SISTEMA CONFLICTUAL TRADICIONAL Romeo del Prado define dicho mtodo como el conjunto de normas jurdicas que tienen

por objeto o fin determinar cual es la jurisdiccin competente o la ley que debe aplicarse en caso de concurrencia simultanea de dos o ms jurisdicciones o de dos o ms leyes, en el espacio, que reclaman su observancia. ELEMENTOS DE LA DEFINICIN Un conjunto de normas con un objeto especfico; en qu casos opera este conjunto de normas, y cmo opera. Por lo general existe en el sistema interno una norma jurdica aplicable para la solucin de un caso concreto, o bien, para determinar la competencia de un juez o tribunal. En algunas ocasiones, sucede que para resolver ciertos problemas hay que recurrir a la aplicacin de una norma que no pertenece al sistema o que, si bien pertenece a ste, debe ser previamente identificada por existir duda acerca de cual norma aplicar. El caso de la competencia judicial es similar: existe duda acerca de qu juez o tribunal es competente para conocer de un caso concreto y esa duda se resuelve consultando una norma procesal que define si el juez es o no competente. Ya sea para determinar una norma jurdica extranjera o para identificar la norma del sistema que deba aplicarse, o bien, para saber que juez o tribunal es competente, hay que contar con un mecanismo de aplicacin especial de normas que nos ayude al respecto. Esta funcin es cumplida por las reglas o normas de conflicto. En conclusin el conflicto de leyes consiste en: 1. Hay problemas derivados del trfico jurdico internacional que originan la necesidad de recurrir a la aplicacin del derecho extranjero. 2. En cada sistema jurdico positivo hay una serie de normas cuya funcin u objeto es posibilitar la aplicacin del derecho extranjero o de un orden jurdico local diferente, normas que la doctrina ha denominado reglas o normas de conflicto. Gran parte de los principios generales son aplicables tanto al trfico jurdico interestatal nacional como al trfico jurdico internacional. 3. No existe un conflicto de leyes en el sentido estricto del termino, sino en realidad una duda por parte de los aplicadores del derecho (jueces, tribunales, etc.) respecto a cual es el sistema jurdico aplicable cuando ciertas conductas humanas o hechos se encuentran vinculados, por razn especial, con otros sistemas jurdicos. Esta vinculacin se representa por ciertos indicios (lugar de celebracin del acto, lugar de pago, lugar de ejecucin del contrato, etc.) que la doctrina ha denominado puntos de contacto o puntos de conexin. 4. Es conveniente la existencia de un mecanismo que, frente a un caso determinado, nos gue en la identificacin de la norma jurdica extranjera aplicable, para que con base en ellos podamos conocer la norma aplicable y as saber de que tipo de actos jurdicos se trata.

Ejemplo: Art. 13 del CCF La determinacin del derecho aplicable se har conforme a las siguientes reglas: IV. La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren.

TENDENCIAS El mtodo conflictual tradicional en la doctrina moderna se divide en tres grandes tendencias: La supranacionalista, que considera al DIPr, y especficamente a las reglas de los conflictos de leyes, como parte de un orden jurdico superior al de los Estados individualmente considerados, es decir, que este mtodo debe tener una naturaleza internacional a travs de tratados celebrados entre los Estados, con un carcter supranacional que permita que las reglas de conflicto en los tratados internacionales sean consultadas por los jueces nacionales y lograr as soluciones homogneas. El comn denominador de esta corriente es el nfasis en los elementos de carcter internacional, donde se deben nutrir los derechos internos. Esta corriente se divide en dos grupos: internacionalistas y universalistas. Internacionalistas.- Zitelmann distingue dos tipos de normas jurdicas: Las normas de origen internacional, que tienen como destinatarios a los Estaos, y Las normas de origen nacional, que se expiden para solucionar, dentro de este mbito, problemas derivados del trfico jurdico internacional (normas de conflicto).

En cuanto a las normas internacionales son normas acordadas por los Estados mediante convenios o tratados internacionales en los que propios Estados se obligan a resolver de manera determinada los problemas que presenta el trfico jurdico internacional y esos Estados deben resolver, aunque de forma subsidiaria, otra serie de problemas por medio de normas conflictuales nacionales. El sueo de los internacionalistas es establecer, por medio de tratados internacionales, las reglas de conflicto que garanticen la continuidad del trfico jurdico internacional. Universalistas.- Estos tiene la idea de que el DIPr puede estudiarse desde dos perspectivas: La del Estado considerado individualmente, y La del Estado que forma parte de una comunidad internacional.

Todo Estado tiene el deber de respetar a los individuos que componen la sociedad jurdica universal, y para cumplir con este principio es necesario que as lo prevea en su ordenamiento interno. Por ser parte de una comunidad los estados tienen el deber comn de resolver, de manera homognea, los problemas derivados del trfico jurdico internacional mediante vas idneas: tratados, leyes uniformes, etc. La internista o territorialista, que considera que la disciplina debe ser estudiada nicamente a partir del derecho interno de los Estados, es decir, que las reglas de conflicto deben ser procedimientos de

