Hoy vivimos una ofensiva de las corporaciones por continuar aplicando modelos comerciales y jurdicos basados en impedir, mediante

barreras legales y tecnolgicas, la difusin de la cultura en un mundo cada vez ms interconectado. La ley, como sabemos, expresa los intereses de aquellos que la hacen, de quienes detentan ms all de las facultades legislativas el poder real. Aunque abstracta, la ley no es ahistrica ni apoltica. Regula, estimula o promueve unas conductas y desestimula o castiga otras en funcin de qu intereses pretende reconocer y beneficiar. En Derecho, por tanto, no podemos hablar de leyes avanzadas o modelo, pues estn en estrecha relacin con los valores ticos dominantes y las condiciones concretas de la sociedad donde son promulgadas. El derecho de autor, no obstante, ha llegado a ser un sistema legal prcticamente de alcance mundial, y regula de manera detallada los derechos asociados a las diversas formas de uso y explotacin comercial de las obras creativas. Las leyes actuales en esta materia, en la mayora de los pases subdesarrollados, se derivan de las copias trasplantadas desde inicios del siglo XIX de las legislaciones vigentes en sus metrpolis europeas. Estas, con algunos matices diferenciadores que a veces se sobredimensionan, tenan una misma ideologa subyacente: la apropiacin y ercantilizacin de la obra creativa, ajena a la esencia verdadera de la cultura y a la diversidad de las formas en que se producan los procesos culturales en muchos de estos territorios no occidentales. Luego vendran otras imposiciones, hasta llegar, en 1994, a los estrictos requerimientos normativos del Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC o TRIPS por sus siglas en ingls) que, propuestos e impulsados por los Estados Unidos, forman parte de los acuerdos de la Organizacin Mundial de Comercio (OMC) y obligan a todos sus miembros a aceptar los postulados de la Convencin de Berna de 1886 y a asimilar nuevas disposiciones restrictivas. Los ADPIC responden, nuevamente, a los intereses de sus impulsores, sin tener en cuenta, en lo absoluto, el grado de desarrollo y las necesidades culturales y educativas de los pases a los que les fue impuesto y en correspondencia con esto sirve cada vez menos para la defensa de la creacin y los creadores y se subordina cada vez ms a las demandas de los inversionistas. Legislaciones ms restrictivas solo han logrado hasta ahora efectos culturales devastadores, expresados fundamentalmente en obstculos al acceso al conocimiento y a la cultura para los ciudadanos y en dificultades para los propios autores en el proceso creativo. A modo de ejemplo, pudiramos citar la prohibicin de la fotocopia de libros a estudiantes que no pueden comprar la bibliografa necesaria para vencer sus exmenes, la prohibicin a los profesores de mostrar sin autorizacin diapositivas que reproduzcan obras protegidas en sus clases, el rechazo de editoriales educativas y especializadas de asumir libros de Historia del Arte ilustrados por el elevado coste de los derechos de reproduccin [1] las sanciones y multas a adolescentes que descargan archivos musicales de Internet, los innumerables obstculos para la reproduccin de materiales educativos en frica, incluso para uso del personal sanitario en la prevencin de enfermedades transmisibles como el VI H [2] , la imposibilidad de los estudiantes discapacitados de Ghana de acceder a los libros ya publicados en Braille en el Reino Unido [3] , las

