Universidad del Rosario Moiss David Meza 071112495 Teoras Crticas del Derecho Junio 1 de 2012 Tema: La influencia

poltica en la Sentencia que declar la inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009, sobre la segunda releccin presidencial.

Objetivo: Demostrar la influencia de las posiciones polticas de cada uno de los magistrados de la Corte Constitucional, en los pronunciamientos encontrados en la Sentencia C 141 de 2010, por la cual se declar no ajustada a la Constitucin de 1991 la segunda releccin presidencial. Sentencia C 141 de 2010. Mediante la sentencia C 141 de 2010, la Corte Constitucional resolvi la exequibilidad de la Ley 1354 del 2009, por la cual se convoc al pueblo colombiano a un referendo para una reforma constitucional, a fin de decidir sobre una segunda releccin del presidente; el magistrado sustanciador de sta fue Humberto Sierra Porto. A pesar de ser una sentencia extensa, expondr unas consideraciones previas planteadas por la Corte, para luego entrar en el anlisis de los dos argumentos principales en los cuales se fundament la decisin.

La sentencia empieza explicando la diferencia entre poder constituyente originario y derivado. Poder constituyente originario, es aquel que radica directamente en el pueblo y es una expresin del poder pleno poltico, que ste detenta.1 A diferencia del poder constituyente originario, el derivado o secundario, es la capacidad que tienen agentes del Estado para reformar la Constitucin, pero dentro de los mismos lineamientos que la Constitucin le proporciona. Como es un poder establecido por la misma Constitucin, se considera como derivado y limitado.

Basado en la Sentencia C 551 de 2003, M.P Eduardo Montealegre Lynnet. Corte Constitucional.

Posteriormente, la Corte plantea que el pueblo, una vez originada la Constitucin, no puede actuar libremente sino mediante las limitaciones y controles que l mismo se plante. De esta forma, el mecanismo creado para reformar la Constitucin y cuyo titular es el pueblo, es el referendo.2

Seguidamente, expone las razones por las cuales considera que en una lectura integral de la Constitucin Poltica, la competencia de la Corte para conocer acerca de la exequibilidad de la Ley del referendo, no se limita exclusivamente a los dispuesto por el artculo 379 de la Carta, sino que la Corte tiene competencia para estudiar etapas anteriores a la promulgacin de la ley demandada.

A continuacin, expondr los dos principales argumentos que, a mi parecer, fundamentaron la decisin de la Corte para declarar inexequible la Ley 1354. Lo anterior, no significa que hayan sido las nicas, pero por hacer un uso ptimo de la sentencia, considero stas las ms relevantes para el examen que trata este ensayo:

1. El respeto a las reglas procedimentales dentro de un modelo democrtico. Bajo este argumento, La Corte expone que la Asamblea Nacional Constituyente dej claro que el modelo que quiere para Colombia, es uno democrtico. As lo dej consignado en el prembulo y otras disposiciones constitucionales, al indicar que Colombia es un Estado democrtico, y como tal participativo, representativo y pluralista. En este sentido, entiende que la nocin mnima de democracia como: () un conjunto de reglas de procedimiento para la adopcin de decisiones colectivas que no dice nada sobre el contenido o resultado de las mismas.3

De esta forma, las reglas procedimentales son instrumentos para las actuaciones democrticas del Estado. A travs de stas se garantizan, entre
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Sentencia C 141 de 2010, M.P Humberto Sierra Porto. Corte Constitucional. PP. 94 95. En este sentido ANDREA GREPPI, Concepciones de la democracia en el ordenamiento jurdico contemporneo, Madrid, Ed. Trotta, 2006.

otras, la libertad de los asociados para expresarse, la igualdad de condiciones para la correcta participacin ciudadana, el adecuado trmite de las propuestas democrticas, evitar las mayoras congeladas, y muchos otros valores que se ven maximizados por el cumplimiento de dichas reglas.

Esta tesis reviste especial importancia, segn la Corte, cuando se habla de una ley que pretende llamar a un referendo, que no es otra cosa que convocar a la participacin ciudadana. Y para que este llamado tenga validez, es necesario que se cumpla estrictamente cada uno de los requisitos establecidos constitucionalmente para dicho propsito. De conformidad con lo anterior, no es suficiente, en pro del valor constitucional de la democracia, hacer un examen acerca del cumplimiento de las reglas procedimentales, solo en lo atinente a la ley de referendo. Es necesario tambin examinar todas las etapas iniciales de este proceso que dio origen al trmite legislativo, an ms, si se tiene en cuenta que ste no naci directamente del pueblo, sino de una iniciativa del Congreso de la Repblica, figura propia de las democracias representativas. Es decir, si bien dicha iniciativa tuvo su origen en la consulta al pueblo a travs de la recoleccin de firmas, para no verse viciada y cuente con toda la legitimidad, es necesario el cumplimiento de las reglas procedimentales.4

Es en este punto donde la Corte elabora todo una disertacin sobre las diferentes etapas iniciales de la Ley que convoc al referendo para la segunda releccin presidencial, en aspectos tales como el comit de promotores, solicitud de iniciativa ciudadana, proceso en la Registradura, formulario de inscripcin, recoleccin de firmas y de apoyo, etc.5 Tras esta indagacin, la Corte determina las irregularidades que se presentaron en los trmites previos, las cuales desconocieron todas las reglas procedimentales antes

mencionadas.

