UNIVERSIDAD ANDINA DEL CUSCO FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

PROGRAMA ACADMICO PROFESIONAL DE DERECHO

EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO PENAL MILITAR

Docente

: Dr. AMILCAR DEL CASTILLO LOAYZA

Estudiante

: AEDO RUEDA MARCIA ESPERANZA

CUSCO PER 2013

PRESENTACIN La Historia, nos puede dar una excelente prueba de que desde pocas muy remotas los ejrcitos deben sujetarse a una disciplina especial, de la que depende en gran medida su misin. Esta disciplina entendida tambin en la capacidad de administrar justicia, es la que hoy en da entra a una reforma, la misma que segn los conocedores del tema deben fundamentarse en el reconocimiento del Fuero Militar como una jurisdiccin especializada, con caractersticas propias en su organizacin que la diferencian de la jurisdiccin ordinaria. Para el Derecho Penal Militar, las infracciones al Cdigo de Justicia Militar afectan los valores propios del Ejrcito, Marina de Guerra, Fuerza Area y Polica Nacional, como son la disciplina, el orden y la jerarqua. El Derecho Penal comn sanciona las conductas ilcitas que afectan la sociedad, teniendo como principal finalidad resocializar al infractor y reincorporarlo a la sociedad, en cambio la Justicia Militar es ejemplarizador y debe aplicarse para tal fin la celeridad procesal, asimismo el mbito de su competencia esta destinada a juzgar delitos de funcin que cometan militares y Policas en situacin de actividad. Es por ello que es importante conocer la evolucin histrica del derecho penal militar y sus leyes, para comprender el panorama actual de la legislacin vigente. Estimado Dr. AMILCAR DEL CASTILLO LOAYZA pongo en su conocimiento

el siguiente trabajo realizado con esmero. Marcia Esperanza Aedo Rueda

EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO PENAL MILITAR

1.- DEFINICION DEL DERECHO MILITAR. El Derecho que rige las relaciones entre militares y entre estos y el Estado y la Sociedad Civil, as como sienta las reglas para la elaboracin de leyes y cdigos militares, coordinando su legalidad estatal y mundial, estableciendo tratados militares, reglas internacionales militares, etc. se le denomina Derecho Militar. Para Edgar Pea Velsquez (1) el derecho penal militar es la normatividad especializada que se encarga de proteger bienes jurdicamente tutelados, en funcin del correcto funcionamiento de la disciplina militar y el juzgamiento de los militares o de quienes cumplan funciones inherentes a los mismos reglamentos y jerarqua, mediante la tipificacin de delitos propios y el establecimiento tanto de una jurisdiccin especializada, como de procedimientos y ritualidades probatorios especficos. El Derecho Militar regula la conducta personal del militar, las relaciones recprocas del personal militar, los deberes de los militares, la relaciones de stos con otros rganos del Estado y la sociedad y, por ltimo, la organizacin y funcionamiento de las instituciones armadas. Para el autor espaol Fernando Querol y Duran (1948), el Derecho Penal Militar es "el conjunto de disposiciones legales que regulan la organizacin, funciones y mantenimiento de las instituciones armadas, para el cumplimiento de sus fines en orden a la defensa y servicio de la patria

2.- HISTORIA DEL DERECHO PENAL MILITAR La responsabilidad que las sociedades humanas desde los albores mismos de su organizacin han hecho descansar sobre sus ejrcitos, ha determinado que a medida que evolucionan stos, sus especializaciones se diversifiquen y los grados de control y cobertura sobre actividades que ofrecen riesgos se consoliden. Debido a las caractersticas propias y exclusivas del rol institucional que cumplen las Fuerzas Armadas, la naturaleza de las normas penales ordinarias como instrumento de injerencia estatal para mantener el orden social, como sinnimo de

consenso e integracin, se tornaron insuficientes y ello revirti en la necesidad de satisfacer la necesidad que emerga de disear y construir una estructura que refleje lo que la naturaleza de las cosas haba exaltando a lo largo de los siglos de la historia humana.