carcter interno o territorial y por excepcin permitir la aplicacin de la ley extranjera, al restringir la competencia de las leyes internas. Los autores de esta corriente centran sus ideas de manera primordial en la forma como se debe determinar el mbito de aplicacin de las normas jurdicas en el mbito interno, dejando el problema de la aplicacin de las leyes extranjeras de modo marginal. En Francia Niboyet propone el respeto mximo de los derechos de cada Estado y de su soberana, en aquello que les sea esencial, pero tambin respeto universal de los efectos de dicha soberana. El papel que desempea la regla de conflicto es exclusivamente el de la delimitacin del campo de aplicacin espacial de su norma material y, en los casos de la incompetencia de sta, simplemente permitir la aplicacin de la ley extranjera. A esta manera de concebir la funcin de la regla de conflicto tambin se le ha denominado unilateralista. En Inglaterra Dicey dice que para el DIPr se basa en dos principios: la competencia judicial y los conflictos de leyes. As, todo derecho debidamente adquirido conforme a las leyes de un Estado debe ser generalmente reconocido por los tribunales ingleses, salvo el caso en el que tal derecho sea contrario al principio del orden pblico del derecho ingles. En Estados Unidos de Amrica Joseph H. Beale llev a cabo una enorme y valiosa labor de recopilacin de la jurisprudencia estadounidense, en donde sistematizo y extrajo los principios fundamentales del DIPr y que culmin con el primer Restatement of Conflicto f Laws, o recopilacin de casos jurisprudenciales en materia de DIPr (1935). Ernest G. Lorenzen y Walter W. Cook propugnan por dejar en plena libertad al juez y rechazan que a ste no se le pueda imponer limitaciones fundamentadas en principios generales. Lorenzen y de Cook sentaron las bases para que otros autores estadounidenses desarrollaran una serie de propuestas que posteriormente integraron lo que se llamo la revolucin conflictual. Esta revolucin es una critica del planteamiento tradicional y concretamente a la utilizacin mecnica de la regla de conflicto, la que en un sistema rgido como los sistemas jurdicos de derecho codificado se emplea sin evaluar principios de justicia que podran presentarse en el caso concreto. En Latinoamrica con el proceso de independencia de las naciones iberoamericanas se incubo un sentimiento nacionalista que contribuyo al desarrollo de esa concepcin territorialista, lo cual sucedi en Sudamrica en el siglo XIX y en el siglo XX en Mxico como producto de la Revolucin. La primera tendencia territorialista que influyo mas profundamente en la legislacin centro y sudamericana es la que se deriva del Cdigo Civil chileno de 1855. Bello parte de tres conceptos generales: dominacin, imperio y soberana. El primero se refiere al poder que el Estado ejerce sobre las cosas que se encuentran dentro de su territorio y se conoce como dominacin. En la medida en que esta dominacin esta consagrada por las leyes, toma el nombre de imperio y de este modo establece mandatos para las personas. La segunda tendencia territorialista sudamericana, que podemos denominar de territorialismo relativo, se inicia con el Cdigo Civil argentino de 1871. El territorialismo en Mxico: En varios de los documentos mexicanos liberatorios se manifiesta un amplio sentimiento de aceptacin de los extranjeros. Carlos Arellano Garca seala que los mtodos de solucin de conflictos son dos: el mtodo interno y el mtodo internacional. En cuanto al primero, afirma que el Estado, con vista en sus propias necesidades, conveniencias, compromisos y opiniones,

dicta las soluciones normativas que satisfagan mejor sus intereses y los del grupo social al que se gobierna: los intereses universalistas sucumben ante las necesidades locales. La autonoma, que considera que a la disciplina se le debe atribuir una posicin autnoma dentro del marco general del derecho, debido a que su mtodo de trabajo tiene caractersticas que le son propias como el servirse de manera significativa del mtodo del Derecho comparado para que el juez pueda aplicar convenientemente su regla de conflicto y para que pueda interpretar las categoras y las instituciones jurdicas de otros sistemas jurdicos a fin de que los resultados que obtenga sean favorables a la continuidad de la vida internacional. Entre las caractersticas que podramos sealar como comunes a esta tendencia se hallan las siguientes: Atribuir al DIPr una posicin autnoma dentro del marco general del derecho; Partir del sistema jurdico positivo y del mtodo jurdico comparativo, a efecto de apoyar su posicin, y Contribuir a un equilibrio en la tendencia entre nacionalismo e internacionalismo. Ernest Rabel afirma que las normas de conflicto son de origen nacional y deben ser interpretadas de modo que el proceso interpretativo se aplique de forma diferente a todas ellas; as como el juez interpreta de manera distinta las normas relativas a la familia y las normas mercantiles, debe interpretar las normas extranjeras que resultan de la aplicacin de la norma de conflicto. Para este autor, la norma jurdica de conflicto consta de dos partes: La primera define su objeto, que consiste en ciertos hechos (lugar de celebracin del acto, lugar de ejecucin del acto, etc.), y La segunda determina las consecuencias jurdicas de esos hechos (ley aplicable a la forma en la celebracin de los actos, consecuencias jurdicas de la ejecucin del contrato en tal o cual lugar, etc.). Sin prejuzgar acerca de la existencia de una relacin jurdica determinada, la norma conflictual plantea una situacin que deber ser definida o calificada mas tarde. Batiffol planteo la necesaria coordinacin de los sistemas jurdicos, de manera que su aplicacin armnica tienda a alcanzar las finalidades de cada uno de estos derechos. El sistema conflictual es el nico procedimiento con el que pueden resolverse los problemas derivados del trafico jurdico internacional, pero en poca reciente se ha complementado tal procedimiento con la utilizacin de otros mtodos como los llamados de leyes de aplicacin inmediata, de normas materiales y derecho uniforme. El mtodo conflictual garantiza hoy en da la coordinacin de los sistemas jurdicos nacionales, ya que posibilita su articulacin como entidades coordinadas y no como compartimientos separados y cerrados. La idea de Goldschmidt es que la norma de conflicto es una norma de fondo, en la medida que resuelve el problema de manera directa, no toma en consideracin la funcin de la norma de conflicto, ya que cuando esta opera aun no se sabe que norma extranjera designara e, incluso, si la designacin es posible. La norma de conflicto es una norma instrumental y, por tanto, una norma adjetiva. Las dos primeras tendencias (la supranacionalista y la territorialista) tienen gnesis diversas que, en su planteamiento moderno, se remontan al siglo XIX.

