Enajedas en un No superan el 10% del capital suscrito de la compaa que es objeto de la enajenacin.

Es decir, ese principio de enajenacin de acciones en bolsa, hasta un lmite del 10%, sigue vigente, del rgimen anterior y sigue vigente este criterio, mantiene que en la utilidad definida, cuando quiera presentar los diferencias entre el precio de venta y corte fiscal, cuando quiera que se tome ese diferencial, se puede excluir como ingreso no gravado, la proporcin de las utilidades definidas como no gravadas en la sociedad, ese criterio se mantiene vigente, no se modifica, es decir que en el rgimen nuevo como queda el tema de las ventas de acciones, creo que el principio bsico se mantiene, utilidad fiscal igual a diferencia entre costo y precio de venta, hay que estudiar a fondo el tema de si se mantiene el concepto de precio mnimo fiscal o no, yo creo que hay unos elementos importantes para considerar ah, el primer gran cambio es que si se enajenan acciones que han sido conseguidas por ms de dos aos y tienen carcter de activo fijo para ganancia personal ya no est sujeta al 33 sino al 10. El segundo tema es que en las operaciones entre vinculados, cuando quiera que se enajenen acciones, entre vinculados, tienen que aplicarse unos mtodos de valoracin financiera, que bsicamente se calculen sobre el valor presente de los ingresos futuros, o asdasd se estableci un criterio restrictivo , de manera que en enajenaciones de acciones entre vinculados, en aplicacin del rgimen del precio de transferencia, es decir un local y un extranjero, se debe entender que hay una metodologa restrictiva sugerida por la norma, que es la de flujo de caja asda, y no se acepta la norma de valor patrimonial en el caso de operaciones entre vinculados. Se ha preguntado si al decir que no se aplica el criterio, o no se acepta el criterio de valor patrimonial para las operaciones entre vinculados, implcitamente se est diciendo que si se acepta para las operaciones entre partes independientes que no estn sujetas al rgimen de control de transferencias, creo que este es un tema importante que a mi me parece que el espritu de la reforma, es el de aproximarse a valores reales, creo que el tema de valor patrimonial como referente del precio mnimo en materia de acciones, la jurisprudencia que se ha generado sobre el tema podra cambiar de manera notable, y mi sugerencia es que la enajenacin de acciones, en operaciones no sujetas al rgimen de transferencia, no se est tan tranquilo en relacin con el lmite del 75 %, aunque creo que es un tema que se va clarificando con el tiempo. Me parece que no ha cambiado el rgimen de manera sustancial, la jurisprudencia que existe sobre el tema no ha cambiado, Las normas sigue mencionando que no se acepta el valor patrimonial de las acciones en operaciones entre vinculados sujetos al rgimen con precio de transferencia, pero me parece que el espritu que est entre las lneas de la reforma, va en una lnea en la cual la jurisprudencia podra evolucionar, porque en el artculo 90 no esta referido al valor patrimonial en el caso de acciones, sino est referido al valor de caja. Se mantienen los beneficios en materia de enajenacin de fasecolda, y en materia de utilidad retenida en transferencia de utilidades. El tercer tema al que quiero hacer referencia es de los dividendos en el caso de sucursales de sociedades extranjeras. Este es un tema bien importante. Existe una re caracterizacin en el articulo 90 de la reforma tributaria en la que bsicamente asumo que la transferencia de utilidades de una sucursal al exterior debe tener el tratamiento jurdico y fiscal de un dividendo. Y eso tiene unas implicaciones importantes. La primera es, la primera que a mi me parece importante es que ocurre con las utilidades de aquellas sucursales del rgimen especial que en

espritu sentido no transfieren utilidades al exterior sino que bsicamente las reciben en el exterior, y manejan la compra entra la oficina principal y la sucursal Colombiana. Me parecen que las dos tesis que estn planteadas son vlidas, yo me inclino por pensar y por defender que esas utilidades quedaron excluidas del concepto descrito en la ley, reconozco que es un tema que puede dar lugar a debates, pero esa es mi inclinacin inicial sobre el tema de utilidades retenidas.

El tema del rgimen aplicado a utilidades al 31 de diciembre, me parece que aunque se ha discutido si las utilidades retenidas al 31 de diciembre deberan estar sujetas al rgimen, al rgimen previo, creo que esta no es la interpretacin que yo quisiera sugerir, me parece que aqu estamos hablando de la caracterizacin de liquidez no reside del momento del que se transfiera, se abone en cuenta, se transmita o se transfiera la utilidad, yo creo que toda, todo valor en cuenta transferencia posterior al primero de enero, est sujeto a este nuevo periodo. Aqu surge un tema interesante, que ocurre en el caso de sucursales de servicios hoteleros, aquellas sucursales involucradas en aprovechamiento de nuevas plantaciones forestales, y otros productos agrcolas de tardo arrendamiento, otras rentas exentas, todas aquellas sucursales que habamos incorporado en el envi, de que cuando se reciban rentas exentas, sobretodo las relacionadas con inversionistas extranjeras, y ellas se transferan a la oficina principal por tratarse de la misma persona jurdica, la renta exenta se mantiene, creo desafortunadamente que ese beneficio tambin, y termino porque bsicamente al caracterizar esa transferencia de utilidades, al exterior como un dividendo, evidentemente tambin es un tema que puede dar lugar a enormes discusiones, mi inclinacin, mi sugerencia, mi interpretacin de este tema es que eso es este momento, un cambio sustancial en la caracterizacin de esta transmisin, que al darle el contenido jurdico de dividendo, debera suponer que la renta que era exenta en la sucursal, deja de serlo en el dividendo, desafortunadamente. Aplican los criterios del 48 y 49 con las modificaciones del artculo 92 de la reforma, al que vamos a hacer referencia ms adelante. Un tema que ha generado enorme debate en la reforma, y entre los tributarista, y entre las personas que tienen que ver con este tema, es la calificacin como sociedades nacionales, de sociedades extranjeras no domiciliadas en Colombia, repito el tema, calificacin como sociedades nacionales, de sociedades extranjeras no domiciliadas en Colombia. Y cuando ocurre eso, el artculo 84 de la reforma dice que se considera nacionales las sociedades y utilidades que durante el respectivo ao o periodo gravable, tengan su sede efectiva de administracin en el territorio Colombia, cuando quiera que la sede efectiva de administracin de una sociedad extranjera no domiciliada en Colombia, tenga su sede efectiva en Colombia, entonces esa sociedad es nacional, bajo una , dijramos, interpretacin en la que se asume que es nacional sin serlo, todos los efectos que eso, que esa que esa calificacin tiene. Que es sede efectiva de administracin, bsicamente la norma la califica cuando es el lugar donde materialmente se toman las decisiones, o se hace o se realiza las cuestiones decisivas, eso no estn calificadas, y aquellas que se toman cuando miran a la entidad como un todo, tambin es una calificacin genrica que no ha sido precisada, y que debe ser precisada en la reglamentacin, porque el concepto de gestin decisiva, y el concepto de