En el Per y a fines del siglo XIX fue el Presidente Nicols de Pirola quien al emprender la reorganizacin y modernizacin del Ejrcito del Per, observ la necesidad de contar con un marco jurdico que definiera la participacin organizada de los ciudadanos en las Fuerzas Armadas y cautelara la disciplina en el interior de las fuerzas militares. Por ello, gestion una ley sobre servicio militar obligatorio y obtuvo la promulgacin, del Primer Cdigo de Justicia Militar de 1898, elaborado por una misin francesa que lleg exprofesamente para estos fines al Per, al mando del Coronel Pablo Clement.

El Cdigo de 1898 marc decidida y definitivamente los parmetros de la justicia militar durante el pasado siglo y lo que va del presente, comprendiendo no solo a los militares, tambin a los policas y en algunos casos hasta los civiles. Y si bien algunos de sus postulados fueron dejados de lado o relativizados por alguna modificacin menor, el esquema bsico de la justicia castrense mantuvo la orientacin impregnada por el viejo cdigo, hacindolo bsicamente dependiente del Poder Ejecutivo. As, se conserv en la estructura orgnica de la justicia militar a los auditores, los jueces instructores, los consejos de guerra y el consejo supremo como tribunales permanentes; no se vari los supuestos de la jurisdiccin de guerra en materia penal; los jueces militares no tenan formacin jurdica; los policas y los civiles podan ser comprendidos por la justicia castrense; la ley penal militar funcion sin una mayor declaracin de principios generales; las bases de la punibilidad no fueron modernizadas o puestas al da; el sistema de penas no sufri alteracin significativa; la descripcin de los delitos de naturaleza militar siempre contravino el principio de taxatividad mxima; los procedimientos fueron los mismos (ordinario, especial y extraordinario), etc.

El 24 de Julio de 1980, a escasos cuatro das de la transferencia del poder poltico a la civilidad el entonces Presidente del Per General de Divisin EP Francisco MORALES BERMUDEZ, promulga el Quinto Cdigo de Justicia Militar mediante Decreto Ley N 23214, el cual se sustent en la necesidad de adecuar la legislacin penal militar a la nueva Constitucin Poltica del Per de 1979 en concordancia con la evolucin y desarrollo de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional. Se inicia desde entonces paralelamente - un proceso de autorreforma dentro de la Justicia Militar, lenta pero gradualmente empezaron a nombrarse los primeros jueces abogados, y luego vocales jurdicos en los Consejos de Guerra; a inicios de los noventa se crearon las primeras Fiscalas a nivel de los Juzgados; en 1994, por primera vez, la Presidencia del CSJM fue asumida por un General de Brigada EP Abogado. Finalmente el 24 de Octubre de 1996 se consolidaron todas estas reformas a travs de la Ley N 26677 y adems se incorpora en el modelo procesal penal militar el proceso sumario. Sin embargo estas reformas internas de la Justicia Penal Militar, estuvieron acompaadas de un espritu expansionista de los Tribunales Militares, los que de inmediato extendieron su mbito de competencia al juzgamiento de delitos ajenos a la proteccin de bienes jurdicos estrictamente castrenses, conociendo casos de terrorismo y conductas propias del crimen organizado cometidos por civiles. En ese contexto a partir del ao 2003, instituciones vinculadas a la defensa de los derechos humanos, Defensora del Pueblo, Colegios de Abogados, Universidades y un importante nmero de acadmicos especialistas en la materia, sealaron reiteradamente la necesidad de una reforma sustancial de la Justicia Militar. Sendas demandas de inconstitucionalidad presentadas ante el Tribunal