PROBLEMAS PLANTEADOS POR EL SISTEMA CONFLICTUAL TRADICIONAL En cada sistema jurdico positivo hay una serie de normas cuya funcin y objeto inmediato son posibilitar la aplicacin de ese derecho que de la respuesta directa. Tales normas han sido denominadas por la doctrina reglas o normas de conflicto. Esas normas constan de un supuesto o condicin y de una consecuencia jurdica. La diferencia consiste en que las normas sustanciales o sustantivas, el supuesto condicin representa generalmente cierta condicin humana, y su consecuencia jurdica una permisin en la norma conflictual el supuesto o condicin es un concepto o categora jurdica y la consecuencia jurdica el sealamiento del derecho susceptible de ser aplicado, derecho que dar la respuesta directa al determinar si tal o cual acto celebrado tiene o no validez. Lewald propone tres categoras de normas conflictuales: Las que designan la norma que rige las condiciones constitutivas de una relacin; Las que designan la norma que debe regir los efectos o las consecuencias de esa relacin, y Las que designan al mismo tiempo las normas que rigen tanto las condiciones constitutivas como los efectos. La norma de conflicto opera con base en un medio tcnico que sirve para designar la norma sustantiva aplicable, el cual se denomina punto de conexin o punto de contacto, y consiste en la relacin que las personas, las cosas o los actos tiene con determinado sistema jurdico. Se trata de elementos circunstanciales de hecho o de conceptos jurdicos igualmente circunstanciales; estos elementos servirn de gua para saber con que sistema jurdico y con que norma se encuentra vinculada cierta persona o relacin, a fin de identificar la norma aplicable. Conforme al planteamiento unilateral de la norma de conflicto no se pretende que esta seale la norma jurdica extranjera susceptible de aplicarse, sino que se pretende que dicha norma de conflicto solo se limite a determinar el mbito de aplicacin de las normas internas. PROCESO DE CALIFICACIN DEL SUPUESTO NORMATIVO Ante una relacin jurdica con elementos extranjeros el juez busca su regla de conflicto y la consulta, hecho esto, el juez nacional procede a calificar. La calificacin le permitir conocer a la ley extranjera que deber aplicar y como hacerlo. En el proceso de aplicacin de la ley extranjera excepcionalmente pueden surgir dos cuestiones: que las reglas de conflicto de la ley extranjera aplicable remitan a otra ley (reenvo) o que deba resolverse, con anticipacin a la designacin de la ley extranjera aplicable, alguna cuestin sin la cual el proceso no puede continuar (cuestin previa). Resueltos estos dos problemas, el juez nacional esta en posibilidades de aplicar la ley extranjera designada aplicable, a condicin que dicha ley no sea contraria al orden publico del foro o cuya designacin no haya sido producto de un fraude a la ley del foro. La calificacin permite conocer la ley que se va a aplicar. En este sentido se han planteado dos alternativas, que se engloban en dos escuelas: la calificacin lex fori y la calificacin lege cause. CALIFICACIN LEX FORI Fue planteada por Kahn (1891), y mas tarde fue ratificada por Bartin (1897). Consiste en lo siguiente: para interpretar los conceptos establecidos por la norma de conflicto hay que recurrir al derecho interno; as el juez debe recurrir a su propio derecho para saber que se entiende por forma del acto. Una interpretacin de este tipo no resulta conveniente en la medida en que se interpretar la existencia de

instituciones extranjeras conforme a un derecho distinto derecho del foro-, lo cual puede provocar una interpretacin distorsionada. Se otorga un predominio excesivo al derecho interno, pues se trata de un derecho elaborado con el fin de regir situaciones de carcter interno, y en este tipo de situaciones se encuentran implicados elementos extranjeros. El juez interpretara conforme a su propio derecho esa categora que, en realidad, pertenece al derecho extranjero que va a aplicar. Este proceder no es adecuado ni conveniente y, por tanto, se corre el riesgo de desnaturalizar la categora establecida en el derecho extranjero. Calificar de esa manera puede prestarse a que el juez nacional, deforme los conceptos mediante una interpretacin restringida. CALIFICACIN LEX CAUSAE Se considera que la calificacin debe hacerse con base en el derecho extranjero designado aplicable, incluidos sus propios conceptos o categoras; mediante esta calificacin se designa no solo una norma jurdica extranjera, sino tambin se designa al derecho al que pertenece dicha norma jurdica conforme al cual deber interpretarse esta ltima. La aplicacin del derecho extranjero deber hacerse de manera que se respalde como tal, con base en sus propias categoras e instituciones y el alcance, o sea, su interpretacin. MTODO COMPARATIVO Dio lugar al nacimiento de la llamada tercera escuela. Rabel propuso que la norma de conflicto poseyera conceptos propios: las normas sustantivas de todo el sistema jurdico nacional tienen un objeto definido en cambio, en las normas de conflicto el fin es distinto y, para lograrlo, la norma conflictual debe elaborarse de manera que prevea la aplicacin de cualquier derecho, ya sea nacional o extranjero. De este modo, las categoras previstas en la norma conflictual debern estar desvinculadas de las nociones de los derechos internos. EL REENVO El reenvo constituye una de las formas clsicas d la norma de conflicto. Para que pueda plantearse el reenvo es necesario que la remisin realizada por la norma de conflicto del foro se entienda hecha al derecho extranjero globalmente, es decir, incluyendo las normas de conflicto operativas de aquel sistema. El detonante siempre radica en que para una misma materia (V.gr, sucesiones y rgimen econmico del matrimonio), el legislador del foro y el legislador extranjero han previsto distintas conexiones (uno la nacionalidad y otro el domicilio). Como consecuencia d lo anterior, ni la norma d conflicto del foro localiza la situacin bajo el mbito d su ordenamiento, ni la norma de conflicto extranjera considera como competente para regular la cuestin al propio derecho material, sino que remite a otro ordenamiento. Clases. Reenvo de retorno o de primer grado se da cuando la norma de conflicto extranjera remite la cuestin al derecho material del foro. Reenvo de segundo grado cuando localice la cuestin bajo el mbito de un tercer ordenamiento. Las funciones del reenvo son: Tericas: pretende facilitar el reconocimiento de sentencias, tratando d lograr la armona internacional de soluciones y evitar situaciones claudicantes.

