PRIMERA SOLEMNE DERECHO CIVIL II 9 de marzo de 2011 DERECHO CIVIL II El derecho civil estudia la relacin de las personas con

dos elementos: 1. Las relaciones de familia. En relacin a esto, existen 2 fuentes: a. Matrimonio i. Conocimiento carnal (Hijos que nacen fuera del matrimonio. Convivencia.) b. Filiacin i. No matrimonial ii. Adoptiva 2. Las cosas. Dan lugar a: a. Relacin patrimonial, cuyo objetivo es satisfacer necesidades, entablando relaciones patrimoniales, ya sea con: i. Cosas directamente Derecho Real ii. A travs de personas Derecho Personal / Obligaciones MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO Son hechos materiales que por fuerza de la ley tienen la aptitud de traspasar el dominio (transferir y transmitir). Esta es una definicin doctrinal, ya que la ley no los define. No se puede adquirir el dominio de otra forma. Hecho material: Siempre los modos de adquirir el dominio exigen por su propia naturaleza un hecho. En la ocupacin consiste en la aprehensin material. En la accesin hay una cosa que se adjunta a otra. En la tradicin hay una cosa que se entrega. En la prescripcin adquisitiva hay una cosa que se posee. En la sucesin por causa de muerte hay un sujeto que muere. Este hecho material est reconocido por la ley, descrito por la ley, reconocindole la potestad de transmitir o transferir el dominio. Enumeracin de modos de adquirir el dominio: 1. Ocupacin: modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no est prohibida por el Derecho Chileno o por el Derecho Internacional. Ejemplo: la caza y la pesca. 2. Accesin: modo de adquirir el dominio por el cual el dueo de una cosa se hace dueo de lo que se junta a ella. 3. Tradicin: es un modo de adquirir el dominio que consiste en la entrega que hace una persona a otra, cumpliendo los dems requisitos (contrato, tradicin, pago). Es el modo de adquirir el dominio que ms opera en nuestro sistema jurdico. 4. Prescripcin: modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberlas posedo cierto lapso de tiempo y cumpliendo los dems requisitos (posesin y tiempo). 5. Sucesin por causa de muerte: modo de adquirir el dominio de los bienes de la persona que fallece (occiso) o de una cuota de ellos.

6.

La ley: no est reconocido en la ley, pero la doctrina y la jurisprudencia le han dado el carcter de modo de adquirir el dominio en determinadas instituciones. Ejemplo: usufructo que tiene el padre sobre los bienes de su pupilo.

Qu se puede adquirir? Bienes corporales Bienes incorporales o Derechos reales o Derechos personales Hecho, como la posesin. Por ejemplo, cuando en una compraventa que no opera bien, el vendedor no era el dueo. Opera la tradicin, pero el comprador no adquiere el dominio, sino la posesin. Nadie da lo que no tiene. Los modos de adquirir no sirven para todo tipo de bienes: Ocupacin: no se puede aprehender algo inmaterial, por lo que se puede adquirir solamente bienes corporales muebles. Todos los bienes inmuebles que no son de nadie son del Estado por una ficcin legal. Accesin: sirve slo para bienes corporales, ya que hay un hecho fsico en que hay una cosa principal y una cosa accesoria. Es vlida tanto para los bienes muebles como para los inmuebles. Prescripcin: se puede adquirir bienes muebles o inmuebles, derechos personales o reales. Respecto a los derechos reales, se pueden adquirir todos, menos dos: las servidumbres discontinuas ni las servidumbres inaparentes. Esto es porque atentan contra la esencia misma de la prescripcin, que es la apariencia. En las discontinuas no hay apariencia de dominio, porque es la que se ejerce cuando el uso sobre el predio sirviente se ejerce de forma no permanente (ejemplo: algunas veces al da, pero no siempre). Y las servidumbres inaparentes no se pueden adquirir por prescripcin porque falta la apariencia que da lugar a la prescripcin (por ejemplo: acueducto que pasa bajo tierra. Como no se ve, no hay apariencia de dominio). Tambin se pueden adquirir universalidades jurdicas, como la herencia. Tradicin: todo tipo de bienes, ya sean corporales o incorporales. Sucesin por causa de muerte: todo tipo de bienes. Clasificacin de los modos de adquirir el dominio: 3 grupos: 1. Originarios o Derivativos: a. Originarios: provocan el nacimiento del derecho, sin necesidad de que el adquirente haya tenido una relacin jurdica con el antecesor del derecho. En este tipo de modo de adquirir el ttulo sobre la cosa se justifica por s mismo. Basta solamente que operen los requisitos que la ley pone en el modo de adquirir el dominio en concreto. El derecho se justifica por s mismo y no en relacin a otro. No hay necesidad de ttulo. i. Ocupacin ii. Accesin iii. Prescripcin. Puede que el poseedor conozca al dueo anterior, pero en los modos de adquirir el requisito que pone la doctrina es que de derecho no se exige que se hayan conocido. Distinto es que si de hecho se hayan conocido. El poseedor de una cosa mueble puede adquirirla por prescripcin extraordinaria,

an cuando haya tenido alguna noticia del dueo anterior. Lo importante es que entre el antecesor y el sucesor no existe una relacin jurdica. b. Derivativos: el derecho no nace en el nuevo dueo, porque hay un traspaso de un antecesor a un sucesor. Hay una relacin jurdica entre dos personas entre las cuales se establece una relacin de causa y efecto respecto del derecho transferido. El antecesor causa el dominio del sucesor. El derecho se transfiere o se transmite a otro. Nadie puede adquirir ms derechos de los que tena el antecesor o, por otro lado, nadie da lo que no tiene. Por lo tanto, si el antecesor era poseedor y no propietario y entrega la cosa a otra persona por tradicin el adquirente adquiere la posesin, no el dominio. Este modo de adquirir el domino NO garantiza que uno pase a ser dueo. Con un estudio de ttulo se sabe si el antecesor es o no dueo, que se encuentra en el Registro de Propiedad de Bienes Inmuebles. Se estudia el trayecto de la propiedad en los ltimos 10 aos (perodo en que se cumple la prescripcin adquisitiva). i. Tradicin ii. Sucesin por causa de muerte 2. Sobre Universalidades o Sobre Cosas Singulares a. Universal: mediante el modo de adquirir el dominio se pueden adquirir universalidades jurdicas. i. Tradicin ii. Sucesin por causa de muerte iii. Prescripcin b. Singular: mediante el modo de adquirir el dominio se pueden adquirir cosas singulares. i. Todos los modos de adquirir 3. Entre Vivos o Por Causa de Muerte a. Entre Vivos: son aquellos que requieren que el adquirente (ocupacin y accesin) est vivo. En el caso de la tradicin se requiere que o el adquirente y el tradente estn vivos. i. Tradicin ii. Accesin iii. Ocupacin iv. Prescripcin b. Por Causa de Muerte: el causante o antecesor debe morir para que pueda llevarse a cabo. i. Sucesin por causa de muerte 4. A Ttulo Gratuito o A Ttulo Oneroso a. Gratuito: el adquirente no hace sacrificio pecuniario alguno. i. Todos los modos de adquirir el dominio, salvo la tradicin. b. Oneroso: el adquirente requiere hacer un sacrificio pecuniario. i. Tradicin y no siempre, ya que el ttulo puede ser gratuito, como en la donacin. En s el modo de adquirir el dominio no es oneroso, sino el ttulo o contrato ser oneroso o gratuito, por lo que hay una contradiccin en la clasificacin. Por ejemplo: la compraventa es onerosa, no la tradicin. Una donacin es gratuita, no la tradicin. *Ttulo: Causa que habilita para adquirir el dominio. Ninguna persona puede poseer una cosa con ms de un ttulo. A veces el poseedor puede invocar como ttulo de posesin ms de una alternativa. Esto no significa que haya adquirido la posesin a travs de ms de un modo a la vez, sino que siempre opera un solo ttulo.

I. OCUPACIN Definicin doctrinal: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho Internacional mediante la aprehensin material de ellas con la intencin de adquirirlas. Art. 606. Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional. Requisitos: 1. Que no pertenezcan a nadie: Esto pasa cuando: a. La cosa no ha tenido nunca dueo. Ejemplo: animales bravos. b. La cosa que tuvo dueo, pero dejaron de tenerlo. Ejemplo: las cosas abandonadas (res derelictae), los animales domesticados, pero que han recobrado su libertad o un tesoro. *Art. 590. Son bienes del Estado todas las tierras (bienes inmuebles) que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo. 2. Cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho Internacional. Ejemplo: La pesca y la caza estn prohibidas en pocas de veda. Ergo, no puede operar la ocupacin fuera del tiempo establecido por la ley. *Art. 641. Las presas hechas por bandidos, piratas o insurgentes, no transfieren dominio, y represadas debern restituirse a los dueos, pagando stos el premio de salvamento a los represadores. (Los piratas y bandidos no adquieren por ocupacin). 3. Aprehensin material de la cosa. Esto es lo que configura la ocupacin. Esta es una de las razones por las cuales no se pueden adquirir por la ocupacin las cosas que no son materiales, como los derechos. No consiste solamente en el hecho de tomar fsicamente la cosa que se ocupa, sino tambin de realizar ciertos hechos que significan esa aprehensin. Ejemplo: En el cazador, herir a la presa. Manifestacin de voluntad. La ocupacin es una manifestacin de voluntad destinada a producir un efecto jurdico, que es ser dueo de la cosa.

4.

16 de marzo de 2011 Clase de ocupacin del derecho chileno: Se pueden distinguir dos grandes grupos: 1. Ocupacin de cosas animadas: Se refiere a las cosas semovientes, a las cosas que tienen vida en el reino animal, ya que se refiere solamente a la caza y a la pesca. a. Caza y pesca:(Art. 607 621 CC): Se distinguen 3 tipos de animales: i. Animales bravos o salvajes: los que viven naturalmente libre e independiente del hombre (Art. 608). Teniendo en cuenta esta clasificacin podemos decir que la ocupacin de los animales bravos tiene lugar a travs de la caza y la pesca. Estas dos formas de ocupacin tienen su regulacin general en el CC y su regulacin especfica en la ley 19.473 Sobre la Caza y la 18.892 Sobre la Acuicultura.

ii. Animales domsticos: pertenecen a especies que viven bajo la dependencia del hombre (Art. 608). El artculo 619 CC dice que son propiedad del dueo de la jaula donde estuviere dicho animal domstico. Art. 619. Los animales bravos pertenecen al dueo de las jaulas, pajareras, conejeras, colmenas, estanques o corrales en que estuvieren encerrados; pero luego que recobran su libertad natural, puede cualquier persona apoderarse de ellos y hacerlos suyos, con tal que actualmente no vaya el dueo en seguimiento de ellos, tenindolos a la vista, y que por lo dems no se contravenga al artculo 609 (La caza estar sujeta a la legislacin especial que la regule). iii. Animales domesticados: por naturaleza son bravos, pero se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre. 2. Ocupacin de cosas inanimadas: (Art. 625- 628 y786 CC) Tambin recibe el nombre de invencin o hallazgo. El concepto est en el artculo 624. Art. 624. La invencin o hallazgo es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior. Se adquieren del mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su dueo, como las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante. No se presumen abandonadas por sus dueos las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la nave. Requisitos: o Que la cosa sea inanimada, como las piedras y conchas que arroja el mar o Que la cosa no tenga dueo, ya sea porque son una res nullius o porque son res derelictae, como las monedas que se arrojan para que las haga suya el primer ocupante. o Que el que la encuentre se apodere de ella con nimo de hacerla suya. Especies de ocupacin de cosas inanimadas: a. Descubrimiento de un tesoro: Art. 625 CC: El descubrimiento de un tesoro es una especie de invencin o hallazgo. Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueo. Requisitos para el descubrimiento de un tesoro: Efectos preciosos, como monedas o joyas Que haya sido elaborado por el hombre Que hayan estado largo tiempo sepultados o escondidos Sin que haya memoria ni indicio de su dueo Art. 626. El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividir por partes iguales entre el dueo del terreno y la persona que haya hecho el descubrimiento. Pero esta ltima no tendr derecho a su porcin, sino cuando el descubrimiento sea fortuito o cuando se haya buscado el tesoro con permiso del dueo del terreno.

En los dems casos, o cuando sean una misma persona el dueo del terreno y el descubridor, pertenecer todo el tesoro al dueo del terreno. Art. 627. Al dueo de una heredad o de un edificio podr pedir cualquiera persona el permiso de cavar en el suelo para sacar dinero o alhajas que asegurare pertenecerle y estar escondidos en l; y si sealare el paraje en que estn escondidos y diere competente seguridad de que probar su derecho sobre ellos, y de que abonar todo perjuicio al dueo de la heredad o edificio, no podr ste negar el permiso ni oponerse a la extraccin de dichos dineros o alhajas. Art. 628. No probndose el derecho sobre dichos dineros o alhajas, sern considerados o como bienes perdidos, o como tesoro encontrado en suelo ajeno, segn los antecedentes y seales. En este segundo caso, deducidos los costos, se dividir el tesoro por partes iguales entre el denunciador y el dueo del suelo; pero no podr ste pedir indemnizacin de perjuicios, a menos de renunciar su porcin. *Ley 17.288 ley especial que regula la ocupacin de las especies arqueolgicas. Se debe denunciar a travs de carabineros para que d aviso al Consejo de Monumentos Nacionales. b. Hallazgo de una especie mueble, al parecer perdida (Art. 629-634 y Ley de Rentas Municipales): No son res derelictae. En consecuencia, no pueden ser susceptibles de ocupacin. El hallazgo debe ponerse en conocimiento del dueo y seguirse el procedimiento que se establece en la ley para estos efectos. Especies nufragas: Caso especial regulado en los artculos 635-638. La autoridad competente es la autoridad martima y tiene una regulacin especial en el Cdigo de Comercio, entre los artculos 1157 y 1167. Capturas blicas: se define en el art. 640 y tiene una regulacin especial en la Ley General de Navegacin, contenida en el DL 2222 de 1978.

c.

d.

II. ACCESIN Art. 643. La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. Con la accesin se adquiere el dominio, al ser un modo de adquirir el dominio originario. No se transfiere el dominio. Por eso se dice que el que adquiere por accesin adquiere un derecho nuevo. El CC da dos modos en que opera la accesin: El dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, por ejemplo, como el rbol que produce frutas. En este caso, la doctrina ha discurrido para entender esta accesin como un verdadero modo de adquirir el dominio, porque, si bien el dueo del rbol lo es tambin de los frutos que produce, lo es tambin de los frutos, porque tiene el derecho de goce sobre el rbol, por el cual tiene derecho a quedarse con todos los frutos que el rbol produce. Es decir, habran dos modos en

que el dueo del rbol se hace dueo de los frutos. En apariencia podra sostenerse que este modo de adquirir los frutos de lo que la cosa produce no es necesario que exista. El dueo pasa a serlo de lo que se junta a ella, es decir, a aquello de lo que ya era dueo. Este es el caso del aluvin. Esta es la accesin propiamente tal. La doctrina tambin lo ha cuestionado como un modo de adquirir el dominio, porque: 1. Falta un elemento esencial de todos los modos de adquirir, que es la intencin de hacerse dueo. A esto la doctrina ha respondido que la ley presume la voluntad del dueo. Es presumible de que el dueo acceder a que su propiedad aumente. 2. De no existir esta forma de accesin, igual se podra adquirir el dominio por la regla de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

Caractersticas de la accesin: 1. Es un modo de adquirir originario. Nace un derecho nuevo. 2. Es un modo a ttulo singular. Se adquieren especies ciertas, no universalidades jurdicas. 3. Opera entre vivos, es decir, el adquirente debe estar vivo. 4. Es gratuito. No requiere una relacin contra persona. Nadie compra una accesin. No es lo mismo hablar de frutos que de productos. La distincin doctrinaria es: Productos: Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. Un producto segn la ley es todo lo que una cosa puede aportar, genricamente dicho. La doctrina ha dicho que como producto debe entenderse todo lo que es producido en forma no peridica y causando un detrimento en la cosa con la que es producida. Ejemplo: los minerales respecto del suelo. No se producen de forma peridica y cuando se extraen se produce un detrimento del lugar en que se extrae. Frutos: Segn el CC, los frutos seran una especie de productos. Hay una relacin gnero-especie. Son frutos aquellos producidos: 1. De acuerdo a la naturaleza de la cosa. 2. De manera peridica. 3. Sin menoscabo de la cosa que los produce. Esta distincin es muy importante, porque en el caso del usufructo, el usufructuario puede apoderarse de todos los frutos, pero no de todos los productos. Distincin de frutos: Existen 2 tipos de frutos: o Naturales: son los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana. Bajo esta definicin, podemos ver que el CC distingue entre 2 tipos de frutos naturales: Frutos estrictamente naturales: Aquellos que se obtienen ayudado por la industria humana: de aqu nace el capitalismo y a partir de ste se funda todo el derecho laboral. El capitalismo se caracteriza por que el trabajador no se hace dueo del fruto producido directamente por su trabajo. Los frutos naturales pueden encontrarse en 3 estados distintos (Art. 645): Pendientes: mientras adhieren todava a la cosa que los produce. Percibidos: cuando han sido separados de la cosa productiva. Consumidos: cuando han sido enajenados o consumidos verdaderamente.

Esto es muy importante, ya que el artculo 646 explica cundo la persona se hace dueo del fruto: Art. 646. Los frutos naturales de una cosa pertenecen al dueo de ella; sin perjuicio de los derechos constituidos por las leyes, o por un hecho del hombre, al poseedor de buena fe, al usufructuario, al arrendatario. As los vegetales que la tierra produce espontneamente o por el cultivo, y las frutas, semillas y dems productos de los vegetales, pertenecen al dueo de la tierra. As tambin las pieles, lana, astas, leche, cra, y dems productos de los animales, pertenecen al dueo de stos. Entonces, el artculo 646 no distingue cundo alguien es dueo, ya que no es necesario. Sin embargo, al final ese artculo establece una excepcin, que son los derechos constituidos por las leyes, por un hecho del hombre, al poseedor de buena fe, al usufructuario, al arrendatario. Es decir, puede haber derechos de terceros constituidos sobre los frutos, no sobre los productos. En ese caso, mientras los frutos estn pendientes pertenecern al dueo del rbol. Cuando son percibidos, pasan a ser del tercero en cuyo favor estaba constituido el derecho. o Civiles: Art. 647: Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cnones de arrendamiento o censo, y los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido. Los frutos civiles se llaman: Pendientes: mientras se deben; *Devengados: es una etapa que no est en el CC, sino que es una distincin doctrinaria. Significa que el capital ingresa efectivamente en el patrimonio del acreedor, lo que se materializa con el pago. (Relacin con artculo 790: Los frutos civiles pertenecen al usufructuario da por da). Percibidos: desde que se cobran. La doctrina ha hecho varias crticas a este artculo: i. Esta definicin no va a lo esencial, ya que ms que una definicin es una enumeracin, por lo que puede haber frutos civiles no enumerados en el artculo. Por esto, la doctrina ha dicho que los frutos civiles son las prestaciones pecuniarias que los terceros deben al dueo de la cosa cuando ste les ha proporcionado el gozo de ellas. ii. En cuanto a la definicin de los frutos civiles percibidos (desde que se cobran) la doctrina ha criticado esto, diciendo que la palabra cobran no es muy acertada. Ms adecuado es decir desde que se devengan, con independencia de cundo se cobren. Por esto, el dominio no tiene nada que ver con el momento de la cobranza. Por otro lado, los frutos civiles se devengan da a da, si es que las partes nada pactan.

17 de marzo de 2011 En cuanto a la accesin propiamente tal (art. 643: lo que se junta a ella) puede ser de 3 tipos: De inmueble a inmueble: art. 649 y siguientes. o Aluvin: Art. 649: Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas.

