En los siguientes casos: 1) Los que han participado de cohecho en juicio. Esta norma prohbe recibir el testimonio de los que en el mismo juicio han sido cohechados, hayan cohechado o intentan cohechar a otros, incluso presuntivamente91. 2) Los vagos cuya ocupacin u oficio se desconoce. Hasta hace pocos aos constitua una conducta delictual y hoy el legislador de enjuiciamiento civil supone que no se encuentran en condiciones adecuadas de valorizar la conducta de sus semejantes y que se hallan expuestas a toda clase de influencias o presiones destinadas a que tergiversen la verdad de los hechos92. 3) Los indignos de fe segn el tribunal por haber sido condenados por delito. Esta causal es esencialmente prudencial y queda entregada al criterio del juez, en cuanto a personas que han sido condenadas por la comisin de un delito. 4) Los que hagan profesin de testificar en juicio. Normalmente sern personas que habitualmente presten testimonio cobrando por ello, sin embargo, aunque no se remunere, igualmente se podr inhabilitar a un testigo por esta causal. Inhabilidades relativas: en este caso ya no se trata de impedimentos
de carcter amplio, sino que se dan en determinados casos, por estimarse que falta la imparcialidad para declarar. - Falta de imparcialidad (art. 358 CPC). Son inhbiles para declarar: 1) El cnyuge y los familiares ms cercanos. Son lazos tan estrechos que el legislador presume que pueden faltar a la verdad, con tal de no perjudicar a la parte que los
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Es bastante criticable esta disposicin, desde que slo puede darse por existente el delito de cohecho cuando sus partcipes sean condenados por sentencia ejecutoriada, sin embargo quedarn inhabilitados incluso si esto no ha ocurrido. 92 Claramente norma constitutiva de una abierta discriminacin y de un intolerable clasismo, propia de la poca en que se redact el CPC, que por lo mismo, debera ser derogada. 115
presenta. 2) Pupilos y guardadores. Se consideran los vnculos que se dan entre ellos, tan cercano como los familiares. 3) Trabajadores de la persona que los presenta. Es claro que puede existir falta de imparcialidad y adems una fuerte posibilidad de forzar las declaraciones en torno a no perder la fuente laboral. 4) Los que a juicio del tribunal carezcan de imparcialidad por tener inters en el pleito. Esta causal queda entregada al criterio del juez. 5) Amistad ntima con quien los presenta o enemistad con la contraria. Esta situacin deber ser manifestada por hechos graves que el tribunal calificar segn las circunstancias. Un ejemplo de ello, ha sido enunciado por la Corte Suprema: Es suficiente para acreditar la amistad ntima el hecho de que la testigo sea madrina de alguno de los hijos de la parte que la presenta.93 Obligaciones de los testigos. Sobre los testigos recaen bsicamente 3 obligaciones: concurrir al tribunal para declarar, declarar y decir la verdad o ser sincero. Toda persona, por regla general, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a concurrir al tribunal a la audiencia que ste seale para los efectos de que preste declaracin (art. 359 CPC). A su vez, el falso testimonio constituye delito sancionado por el ordenamiento jurdico (art. 209 CP). - Obligacin de concurrir a declarar. Implica el deber de asistir en persona a la audiencia que el tribunal seale con ese objeto. Recordemos que estas audiencias son fijadas en el auto de prueba, durante el trmino probatorio, generalmente en los ltimos das. A este respecto, se debe tener la precaucin de exigir la comparecencia de testigos cuya declaracin tenga la debida utilidad, bajo sancin de multa en caso contrario (art. 359 CPC inc. 2). * Personas exceptuadas de la obligacin de comparecer (art. 361 y 362 CPC). - Obligacin de declarar. Es el deber de responder a las preguntas que se le hagan en la audiencia respectiva y previa observancia de las formalidades legales. Si el testigo ignora lo que se le pregunta, bastar con que lo haga saber para cumplir con esta obligacin. * Personas exceptuadas de la obligacin de declarar (art. 360 CPC). * Sancin para el que se niega a declarar sin justa razn: podr ser mantenido en arresto hasta que preste su declaracin, sancionado por el respectivo juez (civil) o incurrir en la falta prevista por el art. 494 N 12 CP. - Obligacin de decir la verdad94 o ser sincero. No se halla consagrada en un texto legal expreso, pero es elemental, y ella se deduce del principio de buena fe que debe operar en
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Corte Suprema, 25 de septiembre de 2000. Para Carocca es preferible hablar de sinceridad, ya que el juicio de ningn modo puede asegurar que lo que el tribunal dictamine sea la verdad, por lo cual tampoco se podr exigir al testigo que, en estricto rigor, declare la verdad, por lo que su obligacin es no mentir en relacin a su conocimiento. 116
toda actuacin judicial, como de algunos preceptos tales como el art. 363 CPC, que regula el juramento del testigo. Su infraccin implica incurrir en el delito de falso testimonio, tipificado en el art. 209 del CP. Derecho de los testigos. Sin perjuicio de las obligaciones ya sealadas, recae sobre el testigo el derecho a reclamar, de la persona que lo presenta a declarar, el abono de los gastos que le importe su comparecencia dentro de los 20 das siguientes (art. 381 CPC).
Forma de producir la prueba testimonial. Como vimos, normalmente la prueba es a iniciativa de parte o puede ser de oficio como una medida para mejor resolver. La primera de las situaciones es la que se analiza a continuacin y la segunda se ver en su oportunidad. La produccin de la testifical, radica bsicamente en la presentacin de la minuta y nmina de testigos, la fijacin de la audiencia, la citacin de los testigos, su examen y el acta de la prueba testimonial. Presentacin de minuta de puntos de prueba y nmina de los testigos (art. 320 CPC). Este trmite es esencial ya que si no se cumple, el litigante no puede rendir prueba de testigos. Debe presentarse la minuta y la nmina dentro de los 5 primeros das del trmino probatorio, que comienzan a correr desde una de las dos formas sealadas en la norma indicada. De esta manera, se debe presentar: Una minuta de puntos de prueba, que consiste en un conjunto de
preguntas, debidamente enumeradas y especificadas, las cuales deben redactarse en forma tal, que constituyan el desarrollo de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sealados por el tribunal, que en palabras de la ley debe ser de manera clara y precisa. Su finalidad es la de facilitar el examen posterior de los testigos, a cuyo tenor deben ser interrogados. En la prctica, comnmente la minuta corresponde a los puntos de prueba fijados por el tribunal en la interlocutoria de prueba, lo cual no obsta que se pueda sealar las que requiera el abogado. Por otra parte, la jurisprudencia ha sealado que de no presentarse se entiende una renuncia de un derecho que le beneficia y por tanto sus testigos podrn ser interrogados al tenor de los hechos fijados en el auto de prueba. Una nmina de testigos, que corresponde a una lista que contiene los
antecedentes personales suficientes para determinar sin ningn gnero de duda a los testigos. Esto se cumple sealando el nombre y apellido, el domicilio y la profesin u oficio.
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No existe lmite para el nmero de testigos que puede contener la nmina, siendo conveniente sealar el mayor nmero de estos para efectos de resguardarse de las posibles inhabilidades o cualquier otra causa de fuerza mayor que impida al testigo declarar (art. 372 CPC). Al respecto, cabe sealar que el no presentar la nmina, acarrear la imposibilidad de rendir la prueba de testigos y slo en el caso indicado por la ley, se podr admitir otros testigos. Ejemplo: Escrito de lista de testigos.
LISTA DE TESTIGOS.
S. J. L. EN LO CIVIL (3)
XIMENA BARRUETO OSORIO, Abogado, por la parte demandante en autos sobre indemnizacin de perjuicios caratulados BRAVO con PONCE, causa Rol N 963-05, a US., con respeto digo: Que por este acto vengo en presentar la siguiente lista de testigos que depondrn por esta parte al tenor del punto de prueba fijado por US., en estos autos, a fojas 68: 1.- PAMELA ANDREA HERRERA ROJAS, Rut 6.369.258-7, Ingeniero constructor, con domicilio en 2 sur N 896 de la ciudad de Talca. 2.- JUAN FRANCISCO GONZLEZ MUOZ, Rut 7.410.258-9, Ingeniero, con domicilio en calle 8 oriente N 852 de la ciudad de Talca. POR TANTO, RUEGO A US., se sirva tener por presentada lista de testigos que depondrn por esta parte al tenor del auto de prueba.
Tribunal ante el cual se rinde la testimonial. Est dado por la residencia del testigo: 1. Si reside en el mismo lugar en que se sigue el juicio. En este caso no habr problema y se aplicar la regla general en cuanto a rendir la prueba en el tribunal en que se sigue el juicio. 2. Si reside fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio. El tribunal de dicho territorio actuar por medio de la competencia delegada a fin de recibir la prueba, en
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virtud de un exhorto que contiene los puntos de prueba y personera de los representantes de las partes. En la prctica, adems contiene la minuta y las correspondientes notificaciones de la resolucin que recibi la causa a prueba, todo aquello para su mejor cumplimiento. a) Fijacin de las audiencias de prueba (art. 369 CPC). b) Citacin de los testigos (art. 380 CPC inc. 1). c) Sancin por no comparecer (art. 380 CPC inc. 2, 3 y 4). e) Examen de los testigos o recepcin de las declaraciones. Si en un proceso ordinario se ha recibido la causa a prueba fijndose los hechos controvertidos, esta resolucin ha sido legalmente notificada a las partes, stas han presentado sus correspondientes listas de testigos y minutas de puntos de prueba y ha llegado la audiencia fijada por el tribunal para su recepcin, deber luego seguirse los siguientes pasos: 1. Se comenzar por tomar declaracin a los testigos de la parte demandante y a continuacin a los de la demandada. 2. Antes de que se tome la declaracin misma, el testigo deber prestar juramento conforme al artculo 363. Si el testigo no es debidamente juramentado, su declaracin carecer de valor, toda vez que la ley establece imperativamente esta exigencia ya que, en concepto de ella, el juramento es esencial para que el testigo sea veraz. En la actualidad existe la tendencia a permitir la sustitucin del juramento por una "promesa de decir verdad", lo que ya ha sido consagrado en el CPP y la Ley N 19.968. *Excepcin: si se acepta la declaracin de un menor de catorce aos, conforme al artculo 357 N 1 del CPC, ste ser interrogado sin previo juramento 3. Los testigos deben ser examinados separada y sucesivamente y el tribunal debe velar porque esto se cumpla, lo cual en la prctica se hace manteniendo a los que han declarado dentro de la sala. 4. De acuerdo con la ley, los testigos deben ser interrogados directamente por el juez y, en caso de tratarse de tribunal colegiado, por el ministro de turno. Sin embargo, en la prctica el interrogatorio lo efecta un receptor judicial en ausencia del juez o ministro. Dicho receptor es contratado por la parte que presenta el testigo, debiendo pagarle los honorarios respectivos por dicho concepto, sin perjuicio de lo que se resuelva en definitiva sobre las costas de la causa o incidente. 5. Antes de la declaracin misma, la contraparte tiene el derecho a formular -por intermedio del juez (o mejor dicho, del receptor)-, las preguntas que estime conducentes al establecimiento de alguna causal de tacha. Concluidas estas preguntas, la parte que no ha presentado al testigo deber formular la o las tachas que estime pertinentes; si no lo hace en este momento, precluye su derecho a hacerlo. Esto es de importancia, toda vez que si la tacha que se formula, a juicio de la parte que present al testigo, tiene fundamento y es
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posible por lo tanto que sea acogida por el tribunal, ella puede proceder a retirar a ese testigo tachado y a reemplazarlo por alguno de los otros que haya sealado en su lista. Si la parte no estime pertinente retirar al testigo, se le conferir traslado de la tacha y se proceder a tomar declaracin al testigo, a menos que se trate de tacha fundada en una causal de inhabilidad absoluta que sea notoria, caso en el cual el juez podr de oficio repeler su declaracin. 6. Se proceder a interrogar al testigo sobre los puntos para los cuales ha sido presentado y el tribunal podr disponer de oficio que rectifique, esclarezca o precise los hechos sobre los que ha declarado. A continuacin, la misma parte que presenta al testigo podr formularle a ste a travs del tribunal las preguntas que estime necesarias para aclarar, complementar o precisar los hechos sobre los que ha declarado. Terminadas las repreguntas, la contraparte podr contrainterrogar el testigo a fin de que precise, esclarezca o rectifique sus declaraciones. En todo caso, las repreguntas y contrainterrogatorios se llevan a cabo por intermedio del receptor judicial. En caso de suscitarse oposicin a alguna pregunta, repregunta o contrainterrogacin, el tribunal deber resolver la conducencia o no de la pregunta objetada, resolucin que ser apelable en el solo efecto devolutivo. Estas oposiciones pueden fundarse en que se trata de preguntas de carcter inductivo, es decir que a travs de ellas se est dando la respuesta, o por no encuadrar stas en los hechos controvertidos respecto de los cuales se ha solicitado su declaracin. Estas objeciones se tramitan como incidente, es decir, dando traslado a la contraparte y resolviendo el juez a continuacin. Para esta resolucin, el receptor deber transcribir las alegaciones de las partes y suspender momentneamente el comparendo, a fin de concurrir al despacho del juez solicitndole que se pronuncie acerca del incidente formulado. 7. Slo pueden declarar seis testigos por parte, aunque la lista no existe lmite. 8. Finalmente, si alguien no entiende o no habla castellano, ser examinado por medio de intrprete. Acta de la prueba testimonial. Una vez que presta declaracin el testigo, su deposicin se consigna por escrito, o sea, en un acta que deja constancia fehaciente de la diligencia que se ha llevado a cabo. Al consignarse las declaraciones por escrito, deben conservarse en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido el testigo, reducidas al menor nmero de palabras. Despus de ledas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba (art. 370 CPC). La omisin de la suscripcin del acta por parte del juez de la causa, hace inexistente o nula la testimonial rendida.95 Ejemplo: Acta de prueba testimonial:
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Corte Suprema. 19 de julio de 2001. 120
En Talca, a dieciocho de octubre de dos mil siete, a la hora sealada en autos, se lleva a efecto el comparendo de prueba testimonial decretado para el da de hoy, con la asistencia de la parte demandante don Paulo Parada Valenzuela asistido de su abogado y apoderado don Cristian Ros Nieto y de la parte demandada representada por su abogado y apoderado don Jos Albornoz Durn, y se procedi: Comparece: Rosa del Carmen Pinto Torres, cdula de identidad forma legal expone: Preguntas de tacha. Para que la testigo diga: 1.- Como se entero de la existencia de este juicio. Responde: yo conozco a don Pablo Parada porque yo tenia un crdito hipotecario con la financiera Atlas y el me atenda para hacerme los comprobante de pago y un da no lo encontr y me dijeron que se haba retirado por que se haba dedicado a estudiar, fuera de eso yo tengo un crdito hipotecario con el Banco Santander y un da fui a pagar un dividendo en la empresa de cobranza y ah lo encontr a don Pablo y le dije que como estaba trabajando ah si le haban dicho que estaba estudiando, y ah me dijo que lo haban despedido por estar en Dycom, y ah supe que haba iniciado una demanda contra la empresa y as supe del caso. 2.- Si el demandante le ofreci algn beneficio a cambio de su declaracin en el juicio. Responde; no, porque me dijo que si poda servirle de testigo para decir lo que pas nada ms. 3.- Desde cuando conoce al demandante. Responde; 2003 o 2004. La parte demandada no tacha al testigo. Al punto uno; hubo relacin laboral por cuanto yo iba a la financiera Atlas que era Citibank y el me hacia los comprobantes de pago de dividendos hipotecarios. Repreguntada la testigo para que diga: 1.- Si vio trabajando al demandante en la empresa Citibank. Responde; si lo vi. 2.- Si sabe cual era el cargo que tenia el demandante. Responde; el cargo era de cobranza judicial. 3.- Desde cuando vio trabajar al demandante. Responde; 1999 o 2000 lo empec a ver. 4.- Hasta que fecha aproximadamente lo vio en la oficina de Citibank. Responde; abril o mayo del 2006.