 Es un expediente que cumple una funcin de flexibilizacin de la norma de conflicto. Situacin Actual en el Tratamiento Del Reenvo. El reenvo puede no resultar operativo, de modo que quizs sera necesaria su exclusin: Cuando estamos en mbitos donde opera como conexin principal la autonoma de la voluntad (Ej., clsico es el contrato) Tampoco resulta til respecto a normas de conflicto que utilicen como criterio de conexin el de los vnculos ms estrechos, acompaado o no d una clusula de excepcin. Cuando consideraciones de poltica sustantiva hayan desembocado en normas con varias conexiones subsidiarias dependiendo de un resultado material. Empero, aunque se ha defendido el rechazo del reenvo cuando ha de activarse desde normas de conflicto con varias conexiones alternativas, esta idea debe matizarse. Tambin , hay q tener en cuenta q el reenvo se limita o se excluye en bastantes Convenios internacionales en los que Espaa es parte. CUESTIN PREVIA En el proceso de aplicacin del derecho, puede suceder que la cuestin litigiosa no pueda resolverse sin examinar antes otra cuestin, que es una condicin de aplicacin de la norma. En el DIPr pueden plantearse dos problemas distintos: Por un lado, la eleccin del sistema de DIPr que ha de aplicarse a la cuestin incidental. Por otro, la posible armonizacin de los distintos derechos materiales a los que pueden verse sometidas las diferentes cuestiones prejudiciales del DIPr Las cuestiones prejudiciales en el DIPr y el problema de la Cuestin Previa . El problema de la cuestin previa, consiste en elegir el sistema de DIPr conforme al cual ha de resolverse dicha cuestin, por tanto, la posibilidad o no de derogar la aplicacin normal del sistema de DIPr del foro. Las condiciones para poder hablar de cuestin previa en DIPr, esto es, cul d los dos sistemas de DIPr ha de resolver la cuestin previa son tres: La cuestin principal de acuerdo con la norma de conflicto del foro, ha de ser sometida a un derecho extranjero. La cuestin previa ha de ser resuelta segn el sistema de DIPr del foro, por un derecho distinto a como lo sera segn el sistema de DIPr aplicable a la cuestin principal. La solucin material al problema ha de ser distinta segn la aplicacin de uno u otro derecho . Los partidarios de la teora de la cuestin previa (aplicacin del sistema de DIPr del ordenamiento reclamado para la cuestin principal), se basan en diferentes argumentos, entre ellos que la remisin que la norma de conflicto hace al derecho extranjero, es a ste en su totalidad. En contra de esta teora el argumento bsico es su relativismo excesivo, pues dependiendo de cual sea la cuestin principal, y de qu ley se aplique, la cuestin previa ser solucionada de una manera o de otra. Terminado el proceso, la parte desfavorecida podr instar uno nuevo proceso relativo nicamente a la cuestin previa. La cuestin previa ha sido siempre desconocida por el derecho positivo espaol y tampoco existe jurisprudencia. Pero la obligacin que existe en nuestro ordenamiento de aplicar de oficio la norma de conflicto del foro y la opinin doctrinal de que el lmite mximo de aplicacin de normas de conflicto

