Resumen Completo Comercial I

RESUMEN COMPLETO COMERCIAL I
BOLILLA 1
PUNTO 1. Derecho Comercial. Nocin. Carcter. Especialidad. Autonoma. Concepto: es una rama especial y autnoma (caracteres) de derecho privado, constituyendo un conjunto orgnico de principios y normas aplicables a ciertas situaciones de hecho, estados, sujetos, objetos y relaciones, que por sus peculiaridades y matices requieren del establecimiento de principios jurdicos especficos y distintos de los que rigen el ordenamiento comn. La ESPECIALIDAD del derecho comercial. En la doctrina moderna suele establecerse una distincin entre derecho singular y derecho especial. Ella se funda en que el derecho especial no contradice propiamente al derecho comn sino que simplemente aparta ciertas categoras de personas, actos y cosas de la esfera de la regla general, a fin de someterlas a una disposicin especial. Un derecho especial, esto es, un conjunto orgnico de principios y normas aplicables a determinadas relaciones, surge cuando las peculiaridades de las relaciones regulables exigen la implantacin de principios jurdicos distintos de los imperantes sobre las relaciones comunes. Estos principios nacen para ser aplicados a determinadas materias; pero muchas veces ocurre que la fuerza de las cosas provoca su expansin, de tal modo que comienzan a regir fuera de su campo primitivo, extendindose cada vez ms hasta convertirse en normas generales. El derecho especial es una categora histrica y no una categora dogmtica. Y justamente porque es categora histrica y no dogmtica, el derecho especial no tiene un razn de ser eterna, sino relativa a la importancia de los principios generales que lo animan, importancia que debe ser avaluada de tanto en tanto. Estas condiciones son estrictamente aplicables al derecho comercial.
La AUTONOMA del derecho mercantil. En tres sentidos puede hablarse de autonoma de una rama del derecho: a) En el de la autonoma cientfica y didctica, en cuanto el estudio de esa rama pueda o deba constituir una materia especial de investigacin y de enseanza.
b) En el de autonoma jurdica, en cuanto las normas atinentes a esa materia forman un sistema que, si bien queda encuadrado dentro del sistema general del derecho, presenta rasgos peculiares y distintos. c) En el de autonoma legislativa, en cuanto las leyes relativas a dicha materia deban ser coordinadas en un cuerpo separado de normas. En los pases como el nuestro, que mantienen todava la dualidad de cdigos, se puede afirmar la autonoma del derecho comercial, al menos en sus aspectos cientfico y legislativo. La verdad es que mientras se mantengan separadamente un cdigo civil y uno mercantil, el problema de la autonoma se plantear inevitablemente y la solucin tendr que ser afirmativa. El problema de la autonoma jurdica del derecho mercantil es el siguiente: El contenido especfico de esta rama del derecho es suficiente para darle autonoma? Los institutos particulares que lo integran pueden ser agrupados y sistematizados en una unidad orgnica? El derecho mercantil es derecho de obligaciones. Pero el derecho civil es tambin derecho de obligaciones; a qu responde entonces la existencia de dos sistemas de normas tendientes a regular la misma materia? Surgi histricamente el derecho mercantil como una serie de normas particulares dirigidas a resolver casos concretos entre personas que negociaban en ferias y mercados. Pero paulatinamente, esas normas fueron generalizndose en su aplicacin, aumentando en cantidad y sistematizndose en su agrupamiento, hasta llegar a constituir en la mayora de los pases verdaderos cuerpos legales orgnicos. As es como el derecho mercantil adquiri una fisonoma particular que justific un tratamiento como rama autnoma del derecho. La legislacin nacional se encuentra todava en esta fase. Pero el mundo ha continuado su evolucin. En muchos pases, especialmente europeos, las causas polticas, histricas y sociales que provocaron la distincin entre la materia civil y comercial han ido desapareciendo o han perdido su fuerza. Es un hecho indiscutible, reconocido por los que en la actualidad se dedican a estudiar las transformaciones del derecho, la existencia de un proceso de comercializacin del derecho privado. Puede advertirse un movimiento general hacia la supresin de las tradicionales distinciones entre comerciantes y no comerciantes, y entre actos civiles y de comercio. Tal fenmeno se ha visto facilitado por otro movimiento, como lo es el fraccionamiento de la legislacin en una serie de cuerpos legales aplicables a determinadas instituciones. No significa esto que, dentro de los cdigos modernos que han unificado la disciplina general del derecho privado, desaparezcan totalmente ciertas normas aplicables especialmente a los comerciantes. Pero si bien ellos continan existiendo, no alcanzan, ni por su nmero, ni por su contenido, a formar un sistema autnomo. En otros trminos,
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contina existiendo un conjunto de normas, al que todava se le puede llamar derecho comercial, pero que no puede ya concebirse como un ordenamiento general inspirado en principios propios que se aslen frente al derecho civil.
PUNTO 2. Origen y evolucin histrica. Perodos: Gentico; Corporativo; Profesional; Jurdico; Capitalista-Industrial; Situacin Actual; Tendencias. Evolucin del Derecho Comercial. El cambio en la vida social. Las economas individuales y el TRUEQUE: En un sentido estricto y primitivo, economa significa el aseguramiento de la alimentacin humana, es decir, la obtencin de las sustancias necesarias para la nutricin del hombre, por medio de la caza, de la ganadera y de la agricultura. En un sentido ms general, la economa sera el conjunto de los trabajos destinados a la produccin y al consumo de bienes propios para satisfacer las necesidades del hombre. Partiendo de estos conceptos, tendramos que hablar de economas individuales, es decir que por diversas condiciones cada individuo se pueda autoabastecer. Pero esa hiptesis corresponde a estudios muy rudimentarios de civilizacin. Slo en pocas histricas muy primitivas o en algunos pueblos naturales de organizacin embrionaria constituye la familia un ncleo productor y consumidor de la propia produccin. Una vez que se expanden las comunidades de habitacin y de vida y se afirman los hbitos sedentarios, aparece la necesidad de establecer relaciones con otras comunidades, y se muestra el TRUEQUE como el modo ms prctico. El trueque representa la forma ms antigua de comercio, por ser la ms natural y espontnea. Puede as afirmarse que el comercio es actividad natural del hombre en cuanto ser gregario.
LA ANTIGEDAD - En la antigedad no se conoci un derecho mercantil, pese a que se realizaban numerosas transacciones cuyo carcter comercial es innegable. Disposiciones aisladas relativas a determinados negocios y operaciones, pueden encontrarse en el Cdigo de Hamurabi (aproximadamente 2080 a.C.), en el que leemos preceptos atinentes al prstamo de inters, al contrato de depsito, etc. DERECHO GRIEGO - Mayor especializacin se insino en el derecho griego, con referencia a los negocios martimos, pero nada daba la pauta que las normas aplicables a tales negocios constituyesen un sistema de derecho especial. Desde luego que esta deficiencia de la legislacin no significa que en Grecia no se haya practicado el comercio.
ROMA - Algo anlogo ocurri en Roma: a pesar del florecimiento de los negocios y de la riqueza que en cierto momento alcanz la Urbe, los romanos no sintieron la necesidad de sistematizar un conjunto de normas especficamente aplicables al comercio. EDAD MEDIA (el perodo CORPORATIVO): Durante la Edad Media se advierte un notable florecimiento del comercio, impulsado por las ciudades italianas. La desaparicin de una autoridad imperial fuerte, a consecuencia de la cada de Roma, provoc un perodo de desintegracin poltica. Cada regin, y hasta cada ciudad, tuvo que hacer frente a la situacin con sus propios recursos; y en muchas de estas ciudades el gobierno o la direccin de la res pblica qued en manos de corporaciones gremiales. El espritu comercial que las animaba las impuls a acometer grandes empresas de carcter mercantil: se organizaron expediciones al Oriente, y las ciudades italianas del Mediterrneo sirvieron de puente para los negocios entre Bizancio y el resto de Europa. Nuevas relaciones y negocios exigen nuevas normas jurdicas; y as las corporaciones de comerciantes que gobernaban las ciudades comenzaron a interesarse en la regulacin de los negocios mercantiles. El aumento de esta clase de actividades, su tendencia a la universalidad y a la celeridad de las operaciones, la celebracin de ferias y mercados, la constitucin de ligas y hermandades, la prctica reiterada de actos, que da nacimiento a determinados usos y costumbres, traen como consecuencia la necesidad de una reglamentacin especial para las operaciones que realizan los comerciantes, y la creacin de jueces especiales, encargados de conocer en las contiendas surgidas de los negocios mercantiles, quienes deban juzgar sumariamente, segn los buenos y antiguos usos, a verdad sabida y buena fe guardada. A raz de esto, nace y se afirma el derecho comercial como derecho autnomo. El perodo PROFESIONAL: Pero toda esta legislacin se aplic, en principio, nicamente a la clase de los comerciantes; es decir, tuvo un carcter esencialmente profesional. Es decir, surge como un sistema predominantemente subjetivo: no se extenda a quienes no formaban parte de las corporaciones de mercaderes. Si bien las operaciones mercantiles tenan su disciplina de fondo en los estatutos, ella slo se aplicaba a las negociaciones entre comerciantes inscriptos en las respectivas matrculas profesionales. En la prctica, la aplicacin de la ley estatuaria estaba condicionada a la determinacin de la extensin de la competencia de los magistrados de cada corporacin. Por muchos siglos, los lmites de la autoridad del derecho comercial fueron sealados por los lmites de la competencia de los jueces consulares. Pero no slo bastaba para determinar la competencia de los cnsules la sola calidad comercial profesional de los litigantes. Era preciso que la controversia fuese atinente al ejercicio de la profesin. Y con el propsito de delimitar el mbito de la jurisdiccin de las magistraturas consulares, los estatutos comienzan a establecer algunos elementos conceptuales relativos a los actos y operaciones que han de considerarse mercantiles. Con
razn se ve en ellos el germen de lo que, con el correr de los siglos, vendr a ser el concepto del acto de comercio. El perodo JURDICO: La jurisdiccin consular comenz luego a extenderse. Diversas causas explican esta expansin: por una parte, el prestigio que adquirieron sus decisiones; por otra, la tendencia natural de toda institucin a ampliar su campo de accin. Poco a poco las legislaciones fueron sometiendo a sus disposiciones diversos institutos, como la letra de cambio, los seguros, los fletamentos, en los que intervenan personas no comerciantes y que quedaban sujetas a la jurisdiccin mercantil en razn de los actos que haban realizado. Se inicia con esta prctica el trnsito de los criterios de comercialidad subjetivos hacia los criterios objetivos, que aparecen consagrados en la mayora de las legislaciones modernas. El paso decisivo lo da el cdigo de comercio francs de 1808. El campo de accin de derecho comercial se ensancha as considerablemente. Por su vinculacin con operaciones comerciales o por motivos de orden formal, gran cantidad de negociaciones de ndole civil van siendo sometidas a la legislacin mercantil. Se ve de esta manera, como, segn las pocas, el Derecho mercantil ha tenido un campo de aplicacin ms restringido o ms extenso que el delimitado por la nocin econmica del comercio. Y de esta manera se justifica la afirmacin de que la determinacin de la nocin jurdica de materia de comercio constituye un problema de derecho positivo. Evolucin creativa del derecho comercial durante el medioevo y la Edad Moderna, antes del perodo de codificacin. Caractersticas. Perodo CAPITALISTA: el avenimiento del capitalismo y la gran industria modific sustancialmente el estado de las cosas. Surge la produccin en masa. El incremento de los negocios provoc la aparicin del crdito (y con ella los instrumentos de crdito); el desarrollo del crdito provoc, adems, la creacin de bancos y otras instituciones crediticias. El capitalismo industrial desplaza al comercial, lo cual supone el aumento en las dimensiones de las empresas. A ello debemos agregarle la ampliacin de comercio, tras el rpido progreso de los medios de comunicacin y transporte, crendose una situacin con las siguientes caractersticas: gran concentracin de trabajadores; gran concentracin de recursos financieros; desplazamiento del empresario individual por las empresas.
La gran industria provoca el nacimiento de nuevas relaciones en el campo del trabajo y los negocios. La actividad de los seguros el nacimiento de nuevos tipos de sociedades, todo lo cual ha quedado sometido a la legislacin mercantil. SITUACIN ACTUAL. Tendencias. Hoy se habla del Derecho Comercial como Derecho de la economa organizada y de la empresa. Lo caracterstico de la economa moderna, a cuya regulacin tiende el derecho comercial, es la produccin en masa y el desarrollo del mercado. Tambin el movimiento sindical contemporneo trajo una profunda modificacin de la concepcin jurdica general y de derecho comercial en particular. El derecho comercial, histricamente surgido de las corporaciones, se encamina nuevamente hacia una frmula corporativa. Pero se trata de una frmula ampliada, modificada, puesto que las corporaciones modernas presionan sobre el Estado, y se sirven de l para imponer al pblico, frente a las agrupaciones rivales, las reglas juzgadas por ellas mismas indispensables para su prosperidad La intervencin creciente del Estado en la economa privada con el aumento de los monopolios, la creacin de empresas estaduales, la competencia de las empresas privadas y la poltica de planificacin seguida por muchos gobiernos, contribuyen a dar la nueva fisonoma al moderno derecho comercial. PUNTO 3. Antecedentes histricos argentinos: ordenanza de Bilbao; Consulado de Buenos Aires; Perodo independiente; La codificacin nacional; Proyecto de reformas y sancin de 1889; Reformas posteriores. Durante el perodo de la dominacin hispnica. En Espaa, a partir de 1494, se fue concediendo a los mercaderes de las distintas ciudades, el derecho de gobernarse en sus transacciones mercantiles. Esto se debi a que las leyes del medioevo tenan escasa importancia en materia mercantil y a que se produjo un gran desarrollo del comercio y las actividades corporativas. As, primero en Medina del Campo (1494), luego Bilbao (1551) y Sevilla (1559). Legislacin posterior a la emancipacin (1810-1816). Los negocios comerciales en la poca de la colonia se rigieron por las normas comunes, y los litigios se juzgaron por la Audiencia de Charcas y luego por la de Buenos Aires, hasta la eleccin del Consulado de Buenos Aires, por real cdula de 1789, que estableci la aplicacin de las ordenanzas de Bilbao de 1737 con prelacin a la recopilacin y dems leyes comunes.
Los litigios deban resolverse por el Tribunal del Consulado, integrado por el prior y dos cnsules (elegidos por los comerciantes). Si el pleito exceda los 1.000$ haba posibilidad de apelacin ante un tribunal integrado por el Decano de la Audiencia y dos comerciantes elegidos por el decano entre los propuestos por las partes.
Hay escasos antecedentes hasta la sancin del Cdigo en 1859: La Asamblea del Ao XIII: cre la matrcula para comerciantes. En 1821 se dict una ley reglamentaria de corredores y martilleros. Se crea la bolsa mercantil. En 1822, Rivadavia dict decretos sobre actos de comercio, causas de comercio y alzada de comercio.
Perodo de la codificacin. El estado de Buenos Aires confa en 1856 al jurista Eduardo Acevedo la tarea de preparar un proyecto de Cdigo de Comercio, en el que colabor el ministro de gobierno Dalmacio Vlez Srsfield. Luego de varias tentativas, se obtuvo la aprobacin sin discusin en 1859, para comenzar a regir 6 meses despus de su publicacin en 1860. Sancionado el Cdigo Civil en 1869, se entendi necesario reformar el Cdigo de Comercio, lo cual se intent varias veces hasta 1889, ao en que esa reforma fue aceptada. Por una ley se nombra a Villegas y Quesada para que presenten un proyecto. En 1873 dicho proyecto es enviado al Congreso, pero no fue siquiera considerado. Se nombr luego a Segovia para que presentara un proyecto. Lo envi en 1887, pero era demasiado innovador y choca con el espritu de la Comisin para la reforma del Cdigo. La Comisin presenta un proyecto propio, que es el que finalmente se promulga en 1889 y entra en vigencia a partir de 1890. Este proyecto de la comisin se limit a suprimir las normas de derecho civil contenidas en el C.Com, y las principales modificaciones fueron las siguientes: modificacin del valor de los usos y costumbres como fuente del derecho; supresin del requisito de la matrcula para adquirir la calidad de comerciante, etc.
Reformas posteriores a 1889 y legislacin complementaria. - ley 11.645: introduce las sociedades de responsabilidad limitada (S.R.L.); - ley 11.718: sobre prescripcin de las acciones privadas derivadas del contrato de importe;
ley 11.357: modific la capacidad de la mujer casada para el ejercicio del comercio (modificada por ley 17.711); ley 4.156, 11.719 y 19.551: modificaron el rgimen de concursos y quiebras; ley 11388: fija el rgimen de las sociedades cooperativas (reemplazada por la ley 20.337); ley 11.210 y 12.906: sobre represin de monopolios; ley 13.000: sobre despachante de aduana; ley 19.550: reemplaz todo el rgimen de sociedades comerciales; ley 17.418: sobre regulacin del contrato de seguros.
PUNTO 4. Fuentes del Derecho Comercial: Cdigo de Comercio y leyes complementarias; Principios generales del Derecho Comercial; Usos y costumbres comerciales; Cdigo Civil; Leyes extranjeras; La naturaleza de los hechos; La jurisprudencia; La doctrina de los autores. FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL Fuentes del derecho mercantil. Generalmente, se admiten 2 fuentes formales del derecho: la ley y la costumbre. Y as, algunos autores reducen todas las fuentes formales a una sola: la ley; otros, por el contrario, aumentan su nmero, agregando a las 2 mencionadas la jurisprudencia, la doctrina, los principios generales del derecho, las leyes extranjeras, la equidad, la analoga y la naturaleza de los hechos. La LEY MERCANTIL: la ley se manifiesta como una norma jurdica obligatoria impuesta por autoridad del Estado, por medio de sus rganos competentes. Aplicando estas nociones a nuestra materia, puede decirse que la ley comercial es la norma jurdica emanada de los rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de hecho a los que la propia ley considera mercantil, en cuanto ha sido dictada con el fin de regular principal y directamente dicha materia mercantil. En esta definicin caben 2 categoras de leyes: - las que regulan exclusivamente la materia mercantil; - las que regulan principal y directa, pero no exclusivamente, materias mercantiles y aplicables analgicamente a la materia civil. Leyes civiles y mercantiles: su relacin. El derecho civil no puede ser considerado como fuente del derecho comercial. El derecho civil tiene una aplicacin subsidiaria a la materia comercial y cuando esto ocurre, la ley civil rige no como ley comercial, sino como derecho civil verdadero y propio.
La remisin que el Cd. Com. hace al Cd. Civ. o al derecho civil no importa, pues, conferirle a ste la calidad de fuente del derecho comercial, sino proveer a la funcin integradora de las lagunas d derecho mercantil mediante la determinacin de las normas subsidiarias aplicables. Leyes comerciales en particular. El Cdigo de Comercio constituye el ncleo fundamental de la legislacin mercantil. En l figuran las normas bsicas que delimitan la materia comercial (arts. 5, 6, 7, 8) y a la que se refieren luego en detalle las dems normas reguladores. Dentro de l deben considerarse comprendidas todas aquellas leyes especiales que por expresa voluntad legislativa se declaran incorporadas al mismo. Entre las leyes especiales reguladoras de la materia comercial deben mencionarse por su importancia la n 111, sobre patentes de invencin; la n 3975, sobre marcas de fbrica, de comercio y de agricultura. Los USOS Y COSTUMBRES: generalmente se reconoce a la costumbre como la primera y exclusiva fuente histrica del derecho. Puede ser definida como la observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad social, con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. Debe distinguirse la costumbre de los llamados usos convencionales o usos del comercio, y de los usos legales. La diferencia esencial entre la costumbre y estos usos reside en que a stos ltimos les falta el elemento psicolgico, la conviccin de quienes los practican de que sea necesaria su observancia como derecho. Los usos no alcanzan a obtener semejante fuerza coactiva y su cumplimiento queda librado a la conveniencia o inters de los sujetos o bien a alguna disposicin legal que a ellos se refiera. Valor general y requisitos. Para que la costumbre sea considerada como fuente formal del derecho y obligue por s con la misma fuerza que el derecho escrito, sus actos constitutivos deben reunir los siguientes caracteres: uniformes; frecuentes; generales; constantes; cumplidos con la conviccin de la necesidad de observar ese comportamiento como si se tratase de un derecho o una obligacin jurdica.
Usos interpretativos y legales. Usos interpretativos: son indicios de la voluntad cuyo significado y alcance presume el uso, pero tal presuncin puede ser destruida por la prueba en contrario; Usos legales: son prcticas generales cuya observancia se torna obligatoria porque as lo dispone la ley. Costumbre jurdica: constituye una norma jurdica autnoma, cuya fuerza vinculatoria no deriva de la ley sino que nace y acta a la par de la ley.
Valor y funcin de los usos y costumbres en el cdigo de comercio. El C. Com. establece que Las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio, y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Esta disposicin prev que cuando los trminos empleados en los actos de comercio sean dudosos, se recurrir a los usos para aclarar su sentido. Estos hbitos y prcticas mercantiles adquieren, por imperio de la ley, calidad de elementos auxiliares semnticos para la tarea de precisar el significado de los vocablos. Clasificacin de los usos y costumbres. Adems de los usos interpretativos e integradores de la voluntad, pueden distinguirse los usos generales de los locales y de los especiales. En relacin a su vigencia territorial: generales: si se observan en todo el territorio de la nacin o en parte considerable de ella; locales: si slo se aplican en lugares determinados. En razn de su aplicacin a la materia: generales: si se cumplen en todas las relaciones referentes a una materia determinada; especiales: si slo se observan respecto de ciertas relaciones o profesiones.
La JURISPRUDENCIA: En sentido etimolgico, el trmino significa ciencia o conocimiento del derecho. Pero en su empleo ms corriente en la actualidad puede ser definido como el uso general, uniforme y de muchos aos, de una regla jurdica, por parte de las autoridades judiciales en la esfera de la aplicacin del derecho. Pero modernamente, el problema se plantea en otros trminos: si el juez, en la sentencia, se limita a interpretar y aplicar normas jurdicas existentes o si, por el contrario, frente a las
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lagunas del derecho, ejerce una actividad jurdica creadora, integrando el ordenamiento jurdico por medio de normas concretas o particulares. La DOCTRINA: la opinin de los tratadistas podr ser un valioso elemento auxiliar para la explicacin y aplicacin del derecho; ms en manera alguna importa un modo de manifestacin de normas jurdicamente obligatorias, ni sustituye a la autoridad de la ley. Los PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO COMERCIAL: la referencia a los principios generales del derecho contenida en el art. 16 del C.Civil impone la necesidad de estudiar su valor como fuente jurdica. Los principios generales son los fundamentales de nuestra legislacin positiva, que forman los presupuestos lgicos de los preceptos legales vigentes. Debemos aclarar que los principios generales del derecho no constituyen una fuente formal, porque no son otra cosa que preceptos ya comprendidos en el sistema jurdico vigente, y descubiertos mediante un procedimiento de generalizacin. Las LEYES EXTRANJERAS: las leyes extranjeras son un importante material de estudio para la interpretacin del derecho patrio; pero carecen de imperio dentro de nuestro territorio, salvo los casos excepcionales en que la ley argentina autoriza su aplicacin. Por consiguiente, ellas no constituyen una fuente formal del derecho comercial argentino, sino en los contados supuestos en que integran el sistema jurdico positivo, por expresa remisin de la ley nacional. La NATURALEZA DE LOS HECHOS: suele invocarse la naturaleza de los hechos como fuente creadora de normas. Su significado es poco preciso, por lo que debemos conformarnos con explicaciones poco precisas: las relaciones de la vida, an cuando ms o menos desarrolladas, llevan en s su medida y ordenamiento; este ordenamiento inmanente se llama naturaleza de las cosas.
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BOLILLA 2
PUNTO 1. Actos de comercio: aspectos: histrico; sistemtico; dogmtico. Los actos de comercio en el Cdigo de Comercio Argentino: diversas clasificaciones: actos objetivos de comercio; actos subjetivos de comercio; actos aislados de comercio; actos unilateralmente comerciales. ACTO DE COMERCIO. Constituye materia de comercio todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil. El concepto comprende, entonces: los sujetos, objetos, relaciones y negocios sometidos al derecho comercial. Estos negocios y operaciones se denominan actos de comercio; y la reiteracin habitual de ellos, en forma de ejercicio profesional, confiere a quien los realiza la calidad de comerciante. Aspecto histrico: se ha visto cmo el contenido de la materia del comercio es variable y est condicionado a las circunstancias histricas, por lo que la determinacin conceptual del acto de comercio es un problema de derecho positivo. Aspecto dogmtico: se intenta clasificar o definir al acto de comercio con pretensin de validez universal. No obstante, numerosas han sido las tentativas para lograr una definicin unitaria y generalizada del acto de comercio, pero todas ellas han resultado infructuosas. LOS ACTOS DE COMERCIO EN EL CDIGO DE COMERCIO ARGENTINO. El criterio de clasificacin que utilizamos es el ms conveniente y til, que tiene en cuenta si la sujecin del acto a la legislacin y jurisdiccin mercantiles est determinado por imperio de la ley, prescindiendo de la calidad de profesional del sujeto que lo realiza o, en cambio, si tal sujecin est determinada por esa profesin. As tenemos: Actos objetivos de comercio son los contemplados en el art. 8, incs. 1 a 10, y por va del proemio de ese art. y de su inc. 11, los actos a los cuales las dems normas del Cdigo y de las leyes complementarias impongan comercialidad, expresa o implcitamente, con prescindencia de la voluntad de los sujetos que los realicen y de su calidad de comerciante y sin admitir prueba en contrario. Por su naturaleza son aquellos que, en caso de ser realizados habitualmente por un sujeto, tienen la virtud de otorgarle la calidad de comerciante;
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Por su forma son tales, no porque su realizacin importe el ejercicio del comercio, sino porque el legislador les ha dado ese carcter, en razn de ser tiles o indispensables para el comercio y de uso corriente en l ( aunque no exclusivo, ya que en la actualidad tales mecanismos jurdicos son utilizados por los comerciantes y por los civiles, como la letra de cambio, el pagar, que si bien estn sujetos a la jurisdiccin y leyes mercantiles, su ejercicio no atribuye la calidad de comerciante, aparte de poder emplearse como accesorios de una profesin no comercial). Actos subjetivos de comercio reciben la calidad de mercantiles y quedan sometidos a los tribunales comerciales, no por ser actos de comercio objetivos, sino por la profesin comercial de quien los cumple, pues siendo neutros, si los realiza un no comerciante sern civiles, y no comerciales. O, en otras palabras, aquellos que, no derivando de un acto objetivo de comercio, la ley presume directamente su comercialidad de la condicin profesional de quien los realiza. Por esa misma razn, se lo ha calificado de tpicos actos comerciales. Actos de comercio aislados es el acto comercial (de los contemplados en el art. 8 de nuestro Cd. Com.) llevado a cabo por un sujeto que no es comerciante. Esta cuestin est regulada en el art. 6, ap. 1, en conjunto con el art. 1. Quien realiza actos de comercio naturales, en forma accidental o aislada, esto es, sin habitualidad ni profesionalidad, no resulta por ello comerciante. Excluye: a quienes realicen aisladamente un acto de comercio natural, si esa realizacin importa la exteriorizacin efectiva, real y concreta de una profesin comercial, porque el elemento primordial del comerciante es la profesionalidad. Incluye: al sujeto que, sin ser comerciante, realiza actos objetivos de comercio por su forma. La segunda parte del art. 6 determina el sometimiento de este tipo de actos a las leyes mercantiles, con prescindencia de la calidad de comerciantes de quienes lo realicen, ya que tiene en cuenta los actos, y no las personas. Actos unilateralmente comerciales si una de las partes reviste la calidad de comerciante y la operacin base del juicio se refiere al giro de su negocio, ambos contratantes quedan sujetos a la competencia del fuero mercantil, por aplicacin del art. 7 Cd. Com. Nos referimos a aquellos actos que segn el art. 7 son comerciales para una sola de las partes.
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La parte final del art. 7 trae las excepciones: En los actos comerciales, respecto de la parte para la cual el acto no es comercial, no son aplicables las disposiciones atinentes a las personas de los comerciantes, como son las normas sobre capacidad para ejercer el comercio, matriculacin, los preceptos especficos de la ley de concursos. Ej: llevar libros de registro de transacciones (slo es exigible al comerciante). La otra limitacin es que no se aplicar la ley mercantil cuando ella se refiera slo al sujeto para quien el acto es comercial como ocurre con la eficacia probatoria de los libros de comercio en contra de un no comerciante-, pero no en cuanto a su admisibilidad como medio probatorio con eficacia comn.
PUNTO 2. El art. 8 del C.Com. Carcter de la enunciacin. Amplitud de la norma. Incisos 1 y 2. Concepto: adquisicin; ttulo oneroso; cosa mueble; intencin de lucro o especulacin; enajenacin; transmisin; estado de la cosa. Los inmuebles y el derecho comercial. Carcter de la enunciacin legal. La enumeracin legal sirve para delimitar el mbito de aplicacin del derecho mercantil. Tiene las siguientes caractersticas: a) Demostrativa: no es taxativa. Esto surge del encabezamiento del mismo art. 8 y sobre todo de su inc. 11, as como de la circunstancia de que se ha utilizado la palabra declara en reemplazo de reputa. b) De orden pblico: el principio de autonoma de la voluntad no rige respecto de la determinacin del carcter comercial o civil de los actos. En este sentido, se puede afirmar que la referida determinacin legal es de orden pblico. Amplitud de la norma. La expresin acto de comercio no se refiere exclusivamente a la contratacin, sino que ha sido utilizada en sentido econmico, ms all del estricto significado que jurdicamente otorga al trmino el art. 944 C. C. Es decir, los actos de comercio permiten, por extensin analgica, abarcar toda la materia de comercio. Art. 8 inc. 1: a) adquisicin: antiguamente se utilizaba la expresin compra, pero era insuficiente. Con la reforma, en 1889, se comienza a utilizar la palabra adquisicin, que ampla considerablemente los alcances de la norma legal, pues comprende todos los medios jurdicos que permiten que una persona se convierta
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en titular de un derecho sobre determinado bien, que se incorpora de ese modo a su patrimonio. Es decir, que por adquisicin cabe entender no slo adquirido por compra, sino tambin por cesin, permuta, dacin en pago, locacin, aporte en sociedad, mutuo, o cualquier otro modo de contratacin que lleve el mismo resultado de incorporar bienes al patrimonio. b) ttulo oneroso: la regla legal exige que la adquisicin sea a ttulo oneroso, esto es, que deben existir contraprestaciones econmicas entre las partes del negocio jurdico, aunque no es necesario que consistan en dinero, como ocurre en el caso de la permuta. De ello se sigue que la adquisicin siempre ser contractual y, por tanto, derivada. Se excluye: la adquisicin a ttulo gratuito (herencia, legado, etc.); las adquisiciones originarias (accesin, usucapin, etc); las provenientes de delitos o cuasidelitos; las hechas con el trabajo corporal e intelectual (cosechas, caza, pesca, crianza de animales, etc.). c) cosa mueble: la expresin cosa mueble, teniendo en cuenta los antecedentes del precepto y la fecha de sancin primitiva, anterior al Cd. Civil, no debe ser interpretada en funcin de las definiciones de los arts. 2311 y 2312 de este ltimo, que limitara a los objetos corporales, sino, al contrario, en forma amplia y comprensiva de toda clase de bienes, materiales e inmateriales, con la sola excepcin de los inmuebles. Quedan comprendidos en esta norma: los establecimientos comerciales e industriales: fondo de comercio, debiendo considerarse acto de comercio su compra y an su arrendamiento, sea para explotarlo o para aportarlo a la constitucin de una sociedad, en propiedad o uso. los elementos inmateriales que integran el fondo de comercio, como son las patentes de invencin, marcas de fbrica y de comercio; nombre comercial, ensea, dibujos y modelos industriales, distinciones honorficas y dems derechos que integran la propiedad comercial e industrial. la electricidad. El prrafo final que la ley 17.711 agreg al art. 2311, resuelve algunas dudas doctrinales, al disponer que las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. los instrumentos pblicos y privados (donde constaren la adquisicin de derechos reales de hipoteca y anticresis).
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d) intencin de lucro o especulacin: la norma otorga comercialidad a la adquisicin realizada con la intencin de lucrar con la posterior enajenacin, no siendo imprescindible que efectivamente se obtenga ganancia en forma directa o inmediata o que la reventa se realice, puesto que la comercialidad deriva de la funcin de especulacin que realiza el comerciante en su actividad de intermediacin. e) enajenacin: no slo debe entenderse por enajenacin la transmisin de la cosa a ttulo de propiedad, sino que deben incluirse las transmisiones de uso, usufructo, arriendo y prstamo de la cosa, es decir, el desprendimiento voluntario de un derecho, real o personal, realizado por el sujeto titular de l, a fin de que sea adquirido simultneamente por otro sujeto. Art. 8 inc. 2: a) Transmisin: la norma establece que es comercial la transmisin a que se refiere el inciso anterior, por lo que resulta aplicable lo dicho al explicar el trmino enajenacin, debiendo agregar que tal transmisin deber{ ser a ttulo oneroso. b) Estado de la cosa: lo adquirido puede transmitirse en el mismo estado en que ingres al patrimonio del sujeto, o puede ser transmitido luego de haberle dado otra forma de mayor o menor valor, hacindolo en una nica operacin o enajenando las cosas adquiridas en varias operaciones. PUNTO 3. Operaciones de cambio; de banco y compaas financieras; de corretaje; de remate: concepto. Su funcin como actos de interposicin. Art. 8 inc. 3: a) Operaciones de cambio: la operacin llamada de cambio consiste en el trueque de una moneda por otra de distinta especie; cuando se realiza en forma simultnea, como ocurre con las casas de cambio, se denomina manual; si se entrega en un lugar para que el contratante particular, casa de cambio, banco, etc., entregue a su vez otra especie a un tercero en otro lugar, el cambio se denomina trayecticio. El cambio manual: puede considerarse comprendido en el art. 8, inc. 1, norma que le otorga comercialidad cuando la operacin es llevada a cabo por un cambista profesional; pero por el art. 8, inc. 3, queda comprendido dentro de los actos de comercio subjetivos. El cambio trayecticio: que generalmente se instrumenta en papeles de comercio, si bien por adoptar esa documentacin puede considerarse acto de comercio en virtud del art. 8 inc. 4, tienen carcter comercial an con
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prescindencia de que se instrumentado en ttulos de crdito, porque prima lo dispuesto por el art. 8, inc. 3. b) Operaciones de banco y compaas financieras: los bancos pueden ser de dos tipos diferentes: PBLICOS: son aquellos que no han sido creados con finalidad de lucro o especulacin, y que se rigen por sus leyes orgnicas y sus estatutos; pero las operaciones bancarias que realizan son actos de comercio sujetos a la legislacin mercantil. PRIVADOS: en cuanto a las compaas financieras y bancos particulares, su carcter comercial deriva del hecho de que deben constituirse en forma de sociedad annima, con la variante que las primeras debern hacerlo como sociedad cooperativa.
No se puede hablar cabalmente de operaciones de banco, si una de las partes no realiza su actividad profesional, en forma estable y continuada, como empresa de banco, esto es, intermediadota en el crdito. La tesis de ARCANGELI: sostiene la inexistencia de operaciones especficamente bancarias. Todas las operaciones que realiza un banco son operaciones genricas de crdito ejecutables por cualquier particular, que adquieren carcter bancario cuando son ejecutadas por un banco. Se ha objetado que la tesis de Arcangeli incluye un elemento extrao a la norma legal, pues ella califica de acto de comercio, no a la empresa de banco sino a la operacin de banco, y stas son objetivamente comerciales por razones distintas de las que imponen este carcter a la empresa y la constitucin de sta no es exigida por la ley para atribuirle carcter mercantil a las operaciones de banco que son de naturaleza comercial en virtud de su propia estructura y, por tanto, pueden no ser realizadas por un banco. c) Corretaje: el corretaje es una actividad de las designadas auxiliares del comercio, y se halla especficamente regulada en los arts. 88 a 112. Toda operacin que importe la actuacin de un corredor como simple mediador entre la oferta y la demanda, a fin de promover o facilitar que las partes negociantes lleven a cabo el contrato, es un acto de comercio. d) Remate: como en el caso del corretaje, el remate es comercial aunque tenga por objeto una compraventa de carcter civil respecto de las partes contratantes, como, por ejemplo, un inmueble, y aunque sea efectuado por quien no est inscrito como martillero o a quien la ley prohbe el ejercicio de tal profesin. En cuanto a la
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calidad de comerciante o no del martillero, como del corredor, consideramos que segn nuestro ordenamiento jurdico, carecen de ella. PUNTO 4. Negociaciones sobre ttulos de crdito; papeles de comercio; letras de plaza. Art. 8 inc. 4: la norma se refiere a los actos objetivos de comercio por su forma. a) Ttulos de crdito: stos deben ser definidos como un documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo contenido en l. La norma comprende a todos ellos, sin distinguir entre sus diversas clases. Caracteres de los ttulos de crdito: Necesidad; Literalidad; Autonoma. En conjunto constituyen el matiz peculiar que distingue a los ttulos de crdito de los dems documentos. b) Papeles de comercio: son aquellos ttulos de crdito, abstractos, formales y completos, que dan derecho a una prestacin dineraria pura, a corto o mediano plazo, que contienen en su texto esencial su denominacin o la clusula a la orden. En nuestro derecho, esta especie privilegiada de ttulos de crdito est integrada por la letra de cambio, el pagar y el cheque. c) Letras de plaza: la mencin de las letras de plaza que efecta este art. tiene su fuente en el art. 110 del C. Com. Francs de 1807. su consideracin carece de inters en la actualidad, tanto en su pas de origen como en el nuestro. PUNTO 5. El art. 8 inc. 5 del C.Com. Importancia de la norma. La empresa como acto de comercio. Comercialidad de los actos de la empresa. Enumeracin legal. Carcter. Empresas de: fbrica; de comisiones y mandatos; de depsitos; de transportes. Art. 8 inc. 5: a) Concepto de empresa: nuestra legislacin, inspirada en el Cd. de Napolen, se refiere a la empresa en el art. 8 inc. 5, en su aspecto econmico, prescindiendo de su aspecto jurdico. Este art. caracteriza a la empresa como organizacin de los diversos elementos que la componen (materiales, inmateriales y personales).
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b) La empresa como acto de comercio: las empresas enumeradas y comprendidas en la norma en cuestin constituyen actos de comercio. Son comerciales con prescindencia del carcter civil o comercial de los actos que realicen, y de que quien las explote sea un individuo, sociedad o corporacin. Es decir, la ley le atribuye comercialidad por el hecho de su organizacin, sin que ello importe establecer que los actos que realicen sean objetivamente comerciales. c) La empresa y el empresario: no se debe perder de vista la diferencia fundamental que existe entre la empresa y el empresario. Dentro de nuestro ordenamiento jurdico, la empresa es objeto del derecho; el empresario es el dueo de la empresa, con derecho a organizarla, dirigirla y disponer de ella a voluntad, y quien asume los riesgos, generalmente con propsito de lucro, aunque ello no es esencial. El requisito de la profesionalidad no se lo exige para la comercialidad de las empresas, pero es indispensable para que el empresario adquiera la calidad de comerciante. d) Comercialidad de los actos de la empresa. El acto aislado. Las empresas que encuadran en el concepto legal son comerciales an cuando se hallen en formacin o cuando estando organizadas, no hayan realizado acto alguno. El art. 8 inc. 5 no declara acto de comercio a toda clase de empresa, sino slo a las que expresamente determina, de lo que resulta que si bien los cactos que ellas realizan pueden no ser comerciales si los consideramos aisladamente, la empresa tiene ese carcter, bastando que se haya constituido con la finalidad de realizarlo. La cuestin de si los actos que realizan estas empresas conservan su naturaleza de civiles o comerciales o, al contrario, los civiles se convierten en comerciales por el slo hecho de ser ejecutados por ellas (las empresas), debe resolverse mediante una discriminacin: los actos que constituyen su actividad especfica son siempre comerciales y estn sujetos a jurisdiccin mercantil, pues la ley los declara tales por el hecho de ser ejecutados en forma de empresa; para los actos ajenos a su actividad especfica, la naturaleza de los actos que realizan no se ver influida por su condicin mercantil y sern comerciales o civiles segn se encuadren o no en el art. 8 y, por ende, sujetos a jurisdiccin comercial o civil.
e) Enumeracin legal. Carcter. El inc. 5 enumera solamente 5 categoras de empresas: - de fbrica; - de comisiones;
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de mandatos comerciales; de depsito; de transporte de mercaderas o de personas por agua o por tierra.
De esta enumeracin resulta que para que pueda considerarse acto de comercio se equiere: una organizacin que econmicamente revista el carcter de empresa; que se dedique a las actividades especficas que el inciso determina. El carcter de este inciso es meramente enunciativo, porque puede admitirse otros supuestos en razn de analoga, no en cuanto al elemento comn empresa, sino al conjunto de elementos especficos, es decir, a las actividades que el inciso enumera. La analoga, a los efectos de ampliar el nmero de personas comprendidas en el inciso, debe necesariamente referirse a las actividades especficas que l menciona. f) Empresas de fbrica o manufacturas. Son aquellas que emplean capital, mquinas y obreros, con el fin de transformar o perfeccionar materias primas o mercaderas ya manufacturadas, para apropiarlas a las demandas de los consumidores. Se diferencian de la actividad del artesano porque sta es personal, mientras que la primera requiere una organizacin que permita valerse del trabajo de otras personas. Y se diferencia tambin de las explotaciones agrcolas, que tampoco tienen naturaleza comercial.
g) Empresas de comisiones y mandatos comerciales. La comercialidad de los actos de las empresas de mandatos y comisiones emana de la natural actividad de la empresa en ejercicio. El acto aislado de comisin o mandato es comercial por estar regulado especialmente en el C.Com, an cuando no sea realizado por una empresa. Debemos incluir dentro de este tipo de empresas a las empresas o agencias de publicidad, pues hacen de mediadores entre el productor o comerciante y los consumidores. h) Empresas de depsitos. La ley les atribuye carcter comercial, an cuando los depsitos considerados en s mismos tengan naturaleza civil, puesto que tal comercialidad no fluye de los sujetos que intervienen, ni de la naturaleza del depsito en s, sino de la organizacin en forma de empresa de los mencionados depsitos. i) Empresas de transporte. El art. 8 inc. 5 se refiere a la empresa, y no al acto aislado de transporte, y slo menciona el transporte de mercaderas o personas, por tierra o por agua, por lo que acertadamente se ha puesto en evidencia su estrechez desde un doble punto de vista, tanto en lo referente al medio utilizado, como en lo atinente a las cosas transportadas. Debemos incluir en este supuesto las empresas
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de transporte areo y las empresas de transporte de noticias, y el transporte de energas. Taxis: en lo que respecta al transporte de personas realizado con automviles taxmetros, debemos precisar dos soluciones: o Si se trata de empresa de transporte, este caso queda comprendido en el art. 8 inc. 5 y constituye acto de comercio realizado por empresa comercial; Si se trata del ejercicio del transporte en forma individual por el propietario del vehculo, se aplica la ley civil.
j) Empresas de mudanzas y pompas fnebres. Tanto unas como otras son comerciales. PUNTO 6. Comercialidad de los seguros. La sociedad annima. Las dems sociedades reguladas por la Ley 19.550. La sociedad cooperativa. El comercio martimo y aeronutico. Operaciones de factores y otros empleados. Art. 8 inc. 6: a) Seguros. El art. 8 inc. 6, 1 parte, declara la comercialidad de los seguros en general, sin distinguir entre seguros terrestres, martimos, areos, ni en cuanto a su forma. En cuanto a la competencia, en principio quedan subsumidos bajo la justicia comercial ordinaria; en caso de seguros martimos y aeronuticos, interviene la justicia federal. b) Sociedades annimas. El art. 8 inc. 6 se refiere exclusivamente a la sociedad annima, atribuyndole carcter comercial, cualquiera sea su objeto. LEY 19.550 por imperio de su art. 3, se atribuye comercialidad a las sociedades: Colectiva; De capital e industria; Comandita simple y por acciones; Accidental o en participacin; Responsabilidad limitada; Subtipos de la sociedad annima; Con participacin mayoritaria estatal y economa mixta. Determinacin de la comercialidad de los actos de las sociedades annima: tener en cuenta lo siguiente: debemos
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los actos internos (constitucin, funcionamiento, disolucin y liquidacin de la S.A.) son siempre comerciales; los actos externos, relativos al objeto societario, son en principio comerciales, salvo prueba en contrario; en cuanto al sometimiento a la legislacin y jurisdiccin mercantiles, rigen los arts. 5, 1 parte, 6 y 7.