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Sentencia C 141 de 2010. Op. Cit. PP 134 140. Ibd. Ver punto 3 de la sentencia.

2. La sustitucin de la Constitucin: Basado en las consideraciones previas acerca del poder originario y el poder derivado, la Corte empieza con el juicio de sustitucin. El mtodo consiste en encontrar una premisa mayor, la cual se cree es la que ocasiona la sustitucin de la Constitucin, es decir, la identificacin de los elementos mnimos y los valores principales que se modifican debido a la reforma constitucional. Por lo tanto, a partir de ese enunciado mayor se debe hacer un anlisis comparativo con los elementos esenciales que componen la Constitucin del 91, determinando si est frente a un cambio que reemplaza totalmente la Constitucin, o si solo la vulnera, afecta o contraria.

De conformidad con lo anterior y a juicio de la Corte, la Ley 1453, al permitir una segunda releccin, es decir que la misma persona detente la figura de presidente durante 12 aos, modifica algunos de los elementos esenciales de la Carta del 91. Como primera medida la Corte, respaldada de las muchas intervenciones ciudadanas, considera que hay una afectacin a un principio primordial: la separacin de poderes. El sistema de frenos y contrapesos, ya no sera una realidad dentro de la Constitucin del 91, debido a todos los poderes que tendra el Presidente relecto, como el nominador, normativo, presupuestal, entre otros.

Adems se configura una violacin al principio democrtico de la alternancia en ejercicio del poder, en la medida que el Presidente contara con evidentes ventajas durante las contiendas electorales, ocasionado por detentar el poder durante 12 aos. Y en este mismo sentido, sin la existencia de una ley estatutaria que regule la contienda electoral con la participacin de un presidente con 8 aos en el poder, se violara el principio de la igualdadv afectando a los contendores.

Por ltimo plantea la Corte que la expresin () quien haya sido elegido, establece un trato preferencial y excepcional, ya que el presidente en ejercicio sera el nico beneficiario de la reforma inconstitucional, violando de esta forma la abstraccin y generalidad de las leyes, garantizando estas prerrogativas el principio de igualdad de la produccin normativa. 6

Segn los planteamientos anteriores, la Corte Constitucional llega a la conclusin que la segunda releccin inmediata, al sustituir ejes estructurales de la Constitucin Poltica del 91 y frente al desconocimiento de todos los requisitos procedimentales para la convocatoria del referendo, viola los principios democrticos; por lo tanto, la Corte declar inexequible la Ley objeto de estudio.

Situacin Poltica durante la poca de reeleccin

A continuacin expondr cmo hay una injerencia poltica en las altas Cortes del pas debido a la inevitable interrelacin entre las diferentes ramas del poder pblico. En este sentido, relatar principalmente la relacin entre el ex-presidente lvaro Uribe y la Corte Constitucional.

Desde la posesin del Presidente lvaro Uribe, se denotaba la tensin que se iba a generar con la rama judicial. Para 2002, el Presidente declaraba pblicamente que con la Constitucin actual era imposible gobernar. (El Tiempo 2002, 22 de agosto). De hecho el que sera su Ministro del Interior, Fernando Londoo, expresaba que la Corte haca proselitismo con sus fallos: La Constitucin del 91 hizo cosas graves, pero la Corte Constitucional las ha hecho mucho peores (El Tiempo 2002, 9 de julio).