extranjeras viene dado por el reenvo de retorno y la remisin a sistemas plurilegislativos, parecen excluir de nuestro sistema la teora de la cuestin previa. Las cuestiones prejudiciales y la necesaria armonizacin de distintos derechos materiales. Designados los derechos aplicables a la cuestin principal y a la cuestin previa, surge el problema de armonizar dos normas materiales de sistemas jurdicos distintos, de la que una es condicin de aplicacin de la otra. En algunos casos, esa armonizacin no es posible. Pero, hay otras reas, en que s es posible una armonizacin entre los dos derechos. Por Ej., en los casos en que la norma sucesoria aplicable a la cuestin principal llamara a suceder a los hijos adoptivos; esta norma se est refiriendo a lo que su propio sistema jurdico reconoce x adopcin, pero en el derecho extranjero llamado a conocer de la adopcin, existe una institucin distinta, aunque con parecidos efectos. Si las funciones de ambas instituciones son equivalentes, la integracin es posible. CONCEPTO DE ORDEN PBLICO El orden pblico es el conjunto de normas y principios que, en un momento histrico determinado, reflejan el esquema de valores esenciales, a cuya tutela atiende de una manera especial cada ordenamiento jurdico concreto. En el DIPr se proyecta sobre dos de sus estructuras bsicas: Suscitado un litigio ante los tribunales o autoridades espaoles, el orden pblico impide la aplicacin del derecho extranjero reclamado por la norma de conflicto. En fase de reconocimiento de decisiones comporta la negacin de eficacia a la sentencia extranjera contraria a nuestros principios fundamentales. Cumple as una funcin defensiva del ordenamiento. Contenido. Para activar la clusula de orden publico, primero hay que decidir cules son los principios o valores fundamentales para un ordenamiento. As entre los principios y valores habra que incluir: Los derechos fundamentales reconocidos por el Cp. Primero del Ttulo I CE. Otros derechos recogidos en Cp. Tercero bajo la rbrica De los principios rectores de la poltica Social y Econmica. El orden pblico comunitario, es decir, las normas relativas a las Libertades bsicas consagradas por el Tratado de la Comunidad Europea. Los caracteres del orden publico son: Temporalidad.- El contenido de orden pblico es variable en el tiempo, y, hay q aplicarlo en el sentido del momento en q deban ser aplicados Excepcionalidad.- El recurso a la clusula de orden pblico ha de ser entendido restrictivamente, x cuanto q puede desembocar en situaciones claudicantes. Relatividad, el orden publico no es un concepto absoluto sino que debe apreciarse en cada caso concreto. Cuando derecho extranjero se declara contrario al orden pblico del foro, parecera casi inevitable la aplicacin substitutiva del derecho del foro. Empero, a veces, ser preciso descender al caso para decidir si, ante la vulneracin del orden publico, el efecto debe ser la articulacin por el juez de una solucin ad hoc para el caso concreto. Situacin Actual en el Tratamiento del Orden Pblico . La activacin del orden pblico es un factor de distorsin en la regulacin de las relaciones privadas internacionales. De ah que se propugne una reduccin prctica, a partir de distintos argumentos:

 Por razn de la materia.- El campo ms propicio es el de las materias sujetas al estatuto personal que con frecuencia colocan las situaciones a resolver bajo el mbito de leyes extranjeras. Siguen faltando criterios que marquen el mbito de aplicacin de la CE. La vinculacin de la situacin con el Ord. espaol puede servir como elemento reductor de la clusula. Su relatividad exige: a) examinar el contenido del derecho extranjero; b) verificar si la norma extranjera es contraria en al orden pblico es en el caso concreto; c) escrutando la ley del foro, el juez debe decidir en qu aspectos el derecho del foro puede ceder ante el Derecho extranjero. La tendencia a restringir el alcance d la clusula general d orden publico se identifica en los textos ms recientes del DIPr comparado. La restriccin del orden pblico es una constante en el DIPr convencional. FRAUDE A LA LEY Se trata de jugar con dos o ms ordenamientos con el fin d evadir las normas imperativas de uno de ellos, situndose al amparo de la ms favorable. El fraude a la ley en el rea del derecho aplicable, ha sido considerado autntico fraude de DIPr Se trata d utilizar una norma de conflicto para eludir el ordenamiento normalmente aplicable. Este tipo de fraude no puede existir cuando las conexiones de la norma no son modificables por las partes ni cuando la norma da total libertad a las partes en la eleccin de la ley aplicable. El fraude a las normas de nacionalidad puede llevarse a cabo, tanto en la adquisicin, como en la prdida o recuperacin de la nacionalidad espaola. El C.C. nicamente sanciona el fraude en su adquisicin, aunque cabra extender la misma sancin en los dems casos. El fraude a las normas de extranjera, suele realizarse a travs del fraude a las normas de nacionali dad y el finalidad de evitar la aplicacin de las primeras. El fraude ms comn, es el que se realiza a las normas procesales de competencia. Las sanciones del Fraude a las normas del DIPr son: En el rea del derecho aplicable, la manipulacin de la conexin ha supuesto, bien que la ley extranjera sea aplicable, bien que lo sea el ordenamiento espaol, por lo que la sancin consistir en la no aplicacin de ste y s, en cambio, de la ley extranjera. En algunos casos, (V.gr,si la conexin es la nacionalidad espaola adquirida fraudulentas) podr actuarse contra la manipulacin del punto de conexin, pero en otros no (V.gr, adquisicin d una nacionalidad extranjera). En esos ltimos se puede decir que la nacionalidad extranjera es inoponible. En el caso de fraude a las normas de nacionalidad, el Art. 25 C.C. sancionar con su prdida a los que por sentencia firme fueran declarados incursos en falsedad, ocultacin o fraude en su adquisicin. Sancin q se extiende al caso de recuperacin y al de prdida fraudulenta. Si el fraude a las normas de nacionalidad es instrumental, la sancin, si no ha operado ya en el estadio anterior, consistir en la aplicacin de aqullas normas que se hubieran tratado de eludir (Art. 6.4. C.C..). En el caso de fraude a las normas de competencia judicial, la sancin viene dada por la ineficacia en el foro de la decisin judicial extranjera, denegando su reconocimiento.