Art. 8 inc. 7: Comercio martimo (y aeronutico): Aunque el inciso se refiere al comercio martimo, cabe entender que abarca todo lo relativo con la navegacin por agua y, actualmente, a la aeronavegacin. El precepto no exige el espritu de lucro ni organizacin en la forma de empresa, por lo cual la adquisicin y venta de un buque, el contrato de fletamento, etc. son siempre comerciales, aunque el mvil que inspire la realizacin de tales actos sea ajeno a toda idea de beneficio econmico y se realicen por entes no comerciales. Art. 8 inc. 8: Operaciones de los factores y empleados: Esta norma resulta totalmente superflua, puesto que el Cd. regula todo lo concerniente a los factores o encargados y dependientes en los arts. 132 a 161, siendo el art. 138 el que sienta el principio general de la materia, pues establece que los contratos relativos al giro o trfico del establecimiento, hechos por el factor sin declarar su calidad de tal, y sin referirse en nada al principal, se entienden celebrados por cuenta de ste. Art. 8 inc. 9: Las convenciones sobre salarios: El tratamiento de la norma que declara la comercialidad no slo de las convenciones sobre salarios sino de los dems actos que sean necesarios para la ejecucin de ellas o resulten de su cumplimiento, ha perdido inters en la actualidad con motivo de la creacin del fuero laboral y la derogacin de las normas mercantiles de carcter laboral. PUNTO 7. Las cartas de crdito. Fianza. Prenda comercial. Prenda con registro. Aval. Anticresis. Hipoteca. Otras operaciones accesorias. Art. 8 inc. 10: La norma atribuye comercialidad tanto a las cartas de crdito como a los dems actos jurdicos accesorios de una operacin comercial, estn o no legislados expresamente en el Cd.Com. a) Cartas de crdito. Se da el nombre de carta de crdito a la que dirige un sujeto, generalmente un banco, a otro, a efectos de que entregue a un tercero, designado como beneficiario de ella, hasta determinada cantidad de dinero. Tal carta de crdito debe ser a favor de determinada persona y no puede estar concebida a la orden, matiz que la diferencia de la letra de cambio.
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Puede ser de dos tipos: Simple es la que va dirigida a una sola persona; Circular dirigida a varias personas. En nuestro ordenamiento jurdico, las cartas de crdito son siempre comerciales: su emisin constituye un acto de comercio y las relaciones jurdicas que surgen de ella estn sujetas a la ley y jurisdiccin mercantil. b) Fianza. La fianza, que constituye una especie dentro del gnero de las garantas, puede ser dada unilateral o contractualmente por un tercero (fiador) que se constituye en garante, sin afectacin de bienes determinados, de la obligacin contrada o a contraer por el deudor principal. Teniendo en cuenta las normas del C.Com, la fianza ser comercial: la fianza ser objetivamente comercial cuando garantice un acto o contrato comercial; que en tal caso, el otorgamiento habitual de garantas atribuye la calidad de comerciante a quien haga de ello su profesin; que la comercialidad de la fianza se presume si el sujeto que la otorga tiene la calidad de comerciante; que determinada la comercialidad de la fianza, los preceptos del C.Civil slo sern aplicados como complemento. c) Prenda comercial. Prenda con registro. Los principios expuestos respecto de la fianza para determinar su comercialidad, son aplicables a la prenda comn o con desplazamiento y a la prenda con registro o sin desplazamiento. Debe incluirse adems la prenda cambiaria que se constituye sobre una letra de cambio o pagar. La prenda ser comercial cuando la obligacin garantizada sea comercial, independientemente de la calidad de las partes de la referida obligacin. d) Otras obligaciones accesorias. Los principios expuestos pueden aplicarse tambin a: Hipoteca esta garanta, si bien se halla regulada por la ley civil, como derecho accesorio que es, debe quedar sometida a la jurisdiccin mercantil cuando garantiza un acto o negocio comercial. Aval este es un acto jurdico tpicamente cambiario, unilateral y completo, siendo para el avalista una obligacin formal que opera como garanta adicional del pago de la letra de cambio o del pagar. Sigue la suerte de la obligacin cambiaria principal, que al ser de naturaleza comercial, queda tambin el aval sometido a jurisdiccin comercial.
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Anticresis por anlogas razones a las anteriores, esta garanta debe considerarse como incluida en las dems obligaciones accesorias. PUNTO 8. Actos no incluidos en la enumeracin del art. 8 del C.Com. Comercialidad del mutuo, cuenta corriente mercantil, mandato, omisin. Otros supuestos. Art. 8 inc. 11: Los dems actos legislados en el Cdigo. Se consideran comprendidos en este inciso: la cuenta corriente bancaria; la cuenta corriente mercantil; la transferencia de fondo de comercio; los actos aislados de mutuo, depsito, mandato, comisin, etc., inclusive la locacin de cosas muebles. Tambin la jurisprudencia considera comprendidos en este inciso: Ahorro y prstamo se considera comercial el contrato de ahorro y prstamo para la vivienda, por tratarse de un negocio complejo que se lleva a cabo en forma de empresa; Comisin la comisin es mercantil cuando se realiza un encargo de realizar por cuenta ajena un negocio de comercio individualmente determinado, obrando a nombre propio; Cuenta corriente bancaria este contrato es nominado y autnomo, por cuanto se rige por las normas establecidas en el C.Com. Cuenta corriente mercantil la cuenta corriente, aunque tenga lugar entre no comerciantes, es de naturaleza mercantil en virtud de lo dispuesto por el art 8 inc. 11. Depsito hay depsito mercantil si ambas partes son comerciantes, aunque la operacin no nazca de un acto expresamente comercial. Mandato: el mandato es simplemente el encargo de realizar ciertos actos jurdicos por cuenta del mandante, y aunque normalmente esa actuacin est acompaada de representacin, puede ser que no sea as. El cdigo de comercio lo define como el contrato por el cual una persona se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos de comercio que otro le encomienda. Mutuo: art. 2240 C.Civ.: habr{ muto o emprstito de consumo cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas que esta ltima est autorizada a
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consumir, devolvindole en el tiempo contenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad. bilateral; oneroso: si es oneroso, es un mutuo comercial; consensual: en cambio, si el mutuo es comercial, el contrato es consensual, porque se perfecciona con el mero consentimiento de las partes. Entidades no comerciales. Al contrario, no revisten el carcter de comerciales, las siguientes personas, actividades y empresas. El artesano que se limita a ejercer su oficio y para el cual la transformacin de la materia prima no importa un acto de comercio; El periodista que dirige un diario e interviene en su redaccin; El autor que edita su obra; El farmacutico, cuando se dedica al ejercicio de su profesin y la compraventa de especficos es solo un accesorio de aquella, pero pierde su carcter civil cuando el comercio de drogas y especficos adquiere preponderante importancia. Los propietarios que explotan su propiedad, como por ejemplo, el hacendado que vende los productos y frutos de sus plantaciones y ganados; Los dueos de minas o canteras que las explotan directamente; pero realiza acto de comercio quien mediante un contrato con el dueo las explota. Las empresas de colonizacin. Los establecimientos educacionales, salvo en los casos en que el lucro sea el fin primordial perseguido por su director o empresario. El mdico que en ejercicio de su profesin explota un establecimiento, aunque est abierto al pblico mediante el pago de entrada; pero ser comercial el mdico que es propietario y administrador de un sanatorio en el cual se suministra habitacin, alimentos, remedios, a enfermos y acompaantes. El odontlogo que se limita al ejercicio de su arte, siempre que en su consultorio no se fabriquen o vendan artculos. El agricultor y el ganadero que venden los productos de su campo o establecimiento rural, elaborndolos con procedimientos poco complicados.
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BOLILLA 3
PUNTO 1. El comerciante individual. Definicin legal. Concepto. Sujetos. Actuacin por cuenta propia. En nombre propio. Diversos supuestos: comisionista; corredores de Bolsa; prestanombre; actuacin por interpsita persona; socio oculto; corredor; martillero; derecho societario. EL COMERCIANTE. Definicin legal (art. 1): el art. 1 declara comerciantes a todos lo individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia, actos de comercio, haciendo de ello una profesin habitual. Podemos tambin dar una nocin menos especfica: comerciante es quien realiza actos de comercio de manera habitual y haciendo profesin de ello. Quien hace profesin de la comercialidad, adquiere la calidad de comerciante. En ese art. 1, la ley se refiere a individuos, pero debera decir persona. Por qu? porque si slo dice individuos, se podra pensar que slo se refiere a personas fsicas. La doctrina critica esta cuestin, y sostiene que se refiere a toda persona. Se salva esta expresin cuando se habla de personas en general (tanto fsicas como jurdicas). Quines pueden ser SUJETOS de relaciones jurdicas mercantiles. Las relaciones jurdicas mercantiles, como toda relacin jurdica, se constituyen entre 2 o ms sujetos. Uno de ellos (el sujeto activo) es el investido de derecho subjetivo; el otro (sujeto pasivo) es aquel sobre quien pesa el deber o la obligacin. Nuestro Cd.Com. establece 4 categoras de sujetos de relaciones jurdicas mercantiles: Personas fsicas no comerciantes; Personas jurdicas no comerciantes (pblicas y privadas); Personas fsicas comerciantes; Personas jurdicas comerciantes. Est claro que para el derecho comercial adquieren particular importancia las 2 ltimas. La tercera categora est constituida por el comerciante individual; y la cuarta estara representada por las sociedades comerciales. Personas fsicas no comerciantes las personas fsicas no comerciantes pueden realizar actos de comercio. Tal es el caso de un particular que, aprovechando una ocasin favorable, compra un automvil para revenderlo a un mayor precio, realizando as un acto
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comercial por naturaleza. No hay dificultades relativas a la posibilidad de que una persona no comerciante realice actos de comercio y, por consiguiente, constituya relaciones jurdicas mercantiles. Pero el problema se plantea respecto de la capacidad de dichas personas para realizar tales actos, porque se trata de personas que no ejercitan habitual y profesionalmente actos de comercio, sino que los realizan de forma espordica. En este caso, el Cd.Com. se remite al C.Civil en lo atinente a la capacidad de contratar. Esto es lgico, porque la capacidad de la persona no comerciante no tiene por qu estar sometida a la disciplina del derecho comercial, aunque sta realice actos de comercio espordicamente. Personas jurdicas no comerciantes las personas jurdicas no comerciantes tambin pueden ser sujeto de relaciones jurdicas mercantiles. En esta materia, es necesario distinguir entre personas jurdicas de carcter pblico y de carcter privado. De carcter pblico: el Estado Nacional, las Provincias, los Municipios, las entidades autrquicas, la Iglesia Catlica. De la misma manera, es necesario diferenciar los establecimientos pblicos de los establecimientos de utilidad pblica. Establecimientos pblicos son organismos autrquicos del Estado que atienden servicios generales, respondiendo a un fin de utilidad comn, y gozan de cierta autoridad en el ejercicio de su gestin, rigindose en cuanto a su constitucin y actividad por el derecho administrativo. Los establecimientos pblicos, como personas jurdicas de derecho pblico, pueden realizar actos de comercio, y su capacidad se rige por las normas de derecho pblico que establecen sus limitaciones, rganos competentes, requisitos formales, etc. Pero dado que el Estado no persigue fines de lucro privado sino objetivos que hacen al bien general, no adquiere ste la calidad de comerciante. Establecimientos de utilidad pblica son entes de derecho privado que, por concesin del Estado, asumen la explotacin de ciertos servicios pblicos. Dado Dado que la realizacin de esas actividades de utilidad general no es el fin ltimo de estas entidades, sino que el propsito final es el lucro privado, no existe razn para negarles el carcter mercantil cuando su actividad fuera de tal ndole.
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1. CAPACIDAD LEGAL para contratar. La primera condicin requerida4 por el cd.com. es la capacidad legal para contratar. teniendo capacidad legal para contratar tiene una importancia particular. El tema de la capacidad legal se refiere a la poca en que no exista ley comn (o civil). Por eso se habla de capacidad legal. Hoy se aplica lo que dispone el C. Civil, que sostiene una plena capacidad a partir de los 21 aos de edad. Hay 2 supuestos de menores que pueden hacer actos de comercio: Menor emancipado; Menor de entre 18 y 21 aos, con ttulo profesional habilitante. 2. EJERCICIO DE ACTOS DE COMERCIO. La segunda condicin se refiere al ejercicio de actos de comercio. El trmino ejercicio no debe ser entendido en el sentido material de ejecucin de actos, sino en el significado jurdico de asumir la responsabilidad por actos de comercio efectuados en el propio nombre comercial, como celebrante o contratante. 3. Ejercicio del comercio EN NOMBRE PROPIO. Este es el 3 requisito del Cdigo. ejercen de cuenta propia en tercer lugar, es preciso que el comercio sea practicado en nombre propio. El Cdigo contempla errneamente la expresin de cuenta propia, que tiene otro sentido. En nombre propio: es la utilizacin del nombre de la persona que ha de ser comerciante y se vincula con el carcter representativo o no de la gestin realizada. De cuenta propia: tiene que ver con el inters de aquel por quien se ejerce el comercio. La utilizacin de un nombre lleva envuelta la responsabilidad frente a terceros de la persona cuyo nombre se utiliza. En tanto que cuando el gestor acta en nombre propio es l quien resulta directa y personalmente vinculado con terceros, aunque en realidad haya actuado por cuanta (esto es, en inters) de otro cuyo nombre no aparece en la gestin. Ac entra a jugar el tema de la representacin y el inters. En cuanto a la representacin, se puede actuar en nombre propio o de otra persona. En cuanto al inters, se puede actuar por cuenta propia o por cuenta ajena.
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La figura del comerciante, entonces, aparecer cuando se conjuguen la utilizacin del nombre propio y la actuacin por cuenta propia o inters propio. Es una persona la que acta, usando su nombre y persiguiendo su propio inters. No obstante, hay supuestos donde no se conjugan estos elementos, pero la ley los considera igualmente comerciantes. Ejemplos: Prestanombre frente a terceros, el prestanombre aparece como el verdadero comerciante, dado que celebra los actos en nombre propio y se obliga ante el pblico, resultando a la vez aparentemente beneficiario de la gestin mercantil. No obstante, debajo de esa apariencia, los beneficios y quebrantos van a incidir sobre el dueo del establecimiento, que permanece oculto sin que su existencia sea conocida por los terceros con quienes oper el testaferro. Testaferro acta, en apariencia, por nombre y en inters propio, pero en realidad acta en inters ajeno. An as, es considerado comerciante. Interpsita persona es aquella que acta en nombre de otra persona, pero en su propio inters. Por ejemplo, alguien que dice comprar para otra persona, pero en realidad lo hace para l. Agente de bolsa los agentes de bolsa, cuando actan como comisionistas, deben ser considerados como comerciantes. Son intermediarios que actan en los mercados celebrando las operaciones por cuenta de sus clientes o comitentes. Celebran negocios en nombre propio, si bien por cuenta de quienes les encomiendan la operacin. Corredor los corredores, al igual que los rematadores, ejercen actos declarados de comercio por la ley, en nombre propio y haciendo de ellos su profesin habitual. El corredor facilita la contratacin directa de otras personas, promoviendo el acercamiento de quien ofrece y quien demandaron el propsito de que lleguen a un acuerdo de voluntades. Rematador cuando ste acta en nombre de quien le encarga vender, es un mandatario; y si acta en nombre propio pero por cuenta del dueo de las cosas que se venden (esto es, en inters del dueo de las cosas que se venden), es un comisionista. De cualquier manera es comerciante, porque ejercita actos objetivos de comercio en forma profesional. Factores o encargados y dependientes de comercio no son comerciantes, porque actan en nombre del principal y slo asumen la condicin de meros auxiliares subordinados a l.
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Comisionista es comerciante porque acta en nombre propio y realiza negocios de comisin en forma profesional. PUNTO 2. Adquisicin de la calidad de comerciante. Ejercicio de actos de comercio. Profesionalidad. Los llamados actos preparatorios. Matriculacin: efectos, presuncin. Prueba de la calidad de comerciante. Prdida de la calidad de comerciante. 4. PROFESIN HABITUAL. haciendo de ello profesin habitual en cuarto lugar, es necesario que el sujeto realice el ejercicio del comercio haciendo de ello su profesin habitual. Profesin se explica como aquella calidad o condicin social que asume quien, para obtener un rdito estable, dedica su propia capacidad fsica, intelectual y financiera a una determinada finalidad productiva. Hbito el hbito consiste en la reiteracin ms o menos constante y prolongada de actos de la misma especie. Por consiguiente la calidad o condicin de comerciante ha de manifestarse en forma de un ejercicio reiterado y relativamente duradero de actos de comercio con el propsito de constituir, mediante dicho ejercicio, una fuente estable de rdito. As pues, no basta la profesin, esto es, el conjunto de conocimientos y aptitudes para ejercer el comercio, sino que es necesario, adems, el hbito; es decir, el efectivo y reiterado ejercicio de actos mercantiles. No es necesario que los actos realizados en calidad de habituales sean homogneos. Basta que aparezcan vinculados entre s como manifestacin de un ejercicio profesional. Tampoco es preciso que la profesin se ejercite ostensiblemente, ni que sea la principal o exclusiva del agente. Es suficiente que el ejercicio profesional pueda ser aprobado, y que l constituya una fuente estable de ingresos para el que la practica. ADQUISICIN de la calidad de comerciante: La calidad de comerciante se adquiere, entonces, por el ejercicio profesional y habitual de actos de comercio. No exige otra cosa la ley, ni es menester ningn elemento formal o tributario (como podra ser la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio). An las personas a quienes les est prohibido comerciar, adquieren la calidad de comerciantes cuando, violando la prohibicin legal, ejercen habitual y profesionalmente el comercio.
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MATRICULACIN. La ley considera comerciante al que efectivamente ejercita el comercio en forma profesional, sin que influya en la adquisicin de la calidad de comerciante ningn acto formal de inscripcin. En consecuencia, quien ejerce profesionalmente el comercio es comerciante an cuando no est inscripto en la matrcula. Qu valor tiene entonces la matriculacin?: da a los libros de comercio llevados regularmente por el negociante matriculado la fuerza probatoria que establece el art. 63; y autoriza al comerciante matriculado a solicitar concordato. PRUEBA de la calidad de comerciante. Qu se debe probar?: la prueba debe tender a mostrar el ejercicio habitual y profesional de actos comerciales por parte del comerciante. Cmo se debe probar?: se debe demostrar una situacin fctica, de manera que son admisibles todos los medios de demostracin de hechos, salvo la confesin. Quin debe probar?: quien afirma la condicin de comerciante debe probarla. CESACIN de la calidad de comerciante. As como lo constitutivo de la calidad de comerciante es ese ejercicio profesional y habitual de actos de comercio, cuando cese tal actividad se tendr como perdida la calidad de comerciante. Dicho de otra manera, cesa de ser comerciante quien deja de practicar actos de comercio en forma habitual y profesional. En la prctica, se presentan algunas dificultades, porque la cesacin del comercio puede efectuarse de forma paulatina. Entonces, para la comprobacin de la cesacin de actividad mercantil deber fundarse en un examen cuidadoso de las circunstancias de cada caso. La declaracin de quiebra del comerciante en actividad pone fin a su explotacin comercial, por consiguiente su calidad de tal. El comerciante declarado en quiebra deja de serlo y queda incapacitado por el trmino de la ley para ejercer el comercio. No obstante, su incapacidad es relativa, porque de producirse los pagos necesarios, puede adquirir nuevamente dicha calidad.
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PUNTO 3. Efectos de la calidad de comerciante. Presuncin de comercialidad: actos comprendidos. Clases. Vinculacin. Tipificacin. Actos excluidos. Carcter de la presuncin; sometimiento a la legislacin comercial. Derechos: al nombre comercial; a la competencia; a la propaganda; a la organizacin bajo forma de empresa. Orden de prelacin en la aplicacin de las normas mercantiles. Sometimiento a la jurisdiccin mercantil. La justicia comercial. Antecedentes y organizacin actual. Efectos de la calidad de comerciante. La calidad de comerciante adquirida de acuerdo a las condiciones establecidas en el art. 1 del C.Com. acarrea una serie de consecuencias, que cabe sintetizar de la siguiente manera: todos los actos que el comerciante realiza se presumen comerciales; se le aplican las leyes mercantiles; siguiendo un determinado orden de prelacin; el conocimiento de las controversias entre comerciantes, o cuando una de las partes es comerciante, queda sujeto a la jurisdiccin mercantil.
PRESUNCIN DE COMERCIALIDAD. La norma contenida en el art. 5 2 prr. establece la comercialidad de los actos de los comerciantes. Actos que comprende la norma: la presuncin de comercialidad que determina la segunda parte del art. 5 abarca tanto los actos lcitos como los ilcitos, por lo que deben considerarse comprendidas aquellas obligaciones que nacen de: contratos celebrados por el comerciante, aunque no sean por s mismos comerciales; cuasicontratos, como la gestin de negocios; delitos, como la falsificacin, adulteracin o usurpacin de marcas de fbrica; o cuasidelitos, que solo se diferencian de los anteriores por la intencionalidad del acto. Vinculacin: la presuncin contenida en la norma citada tambin alcanza a aquellos actos que, sin tener en s mismos ningn elemento propio y peculiar que los distinga de los civiles, estuvieren ligados al ejercicio del comercio que desarrolla el sujeto de que se trate. Tipificacin de los actos comprendidos: la doctrina no se pone de acuerdo al tipificar los actos comprendidos en la norma a la que nos estamos refiriendo. Doctrina francesa e italiana: sostienen que se trata de actos subjetivos de comercio, aunque esta postura no ha sido la prevaleciente en la doctrina nacional.
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Otra parte de la doctrina: afirma que estamos en presencia de actos objetivos de comercio, porque ellos no son mercantiles por el simple hecho de que los realice un comerciante; la presuncin recae slo sobre el acto realizado con el negocio del comerciante. FONTANARROSA: los designa actos de comercio por conexin, cuya vinculacin con el comercio presume la ley, salvo prueba en contrario. Actos excluidos de la presuncin: quedan excluidos aquellos que por sus caracteres jurdicos son esencialmente civiles y siempre resultan extraos al ejercicio del comercio, como son los concernientes al estado de las personas. Carcter de la presuncin. Prueba en contrario: la prueba de comercialidad establecida por la ley tiene su fundamento en el inters general y, por consiguiente, juega tanto a favor como en contra del comerciante; y como la misma norma dispone, es iuris tantum, es decir, admite prueba en contrario. Sometimiento a la legislacin mercantil: el sujeto considerado comerciante segn el art. 1 queda sometido en sus actividades profesionales a las leyes y reglamentos mercantiles. DERECHOS DE LOS COMERCIANTES. Al nombre comercial se entiende por nombre comercial aquel bajo el cual se ejerce una industria o comercio, sea por un individuo o por una sociedad; comprende no slo el nombre de la persona de existencia visible o moral y una sigla, sino tambin la denominacin de fantasa que puede tener el establecimiento. El nombre es indispensable para individualizar al comerciante y a su fondo de comercio; realiza as una funcin de colector de clientela y constituye un bien con valor patrimonial. A la competencia el principio de libertad de competencia es consecuencia de la libertad de iniciativa privada. Normas sobre competencia lcita: tienden a la proteccin del derecho de competencia del comerciante o empresario, condenando la competencia ilcita. Normas sobre competencia desleal: se hallan incluidas dentro de las normas del prrafo anterior. Genricamente, hay competencia desleal cuando se infringen las normas ticas de correccin que resultan profesionalmente obligatorias en el ejercicio de la actividad comercial. Puede ser: Directa: es aquella que se manifiesta contra otro comerciante determinado.
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Indirecta: la competencia desleal indirecta sucede cuando las acciones no tienen un destinatario determinado, yendo en contra del comercio en general. A la propaganda o publicidad es de suma importancia antes de comenzar las actividades: conocidas son las campaas publicitarias previas a la instalacin de un determinado establecimiento, llamadas de lanzamiento; como as tambin las campaas que tienen lugar durante la vida de aqul. Por esta razn, debe ser reglamentada y, en su caso, restringida a sus justos lmites, en proteccin a los consumidores, los propios comerciantes concurrentes al mercado y la comunidad toda. Derecho a la organizacin bajo forma de empresa cuando hablamos de empresa hacemos referencia a la actividad profesional organizada en miras a la obtencin de beneficios mediante el intercambio de bienes y servicios puestos a disposicin del mercado. Cuando estamos frente a una explotacin bajo forma de empresa, la organizacin de esta presenta 2 aspectos: - organizacin de los elementos personales que la integran bajo la forma de una comunidad laboral; todos ellos bajo la direccin, control y responsabilidad del empresario; - organizacin de los elementos materiales e inmateriales. Orden de prelacin de las normas: la aplicacin e interpretacin de las normas mercantiles debe ser efectuada teniendo en cuenta cierto orden de prelacin: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) 9) 10) Cdigo de Comercio y Leyes complementarias. Principios generales de la institucin. Leyes mercantiles anlogas. Principios generales del derecho comercial. Usos y costumbres mercantiles. Cdigo civil. Leyes extranjeras. Naturaleza de los hechos. Jurisprudencia. Doctrina de los autores.
La justicia en lo comercial. Antecedentes histricos. El nacimiento de la jurisdiccin mercantil como potestad ejercida por las corporaciones profesionales para dirimir los conflictos de intereses que se suscitaban entre sujetos sometidos a ella por ejercer actividades de mercado en ferias y mercados de la poca, se localiza en el perodo histrico llamado corporativo (s IX s XVI).
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Durante este perodo, irrumpieron las asociaciones de personas que desempeaban un mismo oficio. Nacidas bajo el rgimen feudal, ampliaron sus objetivos constituyndose en corporaciones que se daban sus propios estatutos, reglamentarios de la profesin de sus integrantes, regulando adems la produccin o intercambio de bienes y cosas, contando con una suerte de poder legislativo y arbitral, que tena potestades suficientes para sancionar normas y resolver los litigios planteados entre sus integrantes. Promediando el perodo mencionado, durante la etapa netamente profesional dentro del derecho comercial, la jurisdiccin mercantil se extendi a personas ajenas a las corporaciones; el elemento condicionante y definitorio para que ello ocurriera fue que tales sujetos (no comerciantes) tuvieran un conflicto como consecuencia de haber realizado un negocio de los comprendidos en estatutos corporativos. En lo que atae directamente a nuestro pas, la jurisdiccin mercantil tiene su antecedentes en la real cdula de creacin del Consulado de Buenos Aires, de 1794. En cuanto al ejercicio de la jurisdiccin mercantil, el procedimiento era sumario, oral y actuado. Los fallos del tribunal del Consulado no admitan la posibilidad de recurso; mientras que los que versaren sobre causas de mayor cuanta eran apelables ante el juez o tribunal de alzada. Organizacin actual. Debemos tener en cuenta la organizacin en la Capital Federal, por ser ese el nico mbito en el que existen tribunales de comercio. Justicia en lo comercial: est estructurada en base a 25 juzgados nacionales de primera instancia en lo comercial, con 2 secretaras actuarias cada uno y un juzgado en lo comercial de Registro, con 3 secretaras. Tambin existe la justicia en lo civil y comercial especial: con ello nos referimos a la competencia de la justicia de paz letrada, que puede entender tanto en cuestiones civiles como comerciales. Justicia en lo penal econmico. PUNTO 4. Clasificacin de los comerciantes: mayoristas y minoristas; nacionales y extranjeros; individuales y colectivos; de hecho, matriculado y regular; actuacin del Estado en el comercio y la industria; nociones del derecho comparado; el artesano. Comerciantes. Clasificacin. MAYORISTAS / MINORISTAS: esta clasificacin reviste cierta importancia desde el punto de vista administrativo. Un decreto ley (240237/44) someti a autorizacin previa
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del Estado el funcionamiento de los comercios minoristas, instituyendo un rgimen de licencias comerciales y definiendo a dichos comercios como los que desarrollaban actividad de venta de mercaderas al pblico, directamente o por intermediarios, ya sea que tales mercaderas hayan sido adquiridas a un tercero o sean de propia fabricacin. La imposicin de la licencia previa se generaliza luego a todo comercio, y es necesaria an para la ampliacin de las explotaciones existentes, o instalacin de nuevas agencias comerciales o traslado de ellas. No hay acuerdo en la doctrina respecto de las circunstancias que caracterizan a una y otra clase de comerciantes. No obstante, en general se considera que el rasgo distintivo consiste en que, habitualmente, el mayorista no vende sus productos en forma directa al pblico sino que los vende al minorista. NACIONALES / EXTRANJEROS: la comercialidad de los actos debe ser determinada por la ley del lugar de su realizacin, con independencia del domicilio o nacionalidad del sujeto que los afecta. Tanto los sujetos que realicen actos de comercio en el pas como en el extranjero tienen calidad de comerciante para nuestro derecho. Respecto de las sociedades, el principio general es que la sociedad constituida en el extranjero se rige, en cuanto a su existencia y formalidades, por la ley del lugar de su constitucin. Pero para el caso de que la sociedad realice habitualmente actos o negocios relativos a su objeto societario, o se establezca en forma permanente en nuestro pas mediante la instalacin de sucursal, agencia, asiento o representacin, debe cumplir previamente una serie de requisitos: 1) que se haya constituido de conformidad a las reglas del pas de origen (es decir, el pas de su constitucin); 2) fijar domicilio legal en la repblica argentina; 3) designar a la persona responsable y acreditar la decisin societaria de la creacin de sucursal o representacin estable; 4) cumplir con las inscripciones y publicaciones exigidas para las sociedades constituidas en nuestro pas. INDIVIDUALES / COLECTIVOS: tanto las personas fsicas como las personas jurdicas pueden adquirir la calidad de comerciantes. Las diferencias que presentan las podemos resumir en:
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el comerciante individual adquiere la calidad de tal como consecuencia de realizar actos de comercio profesionalmente; las sociedades son catalogadas de comerciales en razn del tipo societario que adopten, con independencia de su objeto; el comerciante individual se haya sujeto, bsicamente, a normas del llamado estatuto del comerciante del Cdigo de Comercio; las sociedades comerciales tienen sus propias reglas bsicas de creacin (o constitucin), de representacin, administracin y responsabilidad, de documentacin y contabilidad, de publicidad, control e inscripcin en el Registro Pblico, sin perjuicio de las normas especficas que impone la ley a cada tipo societario.
DE HECHO / MATRICULADO / REGULAR: De hecho: es aquel comerciante que realiza actos de comercio profesionalmente, con prescindencia de que se halle matriculado. Matriculado: es comerciante matriculado quien, cumpliendo con lo dispuesto en la ley, se inscriba en el tribunal o registro pblico de comercio, obteniendo su matrcula y demostrados per se la calidad de comerciante. La matriculacin crea una presuncin de tal estado. Regular: es comerciante regular quien habindose matriculado cumple, adems, con las exigencias de contar con los libros de comercio obligatorios debidamente registrados, y llevando una contabilidad organizada con la respectiva documentacin que le sirve de base y conservando la correspondencia mercantil atinente a su actividad. ACTUACIN DEL ESTADO EN EL COMERCIO Y LA INDUSTRIA: el Estado, como persona jurdica pblica, puede participar de hecho en la prctica as ocurre- en la actividad privada, en la actividad comercial o industrial, directamente o por medio de distintos entes. Tales entes quedan sometidos al derecho privado en todo lo que se refiere a sus actividades (comerciales e industriales) especficas; y al derecho pblico en todo lo que concierne a sus relaciones con la Administracin, control estatal o servicio pblico al cual se halle relacionada su actividad. Si el ente estatal, en las actividades especficas sometidas al derecho privado, realizara actos que encuadran en la caracterizacin establecida en el Cdigo de Comercio, debe
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calific{rselos de comercio, pero su habitual realizacin no le concede al Estado la calidad de comerciante, aunque s lo someten a la aplicacin de las normas del derecho comercial. NOCIONES DEL DERECHO COMPARADO. El derecho francs: en Francia, todos los comerciantes estn sometidos a las mismas reglas jurdicas y tienen el mismo derecho al ejercicio del comercio, aunque estos principios reconocen algunas excepciones. Todas las sociedades son personas jurdicas. Su comercialidad depende del objeto societario, aunque las sociedades por acciones y las sociedades de responsabilidad limitada son siempre comerciales con prescindencia de la naturaleza de su objeto. En cuanto a los extranjeros, se les impone la condicin de reciprocidad para ejercer el comercio en Francia, es decir, que solo puede ejercerlo en las mismas condiciones un francs podra ejercerlo en el pas del postulante extranjero. Tambin, encontramos una divisin de las profesiones comerciales y los comerciantes en 4 grandes categoras, segn la naturaleza de los actos que realizan profesionalmente: empresas de distribucin: las encargadas de vender materias primas a las fbricas y mercancas a los consumidores; empresas de produccin: empresas industriales que transforman materia prima y las empresas de construccin; empresas de servicios: ofrecen a sus clientes el uso temporario de ciertas cosas o la ejecucin; empresas auxiliares: ayudan a los comerciantes a la realizacin de sus negocios.
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BOLILLA 4
PUNTO 1. Capacidad legal para ejercer el comercio. Mayora de edad. Incapaces. Interdictos. Inhabilitados. Los menores emancipados: por matrimonio; por habilitacin de edad; por obtencin de ttulo profesional. Requisitos: inscripcin; publicidad; matriculacin. CAPACIDAD. La capacidad tiene su regulacin en el C. Civil, pero es necesario tambin analizar las normas del C. Com. (arts. 9 24). En el C. Civil (art. 54, 55, 152 bis, 128, 131, etc.). Ante todo, conviene advertir que el Cod.Com. legisla solamente sobre al capacidad de hecho o la capacidad de obrar. Dentro de nuestro ordenamiento jurdico no hay incapacidades de derecho para ser comerciante, esto es, no hay normas que establezcan la imposibilidad jurdica de adquirir la calidad de comerciante. El principio general es que toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes, es hbil para ejercer el comercio. Capacidad legal para ejercer el comercio la persona mayor de 21 aos es plenamente capaz para ejercer actos de comercio. La incapacidad de derecho no existe. Lo que puede variar es la capacidad de hecho, que puede ser absoluta o relativa. INCAPACES; ABSOLUTOS Y RELATIVOS. INCAPACES ABSOLUTOS Los menores de 18 aos, los dementes declarados en juicio, los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, carecen en absoluto de la libre administracin de sus bienes, por lo que les falta uno de los presupuestos legales para el ejercicio del comercio. De ello deriva que carecen de capacidad para ejercer personalmente el comercio. Los actos que realicen sern nulos y en ningn caso tendrn carcter comercial, y no podrn sujetarlos a legislacin ni jurisdiccin mercantil. El Cd.Civil establece la posibilidad de que el tutor o curador de un incapaz de las categoras que nombramos anteriormente, obtengan autorizacin judicial para continuar (o cesar) los establecimientos de comercio o industria que ste hubiera heredado o en los que tuviera alguna parte. Aun cuando el Cd. no lo dice, el padre, que ejerce la patria potestad sobre el incapaz tambin podra pedir esa autorizacin. Hablamos de continuar la explotacin; lo que no pueden hacer es iniciar una nueva explotacin mercantil. La diferencia se explica porque comenzar una actividad comercial
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importa exponer el patrimonio del incapaz a todas las alternativas e incertidumbres propias de toda especulacin que se inicia, someterlo a las perspectivas problemticas de una competencia con establecimientos rivales ya cimentados, etc. En tanto, continuar la explotacin de un establecimiento con fama ya consolidada significa, en la mayora de los casos, mantener una fuente de rdito con manifiesto provecho para el incapaz. Dicho esto, cabe aclarar que quien realiza materialmente los actos de comercio que integran la explotacin del establecimiento es el representante legal. Cuando as ocurra, el representante legal adquirir tambin la calidad de factor. Pero puede ocurrir, y en la prctica se da, que se designe un factor con conocimientos tcnicos para la adecuada administracin de la hacienda, que asumir la gestin material del establecimiento, sin que ello afecte las funciones y la responsabilidad del representante legal. Los incapaces no podrn adquirir la calidad de comerciante. Los representantes legales de los incapaces pueden realizar actos de comercio en y por cuenta de ellos, pero la repeticin de tales actos, que en realidad no son ejecutados por los incapaces sino por sus representantes, no pueden hacerles adquirir la calidad de comerciante, que requiere el ejercicio del comercio como profesin, profesin que no podra ser ejercida por el comerciante. INTERDICTOS incapacidad absoluta la interdiccin legal, que se produce como accesoria de ciertas penas privativas de libertad, afecta al interdicto de incapacidad absoluta, quedando sujeto a curatela. INCAPACES RELATIVOS Son relativamente incapaces los menores adultos (entre 18 y 21 aos); los inhabilitados; los prdigos, ebrios, toxicmanos y semialienados. Antes de la reforma del C.Civil introducida por la ley 17.711, el menor de edad pero mayor de 18 aos se encontraba dentro del derecho comercial en una situacin muy peculiar. Porque apartndose de los principios del c.civil, el c.comercial le ampliaba considerablemente su capacidad, al permitirle ejercer la actividad comercial con tal que acreditara estar emancipado o autorizado legalmente. Con esta reforma, se ha reducido sensiblemente la diferencia de regmenes existente entre ambos cdigos. El art. 10 del C.Com establece que toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio, con tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente. CAPACITACIN PARCIAL POR OBTENCIN DE TTULO HABILITANTE el C.Civil establece que, desde los 18 aos, el menor puede celebrar contrato de trabajo sin que sea necesaria la autorizacin o el consentimiento de su representante.
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Es evidente que un ttulo profesional se confiere a una persona en virtud de las aptitudes que ha demostrado mediante las pertinentes pruebas. Una vez obtenido ese ttulo, es personal e intransferible. De aqu que el ejercicio de la profesin debe hacerse, necesariamente, en nombre propio por quien posee el ttulo habilitante. El menor de edad pero mayor de 18 aos que haya obtenido un ttulo habilitante, aunque no fuere universitario, puede ejercer el comercio sin necesidad de ninguna autorizacin. Y en el ejercicio de su actividad mercantil profesional puede administrar los bienes adquiridos con el producto de su trabajo y disponer libremente de ellos por cualquier ttulo, gratuito u oneroso. No obstante, su capacidad no va ms all; y, por consiguiente, el menor seguir teniendo una capacidad limitada en todos los dems actos de su vida civil no vinculados con su actividad profesional. De la misma manera, carecer de capacidad para administrar y disponer de aquellos bienes adquiridos con otros recursos que no sean los provenientes del ejercicio de su profesin. As, pues, la capacidad comercial del menor poseedor de un ttulo habilitante es menor que la del menor emancipado. INHABILITADOS incapacidad relativa la inhabilitacin limita la capacidad de ciertas personas, que sin llegar a la demencia, sufren alteraciones de sus facultades mentales o disminucin en sus discernimientos, de manera tal que perturba su proceder frente al prjimo, frente a s mismo o a su patrimonio (no pueden disponer de sus bienes por actos entre vivos; pero pueden realizar actos de administracin). MENORES EMANCIPADOS la capacidad civil se adquiere antes de llegar a la mayora de edad mediante la emancipacin que puede lograrse por matrimonio y por habilitacin de edad. Por MATRIMONIO el menor de edad adquiere plena capacidad de hecho el mismo da que cumple 21 aos, pero puede obtenrsela con anterioridad si contrae matrimonio, aunque en ese caso la capacidad se halla sujeta a limitaciones. De acuerdo con el art. 131 del C.Civil, los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el art. 134. No puede sin autorizacin judicial: o Aprobar cuentas de sus tutores; o Donar bienes recibidos a ttulo gratuito; o Afianzar obligacione; o Sin autorizacin judicial, ceder ttulos de la deuda pblica, acciones de sociedades comerciales
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Por MATRIMONIO SIN AUTORIZACIN el nuevo art. 131 del C. Civil reconoce la emancipacin del menor casado sin autorizacin, paterna ni judicial, negndosele la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibiere a ttulo gratuito, pero reconocindole el derecho a la posesin y goce de ellos. Vemos como la capacidad en este caso es menor que en el caso anterior, porque les sigue rigiendo el mismo rgimen legal vigente para los menores. MATRIMONIO NULO PUTATIVO si el matrimonio por el cual el menor obtuvo la emancipacin civil es anulado, la emancipacin obtenida es de ningn valor. En el caso de que uno de los contrayentes sea de buena fe, la emancipacin obtenida subsistir. IRREVOCABILIDAD DE LA EMANCIPACIN POR MATRIMONIO el art. 133 del C. Civil enuncia la irrevocabilidad de la emancipacin obtenida, con independencia de que el menor enviude, se divorcie o demuestre que ha hecho uso inconveniente de abuso de ella, o que luego de emancipado se traslade a un lugar donde no se admita la emancipacin obtenida. EMANCIPACIN POR HABILITACIN DE EDAD el art. 131 del c.civil establece que los menores que han cumplido los 18 aos se podrn emancipar por habilitacin de edad mediante la decisin de quien ejerza sobre ellos la patria potestad. La habilitacin de edad puede ser concedida al menor que ha cumplido 18 aos: Judicial si se encuentran bajo tutela, el juez podr habilitarlo a pedido del tutor o del menor, previa sumaria informacin de ste. La sentencia habilitante deber inscribirse en el Registro Civil. Habilitacin paterna o extrajudicial en este caso, la habilitacin paterna se otorgar por escritura pblica, que deber inscribirse, al igual que en el caso anterior, en el Registro Civil.
Se han suscitado algunos inconvenientes respecto de esta cuestin: es necesaria la conformidad del menor?: el C.Civil nada dice; por eso, algunos autores han sostenido que la conformidad del menor para que se produzca la emancipacin resulta innecesaria y superflua. Pero debemos tener en cuenta que si no se exigiera la conformidad del menor, los padres podran fcilmente desligarse de las responsabilidades que les impone la patria potestad, sin atender al hecho de que el menor tenga o no aptitudes para actuar por s solo en la vida civil. Por eso se ha resuelto judicialmente que s es necesaria la conformidad del menor interesado.