Adems, en la primera etapa de la presidencia de Uribe, la negacin a extender el estado de excepcin, la tensin existente por la reforma a la justicia que limitaba facultades de las Cortes, el referendo que buscaba acrecentar el presupuesto de
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Ibd. PP. 417 419.

las Fuerzas Militares, incluyendo la penalizacin de la dosis personal, la reduccin del tamao del Congreso, la inexequibilidad de la extensin del IVA a productos de la canasta familiar, constituyen slo unos cuantos ejemplos de los conflictos que desencadenaron una situacin insostenible entre la rama ejecutiva y judicial.7 No obstante, pasados dichos suceso, la relacin ejecutivo poder judicial se estabiliz un poco. Muchos argumentan que sa fue una estrategia poltica del exPresidente Uribe, quien tena la intencin de que la Corte Constitucional declarara exequible la primera releccin que estaba en trmite. Debido a lo anterior, ste sali a defender muchas de las decisiones de este organismo y principalmente hizo el cambio de Ministro del Interior por Sabas Pretelt, quien era conocido por sus declaraciones ms diplomticas y no tan controversiales como las de su antecesor.8

Una vez relecto y gracias la injerencia poltica que el ex Presidente ejerci directamente sobre la Corte Constitucional, stos tenan una relacin ms cordial y muchas Uribe defendi sus decisiones. Sin embargo, para el debate de la segunda releccin se present una presin meditica y jurdica para influir en la decisin de la Corte. La creacin de la tesis del estado de opinin como un estado superior al estado de derecho, segn la cual el escrutinio pblico sera el que determinara las leyes que deban regir al pas, 9 fue utilizada por el ex mandatario para impulsar su segunda releccin.

Perfil y posturas polticas de los magistrados que influyeron en la decisin

A pesar que el poder nominador del ex Presidente Uribe se haba agrandado despus de la primera releccin, ya que qued facultado para conforma las tres ternas para la eleccin de los magistrados de las Corte Constitucional, sta no fue
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GARCIA, Mauricio y REVELO, Javier. Mayoras sin democracia. Coleccin De Justicia, 2009. PP. 114 117. 8 Ibd. PP. 117 120. 9 La Silla Vaca, El estado de opinin de Uribe. Laura Jaramillo Bernal. 5 de junio de 2009. y Revista Semana, Uribe se lanza al estado de reeleccin. 11 de agosto de 2009.

completamente decisiva para influir polticamente en las decisiones. No obstante lo anterior, analizar cmo hay una influencia clara en las ternas no presidenciales.

Por ejemplo, con la terna enviada por la Corte Suprema de Justicia se iba a cambiar al magistrado Alfredo Beltrn Sierra, de tendencia liberal y siempre contradictorio a las propuestas del gobierno, terna que slo estuvo conformada por conservadores, de la cual fue elegida Nilson Pinilla Pinilla, abogado javeriano, de corte conservador, cuya eleccin fue apoyada por los partidos de la coalicin de gobierno.10 Lo mismo ocurri con la eleccin de Jorge Ivn Palacio y Gabriel Eduardo Mendoza. Con la de Juan Carlos Henao, hubo una injerencia en el proceso de eleccin, ya que desacredit al candidato Uprimny.11

Para la eleccin de Humberto Sierra Porto se present una situacin inesperada. Consuelo Caldas era la candidata del gobierno, sin embargo Sierra Porto al ser profesor de la especializacin en Derecho Parlamentario en la Universidad del Externado, donde muchos de sus estudiantes eran congresistas. Adems haba trabajado de asesor en el Congreso; el lobby y la influencia para su escogencia era considerable.
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Humberto Sierra Porto, nacido en Cartagena, tiene posturas

moderadas e independientes, fue apoyado por el Partido Liberal y los disidentes que no apoyaron a la candidata del gobierno.13

En relacin a las ternas que mand el ex presidente Uribe, la primera fue en la que se eligi Mauricio Gonzlez; ste fue Secretario Jurdico de la Presidencia durante el primer mandato de Uribe; era tan obvia la eleccin de Gonzlez que las otras dos candidatas renunciaron (El Tiempo 2007, 14 de agosto). Fue una terna de uno. 14

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Op. Cit.m GARCIA, Mauricio y REVELO, Javier. PP. 125 y 132. Ibd.. PP. 128 y 129. 12 Revista Semana, Humberto Sierra Porto el magistrado que propuso el NO. 26 de febrero de 2010. 13 Op. Cit.m GARCIA, Mauricio y REVELO, Javier. PP. 132. 14 Ibd. PP. 128 y 132.

Para la eleccin de Jorge Pretelt, el cual entr a reemplazar a Monroy Cabra; dicha terna fue igualmente criticada, ya que este es un abogado especializado en derecho privado y sin experiencia en la rama judicial. No hubo un debate de mritos, ya que se rumoraba un pacto secreto para que la eleccin fuera segura (Revista Semana 2009, 25 de marzo). Este magistrado es de clara tendencia conservadora.15 Conclusin aplicacin de las teoras crticas del derecho al caso A travs de 2 escuelas y un autor, se expondr cada una de las tesis de estas teoras, para as demostrar que en cada una de ellas, se cumplen los supuestos en los diferentes argumentos expuestos en la Sentencia C 141 de 2010. Es necesario aclarar que no se pretende anteponer una solo tendencia poltica, ni lineamiento argumentativo.