INSTITUCIN DESCONOCIDA Puede suceder que el juez del foro, en el momento de aplicar una ley extranjera, encuentre que sta contiene una institucin jurdica desconocida por su sistema. En estos casos habr una gama de posibilidades: puede ser que dicha institucin no sea conocida en su derecho y, adems, sea tan dismbola que no haya posibilidad alguna de aplicar dicha ley porque hacerlo afectara la sistemtica natural de su propio orden jurdico. Un caso diferente es el de instituciones que efectivamente no se encuentren previstas en el orden jurdico interno, pero haya ciertos elementos que las asemejan a instituciones establecidas por la ley extranjera, susceptibles de aplicarse. APLICACIN DE NORMAS EXTRANJERAS La posicin del derecho extranjero en el foro. El derecho extranjero recibe un tratamiento diferente en cada sistema. As cabe: La equiparacin del derecho extranjero al derecho del foro, en cuyo caso el juez nacional est obligado a aplicar el derecho extranjero designado por su norma de conflicto, tal y como lo estara respecto de su propio derecho material, proyectando el ppio iura novit curia tambin sobre el derecho extranjero. Otros sistemas equiparan el derecho extranjero al tratamiento de los hechos, de modo que la carga de la prueba recae sobre la parte que lo invoca o pretende hacerlo valer. Esta es la solucin casi constante de la jurisprudencia. Y tambin es a la q parece responder el 281 LEC. L.1/2000 Caben soluciones intermedias en las que el derecho extranjero es considerado como derecho, aunque extranjero. Esta concepcin implica que las partes alegan y prueban el derecho extranjero, al tiempo que pueden cooperar con el juez en el establecimiento de su contenido.

NORMAS DE APLICACIN INMEDIATA Mediante este mtodo se intenta resolver, de manera directa, un problema derivado del trfico jurdico internacional con la aplicacin de ciertas normas del sistema que, por su naturaleza, excluyen cualquier otro recurso. Arthur Nussbaum fue de los primeros en determinar este tipo de normas, que llamo normas internas especialmente condicionadas, las cuales diferenci de las normas o reglas conflictuales, pues el contenido de las primeras ser suficiente para que, en condiciones definidas, deba(n) ser aplicada(s) por los tribunales locales como cuestin de orden pblico, sin tener en cuenta si, de acuerdo con las reglas sobre conflictos de leyes, el contrato se halla de otro modo regulado por una ley extranjera. ELEMENTOS BSICOS: Se trata de un conjunto de normas del sistema, diferentes de las conflictuales; por su contenido y, en ciertas circunstancias, son aplicables por los tribunales de manera directa; se les considera cuestin de orden pblico, y ante la presencia de este tipo de normas no cabe otro recurso sino el de su aplicacin inmediata. Las normas de aplicacin inmediata permiten que los tribunales locales las apliquen de manera directa, a diferencia de las normas conflictuales, que son aplicables para determinar que norma jurdica extranjera ser la que nos proporcione la solucin directa. La aplicacin directa se debe a que tales regulaciones se consideran de orden pblico, es decir, se trata de aquella norma o conjunto de normas del propio sistema que los rganos del Estado encargados de crearlas consideran que involucran intereses que deben ser protegidos enrgicamente y, por lo tanto, no cabe sustituirlas. Como consecuencia de la naturaleza de estas normas y por su aplicacin directa, se excluye la posibilidad de acudir a todo tipo de mtodos distintos, como es el caso de la conflictual tradicional. Se trata de normas en las que se reflejan determinadas polticas legislativas estatales con diferentes objetivos pero que son normas que deben ser aplicadas obligatoriamente y evitando cualquier otro mtodo de aplicacin de derecho extranjero o cualquier disposicin voluntaria de los particulares sobre dichas normas. Para Philon Fracescakis se trata de normas que debern, segn la voluntad del legislador, ser aplicadas inmediatamente, pues la posible consideracin de un elemento extranjero puede afectar la organizacin estatal. Pierre Mayer deca que se trata de una normatividad que el legislador ha decidido que se aplique de modo uniforme a lo largo de todo el territorio como podra ser el caso de la legislacin fiscal. De esta forma, una operacin jurdica internacional si tiene su origen en territorio mexicano o cae dentro de alguno de los supuestos de esa ley, deber ser regida conforme a sus disposiciones y, por tanto, dicha operacin ha de quedar sujeta al impuesto correspondiente. El concepto del orden publico indica que la sociedad mexicana por medio de su legislador desea que cierto tipo de materias que estima fundamentales econmica o socialmente, sean reguladas de forma sistemtica a lo largo del territorio nacional, sin consideracin de que en las relaciones jurdicas que se vinculen a dichos ordenamientos existan elementos extranjeros. Sin embargo, queda la excepcin

segn la cual, conforme a ciertas limitaciones, el juez mexicano puede dar aplicacin a normas territoriales o imperativas extranjeras. En el sentido antes apuntado es importante sealar lo siguiente: el mbito dentro del cual el Estado establece su jurisdiccin es cada da menor, por lo que deja a los individuos o alas empresas mayor libertad para la realizacin de sus actos jurdicos y transacciones. En conclusin el mtodo de normas de aplicacin inmediata es un procedimiento mediante el cual de manera directa se trata de solucionar un problema derivado del trfico jurdico internacional por medio de la aplicacin del derecho nacional. Se trata de un mtodo complementario, en la medida en que el numerote ese tipo de normas en el sistema es reducido
Ejemplo: Art. 413 del CCDF La patria potestad se ejerce sobre la persona y los bienes de los hijos. Su ejercicio queda sujeto, en cuanto a la guardia y educacin de los menores, a las modalidades que le impriman las resoluciones que se dicten, de acuerdo con la Ley sobre Previsin Social de la Delincuencia Infantil en el Distrito Federal.