Art. 650. El terreno de aluvin accede a las heredades riberanas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta el agua; pero en puertos habilitados pertenecer al Estado. Art. 651. Siempre que prolongadas las antedichas lneas de demarcacin, se corten una a otra, antes de llegar al agua, el tringulo formado por ellas y por el borde del agua, acceder a las dos heredades laterales; una lnea recta que lo divida en dos partes iguales, tirada desde el punto de interseccin hasta el agua, ser la lnea divisoria entre las dos heredades. El suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas, forma parte de la ribera o del cauce, y no accede mientras tanto a las heredades contiguas. Requisitos para el aluvin: Lento e imperceptible retiro de las aguas Retiro definitorio Retiro completo o Avulsin: mutacin de un cauce de ro o lveo (cauce de una corriente de agua). Art. 652. Sobre la parte del suelo que por una avenida o por otra fuerza natural violenta es transportada de un sitio a otro, conserva el dueo su dominio, para el solo efecto de llevrsela; pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del sitio a que fue transportada. (La avulsin no se produce inmediatamente luego de su produccin, sino que debe pasar un ao y el dueo debe reclamarla dentro del mismo perodo). Hay dos reglas que pueden operar luego de la avulsin: Modificacin simple: Art. 654. Si un ro vara de curso, podrn los propietarios riberanos, con permiso de autoridad competente, hacer las obras necesarias para restituir las aguas a su acostumbrado cauce; y la parte de ste que permanentemente quedare en seco, acceder a las heredades contiguas, como el terreno de aluvin en el caso del artculo 650. Concurriendo los riberanos de un lado con los del otro, una lnea longitudinal dividir el nuevo terreno en dos partes iguales; y cada una de stas acceder a las heredades contiguas, como en el caso del mismo artculo. Se consagra el derecho, con permiso de la autoridad competente, de restituir el ro a su antiguo cauce. En caso de que ese derecho no sea ejercido, se produce la accesin sobre el terreno que ha quedado seco. La forma en que los terrenos riberanos acceden al ro seco ser de la misma forma que en el caso de la avulsin (se debe trazar una lnea longitudinal imaginaria y prolongar las lneas de divisin de los terrenos). 23 de marzo de 2011 Modificacin compleja: se caracteriza porque se produce en el ro un cambio, porque pasa a tener 2 brazos que no vuelven a juntarse. Art. 655. Si un ro se divide en dos brazos, que no vuelven despus a juntarse, las partes del anterior

cauce que el agua dejare descubiertas accedern a las heredades contiguas, como en el caso del artculo precedente. o Formacin de una nueva isla: estamos frente a la situacin de que en un lago o ro emerja una isla, es decir, una porcin de tierra rodeada por agua. Esta forma de accesin slo opera cuando en aquellos ros o lados en que surja la isla no sean navegables por buques de ms de 100 toneladas, porque solamente en ese supuesto estamos hablando de un lago o ro privado. Si el lago o ro no es privado es del Estado. No ser privado cuando son navegables por buques superiores de 100 toneladas. Reglas para que opere esta accesin: Art. 656. Acerca de las nuevas islas que no hayan de pertenecer al Estado segn el artculo 597, se observarn las reglas siguientes: 1. La nueva isla se mirar como parte del cauce o lecho, mientras fuere ocupada y desocupada alternativamente por las aguas en sus creces y bajas peridicas, y no acceder entre tanto a las heredades riberanas. 2. La nueva isla formada por un ro que se abre en dos brazos que vuelven despus a juntarse, no altera el anterior dominio de los terrenos comprendidos en ella; pero el nuevo terreno descubierto por el ro acceder a las heredades contiguas, como en el caso del artculo 654. 3. La nueva isla que se forme en el cauce de un ro, acceder a las heredades de aquella de las dos riberas a que estuviere ms cercana toda la isla; correspondiendo a cada heredad la parte comprendida entre sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella. Si toda la isla no estuviere ms cercana a una de las dos riberas que a la otra, acceder a las heredades de ambas riberas; correspondiendo a cada heredad la parte comprendida entre sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella. Las partes de la isla que en virtud de estas disposiciones correspondieren a dos o ms heredades, se dividirn en partes iguales entre las heredades comuneras. 4. Para la distribucin de una nueva isla, se prescindir enteramente de la isla o islas que hayan preexistido a ella; y la nueva isla acceder a las heredades riberanas como si ella sola existiese. 5. Los dueos de una isla formada por el ro adquieren el dominio de todo lo que por aluvin acceda a ella, cualquiera que sea la ribera de que diste menos el nuevo terreno abandonado por las aguas. 6. A la nueva isla que se forme en un lago se aplicar el inciso 2 de la regla 3 precedente; pero no tendrn parte en la divisin del terreno formado por las aguas las heredades cuya menor distancia de la isla exceda a la mitad del dimetro de sta, medido en la direccin de esa misma distancia. (Si la distancia que separa al terreno de la isla es mayor que el radio de la isla, no tiene acceso a la isla). o Inundacin (*caso especial): Art. 653. Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas dentro de los cinco aos subsiguientes, volver a sus antiguos dueos. (Si pasan ms de 5 aos se producir la accesin segn las lneas de demarcacin).

10

De mueble a inmueble: aluden a 3 casos que son tratados de casi igual forma: la edificacin, plantacin y siembra. El problema que se plantea es que cuando se produce uno de estos 3 casos por materiales o semillas en un terreno ajeno. El otro supuesto es que entre estos 2 propietarios no exista un pacto previo, o un vnculo. De ser as el caso, no tendr lugar esta accesin y se regirn las normas de los contratos. El principio que rige este caso es que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Por lo tanto, el dueo del terreno se har dueo tambin de lo edificado, plantado o lo sembrado en su tierra. La ley como consecuencia de ese hecho regula qu indemnizaciones corresponden al propietario de los materiales, plantas o semillas para que no se produzca enriquecimiento sin causa. Si solamente operara la accesin sin lugar a indemnizaciones habra una parte que se estara viendo enriquecida injustamente, sin ttulo y habra otra parte que se vera empobrecida. Requisitos para que se produzca la accesin de mueble a inmueble: 1. Arraigo. Los materiales, las plantas o las semillas deben quedar permanentemente puestas en el suelo. Art. 668 inciso final: Mientras los materiales no estn incorporados en la construccin o los vegetales arraigados en el suelo, podr reclamarlos el dueo. 2. Que no medie un vnculo contractual entre el dueo del suelo y el dueo de los materiales, plantas o semillas. Si hubiera un contrato, la accesin para a regirse por l. Regla legal: En este caso es que el dueo del suelo pasa a ser dueo tambin de los materiales que se hubieran ocupado en la construccin de todas las plantas y de todas las semillas. La ley se pone en dos situaciones: o El que edifica, planta o siembra es el mismo dueo del terreno con materiales ajenos: la ley a su vez distingue los efectos de esto: El dueo de los materiales ignoraba que estaba ocupando sus materiales. En este caso la ley distingue tambin: Si haba justa causa de error el dueo del terreno deber pagar el justo precio de los materiales, o bien, restituir otros tantos en igual naturaleza y cantidad. Si actu sin justa causa de error, debe pagar el justo precio y adems deber indemnizarlo por todos los perjuicios y hubiera causado. (Sin justa causa de error: debi haber sabido que estaba actuando mal). Si actu dolosamente (sabiendo que los materiales, planta o semillas no eran de l), deber pagar el precio de los materiales, la indemnizacin de perjuicios y adems deber responder con la accin penal correspondiente. El dueo del terreno realiza la obra, plantacin o siembra con conocimiento del dueo de los materiales, plantas o semillas. En este caso deber pagar el justo precio, o bien, devolver los materiales en igual naturaleza en cantidad. o El dueo de los materiales, planta o semillas los pone en terreno ajeno. Se distingue entre:

11

Si el dueo del terreno no tuvo conocimiento de que se estaba plantando, edificando o sembrando en su terreno. En este caso opera la regla general ya vista: el dueo del terreno se hace dueo de lo sembrado, plantado o edificado en su tierra. Ac puede haber dos consecuencias: Surge la obligacin de pagar las prestaciones segn las reglas de la reivindicacin para que no se produzca enriquecimiento sin causa. La indemnizacin incluye el dao emergente y el lucro cesante. El dueo del terreno no estaba obligado a comprar lo que se hizo, por lo que podr obligar al dueo de los materiales a pagarle el justo precio por el uso del suelo. Si el dueo del terreno saba, se presume que hay un contrato tcito.

De mueble a mueble: existen 3 tipos de accesin: o Adjuncin: Tiene lugar cuando dos cosas muebles de distinto dueo se adjuntan una a otra, pero de tal modo que pueden separarse y subsistir despus de separarlas. Art. 657. La adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de separada; como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se pone un espejo propio. Regla: No habiendo conocimiento por una parte ni mala fe por la otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo principal con el gravamen de que el dueo de lo principal debe pagar el valor de lo accesorio. 24 de marzo de 2011 Ac lo difcil es determinar qu es lo accesorio y qu es lo principal. La ley da 3 reglas en diferentes artculos: 1. Art. 659. Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho ms estimacin que la otra, la primera se mirar como lo principal y la segunda como lo accesorio. Se mirar como de ms estimacin la cosa que tuviere para su dueo un gran valor de afeccin. 2. Art. 660. Si no hubiere tanta diferencia en la estimacin, aquella de las dos cosas que sirva para el uso, ornato o complemento de la otra, se tendr por accesoria. 3. Art. 661. En los casos a que no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes, se mirar como principal lo de ms volumen. o Especificacin: tiene lugar cuando la matera perteneciente a una persona es ocupada por otra para una obra o artefacto cualquiera. Art. 662. Otra especie de accesin es la especificacin, que se verifica cuando de la materia perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una nave. No habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dueo de la materia tendr derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura. A menos que en la obra o artefacto el precio de la nueva especie valga mucho ms que el de la materia, como cuando se pinta en lienzo ajeno, o de mrmol ajeno se hace una

12

estatua; pues en este caso la nueva especie pertenecer al especificante, y el dueo de la materia tendr solamente derecho a la indemnizacin de perjuicios. Si la materia del artefacto es, en parte, ajena, y, en parte, propia del que la hizo o mand hacer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la especie pertenecer en comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata del valor de la suya y de la hechura. Regla para la especificacin: No habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dueo de la materia tendr derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura (esto es para que no haya enriquecimiento sin causa). Sin embargo, la ley establece una excepcin consistente en que a menos que en la obra o artefacto el precio de la nueva especie valga mucho ms que el de la materia, como cuando se pinta en lienzo ajeno, o de mrmol ajeno se hace una estatua; pues en este caso la nueva especie pertenecer al especificante, y el dueo de la materia tendr solamente derecho a la indemnizacin de perjuicios (tambin para que no haya enriquecimiento sin causa). o Mezcla: corresponde cuando tiene lugar la mezcla de materiales ridos o de materiales lquidos pertenecientes a diferentes dueos. La ley dice que ambos sern dueos de la cosa proindiviso, en proporcin del valor de la materia que a cada uno pertenezca. Art. 663. Si se forma una cosa por mezcla de materias ridas o lquidas, pertenecientes a diferentes dueos, no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos proindiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada uno pertenezca. A menos que el valor de la materia perteneciente a uno de ellos fuere considerablemente superior, pues en tal caso el dueo de ella tendr derecho para reclamar la cosa producida por la mezcla, pagando el precio de la materia restante.

Reglas comunes a estos 3 tipos de accesin de mueble a mueble: 1. Art. 664. En todos los casos en que al dueo de una de las dos materias unidas no sea fcil reemplazarla por otra de la misma calidad, valor y aptitud, y pueda la primera separarse sin deterioro de lo dems, el dueo de ella, sin cuyo conocimiento se haya hecho la unin, podr pedir su separacin y entrega, a costa del que hizo uso de ella. Se consagra el derecho que tiene cualquiera de los propietarios a que se separen los materiales que se juntan a su cosa. Las condiciones que pone la ley son que: a. La separacin sea fcil y sin detrimento (que no pierda su sustancia) b. La materia que se pierde o hubiere perdido sea difcil se reemplazar. Por ejemplo, en el caso del diamante que se engasta en el anillo, el dueo del diamante puede pedir la separacin del anillo, porque es fcil y se puede hacer sin detrimento del anillo. Adems, el diamante es muy difcil de encontrar. Sin embargo, este ejemplo es muy difcil aplicarlo en el caso de la mezcla. 2. Art. 665. En todos los casos en que el dueo de una materia de que se ha hecho uso sin su conocimiento, tenga derecho a la propiedad de la cosa en que ha sido empleada, lo tendr igualmente para pedir que en lugar de dicha materia se le restituya otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud, o su valor en dinero.

13

3.

4.

Es un derecho de restitucin en que el dueo de uno de los elementos puede pedir que se le restituyan otros elementos de la misma naturaleza, calidad aptitud o su valor en dinero. Esto implica que el dueo de los materiales est renunciando a sus derechos sobre la cosa creada. Solamente puede pedir esto la parte que tiene derecho a la cosa que ha sido empleada. Por ejemplo: en el caso del especificante, en principio, el que tiene derecho a reclamar esto es el dueo de los materiales. Art. 666. El que haya tenido conocimiento del uso que de una materia suya se haca por otra persona, se presumir haberlo consentido y slo tendr derecho a su valor. La ley presume que estos materiales se estn vendiendo. Art. 667. El que haya hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueo, y sin justa causa de error, estar sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los perjuicios irrogados al dueo; fuera de la accin criminal a que haya lugar, cuando ha procedido a sabiendas. Si el valor de la obra excediere notablemente al de la materia, no tendr lugar lo prevenido en el precedente inciso; salvo que se haya procedido a sabiendas. El Cdigo se pone en el caso de que el artfice ha ocupado una materia ajena sin conocimiento del dueo, obrando sin justa causa de error (si hubiera actuado con diligencia hubiera sabido de su error). Ocurrido esto, el artfice est destinado a perder lo suyo y a pagar los perjuicios. Dentro del clculo de los perjuicios existe el derecho a que se descuente el valor de las materias que l aport o de su mano de obra. Cuando acta dolosamente, procede la accin criminal, adems de perder lo suyo y el pago de perjuicios.

III. TRADICIN: (Art. 670 a 699, arts. 1901 y siguientes en caso de derechos personales, en el Cdigo de Comercio para la tradicin de los decretos mercantiles y Mensaje CC prrafos 18 y 21) Art. 670. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. La fuente principal de regulacin es el CC, pero tambin est normada en el Reglamento del Conservatorio de Bienes Races. A travs de la tradicin se puede transferir: 1. El dominio 2. Los otros derechos reales (art. 670 inciso segundo) Desde el punto de vista de la clasificacin de las cosas, pueden ser transferidas: Las cosas corporales, sean muebles o inmuebles. Las cosas incorporales, sean derechos reales o personales. Las cosas singulares y las universalidades jurdicas. La tradicin es muy importante en el CC, porque en nuestro sistema se da lo que se llama Sistema Dual para la transferencia, que exige ttulo y modo. El ttulo sirve de causa al modo. En este caso, la tradicin encontrar su ttulo generalmente en un contrato. Dicho contrato servir de causa para la tradicin. Dicho de otra manera, cuando dos partes celebran una compraventa no se produce inmediatamente la

14

transferencia de la cosa vendida, sino que del contrato de compraventa surgen derechos y obligaciones. Surge la obligacin de hacer la tradicin de la cosa vendida. Mientras no se haga la tradicin, no habr transferencia de dominio. El vendedor cumple cuando entrega la cosa.

30 de marzo de 2011 Caractersticas de la tradicin: Es un modo de adquirir el dominio derivativo. Esto quiere decir que el dominio que se transmite con la tradicin no nace en el adquirente, sino que proviene de otra persona, que es el tradente. En esto se parece a la sucesin por causa de muerte. Esta caracterstica es muy importante, porque si el tradente no es dueo no se transmite la propiedad, sino slo los derechos de los cuales l es titular. Es apta para transferir no solamente el dominio, sino tambin los otros derechos reales y los derechos personales. Es un modo para adquirir el dominio de cosas singulares. Esto quiere decir que a travs de este modo de adquirir se adquieren y transfieren cosas especficas. Hay una excepcin, que es la tradicin del derecho real de herencia. En este caso, lo que se transfiere es una universalidad jurdica. Esto sucede, porque muere el causante, los herederos adquieren el dominio sobre la herencia, especficamente sobre el derecho real de herencia, los herederos pueden enajenar ese derecho a un tercero. En este caso, esa enajenacin es sobre una universalidad jurdica y no sobre una cosa singular y concreta. Opera entre personas vivas. El ttulo que sirve de antecedente a la tradicin puede ser gratuito u oneroso. Lo importante es que la tradicin en s misma es neutra. Ser gratuito en caso de una donacin y oneroso en, por ejemplo, una compraventa, una permuta, etc. Desde el punto de vista de la clasificacin de los actos jurdicos, es una convencin. Es decir, un acto jurdico bilateral que tiene por objeto extinguir obligaciones. El contrato es una especie de convencin y solamente crea o modifica obligaciones. Las convenciones crean, modifican o extinguen obligaciones. Teniendo esto claro y clasificando la tradicin como acto jurdico, decimos que la tradicin es una convencin, porque tiene por objeto extinguir obligaciones. La tradicin tiene naturaleza de pago, es decir, sirve muchas veces para cumplir con el pago de una obligacin, es decir, extinguirla. Importancia de la tradicin: 1. Por su frecuencia en la vida jurdica. Dentro de los distintos contratos, el ms comn es el de la compraventa y toda compraventa es seguida por una tradicin. Slo mediante la tradicin el comprador adquiere finalmente el dominio. 2. La tradicin sirve de justo ttulo para adquirir por prescripcin. La tradicin puede operar an cuando el tradente no sea dueo de la cosa que entrega y sta es vlida igual, en cuanto a modo de adquirir algo, pero es invlida en cuanto a pago, ya que si alguien entrega algo de lo cual no es dueo, no libera del cumplimiento de su obligacin. Diferencia entre tradicin y entrega: El CC las confunde. Parte definiendo la tradicin diciendo que es una entrega:

15

Art. 670. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. Sin embargo, puede darse el caso en que hay entrega de una cosa, pero no opera la tradicin, como el contrato de arriendo. La entrega que opera en la tradicin implica transferencia de dominio, mientras que en el arriendo no hay transferencia de dominio. El arrendatario respecto de la cosa arrendada es mero tenedor. La diferencia entre una entrega sin que opere la tradicin y la entrega en que opera la tradicin es la intencin del que entrega la cosa. Esa intencin se manifiesta es el ttulo que antecede a esa entrega. El CC no siempre diferencia entre ambos conceptos y a veces las confunde. Por esto, hay que ver el contexto del acto jurdico para ver en qu sentido est siendo utilizada la palabra: Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere (). (En este artculo confunde entrega con tradicin). Art. 2197. No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la tradicin transfiere el dominio. (Est bien empleado, ya que en el mutuo hay transferencia de dominio. Es tuyo, pero me lo debes.). Requisitos de la tradicin: A veces el CC habla de la tradicin como modo de extinguir la obligacin y como modo de adquirir el dominio. Hay que ver el contexto nuevamente. Esta ambivalencia se da, porque la tradicin en realidad opera como modo de adquirir el dominio cuando se cumplen ciertos y determinados requisitos, que generalmente dicen relacin a los requisitos generales de los actos jurdicos: capacidad, voluntad exenta de vicios, etc. Entonces, cuando cumple los requisitos que la ley pone para todos los actos jurdicos, la tradicin ser vlida como modo de adquirir el dominio. Sin embargo, puede operar como acto jurdico vlido bajo una persona que no es dueo de la cosa que entrega, por lo que se produce una distorsin. En este caso la tradicin no va a ser vlida como pago. La consecuencia de la tradicin hecha por un no dueo, no es la nulidad de la tradicin, ya que cumpli todos los requisitos de la tradicin. Las consecuencias son que el adquirente no adquirir el dominio y se transformar en poseedor. Los requisitos son: 1. Presencia de dos partes. Se dice partes y no persona, ya que cada parte puede estar constituida por varias personas. Las partes deben tener capacidad para actuar, es decir, deben tener capacidad de ejercicio. Si se tratara de un incapaz relativo debe actuar mediante su representante legal o pueden actuar por s mismos debidamente autorizados. Adems, las partes, especficamente el tradente, debe estar facultada para disponer de la cosa tradida (art. 670). El tradente podra ser perfectamente capaz, pero no estar facultado para hacer la tradicin. Esto es lo que el CC seala como incapacidades particulares, que estn al final del artculo 1447 inciso final ( Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.), que recaen sobre ciertas personas para celebrar ciertos actos. La presencia de dos partes se ve reflejada en los siguientes artculos: a. Art. 670. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.

16

Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. Segn este artculo no est exigiendo capacidad al tradente, pero el cdigo lo da por supuesto, ya que es un requisito general de todos los actos jurdicos. De hecho en el caso del adquirente, la exigencia de capacidad es solamente una repeticin. b. Art. 671. Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre. Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios, o sus representantes legales. En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal. La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o al respectivo mandante. La doctrina ha sealado que el tradente debe ser dueo de la cosa tradida. Cuando se pone este requisito, est pensando en la tradicin como modo de extincin de una obligacin. Cuando el tradente no es dueo se producen los siguientes efectos jurdicos: o Se transfieren todos los derechos que ha tenido el tradente al adquirente. o Sirve de antecedente necesario para transferir finalmente el dominio, porque el adquirente se transforma en poseedor que ser dueo por prescripcin. Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin. Segn este artculo podra pasar que el tradente entreg la cosa y posteriormente se hizo dueo. En este caso, se entiende que el adquirente es dueo desde el momento de la tradicin. Se entiende transferido el dominio de forma retroactiva. Art. 672. Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su representante. Una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin voluntad del tradente o de su representante, se valida retroactivamente por la ratificacin del que tiene facultad de enajenar la cosa como dueo o como representante del dueo. Al hablar de validez, se refiere a la voluntad exenta de vicios que es requisito de todo AJ. Una tradicin hecha por el tradente de forma involuntaria hace suponer que se le est obligando fsicamente para que la realice. La nica posibilidad para que la posibilidad sea hecha por el tradente y sin su voluntad es que medie fuerza fsica. Cuando no hay voluntad en un AJ la sancin es la nulidad absoluta. Sin embargo, en el inciso segundo dice que la tradicin invlida puede ser ratificada, lo que es imposible. Lo que quiere decir el CC es que hubo una tradicin hecha por el

17

tradente que no era dueo y que mientras no sea ratificada por el verdadero dueo, esa tradicin le es inoponible. Debemos entender que cuando se refiere a sin la voluntad debe ser entendido sin la autorizacin del verdadero dueo. No hay una falta de voluntad absoluta, sino solamente una falta de autorizacin. Esto tiene como efecto que, mientras no ratifique el verdadero dueo la tradicin realizada puede todava reivindicar la cosa, mientras no venza la prescripcin adquisitiva. El profesor Peegrillo descarta que la situacin en que se pone el CC sea el de la violencia fsica. Segn este autor, la situacin es la de un sujeto que para efectos de la ley se llama tradente que entrega una cosa al adquirente, pero el verdadero dueo de la cosa no es el tradente y, por lo tanto, no ha participado de ese AJ. La sancin que ocurre segn el profesor es la inoponibilidad al verdadero dueo de la cosa, a menos que se valide retroactivamente por la ratificacin del que tiene facultad de enajenar como dueo. El verdadero dueo ratifica una voluntad que ya se manifest que fue la del tradente que actu sin facultades para entregar. Esa ratificacin obra sobre una base que es la voluntad del tradente. La retroactividad es importante, porque, en caso de que la cosa perezca en el tiempo intermedio entre la tradicin y la ratificacin, el que debe soportar el dao es el adquirente. Si la ratificacin an no opera, es cargo del tradente. El primer inciso se refiere a la voluntad del tradente. El segundo inciso se refiere a la voluntad del verdadero dueo. Entonces, el inciso primero se pone en el caso de que efectivamente sea fuerza, pero en este caso, la solucin no sera la ratificacin, ya que la nulidad absoluta no puede ser ratificada. Solamente complementando el inciso primero con el segundo, puede haber ratificacin de voluntad. 2. Consentimiento del tradente y del adquirente. Se aplican las reglas generales sobre manifestacin del consentimiento. Esto es porque la tradicin es un AJ comn y corriente. Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 Que sea legalmente capaz; 2 Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 Que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita. Sin embargo, hay un elemento propio que diferencia el consentimiento de la tradicin del de los dems AJ: necesariamente debe contener la intencin de transferir el dominio por parte del tradente, y de adquirirlo en el caso del adquirente. El consentimiento debe recaer sobre 3 cosas: o La cosa objeto de la tradicin. o El ttulo. o La persona a quien se efecta la tradicin. Como todo consentimiento en todo AJ debe ser manifestado libre y exento de todo vicio, es decir, sin error, fuerza ni dolo. Hay 3 formas especiales de error que la ley regula a propsito de la tradicin: 6 de abril 2011

18

Error en la cosa entregada o identidad de la especie: esta especie de error est recogida en el artculo 1453 del CC y en el artculo 676 y que es causal de nulidad. Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre: i. La especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; ii. O sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra. Art. 676. Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse, o de la persona a quien se le hace la entrega, ni en cuanto al ttulo. Si se yerra en el nombre slo, es vlida la tradicin. Lo que tuvo que haber sido realmente entregado se seala en el ttulo. La consecuencia de este tipo de error se discute: unos dicen que hay nulidad absoluta y otros, nulidad relativa. Incluso, algunos dicen que hay inexistencia. El ayudante cree que hay nulidad absoluta, ya que falta uno de los requisitos esenciales. El error es demasiado grave a tal punto en que no hay consentimiento.

