FUNDAMENTOS HISTRICOS DEL SISTEMA JURDICO Materiales de trabajo

Tema 0

Luis Grau Despacho 1-2-A20 luis.grau@uc3m.es

Septiembre 2012

[Pgina en blanco]

TEMA 0

La sociedad estamental y corporativa. La construccin de un concepto de poder: la iurisdictio.- Los reinos y el pacto de sujecin El derecho medieval. El derecho comn. La obra de los juristas. El derecho comn y el derecho de los reinos. Clavero (15-20, 31-39); Toms y Valiente (194-200) Lecturas P. Grossi, En busca del orden jurdico medieval M. Bellomo, La Europa del derecho comn J. Vallejo, Ruda equidad, ley consumada Textos 1. Alfonso X, Las Siete Partidas, Partida 1, ttulo 6; Partida 2, ttulo 21 2. Francesc Eiximenis?, Doctrina compendiosa 3. Jaime I, Fueros y ordinaciones hechas por los gloriosos reyes de [la Corona de] Aragn a los regncolas del reino de Valencia

Claves de comprensin

1. Este tema tiene como finalidad el plantear una serie de cuestiones que se irn desarrollando en los temas siguientes y que constituyen el hilo conductor de la narracin histrica que se construir utilizando los materiales que aqu se proporcionan. Partir de la Baja Edad Media no es un prurito legitimador de nuestro presente, volviendo la mirada hacia pocas que pueden parecernos bastante remotas. La realidad es que parte de los fenmenos y acontecimientos histrico-jurdicos que estudiaremos a lo largo de este curso tienen su origen y se anuncian como evoluciones ya desde el perodo bajomedieval. Explicar aqu dichos fenmenos y acontecimientos, y tener referencias claras de todo ello, nos servir para la comprensin de los restantes temas. En trminos generales, los contenidos de esta materia se han elaborado en torno a la idea de que el derecho, regulador de las conductas de un determinado modelo de

sociedad, est condicionado por todos los elementos que en ella entran en juego. Para estudiar ese derecho hay que ocuparse, pues, de dicha sociedad y de al menos algunos de tales elementos. Para ello comenzamos introduciendo los materiales con este Tema 0, en el que se tratan ciertas cuestiones que ataen al modelo jurdico. En primer lugar se habla de la sociedad, se contina con la exposicin del modelo poltico y, finalmente, se hace referencia a las cuestiones relacionadas especficamente con el derecho.

2. Es necesario dejar fijado, para entender el modelo poltico-jurdico medieval, que las personas, en dicho perodo histrico, no eran consideradas como individuos iguales entre s. Las diferencias tenan su origen en cada una de las circunstancias que influan en su vida desde que nacan: el lugar del que eran vecinos; el grupo social (orden o estamento) al que pertenecan (nobleza, Iglesia, campesinado, etc.) por nacimiento o por otras circunstancias; la profesin que practicaban (mercaderes, juristas, etc.), que agrupaba a los miembros de cada una de ellas en cuerpos "profesionales" diferenciados; la religin que profesaban; el rey del que eran sbditos; etc. Todo ello daba lugar a diferentes situaciones personales que se reflejaban en una pluralidad de estatutos jurdicos a los que cada grupo estaba sometido. Dichas diferencias sociales no se consideraban como una anomala sino, por el contrario, como reflejo de un mundo ordenado un mundo de "rdenes" en el que cada individuo ocupaba el lugar que le corresponda, segn una jerarqua que no dependa de la voluntad humana sino que era fiel reflejo de una voluntad divina, creadora de todo cuanto exista. A causa de la concepcin teocrtica de todo cuanto le rodeaba, el hombre no poda intervenir en ese orden querido por la divinidad y, si lo haca, era tan slo para reponerlo en caso de que, a causa de la maldad humana, se hubiera visto alterado. Esta visin daba lugar a una actitud conservadora frente al mundo, puesto que la nica misin de los poderosos era la de conservar el orden divino en todas sus manifestaciones. Estos individuos, es de notar finalmente, no tenan derechos por el mero hecho de ser personas, sino en cuanto que eran miembros de los diferentes grupos a los que pertenecan (segn, como se ha dicho, de su localidad, linaje, gremio, corporacin, reino, profesin religiosa, etc.); grupos que estaban concebidos a la manera del cuerpo humano y por eso dotados de miembros y as se conceba a quienes formaban parte de tales grupos. De ah que se hable tambin de una sociedad corporativa. El discurso de la cultura superior de la poca, elaborado por telogos y juristas, contribuy a fijar y legitimar esta concepcin, que permaneci a lo largo de los siglos