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N 5.456.321-0
Nacional, natural de Talca, domiciliada en 6 Norte N 854 de Talca, quien juramentada en
5.- Si el demandante reciba dineros en el desempeo de sus funciones. Responde; por lo menos los aos que yo estuve con el nunca recibi dinero solo me entregaba el comprobante para que fuera a la caja a pagar. 6.- Si lo vio en alguna oportunidad una vez siquiera recibir dinero de algn cliente de la empresa. Responde; mientras esperaba que me atendiera nunca vi. que le pasaran dinero o algn documento. 7.- Si el demandante recaudaba dinero de Ud. Responde; no, nunca. 8.- Si alguna vez vio al demandante recaudar dinero de algn cliente. Responde; no tampoco vi. Nunca. 9.- En que domicilio o lugar fsico laboraba el demandante en Talca. Responde; en 3 Oriente 1 Sur. Contra interrogado el testigo para que diga: 1.- Cuantas veces por mes era atendida por el demandante en la oficina de Citibank ex Atlas. Responde; a veces iba para ver el valor de cuanto tenia que cancelar y despus volva para ver sui me podan dar mas prorroga y despus iba a cancelar por lo que iba como 3 veces al mes y otras veces llamaba por telfono una dos veces por semana. Las partes solicitan al Tribunal se sirva autorizar a la testigo a fin de que haga abandono de la sala de audiencias. El Tribunal accede a lo solicitado, debiendo firmar previamente el acta de comparecencia. Recapitulacin prctica. En la prctica, la recepcin de los testimonios se aparta notoriamente del diseo normativo. Desde luego, se rinde ante un receptor judicial, que el abogado de la parte que los presente debe contratar previamente y pagarle sus honorarios. Luego, ya en la audiencia, una vez individualizados por intermedio de su cdula de identidad, son juramentados, lo que en algunas oportunidades se realiza personalmente por el juez o por el secretario del tribunal. Ms tarde comienzan a ser interrogados al tenor de la minuta de puntos de prueba, cuyas respuestas son transcritas por el receptor. Respondida cada pregunta, el apoderado de la parte que presenta al testigo, realiza sus repreguntas y, enseguida, el de la parte contraria, las contrainterrogaciones, en ambos casos por conducto del ministro de fe. Se produce as la extraa situacin de que el abogado de la parte comunica las preguntas al receptor y ste a su vez se las formula al testigo. Si alguna de las partes se opone a una pregunta, el receptor acude al despacho del juez a preguntarle si procede o no la oposicin, lo que comunica a los abogados de las partes, en un ritual que se
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repite da a da, con pocos que cuestionen su falta de idoneidad como mtodo para obtener informacin de los testigos. Las Tachas. Definicin. Son los medios o formas de hacer efectivas las inhabilidades y que conducen a desestimar las declaraciones de los testigos en juicio. Tambin pueden ser definidas como las formalidades que permiten hacer efectiva la inhabilidad de algn testigo . Por consiguiente, las tachas las opone la parte en contra de quien va a declarar un testigo, es decir, la parte contraria a la que lo present. Oportunidad para oponerlas. Deben deducirse antes de que el testigo comience a hacer sus declaraciones, y despus de que hayan sido juramentados (art. 373 CPC), salvo que se trate del caso previsto en el inciso final del artculo 372. Por lo tanto, se debe distinguir: a. Testigos sealados en la lista: la tacha se formula antes que presten declaracin, vale decir en el tiempo que media entre la presentacin de la nmina y el juramento. En la prctica, la tacha se realiza, verbalmente, en comparendo respectivo. b. Testigos que se incorporan despus: estos son los que la parte jura no conocer al momento de hacer la nmina. Se pueden tachar al igual que los anteriores, pero adems, la ley seala un plazo extraordinario de tres das para hacer tal diligencia, debido a la posible premura con que son incorporados para declarar. Forma de hacer valer las tachas (art. 373 inc. 2). Slo se pueden hacer valer invocando alguna de las inhabilidades consagradas en los artculos 357 y 358, ya que esta institucin es de carcter excepcional. Por otra parte, las tachas deben ser expresadas con claridad y especificacin necesaria para ser comprendidas fcilmente, esto para que se pueda debatir sobre el punto de buena manera. Si no se cumple con estos dos requisitos entonces podrn ser no aceptadas. As se desprende del contexto de la frase slo se admitirn contenida en el art. 373. Efectos de la oposicin de las tachas. La parte que present al testigo tachado tiene dos opciones: a. b. Pedir que se omita la declaracin y presentar otro testigo de los de la nmina. Esta posibilidad depende de que existan ms testigos hbiles en la lista. Pedir que el testigo declare . En este caso, la parte lo har sabiendo que la tacha es imaginaria o con el convencimiento que ella no ser aceptada por el tribunal. Esto debido a que como seala el CPC, la tacha del testigo no obsta a su examen
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y, por lo tanto, slo se sabr si la declaracin tuvo o no validez, cuando el tribunal se pronuncie sobre sta. Con todo, existe la posibilidad que el tribunal acte de oficio, desestimando al testigo que es notoriamente de los sealados por el art. 357 como inhbiles. En este caso se puede apelar y este recurso slo otorgar el efecto devolutivo96. Tramitacin, prueba y fallo de las tachas. Tramitacin. Se deber estar a la reglamentacin de los incidentes. En consecuencia, opuestas las tachas ser necesario or a la parte que ha presentado el testigo tachado para que exponga lo conveniente a su derecho, confirindosele el consiguiente traslado. Tambin se oir al mismo testigo sobre el fundamento de la tacha opuesta, de oficio o a peticin de parte (art. 365 y 366 CPC). Prueba. Con lo que se expone o en su rebelda, el tribunal determinar si es necesario recibir a prueba la tacha, resolucin que queda a su plena discrecin, por lo que resulta inapelable, todo lo cual establece la diferencia de un incidente ordinario (art. 379 CPC). Ahora bien la prueba de tachas se har dentro del trmino probatorio de la cuestin principal pudiendo ser ampliado si este ha vencido o si se necesita ms tiempo hasta por diez das. En los dems casos se aplican las reglas generales para llevar la causa. Por ejemplo en los diversos medios probatorios para acreditarlas, su apreciacin comparativa, etc. Tachas de tachas (art. 378 CPC). Puede acontecer que los testigos presentados para probar la existencia de la tacha sean, a su vez, inhbiles para declarar, y se formule en contra de ellos la tacha respectiva. En este evento se admiten medios de prueba, salvo el de testigos. Fallo. La decisin sobre las tachas, segn el legislador, deber ser tomada al momento de pronunciar la sentencia definitiva (art. 379 inc. 2), pero, por cierto, constituye una resolucin diferente a la de dicha sentencia. Valor probatorio de la prueba testimonial. El valor probatorio de la prueba testimonial es el mrito que la ley le asigna con relacin a los hechos controvertidos del pleito y que han constituido su objeto. Estas normas forman parte de las normas reguladoras de la prueba.
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Se trata de una norma poco acertada en estos momentos, porque significa que podr mantenerse vigente una apelacin sobre la habilidad de un testigo para declarar, pero que seguramente ya prest su declaracin en el mismo momento en que se dedujo el recurso, que quedar agregada al expediente y que ser leda por el tribunal al resolver. Por lo tanto, con el recurso no se consigue evitar que el testigo declare ni que sus declaraciones sean consideradas por el juzgador, sino que a lo ms que sean citadas en la sentencia, cuando se acoja el recurso de apelacin, lo que puede tardar en algunas Cortes de Apelaciones, recargadas de trabajo, mucho tiempo de espera. 124
Con relacin a la valoracin de la prueba testimonial, no cabe ninguna duda que el legislador sigue el sistema probatorio de la prueba legal o tasada. Esto se comprueba porque es la ley, a travs del CPC y otros cuerpos legales, la que dispone las limitaciones, a travs de las tachas, nmero de testigos que pueden presentarse, valor probatorio y casos en que, simplemente, no se admite, todo lo cual, en definitiva, lo que persiguen es limitar la libertad de valoracin por parte del juez. Reglas aplicables a la valoracin de la prueba. Esto se encuentra normado por los artculos 383 y 384 CPC. Llama la atencin que la jurisprudencia en reiterados fallos establezca, que dichas reglas no son reguladoras de la prueba, como ejemplo citamos los siguientes: Esta norma no rene la calidad de reguladora de la prueba y la apreciacin de tal prueba es facultativa para el tribunal97 El artculo 384 contiene diversas reglas que otorgan a los tribunales de la instancia atribuciones discrecionales para considerar acreditados los hechos de la causa. Es facultad privativa de los jueces de fondo apreciar el mrito probatorio de la testifical98 Esta norma no tiene el carcter de ser reguladora de la prueba, por cuanto no establece una valoracin legal obligatoria para los jueces de la instancia. Slo cabe entender vulneradas las normas que renen tal carcter, cuando los sentenciadores inviertan en onus probandi; rechacen las pruebas que la ley admite o acepte aqullas que la ley rechaza; desconozca el valor probatorio de aqullas que se produzcan en el proceso, cuando la ley les asigna un determinado carcter obligatorio o alteran el orden de procedencia que la ley le diere, cuyo no es el caso de autos.99 Siguiendo esta regulacin se puede distinguir entre: Testimonio de odas. nicamente pueden estimarse como base de una
presuncin judicial, vale decir slo tomar fuerza de presuncin cuando concurran junto con otras bases de presuncin. El testigo debe dar cuenta acerca de quien es la persona de que la odo las expresiones que se refieren a los hechos afirmados por las partes. Testimonio presencial. Existen al respecto dos reglas fundamentales: 1. La declaracin de un testigo imparcial y verdico (art. 384 N 1). En este caso se trata de un solo testigo, el cual reuniendo las condiciones de veracidad e imparcialidad, a juicio del juez, deber ser considerada como una presuncin judicial y esta ltima puede llegar a constituir plena prueba en la medida que a juicio del tribunal rena caracteres de gravedad y precisin suficientes para fundar su pleno convencimiento. La declaracin de un testigo
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Corte Suprema. 18 de julio de 2001. Corte Suprema. 22 de julio de 1996. Corte Suprema. 10 de agosto de 2004. 125
que no rene los presupuestos probatorios suficientes, de conformidad a estas reglas, no tienen ningn valor probatorio.100 2. La declaracin de dos o ms testigos (art. 384 N 2). Dndose los siguientes requisitos la declaracin de dos o ms testigos puede constituir plena prueba, lo cual depender, en definitiva de la apreciacin del juez: Estn de acuerdo en los hechos y sus circunstancias esenciales. No hayan sido tachados. Hayan sido legalmente examinados. Hayan dado razn de sus dichos, es decir, explicar cules son las fuentes de su conocimiento. Que las declaraciones no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario. Testimonios contradictorios (art. 384 N 3 a 6). Se trata de declaraciones que se ven contradichas por la declaracin de los testigos de la otra parte. El legislador seala las siguientes reglas: 1. Deben prevalecer las ms imparciales y verdicas. Aplicando el aforismo de que los testigos se pesan y no se cuentan, el juez debe hacer valer las declaraciones que comprendan los siguientes requisitos: Parezca que dicen la verdad, por estar ms instruidos o mayor fama. Sean ms imparciales y verdicos. Se hallen ms conformes con otras pruebas del proceso.
2. De ser iguales en conocimiento, imparcialidad y veracidad, prevalece el mayor nmero. La apreciacin del juez luego de considerar iguales a los testigos en cuanto a los requisitos antes sealados, ser en conformidad al nmero de testigos. 3. Los testimonios de una parte que favorezcan a la otra sern considerados entre los de esta ltima. En este caso lo contradictorio son las declaraciones de los testigos de la misma parte, que de ser favorables para la contraparte se entienden de sta, realizndoseles el examen de tales, a la luz de las reglas precedentes101. 4. Si son iguales en cuanto a conocimiento, veracidad e imparcialidad, se neutralizan. Si se dan tales condiciones y la sana razn no haga inclinarse hacia uno u otro, tienen igualmente por no probado los hechos. C. La prueba confesional.
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C. de Apelaciones de Santiago, 14 de mayo de 2002.
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Por lo tanto, lo que interesa a efectos de considerar las declaraciones de los testigos es el contenido de sus afirmaciones, ms que la parte que los ha presentado, a pesar de que el legislador en las primeras reglas discurre sobre la base de que los testigos de cada parte apoyarn sus respectivas afirmaciones, por eso se ve obligado a establecer esta norma. 126
Definicin. Se entiende por tal a la declaracin de alguna de las propias partes del proceso. Es aquel medio probatorio consistente en el reconocimiento que una persona hace de la verdad de un hecho, susceptible de producir consecuencias jurdicas en su contra. Tambin se le considera como la declaracin de una parte a instancia de la contraria, o del tribunal, sobre los hechos controvertidos en juicio que le perjudican.
Caractersticas. a. Es un medio probatorio del cual se pueden valer las partes, pero excepcionalmente constituye una medida prejudicial -destinada a preparar la entrada al juicio- o una gestin preparatoria del juicio ejecutivo102. b. Es un medio probatorio a iniciativa de parte, ya sea del demandado para acreditar los fundamentos de su excepcin, ya sea del demandante para acreditar las pretensiones de su accin; pero tambin puede provocarla el juez, como medida para mejor resolver. c. Es un reconocimiento o declaracin unilateral, ya que no necesita la aceptacin de la contraria, y puede ser expresa o tcita. d. Se produce generalmente en juicio, pero puede ser extrajudicial, cuyo valor determinar la ley103. e. Es una declaracin que produce consecuencias jurdicas en contra del confesante, por regla general, indivisible e irrevocable, ya que no se puede dividir en perjuicio del confesante y una vez realizada es inamovible. Clasificacin de la confesin. Se puede clasificar de la siguiente manera: Segn el lugar donde se presta.
1. Confesin judicial: es aquella que se realiza dentro del juicio en que se invoca. Para que tenga valor debe realizarse con todas las formalidades legales. En nuestro derecho, en rigor, es la nica que constituye verdaderamente un medio de prueba.
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Es por esto que el reconocimiento de deuda no constituye prueba por va de confesin, ya que esta constituye un ttulo ejecutivo, que evita la realizacin del proceso declarativo. 103 Aqu no estaramos en presencia de una prueba de confesin como tal, ya que esta es slo la que se presenta dentro del trmino probatorio, previa observancia de las exigencias legales. De esta forma la confesin extrajudicial deber ser probada y por tanto constituir objeto de prueba, mas no un medio para ello. 127
2. Confesin extrajudicial: es aquella que se presta fuera del juicio en que se invoca, ya sea en uno diferente o al margen de cualquier proceso. En el fondo slo tiene valor en la medida que sea acreditada, de modo que en ese sentido, es un objeto de prueba. Segn su origen.