Constitucional, determinaron que numerosos artculos de la Ley Orgnica y del Cdigo de Justicia Militar fueran declarados inconstitucionales. Al poco tiempo, se promulg entonces el Nuevo Cdigo de Justicia Militar Policial (DL N 961) con el cual se consolida la competencia de la Justicia Militar no solamente al mbito castrense sino adems al policial, excluyndose definitivamente a los civiles; de la misma manera se promulg una Ley de Organizacin, Funciones y Competencia

de la Jurisdiccin Especializada en Materia Penal Militar Policial (Ley N 28665). Normas que igualmente fueron declaradas inconstitucionales en muchos de sus articulados. Finalmente, el 16 de diciembre del 2006 se public en el Diario Oficial El Peruano la Ley N 28934, "Ley que ampla excepcional y temporalmente la vigencia de la actual justicia militar y policial", con la finalidad que la Justicia Militar Policial contine ejerciendo sus funciones, atribuciones y competencias con la misma estructura organizativa sealada en la Novena Disposicin Transitoria de la Ley N 28665, hasta la aprobacin de la ley que subsane los vacos normativos que se generaron al quedar sin efecto los artculos declarados inconstitucionales de la Ley N 28665 por sentencias del Tribunal Constitucional nms. 0004-2006PI/TC y 0006-2006-PI/TC, o de la dacin de una nueva ley que regule la justicia militar.

3.- HISTORIA DEL FUERO MILITAR POLICIAL El Fuero Militar Policial siempre estuvo unido a las Fuerzas Armadas y Polica Nacional como su juez natural, encargado de la investigacin y juzgamiento de los delitos de funcin conforme a las normas constitucionales y al Cdigo de Justicia Militar. De ah la conocida frase que reza: "La Justicia Militar es como el polvo en las botas del soldado" porque va a todas partes con nuestras fuerzas armadas y polica para recordarles guardar pulcritud y disciplina en todos sus actos. El historiador Jorge Basadre, en su libro Historia del Derecho Peruano, comenta que en la poca Inca, parte de los preceptos morales y de justicia sealaba sanciones severas -aunque no exclusivas- a los miembros del ejrcito inca. Al principio de la Conquista y el Virreynato se aplicaron las leyes de los ejrcitos borbnicos y a partir del 22de octubre de 1768 entraron en vigencia las Ordenanzas de Carlos III, en cuyo octavo tratado se haca referencia a la justicia militar. Estas ordenanzas duraran incluso hasta despus de creadas las repblicas.

Durante la gesta emancipadora, Don Mariano Melgar y Valdivieso, poeta y hroe independentista, fue Comandante de Artillera y Auditor de Guerra del Ejrcito emancipador del Brigadier Mateo Pumacahua, razn por la cual fue declarado patrono del Cuerpo Jurdico Militar. Durante la Repblica Al producirse la independencia, durante un tiempo tuvieron vigencia las ordenanzas espaolas, pero al consolidarse la Repblica, las distintas constituciones que ha tenido el Per han preservado el estatuto de la Justicia Militar asignndole la gran misin de administrar justicia en el mbito de su competencia. La Justicia Militar ha sido siempre un captulo importante en la historia de la Repblica, lo cual es evidente en el tratamiento dado a la jurisdiccin militar en las diversas constituciones que rigieron en el Estado Peruano. La Constitucin de 1823 mantiene las normas legales anteriores a la independencia "hasta la organizacin de los Cdigos civil, criminal, militar, y de comercio". La de 1828 otorga atribuciones al Presidente de la Repblica para proveer "con arreglo a ordenanza a las consultas(...) sobre las sentencias pronunciadas por los juzgados militares", en su calidad de Jefe Supremo de las fuerzas de mar y tierra, precisndose tambin en el Art. 148 que "El Congreso dar las ordenanzas del Ejrcito, Milicia Nacional y Armada; rigiendo entre tanto las que estn vigentes". La Constitucin de 1834 tiene especial relevancia por sus alcances sobre Justicia Militar; as, por primera vez se establece en el Art. 110, dentro del ttulo referido al Poder Judicial: "Habr tambin un Consejo Supremo de Guerra, compuesto por Vocales y un Fiscal nombrados por el Congreso. La Convencin Nacional expidi la Ley del 5 de junio de 1834 que fijaba la composicin del Consejo Supremo de la Guerra con tres generales o coroneles de ejrcito, uno de igual clase de la armada, tres vocales de la Corte Suprema de la Repblica, y un fiscal letrado, presidido por el general de mayor graduacin o antigedad y fijando igualmente sus atribuciones. Este Consejo fue instalado el lunes 14 de julio de 1834, conforme al decreto de 11 de julio del citado ao,