trabas creadas y sistemas de pagos que impiden el acceso libre a la informacin en las bibliotecas, la imposibilidad de los propios autores de disponer de las obras de sus catlogos y otras muchas restricciones que afectan a ciudadanos y creadores a cambio de favorecer a unos pocos propietarios. Coleccin de absurdos Hay ejemplos ilustrativos de los extremos a los que ha llegado esta carrera frentica por adquirir y ejercer los derechos de propiedad intelectual: La Asociacin de la Industria Discogrfica de los EE.UU. (RIAA en ingls) acus en el 2003 de violar las leyes del copyright al estudiante universitario Jesse Jordan por construir un buscador que poda localizar archivos de todo tipo (incluidos musicales) a partir de una tecnologa similar a la de Google. Aunque no haba ganado ni un centavo por ello, le exigieron al estudiante el pago de quince millones de dlares. El joven Jordan y su familia intentaron defenderse, pues al fin y al cabo Jesse haba hecho lo que le corresponda, jugar y aprender con la tecnologa; pero se encontraron ante dos opciones: enfrentarse en los tribunales a la poderosa RIAA, con los altsimos costos y riesgos que significaba, o reconocer la violacin de los derechos y pagarle como indemnizacin todos sus ahorros. Tuvieron finalmente que aceptar la segunda opcin. Si sumamos esta reclamacin a la que hizo la propia RIAA al mismo tiempo contra otros tres estudiantes, por cargos similares, el valor total del dinero exigido alcanza la cifra inslita de 100 mil millones de dlares, seis veces el beneficio total de la industria del cine en el 2001. *4+ Otro ejemplo [5] , es el de un documental de fines educativos que realizara el profesor John Else, que tena como marco una puesta en escena de la Tetraloga del Anillo de los Nibelungos de Richard Wagner por la pera de San Francisco. Else centr su atencin en el quehacer de los tramoyistas detrs del escenario y los film, entre otras cosas, jugando a las damas mientras en un rincn de la sala haba un televisor en el que estaban pasando unas imgenes de Los Simpsons. A fin de obtener las autorizaciones pertinentes el profesor se comunic con Matt Groening, el creador de Los Simpsons, y este estuvo de acuerdo con que aparecieran las escenas. Pidi sin embargo a Else que solicitara autorizacin a la productora del programa (Gracie Films), que dio igualmente su conformidad, pero remiti al realizador a la Fox, su casa matriz. La compaa, despus de aplicar la tarifa educativa, pidi 10 000 dlares por el uso en el documental de cuatro segundos y medio del animado. John Else se neg y tuvo que sustituir las imgenes de Los Simpsons, que evidentemente no pertenecan ya a su creador. Estamos, pues, ante un sistema legal capaz de impedir el uso ambiental de cuatro segundos y medio de una obra para la realizacin de un documental educativo, an en contra del criterio de su creador, y de llevar a la ruina a estudiantes universitarios que experimentan con las nuevas tecnologas. Segn el profesor norteamericano Lawrence Leassig: Este sistema de regulacin, salvajemente penalizador ahogar la creatividad y la innovacin de un modo sistemtico. Proteger a algunas industrias y algunos creadores, pero perjudicar a la industria y a la creatividad en general. *6+ Este punto de vista resulta interesante, adems, porque el que critica tal exceso de exigencias que entorpecen la creacin y enriquece a los profesionales del derecho no

es un antroplogo, ni un artista ni un estudioso de los procesos culturales, sino, precisamente, un abogado. Leassig tambin aporta ejemplos de cmo en EE.UU. se han visto involucradas empresas innovadoras, bufetes de abogados y hasta firmas de capital de riesgo en amenazas y demandas de los dueos del copyright. Las leyes, en su criterio, estn siendo promulgadas y utilizadas para eliminar competidores e impedir que se afecten los intereses de los que l llama viejos dinosaurios sin que nadie est haciendo nada por impedirlo. Veamos otros ejemplos de acciones promovidas por la gran industria, las sociedades de gestin y otras empresas o individuos que, en aras de obtener una satisfaccin econmica, y basados en legislaciones abusivas, se valen de los ms absurdos fundamentos: La Universal Music ha considerado que los bebs tambin pueden infringir el copyright. Esta empresa, presion a la madre de un nio de pocos meses de nacido para que retirara el vdeo colgado en You Tube en el que se ve a su hijo, un beb, bailando un tema de Prince. La Universal considera que la exposicin pblica de este inocente corto vulnera los derechos de autor que posee sobre la interpretacin de la obra. En el Reino Unido, la 'Performing Right Society for Music'(PRS), entidad britnica que gestiona los derechos de autor de msicos y compositores, amenaz a la dependienta de una tienda por tararear mientras trabajaba su cancin preferida: ese hbito de canturrear, le advirtieron, poda costarle una multa. Das antes se le haba llamado la atencin por ofrecerles msica a los clientes por la radio sin pagar licencia, por lo que la empleada decidi cantar las canciones de sus intrpretes favoritos.

