D E R E C H O S U C E S O R I O1

Prof. Dr. Ruperto Pinochet Olave Universidad de Talca

Captulo I: PARTE GENERAL DEL DERECHO DE SUCESIONES

1.-

GENERALIDADES

La sucesin por causa de muerte, como bien explican DEZ-PICAZO y GULLN2 es solo sucesin, esto es, dicho de acuerdo a la nomenclatura propia de la relacin jurdica, una especie de modificacin subjetiva: el reemplazo de un sujeto que ha desaparecido de la vida social por otros u otros que pasan a ocupar su lugar. Independientemente de que, con justa razn, ms de alguien se pregunta acerca de las verdaderas razones que pueden justificar o no el hecho de que una persona pueda adquirir sin esfuerzo alguno una cantidad de bienes, es que se produce con la muerte de una persona un problema que debe ser solucionado, relativo a los bienes y obligaciones de las que esa persona era titular y que no pueden quedar, por evidentes razones de seguridad jurdica, en el limbo social y jurdico. Si la muerte supusiera la extincin de las relaciones jurdicas que tena

Actualizados para la versin 2011 con la colaboracin de la ayudante del Departamento Gloria Leyton Fernndez. Diez-Picazo, Luis y GULLN Antonio: Sistema de Derecho Civil, Volumen IV, 7 Edicin revisada y puesta al da, Ed. Tecnos,

Madrid, Reimpresin, 1998, p. 329.

el difunto, los bienes quedaran sin dueo, se extinguiran los crditos y las deudas: beneficindose as sin causa los propietarios y deudores y perjudicndose los acreedores 3. Lo cierto es que esta materia intenta resolver el problema que se produce con los bienes de una persona fallecida los cuales, en principio quedan sin titular, lo que no es conveniente ni consecuente con la teora de la relacin jurdica. De ese modo, el Cdigo Civil chileno en sus artculos 688 inc. 1 y 722 opta por una ficcin en virtud de la cual se considera que desde el momento en que fallece una persona sus bienes pasan a sus herederos, esto aunque no se sepa quienes son los herederos del causante o aunque sabindose stos lo ignoren por completo. De acuerdo a lo sealado el artculo 688 expresa que en el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna d e un inmueble, mientras no precedan las inscripciones que ordena la ley. Por su parte el artculo 722, prescribe que la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore. Agrega el inc. 2 del mismo artculo que el que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams. En cuanto a la terminologa bsica propia del Derecho de Sucesiones, podemos sealar que las disposiciones hereditarias que hace la ley o el testamento se denominan asignaciones, las que hace la ley reciben adems el nombre de forzosas, las personas beneficiadas con tales asignaciones asignatarios, y la persona cuyo patrimonio origina las asignaciones causantes4.

2.-

LIBERTAD AMPLIA O RESTRINGIDA PARA TESTAR. SUCESIN TESTADA Y

SUCESIN INTESTADA

DIEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio, ob. cit. p. 329. Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para

suceder en sus bienes. Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley. Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin.

Sobre los diversos sistemas que adoptan las legislaciones en lo referido a la sucesin por causa de muerte, debemos decir que en Chile existe una libertad restringida para testar, a contrario de lo que sucede en Inglaterra donde existe libertad total para hacerlo. Existen buenas razones para ambos sistemas, con todo, se debe sealar que entre nosotros RODRGUEZ GREZ, a travs de varias publicaciones en la prensa aboga desde hace varios aos por una mayor amplitud de las facultades para testar de las personas. Segn se sabe, se puede suceder a una persona por testamento o por ley. Es as como el artculo 952 del Cdigo Civil prescribe que si se sucede en virtud de un testamento , la sucesin se llama testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato. La sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte intestada. El testador es libre para elegir a la persona que desea beneficiar con aquella parte de sus bienes de que puede disponer libremente, con tal que el beneficiario sea capaz y digno para suceder al causante, tal como lo prescriben los artculos 962 a 965 y 1.061 del Cdigo Civil5. As si el testador ha incluido ha alguna de las personas incapaces en su testamento los interesados podrn impetrar las acciones pertinentes para excluirla de la sucesin. Si el causante no ha designado herederos ellos son designados por la ley, a travs de los denominados rdenes de sucesin, que si guen lo que se estima hubiera sido la voluntad presunta del causante. De acuerdo a la regulacin efectuada por el Cdigo Civil chileno los rdenes de sucesin son cinco, en los que la ley llama a suceder a los parientes ya sea personalmente o representados6- desde los ms cercanos los hijos- hasta los ms lejanos -

Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin.// La representacin es una ficcin

legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder. // Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de representacin.
6

Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin; salvo que se suceda por derecho de

transmisin, segn el artculo 957, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado. //Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir en el momento de cumplirse la condicin.// Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin. //Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador.

los colaterales de grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto grado inclusive-, terminando a falta de todos los anteriores por instituir heredero al Fisco art. 995-. Tales rdenes de sucesin se encuentran regulados en los artculos 988 a 995 del Cdigo Civil. Es conveniente sealar que la Ley 19.5857 introdujo importantes modificaciones en esta materia, convirtiendo al cnyuge en un legitimario privilegiado, desapareci eron las distinciones basadas en el origen matrimonial o no de los hijos y los herederos legitimarios 8 excluyen a todos los dems herederos. Con todo, a pesar de que el causante haya designado herederos capaces y hbiles existen otra serie de restricciones a la hora de testar que han sido impuestas por la ley. En tal sentido la regulacin chilena contempla las denominadas asignaciones forzosas, las que segn el artculo 1.167, son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Estas son: 1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas; 2. Las legtimas; 3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge. Las asignaciones forzosas limitan la capacidad de disposicin del testador ya que si el causante tiene acreedores de asignaciones forzosas como lo son los acreedores de alimentos forzosos, la existencia de cnyuge sobreviviente o de otros legitimarios slo podr disponer de

Publicada en Diario Oficial de 26 de Octubre de 1998. Art. 1181. Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios. Los

legitimarios son por consiguiente herederos. Artculo 1182. Son legitimarios: 1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia; 2. Los ascendientes, y 3. El cnyuge sobreviviente.

una parte restringida de sus bienes.

3.-

CONCEPTO DE SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE Segn RODRGUEZ GREZ la sucesin por causa de muerte Es un modo de adquirir

gratuitamente el dominio del patrimonio de una persona cuya existencia legal se ha extinguido natural o presuntivamente y que consiste en el traspaso a los herederos de todos sus derechos y obligaciones transmisibles, que extingue los derechos y las obligaciones intransmisibles, que es fuente de derechos personales para los legatarios de gnero y modo de adquirir el dominio de cosas singulares para los legatarios de especie o cuerpo cierto9. De tal modo los elementos presentes en tal definicin son los siguientes: 1. Se trata de un modo de adquirir gratuito. 2. Supone la extincin legal de una persona. 3. Es el modo de adquirir ms frecuente el derecho real de herencia10. 4. Consiste en el traspaso a los herederos de los derechos y obligaciones transmisibles de la persona muerte el causante-. Y en tal sentido es un modo de adquirir derivativo, esto es, el dominio de herederos y legatarios no nace en ellos, sino que emana o deriva del anterior propietario, es decir, del causante. Lo cual tiene relevancia en la aplicacin del principio de que nad ie puede transmitir

RODRGUEZ GREZ, Pablo: Instituciones de Derecho Sucesorio, Volumen 1, 2 Edicin actualizada, Ed. Jurdica de Chile, Santiago,

2002, p. 16.
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MJCH_MJJ21937 | ROL: 2530-08, MJJ21937. La Corte Suprema seala que el derecho de herencia es un derecho real, del que

nace una accin real, la de peticin de herencia, en cuya virtud el verdadero heredero puede reclamar su derecho de herencia, invocando su calidad de tal, en contra de cualquier perso na que est en posesin de la misma. As, no debe confundirse el derecho de herencia con el dominio de los bienes hereditarios, desde que el primero es la universalidad del patrimonio, una cuota de l, y no los bienes determinados que conforman tal univers alidad, de manera que la herencia representa una verdadera abstraccin jurdica. Otra cosa es que las adjudicaciones que deriven de la liquidacin de una comunidad hereditaria se pueda n identificar o confundir con el derecho de dominio. Considerando Dcimo octavo.// El heredero que adquiri por el modo de sucesin por causa de muerte el derecho real de herencia, no puede conseguirlo por otro modo como seran la tradicin o la prescripcin, desde que es un verdadero heredero y no uno putativo, de modo que corresponde que aqul concrete o concluya los pasos de la posesin legal, con la pertinente posesin efectiva, a objeto de ejercer los derechos que emanan de su calida d de heredero testamentario. Considerando Vigsimo primero.

ms derechos de los que tiene. El causante solo puede transmitir aquellos derechos de los que era verdaderamente titular y no los otros. Para probar tal circunstancia, tanto herederos como legatarios debern demostrar que su antecesor era efectivamente dueo de los derechos que les trasmiti por causa de muerte, y para ello ser nuevamente necesario precisar si aqul adquiri por un modo originario o derivativo, y en tal sentido, si fue lo primero, el problema queda resuelto, sin embargo, si adquiri en virtud de un modo derivativo, el asusto persiste, y en este ltimo caso se hace fundamental la institucin de la prescripcin adquisitiva que veremos ms adelante nico modo de probar el dominio en estos supuestos11. 1. Es un modo de extinguir derechos y obligaciones intransmisibles. 2. Constituye una fuente de derechos personales para el legatario de gnero y un modo de adquirir el dominio de cosas singulares para el legatario de especie o cuerpo cierto12. Aclarando ideas, bien decamos que es posible que con la muerte del titular, un derecho deje de existir, lo que sucede por ejemplo con el derecho de usufructo, de uso y de habitacin, en tal caso se trata de derechos temporales que se extinguen al fallecimiento del propietario. En tal caso no podra darse ninguna sucesin, desde que la existencia del derecho va unida a la del sujeto. Sin embargo, es posible que la relacin jurdica produzca efectos an

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ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

p. 23.
12

MJCH_MJJ2385 | RDJ2385. La Corte Suprema seala que: como legataria de especie o cuerpo cierto conforme a los artculos

588, 951 y 1084 del Cdigo Civil, adquiri el bien raz legado por el solo fallecimiento del causante por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte sin que para ello requiera la inscripcin a su favor del inmueble en el Conservador de Bienes Races, porque ello se exige slo para la continuidad de la historia del bien raz. En esta materia tanto la doctrina como la jurisprudencia han sido uniformes al considerar que los bienes legados vlidamente no forman parte de la masa hereditaria que se adquiere por los herederos tambin al momento de la delacin de la herencia, esto es al fallecimiento del causante. Considerando Cuarto. MJCH_MJJ23640 | ROL: 5575-08, MJJ23640. La Corte de Apelaciones de Santiago indica que: la accin que acuerda el artculo 1374 del Cdigo Civil al legatario "no tiene carcter especial y es la misma accin reivindicatoria, en razn de que cuando el objeto del legado es la propiedad de una cosa determinada. o un derecho real sobre ella, la transmisin del dominio o la creacin del derecho real se opera inmediatamente y de pleno derecho a la muerte del testador con la sola excepcin de existir condiciones suspensivas que remiten esta transmisin al da en que se verifica la condicin y, por tanto, al legatario corres ponde la accin que se concede al dueo de una cosa de que no est en posesin para que el que la posea sea obligado a restitursela". Considerando Cuarto.

ms all de la muerte del sujeto, ya sea en su aspecto activo, o bien en su aspecto pasivo 13. De esta manera, nuestro derecho, sigue el sistema 14 de la sucesin en la persona del difunto, sistema clsico romano. En ste el heredero es un continuador de la persona del causante, y por lo mismo, no solo adquiere las cosas corporales contenidas en el patrimonio del causante, sino que lo reemplaza en todas las relaciones jurdicas activa o pasivamente transmisibles, producindose una confusin de los patrimonios del causante y del heredero, puesto que el heredero no puede tener ms que un patrimonio, res ultando obligado a pagar el monto total de las deudas que el causante contrajo en vida, aun cuando sean de mayor valor al monto de la herencia15. En Chile se adopto el modelo sucesorio romano, y en tal sentido, los herederos son los continuadores de la persona del difunto y en tal calidad reciben todo el patrimonio del causante con su activo y su pasivo, afirmndose por la doctrina que ste es uno de los

principios fundamentales en los que se inspira el sistema sucesorio chileno. Dispone el artculo 951 que se sucede a ttulo universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, el tercio o el quinto. El artculo 954 agrega que las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias. Y finalmente el artculo 1097, seala que los asignatarios a ttulo universal con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y

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DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn; Domnguez guila Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, segunda edicin actualizada, Editorial

Jurdica de Chile, 1998, p. 127.

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Tambin existe el sistema de la sucesin en los bienes, sistema germano en cuya frmula sucesoria no existe continuidad

de la personalidad del causante. En este modelo lo nico que se transmite a los herederos son los bienes que co nforman el patrimonio del difunto, con la carga de pagar las deudas que l hubiere tenido; pero estas deudas no gravan el patrimonio del heredero. Asumiendo el heredero la funcin de liquidador del patrimonio del difunto, pagando las deudas hereditarias co n los bienes que recibe, y conservando para s solamente el saldo, por lo que no recibe un activo y un pasivo, sino que el remanent e de los bienes del causante luego extinguidas las deudas. Consecuencia es que a diferencia del sistema romano, no se produce una confusin de patrimonios entre el causante y heredero. Sistema adoptado por Alemania, Brasil, Mxico, y el Derecho anglosajn. ELORRIAGA
DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de

Chile, 2010, pp. 16-17.

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ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

p. 15.

obligaciones trasmisibles. Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas. Es precisamente por lo expuesto que nace la regla segn la cual la persona que contrata lo hace tambin para sus herederos, pues los derechos y obligaciones que de ese contrato nacen, se transmiten, por causa de muerte a quienes sean sus herederos. Estas personas, que no fueron parte del contrato que otorg en vida el causante,

pasan, en su calidad de continuadores de la persona del causante, a ser parte del l, y titulares de los derechos personales que de l emanan. El principio no se agota en materia contractual, de esta manera, dispone el artculo 2316 que es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos. De lo que fluye que si el causante cometi un hecho ilcito, la obligacin de indemnizar a los perjudicados no solo recae sobre en l, sino que se transmite a sus herederos16.

4.-

ASIGNATARIOS A TTULO UNIVERSAL Y ASIGNATARIOS A TTULO SINGULAR El artculo 953 define las asignaciones por causa de muerte como las que hace la ley, o

el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes. Agrega el inciso segundo que con la palabra asignaciones se significa las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley. Para ser ms precisos diremos que las asignaciones por causa de muerte son los sealamientos, hechos por la ley o por el testamento, de lo que corresponde a ciertas personas en la sucesin de otra17 Segn lo sealado por el artculo 953, asignatario es la persona a quien se hace la

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ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, S antiago de Chile, 2010,

pp. 18 -19.
17

ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

p. 25.

asignacin por causa de muerte. De acuerdo con el artculo 954 las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias, y las asignaciones a ttulo singular, legados; de tal manera, los asignatarios de una herencia pueden serlo a ttulo universal o singular; al primero se le denomina heredero, al segundo legatario. Es as como el artculo 1.097, seala que los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles18. Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas. Del artculo 95119 se desprende que los herederos pueden ser de dos tipos: herederos

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N Legal Publishing: 48187. Corte Suprema. 03 de Marzo de 2011.

De acuerdo al artculo 1097 del Cdigo Civil, los

asignatarios a ttulo universal son herederos y representan a la persona del testador en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Por consiguiente, en la especie, los herederos quienes dedujeron tercera de posesin, en su calidad de continuadores del causante, no tienen derechos incompatibles con los derechos del demandado su causante; por el contrario, tienen y representan sus mismos derechos y obligaciones transmisibles desde el momento de fallecer aqul, d ado que le han sucedido a ttulo universal sin condicin alguna, en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. En consecuencia, los ac tores de la accin de tercera, no son efectivamente terceros sino, por el contrario, son la parte directamente dema ndada o ejecutada y por ello se encuentran afectados por todo aquello que se ha obrado vlidamente en el juicio ejecutivo principal, dado que l a accin que el demandante tena contra el causante, la conserva contra sus herederos; careciendo, adems de la legitimacin activa para demandar en calidad de terceros (considerandos 6, sentencia 1 instancia y 7 y 8, sentencia Corte Suprema) Incluso de admitirse que los incidentistas son terceros excluyentes, lo que como se dijo no es as, si se hubiere admitido su comparecencia en tal calidad procesal, de acuerdo al artculo 22 del Cdigo de Procedimiento Civil, se encontraran en la necesidad de aceptar todo lo obrado antes de su presentacin, continuando el juicio en el estado en que ste se encuentre (considerando 11, sentencia Corte Suprema) Tanto el artculo 1377 del Cdigo Civil, como el artculo 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, ordenan que si el ejecutado f allece durante el juicio, ste debe paralizarse, para dar a conocer a los herederos el estado d e la causa, pero difieren en cuanto al plazo en que deben comparecer en juicio. Mientras la norma del Cdigo Civil entrega un plazo de ocho das, contado desde la notificacin judicial de los ttulos, la disposicin del Cdigo de Procedimiento Civil concede el trmino de emplazamiento para contestar demandas. Empero, ambas reglas tienen mbitos de aplicacin distintos: tratndose del fallecimiento de un deudor que litigaba por apoderado, debe aplicarse el artculo 1377 del Cdigo Civil; en cambio, si se tra ta del fallecimiento de un deudor que obraba por s mismo en la causa, debe aplicarse el artculo 5 del Cdigo de Procedimiento Civil. En la especie, el ejecu tante puso en conocimiento de los herederos del ejecutado, el ttulo ejecutivo que esgrime contra el difunto, quien litigaba mediante apoderado, siendo emplazados los herederos conforme al artculo 1377 del Cdigo Civil, sin que efectuaran diligencia alguna n i opusieran excepcin u objecin en el trmino legal que esa norma les conceda (considerandos 9 y 10, sentencia Corte Suprema).
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Artculo 951 inciso 2: El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones

universales y herederos de cuota. Los primeros suceden al causante en todo su patrimonio sin sealamiento de cuota; los segundos, lo hacen solo en una cuota alcuota de ese patrimonio. Por lo sealado se debe tener claro20: Puede darse que existan varios herederos universales, y en tal sentido, el testador puede llamar a varias personas sin sealamiento de cuota. Si no hay designacin de cuota el heredero es universal. Por ejemplo, se dice en el testamento: dejo todos mis bienes a Jess, Laura y Santiago, en este caso, stos seran herederos universales del causante en su patrimonio, sin que se les haya sealado una cuota dentro de l. No se debe confundir la nocin de asignatario universal con la de heredero universal. El trmino ms amplio es de asignatario universal. Los asignatarios a ttulo universal son los herederos, pero los herederos pueden ser universales o de cuota, de lo dicho resulta que un heredero de cuota es un asignatario a ttulo universal. El beneficio en la herencia puede ser mayor para el heredero de cuota que para el heredero universal, por ello no interesa para la clasificacin cunto llevan materialmente en la herencia, ni su nmero sino la forma en que son llamados en la sucesin del c ausante. Es importante tener clara la distincin, pues, ello tiene relevancia tambin para la aplicacin del derecho de acrecimiento en el evento que uno de los herederos universales llamados falte, puesto que este derecho solo opera entre los herederos universales, y no en los herederos de cuota. Por su parte, como se ha sealado, el artculo 954 establece que las asignaciones a ttulo singular se llaman legados, y el artculo 953 inciso 3 prescribe que se sucede a ttulo singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo. El artculo 1.104 se ocupa de los

asignatarios a ttulo singular, al sealar que con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan al
transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
20

ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

pp. 26 -27.