1. Confesin espontnea o voluntaria: es aquella que realiza el confesante de propia iniciativa sin que medie requerimiento del juez o peticin de la contraria. 2. Confesin provocada: es aquella que se efecta a requerimiento de la parte contraria, mediante la citacin a absolver posiciones, o de oficio, como una medida para mejor resolver. Segn el modo de manifestarse.
1. Confesin expresa: es aquella que se presta explcitamente, realizando el mismo litigante las declaraciones que le resultan perjudiciales, ya sea al absolver posiciones o declarando a travs de una medida para mejor resolver. 2. Confesin tcita o ficta confessio: es aquella que tiene lugar, en los casos expresamente sealados en la ley, a ttulo de sancin para el litigante rebelde a prestar confesin expresa. Segn su contenido.
1. Confesin pura y simple: es aquella en que se reconoce el hecho discutido sin agregarle ni modificarle cosa alguna. 2. Confesin calificada: es aquella en que el confesante, junto con reconocer el hecho le agrega algo que viene a modificar su naturaleza jurdica. 3. Confesin compleja: se reconoce el hecho, agregando otro u otros hechos distintos del confesado, que viene a destruir en todo o parte los efectos del primero.
Segn los efectos.
1. Confesin divisible: es aquella en que pueden separarse los hechos confesados, tomando los que perjudican al confesante y desechando aquellos que lo favorecen. 2. Confesin indivisible: es aquella que debe aceptarse en su totalidad, tanto en los aspectos favorables como en los desfavorables para el confesante. Elementos o requisitos de validez de la confesin. Para que la confesin adquiera valor como medio de prueba, se requiere la concurrencia de diferentes elementos, que son:
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Que verse sobre hechos pertenecientes al juicio mismo. Desde el momento
en que la confesin de parte es un medio probatorio, debe versar sobre los hechos o afirmaciones que se buscan probar, los cuales pueden ser o no personales y deben perjudicar al confesante. Que el confesante tenga capacidad suficiente. A pesar de que la legislacin procesal no lo seala, el confesante debe tener la capacidad para actuar personalmente en el juicio. En este sentido debemos realizar las siguientes distinciones: - Incapaz relativo: debe declarar su representante legal, que seguramente ser quien lo represente en el juicio. En todo caso, recordemos que la capacidad se presume de acuerdo al art. 1447 CC, por lo tanto si se sostiene que una persona es incapaz para declarar, deber probarse. El incapaz relativamente, conserva su derecho a declarar sobre los hechos que quedan comprendidos en la esfera de sus atribuciones, como el peculio profesional o industrial. Por otra parte, el representante est obligado a declarar y sta tendr valor en la medida que no pruebe obligaciones que no han podido ser vlidamente contradas por l. - Incapaz absoluto: su declaracin constituye un acto jurdico procesal que adolecer de nulidad. - Persona jurdica: declaran sus representantes legales. - El procurador: puede realizar la declaracin, cuando tenga poder especial para ello, conferida expresamente de acuerdo al art. 7 inc. 2. Voluntad exenta de vicios. La confesin debe ser prestada por el litigante con plena conciencia de que se trata de un medio de prueba y de los efectos que es capaz de producir. Carece de valor si es prestada por error o fuerza.
La confesin judicial. Esta puede haberse prestado espontneamente como si en sus escritos o comparecencias verbales reconoce un hecho de los controvertidos en el juicio que produce consecuencias jurdicas contrarias para l104. Tambin puede ser provocada mediante la absolucin de posiciones o como una medida para mejor resolver. Sujetos, momento y veces en que se puede solicitar o decretar. Absolucin de posiciones: puede ser pedida tanto por el demandante como por el demandado, respecto a su contendor. - En primera instancia:
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Carocca seala que no constituiran confesin, ya que lo que se hace es aceptar los hechos tal como fueron alegados por la parte contraria, hay una admisin de hechos, que los releva de prueba. Si estos hechos no son contradictorios con los alegados por la contraria, entonces no pueden considerarse procesalmente perjudiciales. 129
Se puede pedir en cualquier estado del juicio, sin que suspenda el procedimiento, por lo tanto, desde que se inicie el juicio, y esto variar de acuerdo a la posicin adoptada al respecto, que razonablemente es la de entender que se inicia con la demanda.
Hasta antes del vencimiento del trmino probatorio. Slo en dos oportunidades
- En segunda instancia: Se puede solicitar hasta antes de la vista de la causa. Del anlisis del inciso segundo de este artculo (385 CPC) se concluye que la absolucin de posiciones en segunda instancia, solicitada antes de la vista de la causa, no suspende ni deja sin efecto la misma, atendido que no se paraliza con ella el procedimiento. Sin embargo, en tanto ella no se lleva a efecto la causa no puede fallarse.105 Slo en una oportunidad.
- Si existen hechos nuevos en cualquier instancia, entonces se puede pedir una vez ms. Medida para mejor resolver: se puede decretar despus de citadas las partes para or sentencia y dentro del plazo de que dispone para pronunciar su sentencia definitiva. Tribunal competente (art. 388 CPC). La diligencia de absolucin de posiciones reviste gran importancia, sin perjuicio de lo cual el legislador permite al juez encomendar esta misin el secretario o a otro ministro de fe. Sin embargo cualquiera de las partes puede pedir que sea tomada personalmente por el juez Si el litigante citado reside en el lugar donde se sigue el juicio. Ser competente el mismo que conoce el juicio. Si el litigante citado no reside en el lugar donde se sigue el juicio. Ser competente el tribunal de la residencia del confesante, por medio del respectivo exhorto para que cite al absolvente y practique la diligencia. Si el que debe confesar a salido del territorio de la Repblica. La comparecencia se verificar ante el respectivo agente diplomtico o consular.
Personas exceptuadas de la obligacin de comparecer ante el tribunal a confesar (art. 389 CPC).
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Corte Suprema. 13 de septiembre de 2004. 130
La parte que se cita est obligada a concurrir a declarar, sin embargo el legislador ha removido esta carga para determinadas personas, en razn de la dignidad de su cargo o por razones fsicas, sobre las cuales igualmente pesa la obligacin de prestar la declaracin. En estos casos el juez se traslada a sus casas, con el objeto de recibir la declaracin, o delegado el secretario. Prctica de la prueba confesional. La parte interesada en la diligencia deber presentar un escrito en el cual solicite la absolucin de posiciones de la contraria, debiendo acompaar a ese escrito, dentro de un sobre cerrado, el denominado "pliego de posiciones" o listado de preguntas que deber responder el confesante o absolvente. Dicho sobre ser puesto bajo la custodia del secretario del tribunal, mantenindose en reserva hasta el momento de la rendicin de la prueba (art. 387 CPC). Adems, en el escrito se deber solicitar al tribunal que la citacin a absolver posiciones se haga bajo el apercibimiento previsto en el artculo 394. La providencia recaa en dicho escrito, de ser pertinente, acceder a la solicitud de la diligencia probatoria, y fijar da y hora para su recepcin. Esta resolucin se notifica por cdula, ya que es de aquellas que ordena la comparecencia personal de la parte respectiva. Contenido del pliego de posiciones (art. 386 CPC). Las preguntas pueden redactarse tanto en forma interrogativa como aseverativa o sea: Es verdad que.? o Diga como es cierto y efectivo que. La forma como se encuentren redactadas las preguntas es de gran importancia, toda vez que si se formulan en forma aseverativa y el absolvente no comparece o no contesta o contesta con evasivas, la ley seala que se le tendr por confeso de todo lo aseverado en el pliego de posiciones (394 CPC)106. Ejemplo: Escrito de solicitud de prueba confesional.
EN LO PRINCIPAL: Se cite a absolver posiciones a persona que indica. OTROS: acompaa pliego de posiciones y solicita custodia.
S. J. L. EN LO CIVIL (1)
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Es claro que parece mejor realizar las preguntas de manera afirmativa, como: diga que es verdad que estuvo en tal parte. Esto por la confesin tcita del art. 394. 131
PEDRO RAMREZ SOTO, Abogado de la Corporacin de Asistencia Judicial, Consultorio Talca, por la parte demandante en autos sobre cobro de pesos, caratulados TOLEDO con CONTARDO, Causa Rol N 874-2003, a US., respetuosamente digo: Que, estando en la oportunidad procesal pertinente vengo en solicitar a US. se sirva disponer se cite a absolver posiciones a doa SYLVIA CONTARDO RIVERA, demandada en estos autos, a fin de que las absuelva personalmente, sobre hechos propios, al tenor del pliego de posiciones que acompao en el otros, para la cual solicito se fije una audiencia al efecto. POR TANTO, en vista de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 385 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, RUEGO A US., se sirva acceder a lo solicitado, citando a la demandada Doa Sylvia Contardo Rivera, a absolver posiciones personalmente sobre hechos propios. OTROS: Srvase US., tener por acompaado pliego de posiciones, solicitando a su vez, se ordene su custodia por el Secretario del Tribunal, hasta que se lleve a efecto la audiencia requerida. Srvase US., as disponerlo.
Ejemplo: Pliego de posiciones.
Posiciones que deber absolver personalmente doa ANDREA DE LA CRUZ INOSTROZA QUIERO, en autos sobre terminacin inmediata de contrato de arrendamiento Civil de Talca. e indemnizacin de perjuicios, caratulados MUNIZAGA con INOSTROZA, Rol N 7410-2008, seguidos ante el Tercer Juzgado de Letras en lo
1.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que celebr contrato de arrendamiento con el demandante, estableciendo una renta mensual de $160.000 (ciento sesenta mil pesos). 2.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que inform al demandante que la casa objeto del arrendamiento se encontraba en buen estado de conservacin. 3.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que le seal al actor que para la solucin de cualquier problema con la casa poda recurrir tanto a ella como al corredor de propiedades que intervino en el acuerdo, don CARLOS SOTO.
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4.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que al momento de contratar con el seor MINUZAGA, las cuentas de electricidad no se encontraban ntegramente pagadas. ANTE LA NEGATIVA: Para que explique la razn de los cortes de energa elctrica practicados por CGE distribucin antes de que el actor estuviera obligado a costear tales gastos. 5.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que el inmueble arrendado al actor tena en su interior gran cantidad de arcnidos e insectos. 6.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que la casa objeto del arrendamiento en discusin, estuvo deshabitada durante varios meses antes de ser ocupada por el demandante y su familia. 7.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que no tom las precauciones para evitar plagas de insectos dentro de la vivienda. 8.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que al momento de entregar la vivienda arrendada, el calefont presentaba desperfectos que impedan su utilizacin. 9.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que la casa arrendada presentaba humedad y mohos en sus paredes. 10.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que las duchas de la casa arrendada no se encontraba en condiciones aptas para su uso normal. 11.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que en la cocina de la vivienda arrendada existe un tubo fluorescente anclado con clavos a un cielo de vulcanita. 12.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que los meses marzo y abril recin pasados, no se tom el estado de luz en el inmueble arrendado, motivo por el cual el arrendatario debi informar personalmente el estado de consumo de energa elctrica a la secretaria del corredor de propiedades. 13.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que no realiz una revisin a las instalaciones elctricas del inmueble antes de entregarlo en arrendamiento al actor. ANTE LA NEGATIVA: Para que indique la absolvente en qu consisti la revisin, quien la realiz y cules fueron las conclusiones de la inspeccin. 14.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que dentro de la casa arrendada existe aislamiento de cables elctricos realizado con cinta adhesiva. 15.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que la vivienda arrendada no cuenta con un interruptor diferencial. 16.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que el medidor de energa elctrica de la casa arrendada se encuentra alterado en su funcionamiento normal. 17.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que tom conocimiento de los desperfectos que tena la casa. 18.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que le seal al seor SOTO, corredor de propiedades, que estaba cansada de los problemas que se le manifestaba
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tena la casa, agregando que no le importaba si el inmueble se quemaba, ya que tena seguro, de modo que si no les gusta se pueden ir. 19.- Para que diga la absolvente como es cierto y efectivo que no dio respuesta satisfactoria a las peticiones realizadas por el actor para realizar las reparaciones necesarias para el buen estado del inmueble arrendado. Desarrollo de la diligencia. El citado a confesar puede comparecer o no comparecer a la citacin practicada, y compareciendo, podra negarse a declarar. Veamos: 1. Si comparece y declara107. Se procede de la siguiente manera: El da y hora sealados el ministro de fe (receptor judicial), efecta el llamado en voz alta y confirma la identidad del confesante. A esta audiencia, adems del confesante, podr asistir la parte que solicita la diligencia, as como su abogado y procurador y tambin el abogado y procurador del absolvente 108. Luego se le toma juramento al confesante (art. 390 CPC). Antes de interrogar al absolvente se le debe tomar juramento, el cual constituye un requisito esencial, cuyo incumplimiento es susceptible de casacin en la forma.109 En seguida, el receptor judicial procede a abrir el sobre y comienza a formular las preguntas en orden como aparece en el pliego, leyendo una a la vez, reiterndolo si as lo solicita el absolvente. En cuanto al contenido de la respuesta (art. 391 y 394 inc. 3): Se debe responder de inmediato en trminos claros y precisos, de manera verbal, salvo que se trate de una persona sordomuda. Si se trata de hechos personales, entonces la respuesta debe ser afirmar o negar, aceptndose el olvido de hechos (excusa de olvido) en casos calificados y sin perjuicio de poder adicionar cosas tendientes a que se le entienda cabalmente. Si no se est en condiciones de afirmar o negar categricamente los hechos, sin previa consulta de sus documentos, el tribunal puede otorgarle un plazo razonable siempre que haya motivo plausible e indispensable o el contendor asienta, esta resolucin es inapelable. En cuanto a la parte que pide la confesin, puede asistir y hacer las observaciones que estime necesarias para aclarar, ampliar o explicar las preguntas. Despus
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No procede dar mrito probatorio a la confesin judicial, si la diligencia de absolucin de posiciones no cumple con las formalidades establecidas en el artculo 394 (C. de Apelaciones de Concepcin, 11 de julio de 1995. 108 Esta ltima situacin se discute en doctrina y jurisprudencia, algunos sealan que no podra comparecer el abogado del confesante, ya que sera un acto enteramente personal del litigante, y otros, ms asertivamente sealan que la asistencia a la diligencia implica un acto de defensa, para evitar preguntas capciosas o poco claras y, en general para hacer valer los intereses de su representado. 109 C. de Apelaciones de Talca. 18 de abril de 2000. 134
