DERECHO INFORMATICO A modo de introduccin

La presente intervencin procura exponer una panormica general sobre las temticas relacionadas con el Derecho Informtico. Siguiendo esta direccin, cabe recordar las palabras de Horacio:Dimidium facti qui coepit habit, la mitad est hecha cuando el comienzo se ha hecho palabras de sensible presencia en el ancho camino que emprende el Derecho Informtico en nuestros tiempos. Camino que encuentra su punto de partida en la informtica, uno de los fenmenos ms significativos de nuestra contemporaneidad, que ha influido en prcticamente todas las aristas del conocimiento y el desarrollo humano, dentro de las cuales el Derecho no poda ser la excepcin. As, se origina una interdisciplina que la doctrina especializada ha denominado Derecho Informtico y que contempla a la informtica como instrumento (Informtica Jurdica) y como objeto de estudio (Derecho Informtico).[1] El Derecho Informtico, en tanto rama del saber jurdico que estudiaun conjunto de principios, instituciones y regulaciones vinculadas con los mecanismos de seguridad, las violaciones y vulnerabilidades, los instrumentos jurdicos y las relaciones jurdicas que tienen lugar en materiainformtica; constituye uno de los nuevos arquetipos del Derecho. Arquetipo que, por sus peculiares caractersticas, se halla dotado de un prisma innovador y revolucionario, plagado de retos cada vez ms desafiantes en un mundo altamente informatizado. Entre tantas motivaciones el desarrollo es simplemente inevitable y el Derecho Informtico se ha abierto paso como rama autnoma y ms importante an, ha abierto el trnsito "de un derecho concebido como historia y lenguaje a otro concebido como relaciones lgicas".[2]

Interrelacin entre Informtica, Informtica Jurdica y Derecho Informtico

En aras de dilucidar los conceptos cardinales del Derecho Informtico, debemos retrotraernos a su piedra angular: la informtica. La informtica surge en el seno de la ciberntica,[3] ciencia que apareci como respuesta auna inquietud racional del hombre. El asidero histrico de la aparicin de la ciberntica como gnero y de la informtica como especie, se encuentra en la accin del factor social (la necesidad social de un aumento en la produccin y en el capital), el factor tcnico-cientfico (los avances de la ciencia y la tcnica en diversas reas del conocimiento humano) y el factor histrico (la necesidad de unificar los avances cientfico-tcnicos de ese momento histrico para que funcionara como unidad multitudinaria) de una poca de convulso desarrollo intelectual.[4] De esta forma, el hombre se enfrenta a una necesidad de informacin y gestin eficaz de la misma, por lo que recurri a reformular postulados ytcnicas que fueran capaces de solucionar esta problemtica con la implementacin de nuevas formas de manejo, organizacin y utilizacin de la informacin. En este contexto, Tllez Valdsrecuerda que el vocablo informticafue acuado en 1962 por Phillipe Dreyfus como un neologismo derivado de los vocablos informatizacin y automatizacin; utilizado para designar un conjunto de tcnicas enfocadas en el tratamiento