10

testador; no tienen ms derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o impongan. Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma. Del artculo 951 inciso 3 se desprende que los legatarios pueden ser de dos tipo s: los legatarios de especie y los legatarios de gnero. La distincin es relevante para determinar el momento en que opera la adquisicin del objeto legado. Si el legado es de especie o cuerpo cierto, el dominio de ese bien se adquiere por parte del asignatario singular al momento en que ocurre el fallecimiento del causante. Si el legado es de gnero, el asignatario a ttulo singular no adquiere el dominio inmediatamente, sino que lo que adquiere es un derecho personal en contra de los herederos del causante o en contra de aquellos a quienes el testador impuso la obligacin, para exigir que se le pague lo que se le ha legado. Tambin de la distincin se derivan cuestiones relevantes con relacin a las acciones y los frutos. En lo que se refiere a las acciones, si el legado es de especie, a la muerte del causante el legatario ser un dueo no poseedor, por lo que tiene en su poder la accin reivindicatoria en contra de los herederos que seran poseedores no dueos 21. En cambio, el legatario de gnero solo dispondr de una accin personal en contra de los herederos. En

cuanto a los frutos de los bienes legados, el legatario de especie, segn el artculo 1338 N 1, ser dueo de ellos desde el momento del fallecimiento del causante. En tanto, segn el

21

N Legal Publishing: 42950. Corte de Apelaciones de Santiago. 02 de noviembre de 2009. El legatario de especie o cuerpo

cierto que adquiere el dominio de la especie legada por sucesin por causa de muerte est amparado por la accin de reivindicacin para obtener la entrega del objeto legado. En efecto, la jurisprudencia ha sealado que cuando el objeto del legado es la propiedad de una cosa determinada o de un derecho real sobre ella, la transmisin del dominio o la creacin del derecho real se opera inmediatamente y de pleno derecho a la muerte del testador, con la sola excepcin de existir condicione s suspensivas que remiten esta transmisin al da en que se verifica la condicin y, por tanto, al legatario corresponde la accin que se concede al dueo de una cosa de que no est en posesin para que el que la posea sea obligado a restitursela (considerando 4) Concordantemente, la doctrina indica que los herederos y legatarios, cuando se trata de legados de especie o cuerpo cierto, adquieren sus asignaciones al momento de la apertura de la sucesin salvo que el llamado sea condicional, caso en el cual la adquisicin se producir al momento de cumplirse la condicin suspensiva, perteneciendo al asignatario la accin de reivindicacin porque en l se ha radicado el dominio de las cosas asignadas. No se trata de una accin que se transmita al asignatario, sino de la posesin que le corresponde de las cosas legadas o que componen la herencia. Y son requisitos para que pueda deducirla: a) que se trate de cosas reivindicables y b) que la demanda se deduzca por quien detenta la propiedad de las especies reivindicadas como consecuencia de haberse adquirido este derecho por sucesin por causa de muerte (considerando 7).

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artculo 1338 N 2, los frutos no pertenecen al legatario de gnero, sino desde que se le efecte la tradicin del o los objetos o desde que los herederos queden constituidos en mora de hacerlo. Las asignaciones hereditarias y el legado tienen diferencias22: 1. Los herederos pueden ser instituidos por ley o por testamento, los legados slo pueden serlo por testamento23. 2. El heredero sucede al causante en todo o parte de su patrimonio, el legatario slo en especies o cuerpos ciertos o en una cantidad determinada de una especie determinada. 3. El heredero representa al causante en todo su patrimonio transmisible art. 1.097. 4. El heredero y el asignatario de especio o cuerpo cierto adquiere en el momento del fallecimiento del causante, por el slo ministerio de la ley la posesin legal de la misma. El legatario de gnero adquiere un crdito para hacer valer en contra de la sucesin. 5. La herencia puede ser pura y simple o sujeta a modalidad en tanto que los legados en todas sus clases sern siempre condicionales. 6. Los legados sobre cosa ajena valen por excepcin art.1.107- en cambio las herencias sobre patrimonio ajeno son irremediablemente nulas. 7. En relacin a la prescripcin, el falso heredero puede adquirir el derecho real de herencia por prescripcin adquisitiva de diez aos, o bien en cinco aos si ha obtenido la posesin efectiva de los bienes artculos 2512 N 2, 1269 Y 704-. En cambio, el

22

Seguimos en esta parte a RODRGUEZ GREZ, Pablo: Instituciones de Derecho Sucesorio, Volumen 1, 2 Edicin actualizada, Ed.

Jurdica de Chile, Santiago, 2002, p. 34 a 37.

23

Segn RODRGUEZ GREZ, tal regla tendra una excepcin, ella se refiere a la asignacin alimenticia que tiene el carcter de

forzosa, ya que este asignatario no es heredero, en tal sentido seala: De lo dicho se sigue que si el asignatario de alimen tos no es heredero, necesariamente deber calificarse de legatario, puesto que su derecho se extiende a una suma determinada que se ir devengando contra la sucesin, a medida que el tiempo transcurra y se mantengan las condiciones que legitimaron la demanda, como seala el artculo 332 del Cdigo Civil, RODRGUEZ GREZ, Pablo; ob. cit. p. 35.

12

falso legatario de especie solamente podr adquirir el dominio por prescripcin de conformidad a las reglas generales, esto es, dos o cinco aos dependiendo de la naturaleza del bien, o incluso en diez aos si su posesin es irregular artculos 2508 y 2511. Por su parte, el legatario de gnero podr ver extinguido su derecho personal en el plazo ordinario de cinco aos artculo 2515-.

5.- ESTIPULACIONES SOBRE SUCESIN FUTURA En relacin a los pactos sobre sucesin futura, el artculo 1.463, dispone que el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona, agrega que las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas. Tal regla especial excepcional se encuentra contenida el artculo 1.204, que prescribe: Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor. Debemos decir que si bien existen razones fundadas para restringir tal clase de pactos, estn aceptados en otras legislaciones en trminos ms amplios que en nuestro ordenamiento jurdico. As, por ejemplo, en Alemania se permite: el Pacto de Institucin, en que una persona se compromete a dejar como heredero a otra, pudiendo ser recproco; el Pacto de Renuncia, en el que una persona renuncia anticipadamente a sus eventuales derechos hereditarios y; el pacto de disposicin, por el cual el futuro heredero dispone anticipadamente de sus derechos

13

hereditarios24.

6.- LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE La sucesin por causa de muerte puede ser entendida a travs de diversas acepciones. Desde el punto de vista de la persona que fallece y de los que le suceden acepcin subjetiva-, desde la perspectiva del patrimonio que ha de cambiar de titular objetiva- y, finalmente, como modo de adquirir el dominio de las cosas.

6.1.

CONCEPTO

De los artculos 588 y 951 se desprende el concepto de sucesin por causa de muerte, la que siguiendo a Rodrguez Grez puede ser entendida como: un modo de adquirir gratuitamente el dominio del patrimonio de una persona cuya existencia legal se ha extinguido real o presuntivamente y que consiste en el traspaso a los herederos de todos sus derechos y obligaciones transmisibles, que extingue los derechos y obligaciones intransmisibles, que es fuente de derechos personales para los legatarios de gnero y modo de adquirir el dominio de cosas singulares para los legatarios de especie o cuerpo cierto25. En sntesis, puede afirmarse que la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir por el que se adquiere gratuitamente una universalidad jurdica, una especie o cuerpo cierto o un derecho personal. Como definicin legal podemos afirmar que consiste en el traspaso a los herederos de los derechos y obligaciones transmisibles de una persona muerta -se desprende del artculo 1.097-.

6.2.

CARACTERSTICAS DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE

24

SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, Derecho Sucesorio, Tomo I, versin de Ren Abeliuk M., 5 Ed. Actualizada, Editorial Jurdica

de Chile, Santiago, 1996, p. 21.

25

RODRGUEZ GREZ, Pablo: ob. cit. p. 16.

14

ADQUIRIR 1 La sucesin por causa de muerte es un modo derivativo. Supone una solucin

de continuidad entre el patrimonio del causante y sus herederos. 2 Es un modo de adquirir por causa de muerte. Ya que supone la extincin legal

o natural de una persona. Artculos 74 y 78 de Cdigo Civil. En la actualidad el concepto general de muerte se encuentra contenido en el artculo 11 de la Ley N 19.45126 que Establece Normas Sobre Trasplante y Donacin de rganos27, disposicin que derog el antiguo artculo 149 del Cdigo Sanitario, precepto que en su inciso tercero concibe la muerte como la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas reemplazando, en consecuencia, el viejo concepto que la entenda como la cesacin irreversible de las funciones vitales. As, hoy no es importante para calificar la muerte la circunstancia de que una persona pueda seguir respirando conectado a un respirador artificial, si no que lo es la circunstancia de que el tronco enceflico presente o no actividad, todo ello siendo consecuente con la poltica de desarrollo de los transplantes que motivaron la aprobacin de la mencionada Ley 19.451. 3 La sucesin por causa de muerte como modo de adquirir que es requiere

26

De 10 de abril de 1996. Art. 11. Para los efectos previstos en esta ley, la muerte se acreditar mediante certificacin unnime e inequvoca, otorgad a

27

por un equipo de mdicos, uno de cuyos integrantes, al menos, deber desempearse en el campo de la neurologa o neurociruga. Los mdicos que otorguen la certificacin no podrn formar parte del equipo que vaya a efectuar el trasplante. La certificacin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas, lo que se acreditar con la certeza diagnstica de la causa del mal, segn parmetros clnicos corroborados por las pruebas o exmenes calificados. El reglamento deber considerar, como mnimo, que la persona cuya muerte enceflica se declara, presente las siguientes condiciones: 1. Ningn movimiento voluntario observado durante una hora; 2. Apnea luego de tres minutos de desconexin de ventilador, y 3. Ausencia de reflejos troncoenceflicos. En estos casos, al certificado de defuncin expedido por un mdico, se agregar un documento en que se dejar constancia de los antecedentes que permitieron acreditar la muerte.

15

siempre de un ttulo que le sirva de causa o antecedente lgico previo; tratndose de la sucesin testada el ttulo es el testamento, tratndose de la sucesin intestada el ttulo es la ley. 4 La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir a ttulo gratuito. Ya

que no supone en principio- ninguna contraprestacin por parte de los herederos o legatarios, lo que no se opone a que, por excepcin, el causante o la Ley puedan imponer algunas cargas a los herederos, tales como el pago de determinadas obligaciones o el pago de impuestos hereditarios. 5 La sucesin por causa de muerte puede ser a ttulo universal o a ttulo singular.

As se desprende del artculo 951 en relacin con los artculos 1.097 y 1.104. 6 La sucesin por causa de muerte no solamente es un modo de adquirir sino

que tambin es un modo de extinguir derechos y obligaciones cuando t ales derechos y obligaciones no pueden transmitirse, esto es, integran la categora de intransmisibles. En la fase activa del patrimonio no son transmisibles los derechos personalsimos y el derecho de usufructo. Derechos personalsimos reales son los derechos de uso y habitacin artculo 1.618 N 9- en tanto que un derecho personalsimo personal, es el derecho de alimentos. Obligaciones personalsimas son aquellas que requieren especiales aptitudes del deudor artculo 1.095-. En la fase pasiva del matrimonio encontramos aquellas obligaciones que se generan en actos jurdicos intuito personae entre ellos; el mandato, el matrimonio, el albaceazgo etc. 7 Constituye una fuente de derechos personales para el legatario de gnero y un

modo de adquirir el dominio para el legatario de especie. El legatario de especie o cuerpo cierto adquiere desde el momento que fallece el causante por tambin por el modo sucesin por causa de muerte. El legatario de gnero en cambio slo adquiere un derecho personal, para poder adquirir por tradicin28.

28

Consecuencias: a) El legatario de especie o cuerpo cierto como dueo goza de accin reivindicatoria, el legatario de gnero

no, slo la accin personal.// b) El legatario de especie o cuerpo cierto se hace dueo de los frutos de la cosa legada desde el fallecimiento del causante, art. 1.338, N 1, mientras que el legatario de gnero adquiere los frutos de ac uerdo a lo dispuesto en el N 2 del art. 1.338.

16

7.

LOS PRINCIPIOS DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE

La manera como el legislador regula el sistema sucesorio depende, en gran medida de las orientaciones generales, en donde debe seleccionar ciertos principios que lo guiaran en la construccin modelo sucesorio a construir. 7.1. Principio de la Continuacin del causante por sus herederos El heredero es continuador de la personalidad jurdica del difunto. De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1097, el heredero representa la persona del causante y le sucede en todos sus derechos y obligaciones transmisibles29. Con ello no se quiere significar que el heredero sea jurdicamente un representante, es decir, una persona que acta en lugar y a nombre de otro. Lo que se ha querido significar es que el heredero sucede ms bien en la personalidad jurdica del causante que en sus bienes. Lo anterior explica la responsabilidad personal e ilimitada del heredero por las obligaciones hereditarias y testamentarias del autor, en efecto, el heredero responde de las deudas que tena el causante en vida, y por las que imponga en su testamento por medio de los legados y disposiciones testamentarias, aunque el total de esas deudas sobrepase el monto de lo que recibe. De esta manera, salvo que el heredero acepte su asignacin con beneficio de inventario30, que veremos ms adelante, el heredero es obligado al pago de todas las deudas del difunto, hereditarias y testamentarias,

29

N Legal Publishing: 47522. Corte Suprema. 28 de diciembre de 2010. La compensacin econmica consiste en el derecho

que asiste a uno de los cnyuges cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo durante el matrimonio desarrollar una actividad lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, para que se le compense el menoscabo econmico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrir por sta causa. Fijada la compensacin econmica por sentencia judicial o acuerdo de las partes, nace tambin el derecho personal o de crdito para el cnyuge ms dbil, el cual como ha ingresado a su patrimonio puede ser transmitido por causa de muerte y por esta razn pasa a los herederos, conforme a las reglas generales de transmisibilidad de las obligaciones. // En la especie, se concluye que los sentenciadores no han incurrido en los yerros denunciados, puesto que las conclusiones a las que han arribado respecto de la transmisibilidad del derecho al cobro de la compensacin econmica, establecida a favor de la madre de los demandantes como herederos de la misma, se ajusta a la correcta interpretacin y aplicacin de las normas que regulan la materia.
30

Artculo 1247.

17

no solamente con los bienes que recibe por herencia, sino ms all de las fuerzas de la herencia, con su propio matrimonio31. El principio de continuacin, significa en la prctica una verdadera confusin de patrimonios entre el del causante y el de su sucesor. De ello resulta que el heredero debe responder de las deudas del difunto en su integridad, ya sea que los bienes que reciba sea o no suficientes. De esta responsabilidad trata los artculos 1354 a 1377, que se refiere tanto a las deudas hereditarias como testamentarias. Las primeras son las que el causante tena en vida, las segundas son las que el testador impone el acto de ltima voluntad y son fundamentalmente los legados. No todos los sucesores continan la personalidad del difunto; sabemos que los que suceden pueden tener la calidad de herederos o de legatarios, sin embargo, la idea de continuacin solo existe, en principio, respecto de los herederos. El artculo 1097 as lo seala, solo los asignatarios a ttulo universal representan al causante, traduciendo la idea de continuacin con la evocacin hecha al mecanismo de la representacin. Son ellos los llamados a tomar el patrimonio del causante, con sus activos y pasivos, responsabilizndose de ese pasivo ms all de las fuerzas de la herencia. Como son los herederos los que reciben asignaciones a ttulo universal, es decir, un patrimonio o parte alcuota de l, a ellos se les impone la recepcin del activo y del pasivo, ya que ambos son elementos indisolubles de la universalidad que reciben32.- Art- 951, inciso 2-. Los legatarios, que son asignatarios a ttulo singular, no continan la personalidad del causante, y en los trminos del Cdigo Civil no representan al causante, por lo tanto, a ellos no les es aplicable el principio de continuacin de la persona del causante. Con todo, en algunas situaciones tienen una responsabilidad por las deudas hereditarias. As, por el artculo 1362, inc. 1, se les impone la obligacin de contribuir al pago de las legtimas y mejoras, si el causante ha dispuesto en el testamento ms all de la parte de libre disposicin, afectand o la
31

DOMNGUEZ BENAVENTE,

Ramn y

DOMNGUEZ AGUILA,

Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, Segunda edicin actualizada, Editorial

Jurdica de Chile, 1998, pp. 42 -43.

32

DOMNGUEZ BENAVENTE,

Ramn y

DOMNGUEZ AGUILA,

Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, Segunda edicin actualizada, Editorial

Jurdica de Chile, 1998, p 54.

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porcin que debe destinarse al pago de las referidas asignaciones forzosas. Adems, tienen responsabilidad en el pago de las deudas hereditarias, si al abrirse la sucesin los bienes dejados por el causante no son suficientes para cubrirlas, pero en subsidio de los herederos.Art. 955, 1362 inciso 2-. Pongamos atencin en que segn lo sealado, los legatarios

pueden estar obligados al pago de las deudas hereditarias y a contribuir al entero de ciertas asignaciones forzosas, tal responsabilidad no les convierte en herederos, ni los hace continuadores de la personalidad del causante, as por lo dems se desprende del artculo 1104.

7.2. Principio de la Unidad del Patrimonio La unidad del patrimonio se traduce en que las leyes que regulan la sucesin intestada son las mismas para todos los bienes del causante. No existe en nuestra legislacin pluralidad de masas hereditarias determinadas por la naturaleza o el origen de los bienes, como tampoco diversa regulacin. De suerte que la sucesin ha sido considerada como un proceso nico, que rige una sola y misma ley. En definitiva, el principio de la unidad del patrimonio y de la ley que rige la sucesin tiene dos aspectos; el primero en cuanto considera la sucesin como una sola masa, descartando diversidad de legislacin o de sistema sucesoral segn el origen y naturaleza de los bienes; y en segundo lugar, en cuanto implica regir la sucesin por una sola ley, sin atender a la situacin de los bienes ni a la nacionalidad de la persona que fallece en Chile. Este principio est consagrado en los artculos 955 y 981. De acuerdo al artculo 955, la sucesin se rige por la ley del domicilio en que se abre, que ser, por regla general, el ltimo que tuvo el causante. De acuerdo al artculo 981, no se atiende al origen de los bienes para reglar la sucesin intestada, de forma que poco importa que los bienes que hayan sido transmitidos al causante por sus sucesores, o que los haya adquirido l y a cualquier ttulo que lo haya efectuado.

19

Por lo tanto, las consecuencias del principio de la unidad de la ley sucesoral que adopta el Cdigo son33: a) El orden de suceder, vale decir, las personas llamadas a recibir el patrimonio del causante, a falta de testamento, son determinadas pro la ley del ltimo domicilio del causante. En consecuencia, los herederos abintestato en las sucesiones abiertas en Chile, sern los que determina el artculo 983, cualquiera sea la nacionalidad del difunto, que haya tenido su ltimo domicilio en Chile. b) La capacidad e incapacidad de los asignatarios queda determinada por la ley del ltimo domicilio. c) Los derechos y las obligaciones de los sucesores quedan en todo sujeto a la ley local, es decir, a la que rija en el ltimo domicilio del causante. La porcin de cada uno de ellos, las condiciones requeridas para suceder, las obligaciones que son de su cargo, se rigen por la ley chilena. d) Para determinar los derechos que a cada asignatario corresponden, no deber estarse a la naturaleza mueble o inmueble de los bienes; ni al origen de los mismos. Todos los bienes formarn una sola masa y sobe ellos concurrirn los herederos. Sin perjuicio de lo sealado, este principio no es absoluto, en cuanto se contemplan excepciones, as el artculo 998, considera las siguientes: a) Caso del extranjero que fallece fuera de Chile dejando herederos chilenos. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera de territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero.

33

DOMNGUEZ BENAVENTE,

Ramn y

DOMNGUEZ AGUILA,

Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, Segunda edicin actualizada, Editorial

Jurdica de Chile, 1998, pp. 96-97.

20

Si el extranjero fallece teniendo su ltimo domicilio en Chile, no hay excepcin a la regla general de la unidad. El extranjero debe regirse por la ley chilena, pues es la de su ltimo domicilio. La norma es reiterativa, en cuanto consagra que los chilenos, sucesores de ese extranjero, tendrn los derechos que la ley consagra sobre la sucesin de un nacional. b) Caso del chileno que deja bienes en el extranjero. El artculo 998 inciso final, dispone que Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero; en consecuencia, cualquiera sea el lugar donde se abra la sucesin de un chileno, los derechos de los sucesores chilenos se regirn por la ley nacional, adjudicndoseles, si el caso lo requiere, los bienes que haya dejado el difunto en Chile.

7.3. Principio de la Igualdad Este principio se traduce en la reparticin igualitaria de la herencia o de una parte de ella entre los asignatarios. Su aplicacin se limita a las normas de la sucesin intestada, pues en la sucesin testamentaria ser el causante quien determinar el monto de los derechos que asigna, sin perjuicio de no contravenir las asignaciones forzosas. No obstante, an en la sucesin testamentaria el principio surte aplicacin, en caso que el causante designe a varios para suceder sin determinar sus cuotas respectivas ni los bienes determinados. El Cdigo, consagra el principio desde dos perspectivas34: igualdad de valor e igualdad en especie. En el primer caso, estableciendo la igualdad de los coasignatarios en cuanto a la cuota por la que concurren de forma que, existiendo dos o ms asignatarios, stos llevan la misma proporcin de bienes; y en el segundo caso, asegurando que adems, en lo posible, esa igualdad debe traducirse tambin en la designacin de bienes fsicamente idnticos para cada asignatario.