Esta disposicin se aplica a todos los padres y menores que tengan su residencia en el Distrito Federal, independientemente de que sean originarios de otros pases.

NORMAS MATERIALES Mediante este mtodo se intenta resolver de manera directa un problema derivado del trafico jurdico internacional con la aplicacin de ciertas normas del sistema que, por su naturaleza, tienen vocacin internacional, con exclusin de cualquier otro recurso. CONCEPTOS BSICOS Existe la posibilidad legislativa nacional para resolver cuestiones derivadas del trfico jurdico internacional; el medio que se ha de utilizar guarda relacin con la naturaleza de la norma correspondiente, y un primer recurso podr ser aplicar derecho material nacional y si el caso no puede resolverse de esta manera, seguidamente podr recurrirse a una norma de conflicto. Ciertos problemas derivados del trfico jurdico internacional pueden resolverse de modo directo mediante la aplicacin de normas materiales nacionales, con exclusin de cualquier otro recurso.
Ejemplo: Art. 40 de la Ley de Fomento y Proteccin de la Propiedad Industrial Cuando se solicite una patente despus de hacerlo en otros pases se podr reconocer como fecha de prioridad la de presentacin de aquel en que lo fue primero De esta manera, el legislador mexicano parte de un supuesto de hecho realizado en el extranjero (el de el registro de una patente) para darle contenido a la hiptesis de su norma nacional. As para que en Mxico se le pueda otorgar efectos retroactivos al registro de una patente previamente registrada en el extranjero, se tendr que acreditar ese supuesto de hecho que es el registro en el extranjero. En otras palabras, el legislador mexicano habr elaborado una parte de su hiptesis jurdica sobre un hecho que debe sucederse fuera del mbito normal de aplicacin de sus leyes (territorio nacional), a fin de que el supuesto de stas (el efecto de retroactividad) se active.

Las normas materiales en el plano interno son normas con vocacin internacional que resuelven directamente el fondo de un asunto derivado del trfico jurdico internacional y cuya solucin, a diferencia de las normas de aplicacin inmediata, no est condicionada por una obligatoriedad determinada, sino por razones de certeza o seguridad jurdicas, o bien porque la solucin as haya sido planteada por el legislador nacional, pero que en todo caso, ya sea parte del juez que la aplica o del legislador que la emite, hay una voluntad de coordinar su sistema jurdico con lo dems. Las normas materiales pueden ser de origen: Interno. Internacional.- Segn Miaja de la Muela, con tal tipo de regulacin no solo se logra prever y solucionar problemas que se presentan fuera del mbito regular de aplicacin de las normas internas, sino tambin puede conocerse con anticipacin una solucin contraria a la que el propio ordenamiento tiene prevista para sus relaciones privadas internas. Carrillo Salcedo afirma que el carcter internacional de una reglamentacin de esta naturaleza no es el resultado de una relacin necesaria entre el sistema nacional y un sistema extranjero, sino de la adopcin de un rgimen jurdico material, directo, distinto y aun contrario al que el ordenamiento de foro tiene previsto para las relaciones y situaciones internas. Las normas materiales de origen internacional tratan de la normatividad que las partes han acordado que sea aplicada a sus convenios y que, puede ser distinta o incluso contraria a las normas internas del derecho del juez del foro que deba conocer de esos acuerdos pero la normatividad designada por las partes puede prevalecer. Otra perspectiva de anlisis de las normas materiales internacionales es a travs de los tratados que establecen normas uniformes. Se trata de una normatividad que fue establecida en el mbito

internacional por la va de un tratado y que es obligatoria para los pases partes del mismo. Estas normas sustituyen a las normas materiales nacionales en aquellos casos internacionales que, conforme a los supuestos mismos de la convencin o del tratado, las normas materiales establecidas por el propio tratado deban ser aplicables. En cuanto a las normas materiales internas nos dan la respuesta directa y de fondo a una relacin jurdica internacional o a una relacin que tenga un supuesto de hecho vinculado internacionalmente. Una caracterstica ms de esta normatividad es que su respuesta es diferente de la respuesta del resto de las normas internas, ya que de otra manera se tratara simple y sencillamente de una norma material interna ms, sin ninguna relevancia para su estudio dentro del DIPr. La norma material interna tiene una vocacin internacional en la medida que pretende determinar un supuesto de hecho ms all de su mbito regular de aplicacin que, en principio, solo se limita al territorio nacional. El legislador pretende la aplicacin de su ley a un supuesto por realizarse en el extranjero, y el juez frente a esta aplicacin de su ley a un supuesto por realizarse en el extranjero, y el juez frente a esta disposicin no buscar otro mtodo, sino que simplemente aplicar la ley mexicana, por manifiesta vocacin internacional de sta. En conclusin el mtodo de normas materiales es un procedimiento mediante el cual, de manera directa, se trata de resolver un problema derivado del trfico internacional con la aplicacin del derecho material nacional en virtud de que el legislador nacional le ha otorgado una vocacin internacional a sus propias leyes y, de no ser posible solucionar el problema de este modo, se acudir a las normas de conflicto. Se trata de un mtodo complementario, en la medida en que es reducido el numero de este tipo de normas en el sistema.