decisin cuando se toma relacin con un todo, son expresiones particularmente genricas, frente a un tema de tanta importancia. Se incluye el concepto propio del derecho internacional tributario, de que para tener en cuenta esta calificacin, hay que observar todos los entes e instancias pertinentes, que es observar como todo en conjunto, es quizs un avance del concepto sustancia o reforma, y se dice algo que tambin debe ser muy reglamentado, porque pareciera ir en reversa de lo que estbamos planteando, que no necesariamente las decisiones fundamentales se toman en Colombia cuando la junta directiva se rene en Colombia o cuando quiera que sus accionistas sean residentes colombianos, este me parece que es un artculo importante que va a dar lugar a mucho debate, y que tiene muchas implicaciones prcticas como las siguientes, la primera, eso supone que cuando quiera que se d la calificacin, esto supondra que sociedades extranjeras no domiciliadas en Colombia deberan ser declarantes en Colombia en relacin con su renta mundial, aunque no tengan rentas de fondos Colombia, solo por el hecho de ser administrados desde Colombia, eso es un tema dijramos con unas implicaciones enormes, igualmente deben incluir la totalidad de su patrimonio en nuestra declaracin. Deben incluirlo ah. En esa declaracin yo creo que puede aplicar que por tax rates todos los impuestos pagados en el exterior, que puede dar una situacin, dijramos de algn nivel de complejidad, cuando quiera que esas sociedades les distribuyan unos dividendos a su accionista Colombiano, me parece que tiene que aplicar los criterios del articulo 48 y del articulo 49 porque estamos bajo el criterio de sociedades nacionales. Me parece desafortunadamente que si estamos frente a sociedades naciones, los criterios de renta restrictiva tambin aplican aunque los activos estn ubicados en el exterior, lo cual no parece suficientemente complicado. Creo que no debera aplicar el rgimen de precio de transferencia, porque entonces es una sociedad nacional. No tengo claro, la reglamentacin debera precisarlo, que debera hacerse en relacin con las responsabilidades en materia de retencin en la fuente, cuando quiera que esas sociedades les hagan pagos a residentes colombianos, o cmo manejar el tema de iva, cuando quiere que este factura servicios gravados en Colombia, en fin, hay en relacin con este tema, una seria de asuntos que van a tener que ser precisados de manera posterior, pero me parece que es muy importante tener en cuenta que surge el concepto de sede efectiva de administracin, y surge la posibilidad de que haya sociedades extranjeras no domiciliadas que sean sociedades nacionales para efectos tributarios. Se precisa en la reforma que las sociedades y entidades extranjeras son contribuyentes en relacin, son contribuyentes, ojo, las sociedades y entidades extranjeras, son contribuyentes en relacin con su renta de fuente Colombiano, y con sus ganancias ocasionales de forma colombiana, esto en relacin y no con la sociedades con las que estbamos refirindonos en el punto anterior, las sociedades administradas desde Colombia son nacionales para todo efecto, pero estas son sociedades y entidades extranjeras que no son administradas desde Colombia, las dems sociedades extranjeras no domiciliadas en Colombia y que tengan su domicilio principal en Colombia, y que tengan una sucursal o un establecimiento permanente en Colombia, van a tributar en Colombia, en relacin con su renta de fuente Colombiana, estas sociedades. Se determina que, articulo 24 de la reforma que modifica el 240, que la tarifa sobre renta de las sociedades que tengan actividades nacionales, incluidas las, incluidas, aqu estn todas, incluidas las internacionales por construccin, en el 25, y que aquellas rentas recibidas, esto es muy

importante, aquellas rentas recibidas por extranjeros, que no tengan establecimiento permanente o sucursal en Colombia, estn y continan sujetas a la tarifa general del 33%. Es decir, Las retenciones en la fuente que estaban al 33%, el articulo 408 y sigue en el 409, seguiran aplicando en relacin con esas rentas que se le paguen a extranjeros, y obviamente las tarifas diferenciales, cuando quiere que haya que presentar declaracin o no, aflige a los mismos criterios del 408 incipientes en su relacion con las extranjeras no domicialiadas que no tienen en Colombia, establecimiento permanente, o que no tienen en Colombia sucursal. Y vieron ustedes durante la reforma y sobre todo al final, alguna preocupacin en relacion con la intencin, y hostamente al final nos dijeron que no, pero el gobierno debe gravar los dividendos, de generar un gravamen adicional a los dividendos, nuestro sistema en materia de dividendo ha sido bastante claro, el que ya pago impuesto se paga sin impuestos adicionales, pero surgi la discusin en relacin con el tema, y se estableci en el artculo 95, y se estableci que la tarifa con el impuesto de renta correspondiente seguir siendo 0, seguir siendo 0 porque 0 lo haba definido la ley, del artculo 13 de la ley 111 del 2006, mientras no haya cambio de ley, no existe riesgo de que impongan una retencin en la fuente adicional para los dividendos. Finalmente hay un tema que yo considero que es muy importante que es el artculo 92 de la reforma y que modifica el clculo de la forma como se determina las utilidades reprimidas distribuibles o gravables y como lograrlas, y cralo que tiene en sustancia este articulo dos modificaciones fundamentales, la primera es la que rompe el criterio de equilibrio, que es muy importante para la justicia el equilibrio fiscal en materia de distribucin de dividendos. Que era el criterio de unidad de periodo fiscal. El criterio de unidad de periodo fiscal, es que bsicamente, se tomaba, como ustedes muy bien saben, el impuesto pagado en el periodo, y este era el que determinaba partiendo de la renta lquida de los impuesto, y despus de un clculo terico, que la utilidad distribuible como no gravable, y este se aplicaba dentro de una, dentro de un andamiaje, y ese clculo se enfrentaba a la utilidad comercial de ese periodo. El primer cambio muy importante es que ahora el cambio, el clculo tiene una flexibilidad entre los periodos gravables, cuando quiera que se haga el clculo, en un periodo dado, y esto en relacin con utilidades causadas a partir del primero de enero de este ao, cuando quiera que hagamos de nuevo un clculo, vamos a tener una utilidad susceptible de distribuirse como no gravable y una utilidad comercial segn el clculo. Esta utilidad susceptible de distribuirse como no gravable de acuerdo con el clculo fiscal del nuevo artculo 4019 que bsicamente se mantiene salvo una modificacin en el tema de descuentos por pagados en el exterior, pero sustancialmente es el mismo cdigo, ese clculo que es el clculo terico de la utilidad distribuible como no gravable, dada la posibilidad de que se impute contra las utilidades de ese mismo periodo, o contra las utilidades comerciales que se causen en los cinco periodos ms, o contra las utilidades comerciales que se tengan retenidas , lo digo yo pero no lo dice la norma, que se tengan retenidas de los 2 periodos anteriores, es decir que si yo tengo un clculo que me excede, que muchas veces nos pasa, cuando estamos haciendo dijramos el clculo de provisin y lo enfrentamos dijramos a la utilidad distribuida como no gravable o si gravada, procuramos que no haya que no haya excesos que bsicamente este, este cubierta, pues lo que va a pasar es que si se llegara a darse un exceso, por un periodo, con

diferencias temporales entre los saldos fiscales y los saldos contables, ese exceso se puede comparar con utilidades comerciales, y el resultado va a dar de acuerdo con el clculo, en periodos siguientes ese exceso se puede cruzar, o tambin lo puedo usar si no he distribuido dos utilidades, en un asunto de utilidades dajsda. Algunas personas han considerado que la norma no dice que se refiere a utilidades retenidas y que por tanto podra simplemente decirse que aunque yo haya ya hecho la distribucin del dividendo, puedo aplicar el beneficio, y entonces poder quitar declaraciones y pedir la correccin de las retenciones si fuera el caso. Ese tema tenemos que verlo en el planetario, a m me parece que la autorizacin de la retencin est atada al abono en cuenta y al traslado del dividendo y del siguiente pago a los accionistas y me parece que en ese momento se decide la oposicin fiscal y debera ser vista ms en relacin con utilidades reasda. Habiendo pasado 30 minutos les agradezco mucho su atencin. Quiero que sigamos disfrutando de esta conferencia .

Las organizaciones empresariales que estn agrupados o desarrollados en un capitulo especifico de la reforma tributaria, sin prejuicio de lo anterior, es importante hacer referencia a algunos otros temas que estn en la reforma tributaria algunos otros temas que ha comentado Juan Guillermo pero que pudiramos completar, complementar, con una visin un poco diferente, ya desde la perspectiva de las reorganizaciones empresariales, entonces digamos la agenda que tenemos para esta charla tiene primero una introduccin general al tema de las reorganizaciones empresariales y a las normas relacionadas, vamos a ver de forma general que es el concepto de empresa, que vale la pena pues recordarlo, para efectos de entender cul es el alcance de una reorganizacin empresarial, mirar los conceptos de fusin y Escisin, y cules son los propsitos de este tipo de reorganizaciones, y como detrs de esas intenciones econmicas pues tiene que existir un rgimen tributario acorde, y finalmente comentar un asjda que tuvo en esa primera parte las SAS en materia de fusiones y escisiones. Despus vamos a hacer unos comentarios generales sobre el artculo 90, la normas de precios de transferencia sobre el precio mnimo de las transacciones, que son los efectos o son las normas que determinan los efectos en aquellas reorganizacin empresariales que no cumplan los requisitos para lograr el principio de transparencia fiscal, el artculo 36 define colocacin de acciones, y el articulo 12-1 sobre el concepto de residencias fiscales o ciudades extranjeras. Finalmente todos estos no solo de la perspectiva de asdjas que se acaba de ver sino desde la perspectiva de las reorganizaciones empresariales. Posteriormente entraremos al detalle en el anlisis de las normas. En el primer captulo que ver aquellas a lo que se refiera a aquellas reorganizaciones empresariales implementadas mediante la contribucin de artculos en especie a otras sociedades, eh, y posteriormente pues vamos a ver tambin casos prcticos de cmo se hacan algunos tipos de reorganizaciones y como ese tipo de reorganizaciones puede terminar gravado bajo la reforma tributaria. Tenemos despus entonces el captulo fusiones e escisiones, en donde pues donde hay algunos artculos de mayor extensin, donde es establece una diferenciacin sobre dos tipos de escisiones, escisiones de carcter re organizativo o adquisitivo, y vamos a ver tambin a ver algunos casos, en el caso prctico, que son de especial importancia. Finalmente vamos a terminar