de prestada la declaracin, pero antes que termine la diligencia puede pedir que se repita alguna pregunta por obscura o dudosa (art. 392 CPC). el confesante. 2. Sanciones en que incurre el confesante rebelde. a) Si el absolvente no comparece a la primera citacin, deber solicitarse al tribunal que fije una nueva audiencia para que se realice la diligencia y que se cite a ella al absolvente, bajo el apercibimiento del artculo 394 del CPC; es decir, de darlo por confeso de todos aquellos que estn categricamente afirmados en el pliego de posiciones. Esta segunda resolucin asimismo deber ser notificada por cdula a la parte misma. Finalmente se levanta un acta firmada por el juez, el confesante y las partes que estn, previa consignacin por escrito de lo declarado y lectura en voz alta, ratificada por
b)
Si el absolvente comparece, pero se niega a contestar o da respuestas evasivas, a
peticin de la parte contraria se le dar por confeso en los hechos categricamente afirmados en el pliego. Que la respuesta evasiva para los efectos del inciso 1 de este artculo (394 CPC) es aqulla que tiende a eludir o huir de la pregunta formulada110. En estas dos situaciones, si los hechos no estn categricamente afirmados en el pliego, el tribunal podr imponer al rebelde multas y arrestos de hasta 30 das y, adems podr suspender la dictacin de sentencia, mientras no absuelva las posiciones. Valor probatorio de la confesin. Respecto al valor probatorio de la confesin, lo cierto es que tiene gran importancia, y es tratado con cierta complejidad por el legislador, por lo que es necesario diferenciar entre la confesin judicial y la confesin extrajudicial Confesin judicial. Es aquella prestada ante el tribunal que conoce de la causa en la que se hace valer, aunque cualquiera sea la clase de confesin, expresa o tcita, espontnea o provocada, tiene el mismo valor probatorio. Slo hay que distinguir, segn las normas del Cdigo de Procedimiento Civil, si versa sobre hechos personales o no personales del absolvente (art. 1713 CC y 399 CPC ). Confesin sobre hechos personales. Debemos entender por hechos personales todos aquellos hechos controvertidos, en los cuales ha participado directamente el litigante citado a absolver posiciones. Cuando estos hechos son confesados, sea por s, por apoderado especial o por representante legal, produce plena prueba en contra de la parte del litigante que presta la confesin. Vale decir, estos hechos afirmados por la parte, debern ser tenidos por efectivamente acontecidos por el tribunal, sin que pueda considerar lo contrario. Las nicas excepciones en que no podr concedrsele este valor
110
C. de Apelaciones de Santiago, 13 de enero de 2003. 135
ser en la confesin prestada en todas aquellas clases de procesos en los cuales no se admite o se desprende que no ha sido admitida por el legislador la confesin. A mayor abundamiento, para reafirmar este gran valor probatorio, el legislador establece que no se admitir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes (art. 402 CPC). Confesin sobre hechos no personales. La confesin que versa sobre hechos no personales, tambin produce plena prueba (art. 399 CPC inc. 2). Sin embargo puede ser destruida por otros medios probatorios. Incluso el legislador permite que el juez pueda abrir un trmino especial de prueba, para desvirtuar los hechos no personales confesados, cuando ya ha vencido el trmino probatorio. En cuanto a la confesin tcita. Esta es la sealada en el art. 394, y produce los mismos efectos que una declaracin expresa. Confesin extrajudicial. Slo ingresa al proceso comprobndose que fue realizada, a travs de otros medios de prueba. Luego, esta confesin debe ser siempre acreditada, lo que en el caso de ser verbal, ocurrir generalmente por testigos y, si es escrita, por instrumentos. Respecto a su valor probatorio, no es uniforme, diferencindose entre la confesin prestada en forma verbal, escrita y la efectuada ante juez incompetente o en otro juicio: Valor probatorio de la confesin extrajudicial verbal. Hay que distinguir al Si se ha prestado ante la parte interesada en presencia de terceros, se menos dos situaciones: estimar como "presuncin grave para acreditar los hechos confesados" (art. 398 CPC inc. 2), lo que significa que podra llegar a constituir plena prueba, si segn el tribunal rene caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento (art. 426 CPC inc. 2). Si es prestada solamente ante terceros, caso en que slo tendr el valor de "base de una presuncin judicial" (art. 398 CPC inc. 1), siempre que tales terceros declaren como testigos y la testimonial sea admisible como prueba. Valor probatorio de la confesin extrajudicial escrita. En este caso, como las declaraciones del litigante estn recogidas en un documento, tendrn el valor de la prueba instrumental, es decir, la genuina prueba ser el instrumento en el que aparecen las declaraciones de la parte. Valor probatorio de la confesin prestada ante juez incompetente o en otro juicio que no sea entre las mismas partes. La confesin prestada en presencia de un juez incompetente, ante el que en algn momento se haya seguido la causa, haciendo excepcin a la regla de que tales actos sern sancionados con su nulidad, "se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados" (art. 398 CPC inc.
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2). La misma regla deber aplicarse si la confesin se ha prestado en un juicio que se siga entre otras partes (art. 398 CPC inc. 2), porque tal declaracin se ha hecho ante un tribunal y un mnimo de coherencia obliga al litigante a mantener sus afirmaciones en todos los juicios que mantenga en el sistema procesal. Valor probatorio de la confesin prestada en otro juicio entre las mismas partes. Si la confesin se ha prestado en otro juicio seguido entre las mismas partes, el tribunal podr darle el "mrito de prueba completa", es decir, dar por plenamente acreditado el hecho. Esto lo podr hacer siempre que "existan motivos poderosos para estimarlo as", que deber explicar en su sentencia (art. 398 CPC inc. 2). Efectos legales de la confesin y sus limitaciones. El efecto es el sealado, vale decir, por regla general, produce plena prueba en contra del confesante respecto del hecho o afirmaciones sobre las que recae y adems la ley le otorga dos efectos ms que son su indivisibilidad y su irrevocabilidad. Principio de la indivisibilidad de la confesin 111. La indivisibilidad significa que debe aceptarse en su integridad, o sea, tanto en aquella parte que perjudica al confesante como en la que lo beneficia. As, si el confesante seala que recibi un dinero a ttulo de donacin y no de mutuo o que los recibi a travs de un mutuo pero los pag, entonces cada una de estas afirmaciones deben ser tomadas como un todo. Esta es la regla general en nuestra legislacin (art. 401 CPC inc. 1). Sin embargo, el legislador a previsto dos excepciones a este principio y adems la doctrina seala casos en los cuales se debe aceptar la divisibilidad, atendiendo a que puede llevar a situaciones injustas y, a veces, a desnaturalizar el medio probatorio. Estableciendo la norma que en general, el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante, y agrega que podr sin embargo dividirse de ello se desprende que el precepto confiere una facultad de sentenciador y, que por ende, se trata de una norma reguladora de la prueba112. Divisibilidad en la doctrina. La doctrina ha establecido que la confesin,
desde el punto de su divisibilidad o indivisibilidad, puede ser de tres clases, segn vimos en la clasificacin de la confesin: Pura y simple, es decir, se niega o afirma categricamente un hecho, sin aadirle otras circunstancias. Ejemplo: diga como es efectivo que recibi mil pesos de manos del demandante? Y contesta: s, es efectivo. sta ser siempre indivisible, por naturaleza, ya que no se agregan hechos que podran hacer posible su divisin.
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La confesin no puede dividirse en contra del confesante (C. de Apelaciones de Valdivia. 6 de septiembre de 2000) No ha podido producirse la divisibilidad de la confesin del demandado, atendido que en autos no ha existido una declaracin clara y expresa de ste, sino que por el contrario, en la especie se trata de una confesin ficta mediante la cual, se ha tenido al demandado por confeso de los hechos categricamente afirmados en el pliego de posiciones (Corte Suprema. 16 de agosto de 2004). 112 Corte Suprema, 12 de julio de 2004. 137
Calificada, es aquella en que el confesante reconociendo la efectividad
de un hecho controvertido, le agrega otro que lo modifica en su naturaleza jurdica, atribuyndole una circunstancia especial. Ejemplo: diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos a ttulo de mutuo? Y contesta: es efectivo, pero lo recib a ttulo de donacin. Ser tambin indivisible, porque los hechos que se le agregan van unidos al confesado, sin que sea posible su separacin. Compleja, es la que se produce cuando el confesante reconoce un hecho material controvertido, pero le agrega uno o varios hechos diversos que alteran las consecuencias jurdicas del primer hecho. Ejemplo: diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos a ttulo de mutuo? Y contesta: Es efectivo, pero nada le debo, por cuanto l, a su vez, recibi igual suma y por idntico ttulo, de suerte que ambas obligaciones se han compensado o simplemente, s, es efectivo, pero los pague. Ser divisible, porque los hechos agregados por el confesante son diversos a los confesados, de modo que naturalmente puede diferenciarse. No obstante, se acostumbra a distinguir dos tipos de confesin compleja, que son: Confesin compleja de primera categora: es aquella en que el hecho o hechos agregados por el confesante pueden existir independientemente del hecho controvertido confesado. En el ejemplo planteado ser el caso de la compensacin. Confesin compleja de segunda categora: es la que se verifica cuando los hechos nuevos agregados por el confesante estn unidos al hecho confesado, que es antecedente de los primeros. En el ejemplo es el pago, ya que est ligado a la obligacin de que se trata, y de ser efectivo vendra nada menos que a extinguirla. Divisibilidad en la legislacin (art. 401 inc. 2). La ley regula la confesin
compleja que por su naturaleza es divisible, y adems plantea la clasificacin en de primer y segundo grado. 1) Siempre ser divisible, porque los hechos que le agrega el confesante estn totalmente desligados del hecho confesado, de modo que naturalmente deben ser considerados por separado, y, por ende, la afirmacin de los segundos no afecta la confesin del primero. 2) Esta confesin puede dividirse, siempre que se pruebe la falsedad de los hechos agregados, que segn el litigante modifican o alteran el hecho controvertido que ha confesado. Principio de la irrevocabilidad. La retractacin de la confesin, es la situacin que se produce cuando el confesante, en el mismo proceso, manifiesta que los hechos que ha confesado con anterioridad, no son efectivos. El principio general en nuestro procedimiento, es que la confesin es irrevocable (arts. 1713 inc. 2 CC y 402 inc. 1 CPC), es decir, no se
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permite que el litigante con posterioridad intente desdecirse de su confesin. Sin embargo, el mismo legislador contempla la retractacin o revocacin de la confesin, en 2 casos muy limitados: Error de hecho: Se produce cuando el confesante alega, para revocar su confesin sobre hechos personales, que ha sufrido un error de hecho y ofrezca probarlo (art. 402 CPC inc. 2). Este error se puede probar por cualquier medio de prueba e incluso, puede abrirse un trmino especial de prueba si el trmino probatorio ordinario ya se encuentra concluido (art. 402 CPC inc, 2). Revocacin en caso de acreditar que no son efectivos los hechos confesados: Si la confesin se refiere a hechos no personales del confesante, haya o no incurrido en error de hecho, puede revocarla, siempre que acredite por cualquier medio que no son efectivos los hechos que ha confesado (art. 402 CPC inc, 3). Tambin se puede abrir por el tribunal un trmino especial de prueba en el evento que el probatorio ordinario se encuentre concluido (art. 402 CPC inc. 2).
D. Inspeccin personal del tribunal. Concepto. Es el examen que realiza el tribunal por s mismo de hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito, a objeto de adquirir la conviccin acerca de su verdad o inexactitud. Tambin se le concibe como la percepcin inmediata por parte de un juez, con cualquiera de sus sentidos, de cosas, lugares o hechos, que son objeto de prueba, y de lo cual se deja constancia en un acta que se incorpora al expediente113. Caractersticas. Constituye un medio directo de prueba, desde el momento en que permite al tribunal formarse la conviccin en forma inmediata y personal, no a travs de terceras personas, tales como testigos o peritos. Constituye prueba plena, en cuanto a los hechos o circunstancias resultantes de la propia observacin del tribunal. Requisitos de procedencia. Para que pueda ordenarse y llevarse a cabo validamente requiere:
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Que se trate por medio de la inspeccin personal de probar hechos o
Esta ltima definicin tiene la particularidad de que deja ver que no siempre sern objeto de la inspeccin los hechos, sino ms bien esto ser lo ms difcil, ya que, comnmente, han tenido lugar en el pasado, aunque ser posible en la medida que el hecho ocurra en el presente, como si la inspeccin recae sobre un curso de agua que ha sido desviado. Por otra parte al sealar un juez, deja de relieve que no siempre es el juez de la causa quien realice la inspeccin. 139
circunstancias materiales controvertidos en el pleito. Que el tribunal estime necesaria la inspeccin del tribunal (art. 403 CPC). Que el tribunal as lo decrete. Que se deje el dinero para cubrir los gastos que se causen (art. 406 CPC).
Procedencia o iniciativa de la inspeccin del tribunal. En la legislacin nacional se contempla su concurrencia en diversas circunstancias: Obligatoria: son dos los procesos en que es obligatorio para el juez llevar a cabo el examen, cuya omisin lleva a la nulidad de la sentencia. Estos son: Los destinados a conocer de una demanda ruinosa (art. 571 CPC). Los interdictos posesorios especiales (art. 578 CPC).
Facultativa: en los dems casos es facultativa y podr decretarse a peticin de parte o de oficio. A solicitud de parte. Las partes pueden pedirlo pero no est obligado a ello, ya que la ley lo autoriza para llevarla a cabo cuando lo estime necesario (art. 403 inc. 1 CPC). Evidentemente, el solicitante deber argumentar los motivos por los cuales considera que es necesaria, que el tribunal podr o no aceptar. Las partes no pueden solicitarla en segunda instancia (art. 207 CPC). De oficio como medida para mejor resolver (art. 159 y 207 CPC). Procede tanto en primera como en segunda instancia.
Forma como se lleva a cabo la diligencia. Si alguna de las partes solicita la inspeccin ocular, en el escrito pertinente deber indicar los hechos materiales controvertidos que se pretende acreditar con esta diligencia y el motivo por el cual ella es necesaria. Si el tribunal la estima procedente o cuando acte de oficio, dictar una resolucin fijando da y hora al efecto, resolucin que deber ser notificada a las partes a fin de que stas puedan concurrir a la inspeccin y formular las observaciones que estimen del caso. Dicha resolucin deber notificarse por cdula a las partes, toda vez que la misma tiene por objeto permitir la asistencia personal de las partes. Sin embargo, tambin se ha sostenido que bastara notificar la resolucin por el estado diario, en atencin a que ella no ordena la comparecencia personal de las partes, sino que slo la permite. En todo caso, a fin de evitar cualquier nulidad es preferible notificar por cdula. Las partes pueden solicitar adems que se practique la inspeccin con la asesora de un perito, peticin a la cual se dar lugar nombrndose al perito conforme a las normas generales, siempre que ello sea solicitado con la debida antelacin y el tribunal estime necesario el asesoramiento.