firmado por el Presidente Provisional de la Repblica General de Divisin Lus Jos Orbegoso. Por decreto del 23 de septiembre de 1834, se nombr una comisin integrada por Oficiales Superiores para la elaboracin de un proyecto de cdigo militar. Sin embargo, en 1839, al expedirse la Constitucin se devuelven las facultades jurisdiccionales al Presidente de la Repblica, respecto a este tema. Las constituciones de 1856, 1860 y 1867 mantuvieron las antiguas leyes en cuanto al mbito castrense con algunas adecuaciones. El primer cdigo de justicia militar de la historia A finales del siglo XIX el Gobierno de Don Nicols de Pirola emprende la reorganizacin del Ejrcito, el ao 1897, y para este fin cont con la colaboracin de la Misin Militar Francesa, dirigida por el Coronel Pablo Clement, quien present un informe sobre la legislacin militar, administrativa y reglamentos militares, y subsecuentemente se nombr la primera comisin encargada de redactar un proyecto del Cdigo de Justicia Militar. Formulado este proyecto, el 10 de Diciembre de 1898 fue aprobado por el Congreso y promulgado el 20 del mismo mes. El Cdigo comenz a regir 30 das despus de la promulgacin, o sea, el 20 de Enero de 1899 y tuvo una vigencia de 40 aos. En el Art. 156 de la Constitucin de 1920 se estableci: "La justicia militar no podr por ningn motivo, extender su jurisdiccin sobre personas que no estn en servicio en el Ejrcito, a no ser en caso de guerra nacional" Durante el siglo XX, la justicia militar estuvo sujeta a los vaivenes y cambios constitucionales de la Repblica. En 1939 y 1950 entraron en vigencia nuevos Cdigo de Justicia Militar. Trece aos despus, en 1963, se promulga un nuevo cuerpo leyes que dur hasta 1980. La Constitucin de 1979, en el numeral 1 del artculo 233, estableca: "La unidad y la exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la arbitral y la militar. Quedan prohibidos los juicios por comisin o delegacin". El artculo 282 precisaba: "Los miembros de las Fuerzas Armadas y Fuerzas Policiales en los casos de delitos de funcin estn sometidos al Fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar, cuyas

disposiciones no son aplicables a los civiles, salvo lo dispuesto en el artculo 235 (No hay pena de muerte, sino por traicin a la Patria en caso de guerra exterior). Quienes infringen el Servicio Militar Obligatorio estn sometidos al Cdigo de Justicia Militar." La Constitucin de 1993 ha tratado, en semejantes trminos, el asunto de la Jurisdiccin Militar: "Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 1. La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la arbitral. La Jurisdiccin Militar en las constituciones de 1979 y 1993 No hay proceso judicial por comisin o delegacin." "Artculo 173.- En caso de delito de funcin, los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional estn sometidos al fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar. Las disposiciones de ste no son aplicables a los civiles, salvo en el caso de los delitos de traicin a la patria y de terrorismo que la ley determina. La casacin a que se refiere el artculo 141 slo es aplicable cuando se imponga la pena de muerte. Quienes infringen las normas del Servicio Militar Obligatorio estn asimismo sometidos al Cdigo de Justicia Militar". Varios son los aspectos que podemos resaltar de los artculos glosados. La meridiana claridad con que los constituyentes se expresaron sobre la existencia del Fuero Militar, como una jurisdiccin de excepcin, con un estatuto propio, sujeto a los principios y derechos de la funcin jurisdiccional y a los tratados que sobre DDHH ha firmado el Per; igualmente, otros aspectos, no menos importantes, son los referidos a la prohibicin de juzgar civiles en el Fuero Militar y el juzgamiento de militares y policas, en situacin de actividad, slo pordelitos de Funcin. En la historia reciente, el gobierno peruano promulg el 1 de setiembre de 2010 el nuevo Cdigo Penal Militar Policial, que se constituye en el instrumento ms moderno para la administracin de justicia en el mbito militar y policial.