con unos comentarios generales en los temas de reorganizacin empresarial a nivel internacional, como esta reforma tributaria de alguna forma trae ciertas ventajas para hacer este tipo de reorganizaciones internaciones, sobre todo para efectos de que Colombia pueda ser asdjalkdsj un hacia la regin, a pesar de no tener un rgimen especfico en esta materia. Entonces sin ms prembulos, comenzamos con el concepto de empresa. El concepto de empresa de acuerdo con el artculo 25 del cdigo de comercio, dice que es toda unidad econmica organizada para la produccin, transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, para la prestacin de servicios, desarrollada a travs de uno o ms establecimientos de comercio. Pues una reestructuracin empresarial tiene que ver con una restructuracin precisamente de los negocios de una compaa, donde las diferentes empresas que son las actividades econmicas que se realizan. Y de esas actividades econmicas de una empresa puede tener varios establecimientos de comercio, que es el conjunto de activos dedicados a alguna actividad econmica utilizando algn lugar fijo, una regin fija, una ciudad, por ejemplo. Tambin se puede hacer a travs de sociedades, a travs de sucursales, o una persona natural pudiera desarrollarlo de forma directa. Esto para decir que las normas que se llaman de reorganizacin empresarial, realmente son ms de reorganizacin societaria, porque casi todos los efectos que en ella que a ella se refiere, tiene que ver es con las sociedades. Sin embargo, aprovechando que mi tema es de reorganizacin empresarial, vamos a tocar de forma muy general unos otros conceptos como es el concepto de restructuracin empresarial, que es diferente al de reorganizacin como lo vamos a ver ms adelante. Las definiciones de fusin y escisin del cdigo de comercio, y desde el punto de vista del derecho corporativo, pues tiene la filosofa de integrar negocios para en el caso de la fusin de integrar negocios para lograr sinergias o economas de escala, que es cuando dos entes jurdicos se unen patrimonialmente, reprimiendo su patrimonio en bloque para crear un ente resultante, ya sea que se cree una nueva sociedad, o una de ella actue como absorbente y pues obviamente dentro del plan de las reorganizaciones societarias, o de las fusiones que implican dos sociedades, lo que se busca principalmente es precisamente lograr economas de escala, lograr sinergias entre dos tipos de negocios, y de esta forma fortalecer a la empresa. Por otra parte, la escisin busca un efecto tambin econmico, tambin de beneficiar la empresa, pero lo que busca es especializar ciertos tipos de actividades. Cuando aplica, cuando una empresa por alguna razn tiene una serie o un montn de lneas de negocios, lneas de negocio que muchas veces no tienen relacin entre s, y que por eso la administracin o la gerencia de estos tipos de lneas de negocio, al tenerles unidas, crea es ms ineficiencias ms que eficiencias, entonces para buscar la especializacin, yo hago escisiones de lneas de negocio hacia una nueva sociedad, que me permita lograr estas eficiencias logradas en virtud de la especializacin. Como ustedes ven estas reorganizaciones pues tienen propsitos corporativos, societarios empresariales que son totalmente loables, y que tienen un propsito de negocio fundamental, es por eso que las normas tributarias a nivel mundial, no ha sido la excepcin de Colombia, buscan que de alguna forma se logre la transparencia fiscal, porque si de alguna forma yo gravo las fusiones, yo gravo las escisiones, yo gravo los aportes en especie a sociedades que yo voy a seguir controlando, pues este tipo de sinergias o eficiencias corporativas, societarias y econmicas, pues simplemente se truncaran para efectos de evitar los efectos tributarios. Entonces dijramos que hay un grupo asjdalds en la esposicion de efectivos de la norma, se ve con claridad que hay un grupo asdasda totalmente claro

de lograr respetar y defender la transparencia fiscal de este tipo de reorganizaciones empresariales, sin embargo, obviamente tambin esta el propsito de evitar de que se utilizen estas reorganizaciones empresariales, para fines para los cuales no fueron creadas, y para efectos de lograr abusos del derecho con fines meramente fiscales. Entonces dijramos que esta es la filosofa y el espritu de toda la normatividad, yo creo que esto muestra que Colombia est avanzando en materia de sofisticacin en materia de legislacin, y obviamente cualquier tipo de planeacin tributaria en materia de reorganizacin empresarial, o en cualquier otro tipo de rea, pues siempre va a requerir de los conceptos que son muy desarrollados a nivel mundial, que son el concepto de propsito de negocio y de sustancia econmica. Tenemos otro concepto que quisiera comentar que aparece desde la ley de las sociedad por acciones simplificadas, y es que hasta el ao 2008, diciembre 5 del 2008 aparece la ley de las SAS, y hasta ese momento estbamos acostumbrado a que una fusin y una escisin siempre tenan como resultado un intercambio accionario entre los accionistas de los entes participes en el proceso de reorganizacin. Resulta que con la norma de las SAS, de las sociedades por acciones simplificadas, se abre la puerta o se establece la posibilidad de que los accionistas de las sociedades absorbidas o escindidas, podrn recibir el dinero a acciones cuotas sociales, o tpicos de participacin, en cualquier sociedad o cualquier tipo de activo, como nica contraprestacin en los procesos de fusin y escisin que adelante las sociedades por acciones simplificadas. Entonces fjense como el concepto de fusin y escisin a partir del ao, de finales del ao 2008, nos cambia, porque resulta que ya no es una simple reorganizacin donde usted va a recibir acciones que representa un activo similar al que usted ya tena, sino que puede recibir a cambio del proceso de fusin o escisiones, dinero o puede recibir otro tipo de activos, o puede recibir acciones en una sociedad totalmente aislada o diferente a las que son participes en un proceso de fusin. Entonces dijramos que ese es un antecedente importante que justifica unas normas muchas ms especficas, ms desarrolladas, que las tenamos anterior en el artculo cuatro eh 14-1 y 14-2 del estatuto tributario. En el tema, por la regla general, como lo comento Juan Guillermo en la exposicin anterior, efectivamente tenemos el artculo 90 del estatuto tributario, creo que el criterio del mercado es sin duda el criterio fundamental para determinar los efectos tributarios en una ganancia, en una enajenacin, enajenacin de acciones, o de cualquier activo, pero tambin en una reorganizacin que de alguna forma no califique para ser considerada una reorganizacin transparente fiscalmente. Efectivamente el artculo 260-3 en materia de precios de transferencia trae un nuevo concepto que es el de valorar las acciones de sociedades colombianas, de acuerdo con el valor presente de los ingresos futuros. Anteriormente esta misma norma que no era 260, que era 260-3 y ahorita es el 260-4, esta norma estableca que el valor patrimonial podra ser un referente de mercado para efectos de precios de transferencia. En este caso y en el tema de las reorganizaciones de si en el artculo 90 debo tomar flujos futuros sobre precios de transferencia, este criterio de los flujos futuros es aceptado o no, nosotros tenemos la interpretacin de que lo que se establece obviamente tanto en el artculo 90 como en el valor de transferencia es asegurar que la transaccin se hace a valores del mercado. Y el mtodo de flujos futuros de efectivo no es necesariamente el mtodo que puede dar el valor de mercado de una sociedad en todos los casos. Cuando uno habla con las bancas de inversin, y le dicen oiga no en el caso de una distribuidora, lo