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Si la inspeccin ha sido solicitada por alguna de las partes, sta deber costear los gastos que la diligencia pueda irrogar, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las costas. Si la diligencia la dispone el tribunal de oficio, los gastos debern ser pagados por las partes en conjunto. Excepcionalmente y, dada la importancia de esta diligencia, ella puede practicarse fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del proceso, siempre que ste as lo disponga; en caso contrario, despachar exhorto al tribunal territorialmente competente. La diligencia deber llevarse a cabo el da y hora sealados, con la asistencia del juez y del secretario; si el tribunal es colegiado, podr comisionarse a uno de sus miembros para ello. Adems podrn concurrir a la diligencia las partes con sus abogados y apoderados y, en caso de que as se hubiere dispuesto oportunamente, tambin concurrir el perito designado. En todo caso, para la validez de la diligencia basta con la concurrencia del juez y el secretario. Durante la inspeccin las partes podrn efectuar las observaciones que estimen pertinentes. Terminada la diligencia, se levantar acta de lo obrado, en la cual se consignar lo observado por el tribunal, as como las observaciones efectuadas por el perito y por las partes, en su caso, acta que firmar el tribunal y los asistentes. Valor probatorio de la inspeccin del tribunal (art. 408). Constituye plena prueba, siempre que la observacin se refiera a hechos que el tribunal constate y no a apreciaciones personales que pueda efectuar el juez y que requieran de conocimientos especiales para formularlas. Con todo, hace plena prueba, siempre que cumpla con las siguientes exigencias: Debe tratarse de hechos y circunstancias materiales. Deben estar consignados en el acta. La apreciacin consignada en el acta debe haber sido realizada personalmente por el juez. E. La prueba pericial. Definicin. Es aquel medio de prueba consistente en el dictamen que evacua en el proceso un tercero extrao al mismo quien, por contar con conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, se encuentra en situacin de emitir una opinin respecto de determinados hechos controvertidos que, por su naturaleza el juez no se encuentra en situacin de poder apreciarlos por s solo. Tambin se le concibe como la prueba que se produce en virtud de la agregacin a los autos de lo que se llama informe de peritos o peritaje. Para precisar que debe entenderse por perito, debe estarse al concepto que se consign en el Diccionario de la Real Academia de la Lengua y que entiende por tal a la
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persona que posea conocimientos especiales sobre determinada materia, apta para dar una opinin autorizada sobre un hecho o circunstancia propia del mbito de su competencia. Por consiguiente, el perito, que es un tercero ajeno al pleito, interviene en ese carcter en el juicio y es independiente de las partes que litigan, aunque haya sido designada por una de ellas114.
Naturaleza jurdica de la prueba pericial. Al respecto hay dos teoras: - Teora legalista: Segn la cual, la prueba pericial sera prueba por cuanto est dentro del listado del art. 341 CPC. - Una segunda teora, seala que la prueba pericial no constituira un medio de prueba (sino que el perito sera ms bien un auxiliar del juez), por cuanto no aporta al proceso hechos nuevos, si no que aporta conocimientos especficos (cientficos, tcnicos, artsticos), que posibilitan al juez comprender de mejor forma o a cabalidad los hechos aportados en el proceso. Una manifestacin de lo anterior, sera que el juez puede decretar de oficio la necesidad de rendir informe de perito, sin esperar peticin de parte durante el trmino probatorio, y en cualquier estado del proceso. A diferencia de las partes que pueden solicitarla slo dentro del trmino probatorio. Con todo, la moderna tendencia es considerarlo medio de prueba, ya que a pesar de no introducir hechos nuevos, las partes a travs del informe pericial ilustran al juez sobre aspectos tcnicos que requieren de conocimientos especiales para su cabal comprensin. Caractersticas. Es un medio de prueba indirecto, ya que el tribunal toma conocimiento de los hechos por los dichos de un tercero. Es un medio de prueba circunstancial, ya que se genera y produce durante la sustanciacin del proceso. Su valor probatorio es apreciado por el juez conforme a las normas de la sana crtica. La norma general es que este medio probatorio sea admitido cuando se trata de probar hechos para cuya apreciacin se requieren conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, salvo que la ley disponga la prctica del peritaje en forma obligatoria.
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Iniciativa de la prueba pericial (art. 412 CPC). Puede proceder de oficio o a instancia de parte. De parte. Las partes pueden solicitar el informe pericial como medida prejudicial probatoria (art. 281 CPC) y tambin durante el proceso mismo, pero slo dentro del trmino probatorio y en primera instancia (en segunda instancia no es procedente solicitar peritaje ya que el artculo 207 no lo permite). La circunstancia de que las partes puedan pedir la prctica de pericias dentro del trmino probatorio no implica que el informe deba ser evacuado en ese lapso.115 Del tribunal. El juez puede ordenar el peritaje en cualquier estado del proceso de oficio, ya sea porque estima que la diligencia es necesaria o porque la ley se lo impone. Adems podr disponer esta diligencia como medida para mejor resolver, en primera o segunda instancia. Si el tribunal dispone el peritaje en primera instancia como medida para mejor resolver, por excepcin esa resolucin ser apelable (art 159 CPC inc. final). Procedencia de la prueba pericial. La designacin de un perito en el proceso puede ser de carcter obligatorio o facultativo. a. Peritaje obligatorio (art. 409 y 410 CPC). El artculo 409 seala que deber escucharse informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley en forma expresa as lo seala, cualesquiera que sean los trminos que utilice al efecto y el art. 410 agrega que se entender que debe solicitarse informe pericial en aquellos casos en que la ley establece que un asunto debe resolverse en un juicio prctico. Existen numerosos casos en los cuales las leyes prescriben que deber escucharse informe de peritos, como por ejemplo el artculo 460 CC, que al tratar de la interdiccin por demencia seala que el juez deber escuchar el dictamen de facultativos de su confianza; el art. 848 CC, tratando de las servidumbres, establece que a falta de acuerdo de las partes, la indemnizacin correspondiente y la forma de ejercer la servidumbre ser arreglada por peritos; el art. 347 CPC seala que los documentos extendidos en lengua extranjera sern traducidos por peritos, etc. En estos casos en los que la ley dispone el peritaje en forma obligatoria y el tribunal no lo ordena, se est incurriendo en un vicio de procedimiento que dar lugar a la casacin en la forma por la omisin de un trmite esencial. b. Peritaje facultativo (art. 411 CPC). Aparte de los casos en los cuales la ley seala expresamente que debe evacuarse prueba cuando se trata de acreditar: Hechos para cuya apreciacin se requieren conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, y;
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informe pericial, podr solicitarse y ordenarse esta
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Puntos de derecho referentes a ley extranjera. En todo caso, tratndose de ley extranjera de alguno de los pases signatarios del Cdigo de Derecho Internacional Privado (Cdigo de Bustamante), conforme lo sealan los arts. 408 a 411 de ese cuerpo legal, los tribunales aplicarn de oficio la ley extranjera de alguno de los pases signatarios, cuando ello sea procedente y que a falta de prueba, el juez podr solicitar de oficio, por la va diplomtica, un informe sobre el texto, vigencia y sentido del derecho aplicable. Adems se seala que la parte que invoca el derecho extranjero podr probar su texto mediante la certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya legislacin se trata, debidamente legalizado.
En estos casos de peritaje facultativo, queda entregado al tribunal la facultad de disponer o no la prctica de la diligencia, segn si conforme a su criterio ella es o no necesaria. En todo caso, si se solicita un informe pericial y el tribunal lo deniega por estimarlo innecesario y a la postre resulta indispensable para que la parte no quedara en la indefensin, la sentencia sera casable por haber incurrido en la omisin de un trmite esencial (arts. 768 N 9 y 795 N 3 CPC) Requisitos que debe reunir un perito (art. 113 inc. 2 y 413 CPC). Como el perito es un verdadero asesor del juez, la ley ha estimado necesario que sea una persona imparcial y que, al mismo tiempo, tenga los conocimientos necesarios para informar al tribunal, por lo que sea han establecido los siguientes requisitos: No debe afectarle alguna de las causales de inhabilidad previstas para los testigos, indicadas en los arts. 357 y 358 CPC; No debe estar afecto por alguna de las causales de implicancia o recusacin contempladas por el COT en los arts. 195 y 196 para los jueces, en lo que ellas fueren aplicables, ya que el art. 113 inc. 2 CPC seala que los peritos pueden ser inhabilitados por esas causales, debiendo la parte alegarlas y probarlas. Debe contar con un ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o arte en cuestin se encuentra reglamentada por la ley y en el territorio jurisdiccional del tribunal existen a lo menos dos personas que poseen dicho ttulo y se encuentran en condiciones de desempear la pericia. *Excepcin. La ley establece, en relacin con las inhabilidades de los testigos y al ttulo profesional, que podr prescindirse de esas exigencias si las partes estn de acuerdo. Nada seala la ley, en cambio, respecto de las implicancias y recusaciones que el art. 113 inc. 2 CPC hace aplicables a los peritos. Forma como se designa el perito (art. 414 a 417 CPC).
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Una vez que se ha accedido a la prctica de un peritaje solicitado por las partes o una vez que el juez lo ha dispuesto de oficio, deber ste citar a las partes al tribunal a una audiencia determinada sealando da y hora al efecto, para proceder al nombramiento del perito, resolucin que deber notificarse por cdula. Esta audiencia tiene por objeto los siguientes fines especficos: Designar al perito; Determinar el nmero de peritos que evacuar la diligencia; Determinar la calidad, aptitudes o ttulos que deber tener el o los peritos; Determinar el punto o punto sobre los cuales deber recaer la pericia.
Si las partes concurren a la diligencia y se ponen de acuerdo en los puntos antes sealados, el tribunal se estar a ello. Si las partes no se ponen de acuerdo respecto de los puntos antes sealados, ya sea porque no llegan a l en la audiencia o porque no concurren todos a ella, ser el tribunal quien proceder a efectuar esta designacin, no pudiendo recaer el nombramiento en ninguna de las dos primeras personas propuestas por las partes. En el caso de que alguna de las partes apelara de la resolucin que cita a comparendo para designar perito, el recurso se llevar adelante slo despus que se haya efectuado la designacin; En caso de que el nombramiento se efectu por el tribunal, la resolucin respectiva ser notificada a las partes, a fin de que stas dentro de tercero da puedan oponerse alegando alguna inhabilidad legal del nombrado. Vencido este plazo el nombramiento se tendr por aprobado. Posteriormente deber notificarse al perito su nombramiento y ste deber sealar si acepta o no el encargo. En caso de aceptar deber prestar juramento de desempear la pericia con fidelidad. Esta declaracin podr hacerla el perito en el acto de la notificacin en forma verbal o presentando un escrito dentro de los tres das siguientes a dicha notificacin.
El peritaje. Una vez que el perito ha aceptado el cargo y prestado juramento deber primero proceder al reconocimiento o examen de la cosa o antecedentes y luego presentar el informe correspondiente. El reconocimiento. Es aquel conjunto de operaciones por medio de las cuales el perito procede a estudiar el caso sometido a su apreciacin, y que le permiten formular una opinin motivada (arts. 417 inc. 3, 418 y 419 CPC). La audiencia de reconocimiento es una sola, aunque pueda comprender varios das116.
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Corte Suprema. 25 de enero de 1995. 145
Antes de llevar a cabo esta diligencia el perito deber sealar da y hora al efecto, a fin de que las partes concurran a ella. La ley dice que el perito deber citar a las partes para que concurran al reconocimiento si quieren. En la prctica el perito presenta un escrito al tribunal sealando lugar da y hora del reconocimiento, escrito en el cual recae una resolucin ordenando tenerlo presente, la que se notifica a las partes por el estado diario. Como en el caso de la inspeccin ocular del tribunal se presenta discusin respecto de esta forma de notificacin, ya que implica la asistencia personal de las partes, si bien en el carcter de facultativa. Si no hay citacin, se incurre en vicio de casacin, por omisin de trmite esencial. Al respecto seala la jurisprudencia: La omisin del perito de citar las partes para la realizacin de la diligencia pericial constituye una omisin a un trmite esencial y es susceptible de casacin en la forma.117 Si los peritos son varios, debern efectuar el reconocimiento conjuntamente, a menos que el tribunal los autorice para actuar separadamente. Las partes pueden intervenir en el acto del reconocimiento efectuando las observaciones que estimen convenientes y podrn pedir que se deje constancia de hechos y circunstancias que juzguen pertinentes. En cambio, no podrn estar presentes durante las deliberaciones que efecten los peritos; De todo lo obrado se levantar acta, consignndose los acuerdos celebrados por los peritos. El informe pericial (art. 420 y 423 CPC). Es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del tribunal la labor realizada y la conclusin tcnica o cientfica a la que ha llegado respecto del punto o materia objeto de la pericia. La ley no seala un plazo fijo para la presentacin de ste, sino que el mismo debe ser fijado por el tribunal, lo que resulta lgico si se considera la diversidad de pericias que pueden disponerse, las que requerirn de plazos diferentes para ser evacuadas, segn su complejidad. En todo caso, si no cumplen oportunamente con el encargo podr imponrseles multas, prescindir del informe o nombrarse un nuevo perito, segn se estime pertinente. En el caso de que se haya designado varios peritos y stos estn en desacuerdo, el tribunal podr disponer se nombre un nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor ilustracin del asunto que debe resolver. Si no resulta acuerdo entre el nuevo perito y los anteriores, el tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los dems antecedentes del proceso. Adems, si se ha designado varios peritos, ellos podrn emitir su informe conjunta o separadamente, segn lo estimen conveniente. El informe pericial se acompaa al proceso con citacin, con el objeto de que las partes dispongan del plazo de tres das para examinarlo y efectuarle las objeciones de forma que estimen pertinentes, objeciones que darn lugar a incidencias (por ej: no se cit al