Tambin se ha planteado otra cuestin, porque el art. 131 del C.Civil dispone que deber{ cumplirse con las disposiciones del Cdigo respectivo. Entonces:
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a qu disposiciones del C.Com se refiere el art. 131 del C.Civil; a las de fondo (autorizacin del padre o la madre para ejercer el comercio) o a las de forma (inscripcin de la habilitacin en el Registro Pblico de Comercio y publicacin en el BO y en algn diario del lugar)?: no obstante la imprecisin del texto legal, Fontanarrosa entiende que deben cumplirse con los requisitos formales de inscripcin y publicacin, que deben ser completados con una autorizacin judicial para ejercer el comercio.
La razn es la siguiente: el menor ha quedado emancipado civilmente y, en consecuencia, ha cesado la patria potestad del padre o la madre sobre l, por lo que stos ya no pueden otorgar ninguna otra autorizacin. Pero an as, el menor emancipado no tiene capacidad civil plena, ya que ni siquiera con autorizacin judicial puede hacer donacin de bienes que hubiese recibido gratuitamente, ni afianzar obligaciones. Y no teniendo capacidad civil plena, no est en la situacin contemplada por el art. 9 cd.com. Para colmar tal vaco de capacidad, es necesaria la autorizacin paterna o judicial; y como ya no es posible obtener la autorizacin paterna porque ha cesado la patria potestad (por le emancipacin) no queda otro recurso que lograr la autorizacin judicial para ejercer el comercio. As completar la capacidad plena contemplada en el art. 9 cd.com. REVOCACIN de la emancipacin por habilitacin de edad la habilitacin podr revocarse cuando los actos del menor demuestren su inconveniencia, a pedido del padre, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o del Ministerio Pupilar.
PUNTO 2. Autorizacin para ejercer el comercio. Requisitos. Efectos. Autorizacin tcita o restringida. Revocacin de la autorizacin. Situacin actual de la mujer casada: mayor de edad; menor de edad. AUTORIZACIN PARA EJERCER EL COMERCIO. La autorizacin para el ejercicio del comercio est contemplada en el art. 10, y se somete a ciertas condiciones que enumera el art. 11: EXPRESA; INSCRIPTA en el Registro Pblico de Comercio; NO FORMAL (por instrumento pblico o por instrumento privado) Excepcionalmente puede ser tcita; PREVIA A LA INICIACIN DEL COMERCIO; PUBLICADA. Ante todo la autorizacin debe ser expresa e inscrita en el Registro Pblico de Comercio.
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La autorizacin debe ser expresa, pero no formal. En consecuencia, puede darse por instrumento pblico o privado. En este ltimo caso, deber ser reconocido o ratificado personalmente por el autorizante ante el Juez de Comercio que disponga la inscripcin de ella en el Registro Pblico. Por lo comn, el padre o la madre firman juntamente con el menor la solicitud que se presenta al juez. Solo excepcionalmente, la autorizacin puede ser tctica, como ocurre en el caso del menor asociado al comercio de su padre. Debe tambin ser previa a la iniciacin del comercio, dado que slo despus de llenados los requisitos legales el menor ser reputado mayor para los actos y obligaciones comerciales. Los actos realizados antes de otorgada la autorizacin son nulos, pero podrn ser confirmados una vez subsanada la capacidad. Debe ser inscrita en el Registro Pblico de Comercio del lugar donde el menor haya de explotar el negocio. Debe ser publicada. La publicacin debe ordenarla el juez de comercio, mediante el procedimiento que l establezca. El caso de los hurfanos - La ley dispone que la autorizacin ser concedida por el padre o la madre, pero no prev el supuesto del menor hurfano. En tal caso, la autorizacin podr ser conferida por el Juez, con intervencin del tutor y del Ministerio de Menores, pero el tutor, por s solo, no podr concederla, porque la ley no le acuerda esa facultad. Negativa a la autorizacin - En caso de que los padres nieguen la autorizacin para ejercer el comercio, la situacin es dudosa. La concepcin moderna de la patria potestad apoya la siguiente solucin: el juez podr concederla en caso de que se haga un ejercicio abusivo de la patria potestad, cuando considere injusta la negativa, teniendo en cuenta las aptitudes del menor para el ejercicio del comercio. Alcance de la autorizacin su alcance es general para todos los actos y obligaciones comerciales. Efectos de la autorizacin una vez concedida la autorizacin, con las formalidades y requisitos establecidos por el art. 11, el menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales, pero slo para stos. La prescripcin legal debe entenderse en el sentido de que el menor tiene plena capacidad no slo para realizar actos y operaciones comerciales, sino para realizar aquellos que tienen especfica relacin con el ejercicio del comercio; pero no en materia civil, donde su capacidad an no es plena (porque no tiene 21 aos).
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El menor queda entonces con una doble personalidad: con plena capacidad para el ejercicio del comercio, y con capacidad limitada para el cumplimiento de negocios civiles. CONSTITUCIN DE SOCIEDADES POR EL MENOR el menor de entre 18 y 21 aos puede asociarse con el padre o con 3s para explotar actividades mercantiles. AUTORIZACIN TCITA O RESTRINGIDA: Constituir sociedad con el padre: el menor puede constituir sociedad con el padre y para ello no es necesaria ninguna autorizacin especial; el simple hecho de asociarse el padre con el hijo establece una situacin legal de autorizacin al menor para realizar todas las negociaciones mercantiles de la sociedad. Es un caso de autorizacin tcita. Constituir sociedad con 3s tambin puede constituir sociedad con 3s, asumiendo una responsabilidad limitada o ilimitada; pero en tal caso es necesario que previamente haya sido autorizado para ejercer el comercio. MENOR NO AUTORIZADO PARA COMERCIAR si falta la debida autorizacin o si ella no se inscribiera y publicara en la forma legalmente establecida, se producen ciertos efectos relativos a la eficacia de los actos singulares que el menor realice, y a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. Con relacin a este ltimo punto, el menor no autorizado o cuya autorizacin no llena los requisitos legales, no puede considerarse comerciante. No se trata de una nulidad, sino de la imposibilidad de adquirir la calidad o el status de comerciante, por ausencia de uno de los presupuestos legales. REVOCACIN DE LA AUTORIZACIN puede ocurrir que el menor autorizado para ejercer el comercio demuestre en la prctica su incompetencia en los negocios y ponga en peligro su patrimonio. En tal situacin, la autorizacin concedida puede ser revocada. La autorizacin slo podr ser revocada por el juez, a pedido de los padres, del tutor o del Ministerio Pupilar, segn los casos y con conocimiento de causa. La autorizacin se revocar a travs de una sentencia por parte del juez, que deber inscribirse en el Registro Pblico de comercio respectivo. Desde el momento de la publicacin, la revocacin produce efectos contra 3s que la conozcan. La revocacin de la autorizacin produce en el menor el restablecimiento de la situacin en la que se encontraba previamente (es decir, antes de recibir la autorizacin). En lo sucesivo, ser considerado, nuevamente, como menor no autorizado. DESAPARICIN DE LAS CAUSAS QUE MOTIVARON LA REVOCACIN si eventualmente desaparecieran las causas que en su momento motivaron la revocacin, nada obsta a que se pueda volver a concederla; pero entonces ya no sera suficiente la
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autorizacin del padre o tutor, sino que se requiere la autorizacin judicial especficamente. CAPACIDAD DE LA MUJER. La ley 11.357 sancionada en 1926 vino a modificar el rgimen de capacidad jurdica de la mujer, establecido por el cd.civ. Como consecuencia de las reformas introducidas por esta ley, la situacin de la mujer es anloga a la del varn: si es mayor de edad, tiene plena capacidad. Si es menor, sufre las mismas incapacidades y limitaciones a que est sujeto el varn menor de edad. Los bienes propios de la mujer y los bienes gananciales que ella adquiera no responden por las deudas del marido, ni tampoco los bienes propios del marido y los gananciales que l administra responden por las deudas de la mujer. Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro, la sociedad deber transformarse en el plazo de 6 meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo. PUNTO 3. Incompatibilidades y prohibiciones. Incapacidades. Corporaciones eclesisticas. Clrigos. Magistrados civiles y jueces. Interdictos. Quebrados. Otras incompatibilidades. INCOMPATIBILIDADES. Problema distinto del relativo a la capacidad para ser comerciante es el referente a las incompatibilidades para el ejercicio del comercio. En el primer caso, el acto realizado por un incapaz es nulo, por cuanto le falta la condicin legal necesaria para la adquisicin del status mercantil. En el segundo supuesto, se trata de verdaderas prohibiciones legales impuestas por motivos disciplinarios derivados de un estado social o del ejercicio de una profesin o de un cargo. Corporaciones eclesisticas: bajo esta expresin estn comprendidas las comunidades religiosas denominadas en derecho cannico religiones. Dentro de este concepto se incluyen las congregaciones y las rdenes. La prohibicin se refiere a la actividad de corporaciones compuestas por clrigos, pero no a las asociaciones constituidas por laicos. No obstante su incompatibilidad, la realidad indica que igualmente practican actos de comercio (ej: una capilla que vende libros en una santera), que pueden realizar este tipo de actos, porque para el D.Com. prima el principio de la realidad antes que el de apariencia.
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Clrigos: quedan comprendidos por este trmino aquellos que han sido consagrados a los divinos ministerios. La prohibicin se explica porque tradicionalmente se ha considerado el ejercicio del comercio como incompatible con el estado y las funciones eclesisticas. La incompatibilidad subsiste mientras vista el traje clerical, es decir, mientras conserve su carcter o investidura de clrigo; pues se trata de una incompatibilidad, no de una incapacidad. o Religiosos profesos son los que han emitido los 3 votos: castidad, obediencia y pobreza en alguna religin. Estos, por su completa sumisin a la orden, pierden su capacidad de contratar, salvo cuando comprasen bienes muebles con dinero al contado o cuanto contratasen por sus conventos.
Magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y ttulo permanente: comprende al presidente de la repblica, los gobernadores de provincia, los de los territorios nacionales, los ministros e intendentes municipales, pues la expresin est usada para referirse a los funcionarios pblicos administrativos de jerarqua superior. La incompatibilidad es estrictamente personal. En consecuencia, las esposas de los funcionarios pueden ejercer el comercio, siempre que lo hagan en nombre propio. Interdictos y quebrados: de acuerdo al art. 24 est{n prohibidos por incapacidad legal: los que se hallen en estado de interdiccin; los quebrados que no han obtenido su rehabilitacin. El art. comprende a los interdictos establecidos por el art. 54 del C.Civ. y por el art. 12 del C.Penal + 152 bis del C.Civ. En cuanto a los quebrados, sus actos no son nulos, sino ineficaces por desapoderamiento de los bienes, conforme la declaracin de quiebra. Lograda la rehabilitacin, el acto tiene validez. Otras incompatibilidades.
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PUNTO 4. Obligaciones comunes a los comerciantes. La matrcula: efectos; beneficios; lugar; oportunidad; requisitos. Tenedura de libros: libros indispensables; forma de llevarlos; rbrica; conservacin de la documentacin; valor probatorio; diversos supuestos; admisibilidad de la prueba y eficacia probatoria. Distincin. OBLIGACIONES COMUNES A LOS COMERCIANTES. Generalidades. El cdigo establece una serie de obligaciones comunes o generales para todos los comerciantes, sin perjuicio de ciertas obligaciones particulares a determinadas categoras de ellas, establecidas por el mismo cdigo y por leyes especiales. Las obligaciones comunes estn enunciadas en el art. 33 del cd.com., en conjunto con los arts. 25, 28, 31, 35 y 36 del mismo cdigo. La obligacin genrica de someterse a todos los actos y formas establecidos por la ley mercantil; La obligacin de inscribirse en la matrcula de los comerciantes; Si son menores, deben inscribirse en ella los ttulos de su capacidad civil; Inscripcin de toda alteracin de las circunstancias expresadas al inscribirse en la matrcula; Inscripcin en el Registro Pblico de comercio; Obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios para tal fin; Conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante, as como la de todos los libros de contabilidad; Obligacin de rendir cuentas en los trminos establecidos por la ley. Sumisin a los actos y formas establecidas por la ley mercantil: los comerciantes estn obligados a someterse a todos los actos y formas que establece la ley mercantil, segn el art. 33 del cd.com. Lo que la ley quiere significar es que quienes ejerciten profesionalmente el comercio deben realizar sus actos de acuerdo con lo dispuesto por las leyes mercantiles, lo cual no es ms que una repeticin de lo establecido por el art. 5 ap. 1. MATRCULA de los comerciantes. En lo fundamental, el Registro de Comercio se compone de 2 secciones: la matrcula de los comerciantes y el registro de los documentos que ellos deben inscribir. Como ya qued aclarado, la ley considera comerciante al que efectivamente ejercita el comercio en forma profesional, sin que influya en la adquisicin de la calidad de comerciante ningn acto formal de inscripcin. En consecuencia, quien ejerce profesionalmente el comercio es comerciante an cuando no est inscripto en la matrcula.
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Qu valor tiene entonces la matriculacin?: da a los libros de comercio llevados regularmente por el negociante matriculado la fuerza probatoria que establece el art. 63; y autoriza al comerciante matriculado a solicitar concordato. Lugar de la matrcula la matrcula debe ser llevada en cada localidad donde exista un juzgado de comercio. Donde no exista, la matrcula ser llevada al juzgado de paz del lugar, y el juez de paz deber elevar mensualmente la lista de los matriculados al juzgado de comercio de cuya jurisdiccin depende, la cual ser agregada a ese registro. Quines pueden y deben matricularse todo comerciante puede matricularse y debe solicitar su matriculacin. Las sociedades lo harn por medio de sus gestores o administradores; pero debe advertirse que, respecto de ellas, las inscripcin del contrato social en el registro equivale a la matrcula, pues carecera de sentido prctico exigir una doble inscripcin. Cuando una sociedad se disuelve y uno o varios de los socios se hacen cargo del activo y del pasivo, no pueden prevalerse de la matrcula social, porque la sociedad, como tal, dej de ejercer el comercio. Debern entonces matricularse personalmente. Requisitos de la matriculacin el interesado debe presentar una solicitud que contenga los siguientes datos: Nombre, estado civil y nacionalidad; cuando es una sociedad la que se inscribe, es preciso indicar los nombres de los socios y la firma social adoptada; La designacin de la calidad del trfico comercial o negocio, esto es, de la clase de negocios que han de constituir el objeto de la explotacin mercantil; El lugar o domicilio de establecimiento o escritorio (si hay varias sucursales, deber indicarse el domicilio de todas); El nombre del gerente, factor o empleado que se ponga a la cabeza del establecimiento. Modificaciones en la situacin del comerciante Dado los propsitos de publicidad que caracterizan al Registro Pblico de Comercio, es evidente que cualquier alteracin en la situacin del comerciante anotada en el Registro, considerada de inters para 3s, debe hacerse conocer al pblico en la misma forma que se hizo conocer el estado originario. Cancelacin de la matrcula La ley nada prev acerca del comerciante que cesa en el ejercicio del comercio. Dado el alcance de la presuncin establecida en el art. 32, es conveniente que el interesado solicite la cancelacin de su matrcula. De lo contrario, subsiste su inscripcin indefinidamente, y sigue funcionando la presuncin legal (de que es comerciante) quedando a cargo del interesado destruirla mediante la prueba del efectivo cese del ejercicio del comercio.
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CONTADURA Y TENEDURA DE LIBROS. CONSERVACIN DE LOS LIBROS Y DE LA CORRESPONDENCIA. Necesidad de la contabilidad no es necesario ser comerciante para advertir la utilidad de llevar una cuenta ordenada de los recursos y de los gastos. La obligacin de llevar libros de contabilidad se justifica, actualmente, desde un triple punto de vista: por el inters del propio comerciante que los lleva, porque as puede conocer en todo momento su propio estado financiero y orientar, en consecuencia, su gestin mercantil; por el inters de quien contrata con l, porque en dichos libros puede apoyar su defensa; por el inters general del comercio y de la sociedad, ya fuere porque en caso de quiebra se podr, en base a los libros, reconstruir la conducta del fallido, garantizando los derechos de los acreedores y descubriendo los fraudes y las operaciones desleales; ya porque interesa al pblico en general conocer el estado patrimonial de ciertas entidades que operan con capital de pequeos ahorristas.
El ART. 43 dispone: todo comerciante est{ obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentacin respectiva. Antes de la reforma, esto no era as. Hoy, la carga legal que se le impone al comerciante es ms amplia. En efecto, obliga a todo comerciante a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada. LIBROS OBLIGATORIOS. Dentro de la categora de los libros obligatorios, debe hacerse una subdistincin: hay libros cuya obligatoriedad est impuesta por la ley con alcance general para todos los comerciantes: a) LIBRO DIARIO; b) LIBRO DE INVENTARIOS Y BALANCE. LIBRO DIARIO: Las disposiciones respecto del libro diario, en la prctica, han quedado en desuso como consecuencia del desarrollo creciente de los negocios y de las empresas, y de la adopcin de nuevos mtodos y tcnicas contables. El libro diario debe conservarse con asientos globales que comprendan perodos de no ms de un mes. El mtodo de contabilizacin utilizado debe permitir la individualizacin
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de las operaciones, as como tambin los acreedores y deudores intervinientes. Los asientos globales deben estar respaldados por los documentos exigidos por el art. 43. Comienzo y fin de la obligacin de llevar libros. Conservacin. Siendo la obligacin de llevar libros inherentes a la calidad de comerciante, esta nace y termina simultneamente con el principio y el fin del ejercicio profesional del comercio de quien debe llevarlos. La obligacin de llevar libros subsiste mientras se mantenga la actividad mercantil. En el caso de las sociedades, tal obligacin perdura mientras contine su liquidacin, hasta la total extincin de los negocios sociales. Vinculada con esta obligacin debe considerarse la de conservar los libros, por un tiempo ms o menos prolongado despus de terminado el ejercicio del comercio. El cese en el comercio de una persona o sociedad no produce la extincin instantnea de las relaciones jurdicas que nacieron de la actividad mercantil. Generalmente quedan operaciones pendientes que hay que liquidar. En previsin de tales eventualidades, y a fin de utilizarlos como prueba, el cdigo establece la obligacin de conservar los libros y la correspondencia mercantil por el trmino de 10 aos, que corre desde el cese del giro comercial, es decir, desde que el comerciante termina sus negocios. Si el comerciante falleciese, la ley presume que sus herederos tienen los libros y papeles relativos al establecimiento y, en consecuencia, ellos quedan obligados a su exhibicin en los mismos trminos y formas que su causante. La dificultad puede surgir cuando, siendo varios los herederos, el que tenga los libros o papeles se negara a exhibirlos. En tal caso, la falta de exhibicin perjudicar a todos los herederos, que tendrn una accin Resarcitoria contra el causante del dao (el heredero que se neg a mostrar los libros). La ley es clara: los comerciantes tienen la obligacin de conservar los libros durante el trmino sealado; y sus herederos estn sujetos a exhibirlos como los causantes. Vencidos los 10 aos, desaparece la obligacin de conservacin y exhibicin; de modo que aunque el comerciante los poseyera despus de extinguido dicho plazo, no puede ser compelido a exhibirlos.
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FORMALIDADES CON QUE DEBEN LLEVARSE LOS LIBROS. Cargas formales: FIRMA SELLO FIRMA DEL CONTADOR que lleva los libros FOLIADOS Asientos correlativos, sin tachaduras ni enmiendas, raspaduras, interlineados, espacios en blanco, y en caso de tener que salvar un error, debe hacerse a continuacin del ltimo asiento efectuado en el libro. Requisitos EXTRNSECOS: Los libros deben estar ENCUADERNADOS Y FOLIADOS. La encuadernacin y la foliatura tratan de impedir la sustitucin de hojas y la consiguiente posibilidad de fraude. Los libros deben ser INDIVIDUALIZADOS en la forma que determine cada uno de los Tribunales de Comercio. Asimismo, el Tribunal pondr en cada libro una nota firmada que contendr: o Fecha; o Destino del libro; o Nombre del comerciante a quien pertenezca; o Nmero de hojas que contenga. Requisitos INTRNSECOS: Deben ser llevados en IDIOMA ESPAOL. Pero si el comerciante fuese extranjero, podr llevarlos en otro idioma; en caso de tener que hacerlos valer en juicio, sern traducidos previamente, en la parte respectiva. Los ASIENTOS DEBEN EFECTUARSE EN EL ORDEN QUE SE VAYAN REALIZANDO LAS OPERACIONES del comerciante. Las PARTIDAS HAN DE SUCEDERSE unas a otras, SIN DEJAR BLANCOS NI HUECOS que permitan hacer adiciones o intercalaciones. Se PROHBE HACER INTERLINEACIONES, RASPADURAS Y ENMIENDAS. Se PROHBE TACHAR ASIENTO ALGUNO. Se PROHBE MUTILAR ALGUNA PARTE DEL LIBRO, arrancar hojas o alterar la encuadernacin. La infraccin a estos preceptos constituye una irregularidad en la forma de llevar los libros. Y en tal caso, stos perdern fuerza probatoria en juicio a favor del comerciante que los lleva. No es preciso que el comerciante lleve los libros personalmente, sino que podr encargar la tenedura de libros a otras personas, sin necesidad de poder expreso, pues la ley
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presume la autorizacin. En tal caso, los asientos producen el mismo efecto que si hubieran sido efectuados por el principal. LA CONSERVACIN DE LA CORRESPONDENCIA. Cuando se habla de correspondencia, debemos tomar el trmino en sentido amplio, que se refiere tanto a las cartas que el comerciante enva como las que recibe. Antes de la reforma, la obligacin legal de conservar la correspondencia tena lugar cuando el comerciante adosaba las cartas al LIBRO COPIADOR. El sistema era incmodo, poco prctico. La reforma la reforma del decreto 4777/63 ha suprimido el libro copiador, pero no la obligacin de conservar la correspondencia. Simplemente ha dejado librada a la voluntad del comerciante la adopcin de sistemas que crea ms convenientes, como copias carbnicas, fotocopias, etc. La exigencia legal rige nicamente respecto de la correspondencia vinculada al giro de los negocios del comerciante. Las dems cartas, referentes a sus actividades particulares o ajenas a la explotacin, no necesitan ser conservadas. La correspondencia y dems documentacin requerida por el art. 44 debe conservarse durante 10 aos, contados desde su fecha. CONSECUENCIAS DE LA FALTA O IRREGULARIDAD DE LOS LIBROS. La obligacin impuesta por la ley a los comerciantes de llevar los libros con regularidad y conservarlos durante el tiempo estipulado, origina sanciones de diversa ndole. A nosotros slo nos interesan las sanciones comerciales. Falta TOTAL de los libros debe tratarse de una falta intencional o por negligencia, pues si se tratara de una falta proveniente de la prdida o destruccin accidental y no imputable al comerciante, ste no tendra por qu sufrir el perjuicio emergente de tal situacin. Desde luego que, en este ltimo caso, debe poder probarse. Falta PARCIAL de los libros la solucin es la misma se refiere a la omisin de alguno de los libros, lo que da a entender que no es preciso que la falta sea total. NEGATIVA DE EXHIBIRLOS en juicio equivale a la ocultacin y, por lo tanto, corresponde atenerse a los asientos de los libros del adversario. IRREGULARIDAD EN LA FORMA DE LLEVARLOS origina la prdida de la eficacia probatoria a favor del comerciante que los lleva, sin que los jueces puedan atenuar el rigor de esta situacin. Es decir, el comerciante que lleva mal un libro no podr invocar los asientos que lo favorecen; pero la parte contraria podr utilizarlos como prueba suya y en contra de aqul.
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Hay que diferenciar si las partes que se disputan una controversia son comerciantes o solo una lo es; y si ambas lo son, si llevan o no libros. 2 comerciantes, 1 lleva libros, el otro no: en este caso, los libros sirven como medio de prueba en contra de quien los lleva. 2 comerciantes, ambos llevan libros, pero 1 slo los lleva a derecho, es decir, teniendo en cuenta las formalidades requeridas por ley: en este caso, el juez se guiar por quien lleva los libros a derecho (el otro, como no los lleva a derecho, no puede ampararse en los registros del otro para beneficiarse de ellos). 2 comerciantes, ambos llevan libros a derecho, y adems coinciden los asientos contables: en este caso, el juez puede prescindir de esa prueba y utilizar otros medios probatorios para resolver la cuestin. 2 comerciantes, ambos llevan libros a derecho, pero los asientos contables no coinciden: en este caso, el juez considerar esta prueba en conjunto con otras, y esto constituir un indicio probatorio, pero tal vez no una prueba en s.
EXHIBICIN DE LOS LIBROS. Casos. Todo comerciante est obligado a exhibir sus libros, en los casos determinados por la ley; y esta exhibicin difiere, segn esos casos, en cuanto al modo y la amplitud con que se efecta. Por el modo, puede ser: - a pedido de parte; - o de oficio. Por la amplitud, puede ser: - parcial; - o general. La exhibicin parcial consiste en permitir a la parte interesada el conocimiento de los asientos o partidas relativas a una operacin o negocio determinado, respecto del cual existe una controversia. La exhibicin general, consiste en poner a disposicin de la parte interesada la totalidad de los libros del comerciante. Exhibicin PARCIAL: puede ordenarse tanto a pedido de parte como de oficio. El examen de los libros debe limitarse a los asientos que tengan relacin con el punto o negocio controvertido, sin que pueda extenderse a otras anotaciones. Como garanta, la ley exige que el reconocimiento de los libros exhibidos se verifique en presencia de su dueo o de la persona que lo representa.
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Exhibicin GENERAL: la exhibicin general tiene otra extensin y finalidad, y slo procede en casos especficamente contemplados por la ley. A diferencia de lo que ocurre con la exhibicin parcial, la negativa a prestar la comunicacin de los libros puede originar la compulsin por la fuerza en los supuestos en que, antes de iniciar el juicio, sea necesario obtener datos para preparar una liquidacin o particin. La exhibicin general no se limita solo al examen de ciertos asientos, sino que se extiende al de toda la contabilidad, incluida la correspondencia, porque tiende a verificar la marcha general del establecimiento al que pertenecen los libros, para deducir de sta los derechos que asisten al que pide tal exhibicin Este tipo de exhibicin, a diferencia de la parcial, se hace directamente al adversario y no al juez (si bien ste conserva sus facultades); el que pidi la comunicacin (comunicacin es el otro nombre que se le da a la exhibicin general) puede examinar personalmente los libros o hacerlos examinar por un perito. Los supuestos en los que procede la exhibicin general estn contemplados en el ART. 58, y son: SUCESIN se trata de establecer el haber hereditario para determinar la parte que le corresponde a quien pide la comunicacin. COMUNIN la expresin se refiere a cualquier tipo de comunidad de intereses, y no slo a una comunidad entre esposos. SOCIEDAD la disposicin se aplica, en principio, a cualquier clase de sociedades, excepto las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. LIQUIDACIN O QUIEBRA en este supuesto, ms que una exhibicin general, hay un verdadero desapoderamiento de los libros cuya posesin judicial es otorgada al sndico por el juez. VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS. Art. 63 del Cd. Com. contiene diversas exigencias referidas a la fuerza probatoria de los libros de comercio. - libros llevados en la forma y con los requisitos prescriptos por el cdigo: En este supuesto, sern admitidos en juicio como medio de prueba: a) ENTRE COMERCIANTES: si una de ambas partes no cumple su obligacin de llevar libros arreglados, en caso de litigio, deber atenerse a la prueba emergente de los llevados por su adversario. Sin embargo, el juez tiene la facultad de apreciar esa prueba y de exigir, si lo considera necesario, una supletoria. Ahora, si ambas partes presentan libros llevados regularmente, pero resultaran contradictorios en sus asientos contables, el juez prescindir de estos elementos y resolver de acuerdo con otras pruebas.
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b) LOS ASIENTOS HAN DE REFERIRSE A HECHOS DE SU COMERCIO: porque tratndose de probar hechos extraos al mismo o hechos no comerciales, los libros de comercio valdran slo como un indicio o una presuncin. c) EN EL MODO Y EN LOS CASOS EXPRESADOS POR EL CDIGO: estos casos y modos a los que se refiere son los de exhibicin parcial o general de los libros. - prueba en contra del dueo de los libros: Los asientos contables prueban contra los comerciantes a quienes pertenezcan los libros o sus sucesores, aun cuando no estuvieran en forma; pero el adversario no puede aprovechar los asientos contables del otro para su propio beneficio. Los asientos de los libros prueban siempre en contra de sus dueos, aunque no estn matriculados, o aunque se trate de personas a quienes les est prohibido el ejercicio del comercio, y aunque sus adversarios no sean comerciantes. Tambin prueban en contra de sus sucesores. Desde luego que el dueo de los libros podr demostrar, en su caso, que los asientos son producto de una violencia fsica o moral o del dolo del adversario o de un extrao. Tambin que los asientos son consecuencia de un error. - prueba emergente de los libros auxiliares: Si el comerciante lleva libros auxiliares, puede ser compelido a su exhibicin en la misma forma y en los mismos casos en que procede la exhibicin general o parcial de los libros, pero esos libros no pueden servir de prueba a favor del comerciante cuando falten los indispensables, salvo que estos ltimos se hayan perdido sin su culpa. PUNTO 5. El balance. Concepto. Estructura. Criterio para su confeccin. La cuenta de ganancias y prdidas. Nocin de amortizaciones y reservas. Rendicin de cuentas: personas obligadas; forma; objeto; oportunidad; impugnacin de las cuentas. LIBRO DE INVENTARIO Y BALANCES: Por inventario se entiende la descripcin detallada de todo el activo y el pasivo de una persona o entidad, es decir, el recuento de todos los bienes y derechos de que es titular, y de todas las deudas y obligaciones que gravan su patrimonio, con la estimacin de sus respectivos valores. El balance es una relacin ordenada, un cuadro sinttico, resumen del inventario, en que se expresa el estado econmico de una empresa y los resultados de su explotacin en un momento determinado. El inventario es una operacin previa necesaria para la formacin del balance. Al comenzar sus negocios, el comerciante debe abrir el libro con un inventario consistente en
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la descripcin exacta del dinero, bienes, muebles y races, crditos y cualquier otra especie de valores que formen su capital al tiempo de comenzar el giro comercial. Posteriormente, durante la vida de la empresa, cada ao, al finalizar el ejercicio comercial, habr que levantar un nuevo inventario para determinar la situacin patrimonial con referencia a ese momento. Esto sera el balance anual. adems de ellos, hay otros libros cuya obligatoriedad puede resultar de la naturaleza e importancia de las actividades realizadas por los comerciantes. En algunos casos, esta obligatoriedad resulta impuesta por preceptos especficos de la ley, como el cuaderno manual y el registro de los corredores. el LIBRO DE CAJA: el art. derogado no invocaba al libro de caja como uno de los indispensables. Pero el art. 46 dispona que si el comerciante lleva libro de caja, no es necesario que asiente en el libro diario los pagos que hace o recibe en dinero efectivo, porque en tal caso, el libro de caja se considera parte integrante del libro diario. De esta manera, en el rgimen derogado, el libro de caja era un mero libro auxiliar que, cuando era llevado voluntariamente, formaba parte del libro diario. En realidad, este libro es uno de los ms importantes, y su importancia es mayor de acuerdo a la importancia de la hacienda mercantil. Por consiguiente, y aplicando el criterio establecido por el art. 44, el libro de caja deber ser considerado en la mayora de los casos- como uno de los libros indispensables. MTODOS CONTABLES UTILIZABLES. El administrador de un establecimiento mercantil, si no quiere proceder a ciegas en sus negocios, debe anotar las operaciones a medida que las realiza. Tales anotaciones suelen designarse con el nombre de ESCRITURAS O REGISTRACIONES. Estas pueden ser CRONOLGICAS O SISTEMTICAS. Cronolgicas cuando las operaciones se anotan por orden de fechas, de forma que expongan la historia del establecimiento durante un determinado lapso. Sistemticas son sistemticas cuando las operaciones a que se refieren son clasificadas en grupos que comprenden determinados hechos u operaciones relativas a un mismo objeto o que producen efectos anlogos y constituyen lo que se llama CUENTAS. La ley no impone al comerciante ningn mtodo o sistema determinado. Slo exige que la contabilidad sea llevada de acuerdo con un orden, o sobre una base contable uniforme, y que los balances se compilen de acuerdo con criterios uniformes de valoracin.
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As como son requisitos formales de una buena tenedura de libros la sencillez y la claridad en el modo de llevar las anotaciones, son requisitos sustanciales la veracidad y exactitud de ellas. Estas condiciones de claridad, veracidad y exactitud de las anotaciones han adquirido ahora la categora de requisitos legales impuestos por el cdigo de comercio. NOCIN DE AMORTIZACIONES Y RESERVAS. Toda explotacin mercantil mantenida durante lapsos ms o menos largos est expuesta a contingencias y riesgos que pueden afectar su solvencia y solidez. Un comerciante prudente debe prever, dentro de cierta medida, tales eventualidades y disponer los recursos necesarios para afrontarlas. A tal fin tienden las reservas. Se denomina reservas a una determinada suma de valores patrimoniales activos, que la sociedad no distribuye a sus socios y conserva para procurar a la empresa mayor solidez y seguridad econmica. La reserva no forma parte del capital, pero al permanecer sin distribuirse forma parte del patrimonio neto. Las reservas a veces se confunden con la amortizacin, pero deben distinguirse por: la reserva se detrae de la utilidad neta; la amortizacin se detrae del valor de los bienes que se desgastan, se consume o envejecen; la amortizacin tiene por objeto mantener el capital intacto; en tanto la reserva se agrega al capital como una garanta del patrimonio; la amortizacin es una medida de reparacin; la reserva es una medida de previsin; la amortizacin atiende a una prdida realizada; la reserva mira a una prdida eventual.
RENDICIN DE CUENTAS. - Concepto de CUENTA. Dentro del marco jurdico, la cuenta es la descripcin grfica de los diversos hechos y resultados pecuniarios relativos a una determinada operacin. La obligacin de rendir cuentas incumbe a todo comerciante que realiza cualquier negociacin (art. 68), aunque no la realice por cuenta ajena, ya que este supuesto especial est contemplado especficamente en el art. 70. As pues, no solo el comerciante que acta como mandatario est obligado a rendir cuentas al dominus, sino tambin aquel que realiza cualquier negociacin u operacin con otra persona que contrate con l est obligado a rendir cuentas a su contratante.
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- Concepto de RENDICIN DE CUENTAS. Rendir cuentas de una gestin es informar al dueo del negocio o interesado en l, por cuya cuenta acta el gestor, de todo lo que se ha hecho en su inters, determinando y detallando los pasos realizados, para establecer la situacin jurdica entre el gestor o administrador y el dueo del negocio. La obligacin de rendir cuentas no es estrictamente personal, por lo que se transmite a los herederos. - Requisitos de la rendicin de cuentas. Las cuentas deben ser INSTRUIDAS Y DOCUMENTADAS, es decir, deben contener todas las explicaciones y aclaraciones necesarias para que el dueo del negocio quede informado acerca de los procedimientos y resultados de la operacin. - Renuncia respecto de la obligacin de rendir cuentas. La solucin es simple: la renuncia debe ser posterior a la terminacin del negocio sobre el que versan las cuentas; antes no puede renunciarse y la obligacin persiste. - Oportunidad de rendir cuentas. La rendicin de cuentas debe hacerse al finalizar cada negociacin. Si se tratara de transacciones de curso sucesivo, se har al final de cada ao. La redaccin del precepto legal (art. 69) debe entenderse en el sentido de que el lapso indicado se refiere a cada ao de gestin, y no al ao calendario. La disposicin del cdigo es meramente dispositiva, y las partes pueden convenir la rendicin de cuentas en otras pocas o perodos. - Lugar de la rendicin de cuentas. Si no hubiera estipulacin en contrario, las cuentas deben presentarse en el domicilio de la administracin. Porque el administrador tiene o debe tener all sus libros, documentos y comprobantes, y por eso tiene mayor facilidad para cumplir con su obligacin. - Extensin de la obligacin. Cuando interviene un solo gestor, es evidente que l deber rendir cuentas de toda su gestin; si intervienen varios gestores, cada uno de ellos rendir cuentas de los trmites y operaciones que haya realizado. - Costas. Los gastos originados por la rendicin de cuentas, siempre que stas resulten conformes a la ley y debidamente comprobadas, son a cargo de los bienes administrados.
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- Arreglo de cuentas. El dueo del negocio est obligado a expresar las observaciones que considere necesarias dentro del trmino de 1 mes de la recepcin de la cuenta. Pasado dicho trmino sin que ste exprese nada, la ley presume que ha reconocido implcitamente la exactitud de la cuenta, salvo la prueba en contrario. La prueba en contrario: la ley se refiere a la existencia de alguna imposibilidad moral o fsica de producir las observaciones dentro del trmino legal. PUNTO 6. Registro Pblico de Comercio: organizacin; funciones; controles; efectos de la inscripcin; importancia actual respecto de las sociedades. Relaciones con: Inspeccin de Justicia; Direccin Pcial. de Persona Jurdica (Buenos Aires). Registro Pblico de Comercio. Concepto. Es la oficina del Estado encargada de llevar la matrcula de los comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil. El cdigo dispone que en cada Tribunal de Comercio habr uno de estos registros, a cargo del respectivo Secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos. Lo que se ha querido establecer es que en cada lugar donde exista un Juzgado Comercial, se constituya un Registro Pblico, que debe estar a cargo del Secretario del Juzgado. Este Secretario es responsable de la exactitud y legalidad de los asientos, lo cual significa que debe controlar que las anotaciones que se hagan en los libros del registro contengan datos rigurosamente coincidentes con los expresados en los documentos originales que se inscriben; y que si se agregan copias, que stas sean fieles de sus respectivos originales. Carcter pblico el Registro es pblico, como lo denomina el propio cdigo, pero ste ha omitido establecer la forma como puede hacerse la consulta de sus asientos. Por eso cada provincia puede establecer el rgimen que considere ms adecuado para los fines publicitarios de la institucin. Valor de las inscripciones en general, las inscripciones tienen un valor meramente declarativo, en el sentido de que constituyen una comunicacin al pblico de un hecho. Pero en otras ocasiones, tiene un valor constitutivo, es decir, posee una eficacia creadora de derechos. En todo caso, la inscripcin en el registro vale como presuncin de veracidad respecto del acto inscripto. Registro de Documentos. Registro de documentos La otra seccin del Registro Pblico de Comercio es la destinada a la inscripcin de los documentos, exigida por el cdigo de comercio o por otras leyes mercantiles.
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Documentos que deben inscribirse el ART. 36 contiene una enumeracin de los documentos cuya inscripcin exige la ley. Ellos son: Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o que tengan otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio; Las escrituras que se otorguen en caso de restitucin de dote; Los ttulos de adquisicin de bienes dotales; Las sentencias de divorcio o separacin de bienes; Las escrituras de sociedad mercantil, sea cual fuere su objeto, con excepcin de las sociedades accidentales o en participacin. Las autorizaciones para comerciar otorgadas a los incapaces; Las escrituras de reforma o ampliacin de los contratos sociales; Las transferencias de establecimientos comerciales e industriales (transferencia de fondo de comercio). Quines pueden o deben solicitar la inscripcin en cuanto a las personas que pueden o deben solicitar la inscripcin de los documentos, sealamos: - si es algn documento relativo a los bienes de la mujer casada, debe gestionarla el marido comerciante o bien la propia cnyuge en su propio inters; - si se trata de sociedades, la gestin debe hacerla: los socios, si es colectiva; los fundadores o los promotores, segn la forma de constitucin de las sociedades annimas; - si la inscripcin se refiere a poderes de factores y dependientes, debe gestionar el mandante; - si son autorizaciones para ejercer el comercio, la persona que confiere la autorizacin; etc. Plazo de inscripcin como principio general, los documentos deben inscribirse dentro del plazo de 15 das contados desde la fecha del otorgamiento. Los das se cuentan corridos, incluidos los feriados. Si las personas que deben realizar la inscripcin tienen su domicilio fuera del lugar donde funciona el registro, el trmino de 15 das comienza a correr desde el da siguiente al de la llegada del segundo correo que hubiere salido del domicilio de dichas personas. Vencido el plazo, la inscripcin slo puede hacerse en tanto no haya oposicin de parte interesada. Por parte interesada debe entenderse cualquiera de los otorgantes del documento. Efectos de la falta de inscripcin la falta de inscripcin provoca los siguientes efectos: - la falta de inscripcin de un contrato de sociedad hace que sea considerada como irregular; - las autorizaciones para ejercer el comercio, as como las revocaciones, no surten efecto;
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la falta de inscripcin de las transferencias de fondo de comercio hace que esas transmisiones no sean oponibles frente a terceros; etc.
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BOLILLA 5
PUNTO 1. La empresa. Importancia actual. La empresa: acto de comercio; actividad profesional organizada. Aspectos: econmico y jurdico. Empresa y hacienda: teora sobre similitudes y diferencias. Empresa, hacienda y empresario. LA LEGISLACIN VIGENTE: LA EMPRESA COMO ACTO DE COMERCIO. El derecho comercial argentino, basado en la teora de los actos de comercio, ha considerado a la empresa como un acto de comercio, tomando su concepto econmico, y sin entrar a discutir el aspecto jurdico. Bajo esta concepcin econmica de la empresa, para lo cual prevalece lo material y lo concreto, no exista casi diferencia entre la empresa y los elementos o cosas que la integraban. La doctrina argentina ms actual ha demostrado la ineficacia de esta escasa regulacin del fenmeno de la empresa y la falta de una legislacin sistemtica y orgnica respecto de dicho fenmeno. La consideracin de la empresa como acto de comercio ha generado consecuencias disvaliosas en el marco jurdico para la resolucin de viejos conflictos generados en el desarrollo de la empresa como fenmeno propio del sistema capitalista. Esto es as porque no se otorgaba atencin al concepto de organizacin de la empresa, sino a la naturaleza de las actividades que realizaba. En conclusin, la doctrina ha sostenido insuficiente la regulacin jurdica respecto de la empresa a travs del acto de comercio, y la ineficacia de la utilizacin del concepto econmico clsico de la empresa, caracterizado por la actuacin del empresario como intermediario de la fuerza de trabajo. TEORA DE LA CTEDRA: La empresa como ACTIVIDAD PROFESIONAL DE ORGANIZACIN Concepto de empresa: ACTIVIDAD PROFESIONAL DE ORGANIZACIN. A partir de la sancin del C.Com Alemn en 1900 y la aparicin del C.Civil italiano en 1942, que tomaron la empresa como centro de su sistema, aparecieron nuevos estudios sobre el tema, que arrojaron un poco de claridad a la cuestin. En especial, Rudolph HECK en 1902, realiz la primera aproximacin dogmtica moderna para sustentar la autonoma del derecho comercial distinto y separado del derecho comn, sobre bases diferentes a la teora del acto aislado de comercio.