lgico y automtico de la informacin a la vez que delimita las relaciones entre los medios, los datos y la informacin necesaria en el funcionamiento y desarrollo de un sistemaintegrado.[5] Sin embargo, el desarrollo y evolucin de la informtica no culmin en ese momento sino encontr su inicio jugando un papel trascendental en todos los rdenes del desarrollo humano, impulsando novedosos cambios y entretejiendo otros horizontes para las ciencias. As, FORTRAN, ALGOL, COBOLo PASCAL y ADA fueron respuestas a problemas cientficos, matemticos, administrativos, militares y comerciales que se presentaron ante unasociedad urgida de innovaciones. Adjuntamente, se alcanzaron objetivos como la transferencia de informacin, la potenciacin de las comunicaciones, la explotacin de programas de uso institucional y privado, la implementacin de la ofimtica, el perfeccionamiento de la formulacin de polticas,planeacin y conduccin de estrategias organizacionales; el perfeccionamiento de la comunicacin, direccin y supervisin de empleados, el eficientecontrol de nminas, contabilidad o inventarios, y la consolidacin de los sistemas de pago automatizado, entre otros aspectos. La informatizacin de la sociedad lleg a alcanzar insospechados niveles. Desde hace ya algn tiempo, en el rea industrial escuchamos sobre robtica e implicaciones como el aumento de la productividad con reducciones de tiempo y costos. Asimismo, el rea de la medicina se ha beneficiadode estarevolucin informtica con la creacin e implementacin de programas para gestionar historias clnicas, exmenes, diagnsticos y pruebas delaboratorio con mayor exactitud. En otros rdenes, se han perfeccionado campos como el diseo y la construccin urbanstica, el diseo grfico y la publicidad, la fotografa y animacin por computadora, la bibliotecologa y la archivologa, las telecomunicaciones, el control del trfico y el mejor desarrollo de la educacin y la investigacin, y otras aristas que han logrado ir ms all de sus lmites gracias a la influencia de la informtica. En igual sentido, el Derecho ha conseguido notables y significativos resultados a consecuencia de los aportes de una informtica especializada en la arena legal, es decir, la Informtica Jurdica; entendida como el conjunto de aplicaciones de la informtica en el mbito del Derecho. Hablamos de una tcnica interdisciplinaria que fusiona las aplicaciones informticas con el Derecho para la automatizacin de informacin jurdica y la elaboracin y aprovechamiento de los instrumentos de anlisis y tratamiento de dicha informacin.[6] Esta vertiente de la informtica germina en 1959en los Estados Unidos, con el desarrollo de las primeras investigaciones sobre recuperacin automatizada de documentos jurdicos. Fue en la Universidad de Pittsburg, Pennsylvania, a travs del Health Law Center, donde John Horty concibi la idea de crear un mecanismo para obtener acceso automatizado a la informacin legal. De esta manera, se expanden los usos de las computadoras a las reas lingsticas. En 1959, el Health Law Center coloc los ordenamientos jurdicos de Pennsylvania en cintas magnticas; quedando constituida la recopilacin legal informtica. Dicho sistema fue demostrado en 1960, ante la Barra de la Asociacin Americana de Abogados pasando a la historia como la primera demostracin de un sistema legal automatizado de bsqueda de informacin. En 1966, doce Estados de Estados Unidos tenan este sistema, y para 1968, cincuenta Estados de ese mismo pas lo acogieron.

Actualmente, la informtica jurdica recurre al tratamiento automatizado de las fuentes del conocimiento jurdico a travs de los sistemas dedocumentacin legislativa, jurisprudencial y doctrinal (informtica jurdica documental); las fuentes de produccin jurdica a travs de la elaboracin informtica de los factores lgico-formales que concurren en el proceso legislativo y en la decisin judicial (informtica jurdica decisional); y losprocesos de organizacin de la infraestructura o medios instrumentales con los que se gestiona el Derecho (informtica jurdica de gestin). As, a causa de esa necesidad del Derecho de atemperarse a las circunstancias de la sociedad que regula, se abre paso un nuevo campo de accin con el Derecho Informtico. En 1949 con la obra de Norbert Wiener, encontramos una de las primeras alusiones a esta rama del derecho, cuando establece la relacin entre Derecho y Ciberntica; conjuntamente al artculo "The next step forward" publicado el mismo ao por Lee Loavenger.