posteriores. Aunque avanzada la Edad Moderna se fueran configurando otras formas de entender la sociedad y otros fundamentos jurdicos, el modelo poltico no los asumi hasta que tuvieron lugar los cambios introducidos por el liberalismo. Es por ello importante recordar que, en trminos generales, hasta llegar a los temas sobre la Edad contempornea, la autorrepresentacin social subyacente y que configur el modelo jurdico-poltico de los siglos modernos es esa sociedad corporativa o estamental aqu esbozada.

3. El derecho contribuy a elaborar doctrinalmente el concepto de poder; un concepto que, a partir de la Baja Edad Media y durante toda la Edad Moderna, sirvi como modelo de referencia para interpretar las actuaciones de los titulares de ese poder. El trmino con el que fue designado el poder es iurisdictio (juris-diccin = decir el derecho), que era expresivo de lo que constitua su funcin esencial: el titular del poder se relacionaba con sus sbditos, bsicamente, reponiendo el orden alterado gracias a su actuacin como juez, diciendo el derecho mediante sentencias; y a medida que transcurra el tiempo, y cada vez ms activamente, diciendo el derecho mediante leyes. El reconocimiento de esta actividad legislativa como funcin constitutiva del poder, es decir de la iurisdictio, pone de manifiesto una realidad subyacente: que el proceso de fortalecimiento del poder al que se asiste a lo largo de la Baja Edad Media da paso a unos titulares de dicho poder capaces de tomar cada vez ms iniciativas en el ejercicio de sus tareas, pasando de la figura del rey-juez que espera a que le pidan justicia, a la del rey que, sin abandonar su legitimacin como tal juez, va siendo sustentado doctrinalmente con argumentos que hacen hincapi en su actividad como legislador. El concepto de iurisdictio coadyuv a la explicacin del poder en trminos jurdicos, as como a la construccin y al fortalecimiento de un nuevo modelo de poder. En tanto que la iurisdictio era concebida como una desigual relacin de poder, cuyo titular se situaba en una posicin de superioridad, dicha formulacin, al menos en teora, permita prescindir de las relaciones personales de vasallaje y someter a todos los sbditos a la potestad de un nico titular. En este concepto (que la doctrina jurdica bajomedieval contribuy a elaborar) se apoyaron todos los titulares del poder de la poca: tanto el emperador, como el papa, como los prncipes no sometidos al Sacro Imperio Romano. Los reyes en la Pennsula Ibrica se encontraban en esta ltima situacin, no sometidos a ningn emperador por encima de ellos.

4. El derecho medieval, atendiendo a las caractersticas mencionadas de la sociedad, lgicamente no poda ser igual para todos. Su carcter diversificado era consecuencia, por un lado, de que la sociedad se conceba y se organizaba a travs de rdenes o

estamentos y de cuerpos, y por otro de la existencia de mltiples focos de poder. Las soluciones a dicho derecho medieval podan variar: - dependiendo de las caractersticas o situaciones personales de sus destinatarios (condicionadas, como se acaba de decir, por su entronque familiar, por su posicin y funcin social, por su religin, por el lugar en el que estuvieran avecindados, por el ejercicio de actividades diferentes, etc.); - dependiendo del poder del que emanara ese derecho (del rey, de un seor laico o eclesistico, de las autoridades municipales, de los titulares de funciones jurisdiccionales dentro de las propias corporaciones, de las autoridades religiosas, etc.). De nuevo es necesario aludir a esa visin teocrtica del mundo, porque en funcin de ella se entenda que el derecho no era creado por los hombres: no exista nada que no fuera creacin divina, y por eso el derecho solamente poda ser creado por esa divinidad. No es por lo tanto correcto hablar, al referirse en esta poca a cualquiera de las distintas manifestaciones de la actividad jurdica humana, de una creacin del derecho. El hombre se encontraba inmerso en un orden indisponible por haber sido as querido y creado por Dios y, en lo que al derecho se refiere, el juez o el legislador slo poda trasladar a las disposiciones humanas las leyes que desde la eternidad Dios haba querido para los hombres.