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reconocimiento). Si las partes no estn de acuerdo con el fondo del informe, vale decir con las conclusiones del mismo y con los razonamientos que llevan a ellas, podrn efectuar observaciones al mismo relativas a su mrito probatorio, a fin de que el juez las tenga presente al momento de apreciar la prueba. Estas observaciones no se tramitan incidentalmente ni requieren de pronunciamiento especial del tribunal. Gastos y honorarios del perito. Los gastos en que incurra el perito, as como los honorarios del mismo y los gastos que se le generen a la contraparte para presenciar la diligencia de reconocimiento, por regla general, sern de cargo de la parte que solicit el peritaje, salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento del asunto, y sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las costas. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar se consigne una suma prudencial para responder a estos gastos y honorarios, debiendo notificarse la resolucin respectiva por cdula a la parte que solicit la pericia, la que deber consignar la suma indicada dentro de los diez das siguientes so pena de tenerla por desistida de la diligencia sin ms trmite. Incidencias. Todos los incidentes que se susciten con ocasin del nombramiento del perito y el desempeo de sus funciones se tramitarn por cuerda separada, a fin de no interrumpir el curso del proceso. Por otra parte, la circunstancia que se haya ordenado un peritaje en caso alguno suspende el procedimiento. Valor probatorio. Dada la naturaleza misma de este medio probatorio, la ley ha otorgado al juez la facultad de apreciar su fuerza probatoria conforme a las normas de la sana crtica. Es decir, el juez apreciar su valor conforme a las normas de la lgica y las mximas de la experiencia, situacin que encuentra su fundamento en el hecho que el juez como persona madura, prudente y con sentido crtico, al menos en teora- no puede aceptar sin objeciones o verse obligado a sentenciar siempre en la direccin impuesta por las conclusiones del perito. Esto quiere decir, que el juez no puede ni debe admitir cualquier opinin dada por el perito como tampoco despreciar un dictamen pericial bien fundado y que cumpla a cabalidad con la lex artis del caso concreto. El sistema procesal acepta, con esto, un hecho real patente e innegable (que obviamente no alcanza slo a los peritos, sino que a todos los profesionales, incluso a los jueces): hay peritos expertos y eminentes en el tema sobre el que evacuan su informe, pero tambin los hay de psima o deficiente preparacin. Ser a estos ltimos casos a los que apunta precisamente la norma que regula el valor de este medio probatorio, a fin de no dejar atado al juez a conclusiones, resultados y opiniones que se aparten de lo que la lgica o la experiencia nos indica.
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Por otra parte, los informes periciales muchas veces dejan ms dudas que certezas, ms interrogantes que aclaraciones. En suma, ser tarea del juez ponderar el valor probatorio efectivo que le otorga a este medio en el proceso concreto118. Con respecto a la sana crtica, la apreciacin de la prueba esta sujeta a cnones que implican una mayor libertad de juzgamiento, donde los fundamentos legales se sustituyen por las racionales mximas de la experiencia.119 Para el debido examen de un informe pericial debe atenderse a su contenido sustancial y no a las palabras que el mismo expresa, ya que su fundamentacin es condicin relevante para su valoracin, por cuanto en ella descansa la motivacin de sus conclusiones y las razones cientficas o tcnicas que utilizaron en la pericia.120 F. De las presunciones y la valoracin comparativa de los medios de prueba. 1. Las presunciones. Concepto y fundamento. Se puede definir como una actividad lgica de inferencia de nuevas afirmaciones de hechos en el proceso, que se realiza en el momento de la valoracin de la prueba, a partir de las afirmaciones bases, ya fijadas en el juicio, en virtud del nexo que existe entre ellas. Tambin se le define como aquella prueba que emplea ciertos antecedentes o circunstancias conocidos para inferir de ellos, sea por obra del legislador o del juez, un hecho desconocido y controvertido en el pleito. A su turno, De la Oliva las define como las operaciones intelectuales, imperadas o autorizadas por el Derecho positivo o consentidas por el buen sentido de un hombre experimentado, que consisten en tener como cierto un hecho (el hecho presunto) a partir de la fijacin formal como cierto de otro hecho (el indicio o base). Evidentemente las presunciones no forman parte de los medios de prueba, an cuando nuestra legislacin siguiendo la antigua regulacin espaola- las contemple dentro del listado establecido por el artculo 341 del CPC y del ttulo destinado a su regulacin en ese cuerpo legal (apartado 7 del Ttulo XI del Libro II). Ello es evidente, por cuanto, como ya se seal, las presunciones implican una actividad intelectual lgica de inferencia que realiza el juez dentro del proceso, por lo que de modo alguno ellas dicen relacin con una actuacin procesal destinada a incorporar alguna fuente de prueba al proceso, cuyo es el caso de los medios de prueba. En el mbito de la prueba, en rigor, la presuncin se sita en el momento de la valoracin de la prueba. Es en este instante en que es posible efectuar una presuncin, es decir, extraer las consecuencias que se derivan lgicamente de hechos
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Para ms, De la Oliva Santos, Andrs y Dez-Picazo Gimnez, Ignacio, Derecho Procesal Civil, Tercera edicin, Editorial universitaria Ramn Areces, 2004, pp. 410 y ss. 119 Corte Suprema. 17 de julio de 2002. 120 C. de Apelaciones de Temuco. 5 de agosto de 2004. 148
alegados y probados, por cualquiera de los medios de prueba, con anterioridad, que constituyen el hecho base o indiciario. Pero sin un hecho base acreditado, no se puede hablar de presuncin. Principios en los que se fundamenta la presuncin. a. De normalidad. En la vida real, cuando opera una presuncin es porque los hechos normalmente ocurren as. Es decir, que lo usual, lo esperable en la generalidad de los casos, es que producidos unos determinados hechos, tengan lugar otros, consecuencia de los primeros, lo que -claro est- no implica que puedan existir excepciones. b. De causalidad. La presuncin est basada en que determinadas causas producen determinados efectos, lo que tampoco asegura que en este caso preciso haya acontecido. c. De oportunidad. Esto significa que entre varias opciones de hechos que pueden extraerse a consecuencia de un hecho conocido, en ocasiones el legislador selecciona uno para evitar las dificultades probatorias.
Estructura de las presunciones. La presuncin tiene una estructura lgica, que es la que le da su sello y que es necesario examinar: El hecho base o "indicio". El punto de partida de toda presuncin est constituido por el hecho base o indicio, ya que sin l no puede producirse la inferencia en que consiste, en esencia, una presuncin. Este hecho base debe ser siempre establecido por el tribunal del juicio, pudiendo ser probado por cualquier medio de prueba apreciado por el tribunal, producido de acuerdo con la ley. Tambin puede tratarse de un hecho admitido expresamente por las partes, es decir, ser un hecho no controvertido, el que se emplea como hecho base o indicio. La afirmacin presumida. El hecho presumido es la consecuencia que se deduce a partir del hecho base, quedando ambos igualmente fijados en el proceso, con relevancia para la decisin del asunto controvertido. Lo caracterstico de la afirmacin o hecho presumido es que es distinto al hecho base. Se trata de una nueva afirmacin de hecho que se forma a partir del hecho base y cuya importancia radica en que aporta un elemento fctico que no ha sido posible obtener por otros medios. La deduccin o enlace. La deduccin o inferencia es el mecanismo mental que hace posible la formacin de una presuncin. En el fondo, constituye el enlace o nexo lgico entre el hecho base y la afirmacin presumida. Supone pues, la existencia o constatacin de la existencia de una mxima de la experiencia, que como ya hemos dicho, puede estar fijada previamente por el legislador, o bien, ser establecida por el juez.
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Clases de presunciones (art. 47 y 1712 CC, y 426 CPC). Las presunciones se dividen tradicionalmente en presunciones legales, que pueden ser a su vez, simplemente legales o de Derecho, y presunciones judiciales. a. Presunciones legales. Son aquellas en las que el enlace entre el hecho base y el hecho presumido est predeterminado y fijado por la ley, o bien aquellas en que la ley es la que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido. Al estar establecida en la ley, la presuncin es obligatoria para el juez. Esto quiere decir que dado el hecho base, necesariamente debe extraer el hecho presumido, sin que pueda poner en duda el criterio de oportunidad elegido por el legislador. Se clasifican a su vez en: Presunciones simplemente legales. Se las define como "aquellas que admiten prueba en contrario" (art. 47 inc. 3 CC). Es decir, se puede probar, a travs de los medios de prueba, que, en el caso concreto, la consecuencia normal que se sigue del hecho base o indicio no se ha producido en esta oportunidad. Son muchas las presunciones de este orden contempladas en nuestro ordenamiento jurdico. En particular, el Cdigo Civil contempla numerosas: arts. 180 inc. 1, 700 inc. 2, 1739 inc. 1, etc. Presunciones de Derecho. Se las define como, aquellas presunciones establecidas en la ley, que no admiten prueba en contrario una vez establecido el hecho base o indicio (art. 47 inc. final CC). Lo importante es tener en cuenta que operan siempre que se acredite el hecho base o indicio. Por ende, puede destruirse el hecho base, demostrando todos los medios de prueba, que no ha existido o ha sido distinto al exigido la ley, caso en el que la presuncin no opera. Pero, si se ha establecido el hecho base, no se puede acreditar que la consecuencia, en esta oportunidad, no se ha producido, a diferencia de las presunciones simplemente legales. Existen varias presunciones de Derecho en el Cdigo Civil. Las ms importantes de las cuales son las de los arts. 76 y 706 inc. final CC. En el fondo, lo que sucede con estas "presunciones", es que una vez establecido el presupuesto de aplicacin de la norma, el juez est obligado a dar producidos sus efectos, con lo que, en rigor, constituyen normas prohibitivas, que se imponen a todas las personas, incluyendo al juez. Por ende, no son normas relacionadas directamente con la valoracin de la prueba, en el sentido que no permiten deducir eventualmente un nuevo hecho segn la apreciacin del juez, ni tampoco reglas sobre onus probandi. Esto es lo que ha llevado a considerarlas simplemente normas legales de carcter prohibitivo.
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b. Presunciones judiciales. Son aquellas en las que el enlace o deduccin entre la afirmacin base y la presumida la efecta directamente el juez. Tambin se las concibe como aquellas presunciones en que el juez es el que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido en el proceso. En este caso, el nexo no est fijado previamente por la ley, sino que se efecta en base a reglas o mximas de la experiencia del propio juez, sean comunes o generales o especiales. La precisin que se exige en una presuncin judicial importa que ella no sea inequvoca, es decir, que no se preste para deducir de la misma distintas consecuencias. No se trata por tanto de ponerla en concordancia con otros medios probatorios, sino tan solo establecer el sentido unvoco de la misma.121 Requisitos de procedencia. El legislador pretende que el razonamiento se produzca a partir de circunstancias que sean calificadas de "graves, precisas y concordantes" (art. 1712 inc. 3 CC). Se trata de una norma que limita la libertad del juzgador para deducir un hecho y slo permite darlo por acreditado por mltiples presunciones que sean concordantes entre ellas, graves y precisas. Sin embargo, la determinacin en cada caso de qu considera el tribunal como presunciones "graves, precisas y concordantes", no puede ser considerado como una infraccin a la ley (y por ello susceptible de casacin en el fondo). De todos modos, pareciera que el art. 426 inc. 2 CPC vino a modificar esta norma del Cdigo Civil (art. 1712 inc. 3), que exiga varias presunciones concordantes, al establecer que un hecho puede darse por establecido con una sola presuncin, siempre que rena caracteres de gravedad y precisin suficientes, segn la conviccin del tribunal. En este sentido recogemos un fallo de la Corte Suprema que seala: Los jueces recurridos han incurrido en un error de derecho al restringir el alcance de la regla reguladora de la prueba del artculo 426 inciso segundo del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto estimaron que una presuncin, que no se encuentra apoyada por los restantes elementos del proceso, no puede conducir por s sola a que se acceda a la demanda, en circunstancias que el precepto citado otorga al juez de la instancia la facultad de tener por acreditado un hecho sobre la base de una nica presuncin, con la sola condicin de que revista las calidades de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.122 Concretamente, las exigencias de gravedad y precisin tienen el siguiente significado: Grave. Quiere decir que los antecedentes de los cuales se deduce la nueva afirmacin presumida, deben ser de tal naturaleza que hagan sacar como consecuencia casi necesaria, la existencia del hecho desconocido que se establece. No debe tratarse de una consecuencia eventual, que otra persona diferente del juzgador dudara en extraer, sino que cualquiera en su lugar debiere hacerlo de la misma manera.
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C. de Apelaciones de Antofagasta. 22 de marzo de 2004. Corte Suprema, 27 de octubre de 2004. 151
Precisa. Significa que l o los antecedentes -hecho base- de los cuales se infiere la
afirmacin presumida, deben referirse exclusivamente a hechos controvertidos, que se tratan de probar o justificar. No deben ser susceptibles de aplicarse indistintamente a varias situaciones, ni ser vagos. La calificacin de la gravedad, precisin y concordancia de las presunciones constituye un proceso racional de los sentenciadores en el cual son soberanos.123 Base de una presuncin. Se trata de hechos a los que el legislador considera necesario concederles el carcter de hechos bases o indicios, para que el juez pueda extraer, segn su propio criterio, un hecho presumido. Se trata en este caso de permitir al juez -no obligarlo, porque entonces sera una presuncin legal-, para que un hecho que al legislador le parece susceptible, lo pueda utilizar para presumir nuevos hechos. Evidentemente, el juez podr o no realizar esta operacin a partir del hecho base, pero si no lo hace, no tiene ninguna consecuencia negativa para l. El art. 427, indica que se estimarn como base de una presuncin: Los hechos certificados por un ministro de fe, segn orden de tribunal competente, y Los hechos declarados en otro juicio entre las mismas partes.
Sin embargo, esta ltima norma debe compatibilizarse con otras, tales como las que regulan el valor probatorio de la confesin, que le atribuyen pleno valor cuando se presta en otro juicio entre las mismas partes; as como tambin el reconocimiento de un instrumento, que adquiere pleno valor si se presta en otro juicio entre las mismas partes. Imposibilidad de hablar del valor probatorio de las presunciones. Considerando la presuncin como un medio de prueba, se sostiene que incluso la presuncin de Derecho, sera el ms fuerte de todos, ya que obligara a dar por establecido un hecho, sin posibilidad de prueba en contrario. Ya hemos aclarado que en estas llamadas presunciones, lo cierto es que no dan por acreditado ningn hecho, sino que son simples normas legales que deben aplicarse obligatoriamente por el juez una vez establecidos sus presupuestos fcticos. Luego, en cuanto a las presunciones legales, tampoco constituyen medios de prueba, porque lo que prescriben es que si se establece un hecho, el juez debe dar por establecido otro, por mandato legal, salvo que la parte a la que perjudica este ltimo pruebe que, en este caso, no corresponde extraer esa consecuencia, si la primera no prueba el hecho que permite aplicar la norma legal que establece la presuncin, sale perjudicada porque no se podr aplicar esa regla, ni tener por acreditado ni el primero ni el segundo hecho; por su parte, la contraria, si la prueba de la primera se produce, siempre
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Corte Suprema, 13 de octubre de 2004. 152
podr acreditar que la consecuencia establecida por el legislador no se produjo en este caso; pero si no lo hace, ella pierde y deber darse por establecida la consecuencia legal. Es decir, en definitiva, las reglas que establecen las presunciones legales, genuinamente corresponden a normas que distribuyen la carga de la prueba u onus probandi. Finalmente, en cuanto a las presunciones judiciales, se sostiene que como si valor queda entregado al juez, pueden llegar a constituir plena prueba. En realidad, precisamente por eso, lo que en rigor se produce es la explicitacin de un razonamiento judicial: el juez da por establecido un hecho, y explica cmo aplicando una mxima de la experiencia, deduce otras consecuencias fcticas del mismo.