34

DOMNGUEZ BENAVENTE,

Ramn y

DOMNGUEZ AGUILA,

Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, Segunda edicin actualizada, Editorial

Jurdica de Chile, 1998, pp. 106- 111.

21

Algunas de las disposiciones del Cdigo que consagran este principio, son, el art. 982, que seala que En la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a la primogenitura, a su vez el artculo 985 ordena que Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido al padre o madre representado. Agrega el inciso 2 que Los que no sucedan por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin diferente. Esta igualdad es destacada tambin en los rdenes sucesorios, as el artculo 988 y 989. A su vez, la igualdad en valor implica tambin la formacin de los acervos y la colacin de los bienes dados como anticipo de la herencia. Los artculos 1187 y siguientes, establecen todo un mecanismo destinado a mantener la igualdad entre los sucesores. Otra manifestacin de esta igualdad en valor es la que establece el artculo 1345 inciso 1: El partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le cupo en la particin, o que haya sufrido eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia, y tendrn derecho para que le saneen la eviccin. Agrega el artculo 1347 que: El pago del saneamiento se divide entre los partcipes a prorrata de sus cuotas, siguiendo el inciso 2, sealando que La porcin del insolvente grava a todos a prorrata de sus cuotas; incluso el que ha de ser indemnizado. Debemos tener presente que esta igualdad tambin se manifiesta en el pasivo, de tal manera que no solamente se divide la herencia en cuotas iguales del activo; la reparticin de la herencia se hace respecto de los herederos, en cuotas del patrimonio, por lo cual, existiendo igualdad en cuanto al activo, la proporcin se mantiene tambin respecto del pasivo. As, el artculo 1354 afirma esta idea al sealar que: Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas, As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias35. La idea se repite tratndose tambin de las deudas

testamentarias pues, de acuerdo al artculo 1360 inciso 2, Las que tocaren a los herederos

35

Ver artculos 1355 a 1359; 1365, 1368, 1369 al 1371.

22

en comn, se dividirn entre ellos como el testador lo hubiere dispuesto, y si nada ha dicho sobre la divisin, a prorrata de sus cuotas o en la forma prescrita por los referidos artculos. Ahora bien, respecto de la igualdad en especie, el Cdigo cuida asegurar tambin la igual en especie en la medida de lo posible, es decir, que cada asignatario reciba especies idnticas o a lo menos semejantes en pago de sus derechos. De esta manera, la regla sptima del artculo 1337, dispone que En la particin de una herencia o de lo que en ella restare, despus de las adjudicaciones de especies mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible . A su vez la regla octava establece que: En la formacin de los lotes se procurar no solo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos; pero se tendr cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya separacin resulte perjuicio; salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los interesados. Solo razones de utilidad, mejor aprovechamiento de los bienes o voluntad de los coasignatarios, pueden hacer prevalecer otra forma de divisin que, sin embargo, respete la igualdad en valor36. 7.4. Principio de la Proteccin de la Familia. Ya sabemos, por lo ya visto en Derecho de Familia, la constante evolucin que ha

experimentado la concepcin de familia, pues ella ha ido adquiriendo su propia forma en post de la realidad social, la cual no es uniforme en todas las culturas. As, la concepcin de familia, ya sea, en cuanto, a la funcin y finalidad que ella ocupa en la sociedad, o bien en cuanto a sus componentes, que tenga el legislador es fundamental para estudiar los alcances de tal proteccin material, regulada por el Derecho sucesorio. Pues bien, la herencia est basada, en una considerable parte, en la defensa de la familia, manteniendo sus bienes, asegurndole que el patrimonio con el que cuenta subsistir dentro de ella ms all de la vida de alguno de sus componentes. Ahora cmo el Cdigo protege a la familia y a qu familia protege es lo que veremos.

36

Ver artculo 1337.

23

El Cdigo hace ciertas distinciones, respecto de los hijos, despus de la ley 19.985, todos concurren en la misma proteccin sin hacer ninguna diferencia respecto al vnculo matrimonial o no de los padres, siempre y cuando tengan determinada su filiacin, sin perjuicio que, como sabemos, la ley permite la libre investigacin de la paternidad an despus del fallecimiento del causante. En cuanto, a las relaciones de afectividad o

sentimental, la ley sucesorial solo da proteccin a aquella construida bajo el matrimonio, y respecto a personas de distinto sexto, de tal manera que solo ser legitimario y asignatario forzoso, el o la cnyuge del causante, segn corresponda, descartando que l o la conviviente pueda tener algn derecho asignado por la ley; ello sin perjuicio, de que el testador es libre para disponer de la cuarta parte de la herencia, con la cual puede perfectamente favorecer a quin el estime conveniente. La proteccin de la familia, se materializa en el Cdigo, a travs de la designacin de sus integrantes, de tal suerte que son solo aquellos que seala la ley, los que concurrirn en la masa hereditaria. As el Cdigo hace la distincin entre asignatari os forzosos y asignatarios abintestato, todos protegidos por el legislador bajo el concepto de tener vnculos de familia con el causante- haciendo la salvedad del ltimo orden de sucesin que corresponde al fisco, en la sucesin abintestato-. Sin embargo, la mayor proteccin es hacia los asignatarios

forzosos, pues si el causante ha dejado testamento, debe respetar lo que a ellos les corresponde, y si no lo hace la ley impone su proteccin an en perjuicio de las disposiciones testamentarias expresas, artculo 1167. As, la proteccin de la familia, se refleja en la medida que la legislacin, obliga al testador a designar tres cuartos de la herencia a los asignatarios forzosos; y si no hay testamento la ley designa toda la masa hereditaria a los herederos abintestato,

correspondiendo en primer lugar a los asignatarios forzosos excluyendo cuarta de mejoras, pues recordemos que no hay testamento y si no hay asignatarios forzosos, es decir legitimarios o asignatarios de alimentos que se deben por ley, entran a concurrir los asignatarios abintestatos del tercer orden, faltando stos los del cuarto orden, todos ellos

unidos al causante por vnculos de familia. Solo a falta de todos ellos hereda el fisco37.

37

Ver artculos 1167, 1181, 1183; 988 a 995.

24

Tengamos presente que existiendo hijos y cnyuge sobreviviente, y no habiendo testamento, la ley les da derecho a toda la herencia del causante; al cnyuge el doble de lo que le corresponde a cada hijo, nunca bajando de la cuarta parte. Habiendo testamento les corresponder de derecho dos cuartos de la herencia. Luego veremos la cuarta de mejoras, de pronto quedmonos con las ideas ya sealadas. Captulo II: EL DERECHO REAL HERENCIA

Como sabemos el derecho de herencia es un derecho real ya que se encuentra comprendido en la enumeracin ms o menos taxativa- que hace de los derechos reales el artculo 577 del Cdigo Civil. Del mismo artculo 577 puede deducirse un concepto y de ese m odo entender el derecho real de herencia como el que se tiene sobre el patrimonio del difunto o sobre una cuota de ese patrimonio sin respecto a persona determinada.

1.-

CARACTERSTICAS DEL DERECHO REAL DE HERENCIA 1. Es un derecho real y como derecho real se encuentra amparado por una

accin real que en este caso especfico se denomina accin de peticin de herencia, no procediendo la accin reivindicatoria38. Tal accin real especial se encuentra regulada en los artculos 1.264 a 1.269. El derecho real de herencia, como se ha sealado, slo corresponde al heredero y no al legatario. 2. La caracterstica fundamental de este derecho es que constituye una

universalidad. Todos los otros derechos reales recaen sobre bienes singulares. La doctrina se encuentra dividida acerca de si se trata de una universalidad jurdica o de una universalidad de hecho39. Un grupo de autores, entre ellos SOMARRIVA, URRUTIA, CLARO

38

Art. 891. Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el derecho de herencia.// Este derecho

produce la accin de peticin de herencia, de que se trata en el Libro III.

39

Recordemos que una universalidad de hecho posee como caractersticas el que se trata de una pluralidad de cosas distintas

entre s que presenta una unidad social y jurdicamente apreciables. En tanto que la universalidad de derecho puede ser

25

VIAL y VERDUGO LARA, fundados principalmente en la idea de que el patrimonio del cual proviene era tambin una universalidad jurdica, por esta misma razones tales autores estiman que la herencia no puede confundirse con su contenido y catalogarse de mueble o inmueble. Otros la consideran slo una universalidad de hecho. Esto porque para tales autores la nota distintiva de una universalidad jurdica es la existencia de un pasivo, y las deudas hereditarias se dividen entre los herederos, por el slo ministerio de la Ley, a prorrata de sus cuotas. Entre estos ltimos autores encontramos a PEAILILLO y SILVA SEGURA40. No concuerda con esta opinin FIGUEROA YNEZ, ya que sostiene que el patrimonio del causante no pierde por el hecho del fallecimiento su calidad de universalidad jurdica; puesto que sigue siendo un conjunto de bienes ligado con un conjunto de deudas (divididas entre los herederos a prorrata de sus respectivas cuotas) que pueden cobrarse precisamente sobre esos bienes, por prescripcin de la ley. No se entendera, si no, la disposicin del art. 2.306, que admite la comunidad sobre una cosa universal, <como una herencia>41. En tal sentido, DOMNGUEZ
Y

DOMNGUEZ, seala que se trata de una universalidad de

derecho, y es simplemente el medio tcnico que el legislador acude para construir el mecanismo de transmisin y ello lo hace creando, en Chile, u n derecho real sobre una universalidad que constituye y mantiene. Pues bien, de ser distinto al dominio de cada una

de las especies que componen la herencia, y de ejercitarse sobre una universalidad de derecho, resultan varias consecuencias: Su existencia no depende de la mantencin permanente de los elementos que estaban en el patrimonio del causante, de tal manera que un tercero puede adquirir, por ejemplo, por prescripcin, una o ms de las especies que componan el activo sucesorio y no por ello deja

entendida como aquellos complejos heterogneos, unificados por la pertenencia a una determinada persona o por una particular funcin unitaria desde el punto de vista del derecho, ROZAS VIAL, Fernando: Los Bienes, Ed. Forense Ltda., Santiago, 1984, pginas 56 y 57.

40

Para profundizar en el punto consultar Figueroa Ynez, Gonzalo, El Patrimonio, Editorial Jurdica de Chile, 1991, p. 612 y

siguientes.
41

FIGUEROA YNEZ, Gonzalo, ob. cit. p. 613.

26

de subsistir el derecho real de herencia, ste se refiere al conjunto y no a los bienes aislados; de lo que resulta tambin que el titular de la herencia podr hacer uso, indistintamente de la accin reivindicatoria y de la peticin de herencia, pues a mbas se refieren a objetos diversos; por sta se persigue la universalidad o la cuota que corresponda, y por aqulla bienes determinados. Ahora bien, en cuanto a la naturaleza jurdica que, como bien, tiene la herencia; primero ya sabemos que el Cdigo clasifica los bienes haciendo la distincin en entre

muebles e inmuebles artculos 566 y 580 -; sin embargo, siendo la herencia diversa de sus elementos, no puede ser calificada de acuerdo a la naturaleza de stos. No es ni mueble ni inmueble, pero desde que por obligacin legal debe aplicrsele alguno de los estatutos, tendr que regirse por el de los muebles, pues como se sabe el de los inmuebles, es excepcional 42. 3. Por ltimo se puede sealar que el derecho real de herencia tiene poca duracin, pues nace para morir con la adjudicacin que a cada uno de los herederos se haga de los bienes que compusieron la masa hereditaria. Es lo que resulta del artculo 1344 y del llamado efecto declarativo y retroactivo de la particin que veremos ms adelante-. Efectuada la particin y adjudicados los bienes a los herederos, se mira a cada cual como dueo nico desde el momento de la muerte del causante, como si los dems nunca hubiesen tenido parte en ellos. Antes de la particin, todos los herederos tenan, en conjunto, el dominio de cada bien del causante y de que ste era dueo, pero cada cual no era propietario de ninguno en particular, por s solo. Cada cual tena su derecho de herencia sobre una cuota de la universalidad, pero no el dominio de una cuota de cada bien. Es realizada la particin y la adjudicacin que se singulariza el derecho de cada heredero, all se produce el trnsito del derecho real de herencia al derecho de dominio; cuando ello sucede, no tiene razn de ser el derecho de herencia y desap arece43.

42

DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn; DOMNGUEZ GUILA Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, segunda edicin actualizada, Editorial

Jurdica de Chile, 1998, pp. 154-155.

43

DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn; DOMNGUEZ GUILA Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, segunda edicin actualizada, Editorial

Jurdica de Chile, 1998, pp. 155 -156.

27

2.-

MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA Se puede adquirir por tres modos: por sucesin por causa de muerte, por tradicin y

por prescripcin. 2.1.Por sucesin por causa de muerte, que es lo normal, y como hemos sealado la

posesin legal se adquiere por el slo ministerio de la ley y desde el mismo instante en que se ha producido el fallecimiento del causante. La ley ha debido solucionar el problema de lgica jurdica que se producira, especialmente con los bienes inmuebles del causant e, porque si bien es cierto que los bienes muebles pueden carecer de titular ello no es posible en lo concerniente a los bienes races o de una herencia, lo anterior, por lo dispuesto en los artculos 590 y 995, pero la sucesin por causa de muerte es un modo que puede operar tambin por excepcin- a ttulo singular. Tal cosa sucede cuando nos encontramos ante un legado de especie o cuerpo cierto, en este caso se adquirir por el slo ministerio de la ley la posesin legal de la especie legada44 artculo 1.338 N 1-.

44

N Legal Publishing: 41255. Corte Suprema. 10 de noviembre de 2008. La consecuencia de la teora de los actos propios es la

de impedir a un sujeto que realice un acto o una conducta contraria a otro acto o conducta anterior. Esta regla no funda la sancin impuesta en la ilicitud de la conducta contradictoria -pues de hecho puede no existir ilicitud alguna-, sino en que resulta inadmisible proteger un comportamiento incoherente que puede traer aparejada la vulneracin de la confianza que ha podido despertarse en un tercero en virtud de un primer acto o conducta, que en doctrina se denomina conducta vinculante. Ahora bien, el hecho de que la consecuencia o efecto de la conducta contradictoria es su inadmisibilidad, no importa, por cierto, presumir la mala fe del sujeto activo. En efecto, en la aplicacin de la teora el suje to pasivo no necesita invocar o atribuir mala fe al sujeto activo, sino que le basta con demostrar la contradiccin de la pretensin de este ltimo. Por otra parte, la bue na fe del sujeto pasivo, como es regla, se presume y nace naturalmente de la confianza suscitada por la conducta vinculante y, por ello, el sentenciador no debe prestar atencin a la eventual mala fe del sujeto activo, sino a la buena fe del sujeto pasivo.(Considerando 9 y 10 sentencia Corte Suprema) Debe hacerse una clara distincin entre el legado de especie o cuerpo cierto y los derechos hereditarios sobre los bienes de dicha herencia, y ello porque este tipo de asignacin testamentaria, el legado, no forma parte de la indivisin hereditaria, se adquiere por el slo fallecimiento del causante y muerto ste, el inmueble sale de la universalidad de la herencia. En estricto derecho no tiene por qu inscribirse a nombre de todos los herederos, sin perjuicio que deba inscribirse a nombre directament e del legatario o legatarios, para efectos propios de la historia de la propiedad raz. Su ttulo emana del fallecimiento del testador siendo el modo de adquirir, la sucesin por causa de muerte. Adems el legatario dispone de la accin reivindicatoria (artculo 889 del Cdigo Civil) para el cas o que tuviere que reclamar la especie legada, si no tuviere la posesin de sta, puesto que es propietario de la cosa

De igual modo, tiene como tal y por expresa disposicin del artculo 1338 del Cdigo Civil, derecho a los frutos y accesiones desde el momento de abrirse la sucesin, salvo los casos de excepcin.(Considerando 13 sentencia Corte de Apelaciones)

28

Lo que el heredero adquiere es solo el derecho real de herencia, y pasar a formar parte de la comunidad hereditaria que se forme al momento de la muerte del causante. No adquiere de inmediato el dominio exclusivo de los bienes que componen la herencia, ello suceder solo cuando acontezca la particin y adjudicacin de estos bienes a cada heredero, pero una vez que esto ocurra, se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no hab er tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin artculo 1344-. Ahora, si existe un heredero, ste adquirir al mismo tiempo el derecho real de herencia y el dominio de los bienes que la componen y que pertenecan al causante. Si bien decamos que el heredero adquiere el derecho real de

herencia ipso iure, el heredero es llamado a aceptar o repudiar la herencia, y cualquiera de las dos decisiones que adopte, opera de manera retroactiva al momento en que se defiri la asignacin45. 2.2.Adems de la sucesin por causa de muerte puede operar el modo de adquirir

tradicin. Ello ocurrir en el caso de un legado de gnero, en que el legatario slo tiene la facultad de exigir a la sucesin que se le haga entrega se le pague- el crdito que posee en virtud del legado de gnero artculo 1.338 N 2- o en el caso de que un asignatario ceda sus derechos hereditarios a un tercero, en que tambin deber verificarse la entrega de tales derechos al tercero- a travs del modo de adquirir tradicin. La cesin del derecho de herencia se efecta de cualquier modo en que el cesionario manifieste la intencin de transferir los derechos hereditarios artculo 68446-. Este modo de adquirir el derecho real de herencia est contemplado en los artculos

45

ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

p. 93.

46

Podra ser mediante la entrega material de los bienes comprendidos en la herencia; podra declararse en la misma escritura

de venta del derecho que las partes manifiestan la intencin de transferirlo o diciendo que en ese acto se hace la tradicin ; podra entenderse efectuada por la comparecencia del adquirente solicitando la posesin efectiva, lo que hara suponer que se ha efectuado la tradicin del derecho real de herencia, sin embargo, en la prctica, muchas veces esta inscripcin se exige p or parte de los adquirentes del derecho o por parte de los que deseen adquirir de l los bienes que les fueron adjudicados.

Elorriaga de Bonis, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, pp. 93-94.

29

1909 y 1910, denominado cesin de derechos hereditarios47.

Por este medio no se ceden

bienes determinados, sino que o la totalidad de la herencia o una cuota de ella, en tal sentido el artculo 1909 seala que el que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable, sino de su calidad de heredero o de legatario. El artculo 1910 inciso final, seala que las mismas reglas se aplicarn a los legados. Ello solamente ser as en la medida que se transfiera el derecho al legado y no la cosa misma pues, en este ltimo caso, se aplicaran las reglas generales, as se desprende del artculo 1909 que seala que los que en estos casos se cede es un derecho de herencia o legado 48. Al respecto Peailillo, seala que al fallecimiento del causante el legatario de especie o cuerpo cierto adquiere el dominio de la cosa legada por sucesin por causa de muerte, y el de gnero adquiere por ese modo un crdito contra los herederos u otros obligados al pago. Con esa distincin se puede concluir que tratndose de un legado de especie o cuerpo cierto, cuando el

47

N Legal Publishing: 46085. Corte de Apelaciones de Santiago. 16 de septiembre de 2010. Si la cesin fue la totalidad de los

derechos hereditarios que al cedente le corresponden o podan corresponderle en las herencias quedadas a la muerte de los causantes, esto es, el objeto de la cesin no fue un bien determinado, mueble o inmueble, sino una universalidad jurdica, su tradicin debi regirse por el estatuto establecido para los bienes muebles, bastando para que se perfeccione que se manifies te la intencin, expresa o tcita, de transferir los derechos hereditarios y, por lo mismo, no es menester que el instrumento que da cuenta de dicho acto se inscriba en el registro pertinente del Conservador de Bienes Races respectivo

De acuerdo a lo que dispone el artculo 2517 del Cdigo Civil, toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva de ese mismo derecho. Lo anterior, en el presente caso, significa que la accin para reclamar el der echo real de herencia, esto es la de peticin de herencia, consagrada en el artculo 1264 del Cdigo Civil, no se extingue por s sola, por el solo transcurso del tiempo, sino cuando la herencia es adquirida por otra por prescripcin adquisitiva, poniendo de es ta manera trmino al derecho del verdadero heredero. La prescripcin adquisitiva del derecho real de herencia, extintiva de la accin de peticin del mismo derecho, puede operar por el transcurso de 10 aos o de cinco aos, en este ltimo caso cuando a l heredero putativo se le ha concedido la posesin efectiva de la herencia; De acuerdo a lo que dispone el artculo 1264 del Cdigo Civil, el que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan l as cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y an aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos. Por lo tanto, corresponde reconocer al demandante la calidad de heredero de la causante, como cesionario de los derechos hereditarios que le correspondan a su padre don Carlos Fernando Donoso Medina, equivalente al 50 % de la herencia intestada quedada al fallecimiento de dicha causante.