5. Sobre estas concepciones surgi el llamado derecho comn, derecho formado por el derecho romano justinianeo y el derecho cannico, y que era de aplicacin comn o general en toda Europa occidental en contraposicin a los derechos particulares o forales, de aplicacin en reas especficas y concretas. Inicialmente este derecho comn no fue capaz de eliminar todos los derechos locales existentes. Su nacimiento fue fruto de los intereses polticos en juego durante la Alta Edad Media. El papa de Roma necesitaba un poder laico fuerte que colaborara a consolidar el suyo religioso como cabeza visible y titular de un poder supremo en la Iglesia occidental. El intento de hacer renacer en el siglo IX el desaparecido imperio romano de Occidente, ahora con el nombre de Sacro Imperio Romano, tuvo esta finalidad: crear una nica comunidad religiosa bajo la potestad del pontfice, amparada por un nico poder poltico, el del emperador europeo, en una colaboracin recproca que se manifestaba en la consagracin del nuevo emperador por el papa. Y a una nica respublica christiana, de la mano de un nico imperio, le corresponda tener un nico derecho. Tras una costosa bsqueda se vio que para el nuevo imperio de Occidente era perfecto el derecho del antiguo imperio romano, precisamente el recogido en la compilacin justinianea. Junto a l, el derecho de la Iglesia, el derecho cannico y, en menor medida, el derecho feudal propio de un sistema de organizacin del poder an no desaparecido, contribuyeron a conformar el ius commune (derecho comn).

Este derecho comn gracias a los textos sobre los que se apoyaba, pero sobre todo gracias a la doctrina que de ellos se deriv y que trabaj adaptando las viejas soluciones jurdicas a las realidades bajomedievales permiti elaborar un sistema jurdico que dio respuesta a muchas de las necesidades de la sociedad bajomedieval. Por lo que aqu nos interesa, contribuy a facilitar la construccin de un modelo de poder cuyo titular pretenda estar por encima de sus sbditos de todos sus sbditos sin verse en la necesidad de recurrir a contratos de vasallaje realizados hombre a hombre. En este perodo, asimismo, una actividad legislativa cada vez ms frecuente por parte de quienes ostentaban la jurisdiccin contribuy a articular en trminos jurdicos las actividades que formaban parte del ejercicio del poder.

6. En el mundo occidental, el fortalecimiento progresivo del poder real conllevaba una mayor posibilidad de actuar en el mbito jurdico y de producir un derecho de vigencia general mediante leyes, que si ocasionalmente pretenda alcanzar todo el territorio, ello no implicaba que afectara a todas las personas que habitaban en l, ni tampoco que desapareciera el derecho anterior, de vigencia espacial ms reducida, pudiendo ambos derechos coexistir durante largo tiempo. Tampoco hay que suponer que la convivencia entre ambos derechos el comn y el de las leyes del rey fuera siempre pacfica, pues es natural que las leyes regias escritas y de alcance a veces ms general trataran de imponerse sobre ese otro derecho anterior, particular, consuetudinario y no siempre emanado del rey, pero que recoga los derechos y los privilegios de los miembros de los diferentes estamentos, y que stos no siempre estaban dispuestos a dejar que desapareciesen. A la penetracin del derecho comn en los reinos, a su adaptacin a la realidad bajomedieval, a dar solucin a los nuevos requerimientos de la misma, a la adecuacin entre s de los diferentes ordenamientos jurdicos, a todo esto en fin, contribuy en gran medida la actividad de los juristas que, formados en los estudios generales que surgieron en suelo europeo a partir de los textos jurdicos del derecho comn, elaboraron una abundante doctrina que iba llenando todos aquellos espacios que ni las antiguas normas, ni toda la actividad de los titulares de la jurisdiccin ya fuera por la va judicial, ya por la legislativa, podan rellenar. El comercio y las actividades derivadas de l (trfico de mercancas, compraventas, etc.) fueron convertidos en objeto de tributacin por parte de los titulares del poder. El protagonismo econmico as adquirido posibilit que quienes contribuan con su riqueza al sostenimiento del poder tuvieran la posibilidad de actuar controlando la actividad de gobierno. Y esto se consigui paulatinamente mediante una institucin denominada las Cortes, o el Parlamento, o la Dieta, etc. que fue tomando entidad en los diferentes territorios europeos, como representacin de los reinos. En ella