que se mide o como se valora es en el caso un porcentaje de las ventas brutas en el ao, o en el caso de una maquila, lo que se mide es el valor de los contratos y no se, osea, dijramos que el mtodo de flujos futuros de efectivo puede ser muy eficiente en algn tipo de transacciones pero en otros no, por ejemplo, una sociedad que sea simplemente de inversin inmobiliaria, donde de pronto la valoracin correcta es el valoracin de los inmuebles que tiene ese negocio y no necesariamente los flujos futuros. Entonces dijramos que nosotros consideramos que el articulo 90 siempre ha referido al valor del mercado, por eso cuando muy seguramente muchas compaas toman la decisin de hacer aportes a valor patrimonial, se hace es con fundamento en una doctrina y una jurisprudencia que estaba vigente hasta el ao pasado, pero no necesariamente esa doctrina y esa jurisprudencia, pensamos, puede cubrir las transacciones que se hagan a partir de este ano. Entonces en si compartimos la opinin con Juan Guillermo, pensamos que de todas formas, el mtodo de valoracin patrimonial puede seguir siendo aplicable en aquellos casos en donde se puede justificar que es aplicable y que es el mtodo correcto de valoracin, porque a nivel mundial pues el mtodo de valor en libro o el mtodo de valor patrimonial puede ser el mtodo aplicable en cierto tipo de sectores y de empresas. Obviamente todo esto tocara verlo desde la perspectiva de la reorganizacin empresarial y dijramos que vale la pena solamente para agregar cuando uno miraba la jurisprudencia, la jurisprudencia deca es que una sociedad que no cotiza en bolsa, es muy difcil determinar un parmetro del mercado, porque en el mercado se necesita que haya varias sociedades negociando sus acciones en el mercado para poder tener un comparable y poder determinar si el valor que estoy pagando es o no es el del mercado. Entonces desde esa perspectiva al no tener un mercado para esas acciones porque el nico mercado seria acciones que cotizaran en bolsa, pues el valor patrimonial sigue siendo o podra seguir siendo aceptable para efectos de las reorganizaciones empresariales. Tenemos el tema, entonces tambin en las normas de precios de transferencia que tiene que ver con la reestructuracin de negocios. El pargrafo tercero ah si del articulo 260-3, en este articulo se adiciona un tema que consideramos es revolucionario en la reforma tributaria y en la forma de aplicar los precios de transferencia a las planeaciones tributarias internacionales y locales y a la reorganizaciones de empresas, o las reorganizaciones empresariales nacionales e internacionales. Si bien aqu no hay un intercambio de acciones, aqu no hay un aporta, aqu no hay una fusin ni hay una escisin, el tema de las restructuracin de negocios, podra contractual o podra el cambio de la estructura de un negocio, uno puede transferir empresas de un lugar a otro. Me explico, si una sociedad del exterior en Colombia tiene una planta que produce ehh que produce cualquier ehh..producto de consumo masivo, y digamos elementos para salud y belleza, y resulta que despus de hacer un estudio, y de analizar los costos de actualizar la planta de produccin, deciden, venga, no, no voy a montar la planta de produccin en Colombia, la voy a montar en algn otro lugar, y en Colombia simplemente voy a crear una distribuidora con el mercado que ya se ha establecido. En el modelo de negocios anterior, pues Colombia se quedaba con una utilidad digamos de 100, y en el nuevo modelo de negocios de una simple distribucin, Colombia pasa a quedarse con una utilidad de 10, anteriormente esto simplemente era una reorganizacin empresarial en donde yo cerraba la planta ac, y me la llevaba para otro lado y cambiaba la actividad del vehculo colombiano. Resulta que la norma de restructuracin de negocios establece

que cuando quiera que una sociedad colombiana modifique su perfil de actividades funciones y riesgos, y esas actividades, funciones y riesgos lleven a que los niveles de utilidad se vean afectados, eso se considera como si fuera una transferencia de parte del negocio hacia su vehiculada en el exterior, y esa transferencia debe generar impuestos en Colombia. Esto tambin es aplicable pues a las reestructuraciones empresariales que se hagan con zona franca. Encontrbamos muchas compaas que venan desarrollando su actividad por fuera de zona franca y de un momento de otro, venga, pare de hacer mi actividad all y me fui para zona franca. Venga, ah una norma de restructuracin empresarial que dice que si usted va a modificar el perfil de su actividad empresarial, tiene que cuantificar en que consiste ese perfil, y adicionalmente cual podra ser el efecto tributario como si usted le hubiera vendido el negocio a un tercero. Y obviamente eso genera pues los impuestos sobre la renta, o la ganancia y capital, adicionalmente genera reglas si se trata de activos formados, o reglas de tributacin de costos presuntos, de valoracin de negocio, y obviamente la norma no desarrolla el tema, pero en nuestra interpretacin, lo que se tiene que hacer es un estudio de valoracin a flujos futuros del negocio como estaba y del negocio como queda, y la diferencia del valor podra terminar siendo el valor del negocio. Esto pues para decir que la restructuracin de negocio siempre se haba visto como una forma de planeacin tributaria tambin internacional, en la medida en que normalmente los grupos internacionales lo que trabajan es con las normas de precios de transferencia poder analizar en qu pas con mejor tasa de tributacin o con mejores estudio crdito tributarios asignan las actividades empresariales de un grupo econmico. Entonces cuando hoy en da se bien hasta el 2012 esto se poda hacer de una forma relativamente sencilla, ahorita tendr que implementarse una forma muchas ms tcnica para evitar cualquier tipo de contingencia tributaria con fundamente en las nuevas normas de precios de transferencia. Tenemos que en el cambio de la prima de colocacin de acciones pues ya lo vimos en la exposicin anterior, eh.. la prima en colocacin de acciones histricamente se utiliz con dos propsitos particulares, el primero es el que se comentaba de lograr disminuir el impuesto de registro, porque como todos sabemos el impuesto al registro, o el modo no era aplicable sobre la prima de colocacin de acciones, ahorita la reforma tributaria trae la norma en virtud de la cual el impuesto al registro si queda siendo aplicable sobre la prima en colocacin de acciones, pero hay una reflexin que es totalmente valida, primero, en la medida en que ya se derogo la norma, y que no se ha admitido la ordenanza correspondiente para adoptar el nuevo impuesto de registro sobre riesgos actuales, coincidimos o creemos que no deberan pagarse impuesto de registro porque no existe norma y no existe impuesto de registro. Eso dijramos que es la primera conclusin, La cmara de comercio por curarse en salud est exigiendo el impuesto de registro, pero pensamos que esos impuestos de registro que se paguen sin norma, pueden tener derecho a devolucin. Por otra parte consideramos que una vez entre en vigor la norma, la norma tributaria o de ordenanza no tiene la facultad de exigir registros que no exige la ley comercial, y la ley comercial solamente exige el registro del valor nominal de las acciones, solamente exige el registro del capital social, la prima de colocacin de acciones no se debe registrar ante la cmara de comercio, y no es algo que deba ser pblico, es algo que se puede manejar va los registros contables. Entonces dijramos que si asda 03 bien ahora tenemos que esperar que pasa con la reglamentacin, y seguramente si

la cmara de comercio sigue siendo el agente recaudador, pues muy seguramente se va a querer curar en salud y cobrar el impuesto de registro inclusive sobre la prima, aunque no es una acto, no es un valor en donde la ley comercial le exija el registro, pero pues obviamente esto es algo que seguramente vamos a ir viendo en el camino y en la evolucin. En el tema de las sociedades extranjeras ya lo comento Juan Guillermo, eh..aqu simplemente el mensaje de que van a necesitarse una seria de reorganizaciones empresariales para eliminar los vehculos que se tienen en el exterior, osea desde el punto de vista prctico, pensamos que todos los que tengan vehculos en el exterior y que se manejen desde Colombia, tienen que empezar a mirar si los vehculos que tengo en el exterior mejor ya no los tengo, porque me puedo meter en un lio. Juan Guillermo ya explico todos los los que se derivan del hecho de que una organizacin comercial en el exterior se pueda considerar residente Colombia, entonces hay que hacer reorganizaciones empresariales para eliminar los vehculos innecesarios. Si son vehculos que si son necesarios, son importantes dentro de la estructura corporativa del grupo, o de la expansin regional, son vehculos que ya no podemos seguir administrando, o no podemos seguir teniendo la sede de administracin en Colombia, ehh.. porque de seguro si los seguimos teniendo en Colombia no van a cumplir los propsitos para el que fueron creados. Entonces en este caso tambin se necesita una reorganizacin empresarial para efectos de agregarle nuevamente los dos trminos: sustancia econmica y propsito del negocio de estos vehculos, para que estos vehculos efectivamente desarrollen una activad empresarial, para que estos vehculos tengan contabilidad, para que estos vehculos tengan una administracin, para que en estos vehculos haya un gerente y se tomen decisiones, para que en estos vehculos se hagan reportes a sus accionistas, conforme se considera en materia del buen desarrollo de los negocios y del gobierno corporativo de una sociedad. Entonces ese simplemente es un coco, la recomendacin o la reflexin que hemos visto desde la perspectiva de la reorganizacin tenemos. Seguimos con el tema del aporte en especie. Aqu antes de comenzar con lo que dice la reforma, hacer un breve barrido por la historia de la regulacin en Colombia. En el ano 99 existia un concepto, el famoso concepto Noel, que entre todos los tributarista lo conocemos asi, porque resulto Noel, y es un concepto en donde la Dian en aquel par de anos considero y establecio que cuando tu hacias aportes en especia a sociedades, se deba defender a cabalidad el principio del a transparencia fiscal. Entonces las acciones o los activos que tu contribuias representaban el costo fiscal de las nuevas acciones que recibias, no haba ningn tipo de ganancia fiscal, y los activos llegaban con la misma base gravable a la sociedad, y de esta forma, pues se deba la aplicacin de la norma. Desde ese momento en el ano 99 leiamos el concepto y de todas formas le decamos a los clientes oiga, el concepto dice esto, pero en cualquier momento puede cambiar porque la ley colombiana no existe un principio de transparencia fiscal para el caso de los aportes, y al tratarse de una enajenacin, tienen que aplicarles las normas generales como dice el artculo 90, que como lo comentamos anteriormente, hace referencia a los valores del mercado. Posteriormente pues se dieron unos nuevos conceptos, uno que derogaba a cabalidad este concepto, otro en el que deca que el valor de los aportes se sujetaban al artculo 90, otro deca que el valor de referencia seria el valor nominal de las acciones que reciba, pero ninguno de estos conceptos, a decir verdad en