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Habiendo hecho un anlisis de las teoras subjetivas y objetivas, llegamos a la conclusin de que la empresa no es sujeto de derecho, no es objeto de derecho, no es tampoco acto ni hecho. A partir de esta negativa, se empieza a plantear a la empresa como una nueva categora dentro del orden jurdico: una actividad. Heck percibi que la empresa generaba un sistema de produccin seriada y de comercializacin masiva de productos. La doctrina italiana: La doctrina italiana se hizo ecos de estos nuevos postulados dogmticos. En su nuevo C.Civil, no obstante no encontramos una definicin legal de la empresa, s introducen claramente la figura del empresario, como el hacedor de la empresa, distinguiendo tambin el establecimiento mercantil, del cual el empresario es titular y organizador. La doctrina nacional: en nuestro pas, autores como Raimundo Fernndez, Jaime Anaya, Osvaldo Gmez Leo, etc. y la Escuela de Derecho Comercial de La Plata, consideran a la empresa como la ACTIVIDAD DEL EMPRESARIO. La empresa se ejercita, no es un objeto, sino un hacer, un emprender. De esta forma, cobra relevancia no el sujeto que la ejecuta, sino la actividad misma, que segn sus peculiaridades, generar una regulacin jurdica distinta de las relaciones intersubjetivas que dicha actividad origina. A partir de estas ideas, se puede afirmar que LA EMPRESA ES LA ACTIVIDAD PROFESIONAL DE ORGANIZACIN que realiza un sujeto empresario (individual o colectivo) sobre un conjunto de bienes (establecimientos, fondo de comercio, etc.), asumiendo los riesgos de dicha actividad. La empresa: ACTIVIDAD PROFESIONAL DE ORGANIZACIN 1) ACTIVIDAD: El primer estudio sobre la base del C.Civil italiano de 1942, sobre el concepto de actividad, fue realizado por el Dr. ASCARELLI. El Dr. Ascarelli apunt que la actividad consiste en una serie de actos coordinados entre s para una finalidad comn. La empresa resulta entonces una actividad econmica destinada a la produccin o intercambio de bienes o servicios dentro del sistema capitalista. Es una actividad creadora de riqueza, es decir, de bienes materiales o inmateriales o de servicios valorables patrimonialmente. Esa actividad est dirigida al mercado. Por ello, los actos se manifiestan unitariamente en funcin del sujeto que los realiza y por su propio contenido. La coordinacin de los actos incidir sobre: - el sujeto operante, el empresario;
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sobre las formas jurdicas adoptadas en su regulacin; sobre ciertos efectos de la actividad; sobre determinadas valoraciones o interpretaciones de las conductas efectuadas en funcin de dicha actividad.
Efectos de la aplicacin del concepto de actividad: - La actividad, dice Ascarelli, deber ser valorada autnomamente, esto es, independientemente de la estimacin de los actos individuales singularmente considerados. La actividad podr ser lcita o ilcita, pero no nula. - En materia de contratos celebrados en masa se habla del ejercicio de actividades. - Tambin existen contratos que no pueden concebirse sin la existencia de una actividad, pues constituyen su objeto. - Ciertos ttulos slo son aplicables en funcin de actividades empresariales. - Algunos derechos slo son entendibles en funcin de la actividad del empresario. 2) ORGANIZACIN: Cuando hablamos de empresa como actividad organizada no nos referimos a cualquier actividad econmica, sino a una actividad de organizacin de bienes materiales e inmateriales, incluyndose la direccin y control de las relaciones laborales, que realiza el empresario individual o colectivo. La idea de organizacin consiste en: la creacin de un SISTEMA donde cada ELEMENTO integrante de aquel funcione de tal forma COORDINADO, que contribuya al logro de la FINALIDAD del sistema, en este caso, la haciendo o el conjunto de haciendas o establecimientos, destacndose el mrito de la organizacin no slo por la obtencin de GANANCIAS, sino tambin porque cada uno de los elementos organizados genere el mximo de sus potencialidades en base al sistema al que pertenece. Resulta evidente que existe una necesaria vinculacin entre el empresario y los bienes organizados, una relacin cuya manifestacin es la propia actividad del sujeto empresario. Los bienes organizados resultan necesarios para la propia existencia de la empresa como actividad. Esta idea de organizacin se revela como el punto de conexin entre la nocin brindada por el la economa poltica y la nocin jurdica de la empresa. 3) LA PROFESIONALIDAD: La actividad debe ser ejercida profesionalmente por el sujeto empresario. Se trata del propsito de lucro, considerando el denominado lucro objetivo y lucro subjetivo.
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la actividad profesional en las personas fsicas: la profesionalidad, en este caso, supone que la actividad realizada es para el empresario un medio de subsistencia. Dicha profesionalidad implica habitualidad, pero no continuidad. Supone un propsito lucrativo en la realizacin de los actos coordinados, lo cual no siempre importa la obtencin de ganancias considerando singularmente cada acto. la actividad profesional en las personas jurdicas: Ascarelli nos dice que debe hablarse de fin jurdico, ms que de propsito de lucro. El fin de una persona jurdica, para ser calificada de empresario, debe ser la explotacin de una actividad econmica con el objeto de la produccin o el intercambio de bienes y servicios. La profesionalidad viene dada porque la realizacin de la actividad constituye el fin de la persona jurdica.
LA EMPRESA COMO NUEVO EJE DEL DERECHO COMERCIAL MODERNO. La legislacin vigente que tiene como base la teora del acto de comercio resulta deficiente para la regular la empresa moderna, y ha obligado a juristas y a jueces a tomar esta nueva concepcin para resolver los problemas suscitados en relacin a ella. Y a pesar de esto, los legisladores no han notado la necesidad de modificar la legislacin y no se ha dictado una normativa integral o sistematizada respecto de la empresa. La empresa se revela como el lmite material del D. Com. moderno, es decir, la forma de delimitar la materia mercantil del derecho comn no slo vendra de la legislacin vigente positiva basada en la teora del acto de comercio, sino por la forma de actuacin del operador econmico. Si en algn momento nuestros legisladores tomaran como eje del derecho comercial a la empresa, este Derecho de la Empresa vendra a resolver las cuestiones suscitadas en torno a esta problemtica. Si se toma como eje del D. Com. a la empresa, no podrn obviarse dentro de esa nueva concepcin: la regulacin del sujeto empresario; la regulacin del fondo de comercio y la propiedad industrial; la regulacin de las relaciones en las que participan las empresas; la regulacin de la patologa de la empresa.
En nuestra legislacin hay leyes que se refieren a estos temas, pero no hay una normativa sistematizada respecto de la empresa y todo lo que ella implica. Esa es la crtica que se les hace a los legisladores desde el derecho comercial moderno.
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CONCEPTO DE EMPRESA DESDE EL PUNTO DE VISTA ECONMICO. Sin entrar a analizar las distintas definiciones que diferentes economistas dan de la empresa, podemos describirla como una unidad de produccin o intercambio de bienes y servicios destinados a ser colocados en el mercado, donde los consumidores, especialmente, los obtendrn para satisfacer sus necesidades, sin perjuicio de que otros agentes econmicos los adquieran como insumos propios para el desarrollo de sus actividades econmicas. La empresa, como unidad de produccin de B y S, es la organizacin de B y S para la produccin o intercambio de B y S, es decir, una organizacin de los factores de produccin con esa finalidad. Por ello es importante sealar los factores de la produccin que se tienen en cuenta modernamente: CAPITAL, TRABAJO y TECNOLOGA. La finalidad ltima perseguida por la empresa: obtencin o no de lucro. Debemos recordar que existen empresas que, perteneciendo a estructuras jurdicas, no tienen fines de lucro, pero no por ello dejan de ser empresas. Los beneficios obtenidos se reinvierten para mejorar la propia institucin. Fontanarrosa diferencia entre el lucro objetivo y el lucro subjetivo: lucro objetivo: es la ganancia, el rdito, contablemente considerado. Por eso toda empresa est destinada a obtener un lucro objetivo, pero no a la obtencin de un lucro subjetivo; lucro subjetivo: es la ganancia esperada u obtenida por el empresario activo y pasivo, que se incorpora a su patrimonio personal o corporativo, que precisamente en las organizaciones cuyos fines son de utilidad pblica no existe por la propia naturaleza o estructura de este tipo de organizaciones.
Asimismo, el sujeto empresario, el titular de la empresa, aparece como elemento sustancial de la misma, pues es quien la dirige, la administra, la coordina, aporta creatividad y, generalmente, aporta el capital y asume los riesgos de su actuacin. LA EMPRESA DESDE EL PUNTO DE VISTA JURDICO. El fenmeno econmico de la empresa revisti y reviste una trascendental importancia para la sociedad y para el derecho, porque ser el orden que regule las relaciones jurdicas y los conflictos que se deriven de la existencia de la empresa como tal y las relaciones con terceros. Es por ello que desde la sancin del C. Com. Francs, antecedente del nuestro, la empresa fue abordada por el derecho, en forma legislativa, a travs de la jurisprudencia, la doctrina< Pero, al mismo tiempo, result siempre muy difcil encuadrarla dentro de alguna de las categoras jurdicas conocidas, lo cual provoc opiniones encontradas, especialmente en
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nuestro pas, donde no existe una legislacin especfica respecto a la empresa en todos sus aspectos jurdicos. EMPRESA Y HACIENDA: teora sobre similitudes y diferencias. Empresa, hacienda y empresario. Algunos autores asimilan los conceptos de empresa y hacienda; y otros, distinguindolas desde el punto de vista conceptual, las usan indistintamente. Los comercialistas alemanes de fines del s XX realizaron un enfoque patrimonial de la empresa, considerndola desde un triple aspecto: como acto de comercio; como cosa o bien susceptible de ser objeto de derecho; como entidad necesitada de proteccin contra la competencia desleal.
Este enfoque abarca, a partir de la segunda perspectiva de anlisis, la diferenciacin de la empresa y el establecimiento o hacienda mercantil. Caracteriza a la hacienda como un elemento netamente patrimonial y concreto, en tanto conjunto de bienes que utiliza el sujeto para el desarrollo de su actividad comercial; y a la empresa como un elemento netamente espiritual y abstracto (es la organizacin que permite poner en movimiento todos los elementos o factores, dirigindolos hacia una mayor produccin de beneficios). LA HACIENDA MERCANTIL: El establecimiento o hacienda, tambin conocido como fondo de comercio, en la nocin de empresa como actividad, resulta en mayor o menor medida, un elemento determinante en la existencia de esta. Funcionalmente, la hacienda se presenta como el instrumento o la herramienta para llevar adelante esta actividad, un medio tcnico-econmico destinado a tales fines y propsitos. La organizacin inherente a la actividad empresarial, justamente recaer sobre el establecimiento, con el propsito y el fin jurdico de obtener ganancias o rditos que se deriven de la explotacin de los bienes organizados. La nocin de empresa como actividad coloca entonces en su justo lugar al establecimiento, que como una universalidad de hecho formar parte del patrimonio general del empresario. EL EMPRESARIO: el sujeto titular de la empresa es el sujeto de derechos que efecta la actividad. Dicho sujeto puede ser una persona fsica o una persona jurdica, o en su caso, cualquier sujeto de derechos con personalidad jurdica.
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Persona fsica en el caso de una persona fsica nos encontramos con la figura del empresario individual, que asumira todas las deudas o prdidas derivadas de su actividad, en virtud del sistema de responsabilidad establecido por el D. Civil. Persona jurdica en este caso, o cualquier otra clase de sujeto de derechos que no sea una persona fsica, nos encontramos con la figura del empresario colectivo, que generara la aplicacin del sistema de responsabilidad establecido por el derecho comn, debidamente integrado por otros sub-sistemas que lo regularan como tales, por ejemplo, en materia de sociedades. El empresario deber ser titular de la hacienda o establecimiento sobre el cual realizar la actividad de organizacin. Esto supone la posibilidad de utilizar los bienes que conforman la o las haciendas bajo distintas figuras como la locacin, el usufructo< La figura del empresario, en algunas actividades, cobra vital importancia desde el punto de vista tcnico, resultando que la direccin y la organizacin del fondo poseen la impronta del empresario, sea en forma individual o colectiva, lo cual justifica la existencia de nuevas formas de gerenciamiento, control, etc. de la actividad de organizacin. Esto produce consecuencias en materia de responsabilidad jurdica. PUNTO 2. La empresa: sujeto u objeto de derechos. Personalidad. Naturaleza jurdica. Distinciones conceptuales: hacienda; establecimiento; fondo de comercio; casa de comercio. LA NATURALEZA JURDICA DE LA EMPRESA. DIVERSAS POSICIONES. ANLISIS Y EVOLUCIN. NEGATORIAS sostienen que no es posible establecer un concepto jurdico ni tampoco una naturaleza jurdica de la empresa; es slo un concepto econmico, y el Derecho no debe intentar definirla ni regularla. Teora ATOMSTICA esta teora sostiene que la empresa no existe, sino que cada uno de los elementos que la componen deben estar regulados independientemente. No tiene una concepcin unitaria de la empresa. Se centra slo en los diferentes elementos que la componen: mquina, tecnologa, etc.
AFIRMATORIAS son aquellas que sostienen la existencia de un concepto y una naturaleza jurdica respecto de la empresa. No se puede transpolar el concepto econmico al sistema jurdico, sino que el derecho debe establecer qu es la empresa, encontrar su naturaleza jurdica y regularla como una unidad. Teoras SUBJETIVAS - las teoras subjetivas, en un principio, consideraron a la empresa como un sujeto de derecho, como titular de las relaciones jurdicas.
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1) La empresa como PERSONA JURDICA - Esta fue la primera aproximacin: considerar a la empresa como una persona jurdica. Crtica: las personas jurdicas estn legisladas en nuestro C. Civil. ste las divide en pblicas y privadas, pero las empresas no aparecen mencionadas en ningn momento. Tampoco hay un reconocimiento especfico por parte del Dcho. Comercial de la empresa como persona o sujeto de derechos. En este sentido, hay una falta de reconocimiento legal y expreso por parte del sistema jurdico de la empresa como un sujeto de derecho. 2) La empresa como SUJETO SIN PERSONIFICACIN estas teoras llevan insita una contradiccin tcnica, ya que si se predica la existencia de un sujeto de derechos debe necesariamente predicarse su personalidad jurdica. Se justifican diciendo que, de alguna manera, el empresario es el que representa a la empresa, bajo figuras como las del mandato, etc. 3) Teora de la INSTITUCIN Esta teora supone que el Estado debe reconocer a travs de una ley la existencia diferenciada de la empresa, que sera titular de un inters diferenciado de sus elementos subjetivos (empresario, trabajadores, etc.). Esta concepcin se utiliz mucho en sistemas corporativistas, y presupone una correspondencia entre los intereses de la empresa con los fines de la nacin o el Estado, priorizando los ltimos sobre los primeros. Esta teora est dejada de lado. Teoras OBJETIVAS estas teoras consideran a la empresa no como sujeto de derecho, sino como objeto de derecho.
Estas teoras nacieron como resultado de las crticas que recibieron las teoras subjetivas, especialmente la teora de la institucin. Por ello, lejos de concebir a la empresa como un sujeto de derecho, estas teoras se avocaron a una concepcin ms objetiva de la empresa, llegando a concebirla como un bien, integrante del patrimonio del empresario, es decir, un objeto de derechos. De esta manera, estas teoras posibilitan el cambio de titularidad de la empresa a travs de su enajenacin, desprendiendo la figura del empresario como elemento determinante de la configuracin de la empresa en algunos supuestos. Crticas: cmo categorizamos a las relaciones laborales, al factor trabajo?; son los trabajadores cosas si se transmite la empresa?; y; si la empresa es objeto, al transferirla, tambin se transfieren las deudas? En principio NO, porque las deudas son personales.
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Estas crticas, entre otras tantas, nos permiten afirmar que estas teoras estn equivocadas. Las posiciones objetivas pueden agruparse, a grandes rasgos, en estas 4 teoras: 1) Teora de la UNIVERSALIDAD DE DERECHO esta concepcin describe a la empresa como un conjunto de bienes y deudas. Resulta inaplicable en nuestro derecho ya que por definicin la nica universalidad de derecho existente es el patrimonio, concebido como un atributo de la personalidad, que es nico, indivisible, general, inalienable e imprescriptible. 2) Teora de la UNIVERSALIDAD DE HECHO esta posicin es la que result ms aceptada en la argentina en el perodo 1940-1980. Considera a la empresa como un conjunto de bienes materiales e inmateriales, cuya composicin y tratamiento unitario, como un todo, son efectuados por el titular de dichos bienes. La existencia de la universalidad en este caso no es determinada por la norma jurdica, sino por la libre y autnoma voluntad del titular de los bienes. Crticas: tampoco resuelve la cuestin de las deudas; no tiene en cuenta la posibilidad de que un empresario sea titular de varios establecimientos, generando dudas frente a terceros acreedores, frente al Estado, etc. 3) Teora del PATRIMONIO DE AFECTACIN esta teora parte de considerar la posibilidad que tendra el empresario de afectar o disponer parte de sus bienes a un fin econmico determinado, sustrayndolos de su patrimonio general, y constituyendo un conjunto de bienes y deudas distinto del patrimonio del sujeto (un patrimonio de afectacin) Esta teora admite que en las relaciones con los acreedores, el empresario respondera por las deudas u obligaciones vinculadas a la empresa con los bienes que constituyen el patrimonio de afectacin. De esta manera, los acreedores del empresario que podran atacar dichos bienes seran exclusivamente los vinculados con la empresa; y los acreedores no vinculados a ella slo podran ejecutar los bienes del patrimonio general. Crticas: divide al patrimonio, lo cual es inadmisible; un mismo sujeto no puede tener 2 patrimonios. 4) Teora del PATRIMONIO ESPECIAL esta posicin es similar a la anterior. La diferencia es que en el patrimonio de afectacin, los bienes de afectacin son establecidos voluntariamente por el sujeto empresario. En cambio, en el patrimonio especial, la ley es la que establece qu bienes quedan afectados. Crticas: recibe crticas similares a la teora anterior.
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5) Teora ATOMSTICA establece que los bienes que comprendan a la empresa no pueden recibir un tratamiento globalizador, comn, sea que est dado por el propio empresario o por la ley. Cada bien debera conservar su propio rgimen jurdico, conforme a su naturaleza de cosa mueble, bien inmaterial, inmueble, etc. y las deudas seran propias del empresario, conforme los principios generales en materia de obligaciones. HACIENDA. ESTABLECIMIENTO. FONDO DE COMERCIO. CASA DE COMERCIO. Valery dice que casa de comercio es el conjunto de personas que dedican su actividad al funcionamiento de la hacienda; y fondo de comercio es el conjunto de bienes materiales e inmateriales que integran dicha casa de comercio. Rupert distingue empresa, como unidad econmica; del establecimiento, que en orden al derecho del trabajo se lo considera como una explotacin distinta. Una misma empresa puede comprender varios establecimientos. La expresin fondo de comercio puede ser utilizada como sinnimo de establecimiento comercial o casa de comercio, porque en todos los casos se hace referencia a un fondo o establecimiento determinado. PUNTO 3. Elementos personales de la empresa: factores. Concepto. Naturaleza. Capacidad. Autorizacin. Derechos y deberes. Responsabilidades. Dependientes. Concepto. Poderes. Empleados y obreros. FACTOR = GERENTE: es la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios o la de un establecimiento particular. Al encargarse del establecimiento del principal, lo sustituye en todo lo relativo a la gestin encomendada, acta como si fuera el proponente en persona. Naturaleza jurdica: se trata de un mandato representativo, porque el factor recibe el encargo de su principal, de administrar negocios o un establecimiento en nombre y por cuenta del proponente. En su calidad de representante, el factor cumple con los actos de que est encargado. Faltando el requisito del ejercicio del comercio en nombre propio, el factor no puede ser considerado comerciante. Autorizacin: el factor debe ser constituido por una autorizacin especial del proponente, la que debe inscribirse en el registro pblico de comercio. El instrumento de designacin debe contener: la indicacin del nombre del proponente y del factor, especificacin del establecimiento, rama del negocio a que se dedicar y localidad donde ejercer sus funciones de factor.
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El mandato puede caracterizarse como general y permanente, salvo las limitaciones que expresamente establezca el proponente. La falta de inscripcin en el mandato priva de accin al mandante y al mandatario; el principal no podr exigir rendicin de cuentas al factor, ni ste podr exigir a aqul el pago de su retribucin. Derechos y deberes: el factor est autorizado a realizar todos los actos que sean inherentes o necesarios a la explotacin del establecimiento. Inherentes: son los propios, esenciales e inseparables de toda direccin; Necesarios: son los que, sin constituir el objeto principal o accesorio de la explotacin, resultan indispensables para el ejercicio de ella, sin que traben la buena marcha del establecimiento. No podr liquidar o transformar el establecimiento, o cambiar su objeto, pues va en contra de los fines de administracin. Retribucin: el factor es un mandatario representativo, y el mandato comercial no se presume gratuito, por lo que se supone que quien acta como factor tiene una retribucin acorde. Obligaciones: al ser un mandatario de carcter subordinado o dependiente, el factor est vinculado al proponente por una relacin o contrato de trabajo. Entre los deberes tenemos que mencionar: deber de fidelidad; deber de lealtad. Responsabilidad: el factor debe tratar el negocio en nombre de su comitente. - En los negocios por escrito, se requiere que al firmar los documentos el factor declare que lo hace con poder. - Si la contratacin fuese verbal, bastar que comunique claramente a su contratante el carcter que inviste y el nombre del proponente. Al contratar en nombre propio y por cuenta de su principal, el tercero co-contratante podr optar entre dirigir su accin contra el principal o contra el factor, pero no contra ambos. La responsabilidad del comitente, cuando el representante ha actuado regularmente en el desempeo de su misin, es inexcusable. Cuando un establecimiento pertenece a varios condminos, solidariamente por las obligaciones contradas por su factor. Cesacin: - por revocacin del mandato; ellos responden
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por renuncia del factor por muerte del factor; por la extincin del establecimiento o empresa a cuyas rdenes trabaja el factor.
Indelegabilidad del cargo: el desempeo de las funciones de factor o dependiente es indelegable. Quien viola esta disposicin es directa y personalmente responsable de los actos de los sustitutos y de las obligaciones que stos hubieran contrado. Slo podrn delegar sus funciones con autorizacin escrita de sus principales. DEPENDIENTES. EMPLEADOS Y OBREROS. El comerciante necesita de la colaboracin de otras personas para llevar adelante su negocio. Esas personas tendrn distintas funciones segn la magnitud y la especialidad de la explotacin. Dependiente: colaborador del comerciante, subordinado, previsto de un poder de representacin limitado a determinadas operaciones expresamente delimitadas por el principal y sin facultades deliberativas. Empleado: auxiliar tcnico del comerciante; simple locador de servicios, carente de poderes representativos. Obreros: es un subordinado del empresario, que trabaja mediante un salario y sus relaciones con el patrn son las emergentes del contrario de trabajo. No realiza actos de comercio; por consiguiente, no es comerciante. PUNTO 4. La hacienda o establecimiento mercantil. Elementos: estticos. Incorporales y corporales. Dinmico y funcional. Bienes que no constituyen elementos del establecimiento. Contratos de los que puede ser objeto el establecimiento: usufructo; locacin; pignoracin; compraventa; permuta; aporte en sociedad. CONCEPTO. El fondo de comercio es un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto interior como exteriormente se presenta como un organismo con perfecta unidad por los fines a que tiende, que no son otros que la obtencin de beneficios en el orden comercial e industrial. La hacienda es el conjunto de bienes organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional. Puede existir actividad organizada profesionalmente (empresa) sin que sea necesario mantener un conjunto de bienes adecuadamente organizados (hacienda) para explotar aquella actividad. Puede haber empresa sin hacienda y viceversa.
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La magnitud de la explotacin emprendida puede originar la necesidad de extender el campo de accin de la empresa juntamente con el establecimiento principal. Para ello, es preciso organizar establecimientos secundarios para atender a las necesidades de la clientela: SEDE o establecimiento principal: es donde el empresario tiene el asiento principal de la administracin de sus negocios. Si se trata de un comerciante individual, all estarn las oficinas desde donde se dirige la empresa y se centraliza su contabilidad. Si se trata de una sociedad, la sede o establecimiento principal ser el lugar donde residen y funcionan los rganos de gobierno y administracin. SUCURSAL: es un establecimiento secundario, de carcter permanente, dotado de relativa autonoma, destinado a colaborar en la explotacin realizada por el establecimiento principal. AGENCIA: no se distingue con nitidez de la sucursal. Suele sealarse, simplemente, que los poderes de los encargados de las agencias son, por lo general, ms restringidos que los de los gerentes de las sucursales. FILIAL: es una forma de participacin financiera de una sociedad en otra, y responde a un fenmeno o tendencia hacia la concentracin de empresas. Naturaleza Jurdica: teora ATOMSTICA: afirma que la hacienda es un conjunto de elementos heterogneos vinculados por su relacin de pertenencia al titular de la misma, pero sin conexin recproca, de modo que no puede hablarse de una unidad, ni menos de una universalidad de cosas en sentido jurdico. Crtica: el fondo de comercio no es una nica cosa, sino un conjunto de cosas, o lo que es lo mismo, hay varios elementos que lo componen; esta teora slo puede sostenerse en aquellas legislaciones que carecen de un expreso ordenamiento titular de la hacienda, distinto de la disciplina que tutela los elementos singulares. teora SUBJETIVA (o de la personalidad jurdica): esta teora asimila al fondo de comercio a un sujeto de derecho. El fondo de comercio puede ser titular de derechos y centro de imputacin de obligaciones. Por lo tanto, tambin podra tener un patrimonio como atributo de la personalidad. Crtica: el fondo de comercio no es persona ni ente ideal, no puede ser titular de derechos porque es un conjunto de bienes que estn unidos por voluntad de alguien, es una abstraccin.
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Teora del PATRIMONIO AUTNOMO: algunos autores alemanes sostienen que la hacienda, si bien no es un sujeto de derecho, puede ser concebido como un patrimonio de afectacin especial, y parcialmente autnomo del restante patrimonio de su titular. Crtica: esta posicin es insostenible en nuestro derecho. Si se trata de un empresario individual, no puede concebirse la existencia de 2 patrimonios. Viendo estas teoras, concluimos que no podemos estudiar al fondo de comercio como un objeto individual, por lo que es necesario estudiarlo como una UNIVERSALIDAD. de DERECHO: el fondo de comercio podra ser concebido como una universalidad de derecho si el legislador as lo dispusiera. de HECHO: el fondo de comercio tiene una universalidad dada por la voluntad del empresario que decidi juntar todos estos elementos y constituirlo. A partir que el empresario decide juntar diversos elementos, bienes, surge ese fondo de comercio. Es de hecho porque la voluntad de constituirlo es exclusiva del sujeto empresario. Crtica a ambas: la doctrina todava no ha podido establecer una clara diferenciacin entre lo que es una universalidad de hecho y una universalidad de derecho. Y por tanto, no puede definir especficamente si se trata de una u otra.
Naturaleza jurdica del Fondo de Comercio: BIEN MUEBLE INCORPORAL. La doctrina predominante nos dice que se trata de un bien mueble. Aunque se trata de un conjunto de bienes incorporales (derechos) y corporales (cosas), no debe perderse de vista que el elemento que asume carcter preponderante, le da unidad y es esencial, es el elemento funcional, o sea la llave y tal elemento es indudablemente de naturaleza mueble. Sentado que es un bien mueble, no se puede discutir su carcter incorporal; algunos de sus elementos sern bienes corporales, pero ello es inoperante cuando se trata de establecer la naturaleza del fondo como unidad econmica. Dado al carcter de mueble incorporal, resulta inaceptable a l, como universalidad, el cl{sico principio consagrado en el C.Civil: en materia de muebles la posesin de buena fe es presuncin de propiedad, principio y disposicin que slo rigen trat{ndose de bienes muebles corporales: cosas; en consecuencia, el propietario de un fondo de comercio que ha perdido su posesin puede reivindicarlo aun en manos de un tercero de buena fe. Pero esta conclusin no impide que el art. 2412 sea de aplicacin respecto de los elementos corporales del fondo que tengan el carcter de cosas muebles, es decir, muebles corporales.
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Por otra parte, surge que el fondo de comercio es un cuerpo cierto, y no una cosa fungible. Sus elementos corporales, son y conservan su carcter de cosas fungibles y pueden enajenarse o cambiarse, aumentar o disminuir, desaparecer y ser o no sustituidas por otras, pero no afecta a la unidad y sustancia del fondo, que no pierde su individualidad. Esto es especialmente importante en lo que respecta al usufructo y la locacin del fondo. EL LOCAL Y EL DERECHO AL LOCAL. DIFERENTES SUPUESTOS. Se discute en la doctrina si el local es o no un elemento indispensable de la hacienda o fondo de comercio. Los que sostienen la afirmativa expresan que es indispensable para todo establecimiento comercial un bien raz en el cual est su sede y el asiento de los negocios. En contra, se observa que ciertas actividades pueden ejercitarse en forma organizada, sistemtica y profesional, sin que sea menester un lugar fijo para su desarrollo. Si bien esta ltima hiptesis es exacta, lo cierto es que, normalmente, todo establecimiento mercantil requiere un edificio, oficina, etc. donde poder ubicar las cosas y desarrollar las actividades que le son inherentes. Por eso puede afirmarse que, en trminos generales, el local es elemento integrante de la hacienda mercantil. Desde luego, no es menester que el empresario sea el propietario del inmueble que utiliza para la explotacin de su establecimiento. Basta que disponga de l, por cualquier ttulo. En la legislacin universal, se advierten dos grandes sistemas: uno de ellos, al que pertenecen la legislaciones alemana e italiana, incluyen los inmuebles entre los elementos del fondo de comercio; en cambio, el otro, en el que figuran la legislacin francesa y la nuestra, excluyen del elenco de elementos del fondo de comercio a los inmuebles.
El problema adquiere importancia en diferentes supuestos: El transmitente del fondo de comercio (vendedor, cedente) es, a la vez, propietario del inmueble donde funciona. En este caso, debe entenderse que la transferencia del fondo de comercio, su venta, no incluye el inmueble, pero las partes pueden convenir expresamente lo contrario y, en tal supuesto, la enajenacin del inmueble deber hacerse cumpliendo con todos los requisitos y formalidades establecidos por el C.Civil para este tipo de operaciones.
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Se plantea tambin el caso de si el vendedor del fondo de comercio, propietario del inmueble, al enajenar el primero, est obligado a constituir una locacin del segundo a favor del adquiriente. Este problema se plantea si nada hubiesen dispuesto las partes. En el silencio de las partes y ante la ausencia de antecedentes y circunstancias que permitan inferir la intencin de ellas, habr que interpretar el contrato en sentido de que el vendedor no est obligado a dar al adquiriente en locacin el inmueble aludido. En caso de que el transmitente no sea titular del inmueble donde se asienta el fondo de comercio, la transferencia ocurre de la siguiente manera: en principio, las partes se rigen por lo pactado, porque rige el principio de la autonoma de la voluntad, consagrado en el art. 1197 del C.Civil; si en el contrato de locacin est prevista la prohibicin de sublocar o de ceder el contrato de arrendamiento, obviamente el transmitente no puede subarrendar al adquiriente el fondo de comercio. si se viola esta clusula, el locador titular del inmueble puede optar por las reglas que faculta el C.Civil: pedir la resolucin del contrato ms la indemnizacin por daos y perjuicios. Esta prohibicin de subarrendar est prevista en el art. 1597 del C.Civil. tambin rige el art. 1062 del C.Civil, que se refiere a las sanciones que se le aplican por violacin de la clusula que prohbe la sublocacin.
Puede ocurrir que se permita la sublocacin: Por lo que el locatario, al efectuar la transferencia del fondo de comercio al nuevo adquiriente, puede otorgarle tambin el derecho al uso y goce del local. An cuando el locador acepta la locacin, la prctica indica que debe ser notificado de la existencia de un nuevo locatario. Puede ocurrir que se haya previsto la previa notificacin o el previo consentimiento del titular del inmueble. No se pacta la sublocacin, pero si eventualmente se quiere llevar a cabo, se necesita la autorizacin expresa por parte del locador, y que este notifique su postura. En ambos casos es necesario un instrumento que de fe, un medio de notificacin fehaciente, como puede ser una carta documento. Esto lo prev el art. 1598 del C. Civil: es una especie de prohibicin relativa de sublocar. Es relativa porque est supeditada a la solvencia del nuevo locatario: si ste demuestra su
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solvencia y da garantas de dicha solvencia, podr ser autorizada por el locador para que se lleve adelante la sublocacin. Puede tambin ocurrir que en el contrato no est prevista la sublocacin, que nada se diga respecto al tema. En este caso, rige el principio de que todo lo que no est{ prohibido est{ permitido, por lo cual, en principio, se permitira la sublocacin. La doctrina no coincide en este caso: - algunos se plantean por qu se le van a dar ms derechos al locatario que al locador: en principio se podra sublocar, pero segn esta postura, si nada dice en el contrato, prima el derecho del locador. La regla para solucionar la cuestin est prevista en el art. 1583 del C.Civil.: mientras no est prohibido en el contrato y no est prohibido por ley, se puede sublocar. La 2 parte del art. prev el lmite, que est dado por el precio de la sublocacin: no se puede sublocar por un precio mayor al 20% de la 1 locacin. ELEMENTOS del fondo de comercio pueden ser de dos tipos: ESTTICOS: los elementos estticos, segn el criterio de corporizacin, pueden dividirse en:
INCORPORALES: Ej pueden formar parte de este tipo de elementos: 1) el nombre comercial o ensea, 2) el derecho al local, 3) el uso de marcas (entendida sta como signo de distincin o designacin de una cosa), 4) el uso de inventos industriales, 5) el uso de modelos y diseos registrados previstos en las respectivas leyes, el uso de concesiones de servicios< CORPORALES: Ej maquinarias, vehculos, instalaciones, insumos, etc., todo lo que puede palparse fsicamente.
1) Las instalaciones: comprenden todas aquellas cosas que integran el fondo de comercio con algn grado de permanencia y estn destinadas a permitir o facilitar la explotacin.
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2) Las maquinarias: abarcan tanto a aquellos artefactos destinados a la fabricacin o transformacin de las mercaderas o materias primas, como a los otros destinados a tareas administrativas o de servicios. 3) Los tiles: que no se diferencian jurdicamente de los anteriores, comprenden las sillas, mesas, escritorios, lmparas, herramientas, elementos de maestranza, etc. 4) Provisiones: son aquellas sustancias destinadas a consumirse en el establecimiento como simples medios de explotacin que no se pueden con la materia prima destinada a convertirse en mercadera, ni con esta ltima. La doctrina las ha considerado elementos integrantes del fondo de comercio. 5) Mercaderas: en realidad, ms que elementos constitutivos, son materiales tiles para l, las cosas sobre que desarrolla sus actividades.
DINMICO: es necesario hacer la distincin entre: derecho italiano: AVIAMIENTO; derecho ingls: GOODWILL; derecho argentino: LLAVE.
Los elementos estticos pueden existir en mayor o menor grado, y aun faltar por completo, modificarse, desaparecer siendo o no reemplazados, sin que por ello el fondo pierda su identidad econmica y jurdica. El elemento funcional, al contrario, necesariamente existir, aunque sea reducido a trminos mnimos, pues sin l no habra fondo de comercio, como autnoma, sino solamente un conjunto de cosas incorporales o corporales, sin vinculacin entre s. LA LLAVE: sea cual sea la naturaleza del establecimiento, su magnitud, la actividad a la que se dedique, el fondo de comercio est destinado esencialmente a producir para el mercado y obtener un rdito. Para lograr obtener el mayor beneficio, es menester tener en cuenta los elementos y factores que concurren a la produccin del establecimiento, y sus relaciones y dependencias recprocas. A esos elementos y factores se agregan otros, tales como la ubicacin del negocio, la habilidad, la experiencia y el prestigio del empresario, que influyen en la capacidad o aptitud de la empresa para obtener utilidades futuras. La llave est constituida por la capacidad, las condiciones y aptitudes para atraer a la clientela. La clientela consume y esto supone la obtencin de un beneficio econmico. Por eso la llave es el elemento ms preponderante respecto al fondo de comercio.
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Por esta misma razn, a un fondo de comercio en la actualidad le pueden faltar los elementos est{ticos, pero an funcionan si tienen este elemento din{mico llamado llave. Esta atraccin a la clientela est dada por: el crdito del que goza el establecimiento en los crculos econmicos; la estrategia de venta; la calidad de los productos que ofrece; la forma de organizacin de la venta; aspecto subjetivo: tiene que ver con la capacidad, la aptitud del titular de ese fondo de comercio para ejercer la actividad que l mismo desarrolla; la publicidad y la propaganda. Aviamiento objetivo y subjetivo. La atraccin (aviamiento) del fondo de comercio puede ser objetivo y subjetivo, segn sea inherente al establecimiento, o al contrario, derive de las condiciones personales del propietario. El primero (aviamiento objetivo) constituye el verdadero elemento funcional o cualidad del establecimiento, tiene una consistencia y duracin mayores, pues no depende e una persona determinada y subsiste no obstante los cambios de dueo; el segundo (aviamiento subjetivo), en cambio, prctica y jurdicamente es intransmisible, siendo imposible de hacer gozar al nuevo propietario de sus beneficios, a menos que sea de modo indirecto por convenciones o clusulas especiales de no competencia o de obligaciones de hacer. Conclusin: todos los medios utilizados para la atraccin del pblico hacia esa casa de comercio ayudan a la configuracin de la CLIENTELA (*). No debemos confundir la llave con la clientela, porque sobre la llave existe una titularidad, pero sobre la clientela no puede tenerse dicha titularidad. La clientela estar determinada por estos factores que expusimos anteriormente. (*) La clientela: los clientes son los que al pagar el precio de los bienes (cosas o servicios) que suministra el establecimiento, le proveen de los recursos econmicos necesarios para su evolucin. La clientela puede agruparse en 2 categoras: 1) la de las personas que contratan habitualmente con un establecimiento. Habitualidad no significa exclusividad: una misma persona puede proveerse habitualmente del mismo producto en varios establecimientos, ya sea simultneamente o alternativamente, en cuyo supuesto ser cliente de todos ellos. 2) la de los clientes ocasionales o de paso, esto es, aquellas personas que slo por accidente contratan con un establecimiento determinado.
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La clientela est representada por un conjunto ms o menos coherente y homogneo de personas o entidades que comercian con un establecimiento, comprendiendo tanto a los habituales como a los ocasionales, pues de ambas depende el rdito de la empresa. La clientela, como conjunto, es estable, aunque varen constantemente los elementos individuales que la componen. La fijeza de la clientela est, generalmente, en funcin de la ubicacin del establecimiento. Toda empresa est organizada con miras a obtener el favor y la confianza de la clientela, y por eso se estima que el valor del fondo de comercio est, en buena parte, en funcin de la importancia de la clientela que le favorece. De all que muchos autores consideren a la clientela como elemento integrante del fondo de comercio o establecimiento mercantil. La clientela no es un bien que pueda ser objeto de derechos, sino una situacin de hecho que es fruto o consecuencia de la actividad y de la organizacin impuestas por el empresario. No puede afirmarse que con la transferencia del fondo de comercio tambin se transfiere la clientela. Si el nuevo adquiriente de la hacienda no puede mantener el prestigio de sta, podr ocurrir que los clientes la abandonen y concurran a otros establecimientos. El VALOR LLAVE: no es lo mismo la llave que el valor llave, porque el valor llave es la determinacin econmica mediante una operacin contable a fin de llegar a especificarle o determinarle un valor o precio al fondo de comercio. Uno de los sistemas para calcular el valor llave es el de promedio o ponderacin. De acuerdo con la doctrina, el valor llave es: una esperanza o expectativa, ms o menos fundada (porque si ella no existe, es decir, si de antemano se tiene la certeza de que no habr beneficios, el negocio carecer de valor llave); de obtener beneficios o utilidades: los beneficios o utilidades que se esperan deben ser superiores a lo que se considera normal. Si dichos beneficios fuesen menores que la utilidad normal, se plantear un supuesto de dficit de utilidad que da lugar a un valor llave negativo; en una poca futura: las utilidades o beneficios han de ser futuros; los pasados slo cuentan como elementos de informacin para calcular las probabilidades venideras.
ELEMENTOS que NO FORMAN PARTE del fondo de comercio: Los elementos que no forman parte del fondo de comercio son los siguientes:
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las deudas y obligaciones no van a formar parte del fondo de comercio porque son personales, son del titular; las acreencias, o sea, si el titular del fondo tiene un crdito contra sus deudores, el titular es dueo de esos crditos, no el fondo de comercio; los inmuebles afectados a la explotacin mercantil, de propiedad del dueo del fondo de comercio, no constituyen elementos de l.
CONTRATOS DE LOS QUE PUEDE SER OBJETO EL ESTABLECIMIENTO. USUFRUCTO: los autores que consideran que el fondo en su conjunto es jurdicamente distinto de los elementos que lo integran, admiten que es posible someterlo al rgimen del usufructo. El usufructuario puede enajenar las mercaderas, usar las mquinas e instalaciones, explotar las marcas y patentes, pero no porque goce de distintos derechos de usufructo sobre unas y otras, sino como consecuencias del usufructo que posee sobre el fondo. Carcter real. Necesidad de la tradicin: siendo el usufructo un derecho real (en nuestro ordenamiento jurdico), no se adquiere sobre la cosa ningn derecho hasta que no se haya efectuado la tradicin. Capacidad: se necesita capacidad para vender y comprar. Derechos y deberes del usufructuario: Antes de entrar en uso y goce de la cosa: 1) Hacer inventario de los bienes que constituyen el fondo, en presencia del propietario o su representante; 2) Dar fianza de que gozar del fondo de comercio y lo conservar de conformidad a las leyes. Durante el usufructo: 1) Uso y goce del fondo y percepcin de las utilidades: debe usar y gozar de la cosa como la hara el dueo de ella; usarla conforme a su destino; puede percibir los frutos (naturales, industriales y civiles). Mercaderas: deben ser reemplazadas. Mquinas y herramientas: puede y debe- usar las mquinas y herramientas, pero st obligado a mantenerlas siempre en buen estado.
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2) Dar en arriendo el usufructo o ceder el ejercicio de su derecho a ttulo oneroso o gratuito; 3) Poner en conocimiento del nudo propietario las perturbaciones de derechos efectuadas por terceros; 4) Ejecutar a su costa todas las reparaciones necesarias para la conservacin del fondo; 5) Ser respetado por el nudo propietario en el ejercicio de su derecho de usufructo. Terminado el usufructo: 1) Debe restituir el fondo: en el estado en que se halle en ese momento. LOCACIN: en este caso, lo que se da en locacin es el fondo en su conjunto, como organismo complejo, y no aisladamente sus distintos elementos. El locatario debe continuar la explotacin del establecimiento, y entre sus facultades figura la de enajenar mercaderas a fin de que el fondo cumpla sus finalidades, estando obligado a reemplazarlas en las necesidades del negocio y en la misma forma en que lo hara el dueo. PIGNORACIN (PRENDA): la ley 12.962 instituy la prenda con registro como instituto de garanta de carcter general, permitiendo, permitiendo constituirla sobre toda clase de bienes; y el fondo de comercio, como ya vimos, es un bien (mueble, incorporal). Prenda FIJA sobre el fondo de comercio y prenda FLOTANTE sobre las mercaderas. Diferencias entre ambas. Prenda fija: la ley establece que se considera que la prenda de un fondo de comercio no incluye las mercaderas del negocio; pero s comprende las instalaciones, marcas, patentes, enseas, dibujos y modelos industriales, etc. y todos los derechos que comporta la propiedad comercial. Al legislar sobre la prenda flotante de las mercaderas pertenecientes a un establecimiento mercantil, pareciera que prima facie quedan excluidas de la prenda sobre el fondo de comercio, y slo podran ser objeto de la prenda flotante. Pero, en efecto, la ley no prohbe la inclusin de las mercaderas en la prenda sobre el fondo. Obligaciones garantizables: no slo puede garantizarse el pago de una suma cierta de dinero, sino tambin el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones.
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Quines pueden otorgar prenda sobre el fondo? Para constituir prenda con registro sobre un establecimiento comercial o industrial, se requiere: ser dueo; hallarse en posesin de fondo; ser capaz de enajenar.