4.- NORMAS PENALES MILITARES NORMAS COLONIALES Y REPUBLICANAS: LA JUSTICIA MILITAR 18211898 2.1. La inestabilidad institucional Los estudios histricos que abordan el periodo del surgimiento del Per a la vida republicana, son unnimes en destacar la situacin de profunda crisis poltica, social y econmica que caracteriz al naciente Estado, como consecuencia de las guerras de la independencia y la inestabilidad institucional derivada de la cada del orden colonial. En lo poltico institucional a la par de los encendidos debates constituyentes, el trnsito del sistema colonial a la Repblica se verific de manera conjunta al trnsito de las guerras de la independencia a las guerras 2.2. La continuidad jurdica de la colonia En este contexto, en el mbito del derecho no se opt por una ruptura radical respecto del ordenamiento jurdico colonial. As, en el Reglamento Provisional expedido en Huaura en el mes de febrero de 1821, se estableci en su artculo 18 la vigencia de todas las leyes, ordenanzas y reglamentos que no se opusieran a los principios de libertad e independencia, as como de los decretos expedidos desde el 8 de septiembre de 1820 y lo establecido en el referido reglamento. Similar frmula se plasm en el artculo 1 de la Seccin ltima del Estatuto Provisional del mes de octubre de 1821, segn el cual, se mantenan en vigencia todas las leyes que regan en el antiguo gobierno, siempre que no se opusieran a la independencia, a las normas del Estatuto, as como a los decretos y declaraciones del gobierno vigente. Esta opcin se reiter en la primera Carta fundamental de la Repblica. As, el artculo 121 de la Constitucin de 1823 estableci que todas las leyes anteriores a la misma, que no se opusieran al sistema de la independencia y a los principios establecidos por dicha Carta, quedaban vigentes hasta la promulgacin de los

cdigos civil, criminal, militar y de comercio. Si bien la Carta de 1826 no se pronunci al respecto, el artculo 131 de la Constitucin de 1828 consolid la tendencia de dar continuidad a la vigencia de muchas de las normas coloniales, al sealar que todas las leyes que no se opongan a dicha Constitucin quedaban vigentes hasta la organizacin de los cdigos. A su vez, el artculo 148 de la propia Carta estableci un mandato al legislador para dictar las ordenanzas del ejrcito, la milicia nacional y la armada, disponiendo entretanto, la vigencia de las normas existentes. De este modo, buena parte de la legislacin colonial sigui vigente durante la primera mitad del siglo XIX, momento a partir del cual fue siendo sustituida de manera progresiva: en 1852 en el mbito civil y en 1862 en el mbito penal6, por ejemplo. 2.3. Las ordenanzas militares y las normas republicanas En el mbito de la justicia militar, se mantuvo vigente en el Per republicano la Ordenanza General del Ejrcito expedida en Espaa en 1768 en cuyo octavo tratado se regulaban las normas del derecho penal y procesal penal militar7 as como buena parte de la legislacin militar colonial complementaria8. Muestra de ello es el hecho de que en el decreto del 8 de enero de 1822 dictado por el entonces Protector San Martn, se necesit derogar expresamente el artculo 1 del Captulo 4 del Reglamento de la Isla de Cuba que conceda el fuero de guerra a los milicianos. Asimismo, en el decreto del 6 de agosto de 1846, dictado durante el gobierno de Ramn Castilla, se hace expresa mencin como fuente normativa a la Real Orden del 25 de setiembre de 1764, para decretar que los jueces de primera instancia y los escribanos pblicos del fuero comn que ENTRE EL COMIENZO DE LA CODIFICACIN Y LA GNESIS DE LA LEGISLACIN 18981980 Finalizada la guerra con Chile, se dio inicio en el Per al segundo militarismo, esta vez surgido de la derrota. Este periodo que transcurre entre 1884 y 1895, se inici con una etapa de significativa inestabilidad y violencia poltica que luego fue superada por cierta tranquilidad pblica que permiti iniciar el proceso de la