Error que recae sobre la persona a quien se hace la entrega: Aqu hay un cambio en las reglas generales sobre el error en la persona. Generalmente, ste no vicia el consentimiento. El contrato sigue siendo vlido, salvo que la identidad de la persona sea el principal motivo, por la cual se contrat. Esa excepcin resulta ser la regla general en las normas sobre la tradicin. Cualquier error en la persona en materia de tradicin vicia la misma. El error en la entrega, para efectos de la tradicin, causa nulidad absoluta. La tradicin con la persona a quien errneamente le pas la cosa no tiene ttulo. Por ende, carece de causa y, por lo tanto, adolece de nulidad absoluta. El error en la persona para efectos de la tradicin, siempre vicia el consentimiento. Error en el ttulo: en el CC la palabra ttulo es utilizada de dos formas: i. Acepcin jurdica: entendemos por ttulo el acto jurdico que sirve de antecedente a la tradicin. Ejemplo: donacin, compraventa, permuta, etc. Nosotros veremos el error en el ttulo bajo esta acepcin. ii. Acepcin material: Documento que contiene o da constancia de alguno de los actos jurdicos denominados ttulos en la acepcin anterior. Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo (acepcin jurdica) que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo (acepcin material). El error en el ttulo tambin est mencionado en el artculo 676: Art. 676. Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse, o de la persona a quien se le hace la entrega, ni en cuanto al ttulo. Si se yerra en el nombre slo, es vlida la tradicin.

19

Existen 2 tipos de error en el ttulo: 1. Una de las partes entiende que el ttulo es traslaticio de dominio y la otra que no. Est regulado en el artculo 677. Un claro ejemplo podra ser cuando una parte cree que est vendiendo y hace la tradicin de la cosa, y la otra entiende que est recibiendo la cosa por arriendo. 2. Ambos saben que el ttulo es traslaticio de dominio, pero difieren en cuanto a qu ttulo en especfico se trata, como si una de las partes entendiera venta y la otra donacin. Est contemplada en el mismo artculo. Es muy importante saber a qu ttulo se est adquiriendo. Si el adquirente recibe la cosa con nimo de seor y dueo, va a poder correr la prescripcin adquisitiva. De lo contrario, no podr prescribir, ya que recibe la mera tenencia. Art. 677. El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las partes supone un ttulo translaticio de dominio (caso 1), como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin, o sea cuando por las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio, pero diferentes (caso 2), como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacin. 3. Existencia de un ttulo traslaticio de dominio: la ley define ttulo traslaticio de dominio en el artculo 703, al tratar sobre la posesin. Se define como aquellos que por su naturaleza confieren derechos para exigir la cosa. Art. 703. El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio. Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos. Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de particin. Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la posesin. Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un ttulo nuevo. El ttulo traslaticio de dominio debe cumplir 2 requisitos: Debe ser vlido en s mismo, es decir, vlido como acto jurdico. Debe ser vlido respecto de la persona a quien se confiere. Art. 675. Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc.

20

Se requiere adems que el ttulo sea vlido respecto de la persona a quien se confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges. El segundo requisito es una repeticin de lo que el CC ya ha dicho. Hay actos que ciertas personas, bajo ciertas circunstancias, no pueden celebrar. Estas son las denominadas incapacidades especiales. Ejemplo: la compraventa del cnyuge no separado judicialmente no vale. Son ttulos traslaticios de dominio: o Compraventa o Permuta o Donacin o Aporte en propiedad a una sociedad o Mutuo o Transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado. Ejemplo: cuando en un juicio discuten sobre la propiedad de un terreno y llegan a un acuerdo, que es la transaccin, en que una de las partes reconoce efectivamente el dominio del terreno a la otra y la otra decide darle otro terreno ms pequeo. Respecto de este segundo terreno, el ttulo para esa tradicin ser la transaccin. o Dacin en pago (agregada slo por algunos autores). Consiste en pagar una obligacin con un objeto distinto al que originalmente se pact. Algunos autores dicen que la dacin en pago sera el nuevo ttulo que sirve de antecedente para la tradicin del objeto que se cambi. Alessandri dice que incluir la dacin en este grupo, no corresponde, porque el ttulo de la tradicin de la cosa que se cambi no es la dacin en pago, sino el contrato previo que se firm. Que el acto sea vlido en s mismo tiene una consecuencia muy importante. Si el acto es invlido, porque es nulo, afecta la tradicin. La tradicin es un acto jurdico esencialmente ligado al ttulo en nuestro sistema jurdico. Por lo tanto, todos los vicios de que adolezca el ttulo afectarn tambin a la tradicin. Un ttulo viciado de nulidad produce todos sus efectos, mientras no sea declarada judicialmente la nulidad. Por lo tanto, la tradicin que sigui a ese ttulo, producir todos sus efectos, mientras no sea declarada la nulidad del ttulo. Ejemplo: Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio. Es decir, si se celebra un contrato de compraventa que tiene por objeto enajenar la cosa que, a su vez, est siendo discutida en un juicio, tenemos por consecuencia que adolece de objeto ilcito. Declara judicialmente la nulidad, caen los efectos del acto, y por la sentencia se debe cancelar la inscripcin que se practic en el Conservador de Bienes Races. Es decir, se invalid la tradicin. El que vendi la cosa puede ejercer una accin reivindicatoria o iniciar una accin de nulidad. Art. 679. Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas. Este artculo reafirma que el ttulo debe ser vlido. Por ejemplo, si la compraventa de bienes races es celebrado sin escritura pblica hay nulidad. Caera el ttulo y en forma consecuencial la tradicin.

21

4.

Entrega de la cosa: es el elemento constitutivo y esencial de la tradicin. Es decir, si no hay entrega de la cosa, el acto o no produce efecto alguno o degenera en otro acto o contrato (art. 1444). Las formas de entrega se vern ms adelante.

Efectos de la tradicin: El efecto normal y natural es de transferir el dominio del tradente al adquirente. Los efectos prcticos son: 1. Si el tradente era dueo y tena facultades de enajenar transfiere el dominio y la tradicin es vlida como pago y como modo de adquirir. Este es el efecto normal. Queda como titular del derecho de dominio, adems de poseedor de la cosa. Dominio y posesin coinciden. 2. Si el tradente no era dueo de la cosa, la tradicin no opera como medio de pago, pero s produce efectos jurdicos. Lo ms importante es que no opera como modo de adquirir, por lo que no se podr pagar. Algunos de los efectos jurdicos son que quedar como poseedor y, por tanto, podr adquirir por usucapin. 3. El tradente es poseedor, es decir, tiene una cosa con nimo de seor y dueo, produce, como consecuencia, que el adquirente quedar como poseedor, pero la posesin no se transmite ni se transfiere, porque sta es un hecho, es decir, la posesin del adquirente nace en la misma persona del adquirente. El tradente no es dueo, pero se presenta como dueo. Por tanto, no transfiere el dominio, pero s de los otros derechos que tena, como el usufructo. Por tanto, el adquirente queda como poseedor de la cosa que podr adquirir por prescripcin adquisitiva. 4. Si el tradente es un mero tenedor, el adquirente, en caso de que adquiera con nimo de seor y dueo, entrar a poseer y podr adquirir el dominio por prescripcin. Tambin es una relacin de hecho, al igual que la posesin, por lo que no se transmite. 5. No era dueo, pero se hizo dueo despus. El tradente adquiere el dominio despus. Art. 682 inciso segundo: Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin. Esto es una ficcin. Se considera que el adquirente tiene el dominio de manera retroactiva. Esto es importante, porque se produce una superposicin de dominios. Entre la fecha en que se efecta la posicin y el adquirente adquiere el dominio, haba un tercero que tambin era dueo. Lo que ocurre es que se debe seguir con la ficcin. Se entiende que el tercero en este perodo no era dueo. Con los efectos prcticos se ve que el CC da mucha ms importancia a las meras apariencias ms que las realidades. Incluso, la pone en el camino para adquirir el dominio. 7 de abril de 2011 Hay distintas formas en que la cosa puede ser entregada. Una de ellas es la entrega simblica, que consiste en que el tradente le ensea al adquirente la cosa que le va a entregar. Ese sealamiento de la cosa, para efectos de la ley, vale como la entrega. En esa hiptesis, el adquirente tiene nimo de seor y dueo, pero, sin embargo, no tiene fsicamente la cosa, porque simplemente se la mostraron y no se la entregaron materialmente. El caso es que transcurridos los dos aos de prescripcin de las cosas muebles, el adquirente intenta una accin reivindicatoria contra el que posee fsicamente la cosa. Argumenta que a l se le entreg de forma simblica la cosa mueble y que han transcurrido dos aos desde el momento de la entrega y, por lo tanto, puede alegar la prescripcin adquisitiva. El tribunal le deneg la accin, porque analiz el hecho material de la posesin y le dijo al adquirente que, si bien hubo entrega, nunca adquiri materialmente, la cual es un requisito esencial para la posesin. Al no tener la posesin material, en definitiva no era poseedor.

22

Este caso es extrao, porque hubo una tradicin, pero no siempre que hay tradicin se llega a la posesin. Por lo tanto, hay que ver siempre si es que el adquirente efectivamente en los hechos tuvo nimo de seor y dueo y adquiri materialmente la cosa. El hecho de que haya operado la posesin no implica necesariamente que haya adquirido la posesin el adquirente. Desde cundo se producen los efectos de la tradicin? El tema es relevante fundamentalmente porque, mientras no se produzcan los efectos de la tradicin, no operar el pago, no habr traspaso de dominio, si la cosa perece o sufre un dao, lo tendr que soportar el actual dueo, etc. La regla general es que los efectos de la tradicin se producen inmediatamente. No obstante, mediante un modo, las partes pueden alterar ese efecto normal. Los modos pueden ser: Condicin: hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. o Resolutoria: efectos de la tradicin se extinguen por verificarse el hecho en que consiste la condicin. Ejemplo: una compraventa de una casa que no existe. Es de la naturaleza de los contratos bilaterales, es decir, en este tipo de contratos, va envuelta la condicin resolutoria, que en estos casos se llama condicin resolutoria tcita. En los dems contratos se denomina simplemente condicin resolutoria o condicin resolutoria expresa. Este tipo de condicin tiene lugar cuando se produce la tradicin, pero el ttulo de esa entrega no puede materializarse, ya que una de las partes no cumple con su obligacin. Ejemplo: el ttulo es una compraventa, pero el comprador no paga el precio. Se dice que altera los efectos de la tradicin, porque las partes se retrotraen al momento anterior a la tradicin. o Suspensiva: hace que los efectos naturales de la tradicin se suspendan hasta que se verifique un hecho. Ejemplo: te vendo mi casa si decides venirte a trabajar a Santiago. Se hace la inscripcin, pero en la misma se deja constancia de que sta no producir efectos hasta que el comprador se venga a vivir a Santiago. Art. 680 inciso 2: Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin. Este tipo de condicin tiene que dejarse por escrito. El artculo 680 no es pacfico, porque el artculo 1874 dice lo siguiente: La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio. La tradicin oper inmediatamente, y si no le pagan el precio lo nico que se puede hacer es exigir el cumplimiento forzado o resolver el contrato con indemnizacin de perjuicios en ambos casos, hay tradicin. No autoriza la retencin del dominio. Para el vendedor es ms seguro realizar lo del Art. 680. La contradiccin es aparente, porque una cosa es la reserva de dominio a que se refiere el Art. 680 y otra cosa es el Art. 1874 que se refiere a la clusula de no enajenar (compromiso que toma generalmente el que recibe la cosa, de no enajenarla mientras no pague el precio), el comprador se ha hecho dueo de la cosa y ha adquirido un ...compromiso, que es una obligacin de no hacer (enajenar), si enajena slo podr pedir el pago forzado del precio o la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios en ambos casos.

23

La regla del 680, dicen algunos, es la norma general, por estar en las normas de la tradicin. La del 1874 es ms especfica, particular, siendo slo aplicable en casos particulares. Plazo: hecho futuro y cierto del que depende la exigibilidad de derechos y obligaciones. La tradicin puede ser sujeta a plazos para efectos de su exigibilidad. El plazo sirve para determinar desde cundo es exigible que se haga la tradicin. Art. 681. Se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario.

El principio est recogido en el artculo 680 del CC: La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin. Como la condicin altera los efectos normales de la tradicin, es necesario que sea expresada la voluntad para aplicar dicha condicin. Nunca se encontrar una condicin incluida en una tradicin por el silencio de las partes. 13 de abril de 2011 Durante febrero se dict la ley 20.500 Sobre Asociaciones y Participacin Ciudadana en la Gestin Pblica. Era un proyecto de ley del gobierno anterior que persegua introducir la nocin de asociaciones sin fines de lucro, como organizaciones sociales, que inclusive estaban sometidas a la Secretara General de Gobierno. Estamos diciendo que quedan bajo el brazo ms poltico del gobierno. Durante la tramitacin del proyecto este elemento no caus ningn revuelo. Finalmente, se termina aprobando este proyecto, pero estas asociaciones sin fines de lucro que pretenda introducir el gobierno, conceptualmente se hacen sinnimo de corporaciones. Hoy en da, entonces, se llaman corporaciones o asociaciones sin fines de lucro, que pueden ser de inters pblico o privado. La ley establece que existir un registro de personas jurdicas sin fines de lucro que lo va a llevar el Servicio de Registro Civil e Identificacin. Por tanto, cuando se quiera pedir un certificado de vigencia de una determinada persona jurdica, en vez de ir al Ministerio de Justicia, se deber ir al Registro Civil, sea una corporacin, asociacin o cualquier persona jurdica sin fines de lucro. Esto ser a partir del 16 de febrero del 2012. La ley, adems, hizo algo muy interesante. La tramitacin para obtener la aprobacin de la PJ sin fines de lucro era muy engorrosa. Para lograr el decreto del PDR se deba llevar a cabo una ardua tramitacin. Ahora se debe ir a la Notara y otorgar una escritura pblica o privada y, en definitiva, ese acto de constitucin se presenta en la secretara municipal del domicilio de la PJ sin fines de lucro. Dentro del plazo de 30 das se debe contestar y si no contesta se entiende aprobado sin objeciones. Aprobado el proyecto, el secretario municipal la manda al Registro Civil para su registro. Registrado, nace la personalidad jurdica. En definitiva, se facilit la tramitacin para la concesin de la personalidad jurdica. No obstante que el registro de las PJ se pasa al Registro Civil, se reserva al Ministerio de Justicia la fiscalizacin de las PJ sin fines de lucro. Sin embargo, normas explcitas destinadas a la fiscalizacin hoy no hay. Pero con el nuevo proyecto se agrega esto al CC y tambin se le otorga al ministerio la facultad de pedir informacin de cualquier tipo. En caso de algn acto ilegal o contrario a los estatutos, puede denunciar a la PJ al Consejo de Defensa del Estado para iniciar una accin en contra de ella.

24

Es el mismo artculo 670 el que define la esencia de la tradicin, mencionando la entrega. Es la que le da el carcter a la tradicin. Para poder estudiar la entrega tenemos que distinguir, porque esta entrega va a ser distinta dependiendo de la naturaleza del derecho y del objeto sobre el cual recaiga. As, tenemos: 1. La tradicin de derechos reales que tengan por objeto una cosa corporal mueble: Art. 577: Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. Este tipo de tradicin est regulado en el artculo 684 y 685: Art. 684. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio , y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes: 1 Permitindole la aprensin material de una cosa presente; 2 Mostrndosela; 3 Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa; 4 Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido (se conviene el lugar en que la cosa estar a disposicin del adquirente); y 5 Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. Art. 685. Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento de la separacin de estos objetos. Aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar a cogerlos, fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo. La doctrina est conteste en que estos artculos no son taxativos, es decir, no son las nicas formas de entrega. Normalmente no se toma mucho en cuenta la primera parte del artculo 684 (la parte en negrita). Aqu se establece la regla general de cmo se realiza la tradicin en materia de derechos reales que recaen sobre muebles. Entonces, la tradicin de derechos reales sobre cosas muebles, se realiza mediante un acto que signifique que una parte le transfiere el dominio a otra. Desde la Edad Media se distingue entre lo que es una tradicin real o simblica: o Real: Acto a travs del cual se traspasa materialmente la cosa a otro con nimo de transferirle el dominio o el derecho real correspondiente. o Simblica o ficta: dice relacin con aquel acto que a travs de signos, seas u otras formas que representen el objeto se entiende transferir el dominio de ste. Esto no tiene mucha importancia prctica, pero da cuenta de que la doctrina intenta clasificar la tradicin de derechos reales sobre cosas muebles en una de estas dos categoras. Esta distincin permite destacar los casos en que efectivamente se significa la transferencia del dominio de aquellos que no. Se precisa el criterio.

25

Si somos estrictos la tradicin real no est tratada en el CC. Esto por una razn muy sencilla: es una tradicin que solamente est reservada a cosas que por su volumen y su tamao puedan ser reservadas a un traspaso material mano a mano. Si somos menos estrictos, se da la posibilidad de que este tipo de tradicin real est presente en el CC. Desde esta perspectiva, encontramos que la mayora de la doctrina dice que est consagrada en el artculo 684 en los nmeros 1 y 2. Otra parte de la doctrina la consagra en el nmero 3. En el caso del nmero 3 hay discusin de si es real o simblica. En el nmero 4 hay discusin sobre cundo se perfecciona la entrega, ya que no aparece explcitamente cundo sucede. En el proyecto del CC apareca: en el lugar convenido y cumplindose la entrega. Sin embargo, esto fue sacado de la versin final, porque Bello quiso que con el solo ttulo se transfiere el dominio. Esto es una excepcin a la regla general, consistente en que la transferencia del dominio se hace a travs del ttulo y del modo. El nmero 5 tiene dos casos: o Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio. La persona tiene ya la cosa en su poder en virtud de un ttulo no traslaticio de dominio. La tradicin en este caso se produce mediante la venta, donacin u otro ttulo. Es decir, la celebracin de un AJ que constituye un ttulo traslaticio de dominio. Tericamente se puede distinguir entre el ttulo y el modo de adquirir, pero en la prctica no, ya que no hay efectivamente entrega. o Recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.. Sucede lo mismo que en el caso anterior, pero al revs. Es la llamada Clusula de Constituto Posesorio. El que tena la cosa en su poder era el dueo. La cosa no se desprende del dueo, sino que se desprende del dominio. Se trata de un tradente del dominio respecto de un adquirente del dominio. El dueo tiene la cosa en su poder, transfiere su dominio, pero constituye un ttulo distinto de mera tenencia, como por ejemplo usufructuario o arrendatario. Tericamente se distingue entre ttulo y modo, pero en la prctica no es posible. Por lo tanto, en ambos casos pasa lo mismo: no hay un acto material de entrega. En el caso del artculo 685, la tradicin se entiende efectuada por la separacin de los objetos del predio. Un ejemplo tpico es el del manzano. Las manzanas, son cosas muebles o inmuebles? Son inmuebles por adherencia. Entonces, por qu estn en la tradicin de derechos reales sobre cosas muebles? Art. 571. Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo. Por lo tanto, las manzanas son consideradas muebles. La tradicin, entonces, se realiza cuando se separan del rbol. Podra la tradicin efectuarse de otra forma? Al no ser los artculos taxativos, puede haber otras formas. Otras formas legales de entrega: Existen en las leyes disposiciones que sealan otras maneras de entregar cosas muebles: o Cdigo de Comercio: tiene normas sobre esto en los artculos 148 y 149. El art. 148 dice que el envo de las mercaderas importa la tradicin de ellas. Adems, del envo debe

26

haber nimo de transferir el dominio. El art. 149 seala otras formas, por ejemplo, la transmisin del conocimiento de embarque, fijar su marca el comprador, etc. Compraventa de autos: en la ley del trnsito (modificada por el DFL 1 del ao 2007) se establece en el artculo 38 que se sujetar la tradicin a las normas del derecho comn establecidas para los bienes muebles, es decir, se rige por las normas del CC. Hay un registro de vehculos motorizados en el Registro Civil, en los que se inscriben las variaciones de dominios en este tipo de vehculos. Esta inscripcin no implica tradicin, ya que sta se hace con la entrega, al sujetarse a las normas del derecho comn. Si no se realiza la inscripcin, no es oponible a terceros. Se presume propietario del vehculo la persona bajo cuyo nombre est inscrito en el registro, salvo prueba al contrario. Se puede ver en este caso que no se produce ninguna modificacin conceptual respecto de las reglas del CC, pero la inscripcin es formalidad de publicidad. Ley sobre almacenes generales de depsitos 18.690: como normalmente es mercadera lo que se quiere guardar, normalmente se pretendan vender, pero mientras tanto se guardan. Cuando uno comercia, requiere traficar de los objetos y disponer de las cosas una garanta. Por esto, se entregan 2 papeles al hacer la compraventa: el certificado de depsito y de prenda. El certificado de depsito representa a las mercaderas, ya que la tradicin y, por tanto la entrega que significa la tradicin, se hace a travs del endoso del certificado de depsito. Las naves martimas: la enajenacin de las naves est en el art. 832 C.Co. Las naves pueden ser de dos tipos: mayores (ms de 50 toneladas) o menores (menos de 50 toneladas). En las naves mayores se requiere escritura pblica (solemnidad) y en caso de las menores slo se requiere un instrumento privado. Respecto a las naves tambin hay un registro. En la ley de navegacin (DL 2222) se establece un registro para estas naves, en el cual se inscriben. Hay uno para naves mayores, llevado por la Direccin General del Territorio Martimo y Mercante. En cambio el registro de naves menores, las lleva la capitana del puerto del lugar. Todos los actos de transferencia se deben inscribir en este registro. La inscripcin NO es tradicin, sino solamente publicidad. Las aeronaves: artculos 45 y 47 de la ley de aeronaves habla de la enajenacin. Para inscribirlas se debe llevar la escritura pblica o el instrumento privado en que conste la transferencia. Sin esta inscripcin, el acto no ser oponible a terceros, por lo que nuevamente es publicidad.