1. La primera escuela que tomaremos, Critical Legal Studies (CLS): La principal tesis para el estudio de este caso, es la crtica a la adjudicacin. El fin de esta crtica es precisamente demostrar la influencia de lo poltico en la decisin judicial. Principalmente esta teora establece que la injerencia de las posiciones polticas dentro de las decisiones judiciales, se generan mediante la ideologa. Ideologa se entiende como un conjunto sistemtico de ideas con el fin de justificar u ocultar ddivas a un grupo con intereses en conflicto con los de otros grupos. Para introducir este tipo de ideologas en la decisin judicial, se utilizan argumentos de conveniencia pblica (argumentos no deductivos segn Ducan Kennedy). Por ltimo, se establece como de sus experiencias cotidianas, el juez desarrolla la deseabilidad de un resultado, a travs de estos argumentos de tipo ideolgicos.16

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Ibd. PP. 129 y 132. RODRGUEZ, Csar. 1999: Una crtica contra los dogmas de la coherencia del derecho y la neutralidad de los jueces. Los Estudios Crticos del Derecho y la teora de la decisin judicial, En Kennedy, Duncan: Libertad y restriccin en la decisin judicial. Bogot: Uniandes, PP 63 78.

En relacin a esta teora, me gustara tocar dos aspectos de la sentencia. El primero tiene que ver con los salvamentos de votos de los magistrados, Mauricio Gonzlez y Jorge Pretelt; y la aclaracin de voto de Nilson Pinillla Pinilla. El argumento principal de todos los anteriores, es la falta de competencia que tiene la Corte Constitucional para hacer el juicio de sustitucin, ya que esta se debe limitar exclusivamente a revisar vicios de trmite. Aunque las consideraciones del magistrado Pinilla son ms laxas, al aclarar el voto, es ms arriesgado salvar el voto, cuando hay todas las pruebas en relacin a todos los problemas de trmites que expuso la sentencia.17

Aunque las anteriores actuaciones no influyeron directamente en la decisin, considero pertinente no slo mostrar la influencia jurdica, sino tambin poltica y meditica. Por consiguiente, al ser los 3 magistrados los ms cercanos al gobierno de ese entonces, no resulta extrao que los tres fueran la excepcin a lo que decidi finalmente la Corte. Despus de hacer una exposicin muy buena acerca de la violacin de los trmites pertinentes para el referendo, criticar el juicio de sustitucin no tiene relevancia jurdica, y por lo tanto el derecho pierde esa objetividad y se vuelve una expresin de la ideologa de los magistrados.

El segundo; para este punto me gustara traer a consideracin lo dispuesto por Toni Negri. En su texto acerca del poder constituyente, el autor establece como este concepto se encuentra en una crisis, en una paradoja. Esto significa que la misma definicin de poder constituyente, el poder del pueblo para cambiar y crear una Constitucin, a la vez carece de poder.18 Por consiguiente el uso de este concepto jurdico para realizar el juicio de sustitucin, puede ser una herramienta jurdica para la realizacin de un fin poltico. La sentencia en pro de la democracia y el poder constituyente, eligi no hacer uso de la expresin del poder absoluto democrtico (Negri, 1994) expresado materialmente en el referendo,

negndoselo y por lo tanto restringindolo.

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Aclaracin de voto, M.P Nilson Pinilla. Sentencia C 141 de 2010. Corte Constitucional. NEGRI, Toni. Poder Constituyente: El concepto de una crisis. En: Ensayo sobre las alternativas de la modernidad. Espaa: Prodhufi, 1994.

Por ltimo quisiera tocar la Escuela Italiana del Uso Alternativo del Derecho. La crtica, al igual que los CLS, es en contra de la neutralidad del derecho. La diferencia radica en que la injerencia poltica de las decisiones judiciales no es absolutamente perjudicial. Los jueces al estar comprometidos con las clases dominadas, deben propender por stas en sus decisiones, aun as stas sean eminentemente polticas. De esta forma las decisiones deben estar orientadas a reducir la desigualdad y buscar la equidad para la sociedad.19

Considero que es evidente que los fallos proferidos por la Corte son de carcter poltico, pero en busca del bien general. La sentencia claramente busca evitar la concentracin de poder en una sola persona, vulnerando el Estado constitucional colombiano. El uso de herramientas jurdicas se vuelve necesario, para poder llegar a este fin. Bueno o malo, peligroso porque puede ser usado en contra de los mismos intereses del pueblo, lo que intenta evidenciar este ensayo, es precisamente la influencia poltica que hay en la decisin de la Corte Constitucional en relacin a la segunda releccin.

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SOUZA, M. El uso alternativo del derecho: gensis y evolucin en Italia. Bogot: ILSA, Universidad Nacional, 2001.