Inslita suele resultar la historia de Happy Birthdays to you, la cancin ms popular en lengua inglesa, que se entona, como sabemos, en las celebraciones de cumpleaos y ha sido traducida a muchos idiomas. Esta obra est protegida por copyright, porque, aunque fue escrita en 1893, se registr en 1935 y sus derechos no se extinguirn hasta el 2030. La filial de la AOL Time Warner, que posee los derechos de copyright, pidi a los realizadores del documental La Corporacin [7] ms de 10 000 euros por autorizar que unos nios cantaran Happy Birthdays to you ante las cmaras. La decisin de los realizadores, fue mantener las imgenes y suprimir el audio.

La American Society of Composers and Performers (ASCAP), envi cartas en 1996 a los campamentos de verano en Estados Unidos para solicitar el pago de una regala anual que les permitira que los nios que acuden a esos sitios pudieran cantar canciones alrededor de una fogata. La ASCAP se consideraba con derecho, ya que, a su modo de ver, se trataba de ejecuciones pblicas de obras de su repertorio y al fin y al cabo los campamentos reciban el pago de los padres por enviar a sus hijos all, motivados, entre otras cosas, por los alegres cantos alrededor del fuego. [8]

Aprovechando obras sin dueo

Si en una poca lo decisivo fue el descubrimiento de rutas comerciales, la apropiacin de tierras y fuentes de materias primas, el desarrollo de la industria y la posesin de los mercados y la tecnologa, ahora se adiciona la lucha por la apropiacin del conocimiento, por la posesin de la propiedad intelectual, intangible, inmaterial, que puede convertirse en infinita fuente de ingresos.

A pesar de ser habitadas por los pueblos indgenas los territorios descubiertos en los siglos XV y XVI fueron consideradas como terra nullis o tierra vaca, solo porque no haba en ellos asentamientos de europeos. Esa misma idea est en la base de la expoliacin a que son sometidas las expresiones culturales indgenas, consideradas simplemente carentes de derechos previos y por tanto disponibles para la apropiacin privada.

Bajo esta ptica, en el plano cultural avanza un saqueo despiadado. Los pases subdesarrollados son para los nuevos conquistadores fuente de canciones, danzas, diseos, leyendas y sabidura tradicionales. Toda esta riqueza puede someterse a procesos de apropiacin y comercializacin, de acuerdo a la lgica del capital. Las leyes impuestas a estas naciones, se orientan en ese sentido: son ajenas, como ya se dijo, a sus necesidades y, adems, en no pocos casos, a sus tradiciones. La apropiacin individual de conocimientos y expresiones artsticas, es un concepto desconocido en muchas culturas no occidentales, que ven al creador como un portador de tradiciones, como un continuador de sus predecesores, y no se le asocia a pretensiones de originalidad y reconocimiento individual ni a la obtencin de ganancias. Esta diferencia sustancial, es aprovechada por los depredadores neocoloniales, y lo que es ms triste, en muchos casos su ideologa comienza a invadir incluso a empresarios y artistas nativos que se suman a la rapia.

Una prctica ilegtima, repetida en innumerables ocasiones, ha sido la utilizacin comercial de msica originalmente grabada con fines etnogrficos. Este patrimonio musical es sampleado y utilizado por msicos de Occidente en nuevas composiciones susceptibles de proteccin por derecho de autor:

Gran parte de esas obras musicales se graba a partir de interpretaciones o ejecuciones directas de msica indgena y tradicional , con frecuencia sin informar a los artistas intrpretes o ejecutantes. Uno de los ejemplos ms conocidos en ese sentido es quizs el popular disco compacto Deep Forest realizado en 1992 , que era una mezcla de muestras digitales de msica procedente de Ghana , las Islas Salomn y comunidades pigmeas africanas con ritmos techno-

house . En 1995 sali el segundo lbum, Boheme, en el que tambin se mezclaba msica de Europa Oriental , Mongolia, y Asia Oriental con msica norteamerican a autctona *9+ .