nuestra interpretacin fue totalmente claro, obviamente si creaban una confusin muy grande, y llevaban a que se tejieran una seria de interpretaciones en virtud de las cuales se creaba ese principio de transparencia que en realidad nunca estuvo en la ley tributaria y que hoy en dia si existe en virtud de la reforma tributaria y que consideramos que en trminos generales es un acierto, y es un acierto porque como lo comente anteriormente si uno hace un aporte a una sociedad a cambio de acciones y esa sociedad va a seguir realizando los negocios de los activos que yo aporte, en realidad yo no estoy realizando una utilidad, porque sigo siendo propietario ahora en directamente de los mismos activos que tena, entonces desde el punto de vista econmico y de reorganizacin de las empresas, pues es totalmente loable que exista una norma con este objetivo, obviamente cubriendo cualquier tipo de abuso fiscal. Entonces la normatividad en materia de aportes en especie tiene este rbol, y entonces tenemos que hay unos aportes en especie si se hacen a sociedades colombianas hay unas reglas, hay unas reglas, o si se hacen aportes en especie a sociedades extranjeras existen otras reglas. Entonces vamos a empezar comentando en qu consisten estas reglas especficas. Si hago aportes en especie ya sea de activos o de acciones a sociedades colombianas, este aporte en especie es transparente fiscalmente si primero que todo cuando en el documento de aporte, es decir, en el acta de emisin de estas nuevas acciones de valoracin de los aportes y adicionalmente en los documentos del reglamento de emisin de acciones, pues se deja constancia de que estos aportes se pueden ir acogindose al beneficio tributario de la transparencia fiscal. Aqu simplemente un tema de reflexin porque si en efecto yo hago estos documentos, puedo estar riendo con las normas comerciales, si ustedes recuerdan el cdigo de comercia establece que todos los aportes en especia se tienen que realizar a valores del mercado, obviamente en la prctica y hasta el momento pues esto ha sido algo que en las asambleas de accionistas siempre se logra manejar, se logra soportar y cualquier valor del aporte que uno le quiera dar finalmente se acepta, pero obviamente cada vez ms con las normas internaciones de contabilidad, esto va a ser algo muy complicado de lograr, entonces el requisito que exige la norma tributaria de que los documentos de aporte yo deje constancia de que me quiero acoger al rgimen, y que el valor, el valor de los bienes aportados es 10, pero el valor del mercado de esos bienes aportados realmente es 100, y la norma comercial y la norma contable me obliga a decir que es 100, es posible que lleguemos a una situacin en donde no hay armona entre unas y otras normas, y que seguramente tengamos que dejar constancia de que me quiero acudir al beneficio a pesar de que para efectos financieros, contables y comerciales, el valor del aporte sea a un valor muchsimo mayor. Ese es un tema que seguramente va a requerir anlisis en cada uno de los casos particulares. Pero digamos que logramos avanzar, hacemos el aporte a valor de costo, pues hay unos requisitos para que esa enajenacin de los activos, ya sean acciones o sean cualquier tipo de activos, no generen una utilidad gravable por el impuesto sobre la renta para quien enajena los activos, es decir para la sociedad o el contribuyente aportante. Y estos requisitos son, primero, que a cambio de estos aportes se emitan acciones, sobre este particular, pues el primer comentario es que, pues cuando usted hace aportes uno puede normalmente usted hace emisin de algunas acciones, pero tambin puede incrementar el valor nominal de las acciones existentes, entonces dijramos que aqu en este caso se exige que se emitan nuevas acciones, obviamente desde el punto de vista

corporativo, es mi interpretacin de que inclusive cuanto tu aumentas el valor nominal, tienes que recoger los ttulos viejos y emitir nuevos ttulos, entonces pensamos que desde esa perspectiva pues ese requisito se cumplira. El valor debe ser igual al costo fiscal del bien aportado. El valor del costo fiscal de mis acciones, es decir las acciones que yo recibo no pueden tener un valor superior al bien aportado, lo que es apenas natural para efectos de lograr transparencia fiscal, es decir que el ingreso que es el valor de las acciones que yo recibo, sea igual al costo de los activos que yo aporto, pues es la nica forma para que la declaracin no se genere un impuesto sobre la renta. Entonces dijramos que es un requisito apenas obvio. Que en el momento del aporte, se mantenga la naturaleza del activo aportado. La naturaleza y el costo fiscal del activo aportado. Aqu si hay un gran cambio que es especialmente importante. Dijramos que anteriormente cuando se hacan aportes, muchas veces se utiliza especialmente la prima de colocacin de acciones, para que el aportante de las acciones recibiera unas acciones por el valor del mercado que no le generaran utilidad, porque realmente el ingreso esta dado es por el valor del mercado de las especies que uno recibe, pero se estableci una contribucin con prima de colocacin de acciones, para que el activo si llegara a la sociedad por un valor mayor, entonces la prima de colocacin de acciones que estableca un diferimiento de impuesto, es decir deca efectivamente los aportes con prima representan un enriquecimiento para la sociedad, pero la ley misma estableca que ese enriquecimiento creado y diferido en el tiempo, mientras esas utilidades se mantuvieran reinvertidas, como lo vimos, pues esta regulacin ya no existe, y para que se transparente el aporte de los activos, tiene que recibirse el activo tambin con el mismo costo y la misma naturaleza con el que se aportaron. Sobre este particular hay una norma, un pargrafo que dice que adicionalmente si ese activo se vende dentro de los dos aos siguientes, la utilidad que se genere por la venta de ese activo, a pesar de que la sociedad lo acabo de recibir, no puede ser compensado con prdidas fiscales. Un poco el legislador, se anticipa a la posibilidad de que la razn o el mvil de hacer aportes de activos a otra sociedad era la de poder utilizar prdidas fiscales que esa sociedad tena con anterioridad. Y finalmente lo que se establece es que en materia de depreciacin y amortizacin, los atributos fiscales de esos activos aportados tambin se mantienen en su totalidad, quiere decir que si me quedaba una vida til remanente de dos aos para un bien inmueble, pues la depreciacin tendr que seguir la misma regla o las lingote de depreciacin que corresponda a esos dos aos de vida til remanente, y lo mismo con el tema de la amortizacin. Obviamente si alguno de estos requisitos no se cumple, pues se tratara como un aporte que si genere impuestos, y esto quiere decir que el articulo 90 aplica, que hay que hacer los aportes a valores del mercado, que este valores de mercado al que se realice el aporte deben estar debidamente soportados y no pueden diferir ms del 25 %, que son las reglas generales del artculo 90, si se trata de un aporte por una compaa o una persona local a una sociedad colombiana. Obviamente en cada caso particular hay que mirar que es lo ms adecuado en la reorganizacin empresarial, es que no necesariamente aplicar la norma de transparencia fiscal es lo ms conveniente en una reorganizacin empresarial determinada, no, es posible que yo como sociedad aportante tenga algn tipo de escudo fiscal, o un rgimen especial, y yo digo, ve, yo no quiero el rgimen de transparencia, yo quiero aprovechar este aporta para que el activo se reciba en la nueva sociedad a valores del mercado, o puede ser que las mismas estrategias del negocio, estoy haciendo un aporte a una sociedad en donde voy a hacer un joint venture con alguien ms, y