participaban los estamentos que tradicionalmente haban estado al lado de los reyes medievales el clero y la nobleza junto a los sectores de las ciudades que, sin pertenecer necesariamente a uno de esos dos estamentos, podan por su poder econmico participar junto con aqullos en esa institucin representativa. Paralelamente, tanto para legitimar la representacin del reino y su actuacin poltica, como para controlar la actividad de los titulares de la jurisdiccin, cada vez ms volcados hacia la funcin legislativa, la doctrina del derecho comn elabor la doctrina del pactum subjectionis (pacto de sujecin). Segn esa doctrina, entre el rey y el reino exista un pacto que era, para el primero, de respeto hacia los derechos y libertades del reino y, para el segundo, de obediencia y fidelidad al rey. No era, en modo alguno, un pacto entre iguales sino entre el titular de la iurisdictio y sus sbditos (representados corporativamente en el reino), y por eso se consideraba, aunque existieran obligaciones por ambas partes, un pacto de sujecin. Mediante dicho pacto el rey poda demandar determinadas prestaciones de su reino a cambio de las cuales ste poda suplicarle al rey no hacer nuevas leyes sino en su presencia, es decir en las Cortes.

7. La creciente actividad regia, la mayor complejidad de la misma y el aumento de los territorios bajo su poder, propiciaron el nacimiento de nuevas instituciones que realizaron funciones propias del poder all donde el propio poder el rey no se encontraba. Dichas instituciones fueron concebidas como la prolongacin de la propia figura del rey, y entre ellas estaban las Cancilleras que custodiaban el sello real, los Consejos y las Audiencias, que fueron rganos que realizaban las tareas de gobierno como si fuera el propio rey quien actuara, ejecutando as las mismas funciones que el titular de la jurisdiccin.

Tema 0

Lecturas

P. Grossi, En busca del orden jurdico medieval, en De la Ilustracin al liberalismo. Symposium en honor al profesor Paolo Grossi, Madrid 1995, pp. 43-65

1. Medievo, media aetas (edad media), es un trmino despectivo para designar, por parte de los hombres del Renacimiento, una poca que ellos consideraron de transicin entre dos momentos bsicos de la historia humana, el clsico y el, para ellos, presente. Como tal momento de transicin, se considera intil y carente de inters. Esta visin ha sido ya, desde hace tiempo, desechada por los historiadores de la sociedad y de la cultura e incluso del derecho, que han sabido ver en esa edad media una estructura y una sabidura peculiares, y una experiencia jurdica con una tipicidad vigorosa en la que se produce tambin un modo peculiar de concebir, sentir y vivir el derecho. 2. Tres hechos cimientan el nuevo orden jurdico: la tierra, la sangre y el tiempo. La tierra, como cosa productiva por excelencia, fuente de vida y garanta de supervivencia; la sangre como realidad que establece un ligamen inseparable entre sujetos, dispensadora entre ellos de un patrimonio de virtudes, facultades y funciones intransmisibles hacia el exterior; el tiempo, como duracin, como un martilleo continuo de hechos que, prescindiendo de cualquier contribucin volitiva humana, crea, extingue, modifica. La tierra atrae a los individuos y los condiciona e instrumentaliza en virtud del objetivo absorbente de su cultivo y de la produccin, que no se confan al individuo sino al grupo, familiar o suprafamiliar. La sangre adquiere la funcin de signo y distincin vinculada al grupo, a la familia, al agregado suprafamiliar y a la propia estirpe. El tiempo convierte al individuo en un punto de una lnea. Tierra, sangre y duracin ponen de manifiesto la irrelevancia social del individuo, su imperfeccin frente a la perfeccin de la comunidad. La reflexin tomstica impone la primaca de la perfeccin del todo frente a la imperfeccin de la individualidad (unus homo/communitas = imperfectum/perfectum).