Un trgico ejemplo lo tenemos en el caso del surafricano Solomon Linda, [10] autor de una cancin que ha sido xito de ventas en varias oportunidades: la ms reciente cuando se present como The Lion Sleeps Tonight , en la pelcula de animados de Disney El Rey Len. Este msico zul, analfabeto, habitante en una remota comunidad, muri en la ms desoladora pobreza mientras Disney recoga ganancias millonarias.

Si de apropiaciones se trata, hay que citar al grupo musical europeo Enigma con Returnt o Innocence de 1993. Este trabajo utiliz canciones tribales taiwanesas que haban sido grabadas a los propios cantantes indgenas llevados a Europa por el Ministerio de Cultura de Francia. El magnate de msica alemn Michael Cretu (alias 'Enigma') decidi utilizar secciones significativas en sus propias grabaciones musicales y compr los derechos al Ministerio francs. En cuanto a los cantantes folclricos taiwaneses, ni siquiera fueron informados sobre estas negociaciones. Returnt o Innocence coloc a Enigma en los primeros lugares de las listas internacionales de msica pop y les report ingresos por la venta de ms de cinco millones de copias en todo el mundo.

Tambin la literatura ha sido terreno para la expoliacin. Muchos son los casos de supuestos investigadores que han plasmado por escrito textos de la tradicin oral indgena, que luego han sido traducidas y publicadas, con las consiguientes ganancias por derechos de autor, sin tener en cuenta a las comunidades portadoras. Igualmente ha sucedido con la grabacin, adaptacin e interpretacin pblica de historias, obras de teatro y danzas indgenas (como la danza sierra del Per y la danza haka del pueblo maor de Nueva Zelandia). Hay casos, incluso, de uso, divulgacin y reproduccin no autorizados de material sagrado o secreto, como los textiles de Coroma (Bolivia) y de canciones que solo pueden representarse en un lugar concreto y con un fin especfico.

Los diseos incorporados en textiles, tejidos y accesorios hechos a mano, no han estado ajenos a estas prcticas. Han sido copiados y comercializados indiscriminadamente por empresas forneas, sin vnculo alguno con esas comunidades.

Entre esos ejemplos cabe destacar los siguientes: lo samauti del Canad; los saris de Asia meridional; el batik de Nigeria y Mal; la tela de kente de Ghana y otros pases de frica occidental; los sombreros tradicionales de Tnez; el huipil maya de Guatemala; los paneles mola de las

mujeres kuna, de Panam; las tapiceras y bandas textiles tejidas del Per; los tapices (de Egipto, Omn, Repblica Islmica del Irn y otros pases) ; las carpas (como los tradicionales diseos tipi de Amrica de l Norte ) y el calzado (como los diseos de mocasines tradicionales de Amrica del Norte) *11] .

Estos diseos originales se estilizan muchas veces para el gusto extranjero y son transformados en meros productos comerciales. Tambin estos pueblos son saqueados en su patrimonio cultural cuyas mejores piezas se encuentran frecuentemente en museos europeos o norteamericanos, o en manos de coleccionistas privados y no en sus propios pases.

Otras deformaciones

Es importante reiterar que la proteccin de los derechos de autor, que pudo ser concebida inicialmente para beneficio de la creacin, se ha venido distorsionando. De sobra son conocidos hoy los casos en los que los autores no pueden disponer de su propia obra [12] . El msico brasileo Gilberto Gil, por ejemplo, debi luchar ante los tribunales durante seis aos para retomar la propiedad de su trabajo creativo, que estaba en manos de un grupo de empresas. Ahora tiene en su poder ms de 400 canciones registradas bajo licencias Creative Commons, algunas con derechos reservados y otras disponibles para que el pblico las copie, interprete y manipule digitalmente como le parezca mejor.