reconstruccin del pas. Sin embargo, este periodo de paz pblica fue interrumpido por el levantamiento civil contra el segundo gobierno de Andrs Avelino Cceres. En este contexto, en 1895 asumi nuevamente la conduccin del pas Nicols de Pirola, dando inicio con su gobierno a uno de los periodos ms interesantes de la historia del Per, la Repblica Aristocrtica. 3.1. La Repblica Aristocrtica y el primer Cdigo de Justicia Militar Durante la Repblica Aristocrtica, que se extendi hasta 1919, entre otras cosas positivas, se instaur un extenso periodo de estabilidad poltica, propicio para iniciar y avanzar en una serie de reformas institucionales sustanciales como la que se produjo en el mbito militar. Nicols de Pirola decidi iniciar una profunda reorganizacin del Ejrcito, para lo cual contrat los servicios de una misin militar francesa bajo la jefatura del coronel Pablo Clement14. Esta misin lleg al Per en el mes de septiembre de 1896 y Pirola le encarg el estudio de la legislacin militar, administracin del Ejrcito y reglamentos militares. El 25 de mayo de 1897, Pablo Clement present su Informe sobre la Legislacin militar, administracin del Ejrcito y Reglamentos militares. En dicho documento el jefe de la misin militar francesa recomend al Presidente de la Repblica el nombramiento de comisiones encargadas de preparar los proyectos legislativos sobre distintos aspectos militares. Por orden del decreto del 20 de setiembre de 1897, se nombraron tres comisiones presididas todas por Pablo Clement. La primera de ellas se encarg de redactar el proyecto de ley del Servicio Militar y el de Justicia Militar, y estuvo integrada por cuatro militares y dos abogados. El proyecto de Cdigo de Justicia Militar fue presentado ante el despacho de Guerra y Marina el 19 julio de 1898 y tuvo como principales fuentes legislativas el Cdigo Penal Militar Francs modificado y reglamentado hasta el 31 de agosto de 1878, as como el Cdigo Espaol de Justicia Militar de 189015. Finalmente el primer Cdigo de Justicia Militar de la Repblica fue promulgado a travs de la Ley de 20 de diciembre de 1898, norma que estableci su vacatio legis hasta 30 das despus de esa fecha. La Ley del 20 de diciembre de 1898, sustituy en su