2.

La tradicin de derechos reales que tengan por objeto una cosa corporal inmueble: Art. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca. Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera. Falta el derecho real de herencia, de servidumbre y prenda. Los dos primeros tienen su forma de transferencia especial y la prenda recae sobre bienes muebles, por lo que no corresponde en este caso. 15 de abril de 2011

27

Esta tradicin es simblica. Mientras no se realice la inscripcin en el Registro de propiedad del conservador respectivo, no tiene lugar an la transferencia del dominio. El contrato no implica transferencia. Ejemplo: Si se muere el vendedor y no ha habido una inscripcin, el bien raz an forma parte de la herencia del vendedor. En este caso, una de las deudas de los herederos ser efectuar la entrega del bien raz. Art. 695. Un reglamento especial determinar en lo dems los deberes y funciones del Conservador, y la forma y solemnidad de las inscripciones. Se dict el ao 1857 un reglamento del Registro de Conservador de Bienes Races que rige hasta hoy. Todo lo que es inscripciones se regula por este reglamento. Una de las caractersticas de la tradicin es que se trata de un AJ bilateral: hay un acuerdo de voluntades, cuyo objeto es la transferencia del dominio. Por lo tanto, tenemos 2 AJ: el ttulo y la tradicin. El artculo 78 del reglamento, seala el contenido de la inscripcin de los ttulos de propiedad y de derechos reales (lugar, naturaleza del ttulo, fecha, firma del conservador, etc.). El inciso segundo de este artculo dice que si en el ttulo no apareciere facultado uno de los otorgantes o uno de los terceros para hacer por s solo la inscripcin, ser necesario que las partes firmen la anotacin. Si no est la clusula que faculta al portador del ttulo para la inscripcin, el tradente y el adquirente tienen que concurrir al conservador de bienes races y firmar la solicitud de inscripcin, que es la forma de manifestar la voluntad de transferir y de adquirir respectivamente. Adems, vimos que la tradicin no necesariamente se tiene que hacer personalmente, sino a travs de representantes. Art. 671. Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre. Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios, o sus representantes legales. En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal. La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o al respectivo mandante. Art. 674. Para que sea vlida la tradicin en que intervienen mandatarios o representantes legales, se requiere adems que stos obren dentro de los lmites de su mandato o de su representacin legal. De ah que nos encontramos con los artculos 60 y 61, que dicen que la inscripcin puede hacerse por sus otorgantes o por sus representantes, para lo que deben agregar la clusula de estilo. De lo contrario, deben concurrir los otorgantes o deben otorgar un poder. Sin embargo, como es engorroso, se otorga el mandato en el contrato de compraventa en s. Por lo tanto, la facultad otorgada no es una clusula contractual, sino que es un mandato dentro de un contrato. Esto se hace por una razn de fondo: hay normas detrs de esta clusula que regulan la cuestin. Son normas importantes, como que la tradicin puede hacerse a travs de representantes y, por otro lado, normas que tambin indican el procedimiento para efectos de concretar la inscripcin.

28

Si opera otro modo de adquirir, la inscripcin no es necesaria. Por ejemplo, si se ha adquirido en virtud de la ley. Si oper un modo de adquirir ya se adquiri, por lo que la inscripcin que se pudiera hacer no representa adquisicin. Si se adquiere por causa de muerte, la inscripcin tampoco es necesaria. La inscripcin, como modo adquirir, es, por tanto, necesaria para la tradicin de bienes corporales inmuebles. En los dems modos de adquirir, no opera la tradicin. Dnde se inscribe el inmueble? Art. 687. La inscripcin del ttulo de dominio y de cualquier otro de los derechos reales mencionados en el artculo precedente, se har en el Registro Conservatorio del territorio en que est situado el inmueble y si ste por situacin pertenece a varios territorios, deber hacerse la inscripcin en el Registro de cada uno de ellos. Si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles, deber inscribirse en los Registros Conservatorios de todos los territorios a que por su situacin pertenecen los inmuebles. Si por un acto de particin se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se posean proindiviso, el acto de particin relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribir en el Registro Conservatorio en cuyo territorio est ubicado el inmueble. Tpico acto de particin que se realiza es el de la herencia, a travs del cual se adquiere por causa de muerte uno o ms inmuebles proindiviso, es decir, son todos dueos del inmueble. En algn momento se har la particin. El inmueble cundo se adquiri? Desde cundo se es dueo? Desde la muerte del causante, no desde la particin. Es ms, se entiende que los otros nunca fueron dueos, es decir, la particin produce un efecto retroactivo. Por tanto, el acto de inscribir la particin no es acto de adquisicin. Tiene la funcin de permitir la disposicin del inmueble. La inscripcin permite mantener la historia de la propiedad raz. Tambin est la tradicin de otros derechos reales, distintos al dominio, lo que est regulado por el 686 inciso segundo: derecho de usufructo, uso y habitacin, censo e hipoteca. Falta la prenda, porque se aplica en muebles. La herencia, porque es caso especial. La servidumbre no se aplica, porque tiene una regla especial. Prrafos, 18, 20 y 21 del CC: Bello explica el sistema y por qu adopt estas normas. En cuanto al dominio, uso y goce la tradicin del dominio y los dems derechos reales, menos la servidumbre, deber hacerse en un registro semejante el de las hipotecas. Se excluan las servidumbres prediales por no haber sido consideradas de gran importancia. De un punto de vista terica, ha sido objetado el hecho de la tradicin de otros derechos reales. Esto porque la tradicin es un modo de adquirir derivativo, es decir, implica la existencia del derecho real con antelacin al acto de la tradicin. Se trata de derechos preexistentes que se adquieren por otra persona. Esto no necesariamente ocurre con los otros derechos reales. Cuando el propietario constituye un usufructo, no exista antes. Cmo es posible efectuar la tradicin de un usufructo si no exista previamente? Por tanto, no hay verdadera tradicin. No sera verdad que los dems derechos reales se transfieren mediante tradicin. Se defiende la tradicin de los derechos reales bajo el concepto de los derechos desmembrados del dominio (usar, gozar y disponer). No es verdad que estos derechos reales no existan. S existan como parte del dominio. Formaban parte del derecho real de dominio, el cual se desmiembra al ejecutar la tradicin del mismo. El derecho real de uso s exista dentro del derecho de dominio del cual era titular el propietario. Transfiere el uso.

29

El problema es que esta teora no es muy convincente, porque an quedan derechos reales que no se puede decir que hayan formado parte del dominio del constituyente, como la hipoteca o la servidumbre. Por ahora, esta discusin no tiene mucha importancia. En el prrafo 21 se habla de la transferencia del dominio y de la constitucin de todo derecho real. Bello se da cuenta de que entre transferencia y constitucin hay una diferencia real. De hecho, si se ve el reglamento del Conservador de Bienes Races en el artculo 52 se habla de los ttulos traslaticios de dominio y se habla de constitucin de derechos reales. Entonces, tambin se hace la diferencia entre uno y otro. Hay otros derechos reales distintos a los del CC: el de exploracin y explotacin minera, el de aprovechamiento de aguas, etc. Estos derechos tienen sus propios conservadores y registros. 20 de abril de 2011 La tradicin de las servidumbres no se realiza mediante la inscripcin conservatoria, sino por escritura pblica. . Art. 698. La tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato. La razn para esto es porque a Bello no le pareci de suficiente importancia. Esto sin perjuicio de la excepcin consistente en las servidumbres de alcantarillado (Ley 6.977), que para efectuar su tradicin debe hacerse por inscripcin conservatoria. Esto es concordante con lo establecido en el reglamento del conservador de bienes races, el cual seala ttulos que deben inscribirse y otros que pueden inscribirse. El art. 53 se refiere a los que pueden inscribirse. El nmero dos establece que todo gravamen puede inscribirse, como las servidumbres. Es posible que un sujeto tenga el dominio u otro derecho real sobre una cosa enteramente o slo una cuota. Qu pasa con la tradicin de la cuota de derechos reales que recaen sobre cosas corporales inmuebles? La situacin es la misma a la del derecho real completo. La jurisprudencia ha sealado que deben aplicarse las mismas normas que respecto a la tradicin del derecho real cuando ella se refiera slo a una cuota. Esta referencia a la jurisprudencia es porque el CC no tiene un artculo que solucione este problema. Funciones de la inscripcin: o Ser tradicin de derechos reales sobre inmuebles. o Sirve para mantener la historia fidedigna de la propiedad raz de la que se trata. Es como una medida de publicidad. Permite que no hayan lagunas en cuanto a las sucesivas transferencias y transmisiones respecto al objeto. o Se dice que la inscripcin es requisito, prueba y garanta de la posesin: Requisito: Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio.

30

Prueba: Art. 924. La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. Garanta: Art. 728. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. Art. 2505. Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo. La inscripcin puede ser solemnidad de un acto o contrato. Hay varias instituciones como las donaciones, la hipoteca, el fideicomiso, etc., donde aparece el requisito de una inscripcin. Fideicomiso: Art. 735. Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en instrumento pblico, o por acto testamentario. La constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber inscribirse en el competente Registro. Hay algunos autores, como Alessandri, que plantean que esta inscripcin constituye una solemnidad del fideicomiso. Sin esta inscripcin, el acto no est perfecto. Otros, incluyendo el profesor, en la mayora de estos casos simplemente es tradicin. Esto lleva a que esta cuarta funcin sea dudosa. No se ha dicho que la inscripcin prueba el dominio, porque simplemente no lo prueba. La prueba principal del dominio en Chile es la usucapin. Otros artculos para ver: 1400, 2410, 2027, 767-812.

3.

La tradicin del derecho real de herencia: el artculo 686 no menciona el derecho real de herencia, por lo que queda la duda de cul es la manera de efectuar la tradicin de este derecho real. Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario. Art. 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario. El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia. Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa. Se aplicarn las mismas reglas al legatario. Estos artculos, sin embargo, al hablar de la cesin, no hablan de la tradicin. El heredero adquiri por sucesin por causa de muerte. Este es el modo de adquirir, no la tradicin. El heredero podra ceder su derecho de herencia a un tercero a travs de la tradicin. Por lo tanto,

31

al referirnos a la tradicin del derecho real de herencia, se hace a travs de la cesin del derecho a un tercero. El CC no se refiere a la tradicin de la cesin del derecho real de herencia. Hay 2 doctrinas: 1. Leopoldo Urrutia: la herencia es una universalidad jurdica. Las universalidades jurdicas son distintas de los individuos que la componen, sean muebles o inmuebles. Por tanto, la herencia no se identifica ni con bienes muebles ni inmuebles. La regla general en materia de tradicin es la de los bienes muebles (art. 684), significando una de las partes que le transfiere el derecho a la otra. Por lo tanto, se aplica la regla general para la tradicin del derecho real de herencia. Si se aplica la regla general en este caso, no se poda citar en el art. 686, porque se refera a bienes inmuebles. La herencia es distinta de los individuos que la componen. 2. Jos Manuel Gutirrez: para estos efectos debe estarse a la naturaleza de los bienes que componen la herencia. Si la herencia est compuesta por muebles, la herencia es mueble, por lo que se aplicara la regla de los bienes muebles. Y viceversa. Si la herencia es mixta, se aplicara la regla de los inmuebles. Esta idea es sacada del artculo 580: Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble. La doctrina predominante es la de Urrutia, pero ms de alguna vez se ha acogido la de Gutirrez. Los artculos 1909 y 1910 son normas complementarias a la tradicin del derecho real de herencia. As, en el artculo 1909 se establece que cuando se cede un derecho real de herencia a ttulo oneroso, se hace responsable solamente de su calidad de heredero. En caso de que sea a ttulo gratuito la cesin, ni por su calidad de heredero responde. En el caso del legado de especie, mencionado en el ltimo inciso del 1909, se hace dueo inmediatamente por sucesin por causa de muerte y, por tanto, como dueo del legado, est realizando la tradicin de la especie o cuerpo cierto del legado, no de la herencia. Si este legado es inmueble, la tradicin debe hacerse por inscripcin. El artculo 1910 establece reglas. En el ltimo inciso, no se puede aplicar las mismas reglas al legatario, porque ya sabemos que es una asignacin a ttulo personal y no universal. Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte: El CC se refiere a unas inscripciones que no constituyen acto de tradicin. As ocurre con inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte y la inscripcin a que da lugar la prescripcin adquisitiva o la usucapin (art. 689). La usucapin debe ser dictada por sentencia judicial y luego de ejecutoriada la sentencia, sta debe inscribirse. La inscripcin no sera tradicin, ya que se adquiri por usucapin. La inscripcin sera simplemente para mantener la historia fidedigna del objeto. Respecto al primer caso, la herencia se adquiere por el modo de sucesin por causa de muerte. Por tanto, no es necesaria la inscripcin para la adquisicin. Incluso, no slo se adquiere el dominio, sino que adems la posesin legal:

32

Art. 722. La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore. El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams. No obstante lo recin mencionado, el artculo 688 regula algunas inscripciones, que no dicen relacin con la tradicin: Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda: 1. La inscripcin del decreto judicial (herencia testada) o la resolucin administrativa (respecto a las herencias intestadas, se pide la posesin efectiva ante el Registro Civil, por eso se hace mencin a la resolucin administrativa) que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas; 2. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios. (Tenemos la inscripcin ante el Conservador de la posesin efectiva, luego las inscripciones especiales. La inscripcin especial de herencia es para que puedan los herederos disponer de los inmuebles hereditarios. Se hace en el mismo conservador de bienes races.). 3. La inscripcin prevenida en el inciso tercero (del art. 687): sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido. (Es posible que los herederos partan la masa hereditaria. Para poder disponer del inmueble se debe inscribir ahora la particin, adems de las dos inscripciones anteriores. Estas reglas no constituyen tradicin, pero s habilitan para ejecutar la facultad de disponer de todo propietario. 4. La tradicin de derechos personales: Art. 699. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. DE LA CESION DE DERECHOS 1. De los crditos personales Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo. De qu crditos se est hablando? En el trfico se distinguen tradicionalmente 3 tipos de crditos, que en realidad son ms bien 3 tipos de ttulos: o Crditos nominativos: son aquellos que slo pueden pagarse a una persona determinada si no se notifica, al menos, al deudor. o Crditos a la orden: son aquellos que llevan expresa o implcita la clusula a la orden y pueden pagarse a la persona determinada que indican u otra cualquiera a la que se le haya cedido. o Crditos al portador: pueden pagarse a cualquier persona, ya sea porque no indica el nombre del acreedor, o bien, porque indicndolo, se inclu ye la clusula al portador.

33

Nos vemos obligados a hacer esta clasificacin, porque el artculo 1908 dice que las disposiciones de este ttulo no se aplicarn a los crditos a la orden ni al portador. Entonces, las normas del CC se aplican slo a los nominativos y deja la cesin de los otros dos, a las normas del Cdigo de Comercio o a normas especiales. Art. 164 Cdigo de Comercio. La cesin de los documentos a la orden se har por medio del endoso, y la de los documentos al portador por la mera tradicin manual. Ley de almacenes generales de depsito. La forma de transferir la mercadera es a travs de la entrega material del ttulo de garanta. Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. Art. 1903. La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente. Art. 1904. La aceptacin consistir en un hecho que la suponga, como la litis contestacin con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc. Art. 1905. No interviniendo la notificacin o aceptacin sobredichas, podr el deudor pagar al cedente, o embargarse el crdito por acreedores del cedente; y en general, se considerar existir el crdito en manos del cedente respecto del deudor y terceros. Art. 1906. La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente. Art. 1907. El que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia al tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo; pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a ello; ni en tal caso se entender que se hace responsable de la solvencia futura, sino slo de la presente, salvo que se comprenda expresamente la primera; ni se extender la responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin, a menos que expresamente se haya estipulado otra cosa. Art. 1908. Las disposiciones de este ttulo no se aplicarn a las letras de cambio, pagars a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisin que se rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales. Ha habido alguna duda de si es efectivamente la tradicin o si se trata de la compraventa de derechos personales. Es decir, si es el modo o si es el ttulo. La mayora est convencida de que la cesin se trata del modo, es decir, se trata de la tradicin. Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley.

34

Si la cesin de derechos personales fuera compraventa, este artculo debi haber dicho todas las cosas corporales o derechos reales es decir, debiera excluir a los derechos personales, pero no los excluye y por lo tanto, los derechos personales se venden como cualquier cosa que pueda ser objeto de compraventa. Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo. Ac se ve que la cesin supone un ttulo. La tradicin de los derechos personales se lleva a cabo por la entrega del ttulo. Si la cesin de derechos fuera el contrato, este contrato sera real. Si la cesin se hace mediante la entrega del ttulo, este contrato sera real. Es decir, de aquellos contratos que se perfeccionan por la entrega de la cosa. Art. 699. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. Al igual que el 1901, tambin habla de la entrega del ttulo. Por lo tanto, la cesin de derechos es aquel acto jurdico a travs del cual se transfieren los derechos personales. El cedente sera el acreedor a un sujeto denominado cesionario. El negocio se perfecciona con el consentimiento, ya que es una compraventa, y luego se hace la cesin a travs de la entrega del ttulo. Para que el deudor le pague al cesionario, debe estar notificada de que ha tenido lugar una cesin. Es por esto que el CC dice en el Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. La notificacin debe ser judicial. Art. 1904. La aceptacin consistir en un hecho que la suponga, como la litis contestacin con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc. Es decir, se lleva a cabo una aceptacin tcita. Tiene que aceptar el deudor? No requiere que acepte. Si rechaza al nuevo acreedor, la deuda la tiene igual. La oposicin del deudor puede tener efectos, pero no respecto a la cesin: Art. 1659. El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que antes de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente. Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los crditos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin. Qu pasa si no hay notificacin? Art. 1905. No interviniendo la notificacin o aceptacin sobredichas, podr el deudor pagar al cedente, o embargarse el crdito por acreedores del cedente; y en general, se considerar existir el crdito en manos del cedente respecto del deudor y terceros.

35

Efectos de la cesin de derechos personales: Art. 1906. La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente. (Relacionarlo con el 2470). Cuando se cede un crdito comprende todos los accesorios. Art. 1907. El que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia al tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo; pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a ello; ni en tal caso se entender que se hace responsable de la solvencia futura, sino slo de la presente, salvo que se comprenda expresamente la primera; ni se extender la responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin, a menos que expresamente se haya estipulado otra cosa. 27 de abril de 2011 La tradicin de derechos litigiosos: tiene poca aplicacin. Esta materia requiere una explicacin previa para entenderla de mejor manera. Vimos las cosas litigiosas el ao pasado, que eran cosas sobre las cuales se litigan sobre las cuales haba prohibicin segn el artculo 1464 CC. Una persona cree ser propietario de algo y, sin embargo, a travs de una demanda se coloca el derecho de propiedad o uno de los derechos que derivan de la propiedad. Cuando hablamos de la tradicin de derechos litigiosos, se habla de una cosa distinta. Se trata de derechos que son objeto de discusin ante los tribunales y que se cede el evento incierto de la litis. Mientras tenemos cosas litigiosas respecto de las cuales hay una prohibicin dictada por un tribunal, aqu tenemos derechos que son objeto de discusin ante un tribunal. Se habla de un objeto, de un contrato, que va a adquirir, por tanto, el carcter de contrato aleatorio, porque desconocemos el resultado. Cuando hablamos de la cesin de derechos litigiosos, se habla de un AJ vlido, permitido por la ley y regulado por sta, a diferencia del objeto ilcito de la cosa litigiosa, que produce nulidad absoluta. Por tanto, esta cesin de la expectativa del resultado del juicio es vlida. Aunque lo regule en el artculo 1911 y siguientes, dentro del articulado no se encuentra sealado la forma en que debe efectuarse la cesin. Por lo tanto, debemos aplicar la norma general de la cesin. Cuando nos referimos a los derechos litigiosos y a la cesin de los mismos, alguien podra pensar que los pleitos siempre tienen un demandante y un demandado y, por tanto, la cesin podra tener por objeto la expectativa del demandante o del demandado. Ambos estn en la situacin de ganar o perder. Sin embargo, la cesin de derechos litigiosos se entiende vlida y hecha slo por el demandante, porque respecto al demandado se configurara ms bien una tradicin de cosa litigiosa. Esto es porque la calidad de dueo se est controvirtiendo por el demandante, por lo que, por parte del demandado, la calidad de dueo pasa a ser cosa litigiosa. De las normas del mismo CC se advierte que cuando se habla de la cesin de derechos litigiosos, el que lo puede hacer es el demandante: art. 1911, 1912 y 1913. La doctrina est conteste en que la cesin de derechos litigiosos slo tiene lugar respecto del demandante. Art. 1911. Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente.

5.