48

ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

p. 97.

30

legatario pretende transferir su derecho al legado est transfiriendo el dominio de la cosa legada, que ya ha adquirido, por lo que la tradicin se efectuar como lo imponga la naturaleza mueble o inmueble de la cosa artculos 684 y 686-. Ahora bien, si es legatario de gnero, ste tiene un derecho al legado, y por lo tanto, puede transferirlo, y para determinar cmo se efecta la tradicin, hay que remitirse a las reglas de tradicin de los derechos personales o crditos49. 2.3.Por ltimo, puede operar la prescripcin, en el caso en que un sujeto sin ser heredero

falso heredero- ha posedo la herencia por un lapso de tiempo llegando a adquirir la herencia por prescripcin adquisitiva del derecho real de herencia. El plazo para adquirir por prescripcin adquisitiva depender si al heredero putativo se le ha concedido la posesin efectiva de la herencia o no. La regla general, se encuentra contendida en el artculo 2.512 que dispone que los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, estableciendo excepciones en cuanto al plazo necesario para la adquisicin, en el nmero 1 del mismo artculo, respecto del derecho de herencia y el de censo ya que tales derechos se adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez aos. El plazo se cuenta desde que el falso heredero ha entrado en la posesin legal de la herencia. Si al falso heredero se le ha otorgado la posesin efectiva, por disposicin de los artculos 1.269 y 704, ya sea, judicial o administrativamente, el trmino de tiempo necesario para adquirir la herencia ser de 5 aos50. Se discute en la jurisprudencia si este plazo se cuenta desde el fallo que declara la posesin efectiva o desde la inscripcin del mismo. La doctrina y alguna jurisprudencia han entendido que el plazo de 5 aos es una prescripcin ordinaria, en oposicin al de 10 aos que sera extraordinaria; cuestin de

relevancia a la hora de precisar si este plazo admite o no suspensiones a favor de las personas enumeradas en el artculo 250951.

49

PENAILILO ARVALO, Daniel, Los Bienes, Editorial Jurdica de Chile, 2007, p.311. Art. 1269. El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el heredero putativo, en el caso del inciso final del

50

Artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos.

51

ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

31

2.3.1.-

LA POSESIN DE LA HERENCIA. Recordando materia ya estudiada en el curso de Bienes- , la herencia puede ser objeto

de tres tipos de posesin: la posesin legal, la posesin material y la posesin efectiva. La posesin legal de la herencia es la que se confiere por el solo ministerio de la ley a los herederos. Seala el artculo 722 inciso 1 que la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore; por otra parte el artculo 688 seala que al momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero. Se trata de una posesin especial, que es siempre regular, que no es viciosa y que solamente corresponde al verdadero heredero y jams al falso heredero. Esta posesin comienza con el heredero y en caso alguno es la derivada de la que tena el causante en su propio patrimonio, ello por lo dems queda claro en el artculo 717, que seala que la posesin del sucesor comienza en l, y el artculo 722, que indica que la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida52. La posesin material de la herencia, equivale a la descrita en el artculo 700, esto es, la tenencia de una herencia determinada con nimo de seor o dueo. Lo normal es que la posesin legal como la posesin material, estn en manos de una sola persona, sin embargo, ello puede no ser as, y el heredero, poseedor legal puede no tener la posesin material, la cual puede estar en manos de otra persona que es un falso heredero, y que la tenga creyendo que es un verdadero heredero. La posesin material es la que habilita al falso heredero para adquirir la herencia por prescripcin adquisitiva53.

p. 98.
52

Esta forma de posesin solo permite mantener una solucin de continuidad entre la posesin del causante y la de sus

herederos. En efecto la posesin legal, a diferencia de la material, no habilita para adquirir por prescripcin, puesto que el verdadero heredero adquiere por sucesin por causa de muerte y no requiere de la prescripcin adquisitiva. Tampoco, segn el artculo 688, permite disponer de manera laguna de los bienes i nmuebles de la herencia, mientras no se cumplan las condiciones que el mismo precepto seala. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, p. 99.
53

Ver artculos 2512, 1269 y 704.

32

La posesin efectiva de la herencia es aquella que se otorga por resolucin judicial o administrativa a quien tiene la apariencia de heredero. Sin embargo, su otorgamiento no transforma al que la obtiene en poseedor verdadero, pues solo le otorga la posibilidad de adquirir la herencia por prescripcin adquisitiva en un lapso de tiempo ms corto de cinco aos- art. 1269-, ms durante este tiempo su calidad puede ser controvertida total o

parcialmente por un verdadero heredero. Ello queda an ms en evidencia, cuando el artculo 877 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que la posesin efectiva se concede a quien exhiba un testamento aparentemente vlido en el que se le instituya heredero, por lo tanto, a quien se le confiere la posesin efectiva no tiene que ser necesariamente heredero verdadero, pero una vez obtenida la ley lo reputa heredero, an cuando sea un falso heredero. Con la Ley N 19.903 de 10 de octubre de 2003, la posesin efectiva se otorga por resolucin judicial o bien por resolucin administrativa, dependiendo de si la sucesin es o no testada. El artculo 1 de la mencionada ley, seala que las posesiones efectivas de herencias, originadas en sucesiones intestadas abiertas en Chile, sern tramitadas ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin, de conformidad a lo dispuesto en la presente ley. Las dems sern conocidas por el tribunal competente de acuerdo a lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil. En consecuencia, tratndose de las sucesiones testadas y las abiertas en el extranjero, sean testadas o intestadas, la posesin efectiva se concede por resolucin judicial. Tratndose de una sucesin intestada abierta en Chile, la posesin efectiva de ella se concede mediante resolucin administrativa del Servicio de Registro Civil.

33

CAPTULO III. LAS ASIGNACIONES

APERTURA DE LA SUCESIN. ACEPTACIN Y REPUDIACIN DE

1. APERTURA DE LA SUCESIN De acuerdo al artculo 955, muerto el causante se produce la apertura de la sucesin. Por consiguiente, no se produce ni puede producirse la apertura de la sucesin de una persona viva o al menos mientras la ley la considera viva. El hecho que produce la apertura puede ser la muerte real o la presunta. De acuerdo a lo sealado por RODRGUEZ GREZ, la apretura de la sucesin por causa de muerte puede ser definida como el efecto jurdico que se sigue a la muerte real o presuntade una persona y que consiste en la transmisin instantnea de su patrimonio a los herederos en conformidad a las reglas y modalidades instituidas por la ley54.

1.1.

MOMENTO DE APERTURA DE LA SUCESIN

El instante en que se produce la apertura de la sucesin tiene relevancia para determinar quienes sern las personas llamadas a heredar al difunto as como la fijacin de la masa hereditaria susceptible de ser heredada. Adems, el momento de la apertura de la sucesin fija la existencia o no en las diversas personas llamadas a suceder al difunto de causales de indignidad o incapacidad para sucederle. La validez de las disposiciones testamentarias tambin debe a nalizarse relativamente al momento en que se ha producido la apertura de la sucesin. En el caso de muerte real el artculo 955 seala que la sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte...". Si la muerte ha sido presunta, la apertura de la sucesin se produce cuando se dicta el

54

RODRGUEZ GREZ, Pablo, obra citada, p. 42.

34

decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido artculo 84-. Si por cualquiera razn no hubiere habido decreto de posesin provisoria, la sucesin se abre cuando se expida el decreto de posesin definitiva artculo 90-. Producido el fallecimiento del causante es posible celebrar toda clase de pactos en relacin con la sucesin, adems si existe ms de un heredero se originar entre todos ellos un estado de indivisin hereditaria. Respecto de la determinacin del momento de apertura de la sucesin y la situacin de los comurientes, el artculo 958 dispone que si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del artculo 7955, ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras.

1.2.

LUGAR DE APERTURA DE LA SUCESIN

El citado artculo 955 prescribe que la sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte y en su ltimo domicilio, sentando la regla general, que como casi siempre en el Derecho, tiene sus excepciones. Debemos advertir que el lugar de la apertura de la sucesin es el lugar que corresponde al del ltimo domicilio del causante y no donde se haya producido el fallecimiento del mismo. La importancia del lugar en que se abre la sucesin se encuentra en que sirve para determinar la ley que va a regir la sucesin y el tribunal que va a conocer de los procedimientos relacionados con la sucesin por causa de muerte56. Como excepciones a la regla general el mismo artculo 955 dispone que en el caso de

55

Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o

batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.

56

De acuerdo con el artculo 148 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el juez competente para estas materias es el del ltimo

domicilio del causante. Este es el juez competente para conocer el juicio de peticin de herencia, del de desheredamiento, de l de validez o nulidad de disposiciones testamentarias, as como de todas las diligencias judicial es relativas a la apertura de la sucesin, formacin de inventarios, tasacin y particin de bienes que el difunto hubiere dejado.

35

muerte presunta la sucesin se abre en el ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. La determinacin del lugar en que se abre la sucesin tambin tiene relevancia para los efectos de la inscripcin de la resolucin que confiere la posesin efectiva de los bienes del difunto. De esta manera, si la sucesin se abri en el extranjero y existen bienes en Chile o la sucesin era testada, ser necesario solicitar judicialmente la posesin efectiva de los bienes del difunto. En tal caso, seala el artculo 883 del Cdigo de Procedimiento Civil, la inscripcin de la resolucin judicial que confiere la posesin efectiva se har en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races del territorio jurisdiccional en que haya sido pronunciada la resolucin de posesin efectiva; tambin deber inscribirse en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas. En el caso de que la sucesin se haya abierto en Chile y sea intestada, la resolucin administrativa que concede la posesin efectiva solo se inscribir en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas, dependiente del Registro Civil57.

1.3.

LEY QUE RIGE LA SUCESIN

El mismo artculo 955 inc. 2 determina que la sucesin se rige por la ley del dom icilio en que se abre la sucesin; salvas las excepciones legales. Tal disposicin se refiere al domicilio poltico, esto es, el relativo al territorio del Estado en general, por lo que las personas llamadas a suceder, la capacidad o incapacidad de los herederos, la dignidad o indignidad de los mismos, se determinar, entre otros aspectos, por la ley del ltimo domicilio. Sealan los autores que lo anterior es una fuerte excepcin a la regla general contenida en el artculo 16, segn la cual los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena, aun cuando sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. En tal caso, a pesar de que se trata de bienes situados en Chile, ellos se regirn por la ley del ltimo domicilio del causante, aun cuando este haya sido en otro pas. Sin embargo, el principio del artculo 955 tiene excepciones que, siendo propias del Derecho Internacional Privado, atenan

57

Artculos 8 y 13 de la Ley N 19.903.

36

considerablemente la excepcionalidad del artculo 16, imponiendo casi una nueva regla prcticamente inversa58. La norma del artculo 955 inciso 2, adquiere verdadera importancia cuando se combina el lugar del deceso con la nacionalidad del difunto y la de sus parientes y con el lugar en que se dejan los bienes. Es para estos casos, la existencia de excepciones al ar tculo 955 inciso 2. Entre las excepciones legales al mencionado principio encontramos las siguientes: a) La del artculo 15 N 2, que seala que a la ley chilena, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero, en las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia respecto de sus cnyuges y parientes chilenos. Es competente el tribunal del ltimo domicilio que el causante haya tenido en Chile, y si este se ignora se vuelve a la regla general establecida en el artculo 149 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que otorga competencia al tribunal correspondiente al domicilio del solicitante. Sin embargo, los autores sealan que, en la prctica, la aplicacin de esta norma est sujeta a que en Chile haya bienes pertenecientes al causante pues, de lo contrario, es muy posible que ella resulte inaplicable. En efecto, se trata de la pretensin de que la ley chilena pueda regir en el extranjero, donde eventualmente la ley no coincida con la chilena y no confiera a los parientes y al cnyuge chilenos los derechos que les otorga la ley del ltimo domicilio. En tal caso, la nica opcin real que tienen los parientes chilenos es reclamar sus derechos en la sucesin respecto de los bienes situados en Chile59. b) Si por el contrario fallece un extranjero en el extranjero60, dejando herederos chilenos asignatarios forzosos- el artculo 99861 seala que estos podrn hacer valer los

58

ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

p. 62.
59

ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

p. 63.

60

Es el verdadero caso de excepcin ya que si fallece en Chile, situacin a la que tambin se refiere el artculo 998, la sucesin

se regir por la Ley chilena de acuerdo a la regla general que rige la materia.
61

Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los

37

derechos que les reconoce la ley chilena, tal como si el heredero hubiere fallecido en Chile, pero slo sobre los bienes que el causante haya dejado en Chile. Si no hay bienes en Chile, hay que estarse a lo que disponga la ley extranjera que rige la sucesin. c) En el caso de muerte presunta, por disposicin del artculo 81 62, debe ser declarada por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile, y no por el juez del ltimo domicilio real del causante. d) La Ley de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones prescribe, por su parte, que si una sucesin se abre en pas extranjero habiendo dejado el difunto bienes en Chile, debe pedirse en Chile la posesin efectiva respecto de dichos bienes. Su finalidad es cautelar el pago de los impuestos que gravan la herencia.

2. DELACIN DE LAS ASIGNACIONES El artculo 956 seala que la delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla. Su inciso segundo, prescribe a su vez, que la herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin, si el llamamiento es condicional. De ello, es preciso hacer la distincin entre delacin y vocacin de la asignacin. En la vocacin no existe un llamamiento actual ni preciso a aceptar o repudiar, sino que solamente es una especie de convocatoria de todos los interesados a la sucesin del causante; en tal sentido, es el llamamiento de todos los posibles herederos al momento de la muerte del
chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranje ro existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero.
62

Art. 81. 1. La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile ,

justificndose previamente que se ignora el paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia, han transcurrido a lo menos cinco aos.

38

causante, sean aquellos testados o intestados63. Hasta antes de la delacin, los eventuales herederos tendran la vocacin sucesoria, es decir, la posibilidad de que lleguen a ser tales, estando la delacin precedida de la vocacin hereditaria. La trascendencia de la separacin entre la vocacin sucesoria y delacin, viene determinada por el hecho de que en la mecnica sucesoria la vocacin no coincida en todos los casos con la delacin propiamente dicha, por ejemplo es llamado a la herencia un nasciturus, en tal caso hay vocacin desde el momento de la apertura de la sucesin, pero la delacin se produce solo cuando ya nacido, los que tienen derecho a representarle puedan manifestarle acerca de la aceptacin de la herencia64.

3. ACEPTACIN Y REPUDIACIN DE LAS ASIGNACIONES De acuerdo al principio de que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad, es que la ley, no obstante, consagrar la ficcin de la posesin legal, dispone que el heredero debe declarar si acepta o repudia la asignacin que le ha sido deferida por disposicin de la ley65. Por disposicin del inc. 1 del artculo1.22666, la aceptacin de una asignacin debe hacerse despus que ella se haya deferido. Si la asignacin est sujeta a condicin suspensiva, para aceptarla hay que esperar el cumplimiento de la condicin. Acerca de la oportunidad en que debe hacerse la repudiacin, el inc. 2 del mismo artculo 1.226, dispone que despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, se podr

63

ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

p. 65.
64

LASARTE LVAREZ,

C, Principios de Derecho Civil, T. VII, Derecho de Sucesiones , Barcelona, 2003, p. 20, citado por ELORRIAGA DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, p. 66.
65

La sentencia de la Corte Suprema de 3 de diciembre de 1997, Rol 335-97, recada en Recurso de Casacin en el Fondo

Rechazado, seal que si se ha pactado en la escritura socia l que en el caso del fallecimiento de uno de los socios, la sociedad continuar con los sobrevivientes y los herederos del socio fallecido, para que produzca las consecuencias jurdicas queridas por sus autores, es menester que los herederos hayan aceptado la herencia, esto es, que hayan manifestado su voluntad en orden a suceder al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Cdigo Civil artculos 955, 956 y 2.103.
66

Art. 1226. Inc. 1 No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus que se ha deferido.

39

repudiar toda asignacin, aunque sea condicional y est pendiente la condicin. La regla general en esta materia es que los asignatarios pueden aceptar o repudiar libremente, -artculo1.225 inc.1-, regla que implica que el que ejerza tal facultad sea capaz 67. Adems de las incapacidades generales del Cdigo Civil, en materia sucesoria se contemplan otras causales de excepcin a la regla general mencionada que ya veremos. Sin embargo, si el heredero o legatario ha sustrado efectos de la sucesin, el derecho de aceptar o repudiar no se ejercer libremente puesto que el artculo 1231, sanciona al heredero al disponer que El heredero que ha sustrado efectos pertenecientes a una sucesin, pierde la facultad de repudiar la herencia, y no obstante su repudiacin permanecer heredero; pero no tendr parte alguna en los objetos substrados. En tanto que El legatario que ha sustrado objetos pertenecientes a una sucesin, pierde los derechos que como legatario pudiera tener sobre dicho objetos, y no teniendo el dominio de ellos ser obligado a restituir el suplo. El tiempo en que el asignatario puede aceptar o repudiar la asignacin depender de si ha sido requerido judicialmente. Si lo ha sido, tiene que ejercer su opcin en el plazo de 40 das contados desde la notificacin de la demanda, plazo para deliberar que es fatal, segn dispone el artculo1.23268. El plazo es prorrogable por no por ms de un ao. Si deja transcurrir el trmino sin pronunciarse por disposicin del artculo1.233, se entender que repudia la asignacin. Debe hacerse presente que la posibilidad de prorrogar por hasta un ao, en la actualidad considerando las nuevas tecnologas de la informacin y, especialmente, de la comunicacin parece un plazo exagerado, toda vez que una persona sin importar el lugar del mundo en que se encuentre podr expresar su voluntad en cuestin, a lo ms, de das. Si no ha sido requerido judicialmente para que se pronuncie sobre si acepta o repudia la asignacin, el asignatario podr siempre aceptar o repudiar mientras un tercero no haya

67

Las asignaciones a incapaces deben aceptarse por sus representantes con beneficio de inventario artculos1.225 inc.2 y

1.250 inc.2-.
68

Art. 1232.Inc. 1 Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquier persona interesada en ello, a declarar si

acepta o repudia; y har esta declaracin dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la demanda. En caso de ausencia del asignatario o de estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro grave motivo, podr el juez prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un ao.

40

adquirido la herencia por prescripcin69, en este caso el derecho real de herencia, al igual que dominio no se extinguir por su no uso ya que, recordando la materia de Bienes, diremos que se trata de derechos perpetuos. El legatario de gnero puede aceptar o repudiar mientras no hubiere prescrito la accin personal de que goza, tal prescripcin operar, de acuerdo a las reglas generales que gobiernan la materia, en 5 aos contados desde que la obligacin se hubiere hecho exigible. El legatario de especie, al igual que el heredero, adquirir la posesin legal de su legado desde el fallecimiento del causante y puede postergar la adquisicin de la posesin efectiva y material todo el tiempo mientras un tercero no adquiera la especie legada por prescripcin adquisitiva.

3.1.

FORMAS DE ACEPTAR Y REPUDIAR UNA ASIGNACIN El artculo 1241 dispone que La aceptacin de una herencia puede ser expresa o

tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero70.

69

La Corte de Apelaciones de Rancagua, en sentencia de 22 de agosto de 2002, Rol N 18.684, ha dicho que como se ha

sealado reiteradamente por la doctrina y la jurisprudencia, la accin de peticin de herencia no termina por su solo no ejercicio. Nace del derecho real de herencia. Mientras ste no lo haya adquirido un tercero por la prescripcin adquisitiva, la accin q ue lo protege se mantiene. Atento lo cual, el prescribiente deber asumir el rol procesal de actor, y en tal calidad deber obtener que el Tribunal declare que ha ganado por la prescripcin adquisitiva el derecho real de herencia. //En efecto, el interesado deber pedir al Tribunal que declara que l es dueo del derecho real de herencia, por haberlo ganado por prescripcin; para luego, en virtud de tal declaracin, pedir se declare la accin de peticin de herencia, iniciada en su contra, prescrita.// En consecu encia, la prescripcin adquisitiva por su propia naturaleza, modo de adquirir el dominio, debe ser declarada en un juicio de lato conocimiento, razn por la cual no queda dentro de lo que permite el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil, toda vez que ella no es una mera excepcin. La Corte Suprema declar inadmisible recurso de casacin en el fondo, el 17 de octubre de 2002, Rol N 3.768-02.