artculo 2 la pena de muerte establecida en el Cdigo por la de veinte aos de penitenciara. El Cdigo de Justicia Militar de 1898, fue dividido en cuatro libros dedicados a la organizacin y atribuciones de los tribunales militares, los delitos y sus penas, procedimientos judiciales, faltas y correcciones, respectivamente. Un primer cuestin formal a destacar de este Cdigo es que agrupa en un solo cuerpo normativo, el aspecto orgnico de la justicia militar, la parte sustantiva y procesal del derecho penal militar, as como las faltas militares. Siguiendo de algn modo la regulacin de la justicia militar colonial, el Cdigo de 1898 hizo depender a la justicia militar del Poder Ejecutivo, quien nombraba a los vocales del Supremo Consejo de Guerra (artculo 80), mxima instancia de la justicia militar, as como a los jueces instructores (artculos 97 y 98). A su vez, el Poder Ejecutivo con el voto consultivo del Supremo Consejo de Guerra poda atribuir competencia jurisdiccional temporalmente a cualquier otra autoridad del Ejrcito (artculo 4). Por su parte el fiscal era nombrado por la propia autoridad judicial militar (artculo 105). Quienes ejercan la jurisdiccin militar eran militares en actividad y por ende sujetos al poder de mando y disciplina de la estructura castrense, (artculos 2 y 3). Los conflictos de competencia con la jurisdiccin ordinaria eran resueltos por el Supremo Consejo de Guerra y Marina (artculo 49) y no por la Corte Suprema de Justicia. 15 Consideraciones generales sobre la ley de Justicia Militar. Informes de la Primera Comisin, En cuanto a la competencia de la justicia militar, el Cdigo de 1898 admita la posibilidad de que aquella conozca de asuntos de naturaleza civil y patrimonial. As, adems de reglas de parentesco (artculo 24) y relaciones matrimoniales (artculo 25), se estableca la competencia de la justicia militar para conocer sobre las deudas que los militares haban contrado en campaa (artculo 26). Este Cdigo tambin configuraba a la justicia militar como el fuero atrayente en los casos de concurso ideal y real de delitos, comunes y militares, con penas homogneas. Por razn del delito, el Cdigo de 1898 extenda la competencia de la justicia militar a los civiles involucrados en la comisin de delitos como los de insulto al centinela o espionaje, incendio, robo, hurto y estafa de caudales, material, armas y pertrechos pertenecientes a la hacienda militar, an cuando la

conducta haya sido cometida fuera de las dependencias militares (artculo 11). Tambin podan ser juzgados civiles por jueces y tribunales militares por la comisin de delitos como la destruccin de hilos telegrficos, ataques a conductores de valijas postales o robo de estas, obstruccin de vas frreas, entre otros delitos comunes, siempre que fueran cometidos por una banda cuyo nmero sea igual o mayor de tres personas (artculo 11). Esta norma tambin contena una clusula de expansin de la justicia militar, segn la cual, por ley especial era posible atribuirle competencia sobre determinadas materias. Al mismo tiempo, el Cdigo de 1898 estableci la competencia de la justicia militar para conocer de los delitos comunes cometidos por los militares en acto de servicio (artculo 13). Los civiles tambin eran juzgados por la justicia militar, cuando cometan un delito en algn recinto militar, aunque fuera de naturaleza comn (artculo 14). En cuanto a los bienes jurdicos tutelados, el Cdigo de 1898 contemplaba delitos que protegan bienes jurdicos estrictamente militares como el ataque acentinelas (artculo 256), abandono de servicio (artculo 281), desercin (artculo 294), as como delitos que en estricto no afectan bienes jurdicos castrenses como el prevaricato (artculo 277), impedir las elecciones populares empleando para ello las Fuerzas Armadas o impedir la reunin del Congreso (artculo 239). En lo que se refiere a las penas, el Cdigo de 1898 presentaba un sistema significativamente disperso, toda vez que prevea hasta doce tipos penas, desde la pena de muerte (sustituida por la de 20 aos de penitenciaria por la Ley del 20 de diciembre de 1899) hasta la de recargo en el tiempo de servicio, pasando por la de crcel, reclusin, arresto mayor, expatriacin, confinamiento, degradacin, expulsin del Ejrcito, entre otras. Por su parte, la gravedad de las penas no se corresponda con una concepcin estricta del principio de legalidad ni con una lgica de proporcionalidad, ya que la pena en el caso de la penitenciara poda graduarse entre seis y veinte aos, mientras que la de crcel y reclusin entre uno y quince y uno a diez aos, respectivamente. Ello posibilitaba un amplio margen de discrecionalidad del juzgador en la determinacin de la pena.