Nociones elementales del Derecho Informtico

En aras de realizar un anlisis holstico sobre esta vertiente del Derecho, es necesario delimitar el terreno conceptual. En este sentido, podemos entender como Derecho Informtico a la ciencia y rama autnoma del Derecho que estudia las normas, jurisprudencias y doctrinas relativas al control y regulacin de la informtica en aspectos como la regulacin del medio informtico en su expansin y desarrollo, y la aplicacin idnea de los instrumentos informticos; abarcando aplicaciones, procesos y relaciones jurdicas que surgen como consecuencia de la aplicacin y desarrollo de la informtica. El Derecho Informtico, que encuentra su objeto inmediato de estudio en la informtica y su objeto mediato en la informacin, se vale de medios e instrumentos para realizar labores que por las peculiaridades del entorno informtico requieren un alto nivel de especialidad. As, concurre la informtica como medio para el desarrollo de esta ciencia, lo que deriva en la ya mencionada creacin de una informtica jurdica en la cual la informtica ostenta un valor instrumental para el Derecho. En otro sentido, el mtodo al cual recurre el Derecho Informtico es el mtodo cientfico. Este punto se caracteriza por desarrollar las instituciones jurdicas informticas e interrelacionarlas sistemticamente con la realidad; as, se tiene que los problemas derivados del software, de la informacin computarizada, del hardware, firmware, shareware y otros bienes, son tratados desde sus distintos alcances en el ordenamiento legal, buscando coherencia y tratamiento integral. Por otra parte, sobre el tema de la autonoma delDerecho Informtico consideramos que es dable declararla rama autnoma a razn de que una rama jurdica es independiente si cumple con los siguientes requisitos fundamentales: la existencia de un campo normativo propio que ponga una legislacin especfica al alcance de dicha rama; el desarrollo de un campo docente que permita el estudio constante y pormenorizado de la materia; el impulso de un campo cientfico que integre investigaciones y doctrinas referentes a la materia; y, finalmente, la consolidacin de un campo institucional que permita la creacin o adaptacin de instituciones propias para el tratamiento de la rama jurdica en cuestin. Como podemos observar, el Derecho Informtico goza de legislacin (leyes, tratados y convenios internacionales) especfica que protege al campo informtico (campo normativo). As como de instituciones propias que responden a las notas y necesidades caractersticas de la

informtica como son el contrato informtico, el documento electrnico, el comercio electrnico, entre otras (campo institucional). Precisamente, en aras de la creacin de instituciones jurdicas que satisfagan las necesidades de la informtica como objeto de estudio del Derecho, ha sido necesario investigar y garantizar la inclusin de un estudio sostenido de la materia (campo docente). En consecuencia, se ha conformado una bibliografa vasta en investigaciones, artculos, libros, e inclusive jurisprudencia enmarcada en la interrelacin entre el Derecho y la Informtica, que ha permitido consolidar doctrinas y avances intelectuales que se han constatado en eventos como Congresos Iberoamericanos de Derecho e Informtica (campo cientfico). Todo lo anterior, nos conduce a sintetizar como notas caractersticas del Derecho Informtico las siguientes:

Es una rama del Derecho de reciente nacimiento (aos 50 del siglo XX) que sefundamenta en los problemas surgidos a partir de la implementacin de las computadoras en la sociedad. Funciona como instrumento regulador del fenmeno informtico en la sociedad. Est ntimamente influenciado por las tecnologas yel desarrollo computacional sostenido. Est vinculado al proceso de globalizacin, por lo que el jurista se encuentra obligado a resolver el problema del juez competente, el mismo que debe conocer y dar solucin a determinado caso concreto, debiendo asimismo, analizar todo aquello que est relacionado con la ley aplicable a cada situacin en particular. Debe ser legislado en leyes especiales, debido a que su objeto de estudio, as como sus formas de regulacin son muy dinmicas y especficas. Es un Derecho autnomo, con instituciones propias que se encarga de brindar soluciones legales a los problemas planteados por el avance cientfico en el mbito de su competencia.

Finalmente, es posible delimitar las relaciones del Derecho Informtico con otras ramas del Derecho. El Derecho Constitucional encuentra su punto de conexin con el Derechho Informtico, por cuanto la forma y funcionamiento de la estructura y rganos fundamentales del Estado, es materia constitucional que debe ser cuidadosamente protegida a travs de los mecanismos de seguridad informtica. Adjuntamente, los mecanismos, forma y funcionamiento de control de la estructura y organizacin de los rganos del Estado, se apoya en medios informticos que deben ser cuidadosamente protegidos por la sensibilidad de sus contenidos. En pos de esa proteccin, interfiere el Derecho Informtico garantizando el debido uso que se le den a los instrumentos informticos y la idnea, viable y eficiente organizacin y control de los entes estatales. Por su parte, el Derecho Penal viene a colacin debido a que es un Derecho de ultima ratio y medio de ejercicio del ius puniendi del Estado, por lo que regula las sanciones para determinados hechos que constituyen violacin de normas de Derecho y en este caso del Derecho Informtico, en materia deldelito ciberntico o informtico es una fuente de conocimiento para hechos delictivos de caractersticas sui generis.