36

Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artculos, desde que se notifica judicialmente la demanda. Art. 1912. Es indiferente que la cesin haya sido a ttulo de venta o de permutacin, y que sea el cedente o el cesionario el que persigue el derecho (el que persigue el derecho es el demandante). Art. 1913. El deudor no ser obligado a pagar al cesionario sino el valor de lo que ste haya dado por el derecho cedido, con los intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesin al deudor. Se exceptan de la disposicin de este artculo las cesiones enteramente gratuitas; las que se hagan por el ministerio de la justicia; y las que van comprendidas en la enajenacin de una cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin. Exceptanse asimismo las cesiones hechas: 1. A un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario, de un derecho que es comn a los dos; 2. A un acreedor en pago de lo que le debe el cedente; 3. Al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y seguro del inmueble. Art. 1914. El deudor no puede oponer al cesionario el beneficio que por el artculo precedente se le concede, despus de transcurridos nueve das desde la notificacin del decreto en que se manda ejecutar la sentencia. Efectos de la cesin de los derechos litigiosos: Art. 1911. Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente . El cedente no responde si se gana o se pierde el juicio. El cesionario no puede reclamarle nada. El cedente no se hace responsable del saneamiento de la eviccin (porque no era titular) ni de vicios redhibitorios (algn vicio del ttulo) que pido haber tenido el ttulo. Esto es porque la naturaleza jurdica de esta cesin consiste en un contrato aleatorio: no se cede un resultado, sino la incerteza del mismo. Derecho de rescate o de retracto aludido en el art. 1913: Art. 1913. El deudor no ser obligado a pagar al cesionario sino el valor de lo que ste haya dado por el derecho cedido, con los intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesin al deudor. Es un caso en que la sentencia pierde sus efectos. El artculo se pone en la situacin de que el demandante venci al demandado. La razn de este derecho de rescate o retracto que existe en la cesin de derechos litigiosos, dice relacin con que el legislador ve con malos ojos la cesin de estos derechos, porque podra prestarse para iniciar causas artificialmente, injustas. Puede ser que el objeto del juicio no sea obtener la titularidad del derecho, sino simplemente obtener una utilidad econmica. Entonces, este derecho de rescate desincentiva este tipo de cesiones. De esta manera, se tienen cesiones de derechos litigiosos cuando ofrezcan una real ventaja en un caso particular. As, se establecen en el segundo inciso del artculo 1913 excepciones a este derecho de retracto.

37

El artculo 1914 pone un plazo para ejercer este derecho de retracto de 9 das de corrido desde el decreto que manda a ejecutar la sentencia. LIMITACIONES DEL DOMINIO Art. 732. El dominio puede ser limitado de varios modos: 1 Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin (propiedad fiduciaria); 2 Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a que una persona tenga derecho en las cosas que pertenecen a otra (tambin se puede agregar los derechos reales de garanta: hipoteca y prenda); y 3 Por las servidumbres. Se hace esta distincin porque la propiedad fiduciaria no es un derecho real. Es una limitacin, pero es dominio bajo una condicin resolutoria, bajo la cual al cumplirse extingue el dominio del propietario fiduciario, traspasndose al fideicomisario. 1. PROPIEDAD FIDUCIARIA: Es una institucin que actualmente no tiene mucho uso en la prctica, aunque esto se debe muchas veces por desconocimiento de los abogados. No ven la utilidad prctica. Art. 733. Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin. La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. La translacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama restitucin. La propiedad fiduciaria es una condicin resolutoria, ya que har que se extinga la propiedad del fiduciario para pasar al fideicomisario. Sin embargo, todas las condiciones son, a su vez, resolutorias y suspensivas. Son dos caras de la misma moneda. Es suspensiva para el fideicomisario y resolutoria para el fiduciario. Todos los bienes son susceptibles de propiedad fiduciaria: Art. 734. No puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos ciertos. La excepcin a esto son las cosas consumibles, porque si se ejercen actos de propiedad sobre ellas, se consume y no se puede realizar la restitucin. Constitucin del fideicomiso: Art. 735. Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en instrumento pblico, o por acto testamentario (mortis causa. Se deben cumplir las solemnidades del testamento). La constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber inscribirse en el competente Registro. El ltimo inciso hace que uno se pregunte si la inscripcin en el Registro es solemnidad o tradicin. La mayora dice que es tradicin (tratado antes en la tradicin).

38

Hay una tercera forma de constitucin de fideicomiso que es la usucapin. Al no estar en el CC, algunos han puesto en duda su legitimidad. Sin embargo, se constituye la propiedad fiduciaria por alguien que no es dueo. El adquirente entra en posesin con el gravamen y cumplido el plazo, se adquiere la titularidad por usucapin. Sin embargo, se adquiere con todos sus derechos y gravmenes. En este caso, el gravamen es dicha condicin resolutoria. Hay 3 sujetos que participan: el constituyente (fideicomitente), el propietario fiduciario y el fideicomisario (al que se le restituye la propiedad). Art. 742. El que constituye un fideicomiso, puede nombrar no slo uno, sino dos o ms fiduciarios, y dos o ms fideicomisarios. No va a ocurrir nunca que no mencionen al propietario fiduciario. Pero igual hay un artculo: Art. 748. Cuando en la constitucin del fideicomiso no se designe expresamente el fiduciario, o cuando falte por cualquiera causa el fiduciario designado, estando todava pendiente la condicin, gozar fiduciariamente de la propiedad el mismo constituyente, si viviere, o sus herederos. Art. 737. El fideicomisario puede ser persona que al tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria no existe, pero se espera que exista. Este artculo es muy importante, porque: Art. 738. El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin. A esta condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa o disyuntivamente. La condicin expresa o tcita que siempre vamos a encontrar en un fideicomiso es que exista el fideicomisario. Respecto del inciso segundo, se agrega una condicin, no se pone una condicin, ya que SIEMPRE existir la condicin expresa o tcita de la existencia del fideicomisario. Las condiciones pueden estar pendientes, cumplidas o fallidas. Cunto tiempo puede estar pendiente una condicin?: Art. 739. Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria. La muerte es un plazo indeterminado. Sabemos que nos vamos a morir, pero no sabemos cundo. Esto sera una excepcin, porque el fideicomiso est siempre sujeto a una condicin, no de un plazo. Sin embargo, no es una excepcin, porque a la muerte del fiduciario tiene que existir el fideicomisario. O sea, aunque la muerte es tcnicamente un plazo, esto no genera una excepcin en la propiedad fideicomisaria, porque a la muerte del fiduciario siempre tiene que cumplirse la existencia de la condicin de la existencia del fiduciario. Todas las dems condiciones son copulativas o disyuntivas. En este caso, si no hay fideicomisario, no hay restitucin por lo que el fideicomiso pasa a los herederos del fiduciario, ya que, al ser la condicin fallida, el fiduciario era dueo del fideicomiso.

39

Se debe tener presente en esta institucin, que tenemos un propietario fiduciario que es dueo, pero bajo la condicin de tener que restituir, es decir, con un gravamen. Por otro lado, tenemos al fideicomisario que tiene la expectativa de que se cumpla la condicin para adquirir el dominio de la propiedad. Esto es importante, porque esto determina los derechos y obligaciones del propietario fiduciario y la situacin del fideicomisario. La restitucin los determina: Art. 761. El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo. Podr, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario. Tendrn el mismo derecho los ascendientes del fideicomisario que todava no existe y cuya existencia se espera; los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el defensor de obras pas, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia. Art. 762. El fideicomisario que fallece antes de la restitucin, no transmite por testamento o abintestato derecho alguno sobre el fideicomiso, ni aun la simple expectativa, que pasa ipso jure al substituto o substitutos designados por el constituyente, si los hubiere. Si se tiene una mera expectativa, s se debe tener una pequea facultad: que se cuide la cosa, como lo establece el inciso segundo del artculo 761. Con las facultades conservatorias puede pedir medidas para la mejor conservacin de la cosa, para que cuando se cumpla la condicin la cosa est en buen estado. Por otro lado, si lo miramos del punto de vista del propietario fiduciario, es propietario, pero no puede actuar como cualquier otro propietario, sino bajo las condiciones que establece la ley. Art. 754. El propietario fiduciario tiene sobre las especies que puede ser obligado a restituir, los derechos y cargas del usufructuario, con las modificaciones que en los siguientes artculos se expresan. Art. 751. La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de restitucin bajo las mismas condiciones que antes. No ser, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la enajenacin; ni transmisible por testamento o abintestato, cuando el da prefijado para la restitucin es el de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la enajena en vida, ser siempre su muerte la que determine el da de la restitucin. Art. 757. En cuanto a la imposicin de hipotecas, censos, servidumbres, y cualquiera otro gravamen, los bienes que fiduciariamente se posean se asimilarn a los bienes de la persona que vive bajo tutela o curadura, y las facultades del fiduciario a las del tutor o curador. Impuestos dichos gravmenes sin previa autorizacin judicial con conocimiento de causa, y con audiencia de los que segn el artculo 761 tengan derecho para impetrar providencias conservatorias, no ser obligado el fideicomisario a reconocerlos. Art. 758. Por lo dems, el fiduciario tiene la libre administracin de las especies comprendidas en el fideicomiso, y podr mudar su forma; pero conservando su integridad y valor. Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa.

40

Art. 781. El usufructuario de una cosa inmueble tiene el derecho de percibir todos los frutos naturales, inclusos los pendientes al tiempo de deferirse el usufructo. Recprocamente, los frutos que an estn pendientes a la terminacin del usufructo, pertenecern al propietario. Art. 790. Los frutos civiles pertenecen al usufructuario da por da. Art. 763. El fideicomiso se extingue: 1. Por la restitucin; 2. Por la resolucin del derecho de su autor, como cuando se ha constituido el fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con pacto de retrovendendo, y se verifica la retroventa; 3. Por la destruccin de la cosa en que est constituido, conforme a lo prevenido respecto al usufructo en el artculo 807; 4. Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin; sin perjuicio de los derechos de los substitutos; 5. Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil; 6. Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario. 29 de abril de 2011 Art. 745. Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera sta con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados, se extinguir para siempre la expectativa de los otros. Se debe recalcar que cumplida la condicin, corresponde la restitucin. Si la condicin falla, se consolida la propiedad en el titular actual, que es el propietario fiduciario. Desde esta perspectiva, la principal obligacin que tiene el propietario fiduciario es justamente restituir la propiedad. De hecho, lo que caracteriza al fideicomiso es la condicin. En este sentido, la condicin pasa a ser de la esencia del fideicomiso y no accidental como lo es normalmente. Por otra parte, tambin es fcil entender que si se debe restituir al momento del cumplimiento de la restitucin, otra obligacin relevante es la de conservar la cosa en buen estado. Art. 758. Por lo dems, el fiduciario tiene la libre administracin de las especies comprendidas en el fideicomiso, y podr mudar su forma; pero conservando su integridad y valor. Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa. La culpa se refiere a la culpa leve, porque es la media u ordinaria que se le exige a cualquier persona: Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido. Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. Culpa leve, descuido leve, descuido ligero , es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa.

41

Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado. El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Por tanto, en caso de culpa, se debe indemnizar los perjuicios al fideicomisario. Si estas son las dos obligaciones principales del propietario fiduciario, los dos derechos del fideicomisario son el derecho a la indemnizacin de perjuicios causados por el propietario fiduciario. Adems, puede pedir medidas conservativas durante la condicin est pendiente. El otro derecho consiste en que si la condicin se cumple, puede pedir la restitucin. Facultades del propietario fiduciario: Se debe destacar que el propietario fiduciario tiene algunas restricciones: art. 751. Respecto de las clusulas de prohibicin de enajenacin, una de las cosas que se cita es que son independencia de la discusin terica cuando no hay regulacin, si sabemos que hay ciertos casos regulados expresamente por el legislador en los cuales la clusula de no enajenar es vlida, como en el mismo art. 751 inciso segundo. Esto es un resguardo del constituyente, quien constituye por su voluntad y si constituye un fideicomiso es porque es su voluntad que en caso de cumplirse la condicin, el objeto de la propiedad se transfiera al fideicomisario. Hay algo que en este tipo de instituciones es fundamental, como es la regulacin que haga el constituyente. En estas instituciones el legislador ha llevado a cabo una regulacin de las mismas para suplir justamente la falta de expresin de voluntad o para regular las cuestiones que pudieran prestarse a dudas o discusin, pero lo fundamental es que el constituyente es libre de regular la constitucin de la manera que crea ms conveniente a los motivos que lo inducen a la constitucin de la propiedad fiduciaria. Tanto es as que el mismo CC en el art. 760 demuestra hasta dnde puede llegar la libertad del constituyente: Art. 760. Si por la constitucin del fideicomiso se concede expresamente al fiduciario el derecho de gozar de la propiedad a su arbitrio, no ser responsable de ningn deterioro (si se le concede plena libertad no se le puede despus pedir responsabilidad, ya que en la libertad de uso hay deterioro necesario). Si se le concede, adems, la libre disposicin de la propiedad, el fideicomisario tendr slo el derecho a reclamar lo que exista al tiempo de la restitucin (se refiere al residuo, porque la doctrina dice que cuando se dan estas facultades al propietario fiduciario se habla del fideicomiso de residuo). Despus de lo dicho es entendible que la principal obligacin ser la de restitucin y la de cuidado. Es posible que el constituyente quiera proteger de mejor manera el fideicomiso, de manera que el fideicomisario la reciba de forma ntegra, incluso con los frutos que pudo haber producido en el tiempo. Es por esto es la Ley General de Bancos en el art. 86 N 8 dentro de lo que son las comisiones de confianza, permite que los bancos administren bienes constituidos en fideicomiso cuando el constituyente as lo disponga. La norma dice que ni el propietario fiduciario ni el fideicomisario ni ambos podrn privar al banco de su administracin. 2. DERECHOS REALES DE USUFRUCTO, USO Y HABITACIN:

Uso y habitacin: Art. 811. El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin.

42

Es una facultad de goce limitado. En el caso del derecho de habitacin, el goce se reduce a la utilidad de morar en la casa, por lo que la facultad de goce es mucho ms reducida que en el uso. Nosotros estudiamos el derecho de dominio y las facultades del mismo. Dentro de las facultades materiales, se habla del ius utendi, fruendi y abutendi. Adems, dijimos que conforme la definicin del 582 estbamos ms bien ante a una definicin analtica del dominio, ya que el CC describe las facultades del propietario. Un tercer elemento consiste en que se discute acerca de la tradicin de los derechos reales, porque se trata la tradicin de un modo derivativo, lo que implica la preexistencia de un derecho. Sin embargo, hay algunos derechos en los que no se advierte su preexistencia, porque son constituidos por el propietario. De esta perspectiva se entiende que estamos en presencia de lo que la doctrina entiende como desmembracin del dominio, hablndose de derechos desmembrados del dominio. Entonces, cuando hablamos del derecho real de usufructo, uso y habitacin, hablamos de derechos que dicen relacin con las facultades que tiene el propietario, de las cuales se deshace y que, por tanto, son derechos desmembrados del dominio. El tema est, a nivel terico, en que a propsito del dominio el CC no menciona expresamente el uso en el 582. Habla de gozar y de disponer arbitrariamente, pero no de usar. Esto explica el por qu habla de gozar respecto del usufructo y luego de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Pareciera entonces que fuese el mismo goce, pero limitado, cuando en realidad se est refiriendo a dos facultades diferentes. En otras palabras en el 811 en vez de facultad de gozar deba decir facultad de usar. De tal manera que vemos en una primera aproximacin que es posible, en virtud de la normas del CC y de los conceptos que utiliza, que pueda malinterpretarse la facultad, sobre todo la de uso, que tiene el titular del derecho real respectivo. Entonces, cuando se habla del derecho de uso, lo que faculta el titular es al uso, es decir, como se defini el ao pasado: aprovecharse de las utilidades ordinarias de una cosa sin que tal uso implique destruccin o consumo de sus productos. De hecho, el artculo 817 es el nico que se refiere a la limitacin verdadera del usuario: Art. 817. El usuario de una heredad tiene solamente derecho a los objetos comunes de alimentacin y combustible, no a los de una calidad superior ; y est obligado a recibirlos del dueo o a tomarlos con su permiso. Este artculo complementa la idea de que la facultad del usuario no es de goce, sino de uso en el sentido tcnico, es decir, segn el artculo 811, agregando la explicacin dogmtica recin sealada. 4 de mayo de 2011 En materia de derecho real de uso, el artculo 815 establece lo siguiente: Art. 815. El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador. En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia. La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin. Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia. Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos. Art. 816. En las necesidades personales del usuario o del habitador no se comprenden las de las industria o trfico en que se ocupa. As el usuario de animales no podr emplearlos en el acarreo de los objetos en que trafica, ni el habitador servirse de la casa para tiendas o almacenes.

43

A menos que la cosa en que se concede el derecho, por su naturaleza y uso ordinario y por su relacin con la profesin o industria del que ha de ejercerlo, aparezca destinada a servirle en ellas. Art. 812. Los derechos de uso y habitacin se constituyen y pierden de la misma manera que el usufructo. Usufructo: Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible. Las claves esenciales son la facultad de gozar, el cargo de conservar su forma y sustancia y la restitucin a su dueo o devolver la misma cantidad o valor. Respecto de si la cosa es o no fungible, el CC est errado, ya que no importa si tiene o no el mismo valor, es decir, no es un problema de pago, sino si la cosa es o no consumible. Caractersticas del usufructo (y del uso y habitacin): 1. Temporal: Art. 770. El usufructo podr constituirse por tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario. Cuando en la constitucin del usufructo no se fija tiempo alguno para su duracin, se entender constituido por toda la vida del usufructuario. El usufructo constituido a favor de una corporacin o fundacin cualquiera, no podr pasar de treinta aos. 2. Intransmisible: Art. 773. La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte. El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato. Tambin esto de que sea temporal est relacionado con algo que nosotros ya sabemos que constituyen limitaciones al usufructo, como el artculo 769: Art. 769. Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos. Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto har caducar los otros; pero no durar sino por el tiempo que le estuviere designado. No es posible constituir usufructos sucesivos, ya que se burla la finitud del usufructo. Por otro lado, esta norma tambin es aplicable al uso y a la habitacin. El usufructuario puede ceder su derecho de usufructo. Es intransmisible, pero no es intransferible: Art. 793. El usufructuario puede dar en arriendo el usufructo y cederlo a quien quiera a ttulo oneroso o gratuito. Cedido el usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre directamente responsable al propietario. Pero no podr el usufructuario arrendar ni ceder su usufructo, si se lo hubiese prohibido el constituyente; a menos que el propietario le releve de la prohibicin. El usufructuario que contraviniere a esta disposicin, perder el derecho de usufructo.

44

Esta faculta de cederlo es siempre y cuando no lo haya prohibido el constituyente. La clusula de no enajenar nuevamente, al igual que en la propiedad fiduciaria, es vlida. En este punto, hay una diferencia con el uso y la habitacin: Art. 819. Los derechos de uso y habitacin son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse. Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar, prestar o enajenar objeto alguno de aquellos a que se extiende el ejercicio de su derecho. Pero bien pueden dar los frutos que les es lcito consumir en sus necesidades personales. Es esto lo que les da al uso y a la habitacin el carcter de personalsimo. 3. El usufructuario es mero tenedor de la cosa fructuaria: Art. 714. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno. Si bien el usufructuario es mero tenedor, tambin sabemos que, por otro lado, es dueo del derecho de usufructo: Art. 583. Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo. Hoy hasta constitucionalmente tiene derecho de propiedad el usufructuario sobre su derecho real de usufructo, ya que se consagra la propiedad sobre bienes corporales e incorporales. Esto tambin se extiende para el usuario y habitador. Cuasi-usufructo: No es sino el usufructo sobre cosas consumibles, que son muebles. Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible. Art. 789. Si el usufructo se constituye sobre cosas fungibles (consumibles, ya que dijimos que la palabra est mal empleada), el usufructuario se hace dueo de ellas, y el propietario se hace meramente acreedor a la entrega de otras especies de igual cantidad y calidad, o del valor que stas tengan al tiempo de terminarse el usufructo. Quien constituye un cuasi-usufructo, no adquiere la nuda propiedad, sino un crdito para que le restituyan las mismas cosas en cuanto al nmero y gnero o su valor. De la manera en que est regulado el cuasi-usufructo en el CC, sera un ttulo traslaticio de dominio, ya que el usufructuario se convierte en dueo. Hay una teora clsica y una moderna. La clsica seala que el cuasi-usufructuario se convierte en dueo y, por tanto, es un ttulo traslaticio del dominio. El CC acoge la teora clsica. La teora moderna dice que el cuasi-usufructo es un usufructo propiamente tal. La facultad que entrega es la de gozar la cosas, es decir,