3. Un trmino y una nocin afloran: ordo, orden. Con ello nos hallamos en el corazn de la antropologa medieval. Los hechos, ahora protagonistas, no constituyen un aluvin de fenmenos desordenados sino que, hallando su fuente en la propia sabidura divina, se integran en una armona que todos comparten; el orden reduce a unidad el conjunto de criaturas heterogneas: ordo, ordinare, ordinatio (orden, ordenar, ordenacin) se repiten hasta la saciedad en las pginas filosficas, teolgicas, msticas. En este mundo tan desordenado en lo superficial pero tan ordenado en lo ms profundo de sus hechos normativos, la dimensin jurdica es, sobre todo, consuetudinaria. Lo fundamental es la repeticin, casi siempre inconsciente, de un determinado comportamiento durante mucho tiempo. No tiene que ver con el individuo sino con el grupo; slo en su seno el individuo es, inconscientemente, la clula de la consolidacin del uso. 4. El panorama jurdico de la Alta Edad Media tiene en su centro al prncipe, cuyo deber esencial es gobernar con equidad y justicia, ya que es, esencialmente, un juez investido de una virtud primordial, la justicia, con la finalidad de conservar y de respetar el orden, orden del que no puede disponer. El protagonismo de las cosas y de los hechos queda impreso en el derecho. Por ello cada territorio cuenta con un complejo normativo concreto, cuyo carcter jurdico est estrechamente conectado con l (consuetudo regionis, costumbre de la regin; consuetudo loci, costumbre del lugar; consuetudo casae, costumbre de la casa, etc.). El derecho se presenta ms como ordenamiento que como autoridad; su autntica dimensin es ordenadora; no consiste en violencia arbitraria sobre las cosas sino que, por el contrario, es la manifestacin ms elevada ante la exigencia de las cosas de estructurarse ordenadamente. 5. No ha de creerse que, a partir del siglo XII, la nueva ciencia jurdica repudie los hallazgos altomedievales. Para glosadores y comentaristas el derecho justinianeo ofrecer esquemas jurdicos tcnicamente refinados y un lenguaje tcnicamente perfecto. Podemos distinguir, si ello nos facilita las cosas, entre Alta y Baja Edad Media, pero dndonos cuenta de que son dos momentos que evocan una misma realidad unitaria.

10

M. Bellomo, La Europa del derecho comn, Roma 1996, pp. 81-84

La existencia de los dos derechos superiores, el cannico y el civil, en la base del derecho comn se expresa con la locucin utrumque ius (uno y otro derecho). Pero dado que ambos se proponen como derecho comn para todo el orbe cristiano, existe la necesidad de individuar los lmites que han consentido a ambos coexistir. En las leyes de la Iglesia hay una imagen idntica del poder a la del nuevo Imperio. Lo que hay de diferente entre ambos es el fin: mientras que las normas civiles estn orientadas a fundamentar y garantizar el bien comn y la vida terrena de los ordenamientos y de los individuos, la disciplina cannica est empeada en crear las condiciones mejores para que, en la tierra, el hombre no pierda su alma sino que la salve para la gloria del Paraso. Slo que, en la realidad y en la gestin de los poderes distintos, tambin el pontfice tiende a ocuparse de las cosas terrenas, precisamente porque muchas de stas ofrecen ocasin o posibilidad de pecado. En el Liber Extra de Gregorio IX, de 1234, se tiene un testimonio directo de ello: en el mbito del derecho penal, porque a l pertenecen actos ilcitos como el adulterio o el estupro...; en el mbito del derecho privado, porque aqu hay instituciones jurdicas especialmente peligrosas para el alma por la facilidad con que inducen al pecado, como el comodato, el depsito, la compraventa; tambin en el mbito del derecho privado, porque la familia, que es una parte de l, es la comunidad elegida para la educacin moral y religiosa del individuo, y por tanto se deben disciplinar algunas de sus estructuras, como la consanguinidad, el parentesco, y se deben regular algunas de sus actividades.