Publicidad. Inscripcin: la inscripcin en el registro y su consiguiente publicidad es indispensable para que produzca efectos con relacin a terceros. COMPRAVENTA: antes de la sancin de la LEY 11.867, las operaciones de venta de establecimientos comerciales e industriales se regan por el C.Com. La ley 11.867 dispone que la venta del fondo de comercio no puede efectuarse por un precio menor al pasivo que pesa sobre l, a cuyo efecto el vendedor debe entregar al comprador una nmina detallada de sus deudas. Capacidad: toda persona capaz de disponer de sus bienes puede vender cada una de las cosas de que es propietaria; y toda persona capaz de obligarse puede comprar toda de clase de cosas de cualquier persona capaz de vender. Se necesita capacidad para comprar y vender. Consentimiento: para la validez de la compraventa de un fondo de comercio se requiere que el consentimiento de las partes no est viciado por error, dolo o violencia. Forma: de conformidad a lo que estatuye la ley 11.867, el contrato de compraventa de fondo de comercio, para ser oponible a terceros, debe formalizarse por escrito en instrumento pblico o privado. Debe efectuarse luego la correspondiente publicidad edictal e inscribirse en el Registro de Comercio o en otro registro especial. Carcter comercial: la compraventa de un fondo de comercio, como universalidad, es de naturaleza comercial, ya que importa para el vendedor su ltimo acto de comercio; y para el comprador que lo adquiere para explotarlo, suponiendo que sea un sujeto del derecho civil que se inicia en los negocios, es el primero de los actos comerciales que realizar con la explotacin del establecimiento, y el ms esencial. PUNTO 5. Nombre comercial: clases; transmisin; proteccin legal. Marcas de fbrica: concepto; funcin; comercialidad; rgimen legal. NOMBRE COMERCIAL. El nombre comercial es aquel por medio del cual el comerciante acta en el mundo del trfico comercial y goza de crdito, y con el cual adquiere los derechos y asume las obligaciones atinentes a su empresa.
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Clases: Nominativo: constituido por el nombre completo o apellido del comerciante individual; o la razn social o la denominacin en el caso de las sociedades. De fantasa: tiene que ver con la denominacin. El nombre comercial no solo abarca el nombre de la persona fsica, sino tambin la razn social y la denominacin o designacin de fantasa que el comerciante resuelva dar a su establecimiento. El nombre comercial, como elemento individualizante del fondo de comercio y como fuente de riqueza por su carcter de colector de clientela, est vinculado a un establecimiento comercial o industrial; es inseparable de ste. Quien quiera ejercer un negocio ya explotado por otra persona con el mismo nombre, deber adoptar alguna modificacin que haga que dicho nombre sea visiblemente distinto del que usa la cosa preexistente. MARCAS DE FBRICA. Todo industrial o comerciante que desea acreditar sus productos, mercaderas o servicios, tiene especial inters en hacer conocer al pblico su procedencia a fin de que ste, si les agrada, los consuma o utilice, con preferencia sobre los de otro origen. Para ello se recurre a la marca, la cual permite su individualizacin. Puede definirse genricamente a la marca como el signo que permite distinguir el origen de la mercadera, del producto o del servicio que el establecimiento ofrezca o preste. Para el industrial o comerciante es un colector de clientela y, por tanto, una fuente de riqueza; para el consumidor, una garanta de la proveniencia y, por ende, de la calidad de las mercaderas, productos o servicios. Rgimen legal: pueden registrarse como marcas una o ms palabras con o sin contenido conceptual, dibujos, emblemas, monogramas, grabados, estampados, etc. Requisitos: Originalidad: que puede perderse cuando la marca es asimilada a la designacin general del producto o servicio; Novedad: que no induzca a confusin con otras marcas ya existentes;
Son marcas PROHIBIDAS: - las idnticas o similares a una registrada o solicitada con anterioridad, para distinguir los mismos productos; - las denominaciones de origen nacionales o extranjeras, entendindose por tales el nombre de un pas, regin, lugar o rea geogrfica.
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Adquisicin, renovacin y duracin: la propiedad de una marca y de un nombre comercial y la exclusividad de uso de los mismos se obtiene mediante su registro. Para ser titular de una marca o ejercer el derecho de oposicin a su registro o uso, se requiere un inters legtimo del solicitante o de su oponente. El trmino de duracin de una marca registrada es de 10 aos, y podr ser renovada indefinidamente por perodos iguales si la misma fue utilizada, dentro de los 5 aos previos a cada vencimiento. Se extingue el derecho de propiedad de una marca: 1) por renuncia de su titular; 2) por vencimiento del trmino de su vigencia, sin que se renueve el registro; 3) por declaracin judicial de nulidad o caducidad del registro. Proteccin: la marca protege en todo el pas al producto o servicio al que se aplica. Transmisin: la marca puede transmitirse; la transmisin debe inscribirse en la Direccin Nacional de Propiedad Industrial para ser oponible a terceros. PUNTO 6. Patentes de invencin: concepto; clases; rgimen legal; proteccin; registro; delitos en materia de patentes de invencin. El know how. Importancia actual. PATENTES DE INVENCIN. Todo descubridor o inventor tiene derecho sobre su descubrimiento o invento, en el sentido de que puede explotarlo industrialmente en forma exclusiva. Nuestra Constitucin consagra expresamente tal derecho en su art. 17: Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley. La ley 111 da un concepto de lo que son descubrimientos e invenciones nuevas: son descubrimientos o invenciones nuevas los nuevos productos industriales, los nuevos medios y la nueva aplicacin de medios conocidos para la obtencin de un resultado o de un producto industrial. Rgimen legal: pueden ser titulares de patentes de invencin tanto personas fsicas como personas jurdicas. La patente debe explotarse bajo pena de caducidad. La no explotacin por 2 aos o la suspensin de la explotacin por el mismo plazo producen la caducidad, salvo caso fortuito o fuerza mayor. El inventor puede transferir sus derechos en las condiciones que l crea convenientes; en tal sentido, el acto debe otorgarse por escritura pblica y registrarse.
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Proteccin: a fin de asegurar los derechos del inventor/descubridor mientras realiza su investigacin, la ley regula la patente precaucional, que da derecho al registrado a oponerse a la patente solicitada posteriormente para un invento igual, con el efecto de que no se conceder patente a ninguno de los dos si no se verifica esa identidad, salvo que las partes se pusieran de acuerdo. La eficacia de ese registro es de un ao y en renovable. Registro: es constitutivo del derecho. El monopolio en la explotacin de esa patente se concede por distintos plazos: de 5 a 10 aos, segn la voluntad del solicitante; 15 aos, segn el mrito del invento.
Estos plazos son improrrogables. Se solicita en la Direccin Nacional de Propiedad Industrial, en la capital y las oficinas de correos del interior, acompaando los dibujos y muestras necesarias y una memoria descriptiva del invento, con indicacin del plazo por el cual se solicita la patente. La invencin puede ser objeto de adiciones o perfeccionamientos, sea por el inventor o por un tercero. En este caso, deben ser registradas, y se concede la patente por el plazo que falta para la extincin de la patente, siempre que no exceda los 10 aos. Cuando quien registra la mejora es un tercero, puede explotar el invento si el inventor: - acepta que el titular de la mejora le pague la prima que fije; - decide explotar la mejora en concurrencia con el mejorante; - celebra con el mejorante un acuerdo de otra clase (por ej.: una sociedad). DELITOS en materia de patentes: El art. 53 prev la defraudacin de los derechos del patentado, reputada como delito de falsificacin y castigada con multa o prisin de 1 6 meses y la prdida de los objetos falsificados, sin perjuicio de la indemnizacin de daos y menoscabos a que hubiera lugar. El art. 54 establece la misma pena para los que cooperasen con la falsificacin por medio de la vente, exposicin, introduccin o comunicacin del invento. La pena ser aumentada al doble por reincidencia en la falsificacin dentro de los 5 aos siguientes. Las multas impuestas por la ley sern distribuidas por mitad entre el fisco y los denunciantes.
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PUNTO 7. Dibujos, modelos y diseos industriales: concepto; objeto; requisitos; registracin; proteccin; normas nacionales y extranjeras. La ensea: concepto; funciones; comercialidad. DIBUJOS Y MODELOS INDUSTRIALES. Son aquellos aptos para dar a los productos industriales una fisonoma o individualidad particular, ya sea por la forma, por su especial combinacin de lneas, de colores o de otros elementos. Ellos caracterizan e individualizan los productos. El establecimiento puede tener registrados dibujos y modelos, los cuales se refieren a la forma o el color de los productos. Se puede definir al dibujo como toda combinacin de lneas, de colores y de formas, con individualidad propia que aumenta su encanto, sin cambiar su destino ni acrecentar su utilidad; y al modelo como toda combinacin de la misma naturaleza, pero no sobre una figura plana, sino con cavidades y relieves, que ocupan un lugar en el espacio.
Se trata de creaciones artsticas, estticas, con fines industriales y mercantiles que otorgan figura, forma, contextura, dibujo, caractersticas o aspecto nuevo y original a los productos. La proteccin del derecho al uso, al igual que todos los derechos intelectuales, se fundamentan en la tutela de la actividad creadora y de la obra de su autor. Son elementos del fondo de comercio y se transmiten con l, salvo pacto en contrario. Requisitos: novedad: aunque los elementos empleados no sean nuevos, su aplicacin s es original.
Registro: es menester su registro antes de la divulgacin; en caso contrario, pierde la novedad. Proteccin: la proteccin legal se extiende a los modelos o diseos depositados o patentados en el extranjero si se depositan dentro de un plazo no mayor de 6 meses desde que se hubieran presentado en el pas de origen, y siempre que en el pas no se hayan explotado por un tercero. ENSEA. El nombre comercial identifica al comerciante; la ensea o emblema identifica al establecimiento. Consiste en el signo distintivo (cartel, letrero) que suele colocarse al frente
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o en un lugar visible del local, y que se forma con palabras o figuras o con ambas especies a la vez. La ensea debe ser: - veraz: o sea, no debe contener enunciaciones o indicaciones capaces de engaar al pblico; - lcita: no podr contener expresiones o dibujos inmorales, contrarios a las buenas costumbres; - original: es decir, no contener palabras que por su generalidad o imprecisin no cumplan su funcin de identificar el establecimiento; - novedosa: en el sentido de que no debe repetir expresiones, dibujos o denominaciones ya empleadas por otros establecimientos del mismo ramo en el mbito donde aquel alcanza con sus actividades mercantiles.
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BOLILLA 6
PUNTO 1. Agentes auxiliares del comercio. Concepto. Clasificacin. Caracterizacin. Significacin econmica. Regulacin legislativa. Concepto: son todos aquellos que colaboran directamente en la actividad jurdica o contractual del empresario. Son terceros que posibilitan o complementan la gestin del empresario. Clasificacin: los podemos clasificar de la siguiente manera: 1) Subordinados: son los que estn vinculados al comerciante por una relacin de dependencia. personal interno: quedan incluidos los factores, los empleados dependientes y obreros. personal externo: hace referencia a los viajantes de comercio. 2) Autnomos: son los que trabajan para el comerciante pero en forma independiente, sin estar vinculados con l por una relacin de subordinacin. Actan como intermediarios y trabajan en beneficio propio. A esta categora pertenecen los corredores, rematadores, mandatarios, comisionistas, etc. Regulacin legislativa: en la seleccin de los auxiliares subordinados es necesario distinguir dos aspectos de su gestin: aspecto externo: o sea, el aspecto concerniente a la relacin que se establece sobre el auxiliar y los terceros que contratan con l; aspecto interno: esto es, la relacin que se constituye entre l y su patrn o principal.
En cuanto a la relacin de empleo y del contrario de trabajo en todos sus aspectos, rige el derecho laboral; queda reservado el derecho comercial a los aspectos atinentes a la relacin externa. Caracterizacin. Los auxiliares subordinados trabajan para un principal, y aunque realicen actos de comercio, no lo hacen ni en nombre ni por cuenta propia. Por consiguiente, no son comerciantes. Los auxiliares autnomos trabajan independientemente, en nombre propio y, aunque generalmente actan por cuenta ajena, lo hacen tambin por cuenta propia, en el sentido de que la retribucin que reciben por su intermediacin econmica les pertenece y a su cargo queda el riesgo de su actuacin profesional.
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Hacen de su actividad una profesin habitual; son comerciantes. PUNTO 2. Corredores: concepto; naturaleza; requisitos; matriculacin; derecho a comisin; derechos y obligaciones; prohibiciones; libros. Clases. Minutas y copias de contratos. Concepto: es la persona que se interpone profesionalmente entre la oferta y la demanda, para facilitar o promover la conclusin de los contratos. Es un colaborador del comerciante, cuya actividad se dirige a buscar interesados en contratar. Por su conocimiento de los mercados, se encargan de efectuar las negociaciones preliminares que necesariamente preceden a todo contrato. Cuando han logrado un acuerdo, dejan que los interesados concluyan directa y personalmente el negocio. No concluyen los contrarios que interesan a sus clientes, sino que se limitan a promoverlos y facilitarlos. El desempeo de la funcin de corredor es indelegable. Se trata de una actividad de orden profesional, para la cual la ley exige una serie de condiciones, fundadas en calidades personales de aquel que la realiza. Naturaleza: el art. 8 inc. 3 enumera al corretaje entre los actos de comercio. Entonces, si el corretaje es un acto de comercio y todo aquel que realiza actos de comercio en nombre propio y haciendo de ello profesin habitual, el corredor es comerciante. En realidad, su actividad es comercial; l tan slo es auxiliar de comercio. Ejerce el corretaje en nombre y por cuenta propia. Figura como corredor y asume los riesgos del ejercicio del corretaje con la intencin de obtener un lucro consistente en la retribucin que percibe por su actividad. El corredor celebra un contrato: el de corretaje. En aqul se compromete a promover o facilitar la conclusin de otro contrato que otras personas tienen inters en celebrar, adquiriendo el derecho de cobrar un derecho por su actividad como intermediario. Debe distinguirse del contrario que las partes concluyen directa y personalmente entre s. Requisitos: 1) 2) 3) 4) prestar juramento; mayora de edad; capacidad para el comercio; un ao de domicilio en el lugar;
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5) haber ejercido el comercio o actuado como tenedor de libros; 6) inscripcin en la matrcula. Publicacin: la publicidad del ejercicio profesional del corretaje se cumple mediante la inscripcin del corredor en la matrcula que debe llevar cada tribunal de comercio. En cuanto al domicilio y ejercicio del comercio, se demuestran mediante informacin sumaria de 2 o + testigos. Obligaciones: llevar los libros obligatorios: cuaderno manual (borrador) y registro (nico, sujeto a formalidades); conservar los libros: en caso de muerte o destitucin de un corredor, ste o sus herederos deben entregar los libros al tribunal de comercio respectivo. Ello, en virtud de que los registros no son propiedad del corredor, sino de todas las personas que han intervenido en los contrarios celebrados por su intermediacin; tienen el derecho de asegurarse de la identidad de las personas entre quienes se traban los negocios (y en que ellos intervienen) y su capacidad legal para celebrarlos. Es responsable si por dolo o culpa se celebr un contrato que segn la ley no se poda hacer; deber de imparcialidad: deben proponer los negocios con exactitud, precisin y claridad, abstenindose de hacer supuestos falsos que puedan inducir a error a los contratantes. Si actuare de esa manera, es responsable por el dao que causare; obligacin de guardar secreto: debe hacerlo en todo lo concerniente a las negociaciones que se le encargan. No puede recaer esta obligacin sobre las condiciones de propuesta, frente a un eventual interesado en un negocio, porque, en ese caso, no habra posibilidad de concluirlo; obligacin de asistir a la firma de la escritura y a la entrega de los objetos vendidos: cuando las partes hayan convenido o la ley impusiese que el contrato haya de formalizarse por escrito, el corredor tiene la obligacin de hallarse presente en el momento de la firma por todos los contratantes, y debe certificar al pie que el negocio se hizo con su intervencin; obligacin de conservar las muestras y un ejemplar del contrato: en los casos de mercaderas, debe hacerlo hasta el momento de la entrega de las cosas vendidas, tomando las precauciones necesarias para que pueda probarse su identidad.
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PROHIBICIONES: negociacin directa o indirecta en nombre propio ni bajo ajenos; constitucin de sociedades; cobranzas y pagos por cuenta ajena; adquisicin para s o para parientes de cosas cuya venta le hubiera sido encargada; prohibicin de dar garanta; prohibicin de intervenir en contratos ilcitos; proponer negocios en que intervengan personas desconocidas en la plaza; etc.
SANCIN: en caso de violacin del inc. 1 del art. 105: nulidad del contrato y prdida del cargo. Slo puede ser alegada por el que contrat con el corredor, pero no por ste. La destitucin ser ordenada por el juez de comercio. En cuanto al art. 106, les est permitido adquirir ttulos o acciones porque esa operacin slo tiene como fin intervenir sus capitales con intencin de obtener rditos; pero no pueden traficar con la compra y venta porque su ejercicio les est prohibido. Derecho a la comisin: el corredor tiene derecho a una retribucin por su labor intermediadota. Esa retribucin es la contraprestacin debida por el comitente y constituye el correlato de la prestacin asumida por el corredor. Para que surja este derecho a comisin, es necesario: - que la intervencin del mediador sea pedida o aceptada, an tcitamente, por ambas partes; - que la obra del intermediario haya conducido a los contratantes (a concluir el contrato, obviamente). En cuanto al monto de la comisin, ste resulta de los usos y costumbres de cada plaza, si no se hubiese convenido expresamente una retribucin determinada. Si interviene 1 slo corredor por ambas partes, tendr derecho a cobrar comisin a ambos contratantes, pero la obligacin de stos no es solidaria. Si una de las partes acord previamente una comisin especial, el otro contratante no puede ser obligado a pagar ms de lo que corresponde de acuerdo con la ley o los usos y costumbres. En el caso de que intervengan 2 corredores, cada una de las partes abonar la retribucin a su propio mediador. El derecho a percibir la comisin puede perderse por:
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a) haber actuado el mediador con dolo o fraude; b) la prescripcin de la accin por cobro. En el primer caso, ser destituido de su cargo y quedar sometido a la correspondiente accin criminal. LIBROS, clases: estn obligados a llevar los siguientes libros: CUADERNO MANUAL: es una especie de borrador en el que el corredor debe llevar un asiento exacto y metdico de todas las operaciones en que interviene, tomando nota de cada una inmediatamente despus de concluida. LIBRO DE REGISTRO: debe ser llevado con las formalidades de los libros de comercio. A l se trasladarn diariamente los asientos del cuaderno manual, sin enmiendas, abreviaturas ni intercalaciones. Los libros prueban tanto las relaciones existentes entre las partes celebrantes del contrato principal como las creadas entre los comitentes y el corredor. No son instrumentos pblicos; por tanto, su fuerza probatoria ser la que resulte de las circunstancias de cada caso, apreciadas por el juez de acuerdo con las reglas de la sana crtica. CERTIFICADOS expedidos por los corredores: de las negociaciones celebradas por su intermedio y de las cuales haya tomado nota en su registro, el corredor puede dar certificado. Este deber limitarse a lo que conste en el registro y debe hacerse referencia al nmero de pgina y nmero de orden. Los certificados podrn darse nicamente a los interesados o participantes en la negociacin, y no a terceros (porque se violara el deber de secreto). Son medios de prueba de los contratos comerciales. MINUTAS: dentro de las 24 hs siguientes a la conclusin de un contrato, el corredor debe entregar a cada uno de los contratantes una minuta firmada del asiento hecho en su registro sobre el negocio concluido. Se har con referencia al registro y no al cuaderno manual. Es un resumen del asiento efectuado y debe expresar las condiciones del contrato y el nmero de orden del asiento en el registro. Tiene por objeto determinar las condiciones del negocio pactado a fin de facilitar la redaccin o formalizacin del instrumento contractual y servir de elemento probatorio en caso de controversia.
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PUNTO 3. Martilleros: concepto; naturaleza; requisitos; matriculacin; derechos y obligaciones; prohibiciones. Libros. Clases. El Remate. Actuaciones judiciales. Formacin de sociedades. (NO AUTNOMOS) MARTILLEROS. Concepto: es un mediador que interviene en una operacin de remate o subasta, transmitiendo la propuesta de venta, recibiendo las ofertas de precios y aceptando la ms conveniente. En forma de profesin habitual asumen la misin de vender cosas muebles o inmuebles, o bienes de cualquier especie, por cuenta de sus comitentes, ofrecindolas de viva voz al mejor postor, indicando las condiciones de la venta, recibiendo las propuestas de los licitantes y adjudicando las cosas al que ofreciere el mejor precio. Cuando actan por cuenta y en nombre de sus comitentes pueden intervenir en calidad de mandatarios. Si acta sin invocar el nombre de su comitente asume la calidad de comisionista. En los casos de remates judiciales, es un auxiliar de la justicia sometido a las normas de los cdigos procesales. Naturaleza: Para Gmez Leo es un auxiliar de comercio. Segn el art. 8 inc. 3 del C.Com, toda operacin de remate es acto objetivo de comercio, y quienes realizan actos de comercio haciendo de ello profesin habitual adquieren la calidad de comerciantes. Por ello, los rematadores son comerciantes. Requisitos: ser mayor de edad y no estar comprendido en causal de inhabilidad ( * ); poseer ttulo de enseanza secundaria expedido o revalidado en la Repblica; aprobar un examen de idoneidad para el ejercicio de la actividad; se rendir ante cualquier tribunal de alzada en materia comercial de la Repblica, el que expedir el certificado habilitante para todo el territorio del pas; inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
( * ) INHABILIDADES. 1) los que no pueden ejercer el comercio; 2) los fallidos y concursados, cuya condena haya sido calificada como fraudulenta o culpable, y hasta 5 aos despus de su rehabilitacin;
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3) los inhibidos para disponer de sus bienes; 4) los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la profesin; etc. INCOMPATIBILIDADES: los empleados pblicos, aunque estuviesen matriculados como martilleros, tienen incompatibilidad para efectuar remates ordenados por la rama del poder o administracin de la que forman parte. S pueden hacerlo por encargo de los particulares. MATRCULA. Cada provincia organiza la matrcula (al igual que la nacin), la cual podr estar a cargo de un colegio o una asociacin de martilleros con personera jurdica, o bien de un juzgado u otro rgano judicial, segn lo disponga cada legislacin. El martillero, para su inscripcin, debe cumplir con los siguientes requisitos: 1) 2) 3) 4) poseer el certificado de idoneidad; acreditar buena conducta; constituir domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su inscripcin; constituir una garanta real o personal a la orden del organismo que tiene a su cargo el control de la matrcula. La garanta es inembargable y responder exclusivamente al pago de los daos y perjuicios causados por el matriculado en su actividad.
La matriculacin es obligatoria. Ninguna persona podr anunciar o realizar remates sin estar matriculado de acuerdo con las prescripciones de la ley. Ante esta violacin, la sancin consiste en multa o clausura del local del infractor, sin perjuicio de la responsabilidad penal que le pueda corresponder. Obligaciones: - llevar los libros establecidos por la ley; comprobar la existencia de los ttulos invocados por el legitimado para disponer del bien a rematar. En caso de inmuebles, deber constatar las condiciones de dominio de los mismos; convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien gastos del remate y forma de satisfacerlos, condiciones de venta, lugar del remate, modalidades del pago del precio y las dems instrucciones relativas al acto, debiendo dejar expresa constancia en los casos que el martillero queda autorizado para suscribir el instrumento que documenta la venta en nombre de aqul; anunciar los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar: nombre, domicilio especial, matrcula, fecha, etc.;
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realizar el remate en fecha, hora y lugar sealados; explicar el voz alta e idioma nacional, con precisin y claridad, los caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y gravmenes que posea el mismo; aceptar la postura hecha de viva voz; suscribir con los contratantes, previa comprobacin de identidad, el instrumento que documenta la venta, en el que constarn los derechos y obligaciones de las partes. El rematador debe firmar los instrumentos de venta por s; y cuando est autorizado para hacerlo en nombre del legitimado, deber dejar expresa constancia de tal autorizacin. El instrumento deber ser redactado en 3 ejemplares y debidamente sellado. En caso de bienes muebles, cuya posesin sea dada al comprador en el mismo acto, bastar el recibo respectivo; exigir y percibir del adquirente, en dinero efectivo, el importe de la sea a cuenta de precio, en la proporcin fijada en la publicidad, y otorgar el recibo correspondiente; efectuar rendicin de cuentas documentada y entregar el saldo resultante dentro del plazo de 5 das, salvo pacto en contrario. De no hacerlo perder la comisin.
DERECHOS. El martillero tiene derecho al cobro de su comisin, y al reintegro de los gastos realizados en cumplimiento del remate (convenido y realizado). La comisin debe ser conforme a los aranceles aplicables en la jurisdiccin en la que actu, salvo los martilleros dependientes, contratados o suscriptos a empresas de remates o consignaciones, porque ellos reciben una suma previamente convenida. Tambin puede estipularse la comisin de garanta, que consiste en una comisin extraordinaria convenida como retribucin por la asuncin, por parte del rematador, de los riesgos de la cobranza y de la obligacin directa de satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor. La comisin se determinar sobre la base del precio efectivamente obtenido. Si la venta no se llevara a cabo, la comisin se determinar sobre la base del bien a rematar, salvo que se hubiese convenido con el vendedor. A falta de base se estar al valor plaza en la poca prevista para el remate. Tendr derecho a la comisin si el remate fracasa por falta de postores; y tambin, si una vez iniciada la tramitacin, el martillero no lo llevare a cabo por causas que no le fueran
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imputables. Si el remate se anula por causas no imputables al martillero, la comisin estar a cargo del que caus la nulidad. Facultades: para facilitar y asegurar la mayor eficacia en el cumplimiento de sus funciones, los martilleros pueden informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes para cuyo remate lo faculta la ley. Pueden recavar directamente de las oficinas pblicas y bancos (oficiales o privados) informes o certificados necesarios para el cumplimiento de sus obligaciones legales. Pueden solicitar a las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el normal desarrollo del acto del remate. Prohibiciones: - se les prohbe practicar descuentos, bonificaciones o reduccin de comisiones arancelarias, para evitar actos de competencia desleal; los martilleros no pueden tener participacin en el precio que se obtenga en el remate a su cargo, no pudiendo objetar convenios por diferencias a su favor o de terceras personas; no pueden comprar por cuenta de tercero, directa o indirectamente, los bienes cuya venta se les hubiera encomendado; no pueden comprar para s los mismos bienes o adjudicarlos o aceptar posturas sobre ellos respecto de su cnyuge o parientes dentro del 2 grado, socios o empleados; no pueden retener el precio recibido o parte de l, en lo que exceda del monto de los gastos convenidos y de la comisin correspondiente; se prohbe aceptar efectos bajo sobre y mencionar su admisin en la publicidad, salvo que las leyes as lo autoricen; una vez abierto el acto de la subasta y hecha una postura, el remate no puede suspenderse; no pueden delegar el remate, salvo en caso de ausencia por enfermedad o impedimento grave, debidamente comprobados ante la autoridad que tenga a su cargo la matrcula.
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EL REMATE. Concepto: es la venta hecha al mejor postor, en un lugar determinado, a donde se ha hecho concurrir cierto nmero de interesados en adquirir las cosas ofrecidas, previamente expuestas al pblico en todo o en parte, o simplemente descriptas para precisar sus caractersticas y poner a los eventuales compradores en situacin de juzgar sobre la conveniencia de su adquisicin a un precio determinado. MOMENTOS del remate. Dentro del proceso de subasta se pueden sealar 3 momentos: 1) el pregn del martillero que anuncia al pblico lo que va a vender; 2) las posturas o propuestas de precio de los concurrentes; 3) la adjudicacin o atribucin de la cosa al que ofreci el precio mayor. Se ha negado al remate la calidad de contrato afirmndose que consiste en un medio para la realizacin de un ulterior contrato (normalmente de compraventa); pero el remate es un contrato con persona determinada pues el comprador, en el momento del perfeccionamiento, ya es conocido y determinado. La indeterminacin est presente en el momento en que el contrato se prepara, pero no al tiempo en que se concluye. CLASES. La subasta puede ser: particular o privada: se verifica cuando una persona fsica o jurdica encarga a un martillero la venta pblica de cosas que desea enajenar; se rigen por las normas del C.Com; judicial: ocurre cuando la venta pblica se realiza por orden de algn juez; se rige por las normas del C.Proc.; administrativa: es la que dispone directamente el Estado, mediante procedimiento administrativo; se rige por las normas de derecho administrativo correspondientes.
LUGAR del remate: tratndose de COSAS MUEBLES que pueden trasladarse a cualquier sitio, podr realizarse en cualquier lugar; slo se exige que en los anuncios se determine claramente dnde se las podr examinar y dnde se realizar el remate; si se trata de COSAS INMUEBLES, deber realizarse en el lugar geogrfico en que stos se encuentran. Cuando por razones econmicas u otros motivos no resultara conveniente, la autoridad competente podr autorizar la realizacin en otro lugar.
Es tradicional el empleo de una bandera, generalmente roja, que los martilleros colocan en el sitio en donde han de realizar la subasta.
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La ley obliga a los martilleros a realizar el remate en la fecha, hora y lugar sealados. LIBROS. Clases. LIBRO DE ENTRADAS: asentarn los bienes que reciben para su venta, con indicacin de las especificaciones necesarias para su debida identificacin; el nombre y apellido de quien confiere el encargo, por cuenta de quin han de ser vendidos y las condiciones de su enajenacin. LIBRO DIRECTO DE SALIDAS: se mencionarn por da las ventas realizadas. Indicndose por cuenta de quien se han efectuado, quin ha resultado comprador, precio y condiciones de pago, y dems especificaciones que estimen necesarias. LIBRO DE CUENTAS DE GESTIN: documenta las realizadas entre el martillero y cada uno de sus comitentes. Los libros deben ser rubricados por el registro pblico de comercio de la jurisdiccin. Estn obligados a llevarlos las sociedades de martilleros y los martilleros, salvo que sean dependientes o contratados por empresas de remates. Tambin tienen obligacin de archivar por orden cronolgico un ejemplar de los documentos que se extienden con su intervencin en las operaciones que se realicen por su intermedio. FORMACIN DE SOCIEDADES. Pueden constituir sociedades, siempre que su nico objeto sea el remate y operaciones afines, debiendo realizar los actos de remate por intermedio de martilleros matriculados. Puede ser de cualquiera de los tipos previstos, excepto sociedades cooperativas. Se prev la responsabilidad ilimitada y solidaria de los administradores o miembros del directorio con el martillero que lleva a cabo el remate y conjuntamente con la sociedad, por los daos y perjuicios que pudieren ocasionarse como consecuencia del acto del remate. PUNTO 4. Agentes de comercio: concepto; funciones; derechos y obligaciones; rgimen legal aplicable. Viajantes de comercio y trabajadores asimilados: concepto; caracteres; derechos y obligaciones; remuneracin. AGENTES DE COMERCIO. Concepto: son personas que, en forma estable, se encargan de atender los intereses del comerciante que les encomienda su cuidado, buscando negocios, suministrndole informacin, organizando y realizando propaganda en beneficio de ste, etc. Por lo comn, carecen de representacin para concluir negocios en nombre del comitente.
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Tiene a su cargo una zona determinada dentro de la cual desarrolla su actividad en forma autnoma, pudiendo instalar oficinas con personal propio, atendiendo los negocios de diferentes firmas con tal de no originar en su actuacin la competencia entre ellas. Dentro de la zona asignada tiene exclusividad para concretar los negocios atinentes a la firma cuyos intereses atiende. Recibe una retribucin consistente en un porcentaje o comisin sobre el importe de cada operacin que el comerciante realice por su intermedio. Es un auxiliar autnomo, que trabaja por su cuenta y riesgo. Por su explotacin habitual y profesional adquiere la calidad de comerciante. Diferencia con el corredor: se diferencia con el corredor porque ste est en libertad de prestar o no su propia actividad al comitente, en tanto que el agente est obligado a prestarlo en virtud del contrato de agencia que lo liga con el comerciante en forma estable. Su descuido o negligencia en el cumplimiento de esa actividad puede originar responsabilidad a su cargo. Diferencia con el empleado: se diferencia con el empleado porque ste est vinculado con el comerciante por una relacin de dependencia, a la cual no est sujeto el agente. Rgimen legal aplicable: no est legislado por el Cdigo ni por leyes especiales; a pesar de ello, es perfectamente lcito y admisible en virtud del principio de libertad de contratacin y autonoma de la voluntad. Por su naturaleza, puede ser una locacin de obra; aunque a veces, cuando el agente tiene facultades de concluir negocios, es un mandato. VIAJANTES DE COMERCIO. Concepto: son las personas que recorren lugares fuera del establecimiento en busca de clientes, ofreciendo mercaderas, oyendo los deseos de la clientela. Los viajantes pueden ser representantes, cuando estn facultados para concluir las ventas por s mismos y en nombre de sus principales; carecen de representacin los encargados de procurar la celebracin de negocios que luego deben someter a la aprobacin de los patrones. La distincin es vlida porque para el primer supuesto, se considera que el contrato queda concluido entre presentes; en el segundo, se considera celebrado entre ausentes. Se entender que existe relacin de dependencia cuando:
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vende a nombre o por cuenta de su empleador; vende a los precios y condiciones fijados por la casa a que representa; percibe como retribucin un sueldo, vitico, comisin o cualquier otro tipo de remuneracin; desempea habitual y profesionalmente su actividad de viajante; realiza su prestacin de servicios dentro de una zona determinada; el riesgo de las operaciones est a cargo del empleador.
Para cumplir con sus funciones puede recibir instrucciones por medio de instrumento privado o verbalmente, sin que sea oponible a terceros la falta de inscripcin en el registro. Pueden tener un poder, limitado a una categora de operaciones, a una zona determinada, o cualquier otra cuestin que el principal estime conveniente. Frente a su empleador, el viajante est obligado a cumplir los deberes emergentes del contrato de trabajo, recorrer las zonas asignadas, visitar a los clientes y, en general, seguir las instrucciones impartidas por aqul. PUNTO 5. Barranquero y administradores de casas de depsito: concepto; derechos y obligaciones; responsabilidades. Libros; clases. Certificados de depsito. Warrants. BARRANQUEROS Y ADMINISTRADORES DE CASAS DE DEPSITO. Obligaciones: 1) llevar un libro de acuerdo a las formalidades exigidas por el C.Com.; 2) dejar asiento en el libro de todos los efectos que recibiere, expresando con claridad, la calidad y cantidad de efectos, nombre de personas que los remitieron, marcas y nmeros que tuvieron, y anotar su salida; 3) dar los recibos correspondientes (certificados de depsito, warrants, etc.); 4) conservar en buen estado los objetos recibidos; 5) mostrar a los compradores, por orden de los dueos, los artculos o efectos depositados. Derechos. Tienen derecho de: exigir la retribucin estipulada; a falta de ella, la que fuere de uso comn;
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tienen privilegio y derecho de retencin en los efectos existentes en sus almacenes al tiempo de la quiebra del comerciante propietario de los efectos, para ser pagados de los salarios y gastos hechos en su conservacin.
Responsabilidad: son responsables de los hurtos ocurridos dentro de sus almacenes o barracas, a no ser que hubiesen sido cometidos por fuerza mayor. Tambin son responsables por las malversaciones u omisiones de sus factores, encargados o dependientes, as como de los perjuicios que causare su falta de diligencia. CERTIFICADOS DE DEPSITO. WARRANTS. Los administradores de las aduanas darn a los depositantes de mercaderas, en los almacenes fiscales, un certificado de depsito por duplicado. El duplicado de este certificado llevar{ la designacin de warrants. Ambos deber{n contener: fecha, nombre y domicilio del depositante de la mercadera; designacin del depsito en que estuviese; clase de mercaderas, peso, cantidad, nmero y marca de los bultos; fecha desde la cual se adeuda almacenaje; si se adeudan o no derechos.
Ambos sern tomados de un libro talonario y depositados en la aduana respectiva. PUNTO 6. Despachantes de aduana: concepto; funciones; requisitos de inscripcin; prohibiciones; libros; responsabilidad; aranceles. DESPACHANTES DE ADUANA (Ley 17.325). Concepto: son las personas que intervienen antes las aduanas y receptoras de la repblica en los trmites y diligencias relativas a la importacin y exportacin de mercaderas y dems operaciones aduaneras. Son agentes auxiliares del comercio, sujetos a las normas de la legislacin mercantil. Sus funciones consisten en encargarse de las gestiones necesarias para obtener el despacho de las mercaderas que pasan por las aduanas, tanto en la importacin como en la exportacin, y que pertenecen o no a comerciantes. Los actos que realizan no son actos de comercio, sino actividades vinculadas con la Administracin pblica (tramitacin aduanera), es decir, tienen carcter administrativo. Obligaciones: estn obligados a:
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1) inscribirse en el registro pblico de comercio; 2) seguir un orden uniforme de contabilidad y llevar los libros necesarias a tal fin (rubricados por la aduana); 3) conservar los libros y la correspondencia vinculada con su actividad; 4) rendir cuentas en los trminos fijados por la ley. Requisitos: para poder ejercer su profesin, deben inscribirse en la aduana o receptora en que ejercern su actividad, previo informe favorable de la Direccin Nacional de Aduanas, debiendo acreditar: ser persona capaz de contratar; de administrar libremente sus bienes; de ejercer el comercio; ser egresado de un instituto de enseanza secundaria; haber aprobado los cursos y/o exmenes de capacitacin sobre aspectos vinculados a la materia aduanera, que determine la direccin; una actuacin legal y efectiva mnima de 2 aos como apoderado de despachante inscripto; domicilio real; domicilio legal en el lugar donde va a ejercer sus funciones; buena conducta certificada por la Polica Federal y por la del lugar donde solicita su inscripcin; otorgar una garanta a favor del Fisco, que puede constituir en: dinero en efectivo o ttulos de la renta nacional tomados en su valor nominal; fianza bancaria; seguro de caucin a satisfaccin de la direccin; hipoteca de 1 grado sobre inmuebles.
Desde que los despachantes actan autnomamente, en representacin de los importadores, exportadores o bancos, y sobre la base de una autorizacin o mandato que stos les confieren, su actuacin puede encuadrarse dentro de la estructura jurdica de un mandato, de una locacin de obra o de servicios, segn que el encargo conferido alcance la realizacin de actos jurdicos o, simplemente, se limite a la ejecucin de actos materiales. LIBROS: debern llevar un LIBRO RUBRICADO POR LA ADUANA respectiva, en el que debern anotar todas sus operaciones, crditos fiscales pagados, importe de los honorarios percibidos, y cualquier otra insercin que exija la Direccin, con las formalidades requeridas por la ley.
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Sociedades: no pueden constituir sociedades. PUNTO 7. Agentes de bolsa: concepto; funciones; requisitos de incompatibilidades; sanciones. AGENTES DE BOLSA. Concepto: son intermediarios que actan en los mercados, celebrando las operaciones por cuenta de sus clientes. Celebran los negocios en nombre propio, pero por cuenta de aquellos que les encomiendan la operacin. Actan, generalmente, como mandatarios sin representacin. En mercados especficos, como el de los cereales, los agentes de bolsa suelen intervenir, en ocasiones, como corredores o como mandatarios. El decreto ley 17.811 regula nicamente la actividad de los agentes de bolsa que se dedican a las operaciones sobre ttulos valores, dejando fuera de su disciplina a los dems. Requisitos de INSCRIPCIN. Cada mercado puede reglamentar las condiciones de inscripcin de los agentes que quieran actuar en l, y las condiciones de actuacin, as como establecer los libros, registros y documentos y solicitar de los agentes toda clase de informes. Para ser agentes se requiere: ser mayor de edad; ser accionista del mercado de valores correspondiente y constituir una garanta a la orden del mismo; poseer idoneidad para el cargo, solvencia moral y material, a juicio del respectivo mercado de valores; ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido el mercado de valores correspondiente. inscripcin;
NO PUEDEN SER AGENTES (incompatibilidades). a) los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta, los condenados con pena de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, los condenados por delitos con nimo de lucro o por delitos contra la fe pblica;
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b) las personas en relacin de dependencia con las sociedades que coticen sus acciones; c) los funcionarios y empleados de la Nacin, provincias y municipios, con exclusin de los que desempean actividades docentes o integran comisiones de estudio; d) las personas que ejercen tareas que los mercados de valores, en sus reglamentos, declaren incompatibles con la funcin de agente. Cuando la incompatibilidad sobrevenga a la inscripcin, el agente queda suspendido en sus funciones hasta tanto aqulla desaparezca. FUNCIONES. Los agentes slo pueden aceptar rdenes de personas que previamente hayan acreditado su identidad y dems datos personales, y registrado su firma en el registro que a ese efecto deben llevar. ORDEN DE BOLSA: es el contrato mediante el cual la persona que desea comprar o vender ttulos valores (cliente) encarga al agente de bolsa la celebracin de la operacin de bolsa que se propone realizar. Esta orden de bolsa debe tener un objeto determinado, consistente en el encargo de comprar o vender, pasar, ttulos, valores, en la cantidad, especies y a los precios indicados por el cliente. El agente debe ejecutar la orden de acuerdo con las instrucciones dadas por el cliente y comunicar a ste su resultado, rindindole las cuentas de la operacin. En este orden de ideas se aplican sobre el cliente y el agente las disposiciones pertinentes aplicables a la comisin. La firma de un agente de bolsa da autenticidad a los boletos y dems documentos correspondientes a las operaciones en que haya intervenido. Pero tal autenticidad no importa conferir al agente de bolsa la categora de oficial pblico, ni a los documentos firmados por l la calidad de instrumentos pblicos. Sociedades: los agentes de bolsa pueden constituir sociedades entre s y con terceros, bajo las formalidades y con los requisitos que establezcan los reglamentos de los mercados de valores. A dichas sociedades le son aplicables las disposiciones que regulan la actividad de los agentes de bolsa. Los socios actan en nombre de la sociedad y no pueden operar en nombre propio sobre ttulos valores. SANCIONES. El Mercado de Valores puede aplicar sanciones, que pueden consistir en:
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apercibimiento; suspensin; revocacin de la inscripcin para actuar como agente.
Las dos ltimas producen efecto en todos los mercados de valores.
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BOLILLA 7
PUNTO 1. Bolsa de Comercio y Mercado de Valores. Terminologa. Antecedentes histricos. Funciones actuales. Operaciones burstiles y especulaciones. El juego de la bolsa. Bolsa de Comercio y Mercado de Valores. En el campo de la economa poltica, se denomina mercado a toda relacin regular entre compradores y vendedores, con objeto de establecer un equilibrio entre la oferta y la demanda. El mercado supone relaciones de cambio de mercancas o valores en masa. Dentro de las especies de mercado, la Bolsa es el mercado central en que se negocian al pro mayor mercancas fungibles, segn usos comerciales fijados. La Bolsa es una clase especial de mercado, que se diferencia de los dems por una serie de caractersticas: la organizacin corporativa, el hecho de ser frecuentada por comerciantes, la circunstancia de no encontrarse presentes en la bolsa los objetos sobre los cuales se contrata. La Bolsa es la reunin de comerciantes o sus agentes en un lugar determinado, para realizar operaciones en masa sobre mercaderas fungibles, presentes o futuras, de acuerdo con prcticas o usos establecidos. Segn el gnero de operaciones que realicen, las Bolsas pueden ser de valores o de mercancas (cereales, ganado, metales preciosos, etc.). Las Bolsas o mercados de comercio deben constituirse como asociaciones civiles con personera jurdica o como sociedades annimas. Los Mercados de Valores son considerados como organismos tcnicos de fiscalizacin y liquidacin de las operaciones sobre ttulos valores. Estas entidades se constituyen exclusivamente como sociedades annimas con acciones nominativas, endosables o no. Integran o se adhieren a una bolsa de comercio autorizada para cotizar ttulos valores, con el carcter de socios o asociados de la bolsa, segn que sta, a su vez, est constituida como sociedad annima o como asociacin civil con personera jurdica. Las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores y los mercados de valores deben requerir autorizacin del Poder Ejecutivo por intermedio de la Comisin Nacional de Valores para constituirse y funcionar como tales. Esta autorizacin es independiente de la personera jurdica que deben solicitar en el orden nacional o provincial. Las bolsas de comercio cuyos estatutos prevn la cotizacin de ttulos valores deben: autorizar, suspender y cancelar la cotizacin de ttulos valores en la forma que disponen sus reglamentos;
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establecer los requisitos para cotizar ttulos valores; dictar las medidas necesarias para asegurar la veracidad de los balances y dems documentos que deban presentar o publicar las sociedades cuyos ttulos tienen cotizacin autorizada.