45

sera la misma facultad que el usufructo. La diferencia recaera en que en el cuasi-usufructo, con el goce de las cosas, stas por su naturaleza, se destruyen (se consumen). El problema no est en el tipo de derecho, sigue siendo real de usufructo; tampoco est en la facultad que entrega, sigue siendo de gozar, sino que el inconveniente est en la naturaleza del objeto sobre el cual se constituye el usufructo. Desde esta perspectiva le desconocen el carcter de ttulo traslaticio de dominio. Esto tiene un problema prctico de por medio. Por ejemplo, en materia de teora de los riesgos, si antes de que se consuman las cosas, stas perecen por caso fortuito o fuerza mayor, para quin perecen las cosas? La regla es que perecen para el dueo. Va a depender de la teora, quin es dueo. Segn la teora clsica, el usufructuario es dueo, pero para la moderna no. Otro ejemplo es el embargo. Dependiendo de una teora o de la otra, podrn embargarse en manos del usufructuario si es dueo o no podrn embargarse. Se tiene que ver del punto de vista de quin es el deudor embargado. (El derecho de uso y habitacin no puede transferirse ni transmitirse, es decir, tampoco puede embargarse, ya que es personalsimo). Cuando se embarga el derecho de usufructo, los acreedores no se hacen dueo del usufructo, sino que tiene el derecho sobre los frutos. No pasan a ocupar el lugar de acreedor propiamente tal. El derecho no se traspasa a los acreedores. En el usufructo siempre viene la pregunta sobre qu sujetos intervienen: Constituyente Nudo propietario Usufructuario Tambin advertimos que el constituyente puede ser el mismo nudo propietario: constituye y se queda con la nuda propiedad. El nudo propietario y el usufructuario tendrn derechos sobre la misma cosa, pero uno tendr la propiedad y el otro el usufructo. Derecho de acrecer: Dijimos que el derecho de usufructo es intransmisible. Agreguemos que perfectamente podran ser dos o ms los usufructuarios conjuntamente, no necesariamente tiene que ser uno. No pueden ser dos o ms sucesiva o alternativamente. Entonces, cuando falta uno de los usufructuarios, se extingue el usufructo? Contina, pero el derecho de stos acrece. Se transmite el derecho del usufructuario faltante. Constitucin del usufructo: Art. 766. El derecho de usufructo se puede constituir de varios modos: 1. Por la ley (usufructo legal); 2. Por testamento (usufructo mortis causa); 3. Por donacin, venta u otro acto entre vivos; 4. Se puede tambin adquirir un usufructo por prescripcin (usufructos mixtos, ya que requiere la concurrencia de otros requisitos previos). Se consideran usufructos voluntarios los mortis causa y los por acto entre vivos. Hay otro usufructo no mencionado en el artculo, que es el usufructo judicial. 1. Usufructos legales:

46

Art. 810. El usufructo legal del padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, como administrador de la sociedad conyugal, en los bienes de la mujer, estn sujetos a las reglas especiales del ttulo De la patria potestad y del ttulo De la sociedad conyugal. Seran estos dos tipos de usufructo los que el CC considera como legales. Ha habido otras normas que ratifican esto: 2. Del derecho legal de goce sobre los bienes de los hijos y de su administracin Art. 250. La patria potestad confiere el derecho legal de goce. Art. 252 inciso 5: El derecho legal de goce recibe tambin la denominacin de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo. En cuanto convenga a su naturaleza, se regir supletoriamente por las normas del Ttulo IX del Libro II. La doctrina siempre ha criticado que se les d la denominacin de usufructo, porque no comparten las caractersticas del usufructo: intransferibles, inembargables, etc. Hay otros que a veces la doctrina cita como usufructos legales: Respecto de la muerte presunta, haba poseedores de los bienes del desaparecido. Algunas doctrinas dicen que son usufructuarios y otros dicen que son poseedores bajo condicin resolutoria. Los que dicen que los poseedores son usufructuarios lo seran en virtud del artculo 89: Art. 89. Cada uno de los poseedores provisorios prestar caucin de conservacin y restitucin, y har suyos los respectivos frutos e intereses. 2. Usufructos voluntarios: Pueden ser por: Acto mortis causa (testamento): por esta va sera un legado. Actos entre vivos Respecto del de los actos entre vivos, se puede captar que este acto puede tener por objeto un bien inmueble o un bien mueble. Art. 767. El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdr si no se otorgare por instrumento pblico inscrito. Entonces, el usufructo voluntario entre vivos de bienes inmuebles est sujeto a una solemnidad. Algunos dicen que la inscripcin sera la tradicin. Respecto de los bienes muebles, se constituye por el mero consentimiento, por lo que sera un contrato. No hay solemnidades respecto al de los bienes muebles. 3. Usufructos mixtos: Son aquellos que se adquieren por prescripcin adquisitiva. Es una va excepcional. Ocurre normalmente cuando alguien que era titular del derecho de usufructo o lo constituy, no era titular, por lo que la tradicin no produjo el efecto de constituir o transferir, por lo que el adquirente se transform en poseedor del derecho de usufructo y no en dueo. 2 aos si el objeto del usufructo es mueble y 5 aos si es inmueble. Tienen lugar por un defecto del acto de constitucin o transferencia. 4. Usufructos judiciales:

47

Estn contemplados en leyes especiales. Por ejemplo: 1. La ley 14.908 (DFL N1 texto refundido) sobre pensiones alimenticias. En su artculo 9 se constituye la posibilidad de que el juez constituya un usufructo con los bienes del alimentante a favor del alimentario, a travs de un decreto judicial. 2. Art. 147. Durante el matrimonio el juez podr constituir, prudencialmente, a favor del cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares. En la constitucin de esos derechos y en la fijacin del plazo que les pone trmino, el juez tomar especialmente en cuenta el inters de los hijos, cuando los haya, y las fuerzas patrimoniales de los cnyuges. El tribunal podr, en estos casos, fijar otras obligaciones o modalidades si as pareciere equitativo. La declaracin judicial a que se refiere el inciso anterior servir como ttulo para todos los efectos legales. La constitucin de los mencionados derechos sobre bienes familiares no perjudicar a los acreedores que el cnyuge propietario tena a la fecha de su constitucin, ni aprovechar a los acreedores que el cnyuge no propietario tuviere en cualquier momento. 3. Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen: 6 Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin. El tercer ejemplo es judicial en el sentido de que se constituye a travs de un rbitro, pero seguira siendo voluntario desde el punto de vista de los interesados. Derechos y obligaciones de los sujetos que participan del derecho real de usufructo: El constituyente no cuenta, porque su nica actividad es constituir. Particularmente nos interesarn los derechos y obligaciones del nudo propietario y del usufructuario. 1. Usufructuario: Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible. Principales derechos: usar y gozar. Principales obligaciones: conservar su forma y sustancia y restituirla al dueo. Respecto a la facultad de goce, el usufructuario es un propietario y, por lo tanto, hemos sealado que tambin podra transferir (ceder, dar en arriendo); reivindicar; ejercer acciones posesorias si va a adquirir por usucapin; el derecho de usufructo ingresar en el patrimonio del usufructuario, por lo que podr hipotecarlo, en caso de que sea sobre un bien raz; etc. Tendr que restituir el usufructo y la cosa deber estar en un estado de conservacin equivalente al deterioro que ordinariamente sufre la cosa producto del goce. No podr restituirlas en exactamente las mismas condiciones, ya que el goce implica necesariamente cierto grado de deterioro. Al tener que restituirla con un desgaste normal, implica que tambin la tendr que conservar, en cuanto a su forma y sustancia. Cul ser el grado de diligencia al que estar obligado el usufructuario? Al exigido a un buen

48

padre de familia, es decir, culpa leve. No lo dice en el caso del usufructo, pero se deduce de las siguientes normas: Art. 787. El usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de servirse de ella segn su naturaleza y destino; y al fin del usufructo no es obligado a restituirla sino en el estado en que se halle, respondiendo solamente de aquellas prdidas o deterioros que provengan de su dolo o culpa. Art. 818. El usuario y el habitador deben usar de los objetos comprendidos en sus respectivos derechos con la moderacin y cuidado propios de un buen padre de familia. Para la restitucin servir la garanta rendida en un principio por el usufructuario: Art. 775. El usufructuario no podr tener la cosa fructuaria sin haber prestado caucin suficiente de conservacin y restitucin, y sin previo inventario solemne a su costa, como el de los curadores de bienes. Art. 813. Ni el usuario ni el habitador estarn obligados a prestar caucin. (Diferencia importante con el usufructo). 2. Nudo propietario: Si se mira desde la perspectiva del nudo propietario, el principal derecho que tendr ser el de exigir la restitucin, una vez terminado el usufructo. Tambin tendr derechos a que se le indemnicen los perjuicios causados por el usufructuario, si no cumpli con mantener la forma y sustancia de la cosa. Como propietario, va a tener algunos derechos, como reivindicar la nuda propiedad, hipotecar, transmitir, enajenar la nuda propiedad, etc. Estos derechos y obligaciones establecidos en el CC son supletorios de la voluntad de las partes. Por tanto, si se constituye un usufructo, por ejemplo, en un acto entre vivos, se va a regular como quiere. Art. 791. Lo dicho en los artculos precedentes se entender sin perjuicio de las convenciones que sobre la materia intervengan entre el nudo propietario y el usufructuario, o de las ventajas que en la constitucin del usufructo se hayan concedido expresamente al nudo propietario o al usufructuario. Lo mismo se dice a propsito del uso y de la habitacin: Art. 814. La extensin en que se concede el derecho de uso o de habitacin se determina por el ttulo que lo constituye, y a falta de esta determinacin en el ttulo, se regla por los artculos siguientes. Independiente de las reglas del CC, estamos a la convencin o acuerdo de las partes o a la voluntad del constituyente. Causales de extincin del usufructo: Art. 804. El usufructo se extingue generalmente por la llegada del da o el evento de la condicin prefijados para su terminacin. Si el usufructo se ha constituido hasta que una persona distinta del usufructuario llegue a cierta edad, y esa persona fallece antes, durar sin embargo el usufructo hasta el da en que esa persona hubiera cumplido esa edad, si hubiese vivido. Art. 806. El usufructo se extingue tambin: Por la muerte del usufructuario, aunque ocurra antes del da o condicin prefijada para su terminacin;

49

Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido sobre una propiedad fiduciaria, y llega el caso de la restitucin; Por consolidacin (identificacin) del usufructo con la propiedad; Por prescripcin (se refiere porque otro lo adquiri por usucapin); Por la renuncia del usufructuario. Art. 807. El usufructo se extingue por la destruccin completa de la cosa fructuaria: si slo se destruye una parte, subsiste el usufructo en lo restante. Art. 809. El usufructo termina, en fin, por sentencia de juez que a instancia del propietario lo declara extinguido, por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave, o por haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria. El juez, segn la gravedad del caso, podr ordenar, o que cese absolutamente el usufructo, o que vuelva al propietario la cosa fructuaria, con cargo de pagar al fructuario una pensin anual determinada, hasta la terminacin del usufructo. Esta ltima es una causal muy particular de la extincin del usufructo. 3. SERVIDUMBRES: Art. 820. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo. Art. 821. Se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante el que reporta la utilidad. Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al predio sirviente, pasiva. Es un derecho real, sin embargo, los sujetos no parecen existir en las servidumbres: hay un predio que sufre el gravamen y hay otro predio que reporta la utilidad. Desde esta perspectiva no comparte la definicin del artculo 820 las caractersticas de un derecho real (un sujeto que es titular de un derecho real sin respecto de determinada persona). Esto es verdad, pero se mantiene como derecho real, porque el que goza de las ventajas en una servidumbre activa ser el dueo del predio. Sin embargo, el que sufrir la carga ser el dueo del predio sirviente. Con esto nos queda una relacin obligacional entre sujetos, lo que tampoco concuerda con la definicin de derecho real. No est de acuerdo al concepto de derecho real las servidumbres. 6 de mayo de 2011 Se debe tener en cuenta el artculo 577 que define el derecho real, ya que en este se definen las servidumbres activas. Es este concepto de servidumbre activa lo que denota el efectivo beneficio, ventaja, para el dueo del predio dominante respecto de un predio sirviente. Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. Caractersticas de la servidumbre: Para el duelo del predio sirviente se constituye un gravamen que tiene unas caractersticas: Real, ya que es un gravamen respecto del predio.

50

Accesorio, ya que es inseparable el gravamen del predio. Esto implica que la propiedad del predio dominante se transfiere con el gravamen a su favor. Art. 825. Las servidumbres son inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen. Indivisible. La servidumbre es una de las pocas cosas que es indivisible tanto fsica como intelectualmente, ya que la servidumbre deja de tener sentido. El mismo 1524 da como ejemplo las servidumbres como una cosa indivisible. Art. 826. Dividido el predio sirviente, no vara la servidumbre que estaba constituida en l, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se ejerca. Art. 827. Dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueos gozar de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente. As los nuevos dueos del predio que goza de una servidumbre de trnsito no pueden exigir que se altere la direccin, forma, calidad o anchura de la senda o camino destinado a ella. Art. 1524. La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota. As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible. Inmueble, ya que recae sobre un inmueble. Art. 568. Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles. Las casas y heredades se llaman predios o fundos. Carcter perpetuo. En Chile no es un carcter de la esencia, sino de la naturaleza de esta institucin. Esto porque si vamos a las causales de extincin de las servidumbres, se puede ver que es posible fijar un plazo o condicin para la servidumbre o por haberla dejado de gozar por 3 aos, lo que es raro en materia de derechos reales, ya que stos no se pierden por dejar de gozar de ellos. Respecto a esto hay excepciones, como la servidumbres de acueductos en que se establece un tiempo de 5 aos de extincin de la servidumbre en caso de dejar de gozar. Art. 885. Las servidumbres se extinguen: 1. Por la resolucin del derecho del que las ha constituido; 2. Por la llegada del da o de la condicin, si se ha establecido de uno de estos modos; 3. Por la confusin, o sea la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un mismo dueo. As, cuando el dueo de uno de ellos compra el otro, perece la servidumbre, y si por una nueva venta se separan, no revive; salvo el caso del artculo 881: por el contrario, si la sociedad conyugal adquiere una heredad que debe servidumbre a otra heredad de uno de los dos cnyuges, no habr confusin sino cuando, disuelta la sociedad, se adjudiquen ambas heredades a una misma persona; 4. Por la renuncia del dueo del predio dominante; 5. Por haberse dejado de gozar durante tres aos. En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde que han dejado de gozarse; en las continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre.

Facultades para el propietario del predio dominante: Es decir, el titular del derecho real de la servidumbre activa.

51

Art. 828. El que tiene derecho a una servidumbre, lo tiene igualmente a los medios necesarios para ejercerla. As, el que tiene derecho de sacar agua de una fuente situada en la heredad vecina, tiene el derecho de trnsito para ir a ella, aunque no se haya establecido expresamente en el ttulo. Art. 829. El que goza de una servidumbre puede hacer las obras indispensables para ejercerla; pero sern a su costa, si no se ha establecido lo contrario; y aun cuando el dueo del predio sirviente se haya obligado a hacerlas o repararlas, le ser lcito exonerarse de la obligacin abandonando la parte del predio en que deban hacerse o conservarse las obras. Art. 830. El dueo del predio sirviente no puede alterar, disminuir, ni hacer ms incmoda para el predio dominante la servidumbre con que est gravado el suyo. Con todo, si por el transcurso del tiempo llegare a serle ms oneroso el modo primitivo de la servidumbre, podr proponer que se vare a su costa; y si las variaciones no perjudican al predio dominante, debern ser aceptadas. Esta ltima facultad se tiene que ver desde la perspectiva del titular de la servidumbre activa: tiene derecho a que no se le altere, disminuya o se le haga ms incmoda su servidumbre. Clasificacin de las servidumbres: Art. 823. Servidumbre positiva es, en general, la que slo impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer, como cualquiera de las dos anteriores; y negativa, la que impone al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo, que sin la servidumbre le sera lcito, como la de no poder elevar sus paredes sino a cierta altura. Las servidumbres positivas imponen a veces al dueo del predio sirviente la obligacin de hacer algo, como la del artculo 842. Este artculo al referirse al concepto de positiva no se refiere a facultades. Se refiere a tolerar. Excepcionalmente, tambin implica la obligacin de hacer algo. La negativa prohbe hacer algo. Esta clasificacin se hace desde el punto de vista de la carga, la cual consiste en tolerar o excepcionalmente en hacer algo, o bien, algo que no se pueda hacer. Art. 822. Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal artificial que pertenece al predio dominante; y servidumbre discontinua la que se ejerce a intervalos ms o menos largos de tiempo, y supone un hecho actual del hombre, como la servidumbre de trnsito. Las servidumbres continuas no requieren un hecho actual del hombre. La discontinua es aquella que se ejerce en intervalos largos de tiempo y necesita un hecho del hombre. En el ejemplo del acueducto, el agua simplemente corre. El criterio de clasificacin es el ejercicio, la manera e que se ejerce. Uno no requiere de un hecho del hombre y el otro s. Art. 824. Servidumbre aparente es la que est continuamente a la vista, como la de trnsito, cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a l; e inaparente, la que no se conoce por una seal exterior, como la misma de trnsito, cuando carece de estas dos circunstancias y de otras anlogas.

52

El criterio de clasificacin es la existencia de seas exteriores que permiten conocer de la existencia de la servidumbre. Art. 831. Las servidumbres o son naturales, que provienen de la natural situacin de los lugares, o legales, que son impuestas por la ley, o voluntarias, que son constituidas por un hecho del hombre. La clasificacin entre positivas y negativas hay que conocerlas desde el punto de vista de las cargas que se imponen. La clasificacin entre continuas y discontinuas tendr importantes efectos, como por ejemplo, en la usucapin, porque para lograr adquirir servidumbres por usucapin se requiere una servidumbre continua y aparente. I. Servidumbres voluntarias: Art. 880. Cada cual podr sujetar su predio a las servidumbres que quiera, y adquirirlas sobre los predios vecinos con la voluntad de sus dueos, con tal que no se dae con ellas al orden pblico, ni se contravenga a las leyes. Las servidumbres de esta especie pueden tambin adquirirse por sentencia de juez en los casos previstos por las leyes. Hay un acto unilateral de disposicin por parte del dueo del predio sirviente. Puede ser que la constitucin de las servidumbres obedezca a otro acto, pero tambin podra constituirse una servidumbre sin ningn otro acto de por medio. Desde esta perspectiva, hay un acto de autolimitacin del dominio en el caso del dueo del predio pasivo. Esto tambin ocurre en la propiedad fiduciaria (art. 731). Modos de adquisicin de las servidumbres voluntarias: De acuerdo al prrafo que las trata, podran las servidumbres voluntarias adquirirse por las siguientes vas: 1. Ttulo: Acto jurdico bilateral de disposicin. El CC no regula las solemnidades de este ttulo. Tanto es as que el artculo 883 establece una prueba sustitutiva de este ttulo: Art. 883. El ttulo constitutivo de servidumbre puede suplirse por el reconocimiento expreso del dueo del predio sirviente. La destinacin anterior, segn el artculo 881, puede tambin servir de ttulo. Se debe celebrar por escritura pblica por seguridad y, adems, porque la tradicin de la servidumbre se hace a travs de escritura pblica, excepto la servidumbre de alcantarillado. Cualquiera sea la naturaleza de la servidumbre, se puede celebrar por ttulo: Art. 882. Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por ttulo, o por prescripcin de cinco aos. Art. 884. El ttulo, o la posesin de la servidumbre por el tiempo sealado en el artculo 882, determina los derechos del predio dominante y las obligaciones del predio sirviente. El contenido ser determinado por los contratantes o por el constituyente (que haya aceptado el gravamen el dueo del predio sirviente).

53

2.

Sentencia judicial: Art. 880 inciso segundo: Las servidumbres de esta especie pueden tambin adquirirse por sentencia de juez en los casos previstos por las leyes. Cuando hay un acto de particin, puede haber habido una divisin del predio, y en esta divisin para el servicio de uno de los predios es necesaria la constitucin de una servidumbre. A pesar de que haya un laudo arbitral, se entiende que es voluntario por la solicitud de particin del predio. Por prescripcin: hay un elemento material de tenencia, pero tambin requiere del nimo de seor y dueo. Se debe creer titular de una servidumbre. De esta perspectiva es considerada por el CC como una servidumbre voluntaria. Art. 882. Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por ttulo, o por prescripcin de cinco aos. Este artculo se refiere a que las servidumbres discontinuas y aparentes no pueden adquirirse por prescripcin. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por prescripcin de 5 aos. Este plazo se cuenta segn la doctrina desde el primer acto que le da el carcter de tal. Ese primer acto va a depender de los hechos y, por tanto, de la prueba. Por prescripcin adquisitiva no slo se adquiere la servidumbre, sino tambin un modo de ejercerla. Art. 888. Se puede adquirir y perder por la prescripcin un modo particular de ejercer la servidumbre, de la misma manera que podra adquirirse o perderse la servidumbre misma. Por ejemplo, puede ser que una servidumbre se haya constituido para el trnsito de caballos, pero con el paso del tiempo, ya no se transita en caballos, sino en autos. En esta prescripcin de 5 aos se entiende que la servidumbre se extendi al trnsito de autos. Se adquiere por el tiempo el modo de transitar por autos en la servidumbre. Hay una cierta continuidad del trnsito de autos que lleva a que se adquiera esta forma de ejercer la servidumbre.

3.

4.

Destinacin de padre de familia: se trata de un servicio que se estableci a favor de un predio y el predio se enajena o parte, este servicio se transforma en servidumbre a favor de los dos predios. Art. 881. Si el dueo de un predio establece un servicio continuo y aparente a favor de otro predio que tambin le pertenece, y enajena despus uno de ellos, o pasan a ser de diversos dueos por particin, subsistir el mismo servicio con el carcter de servidumbre entre los dos predios, a menos que en el ttulo constitutivo de la enajenacin o de la particin se haya establecido expresamente otra cosa. Art. 883 inciso 2: La destinacin anterior, segn el artculo 881, puede tambin servir de ttulo. 11 de mayo de 2011

II. Servidumbres naturales: Las que proviene de la natural situacin de los lugares. Art. 833 CC: El predio inferior est sujeto a recibir las aguas que descienden del predio superior naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello. No se puede por consiguiente dirigir un albaal o acequia sobre el predio vecino, si no se ha constituido esta servidumbre especial.

54

En el predio servil no se puede hacer cosa alguna que estorbe la servidumbre natural, ni en el predio dominante, que la grave. Las servidumbres establecidas en este artculo se regirn por el Cdigo de Aguas.