11

J. Vallejo, Ruda equidad, ley consumada. Concepcin de la potestad normativa (12501350), Madrid 1992, pp. 40-49, 302-314

En la literatura del derecho comn (tanto civilista como canonista) se consolida muy pronto, para la formacin de un lenguaje de poder, una tradicin que gira en torno al trmino iurisdictio (jurisdiccin), predicando de l unas notas especficas que constituirn el ncleo del concepto durante prcticamente todo el perodo arriba sealado [1250-1350], aunque ir modificndose en los siglos sucesivos. La iurisdictio es la potestad legtima y pblica que consiste en decir el derecho y establecer la equidad. Veamos los elementos de esta definicin. El trmino, iurisdictio, remite directamente a potestad (se utilizan muchas veces como sinnimos); es decir, nos encontramos en el mbito de las relaciones de poder, relaciones desiguales entre personas, en virtud de las cuales una (o un conjunto) de ellas ostenta una posicin de supremaca frente a otra/s obligada/s, por ello, a asumir, en principio, modelos de conducta determinados por quien/es ocupa/n una posicin superior. Es una potestad legtima, una potestad definida por el derecho (ius, iuris potestas) que excluye las situaciones de poder basadas en la voluntad arbitraria (situaciones de hecho) de quien/es est/n en una posicin de superioridad, de modo que no todo acto de fuerza es un acto de poder, de potestad. Es una potestad pblica. Este carcter es especialmente problemtico pues se vincula a la tambin problemtica divisin del derecho en pblico y privado. Se dice que es una potestad de derecho pblico porque se le concede al prncipe, no a personas privadas, y es por esta razn por la que se excluyen las relaciones privadas, es decir las que pertenecen al mbito de la casa, de la familia, al mbito domstico, las que relacionan al padre con los dems habitantes de la casa. Los dos elementos restantes se refieren a las funciones que debe cumplir el titular de la jurisdiccin: decir el derecho y establecer la equidad. Qu significa cada una de ellas? Decir el derecho (ius dicere) nos lleva al verbo juzgar (iudicare), frecuentemente utilizado y del que puede claramente considerarse, en ocasiones, como sinnimo. He aqu el razonamiento empleado por los juristas: el juez dice el derecho (ius dicit), por lo tanto jurisdiccin (iuris-dictio) es la potestad de dar sentencias, y decir el derecho (ius dicere) es juzgar (iudicare); as pues, jurisdiccin (iurisdictio) es la potestad de decir el derecho (iurisdicendi) mediante una actividad judicial, juzgando, y sta es una funcin hegemnica que responde a la visin judicialista del poder poltico propia del perodo.

12

Establecer la equidad. De los contenidos del trmino jurisdiccin el judicial es, sin duda, el ms relevante. Pero tambin, y as lo afirma Brtolo a mediados del siglo XIV, capacidad de dictar normas, capacidad ligada a las especies superiores de jurisdiccin. Ambas vertientes -judicial y normativa- no estn drsticamente separadas. Jurisdiccin es declaracin del derecho, afirma la doctrina. Con ello se hace referencia a la respuesta del magistrado ante el titular del ius cuya declaracin se pide. Pero la doctrina afirma, igualmente, que al trasladar la jurisdiccin ordinaria en el prncipe, la colectividad tambin le traslad su potestad de hacer leyes. La ubicacin de la potestad de dictar normas en el mismo mbito de la teora jurisdiccional facilita la equivalencia entre los rasgos que definen el aspecto judicial de la iurisdictio y los que se le asignan a la capacidad normativa. Y la jurisprudencia aceptar, en general, la imposibilidad de distinguir, en el seno de la jurisdiccin, la capacidad de juzgar y la de dictar normas. Para relacionar ambas potestades, judicial y normativa, la doctrina buscar las vinculaciones entre sentencia y norma, consideradas ambas como resultados visibles del ejercicio de tales potestades, contenidas ambas en la locucin decir el derecho. Los juristas admitan sin problemas que el magistrado titular de jurisdiccin estableca el derecho a travs de dos vas: haciendo leyes (leges condendo) o pronuncindose en una causa, es decir, sentenciando. Pero el que existan estas dos vas es algo accidental, no afecta a la sustancia. Estas vas son ms bien simples diferencias de procedimiento; pero el de la gnesis de una norma, frente al dictado de una sentencia, no exige las ataduras formales requeridas en un procedimiento estricto y preciso, bastando que de la deliberacin pertinente resulte la adecuacin de la norma a los valores superiores (iustitia, justicia) de los que depende su legitimidad y validez. Los prncipes, dice la jurisprudencia, deben ocuparse de la justicia y del derecho, para que los hombres malos se vuelvan buenos y para que stos, los buenos, se hagan mejores, tanto por el temor a las penas como por el acicate del premio. Esta labor ilustra otra de las funciones propias del poder, enunciada genricamente como instituir o establecer la equidad (instituere aequitatem). Qu significa esto? Azo explica cmo acta el prncipe sobre la equidad ruda (rudis aequitas) y sobre el derecho establecido o derecho aprobado. Ambas realidades, dice, son heterogneas: mientras puede disponer del segundo, la primera es indisponible, es la materia prima, indefinida, abstracta, en la que el hacedor (conditor) de la ley, el prncipe, ha de basarse para el establecimiento de la norma. Dicho jurista describe bien el proceso: definicin o declaracin de dicha equidad; fijacin por escrito en un precepto; una vez redactado ste, obligar a los sbditos a observarlo y, finalmente, ubicarlo sistemticamente en el lugar ms apropiado en el libro de leyes. La realidad resultante de esta actividad del prncipe es la llamada equidad constituida (aequitas constituta),