Para que una Bolsa de Comercio pueda autorizar la cotizacin de un ttulo valor es requisito previo que ste haya sido autorizado por la Comisin Nacional de Valores para ser ofrecido pblicamente. Terminologa. La palabra bolsa tiene diversas acepciones. Cada una de ellas suele designar: - la reunin de personas que se congregan para realizar operaciones mercantiles; - el local donde estas reuniones se realizan; - el conjunto de las operaciones efectuadas en un lugar determinado en uno de los lugares indicados; - las sociedades constituidas con el objeto de fundar establecimientos donde los comerciantes realicen sus reuniones. ANTECEDENTES. La costumbre de reunirse los comerciantes en lugares especiales para realizar sus operaciones, ya sea sobre mercaderas o metales preciosos, y ms tarde sobre valores, se remonta a la antigedad. Pero, naturalmente, la organizacin de tales reuniones en aquellas pocas lejanas era muy distinta de la de las bolsas actuales. Con diversos nombres y organizaciones funcionaron estas instituciones durante siglos. La tradicin atribuye el origen de la denominacin bolsa al nombre de un comerciante o banquero de Brujas durante el siglo 18, cuya familiar ostentaba 3 bolsas en su escudo de armas y cerca de cuya casa realizaban sus reuniones los comerciantes. Tanto el C.Com. como las leyes posteriores se refieren a las bolsas o mercados estableciendo una sinonimia entre ambos vocablos. FUNCIONES. Operaciones burstiles: desde el punto de vista econmico, las bolsas y los mercados cumplen, dentro del ordenamiento jurdico basado en el principio de la libertad de contratar, una funcin importantsima, consistente en canalizar el ahorro, facilitar la circulacin de los bienes y equilibrar los precios en el tiempo y en el espacio. La canalizacin del ahorro se opera, entre otros procedimientos, a travs de los mercados de valores, que promueven y facilitan la inversin consistente en la adquisicin de ttulos valores.
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La circulacin de los bienes y la regulacin de los precios se producen tanto en los mercados de valores como en los de mercancas y productos. Las cotizaciones que se realizan en las bolsas y los mercados se publican. Cualquier interesado sabr a qu atenerse en cada instante, respecto de los precios de las cosas que desee comprar o vender. El inversor compra acciones u otros ttulos de renta con el propsito fundamental de obtener dividendos o intereses, es decir, utilidades. Adems, puede tener la intencin de intervenir ms o menos activamente , en calidad de socio, en la marcha y funcionamiento de la sociedad cuyas acciones ha adquirido. Le interesa el rendimiento y la evolucin a largo plazo. Especulacin. El especulador compra ttulos o mercancas con el propsito de revenderlos a corto plazo, esperanzado en que los precios subirn en el nterin y podr obtener una ganancia consistente en la diferencia entre el precio de compra y el de reventa. Esa esperanza, si bien est sujeta a factores aleatorios, no es arbitraria, sino que responde a conjeturas fundadas sobre un estudio ms o menos prolijo y razonado de la marcha de los negocios de la sociedad cuyos ttulos se adquieren; de la evolucin del mercado; de las perspectivas generales del comercio local o nacional; de la situacin poltica imperante; etc. Pero la pura especulacin carece de finalidades productivas, pues nada agrega al proceso econmico de la produccin o del consumo; y, en ocasiones, suele originar perturbaciones en el curso regular de las operaciones burstiles. Sin embargo, puede ocurrir que, en algunas oportunidades, no carezca de utilidad, ya que contribuye a regular los precios y evitar bruscas fluctuaciones en las cotizaciones. JUEGO DE BOLSA. El jugador compra para revender a corto plazo, con la esperanza de obtener una ganancia radicada en la diferencia entre los precios de compra y reventa. Pero, a diferencia del especulador, cuyos clculos se basan en un clculo ms o menos ponderado de los factores que influyen en la situacin del mercado, el jugador realiza sus operaciones guindose por sus impulsos y creencias irrazonadas, como si se tratara de cualquier juego de azar. Por eso, suele vender o comprar en los momentos menos oportunos, provocando, muchas veces, serias perturbaciones en el curso regular de las cotizaciones cuando, por motivos circunstanciales, afluyen a los mercados grandes cantidades de rdenes de compra o de venta provenientes de estas personas.
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PUNTO 2. Distintas operaciones: al contado; a plazo firme; de pase; con opcin. Naturaleza jurdica de: la cobertura; las operaciones en firme; del pase y la caucin burstil. Operaciones prohibidas. Distintas operaciones. Bajo el nombre genrico de operaciones de bolsa se comprende un conjunto de contratos de contenido diverso, que se agrupan en una categora especial atendiendo al lugar en que se celebran (una bolsa o mercado), a las personas que intervienen (agentes de bolsa), a los bienes sobre los cuales recaen (valores mobiliarios, cereales, etc. siempre en masa) y a las formalidades que deben observarse en su concertacin. Las operaciones burstiles son siempre de naturaleza contractual, por lo que tambin puede y suele utilizarse la designacin de contratos de bolsa. Formas de operar en los mercados de valores. En cada mercado existe un lugar denominado recinto de operaciones o rueda, en el que los agentes de bolsa inscriptos, se renen todos los das hbiles en las primeras horas de la tarde. En ese recinto existen pizarras en las que figuran los nombres de las sociedades annimas cuyas acciones cotizan en ese mercado. El agente de bolsa que ha recibido una orden de comprar o de vender ofrece en voz alta e idioma castellano las acciones o ttulos pertinentes. Si hubiese otro agente de bolsa que aceptara su oferta, conciertan la operacin en cuanto a la cantidad y especie de acciones o ttulos, precio, trmino y dems condiciones de pago y entrega. Suele hablarse de precios de apertura o de cierre de rueda, segn que las respectivas operaciones se formalicen al comenzar o al concluir la rueda diaria; y hay tambin operaciones que se realizan en momentos intermedios. De todas ellas, al terminar la rueda se hace un promedio que fija el valor promedio de cotizacin del da; adems, se publican los precios mximos y mnimos de cada ttulo o accin. Cuando un agente de bolsa recibe de un cliente la orden de vender cierto nmero de ttulos o acciones y, a la vez, tiene orden de otro cliente de comprar ttulos o acciones de esa misma especie, puede hacer lo que en la juerga burstil se denomina CALZAR a la orden de venta con la del comprador. Segn el reglamento vigente del mercado de valores de Bs. As. pueden realizarse las siguientes operaciones:
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AL CONTADO: la operacin al contado entraa una compraventa de ttulos o acciones sometida a un rgimen especial contemplado por las reglamentaciones y los usos burstiles y, subsidiariamente, le son aplicables las disposiciones de la compraventa comn. En esta operacin, ambas partes contratantes (agente de bolsa del comprador y agente de bolsa del vendedor) deben efectuar sus respectivas prestaciones (pago del precio y entrega de los ttulos) inmediatamente luego de celebrado el contrato. Las operaciones al contado se conciertan para ser liquidadas el mismo da o dentro de los 3 das hbiles posteriores. Hasta tanto no se produce la transferencia, los ttulos o acciones continan siendo de propiedad del vendedor. PLAZO FIRME: son aquellas que se conciertan determinando todas sus modalidades para su efectivo cumplimiento, pero estableciendo un trmino para la real ejecucin de las prestaciones convenidas. El contrato queda perfeccionado y firme desde su celebracin, y slo se difiere el cumplimiento de las prestaciones. Los agentes de Bolsa actan en nombre propio y por cuenta de sus clientes, siendo aquellos responsables del cumplimiento del contrato. El decreto ley 17.811 prev 2 situaciones: que el respectivo mercado garantice el cumplimiento de las operaciones: en este caso, el mercado debe constituir un FONDO DE GARANTAS para afrontar los compromisos no cumplidos por los agentes de bolsa, con el 50% como mnimo de las utilidades anuales lquidas y realizadas; si el mercado de valores no garantiza el cumplimiento de las operaciones: llegado el caso, deber expedir a favor del agente de bolsa que hubiese sufrido una prdida como consecuencia del incumplimiento del otro contratante, un CERTIFICADO en el que conste la suma de dicha prdida. Este certificado constituye ttulo ejecutivo para el cobro de dicha suma contra el agente deudor.
DE PASE: consiste en una operacin mediante la cual una de las partes adquiere valores o efectos al contado y, simultneamente, los enajena a trmino; en tanto que la otra realiza con la primera la operacin inversa, esto es, le vende esos valores o efectos al contado y se los readquiere a trmino.
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CON OPCIN (o a prima): suelen practicarse en mercados extranjeros. Son operaciones a trmino en las cuales una de las partes, o ambas, se reservan la facultad de optar por la resolucin del contrato o por la modificacin de sus modalidades de ejecucin, ya sea en cuanto a la cosa o respecto al vencimiento del contrato, mediante el pago de una prima a su co-contratante. La prima consiste en una suma de dinero que uno de los contratantes se obliga a pagar a otro. Cuando est a cargo del comprador, ella se resuelve en un aumento del precio debido; si est a cargo del vendedor, se traduce en una disminucin del precio a cobrar. CAUCIONES BURSTILES: son operaciones especficamente burstiles que se realizan sobre acciones cotizables en bolsa. En esta operacin, el propietario de acciones que necesita dinero las vende al contado a alguna persona y sta, en el mismo acto, se las revende al primero, a trmino, por un precio mayor. A diferencia de lo que ocurre en el pase, las acciones no son entregadas al adquirente, sino que quedan depositadas en el mercado de valores. NATURALEZA JURDICA. De la cobertura: la garanta que el comitente debe entregar al agente de bolsa es tambin llamada cobertura. Para algunos autores, es un pago o una dacin en pago anticipada. No obstante, parece ms ajustado a la intencin de las partes y a las finalidades de la ley concebir esa cobertura como una prenda regular, en el caso de entrega de ttulos nominativos; o bien como prenda irregular, en el supuesto de entrega de dinero. Del pase: venta con pacto de retroventa: en la retroventa, la readquisicin de lo vendido es una facultad que se reserva el vendedor y que, por consiguiente, puede ejercer o no segn su voluntad y conveniencia; en el pase, esa readquisicin es una obligacin que pesa sobre l; doble venta: algunos sostienen que en el pase hay dos ventas independientes (una al contado y otra a trmino). Pero esta tesis destruye la estructura y los efectos del pase, y contradice la unidad del acuerdo y voluntad de las partes, que no quieren realizar dos operaciones de compraventa, sino una nica operacin compleja de pase, que produce todos sus efectos desde su concertacin; contrato nico, unitario y de naturaleza especfica (VIVANTE): es la opinin que tiende a prevalecer en la doctrina actual. Las partes expresan una voluntad unitaria: no quieren una venta al contado y una a trmino, sino que, simplemente, quieren hacer un pase.
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De la caucin burstil: es una operacin que presenta analoga con el pase y con el mutuo garantizado con ttulo. PUNTO 3. Comisin Nacional de Valores. Contralor estatal. Juicios arbitrales en la Bolsa de Comercio. Los tribunales arbitrales. Rgimen. Competencia. Recursos. Procedimiento. Comisin Nacional de Valores. La Comisin Nacional de Valores es una reparticin estatal organizada como entidad autrquica nacional, de carcter tcnico y con jurisdiccin en todo el territorio de la nacin. Su funcin primordial es ejercer el poder de polica respecto de las entidades burstiles, de la oferta pblica y negociacin de los ttulos valores emitidos por las sociedades privadas y de economa mixta. Sus relaciones con el Poder Ejecutivo Nacional se mantienen por intermedio del Ministerio de Economa. Funciones: 1) autorizar la oferta pblica de ttulos valores; 2) asesorar al P.E. sobre los pedidos de autorizacin para funcionar; 3) llevar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores; 4) llevar registro de las personas fsicas y jurdicas para efectuar oferta pblica de ttulos valores; 5) aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionadas con la oferta pblica de ttulos valores; 6) fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatuarias y reglamentarias en lo referente al mbito de aplicacin de esta ley, etc. A los fines del cumplimiento de las funciones asignadas, tiene FACULTADES REGLAMENTARIAS, pudiendo dictar normas a las que deban ajustarse las personas fsicas o jurdicas que en cualquier carcter intervengan en la oferta pblica de ttulos valores, a los efectos de acreditar el cumplimiento de los requisitos establecidos por ella. Contralor estatal. En el mercado burstil mundial puede observarse 3 grandes sistemas de organizacin de bolsas:
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a) el de los pases que han dejado librada la organizacin y el funcionamiento de esos establecimientos a la iniciativa privada (el ejemplo clsico es el sistema de la bolsa libre de Londres: el London Stock Exchange); b) el de las naciones que subordinan su creacin y actividad al criterio oficial, dando a los organismo burstiles el carcter de establecimientos oficiales (ejemplo: Francia); c) el que deja cierta libertad a la iniciativa particular en cuanto a la creacin de estos establecimientos, pero sujetando su funcionamiento a la intervencin y contralor del Estado: aqu se incluye el rgimen argentino. PUNTO 4. Fondo comn de inversin. Concepto. Objeto. Naturaleza. Funciones e importancia actual. La sociedad gestora y la sociedad depositaria: constitucin; contralor; facultades; responsabilidades. El reglamento: partes integrantes. Limitacin de las inversiones. Ejercicio de los derechos. El fondo comn de inversin. Concepto: es el patrimonio integrado por valores mobiliarios y dinero perteneciente a diversas personas, a las cuales se les reconocen derechos de copropiedad indivisa, representados por certificados. SOCIEDAD GESTORA Y SOCIEDAD DEPOSITARIA. Constitucin: la sociedad gestora y la sociedad depositaria debern ser S.A. autorizadas e inscriptas en jurisdiccin nacional y provincial. Para que una S.A. pueda actuar como depositaria, si no es institucin bancaria, deber estar expresamente autorizada para ello por el estatuto. Contralor: la INSPECCIN GENERAL DE JUSTICIA de la nacin tendr a su cargo la fiscalizacin y registro de las sociedades gerentes y las depositarias, conforme prescripciones de la ley, a la reglamentacin que dicte el poder ejecutivo y a las normas que establezca este rgano. Esta fiscalizacin y registro no obsta a las funciones especficas que competen a las bolsas de comercio del pas. Facultades: la sociedad gerente deber: 1) ejercer la representacin colectiva de los copropietarios indivisos en lo concerniente a sus intereses y respecto de terceros conforme las reglamentaciones contractuales concertadas; 2) tener un capital de una cantidad mnima y domicilio en el pas; 3) podr administrar varios fondos comunes, en cuyo caso deber adoptar las medidas conducentes a la total independencia de los mismos, las que debern consignarse en los prospectos de emisin.
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Los bienes integrantes de un fondo comn se depositarn en uno o ms bancos autorizados o sociedades financieras con domicilio en el pas, que actuarn con la designacin de depositario. Es de su incumbencia: 1) la percepcin del importe de las suscripciones; pagos de los rescates que se requieren conforme a las prescripciones de la ley y del reglamento de gestin; 2) vigilancia del incumplimiento de las disposiciones por la sociedad gerente, relacionadas con las adquisiciones y venta de acciones y ttulos previstas en el reglamento de gestin; 3) depsito de valores, pago y cobro de los beneficios devengados, as como el producto de la compraventa de ttulos y cualquier otra operacin inherente a tales actividades. El REGLAMENTO. Se celebrar por escritura pblica, antes del funcionamiento del fondo, entre la sociedad gerente y el depositario. Establecer las normas contractuales que regirn las relaciones entre stos y los copropietarios indivisos. El reglamento y sus modificaciones entrar en vigor cuando sean aprobados por el organismo de fiscalizacin, el cual deber expedirse en un plazo de 30 das, transcurrido el cual se considerar automticamente aprobado y se inscribir en el registro pblico de comercio. Limitaciones a la inversin. 1) deber invertir siempre en valores mobiliarios cotizados en bolsas o mercados de valores; 2) un 90% de dichas inversiones corresponde a emisoras con balances aprobados durante 3 aos por lo menos; 3) el 75%, como mnimo, debe ser invertido en valores mobiliarios que coticen en bolsas y mercados de valores del pas; 4) no podr invertir en una sola entidad ms del 10% del haber total del fondo. PUNTO 5. El inversionista. Derechos y obligaciones. Representacin. Retiro del fondo. Desarrollo actual de los fondos comunes de inversin.
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BOLILLA 8
PUNTO 1. Obligaciones y contratos comerciales. Tendencias unificadoras en el derecho privado: el Cdigo Federal Suizo; Cdigo Civil Italiano de 1942; estado actual de los estudios en nuestro pas. Obligaciones y contratos comerciales. Dentro de la tradicional biparticin en derecho pblico y privado, aparecen el derecho civil y comercial como las ramas constitutivas de este ltimo. Ambos derechos (civil y comercial) son especiales, porque regulan categoras determinadas y distintas de relaciones. Esta simple consideracin nos seala el error que suele cometerse cuando se contempla al derecho comercial como un derecho especial con relacin al civil. Tcnicas unificadoras en el derecho privado. El Cdigo Federal Suizo: en 1911, el Parlamento sancion una ley federal complementaria del cdigo civil, referente al derecho de las obligaciones. Este Cdigo fue revisado y modificado, adems, por una ley de 1936. El sistema de este Cdigo es general para todas las obligaciones y contratos, pero existen algunas disposiciones aplicables nicamente a los comerciantes. Cdigo Civil Italiano de 1942: en el caso de Italia, se ha sancionado un cdigo nico de derecho privado, es decir que no slo unifica el derecho de las obligaciones, sino que incluye dentro de un sistema general toda la materia gobernada antes por el cdigo civil (personas, familia, etc.), ms lo que ahora se califica como derecho de la empresa en general y de la empresa en particular, y un buen nmero de normas atinentes al derecho del trabajo. A pesar de recibir el nombre de cdigo civil, abarca no solamente el derecho civil en el sentido tradicional de la expresin, sino tambin gran parte del derecho comercial y del derecho agrario privado. Si bien contiene unos breves captulos referidos a los ttulos de crdito, ha quedado excluido lo relativo al derecho cambiario. Estado actual de los estudios en nuestro pas: en muchos pases, especialmente europeos, las causas que provocaron la distincin entre la material civil y la materia comercial han ido desapareciendo o, por lo menos, han perdido fuerza. Es un hecho indiscutible, reconocido por la mayora de los que en la actualidad se dedican a estudiar las transformaciones en el derecho, la existencia de un proceso de comercializacin del derecho privado.
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La doctrina ms reciente tiende a propiciar la unificacin legislativa en materia de obligaciones y contratos, siguiendo las tendencias actuales de los autores europeos. En 1991 se derog el proyecto de unificacin. PUNTO 2. Contratos comerciales: su diferencia con los contratos civiles; prueba, fecha cierta, doble ejemplar, firma a ruego. El art. 208 del C.Com. su importancia. Resolucin de los contratos: el art. 216 del C.Com. Interpretacin de los contratos; reglas. Normas legales. Contratos comerciales. Su diferencia con los contratos civiles: PRUEBA. En trminos generales, la prueba de las obligaciones y la de los contratos comerciales no difiere sustancialmente de la relativa a las obligaciones y contratos civiles. El art. 208 del C.Com. contiene una enumeracin de los medios de prueba admisibles en materia comercial. Se plantea aqu la cuestin de saber si dicha enumeracin es taxativa o meramente enunciativa. Sin ahondar demasiado en ese sentido, debemos considerar tal enunciacin como meramente enunciativa, y que la admisibilidad de nuevos medios de prueba acordes con los progresos de la ciencia y la tcnica modernas slo deben tener como lmites las reglas de la sana crtica y las garantas de veracidad y autenticidad a que debe sujetarse cualquier procedimiento probatorio. Medios de prueba en materia comercial: todo el rgimen de los instrumentos pblicos y su fuerza probatoria est contenido en el C.Civ.; no conteniendo el C.Com. o las leyes mercantiles disposiciones especiales referidas a esta cuestin, deben aplicarse los preceptos del C.Civ.;
El art. 979 inc. 3 del C.Civ., al enumerar los instrumentos pblicos, incluye los asientos de los libros de los corredores en los casos y en la forma que determina el C.Com. Fontanarrosa distingue entre instrumento PBLICO e instrumento AUTNTICO. El primero debe ser extendido por un oficial pblico facultado para hacerlo y en el mbito de su competencia. El segundo, debe ser extendido cumpliendo los requisitos legales relativos a la forma que sea atinente, a fin de producir la certidumbre legal que supone. Todo instrumento pblico es autntico, pero no todo instrumento autntico es instrumento pblico. los instrumentos privados en general. En estos casos, la firma es requisito esencial y no puede ser reemplazada por signos o iniciales de los nombre y apellidos.
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En materia comercial, los instrumentos privados pueden ser firmados no solo por los contratantes, sino tambin por algn testigo a su ruego y en su nombre ( * ) ( * ) FIRMA A RUEGO: algunos entienden que la firma a ruego no constituye por s misma plena prueba del contrato si el documento as firmado no est acompaado con otros elementos probatorios. Otros sostienen que ella tiene pleno valor y que todo se reduce a probar que se dio la autorizacin para firmar a ruego, cuestin que se puede demostrar por cualquier medio de prueba, inclusive por testigos. Cuando un documento ha sido firmado a ruego, es menester probar: a) la autenticidad de la firma; b) la circunstancia de que el tercero la estamp a ruego y en nombre del contratante. correspondencia epistolar y telegrfica. De acuerdo con la opinin prevaleciente, tienen aplicacin en esta materia; por consiguiente, no cabe admitir como prueba las cartas dirigidas a terceros, pero s aquellas que se han dado las partes entre s. los libros de comercio constituyen una de las formas de prueba por escrito. Todo comerciante est obligado a exhibir sus libros, en los casos determinados por la ley. Dicha exhibicin puede ser total o parcial. el art. 208 inc. 5 habla de facturas aceptadas. La factura es un documento emitido por el vendedor, en el que se indica la fecha de la operacin, los nombres del vendedor y comprador, la mercadera objeto de la operacin, precio, lugar de entrega y pago. (testigos) confesin y juramento. Este tipo de pruebas se rige por el Cd. Proc. presunciones. Se rigen por el Cd. Proc.
FECHA CIERTA. El art. 1034 del C.Civ. establece la regla de que los instrumentos privados, an despus de reconocidos, no prueban contra terceros o contra sucesores a ttulo singular, la verdad expresada en ellos. Y el art. 1035 enumera los supuestos en que los instrumentos privados adquieren fecha cierta con relacin a esos terceros y sucesores singulares de las partes. Para algunos autores, la existencia de fecha cierta es totalmente inaplicable a los contratos comerciales. Por consiguiente, la fecha de un documento o contrato comercial puede ser probada por cualquier medio y, especialmente, por los libros de comercio.
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Otros han sostenido que los arts. 1034 y 1035 tienen plena aplicacin en materia comercial, salvo en situaciones excepcionales en que la ley alude, simplemente, a un documento escrito sin mencionar el requisito de la fecha cierta. Una tercera corriente de opinin entiende que stos son igualmente aplicables a la materia mercantil; pero siendo la fecha un elemento de los contratos y pudiendo stos ser probados en materia mercantil por cualquiera de los medios del art. 208, resulta que si la fecha de un contrato comercial fuera desconocida por un tercero esta podr ser probada por cualquiera de los medios admitidos por esta materia. DOBLE EJEMPLAR. La exigencia de la pluralidad de ejemplares resulta inaplicable a los contratos comerciales, como lo ha establecido acertadamente nuestra doctrina y jurisprudencia. RESOLUCIN DE LOS CONTRATOS: el art. 216 del Cdigo de Comercio. Esta materia constitua uno de los puntos de divergencia entre el derecho civil y comercial, pues mientras el art. 1204 del C.Civ. estableca el principio general de que, no habiendo pacto expreso que autorice a una de las partes a disolver el contrato si la otra no cumpliere, el contrato no podr disolverse y slo podr exigirse su cumplimiento. El art. 216 del C.Com. estableca la mal llamada condicin resolutoria implcita en los contratos comerciales sinalagmticos. La Ley 17.711 modific el art. 1204, reemplazando su texto por la redaccin literal del C.Com. vigente. De esta manera, se ha unificado el rgimen de resolucin de los contratos en materia civil y comercial. El precepto legal establece a favor de la parte contractual que cumple sus obligaciones la facultad de resolver las obligaciones emergentes del contrato en el caso de que la otra no cumpliere su compromiso. Debemos distinguir entre contratos cuyas prestaciones pueden ser cumplidas por partes (contratos de duracin) y aquellos cuya prestacin no puede dividirse. En los supuestos de contratos con prestaciones divisibles, las prestaciones cumplidas quedan firmes y producirn los efectos correspondientes. Vencido el trmino para el cumplimiento de la prestacin o habida certeza de que el obligado no cumplir su parte, se puede requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a 15 das (salvo pacto en contrario). Transcurrido ese plazo sin que el deudor cumpla su obligacin, la resolucin se produce automticamente.
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Si el deudor cumple su prestacin dentro del trmino fijado por la ley o por el acreedor requirente, el contrato mantiene su vigencia, sin perjuicio de las consecuencias de la demora producidas en cuanto a los daos e intereses. No todo incumplimiento origina la resolucin del contrato. Para ser idnea a tal efecto, la inejecucin debe alcanzar tal entidad que afecte una prestacin sustancial. Dicho de otra manera, quede haber sabido el acreedor que la prestacin no habra de cumplirse en su integridad no hubiera celebrado el contrato. El apartado final del art. 216 dispone que no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin. Esto significa que, habindose reclamado por accin judicial la resolucin del contrato, no puede luego pedirse el cumplimiento. En cambio, si se hubiera demandado por cumplimiento, puede luego reclamarse resolucin. INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS. Reglas. Normas legales. Todo contrato es un acuerdo de dos o ms partes acerca de una declaracin de voluntad comn. El problema de la interpretacin de los contratos surge, precisamente, cuando no existe una voluntad comn o, dicho de otra manera, cuando no obstante la aparente coincidencia de las manifestaciones comunes, la voluntad de cada una de las partes no coincide con la otra. La interpretacin puede ser hecha por las mismas partes, puede asumir la forma de una nueva declaracin complementaria, adquiriendo entonces el valor de interpretacin autntica. Pero lo ms frecuente es que, ante una divergencia acerca del significado y alcance de un contrato, la controversia sea sometida a la decisin judicial (el juez no interpreta el contrato en s, sino que resuelve una controversia surgida acerca de la interpretacin de un contrato). La interpretacin es una actividad dirigida a desentraar el significado de una manifestacin de voluntad, considerada con relacin al ambiente social-econmico dentro del cual ella ha sido producida. Objeto de la interpretacin: no es meramente el documento o instrumento en el que se ha materializado el acuerdo, sino el negocio jurdico contractual en su integridad, incluyendo el comportamiento de las partes anterior, simultneo y posterior a la conclusin del contrato.
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Medios de interpretacin: son los elementos atinentes al caso concreto que ilustran sobre el significado atribuible a la manifestacin de voluntad, extraos al contenido y al supuesto de hecho del contrato. Criterios de interpretacin: son mximas y principios que trascienden el caso especfico, y que el intrprete infiere de la experiencia comn y de la conciencia social. Desde un punto de vista metodolgico, la interpretacin puede ser: objetiva: cuando intenta reconstruir lo presuntamente querido por el contrato, atribuyndole un significado objetivo inferido del ambiente y de la conciencia social; subjetiva: cuando tiende a atribuir al contrato el significado que verosmilmente queran atribuirle las partes en el momento de su conclusin, segn lo que razonablemente cabe supone que era la intencin de los contratantes.
Reglas para la interpretacin: 1) investigacin de la voluntad comn de la partes. Respecto de esta cuestin, en la mayora de los casos ser muy difcil establecer la verdadera intencin (psicolgica) comn de las partes. El juez e intrprete slo puede aspirar a inferir del comportamiento de ellas una frmula contractual compuesta de elementos objetivos y subjetivos. Se ha pretendido entender la intencin o voluntad comn de las partes como la que podra formarse un tercero que se pusiera en la situacin de los contratantes, atendiendo a las circunstancias de la contratacin. A los efectos de investigar la llamada voluntad comn, el contrato debe ser considerado como un todo coherente y orgnico; por consiguiente, sus clusulas deben ser interpretadas unas en funcin de las otras; y respecto de las clusulas equvocas o ambiguas, deben interpretarse por medio de trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito. 2) interpretacin objetiva del contrato. No pudiendo establecer con precisin lo realmente querido por las partes, hay que recurrir a otros elementos para establecer objetivamente el contenido del acuerdo. Debemos remitirnos, por ejemplo, al principio de conservacin. Este principio supone la posibilidad de que existan clusulas pasibles de ser interpretadas en dos sentidos, uno de los cuales acarreara la nulidad del acto, mientras que el otro supondra validez.
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En estos casos, habr que interpretar a favor de la validez del contrato. Y si son varias las interpretaciones que permitiran darle validez al mismo, elegir aquella que sea ms acorde con la naturaleza del mismo y los principios de la equidad. La idea es que, en caso dudoso, siempre habr que interpretar las clusulas ambiguas en sentido favorable a la liberacin del deudor. Las mayores dificultades surgir{n a la hora de la interpretacin de los llamados contratos atpicos, en cuyo caso prima el an{lisis emprico y principios de analoga. 3) interpretacin integradora. El art. 219 C.Com. establece que si se omitiese en la redaccin de un contrato alguna clusula necesaria para su ejecucin, y los interesados no estuviesen conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin del contrato. Integracin de los contratos. La integracin del contrato se distingue de la interpretacin integradora, ya que esta ltima tiende siempre a colmar lagunas de la voluntad de los contratantes, mientras que la integracin es un procedimiento legal que introduce efectos contractuales no previstos por las partes, pero dispuestos por la ley. Tanto la interpretacin integradora como la integracin son un producto de la voluntad de la ley, pero se diferencian en virtud de lo expresado en el prrafo anterior. PUNTO 3. Contrato preliminar. Contrato normativo. Contrato tipo. Contrato de adhesin. Contrato a favor de tercero. Contrato por persona a designar. Contrato por cuenta de quien corresponda. Concepto, importancia actual. Diferencias. OPCIN: puede ocurrir que en el curso de las negociaciones encaminadas a concluir determinado contrato, las partes convengan que el proponente quedar vinculado por su oferta durante un lapso determinado, en tanto que el destinatario quedar en libertad para decidir por su aceptacin, modificacin o rechazo. Esto es lo que la doctrina llama opcin. La opcin se distingue de la propuesta irrevocable en que esta ltima proviene de una declaracin unilateral recepticia, en tanto aqulla se origina mediante un acuerdo o convenio de partes. En tanto la propuesta es irrevocable, es una declaracin unilateral y recepticia, la opcin es un contrato. La opcin, como contrato autnomo, tiene causa, objeto y efectos propios, distintos de los del contrato definitivo.
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La diferencia fundamental entre el CONTRATO DE OPCIN y el CONTRATO PRELIMINAR consiste en que el ltimo es un acuerdo de partes, dirigido a la formacin de un contrato definitivo y cuyo objeto es una obligacin de hacer (celebrar el segundo contrato). Por su parte, la opcin no tiene por objeto una obligacin de hacer, sino una renuncia a la facultad de revocar, de modo tal que si el destinatario de la propuesta la aceptase en las condiciones establecidas, el contrato definitivo quedar automticamente perfeccionado. LA PRELACIN: durante las negociaciones previas a la celebracin de un contrato, puede ocurrir que una de las eventuales partes se obligue frente a la otra, para el caso de que llegare a decidirse a realizar el negocio, a preferirla respecto de otros eventuales interesados. Estamos ante el supuesto del llamado pacto de prelacin o de preferencia. Mediante este, el promitente no se obliga a celebrar ningn contrato, sino que, en caso de que eventualmente decidiera celebrarlo, deber dar preferencia al otro pactante o a un tercero previsto en ese acuerdo. CONTRATO PRELIMINAR. Es aquel mediante el cual una de las partes, o las dos, se obligan a celebrar, en un momento ulterior, otro contrato que, por contraste, suele llamarse definitivo, y cuyo contenido ha quedado determinado por el primero (el contrato preliminar). El contrato preliminar tiene por objeto una prestacin de hacer, a saber: celebrar un ulterior contrato cuyo contenido ha sido fijado, al menos en sus elementos esenciales, en su acuerdo previo. CONTRATO NORMATIVO. Durante las negociaciones, las partes convienen ciertas condiciones a las cuales debern ajustarse los contratos que, eventualmente, pudieran celebrar con ulterioridad. Surge entonces el llamado contrato normativo. Es un contrato que contiene las normas que habrn de regir la eventual estipulacin de futuros contratos. El contrato normativo tiene en comn con el contrato preliminar su funcin de preparar la concertacin de otro u otros contratos que sern los definitivos. Pero entre ellos existen diferencias sustanciales: el contrato PRELIMINAR depende, lgica y funcionalmente, del contrato definitivo que habr de celebrarse en su oportunidad; pero, no obstante ello, constituye un verdadero y propio contrato. Sus caracteres fundamentales son:
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tiene existencia precaria, pues se extingue con la celebracin del contrato definitivo; determina el tipo y los elementos esenciales del contrato definitivo.
el contrato NORMATIVO, por su parte, tiene los siguientes caracteres: tiene existencia duradera, pues no se extingue con la celebracin de los actos o contratos previstos, sino que, por el contrario, condiciona a todos los que se celebren durante su vigencia; no obliga a concluir los contratos, actos o relaciones previsto por l; slo dispone que, en caso de celebrarse aqullos, deben ajustarse a las condiciones y modalidades establecidas con carcter preceptivo; puede tener eficiencia respecto de ambas partes contratantes; o slo respecto de una de ellas.
CONTRATO TIPO. El contrato tipo es considerado, generalmente, como una subespecie dentro del contrato normativo. Pero el contrato tipo es ya, l mismo, el esquema concreto, de manera que las partes no tienen que agregar ms que su firma. Es posible hacer alguna modificacin o adicin, pero no son indispensables para que se de lugar a la estipulacin del contrato. CONTRATO DE ADHESIN. En este contrato, el contenido resulta predeterminado por una de las partes, en tanto que a la otra no le queda ms alternativa que aceptarlo en la manera en que ha sido redactado o no celebrar el contrato. Ventajas: permiten una delimitacin detallada y minuciosa de las prestaciones asumidas por las partes; y, a la vez, mayor seguridad en la interpretacin y ejecucin de los contratos; la determinacin ms exacta de los derechos y obligaciones de la empresa permite a sta un clculo ms aproximado de sus gastos y costos; la predisposicin de formularios elimina trmites y etapas precontractuales.
Inconvenientes: las clusulas son redactadas, ordinariamente, por una sola de las partes de la relacin contractual, de manera que a la otra no le queda ms remedio que aceptarlas o no celebrar el contrato;
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el que impone las condiciones generales puede utilizarlas para fortalecer su posicin contractual y debilitar la de la contraparte; facilitan la comisin de abusos por medios de clusulas equvocas, ambiguas, oscuras o redactadas maliciosamente.
CONTRATO A FAVOR DE TERCERO. En principio, los contratos no producen efectos sino entre sus partes, herederos y sucesores universales. No pueden perjudicar a terceros. Las excepciones a este principio en materia comercial no numerosas. El efecto de los contratos respecto de los terceros puede obrar en dos sentidos: produciendo consecuencias a favor de terceros; produciendo consecuencias a cargo de stos.
NO SON contratos a favor de terceros los concluidos: - por representante; - por mandatario; - por gestor de negocios; - o por comisionista. El contrato surge entre el estipulante, es decir, la parte que toma la iniciativa de otorgar el beneficio al tercero; y el promitente, o sea, aquel que asume, frente al primero, la obligacin de efectuar la prestacin. El tercero beneficiario que no ha sido parte en el contrato, resulta, sin embargo, acreedor de la prestacin asumida por el promitente. En materia comercial podemos nombrar: a) contrato de transporte a favor de tercero; b) seguro de vida a favor de tercero, etc. CONTRATO POR PERSONA A DESIGNAR. Suele darse, en el trfico actual de los negocios, que una persona celebre un contrato con otra, hacindole saber que celebra la operacin no por s sino por otro sujeto que ulteriormente asumir la calidad de parte contractual, y cuyo nombre se reserva en el momento pero oportunamente designar. Quien celebra un contrato por persona a designar lo hace con intencin de obligar a sta. Y tal propsito es aceptado por la parte co-contratante. Esta facultad de designacin acta como condicin resolutoria, de modo que si se designa el sujeto, ste asume, sin ms, la calidad de parte con todos los derechos y obligaciones que emergen del mismo.
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Si la designacin no llegara a producirse o fuera invlida, el contrato queda consolidado en cabeza del sujeto que lo celebr originalmente. CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA. Se da cuando alguien que no es propietario de ciertas cosas se encuentra frente a la necesidad de celebrar algn contrato referente a dichas cosas, por cuenta de quien resulta ser el titular de un derecho sobre ellas. En nuestro derecho podemos mencionar 3 ejemplos: a) en materia de compraventa: cuando el comprador devuelve la cosa comprada sin conformidad del vendedor, ste puede hacerla depositar judicialmente; b) en materia de seguros: en que la ley, salvo el caso de los seguros de vida, permite celebrar el contrato por cuenta ajena, con o sin designacin de tercero asegurado, atendindose, en caso de duda, que el seguro ha sido celebrado por cuenta propia. PUNTO 4. Prescripcin de las obligaciones comerciales: clases; suspensin e interrupcin; alegacin; plazos generales y especiales. PRESCRIPCIN. Es un medio de adquirir o extinguir derechos mediante el transcurso del tiempo; medio de adquirir derechos o liberarse de una obligacin por el mero transcurso del tiempo. Clases: prescripcin liberatoria: la prescripcin extingue el derecho a la accin. Gran parte de la doctrina tiende a ver la prescripcin como un modo de extincin de la accin y no del derecho. Por efecto de la prescripcin queda extinguida la accin emergente de una relacin jurdica. La obligacin prescripta subsiste como obligacin natural. prescripcin adquisitiva: el Cdigo de Comercio contempla 3 supuestos: 1) de cosas robadas o perdidas el que durante 3 aos ha posedo de buena fe que fue robada o perdida, adquiere el dominio posprescripcin; 2) de ttulos robados o perdidos el propietario de ttulos al portador robados o perdidos puede reivindicarlos de un tercero poseedor de mala fe, dentro de los plazos de 2 o 4 aos;
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3) de buques las naves son cosas muebles sometidas a una disciplina especial, que constituye le contenido del derecho de la navegacin. El dominio de los buques puede adquirirse por la posesin de 3 aos con justo ttulo y buena fe. Si falta alguna de ambas condiciones, la usucapin opera a los 10 aos. SUSPENSIN E INTERRUPCIN. El C.Civ. estableci la suspensin del curso de la prescripcin a favor de los incapaces, de la mujer casada y del marido en sus relaciones recprocas, de la mujer casada respecto de las acciones contra el marido. El Cdigo de Comercio ha eliminado todas estas causas de suspensin de la prescripcin, fundndose en los intereses del comercio, que requieren seguridad y una pronta consolidacin de las situaciones. Por ello, la prescripcin corre contra cualquier clase de personas cuando se trata de relaciones mercantiles. No obstante, hay un supuesto de suspensin admitido por el Cdigo de Comercio, que es el del art. 3980 del C.Civ., que se refiere a dificultades o a imposibilidad de hecho para ejercer un derecho. El efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin el tiempo por el cual ella ha durado, pero aprovecha no slo el tiempo posterior a la cesacin de la suspensin, sino tambin el anterior a ella. La interrupcin, en cambio, deja sin efecto el lapso transcurrido hasta el momento interruptivo, y a partir de ese momento debe computarse un nuevo trmino completo de prescripcin. Las causas y los efectos de la interrupcin son los mismos en materia civil y en materia comercial. ALEGACIN. La prescripcin es una institucin que interesa al orden pblico. Por eso, la ley prohbe renunciar al derecho de alegarla. Slo puede renunciarse una prescripcin ya ganada, porque entonces se dispone de un derecho adquirido. En este caso, puede renunciar cualquiera que tenga capacidad para enajenar. PLAZOS GENERALES Y ESPECIALES. - prescripciones de las acciones personales: 10 aos, sin distincin entre presentes y ausentes. El trmino de 10 aos es aplicable en materia mercantil a todos aquellos supuestos no contemplados especficamente en preceptos especiales de naturaleza comercial. No son aplicables los trminos breves establecidos por el C.Civ., pero s subsidiaria y complementariamente los preceptos de este ltimo, de orden general, referentes al
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comienzo del curso de la prescripcin, a la interrupcin, en cuanto no estn modificados por las leyes mercantiles. NORMAS APLICABLES. El cdigo de comercio se ha referido a la prescripcin liberatoria en forma fragmentaria, remitindose al C.Civ. en todo lo que no se oponga a los que disponen los arts. siguientes, segn el art. 844. En consecuencia, en el caso concreto debe aplicarse el cdigo de comercio o disposicin legal especfica de naturaleza mercantil que expresamente rija la relacin jurdica de que se trate; y con carcter complementario y subsidiario se aplicarn los principios generales del C.Civ. PUNTO 5. Caducidad: concepto; clases; efectos; diferencias con la prescripcin. Casos de caducidad legal: compraventa; seguros; cambiaria; transporte. CADUCIDAD. Es un modo de extincin de ciertos derechos, en razn de la omisin de su ejercicio durante el lapso fijado por la ley o por la voluntad de los particulares. Diferencias con la prescripcin. Tanto en la prescripcin como en la caducidad, el tiempo acta como causa extintiva. Segn algunos autores, las dos figuras se diferencian: por su origen: la prescripcin estara siempre fijada por la ley, mientras que la caducidad puede derivar tambin de una sentencia o de un negocio jurdico privado, unilateral o bilateral; por las causas de suspensin e interrupcin: la prescripcin est sujeta a ellas; la caducidad no.
La perentoriedad del trmino de caducidad origina, inevitablemente, la prdida del derecho al que se refiere. por la renunciabilidad y la facultad de oponerla: la caducidad se produce contra todos, inclusive los incapaces, lo cual no ocurre con la prescripcin; la renuncia que se haga de la caducidad operada no hace renacer el derecho definitivamente perdido.
Otros autores expresan que en la prescripcin, el transcurso del tiempo es el nico medio que produce la extincin del derecho; en tanto que en la caducidad, el fundamento de esa extincin debe hallarse en la originaria limitacin del derecho respecto de su ejercicio dentro de un lapso determinado que, por lo general, es breve.