LEX MERCATORIA El profesor mexicano Jorge Alberto Silva opina que al lado de las legislaciones y de los tratados internacionales en materia comercial, destacan las normas que, derivadas de las prcticas, usos y costumbres, han sido expedidas por los propios protagonistas de las normas: los comerciantes. Se trata de un mtodo elaborado por los comerciantes para atender sus propias necesidades en las transacciones que desbordaban las fronteras nacionales. ELEMENTOS DEFINITORIOS Las normas o reglas que constituyen la lex mercatoria son producto de las practicas, usos y costumbres de los propios comerciantes; no obstante que el objetivo de la lex mercatoria fue el de resolver casos concretos, las soluciones aportadas hicieron que se desarrollaran verdaderos cuerpos jurdicos que ms tarde han constituido instituciones jurdicas. La adopcin de usos y costumbres comunes hace que quienes quieran comerciar internacionalmente en una determinada actividad tengan que aceptar las reglas previamente acordadas y al hacerlo, esas reglas se convertirn en obligatorias entre las partes en contrato; tales reglas son de creacin no estatal, lo que implica que son creadas por las propias agrupaciones de comerciantes y, en poca ms reciente, los prestadores de servicios, pero en todo caso su naturaleza es privada en su origen, aunque ms tarde se pueda solicitar su reconocimiento por las autoridades estatales.
Ejemplo: Obligacin 1 del comprador establecida en el trmino En fabrica (ex works) por los Incoterms, edicin revisada en 1980 y elaborada por la Cmara de Comercio Internacional (organismo privado). Lo mismo puede ser aplicable a otros trminos previstos por esas reglas como, entre otros, FOB (libre a bordeo)) o CIF (costo seguro y flete). El comprador debe tomar posesin de la mercanca tan pronto sea puesta a su disposicin en el lugar dentro de los plazos estipulados en el contrato y pagar el precio convenido. Es decir, si comprador y vendedor han acordado que su contrato de compraventa de mercancas se rija por los Incoterms elaborados por la Cmara de Comercio Internacional (organismo privado), los harn obligatorios entre ellos, ser ley para su relacin contractual y, entre otros deberes, el comprador deber cumplir con lo estipulado por esta regla.

Con este mtodo la doctrina ha querido describir una amplia serie de reglas emitidas por organismos privados en el mbito internacional o por rganos intergubernamentales en ese mismo nivel, pero cuya caracterstica principal es que se trata de reglas que no tienen origen estatal, al menos directo. Son reglas que las partes hacen suyas en sus relaciones jurdicas y las convierten en obligatorias entre s, o bien, reglas aceptadas por organizaciones de comerciantes o de prestadores de servicios y cuyo uso generalizado las hace obligatorias entre sus afiliados. Esas reglas pueden explicarse a partir de diferentes esquemas interpretativos que al final se reducen a dos. Derecho creado por delegacin efectuada por los derechos nacionales a los rganos descentralizados. Recepcin centralizada por los derechos nacionales de una normatividad creada de manera descentralizada. Normatividad descentralizada, en algunos casos contraria a las normas nacionales, que los Estados reconocen aun por encima de sus propias normas.

 Sistema descentralizado, convalidado por la costumbre internacional y admitido por los sistemas nacionales. En los primeros tres casos estamos frente a una nueva concepcin de creacin normativa; en el ltimo, ante un medio novedoso de reconocimiento de la costumbre como fuente de creacin del derecho. Puede tratarse de derecho creado por delegacin efectuada por los derechos nacionales a los rganos descentralizados. Esta delegacin opera de la manera siguiente: las organizaciones nacionales de comerciantes requieren instrumentos internacionales que satisfagan sus necesidades. En ocasiones logran que los Estados discutan y acuerden un convenio o tratado internacional. Con frecuencia esas organizaciones privadas se renen y elaboran o encargan a organizaciones tambin privadas de nivel internacional, la redaccin de instrumentos, de reglas, que puedan resultarles tiles. Estas reglas, como ya se vio, son aceptadas por las partes en sus contratos o por organizaciones de comerciantes y prestadores de servicios de nivel internacional y son hechas derecho obligatorio entre las partes y, en caso de incumplimiento los tribunales nacionales las reconocen y pueden hacerlas ejecutivas a travs de sus derechos nacionales. Tambin puede tratarse de una recepcin centralizada por los derechos nacionales, de una normatividad creada de manera descentralizada. sta puede ir desde la aceptacin por el juez de la autonoma de la voluntad de las partes en su contrato al haber incorporado este tipo de reglas y, por tanto, haberlas hecho ley entre s, hasta un procedimiento ms complejo como una convencin o un tratado internacional que obligue a ese juez a reconocer o a aceptar la recepcin de ese derecho creado descentralizadamente. En tercer ,lugar puede tratarse de una normatividad descentralizada, en algunos casos contraria a las normas nacionales, que los Estados reconocen aun por encima de sus propias normas. Los Estados legislan sobre algn tema de inters en el comercio internacional, pero sus procedimientos legislativos son lentos y eso provoca que las instituciones creadas por leyes nacionales pronto caigan en desuso, mientras que la normatividad descentralizada es dinmica y est en constante revisin. Finalmente se trata de un sistema descentralizado, convalidado por la costumbre internacional y admitido por los sistemas nacionales. Efectivamente, la normatividad descentralizada no es ms que el producto sistematizado y renovado de los usos y costumbres en el comercio internacional, de manera tal que los Estados simplemente reconocen este proceso y lo aceptan para efectos de su derecho interno y de las relaciones jurdicas vinculadas con este.