3.2. El mantenimiento del esquema en los cdigos siguientes Salvo la regulacin exclusiva por normas republicanas y ms all de algunos cambios fundamentalmente de organizacin de la justicia militar, como la permanencia de sus rganos, as como algunas reformas pasajeras destinadas a limitar su vocacin expansiva e intentos por disminuir su paralelismo respecto del Poder Judicial, en lo sustancial el esquema contemplado en el Cdigo de 1898 se mantendr en los siguientes cdigos de justicia militar que se promulgarn en el pas e incluso permanecer de manera significativa en la legislacin vigente16. As, el Cdigo de Justicia Militar promulgado por la Ley N 8991 de 16 de octubre de 1939, durante el gobierno militar del general Oscar R. Banavides, respondi a la preocupacin por sistematizar las modificaciones que se hicieron al Cdigo de 1898 durante los 40 aos de su vigencia, as como por adecuar la justicia militar a las infracciones que se verificaban en el mbito de la marina y aviacin17. Por su parte, el Cdigo de Justicia Militar promulgado durante el gobierno militar del general Manuel Odra, a travs del Decreto Ley N 11380 del 29 de mayo de 1950, respondi bsicamente a la preocupacin por dotar de permanencia a los tribunales militares18. Durante la Junta Militar de Gobierno presidida por el general Nicols Lindley, se promulg la primera Ley Orgnica de la Justicia Militar, a travs del Decreto Ley N 14612, as como un nuevo Cdigo de Justicia Militar, a travs del Decreto Ley N 14613, ambas normas de fecha 25 de julio de 1963. La primera norma se justific en la necesidad de separar la regulacin de la organizacin de la justicia militar de la legislacin penal y procesal penal, mientras que la segunda estuvo destinada esencialmente a ampliar el catlogo de tipos penales, utilizando como justificacin la mayor amplitud de funciones que correspondan a las Fuerzas Armadas en la defensa nacional y la seguridad del Estado19. Los proyectos de ambas normas fueron elaborados por el Consejo de Oficiales Generales, mxima instancia de la justicia militar. Durante la vigencia de estos cdigos se dictaron dos constituciones. La Carta de 1920 estableci en su artculo 156, la restriccin del mbito decompetencia personal de la justicia militar, exclusivamente a las personas que estuviesen en

servicio en el Ejrcito. Esta norma constitucional fue modificada a travs de la Ley N 5862 de fecha 22 de septiembre de 1927, para incorporar en la competencia de la justicia militar a las Fuerzas de Polica. Esta restriccin sin embargo no fue recogida en la Constitucin de 1933, verificndose para entonces una tendencia contraria en la legislacin. IV. ENTRE EL OCASO DEL GOBIERNO DE LAS FUERZAS ARMADAS Y LA RECONSTRUCCIN NACIONAL: 19792001 En 1968, las Fuerzas Armadas dieron el segundo golpe de estado de naturaleza institucional20, esta vez contra el gobierno de Fernando Belande Terry y bajo el impulso de un ambicioso proyecto reformista de la sociedad, la economa y el Estado. Hacia 1978 y luego de haber transitado por dos fases, el denominado Gobierno Revolucionario de las Fuerzas Armadas se encontraba seriamente debilitado por el fracaso de los modelos que trat de imponer, as como por las crecientes demandas sociales que se expresaron en una serie de manifestaciones populares. En ese contexto, los militares comenzaron a preparar y negociar la entrega del poder a los civiles y, el entonces gobernante general Francisco Morales Bermdez, convoc a elecciones para una Asamblea Constituyente. Entre 1978 y 1979, la Asamblea Constituyente elabor la Constitucin de 1979, que entr en vigencia el 28 de julio de 1980 con la instalacin del nuevo gobierno democrtico, presidido nuevamente por Belande Terry. El artculo 282 de la 20 El primero, liderado por el general Ricardo Prez Godoy, se verific en 1962 contra el gobierno de Manuel Prado. Cfr. ROSPIGLIOSI, p. 171.

V. LEYES PENALES MILITARES VIGENTES