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Para cierto sector de la doctrina, la prescripcin determina la extincin de un derecho subjetivo; en tanto, la caducidad origina la imposibilidad de ejercitarlo en un caso concreto. Hay otros autores que niegan toda diferenciacin pero, sin llegar a este extremo, FONTANARROSA cree que no es posible establecer una ntida separacin conceptual entre ellas y que, en todo caso, habr que atenerse a los elementos que puedan inferirse de cada legislacin positiva. Casos de CADUCIDAD LEGAL. 3 das para reclamar faltas en la cantidad o vicios en la calidad de las cosas vendidas y entregadas en fardos o bajo cubiertas que impidan su examen; 10 das para reclamar por enunciaciones de facturas; etc.
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BOLILLA 9
PUNTO 1. Compraventa mercantil. Concepto y elementos. Derechos y obligaciones del comprador y del vendedor. COMPRAVENTA. Concepto. El art. 450 del C.Com. dice: la compraventa mercantil es un contrato por el cual una persona, sea o no propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a hacerla adquirir en propiedad a otra persona que se obliga, por su parte, a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso. Caracteres: tpico y nominado: porque est previsto en el orden legal (nominado); es tpico porque sus caracteres han obtenido una clara distincin negocial; consensual: se perfecciona desde que las partes han manifestado su consentimiento; no formal; conmutativo; bilateral; oneroso; principal.
Elementos del contrato. 1) PARTES. La compraventa es un contrato de cambio y es bilateral. Las partes son siempre 2, cualquiera sea el nmero de sujetos que las integran. Vendedor y comprador pueden ser personas fsicas o jurdicas (a estas ltimas se les aplica el rgimen de sociedades). 2) CAPACIDAD Y LEGITIMACIN. 3) CONSENTIMIENTO. Adems de versar sobre la cosa y el precio, ser prestado sobre todo el contenido de este negocio; pero no basta para que se perfeccione la compraventa, sino que es necesaria la tradicin (que no implica, necesariamente, la entrega material de la cosa). 4) OBJETO. Es la prestacin a la cual se compromete cada una de las partes: el comprador, a pagar el precio convenido; el vendedor, a entregar la cosa.
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Obligaciones del VENDEDOR. entregar la cosa vendida: transfiriendo su propiedad. Esta es la obligacin principal del vendedor. Implica que la cosa se posee o que puede llegar a tenerla a su disposicin y con certeza; respetar la calidad y la identidad de la cosa: debe entregar aquella cosa que prometi, respetando su calidad y su identidad. Puede ser que la calidad no sea importante, o que no pueda determinarse. Pero hay supuestos en que la calidad es esencial; conservarla hasta su entrega: el vendedor, si no entrega la cosa en un acto nico, inmediatamente tiene la obligacin de custodiar y conservar la cosa, para entregarla en el estado y tiempo prometidos; garanta de funcionalidad: es la obligacin que tiene el vendedor de asegurar que la cosa es apta para su destino, es decir, funcional, til, y que cumple o sirve para aquello que fue concebida; service: en materia de mquinas que tengan vida til, es corriente establecer una clusula de service o mantenimiento; responder por los vicios ocultos de la cosa y por eviccin y saneamiento; percibir el precio: el vendedor no puede negarse a recibir el precio, ya que constituye un derecho-deber de la compraventa.
Derechos del VENDEDOR. percibir el precio: tiene derecho de recibir el valor de aquello que vende. El precio generalmente est indicado en el contrato; entregar la cosa: es un deber, pero tambin un derecho; por ello puede forzar al comprador a recibirla si existiese negativa injustificada, sin que pueda oponer resistencia o impugnaciones.
Obligaciones del COMPRADOR. pagar el precio: la prctica indica que, generalmente, se establecen clusulas destinadas a conservar el valor adquisitivo del precio, en proteccin contra la inflacin. El comprador puede retener el precio en caso de temor fundado de reivindicacin u otra accin real;
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recibir la cosa: tiene la obligacin y el derecho de recibir la cosa; pero no cualquier cosa, sino la establecida en el contrato; cumplir con las obligaciones adicionales.
Derechos del COMPRADOR. derecho de pagar: el comprador que desea pagar y su precio no es recibido sin causa justificada tiene derecho a consignar judicialmente el importe, luego de colocar en mora al vendedor; examen: puede ocurrir que el comprador, al momento de adquirir la cosa, la tenga a la vista para su examen; calidad: tiene derecho a que la cosa sea de la calidad prometida. Si el comprador recibe una mercadera y la paga, luego no podr reclamar por su calidad; funcin: el comprador tiene derecho de utilizar la cosa en plenitud, dada la funcin para la cual ha sido creada; rehusarse a recibir la cosa: este derecho est condicionado a las circunstancias en las que sea ejercido.
PUNTO 2. La cosa vendida. Modalidades: sobre muestra; ensayo; sobre calidad conocida; segn catlogo. Venta de cosa ajena. Rgimen. Entrega de la cosa: tradicin real; tradicin simblica; poca; lugar; prueba de la entrega; entregas parciales. LA COSA VENDIDA. Debe ser MATERIAL, visible o no. Debe provenir de un uso lcito, ser cierto y posible, presente o futura, y no prohibida, determinada o determinable. La cosa puede ser futura, pero si dejase de existir al tomarse el contrato, ste queda sin efecto. Modalidades. La ley indica ciertas modalidades, pero las partes pueden establecer otras no legisladas, siempre que sean lcitas. Lo habitual es que la venta comercial se concrete sobre cosas determinadas, que lo son por su naturaleza o su gnero, calidad, medida o peso, y normalmente, el comprador efecta un examen previo de la mercadera que va a adquirir. Si la cosa est a la vista, ella es la que debe ser entregada; si no est, pero puede establecerse gnero y calidad, ser fcil comprobar el cumplimiento o no del contrato.
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SOBRE MUESTRA. Es la compraventa de mercaderas en atencin a la calidad determinada, mediante 2 procedimientos: siguiendo los usos del comercio, es decir, atenindose a la calidad conocida entre los comerciantes del ramo en el lugar; bien mediante la utilizacin de muestras. La muestra es una parte o fraccin del producto que se ofrece a la venta. Es preciso que tal muestra quede separada, para facilitar la ulterior prueba de que ella se ajusta o no al producto entregado. No hay plazo establecido para que el comprador impugne la calidad de la mercadera, pero debe entenderse que no puede exceder los 3 das. ENSAYO. La facultad de probar el gnero contratado debe establecerse por clusula expresa. El comprador tiene el poder de rechazar la venta luego del examen o la prueba, sin la obligacin de pagar importe alguno. SOBRE CALIDAD CONOCIDA. Cuando la venta se hubiese hecho determinando una calidad conocida en los usos del comercio, no puede el comprador rehusar el recibo de los gneros contratados, siempre que sean conforme a la calidad prefijada en el contrato. VENTA DE COSA AJENA. De acuerdo con nuestro C.Com., la compraventa de cosa ajena es vlida. El vendedor est obligado a su entrega o, en su defecto, a abonar los daos y perjuicios que le ocasion al comprador, siempre que este ltimo ignorase que la cosa era ajena. Si el comprador, al celebrar el contrato, saba que la cosa era ajena, la compraventa es nula. La promesa de venta de cosa ajena ser vlida. El vendedor est obligado a adquirir dicha cosa y a entregarla al comprador. ENTREGA DE LA COSA. Es la obligacin principal del vendedor, que implica la transmisin de la propiedad. Debe ser realizada de buena fe, en tiempo propio y en el lugar convenido. Como contrapartida, constituye tambin un derecho del comprador, ya que ste podr reclamarla y an intentar accin reivindicatoria contra el tercero en cuyo poder se encuentra.
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Tradicin REAL: en la mayora de los casos, la entrega se har efectiva mediante el acto material de la tradicin. En la venta de inmuebles, por ejemplo, se cumple mediante los actos materiales del vendedor con acuerdo del comprador, y viceversa. Tradicin SIMBLICA: supone ciertos actos materiales, que no constituyen la entrega material de la cosa. Por ejemplo: - entrega de las llaves de un almacn; - el comprador le pone su marca a los efectos comprados en presencia del vendedor; etc. POCA. En la venta comercial, no es necesario que la cosa est dispuesta para la entrega en el momento de la venta. Si las partes no establecen plazo para la entrega y esta no se produce de inmediato, la ley indica que el vendedor debe tener a su disposicin la cosa vendida dentro de las 24hs siguientes al contrato. LUGAR. En el caso de que las partes no hubieran fijado el lugar de entrega de la cosa, ese lugar ser aquel en el cual se hallaba la cosa al tiempo de la venta El comprador puede indicar el lugar de entrega; si no lo hace, debe retirar la cosa de donde estaba cuando la adquiri. El vendedor puede remitir la mercadera al domicilio del comprador. Esto importa la entrega efectiva de los efectos vendidos. PRUEBA. Entre los comerciantes, se cumple mediante los instrumentos propios de la actividad: recibo: respecto del dinero o papeles de comercio recibidos; remito: con relacin a la cosa.
PUNTO 3. El precio: determinacin; precio a fijar; precio vil; precio irrisorio, impuesto, mximo. Nocin. Pago del precio: poca; lugar; forma. Precio: es la contraprestacin esencial a cargo del deudor. Determinacin. Si no se ha establecido con precisin el precio, se entender que es el corriente en el da y lugar de la entrega.
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El precio debe ser cierto, determinado (generalmente, lo fijan las partes al contratar); o indeterminado (se remite a lo que disponga un tercero; o se establece con relacin a otra cosa cierta). Si el precio no est determinado y no se puede determinar, entonces el contrato es nulo. Si el precio no es en dinero, o si es mixto y la parte no dineraria es mayor, entonces estaremos frente a una permuta. PRECIO A FIJAR. Lo normal es presumir que las partes determinarn el precio en el contrato. Pero muchas veces no se establece, dndose la posibilidad de que: lo fije un tercero; o se fije el precio en relacin al valor/precio de otra cosa cierta.
En caso del precio fijado por el tercero, es irrevocable, y los efectos se retrotraen al momento en que se celebr el contrato. PRECIO IRRISORIO Y PRECIO VIL. Condiciones que debe reunir: debe ser EN DINERO, CIERTO, SERIO. Precio en dinero: el precio tiene que ser en dinero, de lo contrario no hay compraventa. Si se cambia una cosa por otra habr permuta, por ejemplo. Si el precio es mixto, es decir, parte en dinero y parte en una cosa, el contrato ser de permuta si es mayor el valor de la cosa, y ser compraventa cuando sea mayor la suma de dinero. Cierto: esto significa que debe ser determinado o determinable. El precio es cierto en los casos establecidos por el art. 1349: cuando las partes lo determinaren en una suma que el comprador debe pagar; cuando se deje su determinacin al arbitrio de una persona determinada; cuando lo sea con referencia a otra cosa cierta.
Serio: es decir, que el precio sea REAL, VERDADERO y EFECTIVO. El precio no es serio: 1) cuando es un precio simulado: en general, rene esta caracterstica cuando el vendedor no ha tenido la intencin de exigirlo (ej: se simula pagar una casa por 300.000$, pero el precio en realidad no se paga); 2) cuando es un PRECIO IRRISORIO: cuando es tan bajo que equivale a nada. La denominacin de irrisorio es porque, al ser tan bajo el precio, causa gracia.
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PRECIO VIL: el precio vil debe diferenciarse del precio irrisorio, pues el irrisorio anula la venta y el precio vil, en principio, no la anula. Hay precio vil cuando existe una desproporcin evidente entre el valor de la cosa y el precio convenido. Cuando existe precio vil, no puede decirse que no hay un precio serio, pues las partes lo han convenido libre y seriamente para realizar la venta. Por lo tanto, aunque el precio sea vil, hay precio serio y, por tanto, contrato de venta vlido. Pero esto no impide que la parte perjudicada pueda luego impugnar el contrato y obtener la nulidad del mismo, si invoca el vicio de lesin subjetiva. PRECIO OBLIGATORIO O IMPUESTO: es el precio invariable que fijan los comerciantes a los productos de marca, para protegerlos contra ciertas maniobras que conspiran contra el prestigio de los mismos. PRECIO IMPERATIVO O MXIMO: es el precio fijado por la autoridad competente, el cual no puede ser excedido por los particulares. Si se fija un precio que excede el precio mximo, entonces el contrato es nulo; y si se pag el precio, el comprador tiene el derecho de repetir lo pagado indebidamente. PAGO DEL PRECIO. poca: el pago puede ser al contado, lo cual significa que se abona en el mismo acto o en un plazo mximo de 10 das. Se trata de un plazo legal que suple la fijacin de uno expreso por las partes. La venta al contado se da en la mayora de las compraventas para consumo. Se llama tambin compraventa manual, en la cual se intercambia en el mismo acto la cosa por el precio. Otra modalidad es la venta a crdito, en la que el comprador dispone de un plazo para pagar todo el precio o parte de l, sea por estipulacin expresa o basado en usos de plaza. Si se establece un plazo para el pago, debe cumplirse. FORMA. El precio debe ser en dinero; de lo contrario no hay compraventa. Si se cambia una cosa por otra habr permuta, por ejemplo. Si el precio es mixto, es decir, parte en dinero y parte en una cosa, el contrato ser de permuta si es mayor el valor de la cosa, y ser compraventa cuando sea mayor la suma de dinero.
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Adems, debe ser en moneda argentina de curso legal, aunque en nuestro pas tambin se utiliza el dlar. Puede hacerse mediante cheques (el cheque es una orden de pago pura y simple otorgada a favor de quien la porta). LUGAR. En principio, el cdigo no establece normas especficas referidas a este tema, de manera tal que se aplican supletoriamente las del C.Civ. Por tal motivo, si existe lugar convenido, se ser el lugar de pago. A falta de estipulacin debemos diferenciar entre: - venta al contado: se paga en el lugar de entrega de la cosa; - ventas a crdito: se paga en el domicilio del comprador. PUNTO 4. Compraventa internacional: clusula C.I.F.; F.O.B.; F.A.S.; pago contra documentos; crdito documentado: nocin, partes, derechos y obligaciones emergentes del contrato. Clusula C.I.F. (Costo, Seguro y Flete). Las siglas se corresponden con los siguientes trminos en ingls: cost, insurance y folight. Esta modalidad se caracteriza por: 1) el precio de la mercadera incluye, adems del costo, la prima de seguro y el precio del transporte; 2) las obligaciones del vendedor cesan con el embarque de las mercaderas, asumiendo el riesgo, a partir de ese momento, el comprador; 3) el vendedor debe hacer lo conducente para que las mercaderas vendidas puedan llegar a dominio del comprador. En cuanto a su naturaleza jurdica, se han elaborado las siguientes teoras: es una venta con mandato al vendedor para que contrate seguro de flete; es una venta sui generis, que se caracteriza por las obligaciones especiales a cargo del vendedor;
Clusula F.O.B. La sigla responde a la frase free on borrad, que significa libre a bordo. Consiste en que el vendedor se obliga a poner las mercaderas sobre la cubierta del buque, incluyndose en el precio de la mercadera los gastos consiguientes. Se caracteriza por:
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el precio comprende, a parte del costo, los gastos de la entrega a bordo del buque inclusive; con el embarque se transfiere el dominio y los riesgos de la mercadera; el vendedor debe expedir el respectivo conocimiento y procurar que el comprador est en condiciones de entregar la documentacin necesaria.
Clusula F.A.S. Las siglas responden a la frase free alongside the ship, que significa libre al costado del barco. El vendedor cesa en sus obligaciones entregando las mercaderas al lado del buque, sin que est a su cargo la carga a bordo de la mercadera. Es decir, slo satisface los gastos anteriores a la toma de palancas o guinchos. A partir de entonces, los gastos y riesgos son a cargo del comprador, operndose en el momento la transferencia de dominio de las mercaderas. PUNTO 5. Garanta de eviccin. Concepto. Efectos. Prueba. Vicios redhibitorios. Concepto. Efectos. Acciones emergentes. Rechazo de la cosa. Recepcin a revisar. EVICCIN. Concepto: quien transmite una cosa a ttulo oneroso est obligado a garantizar al comprador la legitimidad del derecho que transmite; debe asegurar al adquiriente que su ttulo es bueno y que nadie podr turbarlo alegando un mejor derecho. Esta es la llamada garanta de eviccin. En caso de haber eviccin, debe restituir el precio pagado e indemnizar los daos ocasionados. Si la eviccin fuere parcial, se podr reducir el precio proporcionalmente, sin perjuicio de que tambin podr optarse por la resolucin del contrato. VICIOS REDHIBITORIOS. Concepto: se llaman vicios redhibitorios a los defectos ocultos de la cosa que existen al tiempo de la adquisicin, y cuya importancia es tal que, de haberlos conocido, el comprador no habra adquirido la cosa o habra pagado menos por ella. Todo el que transfiere el dominio de una cosa a otra persona, a ttulo oneroso, debe tambin la garanta por vicios redhibitorios. Condiciones de existencia (de los vicios redhibitorios): debe ser OCULTO: los vicios aparentes no dan origen a ninguna responsabilidad por parte del enajenante; debe ser IMPORTANTE: el vicio debe tener una importancia tal que, de haberlo conocido, el comprador no hubiera adquirido la cosa o hubiera dado menos por ella;
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debe EXISTIR AL TIEMPOR DE LA ADQUISICIN: solo los vicios que existan al tiempo de la adquisicin de la cosa pueden dar fundamento a una queja del comprador; los posteriores al momento e la tradicin no son imputables al vendedor y deben atribuirse a la accin del tiempo y la culpa del adquiriente.
Prueba: incumbe al adquiriente probar que el vicio exista al tiempo de la adquisicin y, no probndolo, se juzga que sobrevino despus. Es una simple consecuencia del principio de que la carga de la prueba corresponde a quien alega el hecho. Efectos. Acciones de que dispone el comprador: derecho de opcin. La comprobacin de la existencia de un vicio oculto hace nacer, a favor del comprador, 2 acciones: REDHIBITORIA y QUANTI MINORIS. Accin redhibitoria: su objeto es dejar sin efecto el contrato, con la devolucin de la cosa y el precio. Quanti minoris: por ella se obtiene una disminucin en el precio, equivalente a la desvalorizacin de la cosa como consecuencia del vicio, pero mantenindose en pie el contrato. Accin redhibitoria: efectos entre las partes y respecto de terceros: el comprador pondr a disposicin del vendedor la cosa y reclamar la restitucin del precio. vendedor de buena fe: slo debe la restitucin del precio con sus intereses. El comprador, por su parte, debe restituir la cosa con todos los frutos y productos percibidos desde el momento de la entrega; vendedor de mala fe: se reputa de mala fe el vendedor que conoca el vicio oculto o deba conocerlo por razn de su oficio o arte. Est obligado no slo a restituir el precio con sus intereses, sino tambin a pagar una indemnizacin por daos y perjuicios ocasionados.
Accin quanti minoris: esta accin da derecho a reclamar la devolucin de una parte del precio equivalente a la desvalorizacin de la cosa. vendedor de buena fe: slo se deber la restitucin de la parte del precio; vendedor de mala fe: el comprador tiene accin por daos y perjuicios.
Venta de varias cosas conjuntamente: cuando se venden varias cosas conjuntamente, en un mismo acto, sea por un solo precio o por precios separados, el vicio redhibitorio de una sola da accin para reclamar su redhibicin y no la de las restantes, a no ser que aparezca que el vendedor no compr la sana o que la venta fue de un rebao y el vicio contagioso.
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Si la cosa comprende cosas principales y accesorias, los vicios ocultos de las primeras permiten reclamar la redhibicin de las segundas. Pero los vicios ocultos de las accesorias no afectan a las principales. Prdida de la cosa en poder del comprador. Hiptesis: - si la cosa se pierde como consecuencia del vicio, el vendedor deber restituir el precio; y si la prdida fuere parcial, el comprador podr devolverla en el estado en que se encuentre y reclamar la totalidad del precio pagado, o bien guardarla para s y reclamar la parte del precio equivalente a la desvalorizacin sufrida por el dao; - si la cosa se pierde por caso fortuito o culpa del comprador, le queda a ste, sin embargo, el derecho de pedir el menor valor de la cosa por el vicio redhibitorio. Venta en remate judicial: el dueo de la cosa vendida en remate judicial no responde por los vicios redhibitorios. Debe tratarse de ventas forzosas que tienen lugar por la ejecucin individual o colectiva de los bienes del deudor hecha por sus acreedores. Si, en cambio, se trata de una subasta de un bien, no hay venta forzosa propiamente dicha y, por lo tanto, es debida la garanta por vicios redhibitorios. Ventas especiales: a prueba: la circunstancia de que la venta se haya hecho a prueba o ensayo no elimina la responsabilidad del vendedor por los vicios que hayan permanecido ocultos durante el perodo de prueba; pero no habr responsabilidad si se trata de vicios que el comprador podra haber descubierto fcilmente durante la prueba; venta sobre muestra: caben las mismas aclaraciones que para el caso anterior;
PUNTO 6. Modalidades de la compraventa: pacto de retroventa; de reventa; de prelacin; reserva de dominio; venta bajo forma de locacin. Situacin actual. PACTO DE RETROVENTA. Concepto: es la clusula por la cual el vendedor puede recuperar la cosa vendida, restituyendo el precio recibido, o una suma mayor o menor. Este pacto se denomina de retroventa porque es una venta hacia atr{s: la cosa vuelve al vendedor. Condicin de validez: debe recaer sobre bienes inmuebles; su plazo no puede exceder los 3 aos; debe estipularse en el mismo acto de la venta.
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Antes de que se ejerza el derecho de rescate: el comprador con pacto de retroventa es un verdadero propietario y, por ello, puede realizar actos de administracin y de disposicin, aunque estos ltimos tambin estarn sometidos a la misma condicin resolutoria que afecta el dominio del comprador, y quedarn extinguidos si el vendedor ejercer el derecho de rescate. Ejercido el derecho de rescate: la venta se retrotrae. El comprador debe restituir el inmueble con todos sus accesorios. El vendedor debe restituir el precio. Los frutos de la cosa se compensan con los intereses del precio de venta. PACTO DE REVENTA. Concepto: es la clusula por la cual el comprador puede restituir al vendedor la cosa comprada, recibiendo de l el precio que hubiese pagado, con exceso o disminucin. El pacto de reventa es, simplemente, una retroventa estipulada a favor del comprador. PACTO DE PREFERENCIA. Concepto: es la clusula por la cual el vendedor se reserva el derecho de recuperar la cosa vendida, debiendo el comprador en caso de querer vender o dar en pago la cosapreferirlo sobre cualquier otro si ofrece el mismo precio o condiciones. Este derecho de preferencia es intransferible, no pasa a los herederos del vendedor y tampoco puede ser ejercido por sus acreedores en ejercicio de la accin subrogatoria. Obligaciones de las partes: el comprador: debe avisar sobre el precio y las ventajas que le han ofrecido; e indemnizar, si vende sin dar aviso; el vendedor debe: ejercer el derecho de preferencia dentro de 3 das (muebles) o 10 das (inmuebles). El plazo se cuenta desde que el comprador le hizo conocer la oferta. Debe tambin pagar el precio y satisfacer todas las ventajas ofrecidas por el tercero.
Venta en subasta pblica: si se trata de una cosa mueble, el vendedor no tendr derecho de preferencia. Si se trata de un inmueble, el vendedor tiene derecho a ser notificado del da, el lugar, la hora en que se realizar; caso contrario, debern indemnizarle los daos. VENTA CON RESERVA DE DOMINIO. Concepto: consiste en que el vendedor de una cosa se reserve el dominio de ella hasta el momento en que el precio haya sido pagado en su totalidad. Si el pago no se realiza, el
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comprador debe devolver la cosa, no pudiendo reclamar las sumas que haya dado a cuenta de precio. Es muy til para el vendedor, pues constituye un medio de garanta contra la insolvencia del comprador: l se reserva el dominio mientras no se le pague totalmente.
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BOLILLA 10
PUNTO 1. Transferencia de fondo de comercio. Rgimen legal. Elementos comprendidos. Procedimientos de enajenacin: clases. Oposicin. Embargo. Otorgamiento del acto definitivo. Inscripcin. Responsabilidades de los intervinientes. Transferencia de fondo de comercio. El fondo de comercio, tambin conocido como casa de comercio o establecimiento mercantil es un conjunto de fuerzas productivas, de cosas, derechos que tanto interna como externamente se presentan como una unidad orgnica para obtener beneficios. Rgimen legal. La LEY 11.687 fue dictada con el objeto de proteger los intereses de los acreedores del titular de comercio o industria frente a la alteracin de su patrimonio por desprendimiento del fondo. Estatuye un procedimiento obligatorio al cual debern ajustarse las conductas de las partes involucradas en y por la compraventa del establecimiento. Elementos comprendidos. La ley establece, en su art. 1, cules son:
Art. 1: declranse elementos constitutivos del fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honorficas, y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica.
PROCEDIMIENTO de enajenacin. Las disposiciones de esta ley abarcan toda cesin onerosa o gratuita, sea en forma privada o por subasta judicial, de un establecimiento comercial o industrial. Quedan excluidas las situaciones vinculadas al derecho sucesorio, dado que nuestra materia slo se refiere a las actuaciones inter vivos y no mortis causa. La jurisprudencia ha sostenido, frente a caracterizaciones ambiguas dadas por las partes con el fin de evadir el rigorismo de la ley, que cualquiera sea la forma o modalidad adoptada, la transferencia de uno o varios elementos fundamentales al giro comercial implica la transferencia del fondo al cual pertenecen, y significa la posibilidad real de continuar la actividad que deja el cedente.
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Se prev la forma escrita, sea en instrumento pblico o privado, como condicin de validez y oponibilidad a terceros. Debe dotarse al acto de publicidad mediante anuncios en el diario de publicaciones oficiales correspondiente a la jurisdiccin del lugar del asiento del establecimiento y en 1 o ms diarios que se editen en dicha localidad por 5 das. EL LOCAL Y EL DERECHO AL LOCAL. DIFERENTES SUPUESTOS. El problema adquiere importancia en diferentes supuestos: El transmitente del fondo de comercio (vendedor, cedente) es, a la vez, propietario del inmueble donde funciona. En este caso, debe entenderse que la transferencia del fondo de comercio, su venta, no incluye el inmueble, pero las partes pueden convenir expresamente lo contrario y, en tal supuesto, la enajenacin del inmueble deber hacerse cumpliendo con todos los requisitos y formalidades establecidos por el C.Civil para este tipo de operaciones. Se plantea tambin el caso de si el vendedor del fondo de comercio, propietario del inmueble, al enajenar el primero, est obligado a constituir una locacin del segundo a favor del adquiriente. Este problema se plantea si nada hubiesen dispuesto las partes. En el silencio de las partes y ante la ausencia de antecedentes y circunstancias que permitan inferir la intencin de ellas, habr que interpretar el contrato en sentido de que el vendedor no est obligado a dar al adquiriente en locacin el inmueble aludido. En caso de que el transmitente no sea titular del inmueble donde se asienta el fondo de comercio, la transferencia ocurre de la siguiente manera: - en principio, las partes se rigen por lo pactado, porque rige el principio de la autonoma de la voluntad, consagrado en el art. 1197 del C.Civil; si en el contrato de locacin est prevista la prohibicin de sublocar o de ceder el contrato de arrendamiento, obviamente el transmitente no puede subarrendar al adquiriente el fondo de comercio. Si se viola esta clusula, el locador titular del inmueble puede optar por las reglas que faculta el C.Civil: pedir la resolucin del contrato ms la indemnizacin por daos y perjuicios. Esta prohibicin de subarrendar est prevista en el art. 1597 del C.Civil. tambin rige el art. 1062 del C.Civil, que se refiere a las sanciones que se le aplican por violacin de la clusula que prohbe la sublocacin.
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Puede ocurrir que se permita la sublocacin: Por lo que el locatario, al efectuar la transferencia del fondo de comercio al nuevo adquiriente, puede otorgarle tambin el derecho al uso y goce del local. Entra en juego aqu la facultad del locador respecto al nuevo adquiriente. El locador va a evaluar la solvencia y las garantas del nuevo locatario, a los efectos de la continuidad del contrato de locacin. An cuando el locador acepta la locacin, la prctica indica que debe ser notificado de la existencia de un nuevo locatario. Puede ocurrir que se haya previsto la previa notificacin o el previo consentimiento del titular del inmueble. No se pacta la sublocacin, pero si eventualmente se quiere llevar a cabo, se necesita la autorizacin expresa por parte del locador, y que este notifique su postura. En ambos casos es necesario un instrumento que de fe, un medio de notificacin fehaciente, como puede ser una carta documento. Esto lo prev el art. 1598 del C. Civil: es una especie de prohibicin relativa de sublocar. Es relativa porque est supeditada a la solvencia del nuevo locatario: si ste demuestra su solvencia y da garantas de dicha solvencia, podr ser autorizada por el locador para que se lleve adelante la sublocacin. Puede tambin ocurrir que en el contrato no est prevista la sublocacin, que nada se diga respecto al tema. En este caso, rige el principio de que todo lo que no est{ prohibido est{ permitido, por lo cual, en principio, se permitira la sublocacin. La doctrina no coincide en este caso: - algunos se plantean por qu se le van a dar ms derechos al locatario que al locador: en principio se podra sublocar, pero segn esta postura, si nada dice en el contrato, prima el derecho del locador. La regla para solucionar la cuestin est prevista en el art. 1583 del C.Civil: mientras no est prohibido en el contrato y no est prohibido por ley, se puede sublocar. La 2 parte del art. prev el lmite, que est dado por el precio de la sublocacin: no se puede sublocar por un precio mayor al 20% de la 1 locacin.
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Clusula de no reestablecimiento del fondo de comercio. Normalmente suele pactarse en contratos de transferencia del fondo de comercio. Esta clusula busca evitar que el vendedor del fondo de comercio se establezca o asiente el mismo giro comercial en 2 mbitos que podran generar perjuicio al adquiriente. Existen entonces 2 clusulas de no reestablecimiento del fondo de comercio: TEMPORAL: suele pactarse limitando y prohibiendo al vendedor del fondo de comercio a que no es establezca por un perodo de tiempo determinado bajo el mismo giro comercial del fondo de comercio vendido. Ej: si vende un kiosco, se establece que por un ao, o dos, o los que sean, y durante ese lapso de tiempo, el que vendi el kiosco no puede poner un kiosco en las cercanas. ESPACIAL: se pacta entre el vendedor y el adquiriente que el primero no puede radicarse en el mismo giro comercial en un radio especfico de distancia. Ej: si vende un kiosco no puede volver a instalarse en ese mismo giro comercial (no puede volver a poner un kiosco) en un radio de 20 cuadras a la redonda.
Generalmente, suelen pactarse las dos clusulas juntas, pero tambin existe la posibilidad de que se pacte una y no la otra, todo depende de lo que quieran las partes. La clusula busca que no haya fraude, ni competencia desleal entre el vendedor del fondo de comercio y el adquiriente. OPOSICIN. La ley prev un procedimiento que las partes intervinientes en la transferencia deben respetar bajo expresa sancin de inoponibilidad de la operacin a terceros. Tambin contempla el accionar de los acreedores disconformes con la operacin de venta, otorgndoles el derecho de oponerse al pago del precio, salvo que sean desinteresados en sus crditos. Como parte de las tratativas previas a la suscripcin del documento definitivo, el enajenante deber entregar al adquirente una nmina de los montos adeudados, con enunciacin de los titulares de los crditos, domicilios y vencimientos de las obligaciones. Dentro de los 10 das, contados a partir de la ltima publicacin oficial, cualquier acreedor, ya sea que su crdito hubiere sido incluido en el detalle del pasivo, o los omitidos que justifiquen su derecho mediante la presentacin de los ttulos o constancias contables, podrn exteriorizar su oposicin a travs de comunicacin fehaciente al intermediario o a las partes, si no hay designacin de aqul, cursada al domicilio consignado en las publicaciones.
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La oposicin deber expresar el monto del crdito reclamado y los accesorios que pudieren haberse devengado en caso de realizarse una venta. Recibida la oposicin, es obligacin del destinatario el depsito de la suma reclamada en el banco correspondiente, en cuenta especial que las entidades receptoras poseen al efecto. Estos importes debern mantenerse por 20 das (contados a partir de que terminan esos 10 para oponerse), puesto que durante este perodo debern articularse las acciones judiciales pertinentes que hagan viable la traba de embargos sobre ellos. La facultad que se concede a los terceros legitimados est limitada a la indisponibilidad del precio abonado por el adquirente, pero no se extiende a la operacin en s, salvo que este sea inferior al total del pasivo. Si la oposicin es cuestionada por el cedente, los fondos provenientes del precio deben quedar indisponibles durante la sustanciacin del incidente en sede judicial, salvo que se autorice su percepcin contra la prestacin de caucin. Si bien no est previsto en la norma, no existen impedimentos que obsten a la entrega de los fondos directamente al acreedor oponente siempre que exista expresa aceptacin de parte del deudor. OTORGAMIENTO DEL ACTO DEFINITIVO. Inscripcin. Una vez caducado el derecho de los acreedores para materializar las comunicaciones de oposicin, las partes podrn otorgar el instrumento por el cual se transmitirn los derechos al cesionario del establecimiento, establecindose la formalidad de la escritura y su posterior registracin ante la autoridad de contralor que corresponda segn la jurisdiccin. Esto se hace para que sea oponible a terceros. RESPONSABILIDAD de los intervinientes. El cedente, cesionario o intermediario, cuando lo hubiera, deben respetar el procedimiento establecido por la ley bajo expresa sancin de INOPONIBILIDAD de la operacin A TERCEROS, sin perjuicio de hacerles responsables solidariamente por los perjuicios que pudieren ocasionarle y en la medida de su intervencin. PRECIO. La nmina de los montos adeudados que el enajenante deber entregar al adquirente servir de base mnima para la fijacin del valor de venta, el cual podr ser aumentado de acreditarse la existencia de otras cargas no declaradas. Como excepcin, la operacin podr realizarse por un importe que resulte de la mera oferta, an por debajo del pasivo, si la transferencia es el resultado de una subasta pblica,
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en cuyo caso, de resultar insuficiente el producido del remate, se deber depositar en el banco correspondiente el importe total del precio, a los efectos de que las partes hagan valer sus derechos ante la autoridad judicial que entienda en las acciones que se plantean. PUNTO 2. Mutuo. Concepto. Caracteres. Obligaciones del mutuario. Plazo y lugar de pago. Promesa de mutuo. Intereses. Clases. Fundamento. Anatocismo. Desvalorizacin monetaria. Jurisprudencia. MUTUO.
Concepto: art. 2240: habr muto o emprstito de consumo cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas que esta ltima est autorizada a consumir, devolvindole en el tiempo contenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad.
El objeto del contrato deben ser cosas muebles, consumibles y fungibles. Caracteres. comercialidad: para que el contrato sea comercial es preciso que la cosa prestada pueda ser considerada de gnero comercial, est destinada a uso comercial, y que el contrato se celebre entre comerciantes; bilateral; oneroso: para que el mutuo sea comercial debe ser oneroso; puede ser gratuito, pero en ese caso estaramos ante un mutuo civil; consensual: si el mutuo es comercial, el contrato es consensual, porque se perfecciona con el mero consentimiento de las partes.
Promesa de mutuo. La promesa aceptada de hacer un prstamo gratuito no da accin alguna contra el promitente. En cuanto a la promesa onerosa no cumplida, ella no da accin al mutuario para reclamar el cumplimiento del contrato y, eventualmente, el embargo y la entrega de la cosa, sino solamente a demandar daos y perjuicios. En el derecho mercantil no puede hablarse de promesa de mutuo, porque ella se confunde con el propio contrato. Esta es una consecuencia del carcter consensual que tiene el mutuo comercial. No obstante, en el caso de la promesa aceptada, si no se cumple da derecho a reclamo de daos y perjuicios.
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OBLIGACIONES DE LAS PARTES. Obligacin del MUTUANTE. ENTREGAR LA COSA: una de las obligaciones es la de entregar la cosa prometida; ella se cumple simultneamente con la celebracin del acto en el contrato real de mutuo. La entrega puede ser real o ficticia. Esta ltima ocurre cuando la cosa est, ya por otro ttulo, en poder del mutuario. Responsabilidad por mala calidad o defectos ocultos de la cosa: el mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el mutuario por la mala calidad, o vicios ocultos de la cosa prestada. En el prstamo gratuito, el mutuante slo es responsable cuando ha habido mala fe; pero si es oneroso, responde tambin de los vicios ocultos cuya existencia ignoraba. Obligacin del MUTUARIO. RESTITUCIN DE LA COSA: el mutuario debe devolver al mutuante, en el trmino convenido, una cantidad igual de cosas de la misma especie y calidad que la prestada. No puede eximirse de hacerlo so pretexto de que la cosa se ha perdido por fuerza mayor. Fecha de restitucin: la restitucin debe hacerse en el plazo convenido. En el mutuo oneroso, el plazo se reputa acordado en beneficio de ambas partes, salvo pacto en contrario. En cambio, si el prstamo es gratuito, se presume pactado en beneficio del mutuario, quien podr restituir el capital antes de su vencimiento. Si el contrato no contiene fecha de restitucin, el plazo es indeterminado, y el mutuante puede demandar en cualquier momento la restitucin, y el juez deber fijar el plazo. Prstamo de dinero con inters: la forma tpica y ms eficiente del mutuo es el prstamo de dinero. Pueden o no pactarse intereses, pero si el contrato guardara silencio, se presume oneroso si es comercial. PLAZO Y LUGAR DE PAGO. Respecto a esa cuestin es aplicable el art. 559, que entiende que ante la falta de plazo y lugar en que debe hacerse la entrega, el derecho de exigir la devolucin surge al cumplirse 10 das desde la celebracin del contrato, y debe hacerse en el domicilio del deudor.
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INTERESES. En principio, la jurisprudencia declaraba inmorales los intereses excesivos. Hoy, admite la posibilidad de intereses, reduciendo el inters excesivo a lmites justos y razonables. Clases de intereses: Compensatorios: corren como retribucin por el uso de lo prestado; Moratorios: corren como resarcimiento para el mutuante por la privacin del uso de su capital, cuando hay una demora en la devolucin; Moralizantes: para aplicarlos, se requiere la existencia de malicia; es una especie de multa a una inconducta en el proceso. ANATOCISMO (inters de los intereses). Es el inters que se capitaliza para producir a su turno, con el capital anterior, nuevos intereses. Por regla general, estn prohibidos, pero excepcionalmente proceden (en materia comercial) cuando: hubiera convenio especial entre acreedor y deudor; cuando liquidada judicialmente la deuda y ordenado el pago por el juez, el deudor fuera moroso; etc.
DESVALORIZACIN MONETARIA. La inflacin hace que la moneda, a pesar de conservar su valor nominal, pierda paulatinamente su valor adquisitivo. Se prevn como posibles soluciones ante esta situacin: Convencional: - clusula de ESTABILIZACIN: el valor de la deuda se establece respecto de ciertos valores estables (ej: valor de la bolsa de maz); - clusula de INDEXACIN: se establece en relacin a ndices (ej: el costo de vida). Judicial: se puede establecer un reajuste, que no puede exceder del 6 8% anual. PUNTO 3. Mandato, teora general de la representacin. Concepto. Fundamento. Especies. El mandato irrevocable. Mandato aparente. Derechos y obligaciones del mandante y el mandatario. Retribucin. Conclusin del mandato. MANDATO. Concepto: El cdigo de comercio lo define en el art. 221 como el contrato por el cual una persona se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos de comercio que otro le encomienda.
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Comercialidad: el mandato es comercial cuando tiene por objeto principal la realizacin de actos de comercio. Tambin es comercial cuando se extiende a actos civiles en 2 supuestos: a) cuando expresamente se lo extienda en el poder a actos civiles; b) cuando la realizacin de un acto civil es necesaria (en forma accesoria) para la celebracin de los actos comerciales del mandato. TEORA GENERAL DE LA REPRESENTACIN. Existe representacin cuando, por la utilizacin de la voluntad de un tercero representante, se adquieren derechos y se contraen obligaciones en la esfera del representado, como si ste hubiera actuado por s mismo. Representacin y mandato se presentan como conceptos distintos. Pueden existir independientemente (mandato sin representacin y representacin sin mandato), pero nada se opone a su coexistencia. El mandato es simplemente el encargo de realizar ciertos actos jurdicos por cuenta del mandante, y aunque normalmente esa actuacin est acompaada de representacin, puede ser que no sea as. El mandato es casi siempre representativo y, an en los casos en que no lo es, la gestin que realiza el mandatario debe ser de una ndole tal que pueda ser objeto de representacin. ESPECIES. MANDATO IRREVOCABLE. Casos en que el mandato es irrevocable: el art. 1977 dice que el mandato puede ser irrevocable siempre que sea para negocios especiales, limitado en el tiempo y en razn de un inters legtimo de los contratantes o de un tercero. Conforme con el texto, se exigen las siguientes condiciones para que el mandato pueda ser considerado irrevocable: 1) que sea otorgado para negocios especiales (un mandato general no puede ser nunca irrevocable); 2) que sea limitado en el tiempo; 3) que se otorgue en un inters legtimo de los contratantes o de un tercero. Para que el mandato sea irrevocable debe haber sido pactado expresamente en el contrato. Justas causas de revocacin del mandato irrevocable: la irrevocabilidad dispuesta por la ley no es absoluta, ni cubre la conducta dolosa o negligente del mandatario.
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Significa solamente que el mandante no puede abusar de su derecho de revocacin arbitrariamente, y que slo mediando justas causas puede remover al mandatario. MANDATO APARENTE: con frecuencia, una persona obra en nombre de otra sin poderes suficientes y, sin embargo, las circunstancias que rodean su gestin hacen suponer que obra en ejercicio de un mandato. En el conflicto entre el inters de quien no dio poderes suficientes y el del tercero de buena fe que crey, con razones serias, que haba mandato, la ley se inclina frecuentemente por ste, protegiendo la seguridad jurdica. MANDATO GENERAL Y ESPECIAL. El mandato es GENERAL o ESPECIAL. El general comprende todos los negocios del mandante; y el especial, uno solo, o ciertos negocios determinados. De todas formas, cabe aclarar que el mandato general se refiere slo a actos de administracin. Casos en que se necesitan poderes especiales (art. 1881): (Esta enumeracin no es taxativa, sino que tiene un carcter meramente ejemplificativo): para formar sociedad; para constituir al mandante en fiador; para constituir o ceder derechos reales sobre inmuebles;
Alcance del mandato especial (art. 1884): el mandato especial para ciertos actos de una naturaleza determinada, debe limitarse a los actos para los cuales ha sido dado, y no puede extenderse a otros actos anlogos, aunque stos pudieran considerarse como consecuencia natural de los que el mandante le ha encargado hacer. MANDATO EXPRESO Y MANDATO TCITO. El mandato puede ser expreso o tcito. El expreso puede darse por instrumento pblico o privado, cartas, y tambin verbalmente. No hay inconveniente en que se entregue un mandato en blanco. El mandato tcito (art. 1874) resulta no slo de los hechos positivos del mandante, sino tambin de su inaccin o silencio, no impidiendo, pudiendo hacerlo, cuando sabe que alguien est haciendo algo en su nombre. OBLIGACIONES DEL MANDANTE. proporcionar al mandatario las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato;
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rembolsar al mandatario las sumas que ste hubiera adelantado para ejecutar el mandato; resarcir al mandatario todo perjuicio derivado de la ejecucin del mandato cuando sea sin culpa; para al mandatario la retribucin por sus servicios ( * ).