Si de publicaciones acadmicas se trata, el panorama no es muy diferente. Las editoriales acadmicas en manos de las corporaciones, se adhieren igualmente a una poltica que despoja a los creadores de sus derechos. Como un requisito para su publicacin, se obliga a los autores a que transfieran a los editores corporativos el copyright de sus artculos sin recibir pago alguno. Si no lo transfieren, simplemente no son publicados. [13]

Debe advertirse, adems, que en el mbito de los derechos de autor las llamadas obras protegidas se han ampliado considerablemente con el paso del tiempo. Los software, bases de datos, videojuegos, fotos y videos casuales, recetas de cocina, etc., son consideradas obras creativas y muchos intereses empresariales y muy grandes mueven los rumbos de las legislaciones, de su aplicacin por parte de los tribunales, e incluso la adopcin de acuerdos extrajudiciales que muy pocas veces llegan a favorecer a las partes ms desprotegidas, o alcanzar un verdadero equilibrio.

Por ejemplo, gracias a la proteccin brindada por los derechos de autor al software, Bill Gates puede acumular una fortuna casi incalculable mientras que todo ser humano que decida en cualquier parte del mundo usar en su PC un software de Microsoft debe pagar a la compaa por su licencia. Es legal, sin dudas, atenindonos a las normas internacionales vigentes de derechos de autor. Solo que legalidad, tica y justicia son conceptos con acepciones diferentes, cada vez ms distantes en este mundo en el que el poder econmico parece dictar todas las pautas.

Tal pareciera que la obra de Gates y de su empresa fuese nica, salida exclusivamente de su propio ingenio, sin vnculo alguno con el conocimiento anterior y con la labor de miles de otros hombres que desde la creacin de los primeros algoritmos han venido aportando sucesivamente novedosas soluciones hasta el da de hoy. Estas licencias de uso que otorga Microsoft, ni siquiera dan acceso a los cdigo fuente de los programas, lo cual, al decir de especialistas, es como comprar un automvil que, si se rompe, no puedes siquiera abrir el cap. De ah la absoluta dependencia tecnolgica de los usuarios a las soluciones de la propia compaa. [14]

El caso de las bases de datos, es otro digno de citar. An cuando los contenidos de estas bases sean en s mismos de dominio pblico, por haberse recolectado en instituciones financiadas por el estado y los contribuyentes, esta informacin resulta vendida e incorporada a bases privadas, y el acceso deja de ser libre. Se viabiliza as un proceso de privatizacin de la informacin que nuevamente perjudica al ciudadano, otro caso que demuestra la evolucin del derecho de la propiedad intelectual hacia un sistema de proteccin de la inversin por excelencia. Sobran los ejemplos para mostrar.

Acercndonos a una conclusin

Para terminar, me gustara citar un interesante trabajo del profesor Alan Story, profesor de propiedad intelectual de la Escuela de Derecho de Kent:

En la sociedad capitalista, a menos que el titular de una obra protegida tenga fcil acceso a las redes de distribucin nacional o mundial y pueda realmente vender esa obra en un mercado lucrativo, el copyright en s mismo es virtualmente intil, es un simple estado simblico para algunas personas () Qu sucede si una fbrica textil britnica importante copia ilegalmente el diseo de un textil de Gambia en sus telas y si el diseador conoce, por casualidad de esa infraccin? Saltar a bordo de un vuelo a Londres y contratar all un costoso abogado sobre propiedad intelectual, casi nunca podr ser una opcin. En otras palabras el copyright de los

creadores es muchas veces un derecho hipottico, que usualmente falla o es aplastado por otras fuerzas de la sociedad, con frecuencia los intereses corporativos que tienen ms derechos legales adems de poseer el poder social, poltico y econmico para hacer cumplir sus propios derechos en contra de los creadores *15+ .

Muchas veces, al or hablar de derecho de autor, nos viene a la mente un conjunto de normas justas, que gratifican de diversas formas a aquel o aquellos que con ingenio y talento le aportan a la sociedad lo que tanto necesita. Sin embargo, nada est ms alejado a la realidad del mundo de hoy. Se trata de un tema complejo, con escenarios que cambian constante y vertiginosamente, al que desde Cuba debemos acercarnos de forma soberana, sin copiar frmulas ajenas, identificando lo que queremos para nuestra sociedad, para lograr, sin precipitaciones, soluciones justas en las que la creacin, sus hacedores y partcipes sean los mayores beneficiados y nuestras instituciones, industrias e intermediarios, jueguen su papel al servicio de una causa, que en nuestro pas, de acuerdo a lo que defendemos, debe ser comn.