70

N Legal Publishing: 47485. Corte de Apelaciones de Valparaso. 14 de enero de 2011. La persona que hace actos de

heredero, sin previo inventario solemne, ha sucedido al causante en todas las obligaciones transmisibles o provista de su cuota hereditaria. Por tanto, el hijo del causante que ocupa el inmueble que era de propiedad de ste, acepta tcitamente la herenc ia, ya que ello importa ejecutar actos que suponen necesariamente su intencin de aceptar y que no hubiere tenido derecho a ejecutar, sino en su calidad de heredero (considerandos 3 y 4).

41

Formas de aceptacin tcita, sealan los artculos 1244, 1230. El primero dispone que La enajenacin de cualquier efecto hereditario, aun para objetos de administracin urgente, es acto de heredero, sino ha sido autorizado por el juez a peticin del herede ro, protestando ste que no es su nimo obligarse en calidad de tal. Aclarando eso s, el artculo 1234 que Los actos puramente conservativos, los de inspeccin y administracin provisoria urgente, no son actos que suponen por s solos la aceptacin. En tanto el artculo 1230, seala que Si un asignatario vende, dona o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se le ha deferido, o el derecho de suceder en l, se entiende que por el mismo hecho acepta. En cuanto a la repudiacin de la asignacin, los autores no estn tan claros en que sta pueda ser tcita como la aceptacin. As por ejemplo
SOMARRIVA

y DOMNGUEZ

DOMNGUEZ,

sealan que tanto la aceptacin como la repudiacin pueden hacerse en trminos expresos o tcitos, por cuanto la repudiacin debe seguir, las mismas reglas que la aceptacin, pues no hay motivo para hacer una distincin. Por el contrario MEZA BARROS, CLARO SOLAR y RODRGUEZ GREZ, y
ELORRIAGA DE BONIS,

sostienen que la repudiacin de una asignacin por causa de

muerte deber ser expresa, a menos que la ley permita una cosa diferente. En este sentido, el artculo 1235 dispone que La repudiacin no se presume de derecho sino en los casos previstos por la ley71. Sin embargo, debemos advertir que la norma habla de presuncin y no de una voluntad tcita, que como sabemos lo importante es que sea concluyente.
ELORRIAGA,

argumenta que la razn para esta exigencia vendra dada porque la

renuncia es un acto excepcional y necesita de un hecho concreto y de una prueba especial, debiendo constar de modo inequvoco y notorio. Adems, seala que en el artculo 1241, solo se ha dicho que la aceptacin puede ser expresa o tcita. Contina sealando que caso particular es la consecuencia del silencio al requerimiento judicial que contempla el artculo 1233, que seala que El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que repudia; ya que, el asignatario no manifiesta voluntad alguna ni en forma expresa ni en forma tcita, y es entonces la le y la que, otorgndole valor a ese silencio del

71

Autores citados por ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot,

Santiago de Chile, 2010, p. 76-77.

42

asignatario, resuelve que ste repudia la asignacin72.

3.2.

CARACTERSTICAS

DE

LA

ACEPTACIN

REPUDIACIN

DE

LAS

ASIGNACIONES: 1. Se trata de un derecho transmisible. 2. La aceptacin y repudiacin deben ser puras y simples -artculo1.227-. 3. El derecho de aceptar o repudiar la asignacin es indivisible -artculo1.228-. Sin embargo, la facultad que tienen los herederos del asignatario es divisible -artculo1.229-. 4. Puede ser expresa o tcita. As lo seala el artculo 1.241 que se refiere a las herencias, pero que tambin es aplicable a los legados. Si cede su derecho podr, por ejemplo, considerarse que ha habido aceptacin. Tal como hemos afirmado otras veces, lo importante ser que la voluntad sea concluyente, ya se haya manifestado en trminos explcitos o no. 5. La aceptacin y repudiacin son irrevocables. Ello porque se trata de actos jurdicos unilaterales que quedan perfectos por la sola manifestacin de voluntad del autor73. 6. La aceptacin y la repudiacin operan con efecto retroactivo a la poca del fallecimiento del causante -artculo1.239-, exceptundose el legado de gnero, pues como se ha dicho sus efectos no se producen si no desde el momento en que se ha aceptado la asignacin. 7. Se trata de actos unilaterales. 8. No es un derecho transferible.

72

ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

p. 77.

73

Sin embargo, esta regla tiene algunas excepciones: Puede dejarse sin efecto en el caso de que haya aceptado un incapaz; en

el caso de que exista un vicio del consentimiento -arts.1.234 y 1.237-; en el caso de lesin grave en la aceptacin de una asignacin -artculo1.234- y; finalmente puede rescindirse cuando se hace en perjuicio de los acreedores -artculo1.238-.

43

4. RESPONSABILIDAD DE LOS ASIGNATARIOS Segn se ha dicho, los herederos suceden al causante en todo su patrimonio transmisible, lo que supone no slo heredan bienes y derechos sino que tambin heredan obligaciones. En dicho sentido el inc. 1 del artculo 1.245 prescribe: El que hace acto de heredero sin previo inventario solemne, sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le impongan un gravamen que exceda al valor de los bienes que hereda. Como no es obligacin aceptar una herencia el Cdigo Civil, a travs de algunas de sus disposiciones, se ocupa de garantizar que el que estudia aceptar o no una herencia tenga acceso a toda la informacin y documentos que le permitan adoptar una decisin adecuada 74. Con todo, sera factible que aparecieran en el futuro nuevas deudas que podran llevar al heredero a una situacin complicada, para proteger a los incapace s y evitar situaciones como las sealadas es que la ley contempla el denominado beneficio de inventario. Otra situacin anmala es la puede producirse con respecto a los acreedores hereditarios o testamentarios, quienes podran haber tenido un patrimonio slido del causante como respaldo del pago de sus crditos. Tales bienes ms que suficientes para el pago de tales obligaciones se podran tornar exiguos al confundirse con los de un hipottico heredero insolvente. Para proteger a los acreedores en situaciones como la sealada es que el Cdigo Civil contempla el denominado beneficio de separacin. 4.1. EL BENEFICIO DE INVENTARIO La definicin legal de beneficio de inventario se encuentra en el artculo 1.247 que dispone que: "consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado". En nuestro sistema jurdico, para que exista este beneficio no es necesaria una

74

As por ejemplo los incs. 2 y 3 del artculo 1.232, sealan: Durante este plazo tendr todo asignatario la facultad de

inspeccionar el objeto asignado; podr implorar las providencias conservativas que le conciernan; y no ser obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o testamentaria; pero podr serlo el albacea o curador de la herencia yacente en sus casos.//El heredero, durante el plazo, podr tambin inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesin.

44

declaracin del heredero en trminos explcitos, sino que basta con que se haya procedido a la faccin de inventario solemne de los bienes del causante -artculo1.245-. Sin embargo, se debe anotar que la regla del Cdigo Civil sealada, ha dejado de ser la norma general, puesto que, si la herencia es intestada y la sucesin se ha abierto en Chile, como es lo que ocurre con normalidad, la tramitacin de la posesin efectiva deber ceirse a las normas de la Ley N 19.903. En este caso, no basta con efectuar el inventario de bienes que se considera solemne - que dispone el artculo 4 de la Ley, sino que adems, es

necesario que el solicitante haya declarado en el formulario de solicitud, que acepta con beneficio de inventario. La faccin de este inventario solemne est sujeta a cie rtas formalidades establecidas en el artculo1.253 y los artculos 858 a 865 del Cdigo de Procedimiento Civil. El primero de los artculos citados prescribe que debern publicarse tres avisos en un diario de la comuna, o de la provincia o de la capital de regin, si en aquella no lo hubiere, citando a los interesados previo decreto judicial; para procederse, finalmente, a la faccin de inventario ante un ministro de fe y dos testigos. Una vez concluido el inventario, se protocolizar en el registro del notario que lo haya formado, o en caso de haber intervenido otro ministro de fe, en el protocolo que designe el tribunal. El notario deber dejar constancia de la protocolizacin en el inventario mismo. Ahora bien, la Ley N 19.903 sobre Procedimiento para el otorgamiento de la posesin efectiva de la herencia, en su artculo 4 contempla una norma especial para los inventarios que se confeccionen ante tal procedimiento, al cual como ya sealamos, la ley lo considera solemne75. El artculo 4 dispone que el inventario de bienes existentes al fallecimiento del

75

N Legal Publishing: 49102. Corte Suprema. 31 de mayo de 2011. De acuerdo al artculo 4 inciso final de la Ley N 19.903,

el inventario practicado conforme a la regulacin que ese mismo precepto seala se considerar como inventario solemne para todos los efectos legales. La norma dispone que el inventario de los bienes existentes al fallecimiento del causante deber incluirse en la solicitud de posesin efectiva, haciendo relacin de todos los muebles e in muebles de la persona cuyo patrimonio se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente los que consistan en nmero, peso o medida, con expresin de la cantidad y calidad esencial, comprendiendo asimismo los crditos y deudas de que hubiere comprobante y, en general, todos los objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningn valor o utilidad, debiendo incluir e l inventario, adems, la valoracin de los bienes. El artculo 4 de la Ley N 19.903, dada su especialid ad, prevalece, conforme a los artculos 4 y 13 del Cdigo Civil, sobre la normativa general concerniente a la confeccin del inventario solemne, exigi da para los efectos del beneficio de inventario

45

causante, deber incluirse en la misma solicitud y har relacin de todos los muebles e inmuebles de la persona cuyo patrimonio se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente los que consistan en nmero, peso o medida, con expresin de la cantidad y calidad esencial; comprender asimismo los crditos y deudas de que hubiere comprobante, y en general todos los objetos presentes, exceptuando los que fueren conocidamente de ningn valor o utilidad. Este inventario incluir, simultneamente, la valoracin de los bienes, de acuerdo a las normas contenidas en la Ley N 16.271. La individualizacin de los bienes races solo contendr la remisin expresa a fojas, nmero, ao y registro conservatorio de cada propiedad, y ser suficiente para practicar las inscripciones que sean necesarias. Tratndose de otros bienes sujetos a registro, debern sealarse los datos necesarios para su ubicacin o individualizacin. Estn obligados a aceptar con beneficio de inventario: 1. Los coherederos cuando los dems herederos quieren aceptar con beneficio de inventario -artculo1.248-. 2. Las personas jurdicas de derecho pblico -artculo1.250-. 3. Los incapaces, si no aceptan con beneficio de inventario, la ley se lo confiere de pleno derecho -situacin especial del artculo1.250-. 4. Los herederos fiduciarios -artculo1.251-.

De este modo, tramitada la posesin efectiva de los bienes quedados al fallecimiento del causante con arreglo al procedimiento establecido en la Ley N 19.903, practicado el inventario de dichos bienes de conformidad a lo prescrito en su artculo 4, teniendo por tanto el carcter de solemne, y aceptada la heren cia con beneficio de inventario por los causahabientes, deben entenderse satisfechas las exigencias legales requeridas para que opere a favor de stos el referido beneficio, razn por la que la inidoneidad del ttulo fundante de la ejecucin, que no consider su incidencia en el crdito cuyo cobro compulsivo se persigue, resulta manifiesta. En estas condiciones, y en conformidad con el artculo 1247 del Cdigo Civil, los herederos deben respond er de las deudas hereditarias slo hasta el valor de los bienes heredados, acogindose la excepcin del artculo 464 N 7 del Cdigo de Procedimiento Civil y absolvindose de la ejecucin a los ejecutados en cuanto ella exceda del lmite de responsabilidad determinado por el beneficio de inventario que concurre en su favor. Resulta errado estimar como se hace en la sentencia impugnada que los ejecutados no podan oponer el beneficio de inventario por no haber dado cumplimiento a los requisitos de publicidad que corresponderan a la faccin de inventario solemne, puest o que ello importa requerir condiciones que en el presente caso no eran exigibles (considerandos 4 a 6, sentencia de casacin y 1 a 4, sentencia de reemplazo).

46

No pueden aceptar con beneficio de inventario: 1. Los que hubieren hecho acto de heredero sin previa faccin de inventario solemne artculo1.252-. 2. Aqul que en el inventario omitiere de mala fe algunos bienes -artculo1.256-. La doctrina se planteado la interrogante de s el beneficio de inventario produce o no la separacin de patrimonios. Lo cierto es que desde mi perspectiva esta es una pregu nta mal planteada, ya que evidentemente al considerar el patrimonio del causante, se est recurriendo a una acepcin del trmino, y cuando nos referimos al patrimonio del heredero, nos referimos a otra acepcin distinta como atributo de la personalidad. En todo caso digamos que la tendencia mayoritaria estima que el beneficio de inventario no produce separacin de patrimonios, por lo que los acreedores podran accionar tanto sobre los bienes del causante como sobre los bienes del heredero que acept con beneficio de inventario, pero limitados a la suma efectivamente recibida. Esta posicin se funda en que el artculo 1.247 seala que el heredero responde hasta la concurrencia del valor total de los bienes recibidos por herencia. Lo mismo sucede con el artculo1.260 inc.2, al ponerse en el caso de prdida de algn bien hereditario por caso fortuito, haciendo responsable al heredero de los valores en que dichos bienes hubieran sido tasados. En consecuencia, las disposiciones citadas daran la idea de que es e l monto de lo heredado y no los bienes precisos heredados, lo que quedara afecto al pago de las deudas hereditarias y testamentarias. Adems, se argumenta que si existiere separacin de patrimonios el legislador tendra que haber limitado en alguna forma la facultad del heredero para disponer de los bienes que reciba por herencia, cosa que no hace. Sin embargo, el artculo 1.384, esta vez refirindose al Beneficio de Separacin dispone que las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los seis meses subsiguientes a la apertura de la sucesin, y que no hayan tenido por objeto el pago de crditos hereditarios o testamentarios, podrn rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios o testamentarios que gocen del beneficio de separacin. Entonces cabe preguntarse, si el heredero responde por valores y no

47

por bienes determinados qu sentido tiene limitar la facultad de disposicin que posee sobre los bienes heredados? Como decimos la doctrina mayoritaria es al menos discutible76, ya que mi parecer se trata de la lnea clsica de interpretacin que se ha hecho del Cdigo Civil que tiene un claro sesgo a favor de los acreedores, sesgo que se explica, al menos en parte, porque histricamente los profesores de Derecho Civil chilenos especialmente en el siglo XIX y buena parte del XX- eran, adems, abogados litigantes que representaban, las ms de las veces, importantes intereses econmicos, precisamente, de los acreedores y, en no pocas ocasiones, de los grandes acreedores77. La responsabilidad del heredero est limitada al valor de lo que recibe por herencia, debiendo calcularse dicho valor, segn SOMARRIVA, de acuerdo a la cuanta que tenan los bienes en el momento de deferirse la herencia al heredero. Ello porque en ese momento el heredero pasa a ser dueo de los bienes y, como todo dueo, el aumento de valor que los bienes experimentan le pertenecen a l. Este beneficio es una excepcin perentoria que el heredero puede hacer valer frente a los acreedores hereditarios cuando stos le cobren deudas de la herencia que vayan ms all del monto a que alcance su responsabilidad -artculo1.263-. El beneficio de inventario produce otra consecuencia: las deudas y los crditos que tenga el heredero en contra del causante no se extinguen por el modo de extinguir las

76

RODRGUEZ GREZ, Pablo, aunque se inclina por la tesis que estima que los patrimonios s e confunden, admite que el tema es

discutible, an cuando l tenga un alcance ms acadmico que prctico, ya que los efectos de la institucin estn claramente sealados en la ley, Instituciones de Derecho Sucesorio , Volumen 2, 2 Edicin actualizada, Ed. Jurdica de Chile, Santiago, 2002, p.160.
77

Tal situacin a comenzado varias en las ltimas dcadas con la irrupcin de la primera generacin de profesores de Derecho

Civil profesionales o semi profesionales, dedicados preferentemente, o al menos, en u na proporcin importante a la academia y, por tanto, con una situacin de bastante ms independencia que sus predecesores histricos. Es importante considerar tambin, que los grandes acreedores cada vez lo son ms, y pueden procurarse una adecuada defensa de sus intereses, quedando los contratos dbiles en una situacin de precariedad, que ha sido advertida y solucionada, al menos en parte, en sociedades ms desarrolladas jurdicamente que la nuestra. Tal es el caso del sistema jurdico europeo, en donde l a defensa del ciudadano, consumidor, contratante dbil o como desee llamrsele constituye una preocupacin deber- fundamental de la clase poltica, de los jueces y, tambin de la academia, en lo que compete a esta ltima la labor de interpretacin y adecuacin del derecho a las transformaciones sociales.

48

obligaciones confusin, es decir, el heredero conserva su crdito en contra del causan te y tambin subsisten las deudas que tena para con l -artculo1.25978-. El heredero que goza de este beneficio responde hasta de la culpa leve en la conservacin de especies o cuerpos ciertos que se deban. Tratndose de los dems bienes de la herencia, slo responder hasta el valor en que estos bienes hubieren sido tasados, establecindose por la ley el riesgo a cargo del heredero -artculo1.260-. Extincin de la responsabilidad del heredero beneficiario: Se extingue por el hecho de abandonar el heredero a los acreedores hereditarios los bienes de la sucesin que debe entregar en especie -artculo1.261-, as como por haberse consumido todos los bienes recibidos en pago de las deudas hereditarias -artculo1.262-.

4.2.

EL BENEFICIO DE SEPARACIN De acuerdo al artculo 1.378, es la facultad que le compete a los acreedores

hereditarios y testamentarios a fin de que los bienes hereditarios no se confundan con los bienes propios del heredero con el objeto de pagarse en dichos bienes hereditarios con preferencia de los acreedores personales del heredero. RODRGUEZ GREZ, lo define como el derecho que corresponde a los acreedores del causante para evitar que se confunda el patrimonio de su deudor con el patrimonio de sus herederos en perjuicio del derecho de prenda general de que gozaban en vida del de cujus, a fin de pagarse preferentemente en los bienes de su deudor, posponiendo a los acreedores de los herederos79. El mismo autor considera que la naturaleza jurdica del beneficio de separacin sera de inoponibilidad con un derecho de preferencia que afecta a los bienes heredados 80.

78

Art. 1259. Las deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las deudas y crditos de la sucesin. RODRGUEZ GREZ, PABLO, OB. CIT., VOL. 2, P. 174. RODRGUEZ GREZ, Pablo, ob. cit., vol. 2, p. 181.

79

80

49

Este derecho, corresponde dentro de los efectos de las obligaciones, a un derecho auxiliar de los acreedores, junto a las medidas conservativas, la accin oblicua o subrrogatoria y la accin pauliana o revocatoria.

4.2.1. QUINES PUEDEN SOLICITAR EL BENEFICIO DE SEPARACIN? Este beneficio puede ser solicitado indistintamente por los acreedores hereditarios y testamentarios y -no confundir con los acreedores del heredero81- an ms incluso, puede invocarlo el acreedor hereditario o testamentario cuyo derecho est sujeto a plazo o condicin. -artculo1.378 y 1.379-. Los acreedores del heredero no gozan del beneficio de separacin -artculo1381Hay ciertos casos en que los acreedores hereditarios no pueden solicitar el beneficio de separacin -artculo1.380-: 1. Cuando sus derechos han prescrito. 2. Cuando estos acreedores hayan renunciado al beneficio de separacin. 3. Cuando los bienes de la herencia han salido de manos del heredero. 4. Cuando los bienes de la herencia se han confundido con los de los herederos en forma tal que no sea posible reconocerlos. Hay aqu una regla importante y es que el beneficio de separacin obtenido por uno de los acreedores hereditarios o testamentarios beneficia a los dems -artculo1.382 inc.1.-.

4.2.2. PROCEDIMIENTO DEL BENEFICIO DE SEPARACIN -CONTRA QUIN SE PIDE-: La ley no lo dice. Puede estimarse que debe aplicarse la regla general y que puede emplearse el procedimiento sumario, porque se requiere una tramitacin rpida de esta accin para que ella sea eficaz artculo 680 del Cdigo de Procedimiento Civil-.

81

Los acreedores hereditarios son aquellos que tenan crditos originados en vida del causante, en tanto acreedores

testamentarios, son aquellos cuyo crdito tiene como origen, precisamente, el testamento del causante.

50

En relacin con el segundo punto, esto es, en contra de quin se pide este beneficio, no lo dice la ley, pero puede ser en contra de los herederos o en contra de los acreedores personales de los herederos. El considerar que se dirige contra los acreedores del heredero presenta la dificultad de determinar quines son los acreedores personales del heredero siendo, por el contrario, ms fcil precisar quines son los herederos del causante que se encontrarn determinados en resolucin que conceda la posesin efectiva.