parte de las condiciones es que el activo se tiene que hacer a valores del mercado, fjense que si ustedes tienen un activo fijo, y lo aportan a una sociedad, y pagan el impuesto, digamos unas acciones de una sociedad y las aporta y paga el impuesto, el impuesto si has tenido la sociedad por ms de 2 aos es del 10 por ciento, entonces el impuesto no necesariamente es tan gravoso, frente algn tipo de acuerdo comercial que pueda tener. Y en el caso por ejemplo de activos fijos que son depreciables, si yo los aporto a valores del mercado, y yo logro que esos activos pues paguen el 10 %, obviamente hay una discusin de si aplica el 10% o aplica el 33% sobre la parte de la recuperacin de las deducciones o de la depreciacin acumulada que se considera renta ordinaria y que en principio podra estar sujeta a una mayor tasa, pero el activo se recibe en la sociedad como un activo depreciable, y yo lo voy a poder depreciar logrando un ahorro del 33% o el 34% entonces es mejor pagar el 10 y ahorrarme el 33 en el tiempo voy a la amortizacin de los activos, que de pronto aportarlo y tener total transparencia fiscal. Entonces simplemente es el mensaje, ah est la norma de transparencia fiscal, ojo que no siempre aplicada a la norma de transparencia fiscal es lo ms conveniente en un proceso de reorganizacin empresarial. Tenemos posteriormente que hay normas especficas que tienen que ver con los aportes en especie a sociedades del exterior. Cul es la filosofa de esta legislacin o de esta regulacin. Pues en la medida de que el gobierno Colombiano, o un pas, permite que uno aporte activos colombianos que estn sujetos a tributacin en Colombia a sociedades extranjeras, est renunciando, sin tributacin, de alguna forma est renunciando a la posibilidad de gravar las utilidades, o lo que se llama en el mbito internacin el asdjalsd gain, o la ganancia que est inmersa en el activo mismo, y obviamente lo que buscan las normas es que cuando quiera que haya un xito, una salida de los activos Colombianos hacia el exterior, yo genere mecanismos para generar la utilidad en ese momento y evitar que esos activos o la ganancia inmersa dentro del activo que sin tributacin en Colombia. Esa es la filosofa que est detrs, obviamente hay un regla que cuando uno lee el artculo se establece que los aportes de Colombianos, o sociedades Colombianas, o personas Colombianas, a sociedades del exterior, se consideran una enajenacin, y adicionalmente, le aplica el rgimen de precio de transferencia. Y con la regla de que acabamos de ver que la valoracin de ese aporte a la sociedad del exterior tendr que hacerse con fundamento en el elemento de flujos futuros de efectivo, es el nico mtodo aceptable. Pues dijramos que en estos casos pensamos que efectivamente la norma tenia este objetivo, es decir que cuando un Colombiano que tiene activos en Colombia, los quiera aportar al exterior, como esos activos despus pueden salir del mbito de tributacin en Colombia, que paguen impuesto en el momento del aporte, y usted presente su valoracin, su estudio de precio de transferencia, de que ese aporte lo hizo a valores del mercado. Sin embargo fjense que la norma aplica independientemente de que yo haga un aporte a una sociedad de la que no soy vinculado econmico. Dice los aportes de colombianos a sociedades del exterior, pero no necesariamente sociedades que sea vinculado econmico, yo puedo aportar a una sociedad de la que no tengo control, y de la que recibo el 5% de participacin y el rgimen de precio de transferencia tiene que aplicar precisamente porque el objetivo de la norma es evitar que salgan los activos de Colombia sin tributacion. Ahora bien, esta la discusin de si ese aporte en especie a una sociedad del exterior tambin aplica cuando el propietario de esas acciones ya es una sociedad del exterior, es

decir si una sociedad del exterior aporta a otra sociedad del exterior, la norma no lo cubrira, porque la norma se refiere a los residente colombianos que aporten a sociedades del exterior, Entonces ah si pensamos que tenemos que analizar si aplica o no el rgimen de precios de transferencia, si una sociedad del exterior aporta a otra sociedad del exterior de la que no es vinculado econmico porque esa sociedad pues yo no tengo el control, no tengo ningn tipo de relacin, y despus del aporte tampoco quedo con una posicin mayoritaria, en esa caso pues pensamos que no aplicara la norma, y nos tendramos que regir por el artculo 90 del estatuto tributario, que nuevamente como lo dije anteriormente, si permite cualquier otro mtodo de valoracin que sea tcnicamente aceptado y defendido. Eh, Obviamente pues la mayora de los casos que si es una sociedad del exterior que le aporta a otra, si exista relacin de vinculacin entre las dos, en la prctica digamos que ese es el resultado al que casi siempre llegamos, ah un concepto del ao 2009 en virtud del cual dice que las sociedades del exterior que transfieren acciones de sociedades colombianas hacia otras sociedades del exterior, si bien en principio no son contribuyentes de renta regulares, sino que presentan una declaracin dentro del mes siguiente a esa transferencia, estn obligadas al rgimen de precio de transferencia, entonces uno hace estas declaraciones dentro del mes siguiente de sustitucin de inversin extranjera que hacemos tan fcilmente y decimos que es que fue una reorganizacin interna y aporte y vend, resulta que todas esas transacciones tienen que tener estudio de precios de transferencia por lo menos desde el ao 2009 donde est la directriz clara de ese concepto, y pues obviamente pues una mira la literalidad del a norma y dice, estos estudios de precios de transferencia aplican a los que son contribuyente al impuestos de renta, no dice que de anual manera anual, y peridica y por una sola declaracin, Por una sola declaracin usted ya es contribuyente al impuesto de la renta, que hagan transacciones como vinculados econmicos en el exterior si, Ah la discusin esta principalmente si el aporte de acciones y el aporte en especie realmente hay una operacin entre vinculados econmicos o puede ser como un acto unilateral. Entonces es simplemente un temo que hay que tener en cuenta pero obviamente lo que se haca antes a valores patrimoniales teniendo como referente el valor patrimonial de la compaa si aplica las normas del precio de transferencia, ahora no sera vlido, y tenemos que presentar un estudio con fundamentos en los flujo futuros de efectivo del negocio subyacente. Histricamente- pues tenemos un poco - aca desarrolle lo de los ejemplos que estaban , tenemos que histricamente un accionista nacional, muchas veces contribua activos a una sociedad del exterior, via esa contribucin que se soportaba en los valores o en la valoracin y el parmetro del mercado que existiera, nuevamente la doctrina aceptada del valor patrimonial, y posteriormente, esos activos pues ya salan del mbito de tributacin en Colombia, en la medida de que si yo lograba vender las acciones de la sociedad extranjera, pues podra generarse, ehh, pues no se generara una utilidad gravable en el pas, ahorita, con la nueva norma, efectivamente pues llegamos a una situacin donde en ese primer aporte, seguramente el gobierno colombiano tendr la facultad de cuestionar las transacciones especialmente si hay publicidad sobre una transaccin posterior en el tiempo. Y digamos que la recomendacin es que si se van a hacer estructuras internacionales es mejor hacer las estructuras internacionales las organizacin internacionales con tiempo, -- con tiempo, y en la forma ms adecuada, en la medida en que pase

ms el tiempo, seguramente lo que llamamos la ganancia inmersa de estos activos pues va a ser cada vez mayor. En el caso de los extranjeros, pues como yo lo comentaba pues existe la discusin, y aqu est el concepto de la Dian que dice que son unigravados a precios de transferencia, 53175 del 3 de julio del 2009 y pues obviamente ah podran existir muchas compaas que estn en mora de preparar estas obligaciones formales de presupuestaciones. Ahora pasamos al tema de las reorganizaciones empresariales, que tiene que ver con las funciones y decisiones. En este tema creemos que la normativa es un poco menos afortunada que la de los aportes, vamos a ahorita a comentarlo pues con total transparencia y claridad, creemos que la norma que exista pues estableci unos parmetros de transparencia fiscal ms simples ms generales, que respondan un poco ms al espritu de las reorganizaciones empresariales, por eso la anterior esta norma si tiene la virtud de que aclara con total transparencia que la la, el carcter transparente de las reorganizaciones empresariales, no solamente aplica para los activos de los entes involucrados, sino tambin para la de sus accionistas, recordemos que esa discusin siempre existi, y existi en el mbito de 14-1 y 14-2 dice que no hay enajenacin de activos cuando yo fusiono dos compaas, pero que para las empresas intervinientes en el proceso de fusin o asdas, pero no se estableca nada con respecto a los acciones y exista algunas interpretaciones en virtud de las cuales alguno de los accionista pudieran terminar generando algn tipo de ganancia en estos procesos, especialmente como lo comente anteriormente en relacin con la norma aplicada al rgimen de sociedades y simplificadas con alguno de los accionistas reciban otros activos, acciones de otra sociedad, o inclusive caja, o dinero, como contraprestacin en este proceso de fusin o de decisin. Obviamente ah siempre se defendi que no exista una norma especfica que determinara cual debera ser la ganancia , que si yo hoy tena un activo, y ahorita tengo dos, pero en el transfondo econmico termina siendo el mismo activo, yo tomo la decisin de una fusion, ahora tengo un activo diferente pero representado en lo mismo que yo tena antes, y luego de esa perspectiva, uno siempre defendi la transparencia fiscal, no conozco un precedente donde la Dian haya dicho que la fusin generaba un impuesto importante para los accionista, pero indudablemente hay que abonarle a la norma que en este caso particular si hace total claridad. Cuando uno mira el derecho comparado, y mira por ejemplo el internal code de estados unidos en la seccin 368 que es la que regula las organizaciones empresariales, porque la regla general es que cuando se trata de una organizacin empresarial donde los mismos accionistas, la misma empresa, el motivo del negocio es precisamente la integracin, pues hay total transparencia y no hay que pedir ningn tipo de requisito para la transparencia fiscal, en el 338 lo que se regula son precisamente la reorganizaciones adquisitiva, en donde efectivamente si se justifica establecer unos requisitos, unos porcentajes, unos controles, para asegurar que en esa reorganizacin adquisitiva efectivamente la transaccin merece un tratamiento de transparencia fiscal, y no un tratamiento de venta o de enajenacin. Aqu pues cuando uno mira el termino general los requisitos de estas norma lo primero que se nos viene a la cabeza es que no tenemos o no vemos con total claridad la razn por la cual se estableci un tratamiento eh, diferente o un tratamiento de porcentajes diferentes, las re organizativas simplemente por ser re organizativas uno no debera generar efectos tributarios perse, las adquisitivas seran las que deberan tener algn tipo de restriccin. Entre otra parte vemos que las restricciones en materia reorganizativa pues lo