Igualmente, los Derechos Humanos, son indispensables para defender los derechos fundamentales del hombre, tales como la vida, la igualdad, la privacidady la intimidad. El Derecho Informtico y los medios que provee juegan un papel fundamental en el buen funcionamiento de los rganos jurisdiccionales, en la eficiencia del manejo de las leyes y en la celeridad procesal, lo que garantiza procesos justos y resguardo de las garantas procesales. Adems, se relaciona con los derechos a la privacidad y la intimidad, frecuentemente vulnerados a travs de medios informticos comointernet, redes sociales y otros usos que son nicamente atacables como delitos informticos. La Propiedad Intelectual interacta con el Derecho Informtico en sede de figuras como los plagios, la piratera y otros ilcitosque atentan contra losDerechos de Autor o de Propiedad Industrial, debido a que se utilizan los medios informticos y sus vulnerabilidades para cometer estos actos. Siguiendo otra lnea de pensamiento, debemos tratarlatrama de la regulacin jurdica del Derecho Informtico. En la especialidad penal existen protecciones privativas y no privativas, aquellas que llevan implcito o no el derecho de ltima ratio, donde nos encontramos ante la posibilidad de ser sometidos a una sancin de privacin de libertad.[7]Dentro de las normas no privativas se encuentran: la proteccin penal que trata de aplicar normas sobre violacin de secreto de empresas y corrupcin administrativa; y la proteccin civil en el marco contractual o extracontractual que incluyeresponsabilidad civil, concurrencia desleal y enriquecimiento sin causa. La privativa se da mediante un mecanismo sui gneris de proteccin, como lo es la Propiedad Intelectual ya sea por va de Derecho de Autor o por la va de Propiedad Industrial.[8] En el caso cubano, encontramos que se dio el primer paso con la promulgacin de textos legales no precisamente penales. Entre ellos aparece el Reglamento de Seguridad para las Tecnologas de la Informacin, el cual estipula que en todos los rganos y Organismos de la Administracin Central del Estado se deber analizar, confeccionar y aplicar el Plan de Seguridad Informtica y de Contingencia. Adjuntamente, encontramos el Acuerdo No. 6058 del CECM Lineamientos para el Perfeccionamiento de la Seguridad de las Tecnologas de la Informacin en el pas, y la Resolucin 127/2007 emitida por el Ministro de la Informtica y las Comunicaciones. Estas han sido las principales normas que rigen el rea de la informtica en nuestro pas; sin embargo, existen otras regulaciones ms especficas como la Ley de Derecho de Autor (28 de diciembre de 1977) para regular lo referente al software, las Normas para el acceso y el uso de internet en Cuba (27 de junio de 1996) para determinar las peculiaridades de la utilizacin de internet en el rea nacional, el Decreto-ley sobre la Seguridad y Proteccin de Informacin Oficial (25 de noviembre de 1999); entre otras normas que han logrado regular el fenmeno de la informatizacin en la sociedad cubana y sus distintos matices. Actualmente, se emprenden procesos renovadores en el tema legislativo con nimos de adecuar las normativas vigentes a las especificidades de la era informtica y los nuevos desafos como los contratos electrnicos, la firma digital, el open access, la sociedad del conocimiento, las contradicciones con el Derecho de Autor y la Propiedad Industrial, la informacin digital y las nuevas tecnologas, son fenmenos que a pesar de su reciente aparicin, merecen un tratamiento especial por parte del Derecho.

En conclusin

Es dable concluir esta ponencia, con la premisa de que en los tiempos venideros la estructura, funcionamiento y aplicacin de la informtica a las distintas ramas del progreso humano, debern adecuarse a nuevas situaciones y peligros. Ciertamente, el protagonismo que ostenta la informtica en nuestros das no ceder lugar, empero, ser necesario recurrir a nuevas estrategias y repensar los recursos en pos de una seguridad jurdica y unequilibrio entre sociedad y tecnologas. La legislacin, los mecanismos para impartir justicia, la doctrina, la jurisprudencia y la profesin del jurista estn cada vez ms estrechamente involucrados con las bondades de la ciencia informtica; no obstante, debemos aprender a distinguir entre un uso adecuado de las tecnologas y una dependencia nociva de las mismas.