4.2.3. EFECTOS DEL BENEFICIO DE SEPARACIN: Hay que hacer una distincin entre bienes muebles e inmuebles. 1. Respecto de los muebles el beneficio produce sus efectos desde que la respectiva sentencia queda firme o ejecutoriada. 2. Tratndose de los inmuebles, es necesario inscribir la sentencia en el Registro del Conservador, debe inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar82. El beneficio de separacin produce la separacin de patrimonios y permite que slo los acreedores hereditarios y testamentarios puedan perseguir los bienes de la herencia, no pudiendo hacerlo los acreedores personales del heredero, estos ltimos, slo gozarn del derecho de prenda general y/o las cauciones especiales que se hubieren procurado. En consecuencia, los acreedores hereditarios y los testamentarios se pagan con preferencia a los acreedores personales del heredero respecto de los bienes comprendidos en la separacin, lo que no excluye que una vez extinguidos dichos bienes, los acreedores hereditarios y los testamentarios puedan continuar intentando pagarse con los bienes propios del heredero, salvo que ste ltimo hubiere invocado, a su vez, el benefici o de inventario. Como es lgico, entre acreedores hereditarios y testamentarios, los hereditarios se pagan con preferencia a los testamentarios.

82

Art. 1385. Si hubiere bienes races en la sucesin, el decreto en que se concede el beneficio de separacin se inscribir en el

Registro o Registros que por la situacin de dichos bienes corresponda, con expresin de las fincas a que el beneficio se extienda.

51

El beneficio de separacin no corresponde a los legatarios de especie o cuerpo cierto ya que, como se ha explicado, tales legatarios adquieren la cosa legada por sucesin por causa de muerte, en el momento del fallecimiento del causante. Por su parte los acreedores del heredero no pueden pagarse con los bienes separados, salvo que se hubieren pagados todos los crditos de los acreedores hereditarios y testamentarios y existiere un sobrante, el que podr ser perseguido en virtud del derecho de prenda general artculo 1.382 inc. 2-83. Lo que sucede es que en virtud de este beneficio los acreedores testamentarios y hereditarios gozan de un verdadero privilegio respecto de los acreedores personales del heredero. La situacin de los acreedores en relacin con los bienes propios del heredero es totalmente inversa, ya que para que los acreedores hereditarios y testamentarios puedan pagarse con los bienes propios de los herederos deben concurrir dos requisitos: a. Que se hayan agotado los bienes de la herencia. b. Que no haya oposicin de los acreedores personales de los herederos, la que debe fundarse en que sus crditos no han sido satisfechos, es decir, los acreedores personales gozan de un privilegio en los bienes personales del heredero. No obstante existir el beneficio de separacin, los herederos se hacen dueos de los bienes hereditarios. En otras palabras, este beneficio no impide que los herederos adquieran los bienes hereditarios por sucesin por causa de muerte. Como ya hemos sealado, siguiendo a RODRGUEZ GREZ, la naturaleza jurdica del beneficio de separacin es la de inoponibilidad con un derecho de preferencia que afecta a los bienes heredados84.

83

Art. 1383. Los acreedores hereditarios o testamentarios que hayan obtenido la separacin, o aprovechndose de ella en

conformidad al inciso 1. del artculo precedente, no tendrn accin contra los bienes del heredero, sino despus que se hayan agotado los bienes a que dicho beneficio les dio un derecho preferente; mas aun entonces podrn oponerse a esta accin los otros acreedores del heredero hasta que se les satisfaga en el total de sus crditos.
84

RODRGUEZ GREZ, Pablo, ob. cit., vol. 2, p. 181.

52

El artculo 1.384, prescribe que las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los seis meses subsiguientes a la apertura de la sucesin, y que no hayan tenido por objeto el pago de crditos hereditarios o testamentarios, podrn rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios o testamentarios que gocen del beneficio de separacin. Lo mismo se extiende a la constitucin de hipotecas o censos. Evidentemente la voz rescindirse en este caso no est empleada como sinnimo de nulidad relativa. Concordamos con Rodrguez Grez, en que en este caso no estamos en presencia de una accin de nulidad si no ms bien de una accin revocatoria85. La existencia de dicho plazo, podra llevarnos a sostener que la separacin de patrimonios tiene un plazo mximo de seis meses, despus de los cuales podra estimarse que se confundiran. Por ltimo, y tal como se desprende de algunas de las disposiciones citadas, es posible sealar que no existe incompatibilidad entre los beneficios de inventario y de separacin, los que pueden, en consecuencia, coexistir.

5.

REQUISITOS QUE DEBEN CUMPLIR LOS ASIGNATARIOS PARA DISPONER DE LOS BIENES HEREDITARIOS, POSESIN LEGAL Y POSESIN EFECTIVA.

INSCRIPCIN El artculo 722 inc.1 se refiere, segn hemos visto, a la posesin legal de la herencia, sealando que: "la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore", agregando que el que vlidamente repudia una herenci a se entiende no haberla posedo jams. Si bien de acuerdo a parte importante de la doctrina 86, puede estimarse que la posesin legal cumple por disposicin de la ley con los elementos de la posesin enunciados en

85

RODRGUEZ GREZ, Pablo, ob. cit., vol. 2, p. 183.

86

Por ejemplo SOMARRIVA UNDURRAGA, ob. cit. p. 81.

53

el artculo 700, corpus y animus, por nuestra parte consideramos que la posesin legal es una ficcin y por lo tanto, no tiene demasiado sentido intentar explicar la institucin de acuerdo a parmetros estrictamente lgicos, toda vez, que como se ve para poder arribar a alguna conclusin ms o menos coherente, es necesario recurrir a nuevas ficciones estimar cumplidos los requisitos por disposicin de la ley- lo que demuestra lo intil de tal intento87. A igual conclusin llegamos cuando vemos los intentos de la doctrina por demostrar que la posesin legal es posesin regular, afirmado que as es porque es otorgada por el legislador presumiendo que concurren todos sus elementos. Para nosotros, en cambio es una clase especial de posesin creada por la ley, con efectos legales claramente sealados. Por ltimo, debe tenerse presente que la posesin legal del heredero no es la misma posesin que tena el causante. Esta posesin la adquiere el heredero personalmente al momento de producirse el fallecimiento del causante, todo ello de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 722 y 717, que sientan la doctrina de que la posesin, al ser un hecho y no un

87

N Legal Publishing: 47723. Corte de Apelaciones de Santiago. 05 de enero de 2011. En nuestro sistema jurdico los bienes

siempre estn radicados en un patrimonio, excepcin hecha en cuanto a las res nullium, esto es las que nunca han tenido dueo o las res derelictae que son aquellas que su dueo abandona para que las haga suyas el primer ocupante; todas las dems cosas siempre se encuentran dentro de un patrimonio; y es por ello que a la muerte de una persona, los bienes transmisibles que se encuentran en su patrimonio, en ese mismo instante, y no despus, pasan a sus herederos. No hay bienes fuera de patrimonio, ni un solo momento siquiera. Es por ello que el heredero adquiere lo que se ha dado en denominar posesin legal d e la herencia al momento de deferirse esta, vale decir, al producirse la delacin de la herencia, que segn el artculo 956 inciso 1 del Cdigo Civil, es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla, agregando el inciso 2 que si el llamamiento n o es condicional, la herencia se defiere al heredero en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se tr ata. La llamada posesin legal est consagrada en el Cdigo Civil que seala que La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore. Tcnicamente, esta institucin no es posesin, toda vez que no requiere ni de corpus ni de animus, que son los elementos esenciales de la posesin; pero es la herramienta jurdica que permite que los bienes siempre, en toda oportunidad, estn radicados en un patrimonio, que es, precisamente, el asiento jurdico de l os bienes. Tal situacin no obliga a los herederos, quienes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, bien pueden renunciar a la herencia. Lo anterior no hace que en virtud de una renuncia queden bienes fuera de patrimonio, ya que el artculo 995 del mencionado Cdigo expresa que: A falta de todos los herederos abintestato designados en los artculos precedentes, suceder el Fisco Por lo que no resulta aceptable lo sostenido en la apelacin en cuanto a que las actoras no eran socias de las empre sas de autos, y por ende no contaban con legitimidad activa, interpretacin que deber desecharse, por cuanto su aceptacin equivaldra a que a la muerte de uno de los socios, aquella parte o proporcin propiedad del socio fallecido, quedara fuera de todo patrimonio; y como no es dable darle el carcter de res nullium ni res derelictae a tales bienes que conforman la participacin social, en este caso, de la socia fallecida, es que habr de estarse a la interpretacin que ms se ajusta a la normativa legal ya reseada.

54

derecho, principia en el poseedor. La posesin real o material de la herencia corresponde a lo que se define en el artculo 700. Lo normal es que quien tiene la posesin legal de la herencia tenga tambin la posesin material, esto es, que el heredero rena en s ambas clases de posesin. Pero puede darse el caso en que existan herederos que tengan la posesin legal y otros aparentes- que tengan la posesin material. El hecho que un falso heredero tenga la posesin material de la herencia tiene especial importancia, porque puede llegar a ganar la herencia por prescripcin. La posesin efectiva de la herencia es un trmite de carcter judicial. Puede definirse como aquella que se otorga por sentencia judicial a quien tiene la apariencia de heredero88. Es importante tener en claro que la posesin efectiva no confiere en forma incontrovertible la calidad de heredero, ya que la calidad de heredero reconocida en la resolucin judicial puede ser desconocida. En tal sentido el artculo 877 Cdigo de Procedimiento Civil dispone se va a conferir la posesin efectiva a aquella persona que la pida exhibiendo un testamento aparentemente vlido en que se le instituya heredero. El carcter controvertible se deduce tambin de la circunstancia de que el falso heredero a quien se hubiere otorgado la posesin efectiva podr adquirir la herencia por prescripcin de 5 aos artculo 1.269 en relacin con el 704-. La posesin efectiva tiene especial importancia en los siguientes mbitos: a) En materia tributaria: a travs de la posesin efectiva se obtiene y asegura el pago del impuesto a la herencia. b) La posesin efectiva origina a un plazo de prescripcin ms breve que para la adquisicin del derecho real de herencia. c) Ayuda a conservar la historia de la propiedad raz, a travs de las inscripciones ordenadas en el artculo 688.

88

Por ejemplo SOMARRIVA UNDURRAGA, ob. cit. p. 52.

55

El artculo 688 tras la Ley N 19.903, dispone: Al momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer de manera alguna de un inmueble, mientras no proceda: 1. La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas; 2. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consumo de los bienes hereditarios. Esta se refiere a la inscripcin del o los inmuebles a nombre de tod os los herederos en el Registro Conservatorio del territorio en que estn situados los inmuebles, y si alguno de ellos por su situacin pertenece a varios territorios, deber hacerse la inscripcin en el Registro de cada uno de ellos; y 3. La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido. Se refiere a la adjudicacin de inmuebles que le haya cabido a cada heredero, el acto de

particin relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribir en el Registro Conservatorio en cuyo territorio est ubicado el inmueble. Recordemos que estas inscripciones no constituyen modo de adquirir los inmuebles de la sucesin, por cuanto ya opero el modo de adquirir sucesin por causa de muerte; sino que se exigen exclusivamente con el objeto de mantener la historia fidedigna de la propiedad raz; por ello se exige la inscripcin de la posesin efectiva, del testamento, si lo hay, y la

inscripcin de los inmuebles a nombre de todos los herederos y la inscripcin del la adjudicacin del acto particional89.

89

Corte Suprema. 10 de septiembre de 2010. Disponible en www.legalpublishing.cl; El legislador gener un sistema que

integr diferentes finalidades respecto de los bienes hereditarios, especialmente en relacin con los inmuebles, en los que concurre mantener la historia de la propiedad raz, la publicidad de quien es el titular del derecho de propiedad, la libre circulacin de los bienes y la diferencia entre ttulo y modo de adquirir. Es as que deferida la herencia, se concede, por el solo

56

Las inscripciones de acuerdo al artculo 688, se exigen para disponer de los inmuebles; respecto de los muebles, la norma no exige la inscripcin para disponer de ellos, sin embargo, el artculo 25 de la Ley N 16.271 dispone que para los efectos de esta ley el heredero no podr disponer de los bienes de la herencia, sin que previamente se haya inscrito la resolucin que da cuenta de la posesin efectiva de la herencia, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 688 del Cdigo Civil. Es ms, y no obstante, lo sealado por el artculo 688 del Cdigo Civil, y el artculo 25 de la Ley N 16.271, no basta solo con el cumplimientos de estos requisitos para que los herederos puedan disponer de los bienes heredados, ya que, para que ello ocurra, se extrae del artculo 54 de la Ley mencionada, es necesario que se pague o asegure el pago del impuesto a las asignaciones hereditarias90. d) Otorga validez al pago efectuado a quien detenta la calidad de heredero reconocida por resolucin judicial que ha concedido la posesin efectiva. En tal sentido el artculo 1576 prescribe que para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo, o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.

ministerio de la ley, la posesin legal a los herederos; posesin legal que no habilita a los herederos para efectuar inscripcin alguna en torno a los bienes races hereditarios.// Para poder disponer los herederos, corresponde distinguir cual es el acto de disposicin que desean realizar: si est referido a la calidad de heredero; si comprende los derechos en la herencia; derecho s hereditarios en bienes concretos o la propiedad directa del bien. Respecto de la disposicin de derechos hereditarios en bienes concretos de la herencia, el legislador exige la dictacin del decreto judicial por el cual se otorga la posesin efectiva de la herencia, el cual debe, adems, inscribirse en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races de la comuna en que se dict esa resolucin y donde se encuentran ubicados los inmuebles a que sta se refiere. Anexo a lo anterior corresponde realizar la inscripcin especial de herencia en la que se comprenda el bien en el que recae la disposicin, como, tambin, la radicacin del dominio del inmueble en el heredero, sea sta en todo o en parte, de manera exclusiva o en comunidad con otro heredero. As, un heredero puede disponer de derechos en un bien raz concreto, mediando adjudicacin exclusivamente o en comunidad con otro u otros herederos. // Cualquiera que sea la sancin que el intrprete desarrolle ante la falta de las actuaciones requeridas por el legislador, cumplidas las exigencias antes anotadas, no procede privarle de eficacia mediante la nulidad absoluta del acto. Por lo tanto, en la especie, si se han enajenado derechos que tena uno de los copropietarios en u n bien raz, luego de la particin y encontrnd ose adjudicada en dominio a los herederos, no existe vicio que deba ser sancionado con la nulidad absoluta o relativa (considerandos 14, sentencia de casacin y 4, sentencia de reemplazo).
90

ELORRIAGA

DE

BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010,

pp. 102-103.

57

CAPTULO IV: INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER

1. LA CAPACIDAD PARA SUCEDER En esto, al igual que en todo el Derecho Civil, la regla general es la capacidad de las personas -1.446-. La excepcin es la incapacidad. Lo dice as claramente el artculo 961 que expresa lo siguiente: "Ser capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o indigna". Entonces, la situacin es determinar quines son incapaces para suceder. En relacin con este aspecto hay que tener presente algunas consideraciones de carcter general: a) El Fisco siempre es capaz de suceder: luego, las normas sobre capacidad e incapacidad se aplican a los dems sucesores, no al Fisco. b) Las normas sobre capacidad e incapacidad se aplican tanto a la sucesin testada com o a la intestada, no obstante que en materia de sucesin testada existen algunas reglas que no se aplican a la sucesin intestada. c) Las normas sobre incapacidad constituyen una excepcin -la regla general es la capacidad- y por el hecho de ser normas excepcionales, deben interpretarse en forma restrictiva, no siendo procedente a su respecto la interpretacin por analoga. Consecuencia de esto mismo es que quien alegue la existencia de una incapacidad tiene sobre s el peso de la prueba. d). Las incapacidades se rigen por la ley vigente al momento de la apertura de la sucesin artculo 18 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes-.

1.1.

CASOS DE INCAPACIDAD PARA SUCEDER Puede afirmarse que las incapacidades para suceder pueden sistematizarse en dos

grupos. Primero, aquellas que dicen relacin con no existir en el momento de suceder, y en

58

segundo trmino, las que se vinculan a estar unido al causante por vnculos que hagan presumir que puede abusarse de tal posicin para verse favorecido en el herenc ia. Sin embargo, se debe advertir que los incapaces absolutos y relativos, de acuerdo a la teora general del acto jurdico, sern, por regla general, capaces siempre de suceder, ya que la capacidad que se exige en materia sucesoria es exclusivamente la capacidad de goce y no la de ejercicio.

1.1.1. INCAPACIDADES ABSOLUTAS PARA SUCEDER A) REGLA DE QUE PARA SUCEDER ES NECESARIO EXISTIR AL MOMENTO DE ABRIRSE LA SUCESIN Incapacidad para suceder por no existir al tiempo de abrirse la sucesin artculo 962 inc.1 primera parte-: la apertura de la sucesin se produce al momento del fallecimiento del causante artculo 955-. La existencia a que se refiere el artculo 962 inc.1 -artculo 77- es la natural, es decir, bastar que la criatura est concebida al momento de la apertura de la sucesin, pero para heredar ser necesario que el nacimiento se verifique y constituya un principio de existencia.

Excepciones: a. Artculo 962 inc.2: se refiere al asignatario condicional. Debe existir el asignatario al momento de la apertura de la sucesin y adems al momento del cumplimiento de la condicin. Aqu hay que tener presente que la apertura de la sucesin, cuando la asignacin es condicional, se produce al momento del fallecimiento del causante, pero la asignacin se defiere solamente al momento del cumplimiento de la condicin suspensiva. b. Artculo 962 inc.3: se refiere a las asignaciones a personas que no existen pero que se espera que existan -por ejemplo: una asignacin dejada a la primera hija de un hijo. La limitacin es que llegue a existir en un plazo de 10 aos, aunque en virtud del principio de autonoma de la voluntad el causante podra establecer un plazo menor para el cumplimiento

59

de la condicin91. c. Artculo 962 inc. final: se refiere a las asignaciones hechas en premio de servicios importantes asignaciones premiales-. El "servicio importante" debe prestarse dentro de los 10 aos subsiguientes al fallecimiento del causante. As se desprende del encabezamiento del inc. final del artculo 962: "valdrn con la misma limitacin...", refirindose a la limitacin del plazo. d. Son incapaces de suceder aquellas entidades a quienes falta personalidad jurdica al momento de abrirse la sucesin artculo 963 inc.1-. Sin embargo, el inc. 2, del mismo artculo prescribe que: "si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin".

1.1.2. INCAPACIDADES RELATIVAS PARA SUCEDER Como se ha dicho el segundo grupo de incapacidades se funda en la existencia de relaciones entre el causante y el asignatario que puedan hacer presumir la falta de libertad para testar o la existencia de vnculos indebidos. a. Incapacidad de las personas condenadas por delitos de daado ayuntamiento -artculo 96492-. Se debe sealar que la Ley 5.750, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias, suprimi en el Cdigo Civil chileno los llamados hijos de daado ayuntamiento, tales eran los sacrlegos93, los incestuosos y los adulterinos.

91

Se presenta el problema de determinar qu sucedera si a los diez aos el sujeto slo tuviera existencia natural, en ese caso , a

nuestro parecer el problema debiera solucionars e a la luz del artculo 77.

92

Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de deferrsele la herencia o legado

hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectos civiles.// Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenacin judicial.
93

Se llama as a los concebidos por clrigos de rdenes mayores o personas que profesen votos solemnes de castidad, en

rdenes religiosas catlicas.

60

Hoy en da ya no existen ni los hijos sacrlegos ni adulterinos recordemos que la ley 19.335 despenaliz el adulterio- por lo que slo cabra su aplicacin a los hijos incestuosos94. En la actualidad el incesto slo castiga las relaciones sexuales entre ascendientes y descendientes por consanguinidad. El delito slo nace con la sentencia, por lo que debe existir condena por sentencia firme. b. Incapacidad del eclesistico confesor -artculo 965-. Esta norma tiene por objeto proteger la libre voluntad del testador. Esta incapacidad se refiere slo a la sucesin testamentaria y, adems, el testamento tiene que haberse otorgado durante la ltima enfermedad, siendo incapaz exclusivamente el eclesistico que hubiere confesado al difunto en la ltima enfermedad o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento. Esta incapacidad se hace extensiva a la orden o cofrada a que pertenece el eclesistico y a sus parientes por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive. Pero, existe una contra excepcin en el artculo 965 inc. 2, que prescribe que: tal "incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus deudos haban heredado abintestato, si no hubiese habido testamento. c. La incapacidad del notario, de los testigos del testamento, sus familiares y dependientes -artculo 1.061-. Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo. // No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados.