13

en una palabra, la norma, sta s, definida y concreta, dispuesta para ser aplicada. En esto consiste el hacer la ley (condere legem). As pues, la ley, en tanto que equidad constituida, es fiel reflejo de la equidad ruda que no puede, por ello, contradecir. Queda al abrigo de toda discusin la preexistencia de una aequitas sobre la que el conditor legum despliega su actuacin, y sus resultados, con independencia de su posible variedad, quedan inevitablemente vinculados a su origen y sustancialmente predeterminados por l. En otras palabras: reconociendo los juristas a Dios como autor de la justicia (iustitia), la tarea humana consiste en su concrecin en el derecho (ius). El derecho se considera, por ello, en un plano de subordinacin respecto de una realidad superior, objetiva y previa, de la que procede y en la que tiene su causa, independientemente de que se le llame iustitia o aequitas, pues ambos conceptos son, a menudo intercambiables. Del mismo modo que Dios es autor de la justicia, el hombre lo es, aunque de modo diverso, del derecho. La justicia, igual que la equidad, es susceptible de definicin, de concrecin, de declaracin especfica; el derecho es el resultado de esta actividad, es la equidad convertida en preceptos escritos, equidad que no se puede definir arbitrariamente. La justicia, o la equidad, no se crea en el derecho; solamente se declara en l. Al hacer la norma tampoco se crea derecho; simplemente se trasladan a ella principios previos. As pues, condere designa una funcin declaratoria, declaracin del derecho, un derecho positivo (ius positivum), del que Dios es causa eficiente y autor mediato. De aequitas a ius, de aequitas rudis a aequitas constituta, mediando el autor humano inmediato, el prncipe. De modo que, respecto a la potestad normativa, en el perodo que nos ocupa no existe, es impensable, una accin creadora de derecho.

14

Tema 0

Textos

Alfonso X [1221-1284], Las Siete Partidas (1263/1265)

Partida 1, ttulo 6 Nueve rdenes de ngeles orden nuestro seor Dios en la Iglesia celestial, y puso a cada uno de ellos en su grado. Y dio mayora a los unos sobre los otros, y puso los nombres segn sus oficios, de donde, a semejanza de esto, ordenaron los santos padres en la Iglesia terrenal nueve rdenes de clrigos. Y dieron a los unos mayora sobre los otros, y pusieron los nombres segn aquello que han de hacer. Y esto fue hecho por tres razones. La una, porque as como los ngeles loan a Dios siempre en los cielos, que a semejanza de esto loasen stos a Dios en la tierra. Y la otra, porque hiciesen sus oficios ms ordenadamente y mejor. La otra, porque habiendo mayores y menores, conociesen los menores a los mayores mejora [= ser mejores], y les fuesen obedientes, y tuviesen su buen hacer; y los mayores, [para] que amasen a sus menores, sirvindose de ellos y amparndoles en su derecho []. Partida 2, ttulo 21 Defensores son uno de los tres estados por [los] que Dios quiso que se mantuviese el mundo. Pues as como los que ruegan a dios por el pueblo son dichos oradores y otros los que labran la tierra y hacen en ella aquellas cosas por [las] que los hombres han de vivir y de mantenerse son dichos labradores, otros los que han de defender a todos son dichos defensores []. (Madrid, Boletn Oficial del Estado, 1985 [edicin facsmil de Las Siete Partidas del sabio rey don Alonso nono, nuevamente glosadas por el Licenciado Gregorio Lpez, Salamanca, Andrea Portonaris, 1555])