NOTAS

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*1+ Ramrez, Juan Antonio La crtica y la historia del arte frente a los derechos de reproduccin http://www.contraindicaciones.net/2006/02/la-critica-y-la-historia-del-a.html

*2+ Story, Alan. An alternative primer on national and international copyright law in the global South: eighteen questions and answers http://www.copysouth.org/portal/es/node/50

*3+ Story, Alan Diez Tesis sobre el sistema internacional de copyright y el sur global http://www.rebelion.org/docs/53551.pdf

*4+ vase Leassig, Lawrence, Cultura libre Cmo los grandes medios estn usando la tecnologa y las leyes para encerrar la cultura y controlar la creatividad disponible en http://www.derechosdigitales.org/culturalibre/cultura_libre.pdf

*5+ vase Leassig, Lawrence, Cultura libre Cmo los grandes medios estn usando la tecnologa y las leyes para encerrar la cultura y controlar la creatividad disponible en http://www.derechosdigitales.org/culturalibre/cultura_libre.pdf

*6+ vase Leassig, Lawrence, Cultura libre Cmo los grandes medios estn usando la tecnologa y las leyes para encerrar la cultura y controlar la creatividad. Captulo Doce, disponible en http://www.derechosdigitales.org/culturalibre/cultura_libre.pdf

[7] La corporacin (The Corporation), titulado en Espaa Corporaciones. Instituciones o psicpatas?, es un documental canadiense de 2003 sobre la corporacin multinacional moderna http://es.wikipedia.org/wiki/La_corporaci%C3%B3n

*8+ Cole, Julio. Propiedad Intelectual: Comentarios Sobre Algunas Tendencias Recientes http://www.monografias.com/trabajos28/propiedad-intelectual-comentarios-tendenciasrecientes/propiedad-intelectual-comentarios-tendencias-recientes.shtml

*9+ WIPO/GRTKF/IC/4/3 Comit intergubernamental sobre propiedad intelectual y recursos genticos , conocimientos tradicionales y folclore OMPI Anlisis preliminar y sistemtico de experiencias nacionales en materia de proteccin jurdica de las expresiones del folclore. Cuarta Sesin, Ginebra , 9 a 1 7 de diciembre de 2002, disponible en: http://www.wipo.int/meetings/es/details.jsp?meeting_id=4720

*10+ El Dossier Copy South. Problemas econmicos, polticos e ideolgicos del copyright (derecho de autor) en el Sur global Seccin I . Disponible en www.copysouth.org

*11+ WIPO/GRTKF/IC/4/3 Comit intergubernamental sobre propiedad intelectual y recursos genticos , conocimientos tradicionales y folclore OMPI Anlisis preliminar y sistemtico de experiencias nacionales en materia de proteccin jurdica de las expresiones del folclore. Cuarta Sesin, Ginebra , 9 a 17 de diciembre de 2002, disponible en: http://www.wipo.int/meetings/es/details.jsp?meeting_id=4720

*12+ Ver Todos juntos y los verdaderos dueos de las canciones Por: Claudio Ruiz http://ciperchile.cl/2010/04/19/%E2%80%9Ctodos-juntos%E2%80%9D-y-los-verdaderos-duenosde-las-canciones/

*13+ Story, Alan. An alternative primer on national and international copyright law in the global South: eighteen questions and answers http://copysouth.org/portal/copyright-primer

[14] En sentido opuesto se ha desarrollado el software libre que al admitir el acceso al cdigo permite la adaptacin, correccin, y desarrollo de estos programas por los usuarios.

*15+ Story, Alan Un manual alternativo sobre las leyes nacionales e internacionales del Derecho de autor en el Sur global: Dieciocho preguntas y respuestas ( An alternative primer on national and international copyright law in the global South: eighteen questions and answers disponible en ingls en http://copysouth.org/portal/copyright-primer )

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