2. La apreciacin comparativa de los medios de prueba. Al momento de dictar la sentencia definitiva, el juez deber examinar y ponderar las diferentes pruebas rendidas en el proceso, con el objeto de dar o no por establecidos los hechos controvertidos que mediante ellos se han pretendido acreditar. Como en cada proceso normalmente se rinden numerosas pruebas, puede suceder que existan varias de ellas, referidas a un mismo hecho controvertido y que tengan el mismo valor probatorio. As, por ejemplo, un instrumento pblico y una confesin, medios probatorios que producen plena prueba o prueba completa. Si estos medios de prueba son coincidentes, es decir, tanto el instrumento pblico como la confesin tienden a establecer los hechos en la misma forma, no existir problema alguno y el juez podr dar por establecido ese hecho con ambos medios probatorios. El problema se suscita cuando dos o ms medios de prueba que tengan el mismo valor probatorio sean contradictorios entre s; ejemplo, existe una confesin del demandado en la que reconoce deber un milln de pesos al demandante y por otro lado se ha presentado una escritura pblica que da cuenta de que esa suma fue pagada, escritura pblica otorgada con anterioridad a la confesin. Relativo a esta materia, el artculo 428 del CPC seala las siguientes reglas: En primer trmino el juez deber ver si la ley contempla alguna disposicin especial que solucione el conflicto, dando preferencia alguna de esas pruebas sobre la otra. As por ejemplo: si el conflicto se presenta entre un instrumento pblico y una presuncin de derecho, el juez deber preferir la presuncin de derecho, toda vez que ella no admite prueba alguna en contrario. Si existe una prueba testimonial que rena los requisitos para hacer plena prueba y una confesin, deber preferir esta ltima, ya que el art. 402 dispone que no se admitir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio. En caso de que no exista alguna disposicin legal que solucione el conflicto, como por ejemplo si existen dos instrumentos pblicos contradictorios, el juez deber preferir aquella prueba que crea ms conforme con la verdad. Es decir, se deja al juez la facultad de
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determinar la prueba que prefiere, pero deber en su sentencia sealar las razones por las cuales considera que las pruebas que est prefiriendo las estima ms conforme a la verdad.
Captulo VII Periodo de conclusin: Trmites posteriores a la prueba Sumario: 1. Escrito de observaciones a la prueba. 2. Citacin a or sentencia. 3. Medidas para mejor resolver. 4. Formas de poner termino al juicio.
1. Escrito de observaciones a la prueba. Una vez vencido el termino probatorio124, el trmite procesal siguiente es el escrito de observaciones a la prueba que corresponde a una instancia de conclusin, en la cual se pone en relacin lo que efectivamente se prob y que pretenda ser probado al inicio del proceso. Para ello, las partes tendrn plazo de 10 das, perodo en el cual la causa permanecer en la secretara del tribunal y no puede retirarse de all so pretexto de tenerse que realizar este anlisis de la prueba. Aunque existan trmites probatorios pendientes (por Ej., fuera del territorio jurisdiccional), esto no suspender el curso del juicio, por lo tanto, no ser impedimento para presentar este escrito. Art. 430 CPC: Vencido el trmino de prueba, y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera. Sin duda, el escrito de observaciones a la prueba es de gran utilidad, si consideramos que en ste el juez encuentra recapitulados en forma metdica los hechos en que las partes fundan sus pretensiones y excepciones, sealando la prueba que a cada uno se refiere y las razones que se aducen para demostrar el derecho.
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Recordar que el trmino probatorio es un plazo comn, que comienza a contarse a partir de la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba o desde la resolucin que recae en la ltima solicitud de reposicin o apelacin en su contra. 154
Ejemplo: escrito de observaciones a la prueba.
Observaciones a la prueba.
S. J. L. 2 en lo civil
Ramn Retamal Galdamez, abogado, por el demandante en autos sobre indemnizacin de perjuicios caratulados: Ruz con Constructora Galilea S.A. rol 409-2008 a US., en forma respetuosa digo: Que encontrndome dentro de plazo, y conforme lo indica el artculo 430 del Cdigo de Procedimiento Civil, vengo en formular las siguientes observaciones a la prueba rendida en estos autos.Antes de abordar las observaciones a la prueba, existen dos hechos pacficos no controvertidos, los cuales a juicio de esta parte son fundamentales para la resolucin del conflicto de autos. A) La demandada Empresa Constructora Galilea S.A. de ingeniera y construccin es el propietario primer vendedor de las viviendas del conjunto Villa Doa Antonia, una de las cuales fue adquirida por mi representada. As se demuestra con contrato de compraventa el cual rola a fojas 01 del expediente. B)Que, los perjuicios sufridos en la vivienda de mi representada se deben a los continuos desbordes del canal Los Patos, distante no mas de 50 metros del conjunto habitacional Villa Doa Antonia. I.- De la prueba rendida por esta parte.1.- En el presente juicio, el tribunal a fojas 68 fij como hechos sustanciales pertinentes y controvertidos tres puntos de prueba, en los cuales esta parte ha demostrado ms all de lo requerido la responsabilidad de la demandada. As comienzo por el tercer punto de prueba; Efectividad que el desborde del canal produjo daos, naturaleza y monto de los mismos.Como podr observar SS., esta parte demostr con fotografas, documentacin, testigos, absolucin de posiciones, la efectividad de los daos sufridos por m representada, esto es daos materiales (dao emergente y lucro cesante) y tambin dao moral. 1.1.- As a fojas 13 al 20 se acompaaron 13 fotografas todas ellas autorizadas ante notario que muestran los estragos que caus el desborde del canal los patos, daos que son
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evidentes en las viviendas y en los bienes muebles. Las fotografas son elocuentes en cuanto a la efectividad de los daos.1.2.- A fojas 80 y ss., se evacua la testimonial, en la cual 05 testigos legalmente examinados, sin tacha, dan razn de sus dichos. Todos ellos concuerdan en los daos sufridos por la actora a su vivienda, la cual al momento de suceder los hechos hacia 02 meses que se haban entregado. -As don Csar Torres, cuyo testimonio se lee a fojas 84, es testigo ocular pues en ese tiempo habitaba la vivienda de la actora y da cuenta de los daos sufridos.-Doa Jessica Hidalgo a fojas 80, indica fecha exacta de los desbordes que ella observ personalmente. -De igual tenor son las declaraciones de don Reinaldo Valenzuela, que se leen a fojas 83 del expediente. Dos de los testigos, Eduardo Mendez Ortiz y Sergio Durn Arias , son contratistas y dan razn de sus dichos en cuanto a los perjuicios, indican el dao sufrido por la vivienda, sobre todo en sus muros tanto externos como internos. Uno de ellos, Eduardo Muoz, emiti un presupuesto., no objetado por la demandada, el cual rola a fojas 74 del expediente. 1.3.- En lo referente al dao moral, ste estima haberse probado, pues est implcito en los perjuicios sufridos, el dolor, la afliccin, la impotencia de ver su vivienda nueva, de solo dos meses de uso completamente inundada, mal oliente, con barro, sus bienes muebles deteriorados por el barro, agua y humedad. Tan efectivo y cierto es este dao moral que esta parte acompa a fojas 73 un Informe Psicolgico elaborado por el psiclogo don Daniel Morales Cceres, no objetado por la demandada el cual es concluyente en lo referente al dao moral sufrido por mi defendida y demandante en estos autos doa Alejandra Daz Rojas. El informe psicolgico, en su apartado III, de antecedentes relevantes indica en forma clara que el estado de desajuste psicolgico-emocional es producto del desborde del canal contiguo a su casa y ello ha interferido negativamente en su vida afectiva y laboral. En el apartado VI, en el resultado de la evaluacin en su inciso tercero el evaluador, en lo referente a la sintomatologa de doa Mara Alejandra, es categrico: correspondera a la manifestacin de pesadillas frente al hecho, sentirse nerviosa y permanentemente en estado de alerta, problemas de concentracin, relaciones interpersonales con tendencia al desequilibrio, recuerdos angustiosos, con momentos de irritabilidad y/o temor y adems de pesimismo frente al futuro. Mas adelante se lee: existen indicadores de la presencia de ansiedad y sentimientos concordantes con un cuadro depresivo
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En la parte conclusiva, apartado VII, el profesional es categrico: la evaluada presenta actualmente una condicin psicolgica desfavorable para un adecuado ejercicio laboral y/o afectivo. Esta condicin esta caracterizada principalmente por una actitud inerte, con poca proyeccin futura y centrndose en aspectos negativos de la realidad. En cuanto a los otros dos puntos de prueba, esta parte a travs de sus testigos, fotografas de los hechos, demuestra un hecho que es fundamental: la responsabilidad de la demandada en los desbordes del canal y que no tom ni ha tomado las medidas para poner coto a la situacin, pues la demandada es el constructor y primer vendedor de las viviendas.II.-De la prueba rendida por la demandada.La demandada, Empresa constructora Galilea S.A., de ingeniera y construccin, a travs de sus medios de prueba, testigos, documentos, se ha hecho cargo de los dos primeros puntos de prueba. Y en trminos generales ha dicho que la responsabilidad No es de ella sino de terceros , sobre los cuales ella no tiene ingerencia, con lo cual le impone la carga a mi defendida de demandar perjuicios sobre personas naturales o jurdicas sobre las Cuales ella ignora antecedentes. SS., mi defendida compr una vivienda nueva a la demandada, viviendas que estn a escasos metros del canal de los patos, viviendas que fueron diseadas, emplazadas, construidas y entregadas a sus propietarios por la demandada, construccin. As el punto N 1 de prueba efectividad que en la construccin de las viviendas la demandada adopt todos los resguardos para evitar desbordes del canal. Como podr notar S.S., de la sola declaracin de los testigos denota que la demandada jams adopt ninguna medida de parche y ante la presin de los dueos de las viviendas, adems que estos hechos fueron cubiertos por todos los medios de comunicacin de la ciudad.As el testigo Jos Mojica, dependiente de la demandada, despus de indicar que supuestamente se adoptaron todas las medidas, a fojas 90, repregunta N 7 se le consulta la razn del desborde, a lo cual indica que ello se debi : al exceso de agua de riego , por sobre la capacidad que tiene este canal (?), o sea en pleno verano hay segn sus dichos un exceso de aguas de riego. Ante la misma consulta, a fojas 92 repregunta N 7, al testigo don lvaro Tapia, colega de trabajo del anterior indica que la razn del desborde es: Por una intervencin en dicho canal osea uno discrepa diametralmente del otro. Son colegas de trabajo que laboran directamente con la demandada. Al tercer testigo sencillamente NO se le consult, por lo que nada aporta.Ntese S.S., que ante la consulta en la repregunta N 8, a fojas 90, de quien es la obligacin de mantencin del canal, el testigo Jos Mojica responde A nuestros vecinos y en su defecto a la autoridad competente, que debiera ser la Municipalidad, la Direccin esto es Empresa Constructora Galilea S.A., de ingeniera y
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General de Aguas (D.G.A), la Direccin de obras Hidrulicas (D.O.H), osea cualquier ente, pero no ellos. Observe S.S., que la demandada indica que adopt todas las providencias y resguardos del caso ante los desbordes, pues envi notas a las autoridades competentes. Esto S.S., es un cctel de improvisaciones, ineficacia e incompetencia, que slo denotan la actitud negligente de la demandada la cual cree errneamente que con un par de cartas a otros entes se exime de la responsabilidad, misivas que delatan que slo acta despus que los hechos han ocurrido. As en el expediente a fojas 32 al 37 acompa una serie de cartas a otros organismos muy posteriores al primer hecho 17 de febrero de 2007 o el da de la segunda inundacin, 13 de julio de 2007, pero despus de ocurrida. SS., ntese que la gran excusa de la demandada es que: los terrenos pertenecen a un tercero, por lo que le fue imposible prever los daos y desborde sin embargo a fojas 91 repregunta N 15 el testigo Jos Mujica ante la consulta que actividades desarroll la demandada cuando ocurrieron los hechos, a lo cual el testigo es categrico: Ingresamos al predio vecino con maquinaria pesada para poder formar un canal artificial y conducir las aguas desbordadas osea, la tesis de que los terrenos donde se desbord son de terceros, en los cuales NO se poda actuar, se cae por su propio peso, pues la demandada confiesa que ingres al predio y adopt medidas, las cuales fueron por lo dems ineficientes. POR TANTO, En mrito de lo expuesto, y conforme lo permite el artculo 403 del Cdigo de Procedimiento Civil, A US. PIDO tener por formulada las observaciones a la prueba rendida en estos autos.
2. Citacin a or sentencia. Vencido el plazo para las observaciones a la prueba, se haya presentado o no escrito, el tribunal citar a las partes a or sentencia. Esta resolucin slo es susceptible del recurso de reposicin, y debe fundarse en un error de hecho e interponerse dentro de tercero da. La resolucin que falla esta reposicin es inapelable y se notifica por el estado diario. Esta resolucin produce dos importantes efectos: 1.- A partir de ella comienza a correr el plazo para dictar sentencia definitiva que corresponde a 60 das. La iniciativa en la tramitacin del proceso se encuentra, antes de la citacin para or sentencia, en las partes y despus de dicho decreto en el tribunal, y que
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en ese contexto, aquellas son las encargadas de dar el impulso procesal respecto del inters que cada cual tenga en el proceso.125 2.- Se cierra el debate, pues ya no procede presentar ms escritos ni procede aportar ms pruebas. Se clausura toda actividad procesal de las partes una vez que stas han sido citadas para or sentencia 126. Sin perjuicio de ello la ley contempla algunas excepciones como: - Las medidas para mejor resolver, que se traducen en diligencias probatorias. - El juez puede llamar a las partes a conciliacin a pesar de la citacin a or sentencia. - Procede el desistimiento de la demanda: se puede presentar en cualquier estado del juicio (art. 148 CPC). - Procede interponer un incidente de nulidad: se funda en vicios que anulan todo el proceso o en la falta de una circunstancia esencial en el trmite del juicio (art. 83 y 84 CPC). - Procede solicitar una medida precautoria. - Procede impugnar documentos que han sido aportados al proceso: si el plazo para hacerlo vence despus de citadas las partes para or sentencia (art. 433 inc. 2 CPC). - Procede la acumulacin de autos: toda vez que puede solicitarse en cualquier estado del juicio antes de la sentencia de trmino (art. 98 CPC). -Procede solicitar privilegio de pobreza (art. 130 CPC). La resolucin que cita a las partes a or sentencia se dicta una vez que se vence el plazo de los 10 das para presentar el escrito de observacin a la prueba, pero tambin procede en otros casos como lo son en las hiptesis que establece el artculo 313 del CPC127. Si no se dicta esta resolucin, la sentencia podr ser anulada a travs del recurso de casacin en la forma por falta de un trmite esencial. Una vez citadas las partes a or sentencia pasa a ser responsabilidad del propio tribunal la carga de llevar adelante el proceso hasta la dictacin de la sentencia. Si el juez no dicta sentencia definitiva dentro del plazo de 60 das, se hace acreedor de las sanciones disciplinarias correspondientes (art. 162 CPC). Ejemplo: solicitud se cite a or sentencia:
EN LO PRINCIPAL: Certificacin. EN EL OTROS: Se cite a las partes a or sentencia.