94

Opinin que sigue la mayora de la doctrina actual, pero que no comparto necesariamente, pues me parece que tratndose de

una sancin la interpretacin debe ser restrictiva, y no podemos llegar a ella por la va de interpretacin de viejos conceptos, por lo que es muy probable juicio que requerira de estudios ms detallados - de un precepto obsoleto.

61

Cuando se hace una asignacin en el testamento a favor de un incapaz, sta adolece de nulidad, que es una nulidad absoluta; parcial, porque afecta a una parte del testamento; y opera de todas formas sea que la asignacin se haga directamente en favor del incapaz, sea que se la simule por medio de un contrato o se haga por interposicin de persona -artculo 966-.

1. 2.

CARACTERSTICA DE LAS INCAPACIDADES

1. Son de orden pblico, porque miran al inters general de la sociedad y no al particular del testador. No pueden renunciarse, ni transigirse, ni sanearse por el transcurso del tiempo. 2. Operan de pleno derecho. Basta alegarlas por va de excepcin si el incapaz pretende su asignacin. 3. Son absolutamente nulas. 4. El incapaz no adquiere por sucesin por causa de muerte, pero puede llegar a adquirir la herencia por prescripcin adquisitiva, como cualquier persona. 5. Si enajena a un tercero, el tercero nada adquiere, es decir, la incapacidad para a los terceros de buena o mala fe. 6. Si adquiere el asignatario o el tercero, solo habr sido por prescripcin adquisitiva, ms nunca por sucesin por causa de muerte.

2. LA DIGNIDAD PARA SUCEDER Es el mrito o lealtad que el asignatario ha debido observar en vida con el causante. Son indignos para suceder al causante: quienes han incurrido en conductas desleales para con l o para con su cnyuge y parientes ms prximos ascendientes o descendientes95. Se encuentran reguladas en los artculos 968 a 97296, sin embargo existen otras

95

Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit. p. 53. Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:

96

62

situaciones: Art. 114 asentimiento para contraer matrimonio; artculo 219, que sanciona el fraude de falso parto o suplantacin del parto, privndolos, entre otras sanciones, de su derecho a suceder por causa de muerte; 1.300 albacea removido por dolo; 1327 partidor que no acepta el cargo sin probar inconveniente grave; 1.329 partidor condenado por prevaricacin; 127 viudo o viuda que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad o tutela o curadura se hubiere vuelto a casar sin practicar previamente el inventario solemne que ordena la ley. Debemos agregar a las anteriores dos casos de indignidades calificadas, llamadas as porque no requieren ser declaradas por sentencia judicial, y que han sido incorporadas por la ley 19.947 y 19.585. El artculo 994 seala: El cnyuge separado judicialmente, que hubiere
1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla; // 2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada; // 3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo;// 4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar; // 5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin. Art. 969. 6. Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible.// Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso.// Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario n o es cnyuge de la persona por cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive. Art. 970. 7. Es indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un ao entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por procurador. // Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de ellos aprovechar a los dems.// Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados en segundo grado a la sucesin intestada. // La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o curadura.// Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o el demente o sordomudo toman la administracin de sus bienes. Art. 971. 8. Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se excusaren sin causa legtima. //El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno de sucederle.// No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta que lo son, ni a los que, desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo. Art. 972. 9. Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz.// Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de las que por temor reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan procedido a la ejecucin de la promesa.

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dado motivo a la separacin por su culpa, no tendr parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido. Tampoco sucedern abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposicin, salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el Artculo 203". Por su parte el artculo 1.182 despus de indicar quines son legitimarios prescribe que: No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del Artculo 203. Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial.

2. 1.

CARACTERSTICAS DE LAS INDIGNIDADES

1. Deben ser declaradas por sentencia judicial artculo 974-. 2. Son de orden privado, ya que, estn establecidas en exclusivo provecho del causante, pudiendo ste perdonarlas en vida. 3. La indignidad se purga por 5 aos de posesin de la herencia o legado artculo 975-. Tratndose de los herederos, la posesin a que hacemos referencia es la legal, porque el heredero indigno adquiere la herencia al fallecimiento del causante y la pierde solamente cuando se declara judicialmente la indignidad. En cambio, el legatario requiere la posesin material, porque a su respecto no existe la posesin legal. 4. El causante puede perdonar la indignidad. La ley presume su perdn si test con posterioridad a los hechos en que se funda la indignidad -artculo 973-. 5. La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe artculo 976-. La buena fe consiste en este caso en ignorar la existencia de la causal de indignidad. 6. La accin de indignidad pasa a los herederos por el tiempo que quede para cumplir el plazo de 5 aos artculo 977-. 7. Por excepcin, pueden operar de pleno derecho, situacin del que se casa sin obtener el

64

asentimiento para contraer matrimonio, y en los casos de los artculos 994 y 1.182 ya sealados. 8. Pueden ser constitutivas de injuria atroz y privar al asignatario de alimentos artculo 324 inc. 2-. 9. Pueden alegarse por va de accin o de excepcin. 10. El causante no alega indignidades, pues tiene la figura del desheredamiento que es la forma como puede hacer efectiva conductas de ingratitud frente a su persona o parientes.

3. REGLAS COMUNES A LAS CAPACIDADES E INDIGNIDADES Son dos. La primera regla se encuentra en el artculo 978, que seala: "los deudores hereditarios o testamentarios no podrn oponer al demandante la excepcin de incapacidad o indignidad". El problema que origina esta disposicin consiste en determinar qu se entiende por "deudores hereditarios o testamentarios". La segunda consiste en que tanto la incapacidad como la indignidad no privan al heredero del derecho a alimentos artculo 979-. Sin embargo, en los casos de injuria atroz del artculo 968, puede por excepcin el heredero ser privado del derecho de alimentos.

4. PARALELO ENTRE LAS INCAPACIDADES E INDIGNIDADES Tienen varias caractersticas en comn. Son inhabilidades para suceder a una persona y ambas son de carcter excepcional. Sin embargo, existen profundas diferencias entre ambas instituciones: 1. Las incapacidades son de orden pblico y las indignidades estn establecidas en atencin al inters particular del causante. Art. 973-, como consecuencia de ello la incapacidad no puede ser perdonada por el testador, quien en cambio puede renunciar a la indignidad. 2. El incapaz no adquiere la asignacin; el indigno si la adquiere y slo puede ser obligado

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a restituirla por sentencia judicial. Recordemos que la indignidad se analiza slo en el momento en que se produce la apertura de la sucesin, y en ese mismo instante el aparentemente indigno- adquirir, al menos, la posesin legal de la herencia. 3. La incapacidad no requiere ser declarada judicialmente. La declaracin judicial se limita a constatar la existencia de la incapacidad y puede ser solicitada por cualquiera persona. La indignidad, en cambio, debe ser declarada por sentencia judicial, a peticin del que tenga inters en excluir al indigno. 4. El incapaz como nada adquiere en la herencia, nada transmite a sus herederos. El indigno transmite la asignacin, aunque con el vicio de indignidad. 5. La incapacidad pasa contra terceros, estn de buena o mala fe. La indignidad no pasa contra terceros de buena fe. 6. El incapaz no adquiere la asignacin, mientras no prescriba adquisitivamente ya sea ordinaria o extraordinariamente. Tal proceso de prescripcin puede verse interrumpido por las acciones de nulidad que los herederos u otros interesados puedan hacer valer en su contra. En cambio, el indigno adquiere la herencia o legado por el slo ministerio de la ley y el vicio de indignidad se purga, por disposicin del artculo 975, en cinco aos. 7. Las incapacidades, por regla general, son absolutas. Los incapaces a nadie pueden suceder. En cambio, las indignidades son relativas, se refieren a situaciones de ingratitud producidas entre el causante y el indigno, pudiendo ste suceder a otras personas con respecto a las cuales no les afecta igual causal de demrito.

CAPTULO V: LOS ACERVOS Y LOS DERECHOS QUE CONCURREN EN LA SUCESIN

1. LOS ACERVOS Se entiende por acervo la masa hereditaria indivisa dejada por el causante. Se distinguen cuatro acervos, segn se vayan realizando las deducciones que ordena la ley: el comn o bruto, el acervo ilquido, el acervo lquido y los dos acervos imaginarios.

66

1. 1.

El acervo comn o bruto

Para poder liquidar la herencia deben separarse los bienes que no pertenecen al causante y que pudieran haber estado junto a sus bienes. As el artculo 1.341 dispone que: Si el patrimonio del difunto estuviere confundido con bienes pertenecientes a otras personas por razn de bienes propios o gananciales del cnyuge, contratos de sociedad, sucesiones anteriores indivisas, u otro motivo cualquiera, se proceder en primer lugar a la separacin de patrimonios, dividiendo las especies comunes segn las reglas precedentes.

1.2.

El acervo ilquido

Este acervo ilquido est formado por los bienes que pertenecen al causante y que han sido separados de aquellos que pertenecen a otras personas, y a los cuales deben deducirse las bajas generales de la herencia, contempladas en el artculo 959. Las bajas generales "son deducciones que es necesario hacer para poder dar cumplimiento a las disposiciones del difunto o a las de la ley". Al artculo 959 hay que agregar la baja que incorpora el artculo 4 de la Ley 16.271 sobre impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones, que son los gastos de ltima enfermedad y entierro del causante. El inc. 1 del artculo 959 dispone que: "en toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, incluso los crditos hereditarios". El texto de la disposicin deja claro que se trata de deducciones previas que deben hacerse antes de llevar a efecto las disposiciones del causante. 1. Las costas de la publicacin del testamento si lo hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin -artculo 959 N.1-. El artculo 4 N 2 de la Ley 16.271 seala que son bajas generales de la herencia: Las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, las dems anexas a la apertura de la sucesin y de posesin efectiva y las de particin, e incluso los honorarios de albaceas y

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partidores en lo que no excedan los aranceles vigentes". Sobre esta base podemos decir, en trminos generales, que son bajas generales de la herencia los gastos de la sucesin y de la particin de bienes. Quedan incluidos en esta enunciacin: los gastos de la posesin efectiva, los gastos de inventario de bienes, los honorarios del partidor y del albacea, las costas mismas de la particin, etc. 2. Las deudas hereditarias, que son aquellas que el causante tena en vida. Adems de las deudas hereditarias existen las deudas o cargas testamenta rias, que son aquellas que el causante impone en su testamento y constituyen, precisamente, los legados. Las deudas testamentarias no son bajas generales de la herencia, sino que ellas se pagan con cargo a la parte que el causante puede disponer libremente; en cambio, las deudas hereditarias son bajas generales de la herencia y se deducen del acervo ilquido. 3.Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria. En la actualidad no hay ningn impuesto que grave toda la masa hereditaria, antiguamente exista un impuesto de tal naturaleza regulado en el DL. 364 de 1932, en el que se estableca un tributo que afectaba a la masa hereditaria y otro que afectaba a las asignaciones. Tal gravamen fue derogado con la Ley 16.271 y actualmente slo se grav an las asignaciones. 4.Las asignaciones alimenticias forzosas. El legislador se refiere a los alimentos que se deben por ley a ciertas personas artculos 321 y siguientes -. Si existen alimentos voluntarios, ellos no constituyen baja general de la herencia y se pagan con cargo a la parte que el causante ha podido disponer libremente artculo 1.171-. La asignacin alimenticia forzosa se encuentra prevista en el artculo 1167 N 1, que la entiende como: los alimentos que se deben por ley a ciertas personas. Segn RODRGUEZ GREZ, se tratara de alimentos que se deban en vida del causante, sea porque exista sentencia ejecutoriada que los ordenaba pagar, o transaccin judicialmente

68

aprobada, o al menos, demanda judicial que intentaba su cobro, por lo qu e se podran incluir tales obligaciones en el N 2 de las bajas generales de la herencia97. Siguiendo al mismo autor, es necesario advertir que resulta del extrao que una obligacin se mantenga en el tiempo como si el causante estuviera vivo, lo que slo se explica ya que se funda en una ficcin. Ella consiste en que el causante permanece vivo para seguir sustentando a aquellas personas que por sentencia, transaccin aprobada judicialmente o demanda pendiente al abrirse la sucesin, haban obtenido el reconocimiento de su derecho de alimentos98. 5.Los gastos de ltima enfermedad y entierro del causante.

Tal baja general no se encuentra en el Cdigo Civil si no que en la Ley 16.271 artculo 4 N 1-. 1.3. El acervo lquido

Hechas las bajas generales estudiadas, podemos hablar del acervo lquido, que es el acervo ilquido al cual se le han deducido las bajas generales del artculo 959. Se le llama tambin acervo partible, porque es esta masa de bienes la que se divide entre los herederos. 131. Los acervos imaginarios:

Los artculos 1.185, 1.186 y 1.187 se refieren a los acervos imaginarios, cuya finalidad es proteger los derechos de los asignatarios forzosos. Especficamente, se trata de defender la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras de las donaciones que en vida pueda haber hecho el causante. 1.2.1. El primer acervo imaginario: Tiene por objeto proteger a los legitimarios frente a las donaciones que el causante haya hecho a otros legitimarios.

97

RODRGUEZ GREZ, Pablo, ob. cit. p. 96. RODRGUEZ GREZ, Pablo, ob. cit. p. 98.

98

69

Lo constituye el acervo lquido con la acumulacin

de las donaciones revocable e

irrevocables hechas por el causante en vida en razn de legitimas o mejoras a algn legitimario en perjuicio de otros legitimarios En tal sentido, prescribe el artculo 1185: Para computar las cuartas de que habla el artculo precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin. Vaya un buen ejemplo de ELORRIAGA para entender bien el primer acervo imaginario. Una persona tiene dos hijos Pedro y Martn. Decide donar (donacin revocable) 100.000 a Pedr o. Luego fallece dejando una herencia de $ 300.000. A cada hijo le corresponden $ 150.000. Pero ocurre que Pedro haba recibido antes $ 100.000, lo que implica que a la larga habr recibido del causante la suma de $ 250.000, en tanto que Martn solamente recibi $ 150.000. Para evitar esto, imaginariamente se acumula a la masa hereditaria el valor de la donacin, es decir, $ 100.000, lo que da un total de $ 400.000. Esto se divide por mitades, que es lo que corresponde a cada heredero. Es decir $ 200.000 para cada uno. En la masa hereditaria solamente hay $ 300.00, luego se le dan $ 200.000 a Martn y $ 100.000 a Pedro, lo que sumado a los $ 100.000 que recibi como donacin da un total de $ 200.000, quedando igualados en lo recibido99. Ahora bien, hay que tener presente el artculo 1199 que seala, La acumulacin de lo que se ha dado irrevocablemente en razn de legitimas o de mejoras, para el cmputo prevenido por el artculo 1185 y siguientes, no aprovecha a los acreedores hereditarios ni a los asignatarios que lo sean a otro ttulo que el de legtima o mejora. Otro ejemplo para comprender este artculo: El causante deja un acervo ilquido de $1.000.000. Deducidas las bajas generales da un acervo lquido de $800.000. Dej, al morir, 2 hijos. A uno de ellos le haba hecho en vida una donacin revocable de $100.000 y a otro una donacin irrevocable, de $90.000 la que le fue entregada en vida del causante.
99

ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago, 2005. p. 55.

70

La donacin revocable se suma al acervo lquido y nos da un total de $900.000, que se divide de la siguiente forma: Mitad legitimaria: Cuarta de mejoras: Cuarta de libre: $450.000 $ 225.000 $ 225.000

Como en el ejemplo, el causante no dispuso de la cuarta de mejoras, ni de la parte de libre disposicin ella acrece a la mitad legitimaria por lo tanto, herederos. Ahora en cuanto a la donacin irrevocable, como sabemos, sta no d ebe beneficiar a la parte de libre disposicin. En tal caso la donacin irrevocable debe distribuirse a prorrata entre la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras, en proporcin dos a uno. Entonces tenemos: Mitad legitimaria: Cuarta de mejoras: Cuarta de libre: $510.000 $ 255.000 $ 225.000 se divide entre los dos

Teniendo presente que en ejemplo el causante no dispuso de la parte de libre disposicin ni de la cuarta de mejoras, ambos herederos les corresponder en 000. Como sabemos a uno de los herederos se le haba hecho entrega de la donacin revocable en vida del causante, por lo que ste recibir efectivamente: $ 395.000; y al otro, se le haba hecho entrega de la donacin irrevocable por lo tanto, lo que efectivamente recibir ser $395.000; ello se debe a que como esas donaciones se imputan a su legtima rigorosa, hay que descontarles de esa suma el valor de las donaciones. 1.2.2. El segundo acervo imaginario: Tiene por objeto proteger a los legitimarios de las donaciones que el causante hizo en vida a terceros extraos a la herencia. total $ 495.

71

Se encuentra regulado en los artculos 1186 y 1187. Se diferencia del primer acervo imaginario, porque mientras aqul protege la igualdad entre los propios herederos el segundo acervo imaginario protege a los legitimarios frente a terceros. Lo constituye el acervo lquido o bien el primer acervo imaginario, ms ciertas acumulaciones consistentes bsicamente en las donaciones entre vivos o irrevocables hechas por el causante en vida a algn tercero extrao en perjuicio de algn legitimario. Es necesario que al momento de haberse hecho la donacin irrevocable al tercero que no era legitimario, el causante que hizo la donacin haya tenido legitimarios. Las donaciones irrevocables deben ser excesivas, as el artculo 1186 en tiende que la donacin fue excesiva cuando el valor de las donaciones exceda de suma formada por las donaciones y la cuarta parte de la

el acervo, es decir, se suma el acervo ms las

donaciones, y el resultado se divide por cuatro. Si la cantidad resul tante de esta divisin es inferior al valor de las donaciones, quiere decir que estas resultaron excesivas, y procede formar el segundo acervo imaginario. Dispone el artculo 1186, que dispone que: Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al ace rvo, para la computacin de las legtimas y mejoras. Por ejemplo, tenemos un acervo de $100 y las donaciones irrevocables ascendieron $60.Da un total de $160, que dividido por 4 nos da $40 esta es la suma que el donante pudo donar, pero como don $60 hay un exceso de $20. Este exceso se acumula al acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras. As el segundo acervo imaginario asciende a $120. Suponiendo que existan personas con derecho a mejoras, el segundo acervo imaginario se divide en $60 para la mitad legitimaria; $30 para la cuarta de mejoras y $30 para la cuarta de libre disposicin. Ahora el problema es que, slo hay $100, aqu la utilidad del segundo acervo imaginario. Las legitimas y mejoras, como asignaciones forzosas que son,

72

se pagan ntegramente. De modo que los $60 de la mitad legitimaria y los $30 de la cuarta de mejoras son ntegramente cubiertos. As se cumple el primer objetivo bsico del segundo acervo imaginario, esto es, reducir la parte de libre disposicin, que en este caso en particular queda reducida apenas a $10. A su vez el artculo 1187, seala: Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes. La i nsolvencia de un donatario no gravar a los otros. Del segundo acervo imaginario puede originarse la accin de inoficiosa donacin, que no es sino la rescisin de la donacin. Ello ocurre cuando las donaciones irrevocables son de tal consideracin que lesionan las legtimas y la cuarta de mejoras. Los herederos pueden dirigirse en contra de los terceros que recibieron donaciones del causante en vida de ste, exigiendo la restitucin de los bienes donados hasta la parte en que perjudican las asignaciones fo rzosas artculo 1.187-. Tenemos entonces que no toda donacin entre vivos excesiva da origen a la accin de inoficiosa donacin, sino slo cuando adems de disponer el causante de la parte de libre disposicin en exceso, dicha donacin lesiona las legtimas y la cuarta de mejoras. Un ejemplo, tenemos un acervo de $140 y las donaciones irrevocables ascendieron $300, da un total de $440, que dividido por 4 nos da $110, Esta es la suma que el donante pudo donar, sin embargo, como don $300 hay un exceso de $190. Sumamos entonces este exceso al acervo, lo que nos da $140 + $190= $330, que es la suma a la cual asciende el segundo acervo imaginario. Suponiendo que existan personas con derecho a mejoras, el segundo acervo imaginario se divide en $165 para la mitad legitimaria; $82,5 para la cuarta de mejoras y $82,5 para la cuarta de libre disposicin. El problema, es que slo existen en efectivo $140, por lo que el exceso de lo donado es

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enorme. Con los $140 no slo no hay forma de pagar disposicin, sino que afecta tambin parte alguna de la cuarta de libre Para

a la cuarta de mejoras, y las legitimas.

completar las asignaciones forzosas faltan $25 de la mitad legitimaria y $82,5 de la cuarta de mejoras. Para recuperar esos valores la ley concede la accin de inoficiosa donacin.