natural seria que los requisitos, los porcentajes fueran ms laxos en materia re organizativa porque al final de todos modos el beneficiario final terminara siendo el mismo, yo no estoy vendindole a ningn tercero, y es al revs, los requerimientos son ms estrictos en materia re organizativa y menos estrictos en las adquisitivas, lo que pues obviamente desde el punto de vista lgico pensamos no tiene una justificacin clara. Me voy a centrar en el requisito, en uno de los requisitos comunes, que es un requisito que pensamos que es totalmente anti tcnico, injusto y inequitativo, que es el que castiga la venta de las acciones durante los dos aos siguientes a la realizacin de una reorganizacin empresarial. Y nuevamente que va en contra del espritu de las reorganizacin empresariales y en contra del espritu de lo que se debe intentar lograr mediante una reorganizacin empresarial y mediante las normas tributarias aplicadas a reorganizaciones empresariales que es el principio de transparencia fiscal. Que es una norma que simplemente dice oiga, yo asumo que cuando usted se funciona o usted de escinde, las acciones que usted recibe le ponga una restriccin, un lock, o un candado, a la posibilidad de vender estas acciones durante los dos aos siguientes. Uno dice pero cul es la razn o motivo de ponerle ese candado, si la misma norma como ustedes lo ven en el nmero 4, dice que cuando usted est en un proceso de fusin o de escisin, el costo fiscal en la naturaleza tributaria de las acciones se mantiene, entonces si usted antes tena un costo fiscal de 50, y despus en virtud de la fusin usted recibe un porcentaje menor en la sociedad resultante, pero ese es su porcentaje, entonces usted va a seguir tributando sobre lo que tiene que tributar, que es la diferencia entre el valor de enajenacin y su costo fiscal, nadie le est diciendo nada diferente, entonces uno dice oiga, no, es que lo que quisieron evitar era que usted utilizara prdidas fiscales, y uno dice, oiga, eh, si lo que queran evitar era que yo utilizara prdidas fiscales, dganlo directamente como lo dijo la norma de los aportes en especie, oiga, si usted vende este activo dentro de los dos aos, como presumo que de pronto usted hizo esa reorganizacin, pues entonces yo no le dejo amortizar o utilizar prdidas fiscales como medio de utilidad y punto, pero la norma no se queda en eso. Sino lo que dice es oiga, yo no quiero que usted venda, porque, no hay razn, como lo acabamos de explicar, no hay una razn econmica, y como quiero que no venda, entonces si usted llega a vender, me tiene que pagar una sancin de un 30% adicional del impuesto que usted pagara normalmente, entonces si tienen una utilidad de 50, y tiene que pagar 16.5, pues tiene que pagar el 30% adicional de 16.5 que termina siendo ms o menos 20.5. Entonces unos dice, oiga pero cmo es posible que me hagan pagar ms impuestos si mi costo fiscal si era 50, y mi utilidad si fue 50, porque me van a poner un impuesto adicional del 30, es algo que no entiendo, pero an ms absurdo y desequilibrado es el tema del impuesto presunto, y dice que no obstante ese impuesto que d, que de aumentado en el 30% en ningn caso puede ser inferior al 10% del valor bruto de las acciones, entonces uno lo que dice, cual es el valor, el valor de venta?, o el valor utilizado en la relacin de intercambio?. Bueno, ah hay una primera discusin, pero adicionalmente porque me van a imponer si llego a vendar las acciones. Digamos que las acciones que yo contribu tenan un costo de 100, pero mi empresa esta sper mal y las aporte a 50, perd resto de plata, y adicionalmente cuando las voy a vender, entonces me toca pagar, tras de que tengo prdida econmica me toca pagar un 10% sobre el valor bruto de las acciones, es una norma totalmente desequilibrada. Imagnense un ejemplo de una transaccin en donde las sociedades que se fusionen den como resultado una sociedad que quiera salir a bolsa, entonces automticamente yo castigo a los accionistas que quieren salir a bolsa, bueno, fusinese

pero salga a bolsa ms bien dentro de 2 aos, no salga todava, o deslistese, porque usted no puede enajenar sus acciones durante estos dos 2 porque si no tiene un castigo del 10% del valor de la compaa, es una norma totalmente desequilibrada y en nuestra opinin, injustificada. Otro de los temas que puede ser criticable de la norma, es que dice que el principio de trasparencia no aplica cuando se escinda o la fusin perse sobre activos y no sobre empresas. Entonces uno se pone a pensar, si yo lo quiero hacer en una sociedad familiar es escindir una finca, que es una finca de la familia, entonces ah tengo q realizar el impuesto doble sobre el valor de la finca, y adems el impuesto sobre las acciones porque simplemente esto no es una empresa de acuerdo con la definicin que acabamos de ver al principio en una actividad econmica organizada, uno pensara que no tiene razn de ser, sea, dijramos que uno puede escindir activos, o debera poder escindir activos, o una empresa que tenga unos activos que recibi en pago y que quiera liquidarlos o llevrselos para otros negocios para vender, pues uno dice, en el momento en que los venda pues voy a realizar la ganancia, antes no, porque me van a castigar esa escisin, o esa fusin con un impuesto considerando que existe una enajenacin cuando es re organizativa y yo sigo siendo el dueo de la compaa. Por otra parte, pues los requisitos generales para que haya transparencia fiscal es que los accionistas de una y otra sociedad cuando se unen, reciban de la sociedad nueva resultante, en el caso de las adquisitivas el 75% de los accionistas reciban acciones en la nueva sociedad, y en el caso de las re organizativas el 85% de participacin en esa nueva sociedad, quiere decir que hay un campo para que algunos de los accionistas reciban dinero por ejemplo, o reciban otros tipo de activos, en virtud del proceso de fusin, y eso lo veamos con referencia a las normas de las sociedad con acciones simplificadas. Cul es el tratamiento tributario de esos accionistas que reciben dinero o acciones, es un tema pues que no es totalmente claro, hay un concepto de la Dian que dice que hay que mirar el valor nominal de las acciones y la devolucin de los aportes, pero como todos sabemos muchas veces los aportes tienen prima de colocacin de acciones, o el costo fiscal es muchsimo ms alto porque el accionista se lo compro a un tercero, pensamos que el valor de referencia deberan ser las especies, el valor de las especies que recibe, que si debe de estar grabado, que la transparencia fiscal para ese 15% que no entra a participar en la sociedad si debera generar impuesto, no lo cubre la transparencia fiscal, eso no es una interpretacin, pero adicionalmente en la utilidad debera medirse es con referencia al costo fiscal de las acciones, y la diferencia entre la caja liquida que reciba con ocasin de la fusin, el costo fiscal debera ser la utilidad, obviamente en eso s, o a eso si nos explic la norma porque hubiera sido indudablemente, sea, en el tema de los derechos recibidos, dice que se reciban por lo menos un 90% del valor comercial que tenan sus derechos antes de la operacin, y en el tema de las re organizativas, el 99% del valor comercial, si es un tema que, que obviamente uno dira en las adquisitivas yo porque voy a querer recibir menos del valor comercial, y en una adquisitiva, como yo no soy vinculado, pues yo voy a propender a recibir el comercial, y el comercial es lo que yo negocie, y como me van a decir que lo que yo recib no es comercial y que es que est por debajo del 90, entonces me auto tumbe, y adems de que me auto tumbe me van a castigar, con el tema de la transparencia. Es un tema que no tiene justificacin, y nuevamente en los requisitos se exige en la re organizativas, de forma ms estricta.