15

Francesc Eiximenis? [1327/32-1409], Doctrina compendiosa (finales del siglo XIV)

Segura cosa es que nuestro seor Dios, creador del cielo y de la tierra y de todo cuanto fue, es y ser hizo en los cielos diferencias y separacin y grados, y tambin en los infiernos y aqu, en la tierra. Porque en los cielos todas las estrellas no son de uno o igual tamao, resplandor ni influencia; antes bien, son diferentes, como podemos verlo con los ojos de la cara y de la inteligencia. Los ngeles no son todos de una o igual jerarqua; antes bien, los hay mayores, y medianos y menores. Los santos del cielo no tiene todos el mismo grado de gloria, pero todos y cada uno se tienen por satisfechos de su grado; los menores obedecen y reverencian a los mayores, y todos a Dios. Asimismo, en los infiernos, todos los condenados no tienen el mismo grado de penas. tem, por todo el mundo hay diferencias, sealadamente en las provincias, pues unas son ms templadas, ms vastas y ms amenas que otras; los animales son diferentes en la forma, y en la fuerza y en la ligereza. Los hombres no son iguales en estatura, en fuerza, en ligereza, en belleza, en aptitud ni en otras virtudes. Las partes del cuerpo del hombre no tienen paridad: la mano no vale tanto como la cabeza, ni el bazo tanto como el corazn, los dedos de las manos no son iguales. Los grados y estamentos de los hombres no son iguales: uno es papa y algunos son cardenales, otros son patriarcas, otros son arzobispos, otros obispos, y de ah hacia abajo en diversos estados, hasta simples clrigos. Sus conocimientos y sus virtudes no son iguales; tem, uno es emperador, algunos son reyes, otros duques, otros marqueses, otros condes, otros barones, otros caballeros, otros ciudadanos, otros menestrales, otros campesinos, cada uno segn su grado de valor. De dnde proviene? Ciertamente [] [de] la voluntad de Dios o de la ordenacin de la naturaleza querida por Dios []. (Traduccin propia)

16

Jaime I [1208-1276], Fueros y ordinaciones hechas por los gloriosos reyes de [la Corona de] Aragn a los regncolas del reino de Valencia, Libro I del rey don Jaime

[] Nos don Jaime, por la gracia de Dios rey de Aragn, de Mallorca, de Valencia, conde de Barcelona y de Urgel, y seor de Montpellier [], teniendo a Dios ante nuestros ojos, hacemos y ordenamos costumbres en esta real ciudad de Valencia y en todo el reino, y en todas las villas, castillos, alqueras, torres, y en todos los dems lugares edificados o por edificar en este reino recin sometidos por la voluntad divina a nuestro gobierno, con la voluntad y el consejo de [altas jerarquas eclesisticas, miembros de la nobleza y prohombres de las ciudades de la Corona de Aragn] []. (Traduccin propia; edicin Universidad de Valencia, 1977 [edicin facsmil de la de Valencia, Lambert Palmart, 1482])

17

Tema 0

Cuestiones

1. De qu trata este Tema 0? 2. Resuma en una o dos frases la(s) lectura(s) En qu medida aportan la(s) lectura(s) elementos para ver esas novedades? Puede enumerarlas? Qu dudas le plantean dicha(s) lectura(s)? Puede relacionarla(s) con los datos que proporcionan los manuales? Hgalo 3. De los textos que aqu se recogen, podra establecer la relacin entre ellos? Por qu? Qu refleja su contenido? 4. Qu causas influyen en la atomizacin del derecho medieval? Qu valor tiene, en este mbito, la costumbre? Es correcto hablar de creacin del derecho? Por qu y en qu trminos se puede hablar del derecho general? 5. Puede ser considerado alguno de los poderes mencionados en este tema como el motor de los cambios polticos y jurdicos? Cules son sus motivaciones? Qu implicaciones jurdicas tienen los intereses polticos de la Iglesia? 6. Exponga los que, en su opinin, son los elementos ms relevantes para explicar qu es el derecho comn. Qu facilit su difusin? 7. Qu elementos forman parte del concepto de poder (iurisdictio) elaborado por los juristas? Cmo se relacionan entre s? Cree que la elaboracin de este concepto supuso una novedad? Qu informacin le aporta el tercer texto en relacin con la iurisdictio y, en general, con el derecho medieval?

18