2. DERECHOS QUE CONCURREN EN UNA SUCESIN Concurren el derecho de transmisin artculo 957-, el derecho de representacin artculo 984, el derecho de sustitucin -1156-y el derecho de acrecimiento -1147-. Podra entenderse que la sucesin intestada por representacin, al igual que el derecho de transmisin, es un caso de sucesin indirecta, sin embargo, como aclara ELORRIAGA100, ello no es as, pues no existe en este caso una sucesin indirecta. La idea de representacin hace suponer que el derecho del representante arranca del representado, cuestin que aqu no ocurre. Los derechos del representante, en el caso de la sucesin por causa de muerte, nacen directamente del causante; los representantes son llamados directamente por estirpes y no existe, en puridad, un llamado indirecto. Aclara el mismo autor que la imprecisin nace de ver en la representacin una ficcin legal que no existe101. Como hemos sealado el derecho de representacin emana directame nte de la ley y no del representado. De este principio se derivan una serie de consecuencias importantes: a. La herencia del representado indigno no se transmite con el vicio de indignidad. No se aplica, en consecuencia, lo dispuesto en el artculo 977. b. El representante tiene que ser capaz y digno de suceder al causante, no importando que no sea capaz y digno de suceder al representado. c. Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado -artculo 987 inc.1-.

100

Ibd., p. 113. dem., p. 113.

101

74

2.1.

EL DERECHO DE TRANSMISIN Se encuentra regulado en el artculo 957, prescribe que: si el heredero o legatario

cuyos derechos a la sucesin no han prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido. No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite. En caso de que el heredero haya fallecido cuando ha fallecido el causante su derecho de opcin para aceptar o repudiar la herencia se transmite a los herederos del asignatario 102. La transmisibilidad del derecho de opcin se refiere tanto a las herencias como a los legados. Para que opere el derecho de transmisin, es nece sario que el heredero no haya aceptado ni repudiado, sino que este pendiente su decisin. El derecho de transmisin opera tanto en la sucesin testada como en la sucesin intestada, esto debido a que el artculo 957 est ubicado en el Ttulo I del Libro III, titulado "Definiciones y reglas generales", reglas que se aplican a ambas clases de sucesin. El derecho de transmisin opera tanto respecto de las herencias como de los legados, pero el adquirente siempre tiene que ser heredero, porque el fundamento del derecho de transmisin es que se adquiere el derecho de optar por estar ste incluido en la herencia, la cual pasa solamente a los herederos y no a los legatarios artculo 957-. En el derecho de transmisin intervienen tres personas: El causante, el t ransmitente y, finalmente el transmitido, que es el heredero del transmitente a quien pasa la facultad de aceptar o repudiar la asignacin. Los requisitos para que pueda operar el derecho de transmisin, son los siguientes:

102

Si el heredero fallece sin haber aceptado o repudiado la herencia, ocurre la situacin contemplada en el artculo 957 del

Cdigo Civil, es decir, se produce lo que se llama derecho de transmisin, recogiendo el heredero por sucesin por causa de muerte, el conjunto de derechos y obligaciones que pertenecan al causante y que en este caso consiste en que podr, antes que los derechos prescriban, aceptar o repudiar la herencia. Corte de Apelaciones de Antofagasta, 22 abril 1993. R., t. 90, sec. 2, p. 61.

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a. Respecto del transmitente. 1. Debe haber fallecido sin haber aceptado o repudiado su asignacin. 2. Debe ser heredero o legatario del primer causante103. 3. Debe ser capaz y digno de suceder al primer causante.

b. Respecto del transmitido: 1. Debe ser heredero del transmitente. 2. Debe haber aceptado la herencia del transmitente. 3. Debe ser capaz y digno de suceder al transmitente.

2.2.

EL DERECHO DE REPRESENTACIN El derecho de representacin est definido por la ley en el artculo 984 inc. 2: La

representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder104. Como ya hemos explicado no hay tal ficcin legal ni representacin propiamente dicha.

103

Si el heredero fallece antes que el testador, el hijo de aqul no puede obtener por transmisin derecho a los bienes dejados

por el testador, porque por transmisin slo puede adquirirse una herencia o legado ya deferido. Corte Suprema, 7 mayo 1921. G. 1921, 1er sem., N 39, p. 210, R., t. 20, sec. 1, p. 211.
104

N Legal Publishing: 45507. Corte Suprema. 11 de agosto de 2010. La sucesin intestada es aquella en que el causante no

dispone en vida de sus bienes para que se cumpla su voluntad despus de su f allecimiento, de modo que la ley la suple. Propio de la sucesin intestada es el derecho de representacin, que consiste en una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y, por consiguiente, el grado de parentesco y los derechos heredit arios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder. As, el representante, por disposicin legal, ocupa el lugar y el grado que correspond en al representado ausente. En la especie, dado que el padre del actor no tuvo la cal idad de hermano legtimo del causante, puesto que falleci sin que variara su situacin de hijo natural de la madre de aquel, debe entenderse que nunca tuvo derechos hereditarios en relacin c on el patrimonio reclamado. Como no se contraviene la calidad in vocada por la demandada, de actuar en representacin de su madre, hermana de la madre del difunto, esto es, un parentesco de consanguinidad colateral, como prima del causante, y as obtener la posesin efectiva de la herencia intestada, aparece como indisc utible, que la demanda de autos, debe ser rechazada .

76

Segn ELORRIAGA, el derecho de representacin tiene por objeto evitar que la falta de uno de los herederos llamados por la ley a suceder al causante, incremente a los otros herederos, rompindose con el orden natural de afectos. El artculo 987, por su parte, seala que se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado, al incapaz, al indigno, al desheredado, y al que repudi la herencia del difunto. En la sucesin intestada es un llamamiento a recoger la masa hereditaria, nunca a una especie o cuerpo cierto determinado. La ley slo instituye herederos, nunca legatarios. En el derecho de representacin intervienen tres personas: 1. El causante. 2. El representado. 3. El representante. Los requisitos para que opere el derecho de representacin son los siguientes: 2.2.1. Debe tratarse de sucesin intestada105. El derecho de representacin slo opera en la lnea descendiente, no en la de los ascendientes106. Esto queda confirmado con lo que dice el artculo 989 inc. final. Segn esta norma, en el segundo orden sucesorio -que es el de los ascendientes-, el de grado ms prximo excluye a todos los dems ascendientes de grado ms remoto.

105

El artculo 984, se encuentra ubicado en el Ttulo II del Libro III, que establece las reglas relativas a la sucesin intesta da,

adems que la misma disposicin seala que se sucede abintestato ya por derecho personal, ya por derecho de representacin. // Existen dos excepciones ms aparentes que reales: En el caso de las asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes artculo 1.064- "se entender dejada a los consanguneos de grado ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato". La otra excepcin la encontramos en materia de legtimas artculo 1.183-: en las legtimas va a operar el derecho de representacin como consecuencia de la aplicacin de las reglas de la sucesin intestada.
106

El artculo 986 enumera los rdenes sucesorios en los cuales opera el derecho de representacin y en el no se menciona a los

ascendientes.

77

2.2.2. El representado debe haber sido de los parientes del causante que la ley seala. Slo opera en algunos rdenes de sucesin, as el artculo 986 prescribe que: Hay siempre lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin". 2.2.3. Es necesario que el representado falte en la sucesin Se entiende que falta en los casos que la ley indica. 984 en relacin con el 987.2. 2.2.4. El representante debe ser descendiente del representado. Esta exigencia surge del artculo 986, que se refiere a los descendientes del difunto y descendientes de los hermanos del causante. Si bien el representado puede haber sido hijo o hermano del causante, el representante debe ser necesariamente un descendiente. 2.2.5. El representante debe ser capaz y digno de suceder al difunto. Por esta razn puede suceder que el representante repudie la herencia del representado, pero acepte la del causante, esto excluye a aquella clase de herederos que nicamente son llamados a falta de descendientes y ascendientes.

2.2.1. EFECTOS DE LA REPRESENTACIN El representante ocupa el lugar del representado, pero no opera ni una representacin, sino que simplemente la ley considera al representante como si fuera el representado. Se puede suceder a una persona por estirpes o por cabezas artculo 985-. Se sucede por cabeza cuando se hereda personalmente, en este caso los asignatarios toman entre todos y por partes iguales la porcin a la que la ley los llama, a menos que la ley establezca otra divisin distinta. Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido al padre o madre representado. La Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes contiene normas relativas al derecho de

78

representacin, prescribiendo en su artculo 20 que: "en las sucesiones forzosas o intestadas el derecho de representacin de los llamados a ellas se regir por la ley bajo la cual se hubiere verificado la apertura. Pero si la sucesin se abre bajo el imperio de una ley, y en el testamento otorgado bajo el imperio de otra se hubiese llamado voluntariamente a una persona que, faltando el asignatario directo, suceda en el todo o parte de la herencia por derecho de representacin, se determinar esta persona por las reglas a que estaba sujeto ese derecho en la ley bajo la cual se otorg el testamento". Es decir, el derecho de representacin respecto de los llamados a ella, en la sucesin intestada, se regir por la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura.

2.3.

EL DERECHO DE SUSTITUCIN El derecho de sustitucin, consiste en el reemplazo del asignatario que falta de

acuerdo a lo estipulado por el causante en su testamento. Clases de sustitucin -artculo 1.156-: 2.3.1. La llamada sustitucin vulgar 2.3.2. La sustitucin fideicomisaria.

2.3.1. La llamada sustitucin vulgar. La sustitucin vulgar es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferrsele la asignacin llegue a faltar por fallecimiento o por otra causa que extinga su derecho eventual. La sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una condicin, se hace dueo absoluto de lo que la otra persona posea en propiedad fiduciaria -artculo1164107-.

107

Art. 1164. Sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una condicin se

hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria.// La sustitucin fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el ttulo De la propiedad fiduciaria.

79

Requisitos de la sustitucin vulgar: 1. 2. Que se trate de una sucesin testamentaria. Que falte el asignatario que deba ser sustituido. El inc.1 del artculo 1156

enuncia los casos en que se entiende faltar el asignatario para los efectos de la sustitucin: a. b. c. Cuando ha habido repudiacin. Cuando ha habido fallecimiento. Cualquiera otra causa que extinga su derecho eventual. Quedan comprendidas en esta

causal: la incapacidad, la indignidad, el hecho de que la persona no sea cierta y determinada, esto es, la incertidumbre o indeterminacin del asignatario-, el no cumplimiento de la condicin suspensiva108. 3. Que la sustitucin sea expresa. No existen sustituciones tcitas o presuntas artculo 1.1624. La sustitucin hecho para un caso se entender igualmente aplicable para otros casos en que el asignatario llegue a faltar. En tal sentido dispone el artculo 1.157 que si el testador hubiere designado al sustituto para el evento en que faltara el asignatario por un motivo determinado, la sustitucin se entender hecha por cualquier otra causa en que ste llegue a faltar, salvo si el testador ha manifestado su voluntad expresa en contrario. 5. La sustitucin puede ser de varios grados, como cuando se nombra un sustituto al asignatario directo, y otro al primer sustituto art. 1158-. 6. Si se sustituyen recprocamente tres o ms asignatarios, y falta uno de ellos, la porcin de ste se dividir entre los otros a prorrata de los valores de sus re spectivas asignaciones -art. 1160-. 7. Si la sustitucin es de segundo grado, el segundo substituto se entiende llamado en

108

No se comprende el desheredamiento, ya que este es propio de los legitimarios y, a falta uno de ellos procede la

representacin y, si no hay representacin, la asignacin pertenece a los dems legitimarios artculo 1.190-.

80

los mismos casos y con las mismas cargas que ste, sin perjuicio de lo que el testador haya ordenado a este respecto art. 1161-.

2.4.

EL DERECHO DE ACRECIMIENTO Los derechos de sustitucin y acrecimiento son una forma de reemplazar al asignatario

que falta en la sucesin testada. RODRGUEZ GREZ, entiende el acrecimiento como una sustitucin que deduce la ley interpretando la voluntad del testador109. Tal figura se encuentra contemplada en el artculo 1147 que prescribe que: Destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, la porcin de uno de ellos, que por falta de ste se junta a las porciones de los otros, se dice acrecer a ellas. De tal artculo se desprende un concepto, por lo que puede entenderse el derecho de acrecimiento como el derecho en virtud del cual existiendo dos o ms asignatarios llamados a un mismo objeto sin determinacin de cuota, la parte del asignatario que falta porque no quiere o no puede suceder- se junta agregndose a las otras asignaciones.

2.3.1. Requisitos: 1. Que se trate de una sucesin testamentaria: Se concluye as ya que se encuentra tratada dentro del ttulo "De las asignaciones testamentarias", y el mismo artculo 1147 seala que Destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, y tal objeto no pue de si no ser destinado por el testador. 2. Que existan dos o ms asignatarios. 3. Que existan dos o ms asignatarios llamados a un mismo objeto. Para que opere el acrecimiento deben existir dos o ms asignatarios, es decir, asignatarios conjuntos. Segn el artculo 1.150 inc. 2: Se entendern por conjuntos los coasignatarios

109

RODRGUEZ GREZ, Pablo, ob. cit. p. 86.

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asociados por una expresin copulativa como Pedro y Juan, o comprendidos en una denominacin colectiva como los Hijos de Pedro. La ley distingue tres clases de conjuncin. a. Conjuncin verbal o labial: Los asignatarios son llamados en una misma clusula testamentaria, pero a distintos objetos y, por tanto, no hay acrecimiento. b. Conjuncin real: Dos o ms asignatarios son llamados en clusulas distintas de testamento a un mismo objeto. En este caso opera el acrecimiento. Pero, para que opere, el llamado a ese mismo objeto, debe haber sido sin designacin de cuota y, tiene que haberlo sido en un mismo testamento, porque de otro modo no operar, por que el primer testamento se entiende revocado por el segundo -artculo1149-, en toda la parte que no le fuere comn. c. Conjuncin mixta: Los asignatarios son llamados a un mismo objeto y en una misma clusula testamentaria. En este caso opera el acrecimiento siempre que el llamamiento no exprese cuota. 4. Que los asignatarios hayan sido llamados sin designacin de cuota. Se excepcionan de la regla los asignatarios llamados a suceder por partes iguales ya que el artculo 1.148 inc. 2 dispone que en tal situacin opera el acrecimiento. La segunda excepcin se presenta cuando dos o ms asignatarios son llamados a una misma cuota, pero sin precisar la parte que llevarn en ella. La excepcin es ms aparente que real ya que en ambos casos los asignatarios son llamados sin asignacin de cuota, y esa es la razn por lo que procede el acrecimiento. 4.1. Que falte alguno de los asignatarios conjuntos. Por analoga se aplica lo dispuesto en el artculo 1.156 para la sustitucin. En consecuencia, el asignatario se entiende faltar: 4.1.1. Cuando fallece antes que el testador. 4.1.2. Cuando sea incapaz o indigno de suceder. 4.1.3. Cuando siendo asignatario condicional -en el caso de la condicin suspensivafallare la condicin.

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4.1.4. Cuando repudia la asignacin. 6. El testador no debe haber designado un sustituto para el asignatario faltante. Si el testador ha nombrado a un sustituto para reemplazar a un asignatario, jurdicamente no falta el asignatario, por lo que no cabe el acrecimiento. Por otro lado, la voluntad del causante no necesita ser suplida de modo alguno por la ley al estar claramente establecido qu sucede al faltar uno o ms de sus asignatarios. El artculo 1163 declara expresamente que la sustitucin excluye al acrecimiento, y en tal caso el sustituto pasa a ocupar el lugar del asignatario. 7. Es preciso que el asignatario conjunto haya fallecido con anterioridad al causante. Si muere una vez abierta la sucesin, no hay acrecimiento, pues entra a jugar otro de los derechos de la sucesin, que es el derecho de transmisin -artculo 957-. El artculo 1.153 prescribe que la transmisin excluye al acrecimiento. 8. El testador no debe haber prohibido expresamente el acrecimiento. El artculo 1155 dispone que el testador podr, en todo caso, prohibir el acrecimiento.

2.3.2. CARACTERSTICAS DEL ACRECIMIENTO El acrecimiento es un derecho accesorio, renunciable y transferible. 1. Es un derecho accesorio Por tal motivo el artculo 1151 establece que el asignatario puede conservar su porcin y repudiar el acrecimiento, o repudiar ambas; pero no puede repudiar la propia asignaci n y aceptar la que se difiere por acrecimiento. 2. Es un derecho renunciable. Lo que si puede hacer el asignatario es aceptar su cuota y repudiar la que le es deferida por acrecimiento, ello porque el acrecimiento es un derecho patrimonial y por lo tanto renunciable artculo 1.151-. 3. La porcin adquirida por acrecimiento lleva consigo todos los gravmenes propios de dicha porcin artculo 1.152-, excepto aquellos que suponen una calidad o aptitud personal del asignatario que falta.

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4. Este derecho es transferible. As, el artculo 1910 seala que por la cesin de derechos hereditarios pasa al cesionario el derecho de acrecer que tena el cedente, salvo estipulacin en contrario.

2.3.3. EFECTOS DEL ACRECIMIENTO: Su efecto principal es que la porcin del asignatario que falta se agrega a la de los otros asignatarios, los que ven aumentada su cuota. Pero como se divide entre los asignatarios conjuntos. Se distinguen dos situaciones: a) Que concurran solamente asignatarios conjuntos. De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1098 inciso 3, la porcin del asignatario que falta se distribuye entre los otros. Fundado en el denominado principio de racionalidad, se debe entender que la divisin debe hacerse en partes iguales.

b) Que concurran asignatarios conjuntos con otros que no lo son. El artculo 1150, inciso 1 dice que los asignatarios conjuntos se reputarn como una sola persona para concurrir con otros co-asignatarios; y la persona colectiva formada por ellos no se entender faltar sino cuando todos stos falten. En consecuencia, si falta uno de los asignatarios conjuntos, su cuota se dividir por partes iguales entre los otros asignatarios conjuntos, sin que corresponda parte alguna a los asignatarios que no lo son, pero si todos los asignatarios conjun tos faltan, no habr acrecimiento pues su porcin pasar a los herederos abintestato.

3.

CONCURRENCIA

DE

LOS

DERECHOS

DE

TRANSMISIN,

ACRECIMIENTO

SUSTITUCIN: La ley soluciona el posible conflicto entre estos tres derechos en los artculos 1153 y

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1163. La regla es que el derecho de transmisin excluye al derecho de acrecimiento y al de sustitucin. Acrecimiento y sustitucin suponen la falta de asignatario antes del fallecimiento del causante, de tal suerte que si el asignatario falta por fallecer despus del causante, ya no falt, y si lo hace sin alcanzar a pronunciarse respecto de la asignacin, transmite a sus herederos la facultad de aceptarla o repudiarla. Por su parte, el derecho de sustitucin excluye al acrecimiento, porque si el testador designa un sustituto, ya no falta el asignatario, porque el sustituto pasa a ocupar su lugar. Los derechos de transmisin y representacin no concurren entre s, porque si bien tambin tienen un campo comn de aplicacin, que es la sucesin intestada, no ha y posibilidad de colisin, porque para que opere el derecho de transmisin es necesario que el asignatario fallezca despus del causante sin haber alcanzado a aceptar o repudiar la asignacin; en cambio, en el derecho de representacin el representado debe faltar antes que muera el causante110, o bien, faltar despus de fallecer el causante, pero no llevar su asignacin por indignidad, incapacidad, desheredamiento o bien porque ha manifestado su voluntad en orden a repudiar la asignacin que se le ha deferido. Concurrencia de la representacin con el acrecimiento y sustitucin, no puede haber conflicto, ya que la representacin opera en la sucesin intestada y los otros derechos en la testamentaria. En virtud de la representacin jurdicamente no puede faltar el legitimario, pues lo pasan a representar sus descendientes; y, si jurdicamente no falta el asignatario, no cabe aplicar el acrecimiento o la sustitucin.

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Si el asignatario de una herencia, cuyos derechos a la misma no han prescrito, muere sin aceptarla o repudiarla, sus

descendientes no pueden invocar el derecho de representacin para reclamarla, porque ese asignatario no falt al tiempo de la delacin de la herencia de que se trata (C. Civil, arts. 984 y 987). Pero pueden ellos, por la transmisin del derecho de aceptar o repudiar dicha herencia que les hizo su causante, que al respecto no se pronunci, aceptarla, siempre que acepten tambin la herencia de la persona que les transmiti el derecho de opcin (C. Civil, art. 957). Corte de Apelaciones de Concepcin, 27 agosto 1971. R., t. 68, sec. 2, p. 52 (C. 10 a 15, p. 59).

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