No se pueden hacer obras que impidan el descenso de aguas desde los predios superiores a los inferiores. Se rigen por los Arts. 73 y 75 Cdigo de aguas. III. Servidumbres legales: Impuesta por la ley. Arts. 839 CC y ss.: Las servidumbres legales son relativas al uso pblico, o a la utilidad de los particulares. Las servidumbres legales relativas al uso pblico son: El uso de las riberas en cuanto necesario para la navegacin o flote, que se regir por el Cdigo de Aguas (Art. 103 del Cdigo de Aguas); Y las dems determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas. Son establecidas por ley, sin la voluntad del dueo del predio sirviente. i. Servidumbres de uso pblico: Es posible que la ley establezca otras servidumbres en utilidad pblica. La doctrina habla de servidumbres administrativas, aunque el trmino puede ser un poco confuso, porque si bien podra haber un reglamento que establezca una servidumbre, se deben hacer por ley. La ley de ferrocarriles establece servidumbres sobre los predios colindantes a las vas frreas para obras que deban realizarse en las vas. La ley de caminos establece que todos los predios colindantes al camino deben poner a su disposicin tierra, piedras, etc. para su reparacin y adems deben establecer una servidumbre de camino para poder acarrear esas cosas. En materia de servicios sanitarios, pueden hacerse servidumbres de alcantarillado. A lo mejor la calificacin de servidumbre de uso pblico puede ser cuestionada. Hoy en da no son todas de uso pblico, podran resultar de utilidad privada. Hoy estas servidumbres dan derecho a indemnizacin. El profesor mencion que en virtud de las disposiciones del CC y de otras leyes que establecen servidumbres, se les denominaba as a cualquier gravamen sobre un predio, lo cual llevaba a que tuviramos servidumbres sin predio dominante, las que hemos mencionado de derecho administrativo, no tienen predio dominante, slo sirviente, por lo tanto no podramos considerarlo como derecho real, porque no hay servidumbre activa, no coincide con el concepto de servidumbre que mencionamos al principio. ii. Servidumbres legales de utilidad de los particulares: Art. 841 CC: Las servidumbres legales de la segunda especie son asimismo determinadas por las ordenanzas de polica rural. Aqu se trata especialmente de las de demarcacin, cerramiento, trnsito, medianera, acueducto, luz y vista. Demarcacin (Arts. 842 y 843 CC): No tiene carcter de verdadera servidumbre. Es de toda razonabilidad jurdica que el dueo de un predio tenga derecho a fijar los lmites del mismo. Simplemente es el derecho del dueo a delimitar y a externalizar este lmite. Art. 842. Todo dueo de un predio tiene derecho a que se fijen los lmites que lo separan de los predios colindantes, y podr exigir a los respectivos dueos que concurran a ello, hacindose la demarcacin a expensas comunes. Art. 843. Si se ha quitado de su lugar alguno de los mojones que deslindan predios vecinos, el dueo del predio perjudicado tiene derecho para pedir que el que lo ha quitado

55

lo reponga a su costa, y le indemnice de los daos que de la remocin se le hubieren originado, sin perjuicio de las penas con que las leyes castiguen el delito. Cerramiento (Arts. 844 al 846): Son derechos que tienen su gnesis en el dominio. Est relacionado con los derechos y los deberes de buena vecindad. Art. 844. El dueo de un predio tiene derecho para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las servidumbres constituidas a favor de otros predios. El cerramiento podr consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas. Art. 845. Si el dueo hace el cerramiento del predio a su costa y en su propio terreno, podr hacerlo de la calidad y dimensiones que quiera, y el propietario colindante no podr servirse de la pared, foso o cerca para ningn objeto, a no ser que haya adquirido este derecho por ttulo o por prescripcin de cinco aos contados como para la adquisicin del dominio. Art. 846. El dueo de un predio podr obligar a los dueos de los predios colindantes a que concurran a la construccin y reparacin de cercas divisorias comunes. El juez, en caso necesario, reglar el modo y forma de la concurrencia; de manera que no se imponga a ningn propietario un gravamen ruinoso. La cerca divisoria construida a expensas comunes estar sujeta a la servidumbre de medianera. Medianera (Art. 851 Art. 859): Art. 851. La medianera es una servidumbre legal en virtud de la cual los dueos de dos predios vecinos que tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes, estn sujetos a las obligaciones recprocas que van a expresarse. Por tener una divisin comn entonces van a haber los derechos que se establecen ac. Las normas dicen cundo se presume medianera la divisin. No tienen mucha importancia porque esto est regulado por la ley general de urbanismo y construcciones y su reglamento. Servidumbre de Trnsito (Arts. 847 al 850): Art. 847. Si un predio se halla destituido de toda comunicacin con el camino pblico por la interposicin de otros predios, el dueo del primero tendr derecho para imponer a los otros la servidumbre de trnsito, en cuanto fuere indispensable para el uso y beneficio de su predio, pagando el valor del terreno necesario para la servidumbre y resarciendo todo otro perjuicio. Ac tenemos una verdadera servidumbre. Derecho a trnsito desde mi predio al camino pblico, pero pagando el valor del terreno necesario para la servidumbre y habr que indemnizar los perjuicios que se pudieran causar. Art. 848. Si las partes no se convienen, se reglar por peritos, tanto el importe de la indemnizacin, como el ejercicio de la servidumbre. Art. 849. Si concedida la servidumbre de trnsito en conformidad a los artculos precedentes, llega a no ser indispensable para el predio dominante, por la adquisicin de terrenos que le dan un acceso cmodo al camino, o por otro medio, el dueo del predio sirviente tendr derecho para pedir que se le exonere de la servidumbre, restituyendo lo que, al establecerse sta, se le hubiere pagado por el valor del terreno.

56

Art. 850. Si se vende o permuta alguna parte de un predio, o si es adjudicada a cualquiera de los que lo posean proindiviso, y en consecuencia esta parte viene a quedar separada del camino, se entender concedida a favor de ella una servidumbre de trnsito, sin indemnizacin alguna. Art. 1337 n5 en relacin con art. 850: El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen: 5 En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce. Servidumbre de Acueducto: Art. 861. Toda heredad est sujeta a la servidumbre de acueducto en favor de otra heredad que carezca de las aguas necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos, o en favor de un pueblo que las haya menester para el servicio domstico de los habitantes, o en favor de un establecimiento industrial que las necesite para el movimiento de sus mquinas. Esta servidumbre consiste en que puedan conducirse las aguas por la heredad sirviente a expensas del interesado; y est sujeta a las reglas que prescribe el Cdigo de Aguas. Art. 870. Las reglas establecidas en el Cdigo de Aguas para la servidumbre de acueducto se extienden a los que se construyan para dar salida y direccin a las aguas sobrantes, y para desecar pantanos y filtraciones naturales por medio de zanjas y canales de desage. Est ms regulado en el cdigo de aguas. Arts. 76 - 93 del cdigo de aguas. Servidumbre de Luz: Art. 873 y/o 874 tiene por objeto dar luz a un espacio cualquiera cerrado y techado, pero no se dirige a dar vista sobre el predio vecino est cerrado o no Art. 873. La servidumbre legal de luz tiene por objeto dar luz a un espacio cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige a darle vista sobre el predio vecino, est cerrado o no. Art. 874. No se puede abrir ventana o tronera de ninguna clase en una pared medianera, sin consentimiento del condueo. El dueo de una pared no medianera puede abrirlas en ella, en el nmero y de las dimensiones que quiera. Si la pared no es medianera sino en una parte de su altura, el dueo de la parte no medianera goza de igual derecho en sta. No se opone al ejercicio de la servidumbre de luz la contigidad de la pared al predio vecino. No est claro cul es el predio sirviente y cul es el predio dominante. Parece ser que la idea de Bello fue que para poder abrir esta ventana, tronera, hay que sujetarse a las condiciones que establece el cdigo. El predio dominante sera el que tiene derecho a que no se abra la ventana sino en las condiciones establecidas por la ley. Art. 875. La servidumbre legal de luz est sujeta a las condiciones que van a expresarse. 1 La ventana estar guarnecida de rejas de hierro, y de una red de alambre, cuyas mallas tengan tres centmetros de abertura o menos.

57

2 La parte inferior de la ventana distar del suelo de la vivienda a que da luz, tres metros a lo menos. Esto puede mirarse de otra manera, porque si tengo una ventana, que da vista hacia el otro predio, me permite ver, entonces podra entenderse que el predio dominante es el que puede mirar hacia el sirviente, que tiene que soportar las miradas penetrantes desde el predio vecino (as ser servidumbre positiva, pero en el primer caso es prohibitiva y por lo tanto sera servidumbre negativa) Servidumbre de Vista: Art. 878 CC: No se pueden tener ventanas, balcones, miradores o azoteas, que den vista a las habitaciones, patios o corrales de un predio vecino, cerrado o no; a menos que intervenga una distancia de tres metros. La distancia se medir entre el plano vertical de la lnea ms sobresaliente de la ventana, balcn, etc., y el plano vertical de la lnea divisoria de los dos predios, siendo ambos planos paralelos. No siendo paralelos los dos planos, se aplicar la misma medida a la menor distancia entre ellos. Ac est la posibilidad efectiva de mirar o no al predio vecino. Tambin existe la duda de cul es el predio dominante y cul es el predio sirviente, porque el Art. 878 est formulado en forma de prohibicin, entonces sera servidumbre negativa. Por un lado tenemos un predio que tiene derecho a la servidumbre se ponga ms all de los 3 metros. De otro punto de vista, el predio sera dominante si la pone cumpliendo el requisito de los 3 metros. Sirven, la servidumbre de vista y la de luz, de base para la constitucin de servidumbres voluntarias, para que en la participacin de algn negocio salve al comprador de miradas penetrantes desde el predio vecino.

iii. Servidumbres extra cdigo son: La de Abrevadero (En el cdigo de aguas) En materia de explotacin de derechos mineros hay otras. Causales de extincin de las servidumbres: Art. 885 CC: Las servidumbres se extinguen: 1. Por la resolucin del derecho del que las ha constituido; 2. Por la llegada del da o de la condicin, si se ha establecido de uno de estos modos; 3. Por la confusin, o sea la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un mismo dueo. As, cuando el dueo de uno de ellos compra el otro, perece la servidumbre, y si por una nueva venta se separan, no revive; salvo el caso del artculo 881: por el contrario, si la sociedad conyugal adquiere una heredad que debe servidumbre a otra heredad de uno de los dos cnyuges, no habr confusin sino cuando, disuelta la sociedad, se adjudiquen ambas heredades a una misma persona; (consolidacin del dominio de ambos predios). 4. Por la renuncia del dueo del predio dominante; 5. Por haberse dejado de gozar durante tres aos. En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde que han dejado de gozarse; en las continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre. Salvo las de acueductos (deben dejarse de gozar por 5 aos)

58

Art. 887 Si cesa la servidumbre por hallarse las cosas en tal estado que no sea posible usar de ellas, revivir desde que deje de existir la imposibilidad con tal que esto suceda antes de haber transcurrido tres aos.

POSESIN Hay que tener presente en esta materia que las posibles relaciones con las cosas son 3: 1. El dominio 2. La posesin 3. La mera tenencia Dicho esto, leer Pf. 24 del Msje Conceptos fundamentales de la posesin y de la tenencia. Hay frases clebres que podemos comenzar a aprender: o Es poseedor el que la tiene como suya o El usufructuario no posee la cosa fructuaria (porque es mero tenedor) o Es un derecho real y por consiguiente susceptible de posesin o El arrendatario de una finca nada posee o El que a nombre ajeno posee no inviste ms que la simple tenencia o Las palabras posesin y tenencia contrastan siempre, la posesin es a nombre propio, la tenencia es a nombre ajeno o La posesin puede ser regular o irregular, toda posesin es amparada por la ley Nos dan la pauta conceptual acerca de las materias que vamos a tratar ahora. Mera tenencia Art. 714 CC: Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno. El mero tenedor reconoce siempre dominio ajeno. Esta enumeracin se critica en cuanto a que podra llevar a confusin, el nico que puede ser mero tenedor es el secuestre, que es un depositario. Tenemos entonces el depsito, el secuestro, y el arrendamiento que otorgan un ttulo de mera tenencia. El usufructuario es mero tenedor de la cosa fructuaria pero adems es titular del derecho real de usufructo, es su dueo, o bien poseedor de ese derecho, se cree dueo, aparenta serlo, pero luego se acredita que no lo era, pero actuaba como dueo. La posesin sobre derechos reales es posible. Lo mismo pasa con el usuario y quien tiene el derecho de habitacin. En el secuestro se es slo mero tenedor. Puedo arrendar una cosa propia y una cosa ajena, el arrendatario siempre reconoce dominio ajeno no importa si el arrendador es dueo o no, slo importa que el arrendatario lo reconozca.

59

Caractersticas: Dan derecho a exigir la restitucin de la cosa. Siempre impone la obligacin al mero tenedor de restituir la cosa al dueo. 1. Es absoluta en cuanto a que, por regla general, es oponible erga omnes. Hay excepciones, situaciones en que la mera tenencia ser inoponible, salvo que en el caso del arrendamiento se haya realizado con las formalidades del Art. 1962 CC 2. Es indeleble, no muta, no se modifica, no cambia. El mero tenedor nace y muere mero tenedor. A diferencia del poseedor, que puede llegar a ser dueo. Art. 716 CC El Art. 2510 es una excepcin ms aparente que real, si vemos el Artculo nos daremos cuenta que no basta el mero transcurso del tiempo, dice relacin con la prescripcin adquisitiva extraordinaria. Art. 2510 n3 Se est poniendo en el caso en que el mero tenedor en algn momento haya ocurrido un hecho que lo transform en poseedor. No muta en posesin por el slo transcurso del tiempo. El profesor Pescio llama a esto la Interversin de la mera tenencia Posesin Art. 700 CC La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. Est constituida por: o Elemento material: La cosa. Se refiere a la aprehensin material, la tengo porque la aprehendo, sin embargo hay que tener presente que el concepto es un poco ms amplio y dice relacin con el poder disponer de la cosa materialmente. La cosa la tiene mi hermano, pero yo puedo usarla, y prestarla a quien quiero, etc. o Elemento intelectual: nimus. (nimo de seor y dueo) A propsito de la distincin entre posesin y mera tenencia se encuentran dos teoras en los libros: 1. Teora subjetiva: el elemento que define a la posesin es el nimus porque en la tenencia no hay diferencia con la mera tenencia. Esta seguimos en Chile. 2. Teora objetiva: dice que lo principal es la disposicin del cuerpo, el nimus est implcito en esta disposicin, dispongo porque tengo el nimus, porque me creo dueo aunque as no sea en realidad. Naturaleza jurdica de la posesin: Es un hecho, es un derecho, o ambos y por lo tanto su naturaleza jurdica es mixta? Es un hecho amparado por el derecho. El poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo, lo cual nos da la pauta de que el ordenamiento jurdico ampara la posesin y, por lo tanto, al poseedor. Este amparo ha llevado a dudar de si es un hecho o es un derecho. Desarrollando, podemos decir que se entiende que es un hecho la posesin porque es una situacin de facto a travs de la cual hay una apariencia de dominio, pero no necesariamente una coincidencia con ste, ante la mera apariencia no la podemos considerar un derecho, los derechos se tienen o no, y en la duda, se requiere de prueba, y mientras no se pruebe, es simplemente un situacin de hecho.

60

Los que plantean que es un derecho ponen el acento en la proteccin jurdica que recibe la posesin. Pero entonces, qu derecho es? Podra ser un derecho personal en cuanto a que el poseedor en caso de dao tiene derecho a que se le indemnice, por ello, sera un derecho personal cuya fuente seran los delitos o cuasi-delitos. Encontramos el Art. 921 que dice que el poseedor tiene derecho a que se le indemnice el dao que ha recibido, la verdad es que mundialmente no se ha reconocido como derecho personal, aunque haya algo de fundamento, porque si nunca me daan la cosa, no hay derecho a indemnizacin, pero la situacin de posesin se mantiene. Luego se llega que es un derecho real, porque es en relacin a una cosa, pero la posesin no est dentro del listado de derechos reales de nuestro cdigo, por lo tanto lo descartamos. En todas las legislaciones es as. Algunos dicen que puede ser un derecho sui generis, pero esto se discute mucho, es reconocer que no tiene una naturaleza particular, reconocen que en principio sera un hecho pero que en virtud de la proteccin se transforma en derecho, esto es bastante discutible porque nunca ha habido transformacin de nada. En Chile ya hemos dicho que no est dentro del listado de derechos reales, hay un argumento histrico, Pothier consideraba la posesin como un hecho, y Bello lo sigui, pero adems hay una cuestin fundamental, cual es que los derechos son susceptibles de transferencia y de transmisin, la posesin no se transfiere ni se transmite. El heredero s entra en posesin, porque crea que el causante era dueo, con el ttulo de la sucesin por causa de muerte, pero la posesin es propia, es distinta a la del decuius. Tanto es as que el Art. 717 se refiere a la accesin de posesiones, la suma de posesiones, Art. 717: Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios. Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores. Hay que aadirlas porque no se transfieren ni se transmiten, esto demuestra que la posesin es un hecho. 13 de mayo de 2011 Entre un Estado y otro las protecciones a la posesin pueden variar. Las protecciones jurdicas a nuestro ordenamiento patrio son coincidentes con los ordenamientos extranjeros: 1. Art. 700 inciso segundo: El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. Esto trae como consecuencia que la misma proteccin que se dispensa al propietario se dispensa al poseedor. En virtud del artculo 19 n24 tenemos un derecho de propiedad protegido, que podra ser ejercido por el poseedor tambin, si nadie ms se reputa dueo. 2. La posesin desemboca naturalmente en la usucapin. El poseedor se hace dueo a travs de la prescripcin adquisitiva. Para estos efectos habr que estar a la posesin regular o irregular: Art. 2506. La prescripcin adquisitiva es ordinaria o extraordinaria. Art. 2507. Para ganar la prescripcin ordinaria se necesita posesin regular no interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren. Esto hace que la posesin regular se relacione con la ordinaria y la irregular con la extraordinaria.

61

3.

A partir de las normas de las prestaciones mutuas en materia de accin reivindicatorias, encontramos algunas normas que dicen relacin con la posesin. Art. 907 inciso tercero: El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda. Art. 909. El poseedor de buena fe, vencido, tiene asimismo derecho a que se le abonen las mejoras tiles, hechas antes de contestarse la demanda. En materia de acciones posesorias. Estas acciones estn establecidas a favor del poseedor de bienes races. (Art. 916 y ss). Accin publiciana. Art. 894. Se concede la misma accin (reivindicatoria), aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin. Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igual o mejor derecho. Se protege solamente al poseedor regular, no a cualquier poseedor. Las dems protecciones eran para el poseedor genrico, excepto las del poseedor de buena fe.

4.

5.

Cosas susceptibles de posesin: La posesin tiene dos elementos: corpus y animus. Ahora nos preocupamos del corpus. 1. Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada () 2. Tienen que ser cosas apropiables. De lo contrario, no pueden ingresar al patrimonio de la persona y, por ende, no pueden poseerse. Si no se puede adquirir prescriptivamente no se pueden poseer. 3. El artculo 700 nos dice que deben cosas determinadas, las cuales pueden ser corporales o incorporales: Art. 715. La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal. Los derechos reales son susceptibles de posesin, por lo que gozan de las mismas cualidades que la posesin de las cosas corporales. Art. 922. El usufructuario, el usuario, y el que tiene derecho de habitacin, son hbiles para ejercer por s las acciones y excepciones posesorias, dirigidas a conservar o recuperar el goce de sus respectivos derechos, aun contra el propietario mismo. Respecto a la posesin de derechos reales, sta es protegida por acciones posesorias, por lo que no solamente se asegura su propiedad. Tambin se puede tratar de derechos personales o crditos: Art. 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.

62

Art. 2456. La transaccin se presume haberse aceptado por consideracin a la persona con quien se transige. Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse la transaccin. De la misma manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho. El CC no contempla la usucapin de los derechos personales. Por lo tanto, no sirve la posesin de derechos que no se pueden usucapir, porque la desembocadura natural de la posesin es la usucapin. Por tanto, la usucapin no sirve de nada. Estos dos artculos hablan de posesin en el sentido de poseedores aparentes. Aparentemente era el acreedor titular del crdito, no sindolo. Es distinto ese sentido al de la posesin propiamente tal que desemboca a la posesin. Es lo mismo poseer un derecho real que una cosa corporal? Los derechos reales estn en el mundo de las ideas. Esto para que se entienda que a esta posesin de cosas incorporales que se traduce en posesin de derechos reales, la doctrina le denomina cuasi posesin. Dentro de las cosas que se pueden poseer, estudiamos el estado civil. A propsito de la prueba del estado civil, mencionamos el concepto de posesin notoria del estado. Esto no significa que el estado civil se pueda adquirir por prescripcin adquisitiva, ya que se trata de una cualidad personal, por lo que no es posible pensar que se pueda adquirir por el mero transcurso del tiempo. Dice relacin con una cuestin de hecho que provoca una cierta apariencia y que, probada, el derecho le da ciertos efectos personales, pero en caso alguno se puede adquirir por simple usucapin al margen de la ley. Es porque la ley dispone el reconocimiento del estado cumplidos ciertos requisitos. Clasificacin de la posesin: 1. Regular o irregular: POSESIN REGULAR: Art. 702. La posesin puede ser regular o irregular. Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. Art. 708. Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el artculo 702. Estudio de los requisitos de la posesin regular: Justo ttulo: nos referimos a la causa o antecedente que justifica la posesin. Es el por qu se posee. Se exige un ttulo apto frente al ordenamiento jurdico para poseer. Si se considera apto, es lcito y, por ende, justo. El CC no define lo que es justo ttulo. En cambio, nos dice qu no es justo ttulo. Art. 704. No es justo ttulo:

63

1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende; 2 El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo; 3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y 4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolucin administrativa se haya otorgado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto o resolucin; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado. Justo ttulo sera entonces: a. Autntico, es decir, debe ser otorgado por la persona que a que se atribuye. Art. 704 nmeros 1 y 2. b. Vlido. Art. 705. La validacin del ttulo que en su principio fue nulo, efectuada por la ratificacin, o por otro medio legal, se retrotrae a la fecha en que fue conferido el ttulo. c. Real. No es real el meramente putativo o aparente. El CC dice cules son los ttulos para poseer: Art. 703. El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio. Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos. Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de particin. Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la posesin. Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un ttulo nuevo. Este artculo tiene dos errores bsicos: yerra en algunos temas y en otros casos omite. En el caso de los ttulos constitutivos de dominio, la prescripcin no puede ser uno de stos, porque es consecuencia natural de la posesin. En caso de las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de particin, no hay ttulo traslaticio de dominio, sino que la sentencia tiene efecto retroactivo. Por lo tanto, el juez no le est atribuyendo algn derecho a los adjudicatarios, sino que la sentencia sera declarativa. Por lo tanto, no solamente pueden ser ttulos constitutivos o traslaticios. Pero los ttulos declarativos no sirven para fundamentar la posesin. Pero, los comuneros, por qu son comuneros? Un ejemplo es la sucesin. La sucesin por causa de muerte no es un ttulo traslaticio de dominio y tampoco es un ttulo constitutivo. Lo que ocurre con estos derechos es que se transmitieron. Por tanto, tambin se pueden encontrar ttulos transmitivos de dominio.