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Corte Suprema, 26 de octubre de 2005, Rol N 274-05. C. de Apelaciones de Copiap. 5 de enero de 2000.
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Art. 313 CPC: Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica. Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite 159
S. J. L. (1)
MAURICIO FUENTES ROJAS, Abogado, por la parte demandante, en los autos sobre juicio ordinario de Indemnizacin de perjuicios, caratulados Contardo con I. Municipalidad de Talca, Rol N 58-2005, a US., con respeto digo: Que, vengo en solicitar a SS., se sirva disponer se certifique por el Sr. Secretario de vuestro tribunal como es efectivo que el trmino probatorio en esta causa se encuentra vencido. POR TANTO, RUEGO A US., acceder a lo solicitado. EN EL OTROS: Que atendiendo el estado de la causa, se encuentra en estado que Ssa. citar a las partes a or sentencia.
Resolucin:
Talca, once de junio de dos mil siete. A lo principal: certifquese lo que corresponda; al otros: ctese a las partes a or sentencia. Provey don GERARDO BERNALES ROJAS, Juez Titular.-
En TALCA, a once de junio de dos mil siete, notifiqu por el estado diario la resolucin que antecede.-
3. Medidas para mejor resolver.
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Son actos jurdicos procesales probatorios decretados de oficio por el tribunal, una vez puesto el proceso en estado de dictar sentencia a fin de quedar en condiciones adecuadas para pronunciar una mejor sentencia128. Las medidas para mejor resolver se encuentran establecidas en el artculo 159 CPC. Este artculo recoge una serie de diligencias probatorias que el tribunal puede decretar de oficio dentro del plazo para or sentencia. Las medidas para mejor resolver son facultativas para el tribunal, pudiendo ordenarlas de oficio con el fin de complementar, adicionar o clarificar la prueba ya rendida por los litigantes, o esclarecer sus derechos, salvar los puntos dudosos o las deficiencias de las que adolezca el juicio, tendiendo a perfeccionar los elementos ya existentes y, conocidos con el propsito de averiguar ms a fondo y mejor la verdad de la litis y dictar entonces un fallo de mayor acierto y justicia. En ningn caso estn para suplir los medios de prueba y las defensas, por lo que no puede entenderse que el no uso de prerrogativa discrecional y exclusiva significa haber faltado a un trmite o diligencia declarados esenciales por la ley129. Caractersticas. Son susceptibles de dictarse en toda clase de procedimientos, incluso en asuntos no contenciosos. Son un argumento de peso para sostener que el juez es inequvocamente, uno de los sujetos de la relacin procesal. Al ser diligencias probatorias, recaen sobre hechos. Los medios probatorios que pueden ser empleados estn enumerados
taxativamente en la ley. Los medios probatorios empleados se valoran conjuntamente con las dems pruebas deducidas en el juicio. Son facultativas y privativas del tribunal. Las partes no tienen derecho a pedirlas, porque son de exclusiva iniciativa jurisdiccional. Sin embargo, las partes podran sugerrselas al juez, y el tribunal si lo desea podr decretarla en su momento, Slo pueden ser decretadas en el momento procesal establecido para dictar sentencia, tenindose por no decretadas las dictadas fuera de plazo. Requisitos.
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Orellana Torres, Fernando. Manual de Derecho Procesal Tomo II, Procedimientos civiles ordinarios y especiales. Ed. Librotecnia. 2008. p. 302. 129 C. de Apelaciones de Santiago. 3 de julio de 2003. 161
Requisito general a todas las medidas para mejor resolver, es que stas deben ser necesarias e indispensables para resolver de mejor forma la contienda, a la vez que los hechos deben ser pertinentes al proceso mismo. Como requisitos particulares, existen los siguientes: 1. Que el proceso se encuentre en estado de dictarse sentencia. 2. Que la medida decretada deba ponerse en conocimiento de las partes litigantes: debe notificarse por el estado diario, si alguna medida queda sin notificar, son los litigantes los encargados personalmente en secretara. Las medidas que establece el artculo 159 del CPC son las siguientes: La agregacin de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes: comprende documentos pblicos o privados, que se encuentren en poder de las partes o de terceros. La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestin y que no resulten probados. La inspeccin personal del objeto de la cuestin. El informe de peritos. La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios: el tribunal no puede ordenar la comparecencia de testigos que no hubieran declarado con anterioridad al proceso ni hacerlos deponer acerca de hechos nuevos, sino slo que aclaren sobre los hechos que hayan depuesto anteriormente en el trmino probatorio. La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Esta medida se cumplir de conformidad a lo establecido en el inciso 3 del artculo 37. En doctrina, se ha discutido ampliamente acerca de la procedencia de las medidas para el mejor resolver. Por una parte, hay quienes sostienen que atentan contra la imparcialidad del juez y la igualdad de las partes en el proceso (garantistas), y por otra hay quienes creen que su procedencia al final del proceso es demasiado limitada, por cuanto, dicha facultad debe extenderse a todo el proceso (publicistas). Cumplimiento de estas medidas. Deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde la notificacin (por estado diario) que las decreta; de lo contrario, se tendrn por no decretadas y el juez debe dictar sentencia sin ms trmite (art. 159 CPC). En este sentido, se ha resuelto por parte de la Corte Suprema: Si la medida para mejor resolver no se cumpli dentro de plazo, el juez de pedir la notificacin o darse por notificados
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debi tenerla por no decretada y proceda que dictara la sentencia correspondiente. La actividad procesal estaba radicada en el Tribunal y no en las partes.130 Si en la prctica de estas medidas aparece la necesidad de esclarecer nuevos hechos considerados por el juez, como indispensables para dictar sentencia, el tribunal podr abrir un trmino especial de prueba hasta por 8 das improrrogable y limitado en los puntos que el tribunal designe. Vencido dicho trmino probatorio, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite. El plazo para dictar sentencia empieza a contarse desde la fecha que se cumpla la medida para mejor resolver. Por ltimo cabe sealar, que las resoluciones que se dicten por el tribunal ordenando medidas para mejor resolver son inapelables. Al respecto la jurisprudencia ha sealado: Las providencias que se dicten en conformidad a las normas que facultan al tribunal para dictar medidas para mejor resolver, son inapelables, salvo las que dicte un tribunal en primera instancia disponiendo informe de peritos o abriendo el trmino probatorio especial de prueba que establece el inciso precedente.131 Ejemplo: medida para mejor resolver:
Talca, ocho de septiembre de dos mil nueve. VISTO: Atendido el mrito de los antecedentes, de los cuales se desprende que los informes periciales evacuados en autos son discordantes entre s; de lo que se sigue la necesidad, para mejor resolver, de nombrar un nuevo perito; y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 159 N4 y 421 del Cdigo de Procedimiento Civil, y 14 inciso 5 del Decreto Ley 2186, se decreta como medida para mejor resolver la siguiente: Vengan las partes a comparendo de designacin de perito a la audiencia del da 13 de octubre de 2009, a las 10.00 horas. Notifquese por cdula. Regstrese la medida decretada. Rol N 353-2001. Resolvi don Matas Felipe De La Noi Merino, Juez Subrogante. Notifiqu por el estado diario. Talca ocho de septiembre de 2009.
130 131
Corte Suprema. 16 de marzo de 1999. C. de Apelaciones de Santiago, 01 de marzo de 1999. 163
4. Formas de poner trmino al juicio. Dentro de las posibles formas de terminar el juicio ordinario, podemos encontrar las siguientes: 1. Sentencia definitiva: pone trmino a la instancia y resuelve el asunto controvertido. Debe ser dictada dentro de 60 das luego de la notificacin de la resolucin que cita a las partes a or sentencia. La sentencia definitiva debe cumplir con los requisitos que seala el art. 170 CPC y el auto acordado de septiembre de 1920. Se notifica por cdula. 2. Desistimiento de la demanda (art. 148 CPC): incidente estudiado en la Unidad I. 3. Abandono del procedimiento (art. 152 CPC): incidente estudiado en la Unidad I 4. La celebracin de un contrato de transaccin: contrato por medio del cual las partes ponen fin a un litigio pendiente o precaven un litigio eventual (art. 2446 CC). 5. La celebracin de un compromiso (art. 234 COT): Convencin a travs de la cual las partes sustraen determinados asuntos litigiosos presentes o futuros del conocimiento de la justicia ordinaria y la someten al fallo de uno o ms rbitros que designan. Es un contrato solemne. El proceso no puede seguir substancindose ante el tribunal ordinario que lo conoca. 6. La conciliacin (art. 262 CPC): trmite anteriormente estudiado en el captulo III de este apunte. 7. El avenimiento: Acuerdo que logran directamente las partes en virtud del cual le ponen trmino a su conflicto pendiente de resolucin judicial, expresndolo as al tribunal que est conociendo de la causa. 8. Aceptacin de la excepcin dilatoria de incompetencia (art. 303 N 1 CPC). 9. Aceptacin de las excepciones perentorias de transaccin o de cosa juzgada, cuando sta han sido opuestas como excepciones dilatorias en cuyo caso se les llama excepciones mixtas o anmalas.132
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Universidad de Talca Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales Escuela de Derecho

PROCEDIMIENTO ORDINARIO (El Primer Grado)

Mdulo: Teora General del Proceso y Procedimiento Ordinario Unidad II

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Para la mejor elaboracin de este apunte tambin se ha consultado bibliografa extranjera:

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C. de Apelaciones de Concepcin, 25 de julio de 1997. 4

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Maturana Miquel, Cristian. op. cit. 10

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C. de Apelaciones de Temuco. 13 de julio de 2006. Rol N 1899-2004. 13

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C. de Apelaciones de Santiago. 16 de enero de 2009. Rol N 6074-2007. 18

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parte inicial es que deban

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C. de Apelaciones de Temuco. 30 de noviembre de 2007. Rol N 675-2003. 23

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Corte Suprema, 13 de agosto de 1996. 40

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que el juicio pendiente se siga entre las mismas partes que el

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EN LO PRINCIPAL: Opone la excepcin dilatoria que indica. EN EL OTROS: Patrocinio y poder.

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reconvencional. SEGUNDO OTROS: Se tenga presente.

S. J. L. en lo Civil de Talca (1)