Tenemos que la norma establece diferentes casos, en el caso de las fusiones o escisiones en donde la absorbente es una sociedad extranjera, no aplica el principio de transparencia fiscal, eso quiere decir que cuando yo escindo o fusiono una sociedad colombiana hacia una sociedad extranjera, se debe ver como una enajenacin, o como una operacin gravada. Lo que no regula la norma es pero entonces quien declara, quien es el que est gravado. Si una sociedad Colombiana es absorbida por una sociedad Panamea, si yo les trasfiero unos activos inmobiliarios que tengo en Colombia, quien declara la utilidad de los activos inmobiliarios si hay enajenacin, la sociedad Colombiana que est desapareciendo tiene que declarar antes de desaparecer, y adicionalmente tambin debe que declarar el accionista, porque el accionista est intercambiando acciones de una sociedad colombiana por una sociedad del exterior, entonces se genera doble impuesto sobre la renta, porque al no aplicar el principio de transparencia ni en la sociedad ni en el accionista, pues ambos debera declarar, uno pensara que es un resultado pues totalmente inequitativo, pero nuevamente la norma tampoco regula esa situacin. Uno dira que o tributa el accionista, o tributa la sociedad que se est disolviendo, uno pensara que la sociedad que se est disolviendo pues uno no puede pedirle obligaciones a quien est desapareciendo, debe ser el accionista, pero obviamente ah queda la duda. Fusin por absorcin a Colombia, Ah se establece que como no hay exit, no hay salida, sino llegada de activos, pues ah s se puede aplicar el principio de transparencia fiscal, cumpliendo todas las reglas que acabamos de ver. Y Fusiones y escisiones de sociedades del exterior. De nuevo la norma dice que tambin se consideran una enajenacin, entonces uno dice, oiga no pues cambiaron el rgimen, y ahorita todas las escisiones y fusiones internacionales van a terminar siendo gravadas en Colombia, pues no, no porque la escisin va a terminar siendo la regla general, y la fueron subiendo de porcentaje, quiere decir que hubo alguien ah interesado, me imagino, eh, no s, pero realmente las fusiones y la escisiones internacionales cuando dicen que son transparente fiscalmente o aplica el rgimen de transparencia cuando los activos escindidos o fusionados no representen ms del 20% de los activos pero no de esa sociedad, sino de todos los activos del grupo econmico. Uno va y mira todos los grupos multinacionales del mundo, y el activo econmico que tienen en Colombia es el 1%, no llega al 20% nunca, pues en la mayora de los casos, pueden haber algunos casos donde le dice, pero la norma dice que el 20% de los activos consolidados del grupo multinacional, entonces uno dice, pues, o esto nos est en la casa matriz, en la casa matriz Colombia es el 5%, o el 1%, o el 0.1%, o el 5%, pues la posibilidad de que Colombia sea el 20% es una posibilidad realmente remota, podramos decir que las fusiones o escisiones fiscales siguen siendo transparentes y con mayor claridad con la reforma tributaria. El ltimo caso que traigo en este captulo de fusiones y escisiones es el caso de la escisin de caja. La norma como lo acabamos de ver, pues dice que no como activos individualmente consolidados sino como una de asjdalsd patrimoniales, y dice que tiene que escindirse, como un poquito en precedentes, se deca que tenan que escindirse negocios, o empresas, unidades de negocio, lneas de negocio, ehh, y lo que uno encuentra es que efectivamente pues yo puedo hacer una esicion de caja porque la cuenta de revaloracin al patrimonio, o la cuanta de prima, o inclusive contra cuentas de capital, y entonces uno dice, pues oiga, pues la escinde, listo se considera una enajenacin, pero enajenacin de caja, que efecto tributario tiene, uno no puede vender caja,

porque si usted vende , su usted tiene 1 millon de pesos se lo venden a un milln, pues usted queda con lo mismo, realmente ah no hay una utilidad que pueda terminar siendo gravada, realmente ah si en efecto terminara siendo, pensamos, para el accionistas, y es un poco las acciones que va a recibir el accionista en la sociedad escindida, pues van a tener un valor de mercado, ok, y se van a entender que el porcentaje de participacin que deja de tener en la sociedad escindente, pues se compensa con las nuevas acciones que estn representadas por caja, y cuyo valor patrimonial est claramente identificado. Nuevamente el concepto de la DIAN que les comentaba anteriormente, 53516 del 2009 se le hace la pregunta de que cuando una SAS se fusiona con otra y se recibe a cambio caja, entonces dije la DIAN cuando los accionista reciban como contraprestacin sumas de dinero, acciones, o cualquier otro activo, es claro que ingresan al patrimonio del socio, pero se debe determinar si dicha contraprestacin resulta un incremento patrimonial, o simplemente se trata de la restitucin de aportes sociales, si se trata de la restitucin de aportes sociales, quiere decir que la DIAN est tomando como referencia el valor nominal, el valor del capital social escindido, entonces nuevamente pensamos que ese no debe ser el referente, el referente debera ser el costo proporcional que se escinde a las acciones recibidas pero nuevamente en este caso tampoco hay reglas. Finalmente, y para terminar ac ya me avisaron que el reloj andaba, tenemos que en materia de reorganizaciones empresariales, Colombia, por la reforma que se le hace al artculo 49 en el numeral primero que permite incrementar el monto de los dividendos distribuibles como no gravados en el monto de los crditos tributarios en el exterior, soluciona una distorsiones que tenamos en un modelo que llevaban a que Colombia funcionara como rgimen holding a nivel regional, y tengo dos ejemplo obviamente podra hacerlo con varios pases pero he tomado Chile y Per, y el ejemplo fundamental es en el caso de Chile supongamos que el tratado no es aplicable por que el tratado pues ah discusin de cmo aplica la formula y ese tipo de cosas, pero para efectos de la discusin ahorita es si aplicara el artculo 254, en Chile, teniendo una utilidad de mil, y pagando un impuesto agregado dentro de las sociedad, el accionista termina pagando un impuesto de 35, de los cuales 20 terminan siendo retencin en la fuente, el dividendo termina siendo de 800 digamos, 264 del impuesto que tengo en Colombia, y posteriormente tendra un crdito tributario en Colombia por los impuesto pagados en Chile, por lo que mi impuesto seria 0, pero cuando hacia la formula anteriormente, como los crditos tributarios no se tenan en cuenta para efectos de la formula, porque era impuesto bsico de renta menos impuesto de renta, si, eso llevaba a que el resultado tuviera un dividendo de ingreso no constitutivo a nivel ya del accionista menor al de las utilidades comerciales, entonces se generaba una tributacin adicional importante, porque generaba en este ejemplo un dividendo gravado de 114, con la reforma tributaria, en el numeral primero que dice que adicionalmente el impuesto se toma el impuesto bsico de renta, y a eso le resto el impuesto de renta pagado menos los crditos tributarios, un valor neto, luego el valor distribuible como ingreso no gravado termina siendo mayor, eso lleva pues a que en este ejemplo el impuesto final termina siendo el impuesto en chile, y que no haya tributacin en Colombia, cuando entran ni cuando salen los dividendos, lo mismo sucede en el caso de Per, si la DIAN cambiara su concepto, asumiendo que la DIAN no es correcta cuando dice que uno no puede tener la opcin de renunciar a la aplicacin de la decisin 578, la dian dice que

uno si tienen que aplicarla la decisin 578 en todos los casos cuando se aplica termina siendo menos favorable cuando Colombia esta como rgimen holding. Si uno interpretara que los tratados solamente son de obligatorio cumplimiento, pero que uno si hay una norma interna que es ms favorable, debera poder aplicar a la norma interna, que es nuestra interpretacin, pues llevara a la misma consecuencia, fjense como en los dos, en todos los escenarios llegamos a una tasa efectiva de tributacin muchsima ms alta en el escenario con reforma tributaria, Colombia tambin podra servir como rgimen holding para Per, llegando una tasa efectiva de tributacin que termina siendo la tasa Peruana. Y de esta forma pues, he terminado el tema tratado de reorganizaciones Empresariales, y nuevamente les agradezco a todos por su paciencia y atencin.

10 minutos de refrigerio y continuamos con la conferencia del doctor Mario Andrade.