64

Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos solamente declaran a quin pertenece el derecho, pero no declaran derecho alguno. Por eso no constituyen justo ttulo. Respecto al ltimo inciso, si se celebra una transaccin sobre el objeto disputado, el ttulo es meramente declarativo, pero es posible que se haga una transaccin de objetos y se incorpora un objeto que originalmente no era objeto del litigio. Por tanto, la transaccin sobre el objeto no objeto del litigio s sera traslaticio de dominio y no declarativo. Art. 701. Se puede poseer una cosa por varios ttulos. Buena fe: Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.

Ya sabemos que no es la conciencia, sino la conviccin, incluso si no es as. Por lo que hay que agregar esto a la definicin. Una vez definida la buena fe, sta se necesita solamente para el inicio de la posesin: Art. 702 inciso 2: Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Por tanto, podr haber un poseedor de mala fe, es decir, alguien que durante el transcurso de su posesin haya perdido su conviccin de ser dueo. Art. 706 incisos finales: Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario. Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse. Por ejemplo, se presume la mala fe en el error de derecho del artculo 706. Otro caso es el de 2510 regla tercera cuando el ttulo que se exhiba era slo de mera tenencia. Ah el CC presume la mala fe. Respecto a la tradicin, si el ttulo es traslaticio de dominio se requiere la tradicin: Art. 702 inciso 3 y 4: Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. Que yo haya adquirido una cosa, no significa que tenga su tenencia material. Por eso es necesaria la tradicin. La tradicin asegura la tenencia material de la cosa. 25 de mayo de 2011 El legislador ha tenido presente en esta materia la existencia de ttulos de diversa naturaleza. Quizs los principales son los traslaticios de dominio, pero sabemos que estn

65

tambin los constitutivos y transmiticios. En el caso particular de los traslaticios, en virtud de este sistema que tenemos de ttulo y modo, cuando estamos en presencia de un ttulo traslaticio, slo tenemos derecho a ste, no tenemos la aprehensin material de la cosa, porque este es uno de los elementos esenciales de la tradicin. Esto es importante en la posesin, porque sta es corpus y animus, pero primero que todo es corpus. Es por esto que respecto de los ttulos traslaticios, el CC exige respecto de la posesin regular que se haya realizado la tradicin. Es por esto tambin que el inciso 4 del artculo 702 dice que si el tradente o la persona obligada a efectuar la tradicin permiten que el adquirente tenga a su ciencia y paciencia la cosa, quiere decir, o podemos presumir que la tradicin ya se ha efectuado. Esto es importante, porque ya con esto concurre uno de los elementos de la tradicin y ms cuando el adquirente lo hace con el nimo de ser el dueo. a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. Aqu no se puede presumir porque el legislador ha establecido una forma precisa de realizar la tradicin. POSESIN IRREGULAR: Es la que carece de uno o ms requisitos de los sealados en el artculo 702. La posesin regular permite adquirir el dominio por usucapin. La irregular tambin permite adquirir por prescripcin, porque desde el punto de vista de la desembocadura natural, es la misma, lo que vara con requisitos para sta, como el tiempo, ya que se adquiere por prescripcin extraordinaria (10 aos). Las 2 llevan a la prescripcin adquisitiva. El poseedor irregular tambin se presume dueo, porque en general el poseedor, sin distincin, se presume dueo. Tambin puede ejercer acciones posesorias. Se le permite que defienda su posesin. Slo hay una diferencia con el poseedor regular. El poseedor regular puede ejercer la accin publiciana. El poseedor irregular no puede. 2. Viciosa o no viciosa: Art. 709. Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina. Art. 710. Posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente. Art. 713. Posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella. Esta posesin violenta, que puede ser actual o inminente, hay que entenderla como una fuerza respecto de las cosas. Lo que busca finalmente es obtener el elemento corpus violentamente. Art. 711. El que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es tambin poseedor violento. No solamente cuando se utiliza fuerza para quitar algo del dueo, sino tambin hay posesin violenta cuando se ha adquirido la cosa sin violencia, pero se repele al dueo cuando ste vuelve.

66

Art. 712. Existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero dueo de la cosa, o contra el que la posea sin serlo, o contra el que la tena en lugar o a nombre de otro. Lo mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus agentes, y que se ejecute con su consentimiento o que despus de ejecutada se ratifique expresa o tcitamente. El artculo 712 menciona quines son sujetos pasivos y activos de la violencia. No importa a quin se le quita la cosa, ya que lo que importa es la cosa misma. Tambin da lo mismo quin ejerce la violencia. La doctrina ha dicho que estas posesiones viciosas sin intiles: no constituyen justo ttulo y tampoco se les permite desembocar en la prescripcin adquisitiva. Pablo Rodrguez dice que la regularidad o irregularidad son calidades de la posesin. En cambio, la violencia y la clandestinidad constituyen vicios de la posesin. La mayora de la doctrina est de acuerdo con esto. El profesor Eduardo Belmar realiz un trabajo de estas posesiones y sostuvo que las posesiones viciosas son tiles, esto es, pueden dar lugar a la prescripcin adquisitiva. Esto lo dice, porque en el CC hay un artculo dudoso. No est claro su sentido y alcance: Art. 729. Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde. Normalmente, cuando se adquiere es porque alguien pierde y se pierde porque alguien adquiere. En el caso del artculo 729, otra persona adquiere la posesin, el que adquiere violenta o clandestinamente. Como la mayora cree que es intil la posesin viciosa, se seala que este artculo dice que el que tena la posesin la pierde, pero no dice que el poseedor violento o clandestino la adquiere. Belmar, adems, tiene presente las expresiones del Mensaje en el prrafo 24: Toda posesin es amparada por la ley. Al no distinguir, se incluye la violenta y clandestina. Se llegara a adquirir por prescripcin adquisitiva, dependiendo si se es posesin regular o irregular. Sin embargo, esto es dudoso, ya que estamos hablando justamente de las posesiones viciosas. Esto se explica de la siguiente manera: una posesin regular puede pasar a ser clandestina, ya que la buena fe puede perderse durante la posesin. Esto no tendra ningn efecto desde el punto de vista de la posesin regular, pero el que se da cuenta que no es dueo al perder la buena fe, pasa a ser poseedor regular clandestino. Esto falla con la fuerza, porque si se es poseedor regular y se repele al dueo, el ttulo cambia, porque pasa a ser la violencia. De esta forma, no puede haber posesin regular violenta, porque la posesin regular requiere de justo ttulo. La violencia no es justo ttulo. En cambio, podra haber una posesin irregular clandestina y violenta. Al ser estas posesiones regulares e irregulares, puede llegar a adquirirse por prescripcin adquisitiva. Este quiebre hecho por Belmar sigue siendo una doctrina minoritaria. 3. til o intil:

Respecto a las dos ltimas hay discusiones histricas en nuestra doctrina. Hay algunos que niegan una categora distinta a la regular o irregular. Las dems seran ms o menos irregulares, por lo que no habra necesidad de crear categoras distintas. Para fines de estudio, se mantiene la clasificacin tradicional.

67

Reglas para adquirir la posesin: 1. La posesin puede ser ejercida por el mismo poseedor o por otra persona que la ejerza a nombre de l. Art. 720. La posesin puede tomarse no slo por el que trata de adquirirla para s, sino por su mandatario, o por sus representantes legales. 2. De los modos de adquirir y perder la posesin Art. 721. Si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra de quien es mandatario o representante legal, la posesin del mandante o representado principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento. Si el que toma la posesin a nombre de otra persona, no es su mandatario ni representante, no poseer sta sino en virtud de su conocimiento y aceptacin; pero se retrotraer su posesin al momento en que fue tomada a su nombre. Tambin es posible que la posesin la tome otro, es decir, alguien que no es mandatario ni representante legal. De esto se trata el inciso segundo. Cuando entra en posesin un tercero ajeno, se requiere del conocimiento y aceptacin, pero se retrotraer su posesin al momento en que fue tomada a su nombre, es decir, desde el acto de toma de posesin. 2. Sobre la capacidad para adquirir la posesin: Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que competa. Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros. El inciso segundo del artculo 723 se refiere a la posesin de bienes muebles. Qu tiene que ver la capacidad con la posesin? Los requisitos para la posesin son corpus y animus. Animus es voluntad. El incapaz no tiene voluntad, ni discernimiento. Entonces, por esto la capacidad es importante, ya que tiene relacin directa con un elemento de la posesin. El CC reconoce, en cambio, al resto de los incapaces que no tienen la libertad de administrar libremente lo suyo, entrar en posesin de cosas muebles, con tal de que con ello concurra la voluntad o la posesin material o legal (corpus o animus). Otra cosa es el ejercicio de los derechos a que la posesin d lugar. El inciso primero del 723 establece que rige en plenitud la incapacidad de ejercicio, por lo que se aplican las reglas de la incapacidad. 3. La posesin de la herencia: Un tercer punto sobre la adquisicin es la posesin de la herencia. Constituye una excepcin sobre la regla de que se requiere corpus y animus. Art. 722. La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore. El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams.

68

Si el heredero ignora, no hay animus. Adems, ni siquiera tiene un bien material aprehendido. La posesin no se transfiere ni se transmite. Sin embargo, al heredero no se le transmite la posesin, no es la misma posesin. La posesin legal de la herencia comienza desde que es deferida. El artculo 722 establece la no continuidad de la posesin, y que sta es individual. Lo que se hace es agregar la posesin al heredero. Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin (ver cuadro hecho por el profesor): Para hablar sobre este tema se debe distinguir entre: muebles, inmuebles inscritos e inmuebles no inscritos. MUEBLES: Adquisicin: Desde que concurre la voluntad se poseer y la aprehensin material. Aprehensin material (real) o por medios equivalentes (simblicos). Conservacin: Mientras se conserve el animus. Subsiste mientras no se manifieste voluntad contraria. Se pierde el animus cuando el poseedor enajena la cosa, o bien, desde que otro se hace de la cosa con nimo de hacerla suya. o Art. 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan (como el caso de los inmuebles inscritos). Se debe tener presente que el animus se presume, por lo que debe haber una clara manifestacin de que el nimo se ha perdido. Momentneamente puede perderse el corpus. o Art. 727. La posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero. o Art. 725. El poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la tenencia de la cosa, dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a cualquiera otro ttulo no translaticio de dominio. Prdida: Porque se pierde el corpus y el animus: por enajenacin o abandono. Se pierde la cosa, pero se conserva el nimo: por apoderamiento de la cosa por otra persona o por imposibilidad de actos posesorios (ejemplo: el animal bravo que recobra su libertad o el domesticado que pierde la costumbre de volver). o Art. 727. La posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero. Se conserva el corpus, pero se pierde el nimo: contina la ejecucin de actos posesorios. Ejemplo: se vende el corpus, pero constituyo un derecho real de usufructo a mi favor. INMUEBLES NO INSCRITOS: Tenemos una regla an vigente en que es posible que haya inmuebles no inscritos: las tierras que no son de nadie son del Estado. El prrafo 21 y 22 del mensaje explican el sistema de la inscripcin y, sobre todo, explica la razn de la adopcin de las normas que debemos estudiar. Con estos prrafos se entiende la razn por la que debemos hablar de inmuebles inscritos y no inscritos. Para qu se iba a tener que inscribir, si igual los herederos de los bienes, si desean enajenar, igual estn obligados a inscribir? Esto an no se ha cumplido.

69

Adquisicin: Aqu se producen las principales dificultades. Por ttulo no traslaticio: o Ttulo transmiticio: sucesin por causa de muerte. No se requiere inscripcin para adquirir la posesin. o Ttulo constitutivo: Ocupacin: ya explicado en el simple apoderamiento. Accesin: lo accesorio sigue la suerte de lo principal, por lo que no se requiere inscripcin. Prescripcin: no es un ttulo constitutivo realmente, pero el artculo 703 dice que s lo es. Simple apoderamiento de la cosa: es posible en los inmuebles? Este es un invento de Alessandri, mencionando unos artculos, que han sido repetidos por la dems doctrina. El problema es que la ocupacin (mencionada en el cuadro) se aplica solamente a los bienes muebles. Entonces, la ocupacin de los bienes races no es posible, pero s es posible la adquisicin de la posesin por esta nueva institucin llamada simple apoderamiento de la cosa. No es ocupacin, sino simple apoderamiento. Esto se consagrara en los siguientes artculos: o Art. 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan. (No se distingue qu cosa). o Art. 729. Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde. (Si violenta o clandestinamente se hace perder la posesin, si no hay violencia o clandestinidad con mayor razn se debe perder y adquirir). o Art. 728 inciso 2: Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. (A contrario sensu, si no est inscrito, se adquiere posesin y se pone fin a la posesin existente). Se est tratando la ocupacin no como MAD, sino como modo de adquirir la posesin. Ttulo traslaticio: o Posesin regular: Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. Por tanto, debe inscribirse, la cual ser la primera inscripcin, porque antes no estaba inscrito y la posesin se adquiere por inscripcin. 27 de mayo de 2011 o Posesin irregular: hay una posicin disidente en este aspecto: Se requiere inscripcin: la mayora est en esta doctrina. Razones: El artculo 724 no distingue. La posesin de adquiere por inscripcin si es un ttulo traslaticio. Prrafo 22 del Msje: aspiraba a que inscripcin, posesin y dominio coincidieran. No se requiere inscripcin: falta algunos de los elementos de la posesin regular, como justamente la tradicin. Razones: Si no hay tradicin, no se puede exigir la inscripcin. El artculo 724 se refiere solamente a inmuebles inscritos. No podra referirse a los no inscritos, porque justamente no podr haber posesin irregular, porque falta la tradicin. Esto es confirmado por el artculo 728 inciso segundo y 729 (hay que entenderlos a contrario sensu).

70

Artculo 730: Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin. Si estamos hablando de un poseedor inscrito, para que se pierda la posesin por un lado y se adquiera por otra, se requiere inscripcin. Como se exige el poseedor inscrito, el inciso primero se refera a los inmuebles no inscritos y a los muebles. Si no se permite que se adquiera la posesin sin inscripcin, el inciso segundo de este artculo estara de ms, porque ahora si se trata de un poseedor inscrito, se requiere inscripcin. Si se exige inscripcin tambin para el poseedor no inscrito, el inciso segundo estara de ms, porque no agrega ninguna regla nueva con respecto al inciso primero. Si hay dos incisos, suponen situaciones distintas, pero las situaciones de ambos incisos seran la misma.

Conservacin y prdida: Mismas reglas que los muebles. Se debe entender los artculos a contrario sensu. Art. 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan. Art. 729. Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde. *Excepcin: Artculo 730 inciso primero. El que tiene a nombre de otro que lo usurpa y se da por el dueo. En este caso, hay que aplicar estas reglas del 730. El mero tenedor, si se da por dueo, no adquiere posesin. En cambio, si enajena, el adquirente si entra en posesin y, adems, regular si se cumplen todos los elementos. Valor de la inscripcin: Es posible que se apodere alguien de la cosa y la inscriba. El tema est en que tambin podra enajenarlo y obtenerse una inscripcin a nombre de otra persona. Esto de que tenemos un sistema personal hace difcil que conozcamos la situacin actual del predio. Puede ocurrir entonces que tengamos dos inscripciones: una del verdadero titular y otra del que inscribi el mismo predio a su nombre. Entonces, es posible que haya apoderamiento y se obtenga una inscripcin. A propsito de esto, surge el problema del valor de la inscripcin. Encontramos dos posiciones clsicas en la doctrina: inscripcin ficcin e inscripcin garanta. Inscripcin ficcin: los que sostienen esta doctrina postulan que la inscripcin constituye una ficcin de la efectiva posesin del inmueble, aunque as no sea. Si alguien logra inscribir a su nombre el bien raz, por orden de la ley, por una ficcin, entendemos que es el poseedor. Por lo

71

tanto, no se va a admitir prueba en contrario. Distinto es el caso de las dobles inscripciones, caso en el cual el verdadero titular reivindica. Inscripcin garanta: la inscripcin lo que garantiza es una realidad y, por lo tanto, la inscripcin debe estar acorde a ella. La inscripcin no protege hechos que no son, sino que garantiza cuando efectivamente el titular inscrito es el poseedor. Por tanto, admite prueba al contrario. Si entre inscripcin y hechos no hay consonancia, se admite que se pruebe y que, por lo tanto, la inscripcin quede sin efectos.

INMUEBLES INSCRITOS: Cuando hay un inmueble inscrito se le protege: Art. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca. Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera. Art. 696. Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena; pero esta disposicin no regir sino respecto de los ttulos que se confieran despus del trmino sealado en el reglamento antedicho. (La posesin no se transfiere ni se transmite, por lo que hay un error en las palabras). Art. 2505. Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo. Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. Art. 728. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. Art. 924. La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. Art. 702. La posesin puede ser regular o irregular. Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.

72

La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. Adquisicin: Se debe distinguir entre: Ttulo traslaticio: art. 724 concordante con 702 inciso 3 y 686. Hay una doctrina minoritaria que dice que no se requiere inscripcin para posesin irregular. Artculo 724 slo comprendera la posesin regular. La posesin irregular no requiere tradicin (702, 706, 729 y 730). El problema es que en el artculo 728 nos encontramos con un poseedor inscrito que pierde su posesin si hay cancelacin de su inscripcin. Si no hay inscripcin no puede haber cancelacin. Por otro lado, el artculo 2505 dice que si no hay tradicin, no hay usucapin. Esta doctrina ha sido abandonada en razn de la fuerza de la disposicin de estos artculos. Ttulo no traslaticio: no se requiere inscripcin. Hay minoritarios que dicen que s se requiere inscripcin por el artculo 724. La tradicin se hace por inscripcin, pero no por eso se va a requerir inscripcin con un titulo no traslaticio de dominio. Se requerir inscripcin solamente cuando haya efectivamente tradicin. o Ttulo constitutivo: Ocupacin: no procede (art. 728 inciso dos y 730 inciso 2) Accesin: inscripcin cubre los aumentos. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Prescripcin: No procede (desembocadura natural). Art. 689 y 2513 slo efectos contra terceros e historia propiedad. No porque se tenga que inscribir la sentencia que reconoce la prescripcin se requiera la inscripcin de la prescripcin en s. o Sucesin por causa de muerte (ttulo transmiticio): artculos 688 y 722: desde que es deferida. Conservacin y prdida: Art. 728. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. La posesin inscrita cesa, porque se cancela, sea por voluntad de las partes, por nueva inscripcin o por decreto judicial. Cancelacin voluntaria: las partes acuerdan dejar sin efecto la inscripcin. Es un AJ bilateral. 1567 Cancelacin por decreto judicial: por orden del tribunal. En estos dos casos se cancelan las inscripciones anteriores, a diferencia de la cancelacin por nueva inscripcin. Por esto, hay una cancelacin material. Cancelacin por nueva inscripcin: se produce por una enajenacin del inmueble. Deja de tener efecto la primera inscripcin para que pase a tener efectos la nueva. En la nueva inscripcin se contendr la inscripcin anterior. Se dice que hay una cancelacin virtual. 1 de junio de 2011 Cesa la posesin inscrita, porque la inscripcin se cancela por una nueva inscripcin. Qu pasa si el ttulo en virtud del cual se hace la nueva inscripcin es un ttulo injusto? La cancelacin

73

produce todos sus efectos en virtud de un ttulo injusto? S, porque efectivamente el artculo 729 no distingue. Solamente dice que cesa la posesin inscrita en virtud de una nueva inscripcin si esta inscripcin es en virtud de un ttulo justo o injusto no tiene relevancia si es que el legislador no distingue. Tampoco el artculo 2505 lo hace. Adems, a propsito de la prescripcin extraordinaria el artculo 2510 establece en l regla primera que no es necesario ttulo alguno. Por lo tanto, si el CC admite la adquisicin mediante usucapin en virtud de una posesin que no siquiera tiene ttulo, con mayor razn se debe admitir en virtud de un ttulo injusto. El artculo 730 podra darse como una situacin de ttulo injusto, el cual se refiere a adquirir la cosa a nombre de otro, es decir, usurpacin. Por tanto, no habra por qu no admitir la cancelacin en virtud de ttulo injusto. A propsito de este ltimo argumento y en el caso del inmueble inscrito del 730 inciso segundo, si nos fijamos en la parte final dice: sin la competente inscripcin. La nueva posesin se adquiere a travs de una nueva competente inscripcin. Ha habido discusin respecto de los alcances de esta expresin, porque hay algunos que a fin de que no se materialice una situacin injusta han dicho que competente inscripcin dice relacin con una inscripcin efectuada a partir de un ttulo al que ha concurrido el verdadero dueo. Si es as, no hay problema. Decir que ha concurrido el verdadero dueo, supone saber quin es el verdadero dueo, lo que supone traspaso de dominio. De ah entonces que, hay una segunda postura que dice que competente inscripcin significa realizar la inscripcin con las solemnidades establecidas para ellas, las que estn en el CC y en el RCBR. En este caso tendramos una inscripcin lcita y regular. Pareciera ms que la idea correcta es la segunda. La inscripcin sera con las solemnidades correspondientes, sin perjuicio de la calidad de dueo y los vicios del ttulo. Se debe tener presente el artculo 731 sobre recuperacin de la posesin. Art. 731. El que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haberla tenido durante todo el tiempo intermedio. (Se debe concordar con las acciones posesorias.) El artculo 719 establece presunciones que permiten facilitar la prueba: Art. 719. Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas. Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio.

74