( * ) RETRIBUCIN. El mandatario tiene derecho al cobro de una retribucin por los trabajos realizados. Si no se ha pactado expresamente, debe ser determinada por el uso comercial del lugar donde se hubiera ejecutado. La retribucin del mandatario, cuando el negocio no se concluye por culpa del mandante, debe ser fijada en relacin con la naturaleza y extensin de los trabajos efectivamente realizados. OBLIGACIONES DEL MANDATARIO. dar cuenta de sus operaciones: esta obligacin no es de orden pblico, sino que est establecida en inters del mandante. No obstante, nada impide que ste pueda eximir al mandatario por clusula expresa en el contrato; est obligado a entregar al mandante cuanto haya recibido en virtud del mandato. Esta obligacin comprende: todo lo que el mandante le confi; todo lo que recibi de terceros; todas las ganancias resultantes del negocio; todos los ttulos y documentos que el mandante le hubiese confiado; debe intereses de las cantidades que aplic para uso propio, desde el da en que lo hizo; debe ejecutar fielmente el mandato, no haciendo ni ms ni menos de lo encargado.
Cmo debe cumplirse el mandato? La obligacin esencial impuesta al mandatario es la de cumplir con los actos que le fueron encargados. Debe ejecutarlos exactamente, en lugar y tiempo propios, y circunscribirse a los lmites del encargo, no haciendo ni ms ni menos. Esto no excluye el debe de cumplir con todos aquellos actos que, aunque no previstos expresamente en el mandato, sea esenciales para el cumplimiento de los actos previstos.
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Ejecucin MS VENTAJOSA: no se consideran traspasados los lmites del mandato cuando ha sido ejecutado de una manera ms ventajosa para el mandante. Ejecucin evidentemente DAOSA: el mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuando su ejecucin fuese manifiestamente daosa para el mandante. deber mantener informado al mandante sobre la marcha de la gestin encomendada; darle a los fondos del mandante que estuvieran en su poder el destino que ordenare aqul.
CONCLUSIN del mandato. Por RENUNCIA: el art. 224 establece que el mandatario puede renunciar en cualquier tiempo al mandato, haciendo saber al mandante su renuncia. Si la renuncia perjudica al mandante, el mandatario deber indemnizarlo, salvo que: dependiese la ejecucin del mandato de suplemento de fondos y no los hubiera recibido o fueran insuficientes; si se encontraras el mandatario en la imposibilidad de continuar el mandato, sin sufrir personalmente un perjuicio considerable
Por CUMPLIMIENTO DEL NEGOCIO para el que fue otorgado. Por VENCIMIENTO DEL PLAZO por el que fue celebrado. Por la REVOCACIN DEL MANDANTE, debiendo pagar al mandatario la retribucin correspondiente a las tareas prestadas; Por FALLECIMIENTO o INCAPACIDAD SOBREVINIENTE del mandante o del mandatario. PUNTO 4. Comisin. Concepto. Obligaciones y derechos del comisionista. Prohibiciones. Retribucin. Reintegro de gastos. Retencin. Privilegio. COMISIN.
Art. 222, segunda parte (concepto): se llama comisin a aquel contrato por el que una parte (comitente) encarga el desempeo de uno o ms negocios de comercio individualmente determinados a otra parte (comisionista), que se obliga a concluirlos por cuenta del primero, pero en su propio nombre o en el de la razn social que representa.
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CARACTERSTICAS. Las 2 caractersticas bsicas son: el comisionista NO REPRESENTA al comitente; el objeto de la comisin consiste siempre en operaciones determinadas, y no en la administracin de todo o partes de los negocios del principal.
OBLIGACIONES. Prohibiciones y responsabilidades del comisionista. El principio bsico es el cumplimiento de la comisin en funcin del inters del comitente. Aceptado el encargo, el comisionista est obligado a cumplirlo de conformidad con las rdenes e instrucciones del comitente hasta que est completamente concluido. Si no hubiera rdenes o instrucciones especficas, o si se le hubiera autorizado para actuar a su arbitrio, u ocurriera un hecho imprevisto, el comisionista podr ejecutar la comisin obrando prudentemente como lo hara en un negocio propio y conformndose al uso del comercio en casos semejantes. Si se dan estos 2 supuestos, con tales circunstancias, se entiende que el comisionista se encuentra exento de responsabilidad. El art. 242 dice que el comisionista que se apartara de las instrucciones recibidas, o en la ejecucin de la comisin no satisficiere a los que es el estilo en el comercio, responder ante el comitente por daos y perjuicios. El mismo art. contiene las excepciones a esta regla: 1) si resulta en una ventaja para el comitente; 2) si la operacin encargada no admite demora (o puede resultar dao en la tardanza), siempre que el comisionista haya obrado segn la costumbre generalmente practicada en el comercio; 3) si media aprobacin del comitente o ratificacin con entero conocimiento de causa. El comisionista no responde en caso de insolvencia de terceros con los que contratare en el cumplimiento de la encomienda, salvo que: a) al tiempo del contrato, las personas con las que contratare no fuesen reputadas idneas o fueran consideradas insolventes; b) cuando se estipulare la garanta prevista en el art. 256 ( * ) ;
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c) si el comisionista obrare con culpa o dolo. ( * ) Cuando el comisionista, adems de la comisin ordinaria, recibe otra llamada de garanta, corren por su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando en la obligacin directa de satisfacer al comitente el saldo que resulta a su favor en los mismos plazos estipulados, como si el propio comisionista hubiera sido el comprador. DEBERES. Efectos. Del deber/obligacin de cumplir la comisin en inters del comitente y segn sus rdenes e instrucciones, la ley determina los siguientes efectos especficos: I) el comisionista debe observar las leyes y reglamentos vigentes, en particular los de ndole fiscal. Su inobservancia hace responsable al comisionista, aunque invoque haber procedido por orden expresa del comitente; el comisionista debe mantener informado al dueo del negocio. Debe comunicarle puntualmente todas las noticias convenientes sobre el negocio a su cuidado, para que ste pueda modificar o confirmar sus rdenes;
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III) el comisionista debe adoptar medidas conservatorias de los bienes que le hayan sido consignados, los que haya comprado o recibido en depsito, o para remitirlos a otro lugar, respondiendo por su buena conservacin, salvo caso fortuito o fuerza mayor. Lo mismo debe hacer si al recibir las mercaderas o efectos nota que se encuentran averiados, disminuidos, o en estado distinto del que consta en las cargas de porte o fletamento, facturas o cartas de aviso. Obligaciones ESPECIALES. Por lo comn, el comisionista desempea encargos de distintos comitentes, operando en ramos especficos, lo cual supone la posibilidad de recepcin de mercaderas o efectos del mismo tipo pero pertenecientes a distintos clientes. A fin de preservar la identificacin de las mercaderas en inters del comitente al que pertenecen, la ley ha creado obligaciones precisas a cargo del comisionista: no puede alterar las marcas de los efectos adquiridos o vendidos por cuenta ajena, a no ser que para ello tuviera orden expresa del comitente; debe contramarcar los efectos que, siendo de la misma especie y contando con la misma marca, pertenecen a distintos dueos, de modo tal que con la nueva identificacin se evite la confusin y se designe la propiedad respectiva;
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debe hacerse la debida distincin en las facturas, con indicacin de las marcas y contramarcas que permiten establecer la procedencia de cada bulto.
Comisionista SIN AUTORIZACIN: En caso de que el comisionista, sin autorizacin, concreta operaciones otorgando facilidades, asume los riesgos de la cobranza, cuyo importe el comitente puede exigir de contado, cediendo al comisionista todas las ventajas o beneficios que resulten del crdito. PROHIBICIONES. El comisionista no puede violar los deberes que le vienen impuestos por la ley, el contrato o la correcta prctica de la actividad en funcin de los usos observados en el lugar de ejecucin. El comisionista no puede adquirir por s ni por interpsita persona, los efectos cuya enajenacin le haya sido confiada, a no ser que medie consentimiento expreso del comitente. DERECHOS del comisionista. CONDUCCIN del negocio desde que la operacin se concreta a nombre del comisionista, quien ante el tercero asume las responsabilidades emergentes de ella. El comisionista tiene no solamente la obligacin de conducir el negocio, sino tambin el derecho de hacerlo, atendiendo a la realidad del mercado, sus modalidades y usos. SUSTITUCIN: el art. 251 contempla 3 supuestos en los que el comisionista puede sustituir en otro la comisin: cuando posee expresas facultades; cuando, sin contar con ellas, lo exige la naturaleza de la comisin (en cuyo caso la facultad se tiene por sobreentendida); cuando la sustitucin se tornare indispensable por la ocurrencia de un suceso imprevisto.
En cualquiera de estos casos, el comisionista no responde por los actos del sustituto, siempre que pruebe que ste gozaba de crdito en el comercio y que le transmiti fielmente las instrucciones del comitente (requisitos conjuntos). Si se carece de facultades expresas o implcitas para la sustitucin, o esta resulta innecesaria, el comitente tiene accin directa en contra del sustituyente y del sustituido, en carcter de responsables solidariamente.
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CONCLUSIN de la comisin. La comisin concluye cuando se ha cerrado el negocio encomendado, aunque pueden subsistir pasos posteriores (por ejemplo, la cobranza de cuotas pendientes. RETRIBUCIN. En cuanto a este tema, es necesario aclarar que toda ventaja que consiga el comisionista en el cumplimiento de la comisin no le pertenece, sino que redundar en provecho de su comitente y a l debe ser acreditado. El comisionista no se asocia a las ventajas o prdidas, sino que su remuneracin es independiente del beneficio o del quebranto que el dueo del negocio experimente al cumplirse ste tal como l lo encomienda. Est prohibido a los corredores exigir mayor comisin que la legal establecida, salvo convencin en contrario. Comisin ORDINARIA: la ley consagra el derecho del comisionista a percibir del comitente una remuneracin por su gestin, an a falta de estipulacin expresa. La onerosidad es uno de los efectos naturales de este contrato. Si bien nada impide que se trate de una suma fija, por lo general consiste en un porcentaje del monto bruto de la operacin. A falta de pacto sobre esta cuestin, queda sujeta a los usos del lugar de ejecucin, o en su defecto, a la determinacin de peritos arbitradores. La remuneracin se debe desde que la comisin se ejecuta, concluyndose el negocio encomendado. Comisin EN SUPUESTOS ESPECIALES: en caso de sustitucin, la comisin se devenga a nombre del comisionista, que debe hacerse cargo de la retribucin del subcomisionista. Comisin DE GARANTA: puede pactarse entre comitente y comisionista que este ltimo garantice el resultado del negocio concertado con el tercero, asumiendo los riesgos de la cobranza y quedando en la obligacin directa de satisfacer al dueo del negocio el saldo que resulte a su favor, en los mismo plazos estipulados, cobrando por ello una comisin adicional (llamada comisin de garanta). REINTEGRO DE GASTOS. El cumplimiento de la comisin genera la obligacin del comitente de sufragar los gastos y desembolsos verificados en un desempeo, as como la comisin e intereses respectivos. Las anticipaciones pueden estar referidas a gastos de transporte, conservacin, y dems gastos legtimos.
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DERECHO DE RETENCIN. Es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena de conservar la posesin de ella hasta el pago de aquello que le es debido por razn de esa misma cosa. La posesin por parte del comisionista puede ser tanto real como simblica, bastando que se encuentren a su disposicin. PRIVILEGIO. Privilegio en la quiebra: en caso de quiebra del comitente, le corresponde al comisionista un privilegio especial. El crdito del comisionista tutelado por el privilegio, en caso de concurrencia con otros acreedores con privilegio especial sobre los mismos efectos, tiene la prelacin, es decir que va a cobrar primero (el comisionista). PUNTO 5. Corretaje. Concepto. Obligaciones del corredor. Derechos y responsabilidades. Prohibiciones. Derecho a la comisin. Matriculacin. Jurisprudencia. CORRETAJE. Concepto: es el contrato celebrado entre CORREDOR y COMITENTE, por el cual el primero se obliga mediante retribucin a buscar a la persona o cosa necesaria para conclusin del negocio proyectado por el comitente. OBLIGACIONES del corredor. 1) proponer el negocio con exactitud, precisin y claridad, abstenindose de supuestos falsos o que pudiesen inducir a error a los contratantes; 2) asegurarse de la identidad de los contratantes y de su capacidad para celebrar el negocio; 3) asistencia a la entrega de los efectos (por ejemplo, asistiendo al acto de escrituracin de la propiedad vendida); 4) conservacin de muestras de todas las mercaderas que se vendan con su intervencin hasta el momento, salvo que sea exonerado de dicha obligacin por las partes; 5) asistencia a la firma del contrato, que tiene por objeto facilitar la celebracin; 6) certificacin y conservacin de un ejemplar, para conservar un medio de prueba de que se realiz el contrato;
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7) entrega de la minuta que consiste en un resumen del negocio celebrado, que debe contener los datos suficientes para que las partes puedan redactar un contrato definitivo; 8) obligacin de guardar secreto, de todo lo que concierne a las negociaciones que se le encargan; 9) obligacin de llevar libros: el corredor debe llevar un libro de registro, cuyas constancias prueben el corretaje. PROHIBICIONES. de COMERCIAR: se establece en forma amplia y absoluta la prohibicin de realizar toda especie de negociacin o trfico, directo o indirecto, en nombre propio o ajeno, ni en forma de sociedad; de FORMAR SOCIEDAD: esta prohibicin no rige en caso de que los corredores constituyan entre s una sociedad para el ejercicio de su profesin; tener parte en buques mercantes o en sus cargamentos; cobranzas y pagos por cuenta ajena: se prohbe que el corredor anticipe fondos o ejerza las funciones de banquero, pero no que efecte pagos y cobros relativos a la operacin en que ha intervenido; adquisicin, para si o para personas de su familia inmediata, de cosas cuya venta le ha sido encargada; DAR GARANTA: toda garanta, aval o fianza dada por un corredor sobre el contrato o negociacin hecha con su intervencin, es nula; intervencin en contratos ilcitos.
Derecho a RETRIBUCIN (comisin de corretaje). La retribucin del corredor se llama comisin de corretaje, y su reconocimiento a favor del mediador est sujeto a los principios siguientes: conclusin del negocio, aunque no se lo ejecute, con tal que no haya culpa del corredor; celebracin del negocio por intervencin del corredor y ser el mismo que ste propuso;
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aceptacin de la gestin del corredor.
La comisin est subordinada a la existencia de un negocio concluido, pues en el contrato de corretaje lo que se remunera es el resultado til de la gestin del corredor, no los trabajos realizados por ste con independencia de dicho resultado. Pactos preliminares: el derecho del corredor a comisin surgir de la determinacin del objeto del contrato de corretaje; si el objeto son los pactos preliminares concluidos, de estos surge su derecho a comisin. Si no lo son, deber esperarse a la celebracin del negocio principal. Inejecucin, rescisin y anulabilidad del negocio concluido: las circunstancias posteriores a la conclusin del contrato no afectan el derecho del intermediario a percibir su comisin. Comisin en los casos de negocio fracasado por culpa de alguna de las partes y separacin del corredor: la comisin se deba aunque el contrato no se realice por culpa de alguno de los contratantes, o cuando principiada la negociacin por el corredor el comitente encarga su conclusin a otra persona. Para que el corredor separado del negocio tenga derecho de retribucin, la operacin debe haber sido realizada directamente por las partes como consecuencia del corretaje efectuado. Intervencin de un solo corredor: cuando en las negociaciones interviene un solo corredor, ste percibir comisin de cada uno de los contratantes. MATRICULACIN. Es un requisito por el que se da publicidad a la obtencin de la calidad profesional respectiva y se ejerce el control oficial de la actividad. Este recaudo no puede ser suplido por la matriculacin del agente en otra actividad reglada, por ej., martillero. La inscripcin se obtiene ofreciendo una informacin sumaria ante el juzgado de comercio correspondiente para acreditar los extremos legales. Se acompaa la peticin inicial, la partida de nacimiento del interesado y se ha de firmar dicha solicitud por 2 testigos para comprobar el domicilio y el ejercicio del comercio o la actuacin como tenedor de libros.
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PUNTO 6. Contrato de agencia. Concepto. Naturaleza. Relaciones jurdicas entre las partes y frente a los terceros. Normas aplicables. Contrato de distribucin. Concepto. Naturaleza. Funcionamiento. Normas aplicables. CONTRATO DE AGENCIA. Concepto: es aquel por el cual una parte (AGENTE), actuando automticamente y en virtud de una relacin estable, promueve contratos y genera clientes en favor de otra, llamada PROPONENTE. Naturaleza: es mercantil, como resultado de su conexin con la actividad del comerciante. Normas aplicables. Respecto al rgimen legal, FONTANARROSA opina que la agencia entra dentro de la categora de las locaciones de obras; si bien, en ocasiones, el agente tiene facultades de concluir negocios, ha de verse en ella un mandato o una comisin. FARINA considera que la falta de regulacin legal en nuestro derecho respecto de este contrato lo convierte en atpico e innominado, por cuyo motivo debemos aplicarles las disposiciones atinentes a las figuras jurdicas que mayor analoga presenten. Por esa razn, le son aplicables las reglas del Cd.Com. en materia de comisin. OBJETO del contrato. Para el proponente, la obligacin es de dar; para el agente, la obligacin es de hacer. Ambos deben ejecutarlas en tiempo y modo, con lealtad, diligencia y buena fe. El agente se obliga a promover negocios, a lograr la celebracin de contratos para el fabricante o dueo. El proponente debe pagar una comisin sobre los contratos logrados por la intermediacin del agente. RELACIONES JURDICAS. Entre las partes: Derechos del agente: - a la retribucin convenida; - a la zona de actuacin con o sin exclusividad; - a la promocin y/o venta de los productos determinados en el contrato, con o sin la facultad de concluir los negocios.
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Obligaciones del agente: - rendir cuentas de acuerdo con las modalidades del contrato y los usos y costumbres en la materia comercial; - obligaciones vinculadas con la organizacin de la empresa, conocidas en tiempo oportuno, y que peden estar condicionadas a las prestaciones del principal. Derechos del proponente: - fijar los precios y los topes mnimos de ventas; - efectuar controles en la actividad del agente; - establecer modalidades en la operatoria comercial. Obligaciones del proponente: - satisfacer las comisiones o remuneraciones convenidas. Deberes COMUNES: - cooperacin; fidelidad; lealtad comercial; regularidad en el ejercicio de los derechos; no entender en asuntos bajo conflictos de intereses personales de las partes. Responsabilidades del agente y del principal frente a terceros. El tercero es ajeno a las convenciones particulares del agente y su particular. Sin embargo, queda abierta siempre la posibilidad de extender las responsabilidades en forma solidaria al agente y/o proponente, si se presenta el conjunto econmico. CONTRATO DE DISTRIBUCIN. Concepto: la jurisprudencia defini al contrato de distribucin como un contrato atpico de naturaleza mercantil, en virtud del cual, en nombre propio, se promueve la introduccin en el mercado, en un territorio dado, de un producto manufacturado por otro, mediante los sistemas de reventa o cesiones de uso, previamente planificados en cuanto a precio y tiempo. Cuando se alude a distribucin, se est{n sealando diversas formas de comercializacin. A partir de la tarea de produccin de una empresa, una persona u otra empresa se ocupa de distribuir, acercar a otras empresas o a los consumidores, el producto o servicio de la primera, repitiendo formas de comercializacin, utilizando tecnologa, know how, patentes, marcas, de aquella empresa productora. Funcionamiento. Para que exista distribucin debe:
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existir 2 empresas u organizaciones independientes: las dos empresas se distinguen en que una crea bienes y servicios, y la otra los acerca, reparte o distribuye entre otras empresas o entre los consumidores; existir un vnculo de cooperacin: lleva implcita la confianza que mutuamente se dispensan las empresas, ya que la productora decide no distribuir por s misma, sino ceder esa funcin econmica a otra; la permanencia: la duracin es una caracterstica econmica legal de esta clase de contratos. La distribucin, en todas sus formas, necesita cierto tiempo de duracin para que la empresa distribuidora amortice su inversin; relacin contractual bilateral; comercializacin de la produccin de una de las empresas vinculadas: el convenio puede contener rasgos de subordinacin econmica, establecindose intervencin y control de la empresa concedente sobre la distribuidora.
Los contratos de distribucin modelo son: distribucin mayorista, agencia, concesin, franchising. PUNTO 7. Contrato estimatorio. Concepto. Caracteres. Normas aplicables. Contrato de suministro. Concepto. Caracteres. Normas aplicables. CONTRATO ESTIMATORIO. Concepto: es aquel mediante el cual, una persona da en consignacin una cosa mueble, estimada en un valor pecuniario determinado, con la obligacin de quien la recibe de adquirir la cosa en un plazo fijado, con derecho a tener una parte del precio que exceda la estimacin originaria cuando la haya vendido, o la obligacin de devolver la cosa. Caracteres: innominado y atpico; bilateral: existen obligaciones para ambas partes; oneroso: porque a cada una de las partes les interesa la contraprestacin de la otra.
Consideramos que siempre que se celebran un contrato estimatorio estamos frente a un acto de comercio, por aplicacin del art. 8 inc. 1 que sostiene: adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin. consensual: se perfecciona por el acuerdo de voluntades;
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no formal: por ser atpico e innominado, no se requiere forma alguna para su celebracin; de disponibilidad de cosas ajenas.
Elementos. OBJETO: debe recaer sobre una o varias cosas muebles debidamente individualizadas. Cosa mueble debe interpretarse en sentido amplia (como bien). PARTES: el dueo de la cosa, que comnmente es mayorista o distribuidor, que tiene inters en la comercializacin de la cosa y procede a la entrega de ella; el cesionario, que es quien recibe la cosa con intencin de comercializarla. PRECIO: la estimacin del valor de las mercaderas debe efectuarse en el momento de su entrega. TRMINO: el accipiens tiene la cosa en su poder durante un determinado lapso de tiempo a los efectos de la comercializacin. Si vence el plazo, tiene 2 opciones: o paga el precio estimado o restituye las cosas recibidas. El plazo debe estar determinado al momento de perfeccionarse el contrato. NORMAS APLICABLES. No existe regulacin legal, debiendo aplicarse las disposiciones de aquellas figuras con las que guarde mayor analoga. CONTRATO DE SUMINISTRO. Concepto: es aquel por el cual una parte se obliga mediante un precio prestado por su contraparte, a ejecutar a favor de sta prestaciones peridicas o continuadas de bienes, entendiendo que la continuidad y la periodicidad de la prestacin son caractersticas esenciales de este contrato. Caracteres. contrato innominado y atpico; consensual; no formal; conmutativo: porque las prestaciones son ciertas y determinadas, presuponiendo un equilibrio entre ellas; bilateral; de duracin o ejecucin continuada: ya que su finalidad es producir efectos por un lapso ms o menos prolongado, que puede estar o no predeterminado en el acuerdo;
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periodicidad: importa la reiteracin de prestaciones en plazos generalmente regulares y predeterminados, repetidos en el tiempo pero con individualizacin propia; continuidad: importa la no interrupcin del suministro en el sentido de que las entregas no sean discontinuas.
Normas aplicables. Es un contrato innominado. No existe normativa especfica que lo regule; y por eso sern los propios interesados los que regularn este tipo de contrato. SEGURO DE CAUCIN. Por va del seguro de caucin, es usual que el sujeto activo del contrato de suministro (suministrante) actuando como tomador del seguro, garantice a su contraparte (suministrado) que, en caso de no cumplimentar el suministro contratado, recibir una indemnizacin del asegurador.
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PUNTO 1. Depsito. Concepto. Caracteres. Comercialidad. Obligaciones de depositario. Nocin sobre: depsito de dinero, ttulos de crdito, depsitos en caja de seguridad. Contrato de garage. DEPSITO. Concepto: es un contrato que tiene por fin principal depositar la entrega de una cosa para su guarda. Pero no existe depsito si la guarda de dinero y documentos fue consecuencia de otros contratos. Habr depsito cuando una de las partes entrega a la otra una cosa con la sola finalidad de custodiarla hasta que aqulla la reclame (C.Civ.). Caracteres. unilateral; real; no formal; nominado; conmutativo.
Oneroso: no slo se permite que se estipule una retribucin, sino que a falta de estipulacin expresa, se concede el derecho a exigirla. El depsito gratuito no se considera contrato de comercio. Comercialidad: el depsito es comercial cuando se hace con un comerciante o por cuenta de un comerciante. OBLIGACIONES del depositario. Obligacin de GUARDA: el depositario debe conservar en su poder y guardar la cosa que le fue entregada. Est obligado a poner en ella la misma diligencia que en el cuidado de las suyas propias. El cuidado de la cosa debe ser personal, puesto que el depsito es una relacin de confianza. El caso fortuito o la fuerza mayor lo exime de responsabilidad. Obligacin de NO HACER USO DE LA COSA: el depositario no puede hacer uso de la cosa depositada, a menos que el depositante lo hubiera autorizado expresa o
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implcitamente. Si violando sus obligaciones legales, el depositario la usare, debe los daos y perjuicios consiguientes. Obligacin de RESTITUCIN: la restitucin de las cosas depositadas debe hacerse en especie. El depositario tiene la obligacin de restituir la misma e idntica cosa, con todas sus accesiones y frutos, y como ella se encuentre, sin que el depositario sea responsable de los daos o deterioros que hubiera sufrido sin culpa. Si el depositario no restituye la cosa o la devuelve deteriorada, su culpabilidad se presume mientras no se demuestre lo contrario. DEPSITOS EN DINERO. El depositario de una cantidad de dinero no puede usar de ella. Si lo hiciera, son a su cargo todos los perjuicios que ocurran en la cantidad depositada, aunque provengan de caso fortuito. Debe abonar al depositante los intereses corrientes. Si en el depsito se expresa la clase de moneda que se entrega al depositario, sern de cuenta del depositante los aumentos o bajas que sobrevengan en su valor nominal. TTULOS DE CRDITO. Si los documentos depositados devengaren intereses, estar a cargo del depositario su cobranza y todas las dems diligencias necesarias para la conservacin de su valor y efectos legales. Los depsitos hechos en bancos pblicos quedan sujetos a las disposiciones de las leyes, estatutos o reglamentos de la institucin. Subsidiariamente, se aplican las disposiciones del Cdigo. DEPSITO EN CAJA DE SEGURIDAD. Es un contrato atpico. Es una locacin de cosas, con varias prestaciones subordinadas o accesorias a sta. CONTRATO DE GARAGE. Es el contrato que relaciona a quien contrata por un precio, un espacio en algn garage, asumiendo el garagista la obligacin esencial de la guarda del automotor. Configura un convenio del tipo innominado, porque participa de caractersticas de la locacin de cosas, de la de servicios, y an del depsito, por ms que aparezca prevaleciendo esta ltima. Es un contrato de carcter comercial. La responsabilidad deriva de la naturaleza especial y compleja del contrato, y se consolida en base a 2 circunstancias:
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el carcter oneroso del depsito; la presuncin de culpa en contra del garagista o depositario, por el solo incumplimiento, con la no devolucin del rodado ante el requerimiento de su dueo.
PUNTO 2. Fianza. Concepto. Caracteres. Solidaridad. Diferencias con la fianza civil. Liberacin del fiador. Insolvencia. El aval. Nocin. Naturaleza. Solidaridad. FIANZA. Concepto: es el contrato por el cual alguien da su garanta personal para asegurar el cumplimiento de una obligacin contratada por otro a cambio de una retribucin. Caracteres: es una obligacin accesoria: no nace sino cuando exista la obligacin principal; es comercial: la fianza relativa a una obligacin originada en una operacin de dicha naturaleza, con independencia de la condicin de las personas que intervienen; carcter oneroso de la fianza comercial; consensual; no formal; nominado.
Solidaridad. La fianza solidaria queda regida por las reglas de la fianza simple. La solidaridad a la cual el fiador puede someterse no le quita su carcter de obligacin accesoria, y no hace al fiador deudor directo de la obligacin principal. El fiador que paga queda legalmente subrogado en los derechos del acreedor y se le traspasan a l todos los derechos, accesorios y garantas del antiguo acreedor. En el caso de la fianza solidaria, no estn presentes ni el beneficio de excusin ni el de divisin. Beneficio de excusin: se llama beneficio de excusin al derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer efectiva la fianza en tanto el acreedor no haya ejecutado todos los bienes del deudor. Casos en que el fiador carece de beneficio de excusin: cuando la fianza fuese solidaria;
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Beneficio de divisin. Concepto: si hubiera 2 o + fiadores de una misma deuda, sta se entender dividida entre ellos por partes iguales. El beneficio de divisin no funciona de pleno derecho; el fiador interesado debe oponerlo cuando se le reclame ms de lo que corresponde. FIANZA CIVIL Y COMERCIAL. Distincin: la fianza ser civil o comercial segn lo sea la obligacin principal, sin importar que el fiador sea o no comerciante. La distincin es importante porque la fianza comercial tiene siempre carcter solidario, ms all de que siempre est presente el derecho a sealar bienes del deudor para que se embarguen ellos en primer trmino. LIBERACIN del fiador. En esta cuestin, nos referimos a las relaciones entre fiador y deudor. El fiador que pretende que se lo libere de la obligacin u obligaciones contradas tiene, necesariamente, que invocar y demostrar la liberacin del deudor principal, o la suya propia. El fiador, an antes de haber pagado, puede exigir su liberacin: 1) cuando es judicialmente reconvenido al pago de la deuda; 2) cuando el deudor empieza a disipar sus bienes o cae en concurso; 3) cuando la deuda se hace exigible por vencimiento del plazo estipulado; 4) cuando han pasado 3 aos desde el otorgamiento de la fianza, si fue contrada por tiempo indefinido. INSOLVENCIA del fiador. Frente a la insolvencia del fiador, el sistema del C.Com es diferente al civil: la insolvencia del fiador no da derecho al acreedor a exigir otro. EL AVAL. En materia de ttulos de crdito, es una garanta ADICIONAL: es adicional porque no es imprescindible para el sistema cambiario. El ttulo puede o no estar avalado (si tiene avales, mejor, porque hay una garanta mas; si no lo hay, el ttulo cumple igualmente su funcin). Por eso, la ley en el art. 33 permite que se haga fuera del ttulo. Es el nico acto cambiario que se puede hacer fuera del ttulo sin afectar el carcter completo del mismo.
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El aval es una garanta que tiene una caracterstica especial: no es necesaria e imprescindible. El ttulo puede cumplir con su finalidad sin necesidad de que haya avales. No se exige el aval porque existen otras garantas preestablecidas. Obviamente que si est presente es mejor, porque hay posibilidad de cobrar a ms personas. PUNTO 3. Prenda. Concepto. Caracteres. Bienes prendables. Forma de constitucin y prueba. Venta indebida. Responsabilidad. Realizacin de la garanta prendaria. PRENDA. Concepto: es el contrato por el cual, el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble en seguridad y garanta de una operacin comercial. CARACTERES: - real; - unilateral; - no formal; - desplazamiento de la cosa o bien prendado; - comercialidad: debe garantizar una obligacin mercantil, pero la comercialidad se presume si el deudor es comerciante. BIENES PRENDABLES. Pueden darse en prenda bienes muebles, mercancas u otros efectos, ttulos de la deuda pblica, acciones de compaas o empresas y, en general, cualquier papel de crdito negociable en el comercio. FORMA DE CONSTITUCIN Y PRUEBA. Los contratos de prenda se formalizarn en documento privado, extendindose en los formularios respectivos que gratuitamente facilitarn las oficinas del Registro de Prenda. Entre las partes, basta con la entrega de la cosa, por tradicin real o simblica, para que el contrato se perfeccione y sea eficaz entre las partes. Para que sea oponible a terceros se requiere, adems de la tradicin, la instrumentacin escrita del contrato. Se puede probar por cualquier medio.
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VENTA INDEBIDA. Responsabilidades. El acreedor prendario que de cualquier modo enajenare o negociare la cosa en prenda, sin observar la forma establecida, incurrir en las penas al delito de estelionato, sin perjuicio de la indemnizacin del dao correspondiente. REALIZACIN DE LA GARANTA prendaria. Cuando no se pactare un modo especial de enajenacin, el acreedor podr proceder a la venta de las cosas tenidas en prenda, en remate debidamente anunciado con 10 das de anticipacin. PUNTO 4. Prenda con registro. Concepto. Caracteres. Forma de constitucin y prueba. Circulacin del certificado. Registro prendario: funcionamiento; efectos de la inscripcin; caducidad del privilegio; reinscripcin. PRENDA CON REGISTRO. Concepto: es un derecho real de garanta, que recae sobre cosas muebles, que en virtud de una inscripcin registrada, sin salir del dominio del deudor, quedan afectadas al cumplimiento de obligaciones contradas con ciertos acreedores. CARACTERES. es un derecho accesorio del crdito que lo motiv, por tanto, la cesin o extincin del mismo le afecta; es indivisible, en el sentido de que la cosa o cosas prendadas y cada parte de ellas queda obligada al pago de la deuda ntegra; tiene siempre origen contractual y su objeto consiste en asegurar el pago de una suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones; debe mantenerse el principio de especialidad de la prenda, entendindose por ello la determinacin precisa del bien prendado;
Comercialidad: puede ser objeto del derecho civil o mercantil. FORMA DE CONSTITUCIN Y PRUEBA. Los contratos de prenda se formalizarn en documento privado, extendindose en los formularios respectivos que gratuitamente facilitarn las oficinas del Registro de Prenda. Entre las partes, basta con la entrega de la cosa, por tradicin real o simblica, para que el contrato se perfeccione y sea eficaz entre las partes.
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Para que sea oponible a terceros se requiere, adems de la tradicin, la instrumentacin escrita del contrato. Se puede probar por cualquier medio. REGISTRO PRENDARIO. FUNCIONAMIENTO: la inscripcin de los contratos prendarios se har en el Registro de Prenda, que funcionar en las oficinas nacionales, provinciales o municipales que determine el Poder Ejecutivo, y con arreglo a la reglamentacin que el mismo fije. Una vez que se ha registrado el contrato prendario, el encargado de la oficina debe expedir al acreedor un certificado de inscripcin, que es la copia del contrato con la constancia de inscripcin y el nmero de la misma. Este certificado debe ser expedido dentro de las 48 hs de entrado el contrato para su anotacin. Se ha reconocido el carcter de instrumento pblico al certificado prendario que llena los requisitos exigidos por la ley respectiva. EFECTOS DE LA INSCRIPCIN: para que el contrato produzca efectos contra terceros desde el momento de su celebracin, la inscripcin debe solicitarse dentro de las 24 hs. Pasado ese trmino, producir efectos desde que el contrato se presente al registro. CADUCIDAD DEL PRIVILEGIO: el privilegio del acreedor prendario, tanto en el caso de la prenda fija como de la flotante, se conserva hasta la extincin de la obligacin principal, pero no ms all de 5 aos contados desde que la prenda se ha inscripto, al final de cuyo plazo la misma caduca. Este plazo de 5 aos de cuenta desde la fecha de la inscripcin, y no desde la celebracin del contrato. Vencido el plazo, la inscripcin caduca de pleno derecho, por lo cual no puede ampliarse, en ningn caso, ni an invocando caso fortuito o fuerza mayor. REINSCRIPCIN: es admisible la reinscripcin del contrato prendario por igual trmino, siempre que as lo solicite el legtimo tenedor al encargado del registro, antes de su caducidad. No se puede reinscribir varias veces el contrato prendario, ya que la ley slo autoriza la reinscripcin por igual trmino, por nica vez. Como excepcin, en ejecucin judicial el actor tiene derecho a que el juez ordene la reinscripcin todas las veces que fuera necesario durante el curso del pleito.
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PUNTO 5. Clases. Prenda fija: bienes pignorables. Requisitos. Plazo. Obligaciones del deudor. Prenda flotante: bienes pignorables. Requisitos. Plazo. Facultades del deudor. CLASES. PRENDA FIJA: afecta solamente materiales especficamente determinados, y el privilegio que nace de ella slo puede ejercerse sobre el producido de la venta de los mismos. Bienes pignorables: pueden prendarse todos los bienes muebles o semovientes, y los frutos o productos, aunque estn pendientes o se encuentren en pie. Requisitos. Debe constar el nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del acreedor y del deudor, identificando al titular del derecho. Si se trata de personas ideales, debe indicarse su denominacin y domicilio, y los documentos habilitantes de sus representantes legales. Plazo. La prenda fija no tiene lmite en cuanto al plazo de las operaciones garantizables. Obligaciones del deudor. Debe mantener los bienes prendados en el lugar que estaban cuando se constituy la garanta. De lo contrario, el encargado del registro debe dejar constancia del desplazamiento en el libro del registro y certificado de prenda, y notificar al acreedor, al endosante y a la oficina respectiva. PRENDA FLOTANTE. Bienes pignorables. La prenda flotante slo puede recaer sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial, cuando la obligacin asegurada no excede los 180 das (PLAZO). La garanta se extiende: a los bienes resultantes de la transformacin de la materia prima prendada; a los frutos de cosas prendadas.
Requisitos. Se repiten los requisitos esenciales de la prenda fija, modificados en relacin a la naturaleza de las cosas gravadas. Se requiere la especificacin de las particularidades
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tendientes a individualizar los bienes prendados, especificando si son o no fungibles, determinando en el primer caso su especie, calidad, graduacin y variedad. PUNTO 6. Derechos del acreedor prendario. Inspeccin. Exhibicin. Secuestro. Ejecucin prendaria. Modalidades. Excepciones. Terceras. Venta del bien prendado. Derechos del acreedor prendario. SECUESTRO: es un embargo preventivo, con privacin al deudor de la tenencia del bien gravado, por la designacin de un depositario judicial, nombrado a propuesta del acreedor prendario. Slo constituye un medio de asegurar la ulterior venta extrajudicial de los bienes afectados en garanta. Se admite si ha sido pactado expresamente en el contrato o si concurren las siguientes circunstancias: uso indebido de las cosas prendadas o negativa a que las inspeccione el acreedor. EJECUCIN PRENDARIA: la ejecucin prendaria tiene por objeto lograr la satisfaccin del acreedor, persiguiendo los bienes gravados con el derecho real de prenda. No va dirigida, en principio, contra el patrimonio del deudor, sino exclusivamente contra los bienes prendados. Para que proceda esta ejecucin se requiere el respectivo certificado, debidamente inscripto. Para que el certificado sea hbil para ejecutar la deuda, el deudor debe encontrarse en mora. En el juicio de ejecucin prendaria no procede admitir discusin alguna sobre la propiedad de la cosa prendada. Compete al juez de comercio: del lugar convenido para pagar el crdito, del lugar en que segn el contrato se encontraban o se encuentran situados los bienes, del lugar del domicilio del deudor, - a opcin del ejecutante. TERCERAS. No se admitirn terceras de dominio ni de mejor derecho en el trmite de ejecucin prendaria, salvo: la del propietario de los objetos prendados al momento de su constitucin;
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la del comprador de buena fe de una cosa prendada vendida como libre; la del acreedor privilegiado por contrato de locacin.
VENTA DEL BIEN PRENDADO. En el caso de la venta de los bienes afectados, sea por convenio o ejecucin judicial, su producto ser liquidado en el orden y con las preferencias siguientes: pago de los gastos de justicia y conservacin de los bienes; pagos de impuestos fiscales; pago del arrendamiento del predio, si el deudor fuese propietario del mismo; pago de capital e intereses adeudados del prstamo garantizado; pago de los salarios, sueldos, gastos de recoleccin, trilla y desgranado que se adeudan con anterioridad al contrato, siempre que el C.Civ. reconozca el privilegio.
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PUNTO 1. Warrants. Concepto. Naturaleza. Forma. Derechos del acreedor. Circulacin. Realizacin de la garanta. WARRANTS. Concepto: los certificados de depsito y los warrants son verdaderos ttulos valores. Contra la entrega de mercaderas depositadas, los empresarios de depsito entregan al depositante propietario 2 documentos: certificado de depsito: es el ttulo representativo de la propiedad de la mercadera; warrant: es un documento que otorga sobre la mercadera depositada un derecho similar al que adquiere el acreedor prendario. Es representativo de un crdito sobre dicha comercialidad.
El warrant es el duplicado que lleva un certificado de depsito. Forma: ser siempre NOMINATIVO. CIRCULACIN. Los documentos se extienden en formularios uniformes que se dividen en 3 partes: - la matriz; - el certificado de depsito; - el warrant. Las tres partes consignan todos los datos del depsito y se emiten a nombre y orden del depositante, quien puede transferir el certificado y el warrant por medio de un endoso. El primer endoso del warrant se extender al dorso del respectivo documento, debiendo ser registrado en los libros de la empresa dentro del trmino de 6 das para ser vlido. El warrant caduca a los 6 meses de su emisin, pudiendo renovarse total o parcialmente. DERECHOS DEL ACREEDOR. tendr derecho a exigir a su vencimiento la entrega del valor consagrado con la sola presentacin de aqul (se refiere al warrant); si no fuera pagado en trmino, el acreedor tendr accin para el cobro de su crdito y para hacer efectivo el privilegio sobre los efectos a que se refiere el warrant;
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deber pedir, dentro de los 10 das de la fecha de su vencimiento, la fecha en remate pblico de la mercadera afectada al mismo. si hay remanente, deber devolverlo al dueo de las mercaderas;
PUNTO 2. Debentures. Antecedentes legislativos. Rgimen legal. Concepto y naturaleza de los debentures. Emisin. Entes autorizados para emitirlos. Efectos de la emisin. DEBENTURES. Concepto: Vivante nos dice que la emisin de obligaciones (debentures) implica asumir una deuda por parte de la sociedad, representada por ttulos de crdito, con o sin garanta personal de otros entes. Naturaleza jurdica. La emisin de obligaciones implica asumir una deuda. Ello permite obtener un prstamo de dinero, un mutuo, a largo plazo, de acreedores innominados. En cuanto al ttulo que emite la sociedad, es un ttulo de crdito dotado de las caractersticas de necesidad, literalidad, autonoma y circulacin que los tipifican. Antecedentes legislativos. El C.Com. de 1862 nada deca al respecto. La reforma de 1889 introdujo los arts. 365 368, que fueron reemplazados por las disposiciones de la LEY 8875. La razn inmediata de la sancin de la ley radic en la situacin de las sociedades extranjeras con explotaciones o bienes en el pas, afectados por los debentures emitidos conforme a las leyes de su domcilio. FINALIDAD. La emisin no es sino una de las formas de financiacin que puede adoptar una sociedad. De otro modo debe recurrir al aumento de su capital social o a solicitar prstamos a los bancos o entidades financieras. Se recurre a este medio cuando las necesidades de financiacin son temporales o transitorias; y cuando los accionistas prefieren no recurrir a nuevas emisiones de acciones de capital, a fin de no hacer participar de los beneficios de la sociedad a nuevos inversores o capitalistas. ENTES que pueden emitirlos. Nuestra ley autoriza a las sociedades por acciones, tanto sociedades annimas como sociedades en comandita por acciones, a emitir debentures u obligaciones cuando sus estatutos lo autoricen.
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El CONTRATO DE EMISIN: es el que est obligado a celebrar una sociedad, que decida emitir debentures, con un banco, en el que se establecen las condiciones de la emisin. Se denomina tambin contrato de emisin. Partes: por un lado, la sociedad emisora; por el otro, un banco. La presencia de un banco es condicin indispensable en esta primera etapa. FORMA. El contrato debe ser celebrado por instrumento pblico; inscripto en el Registro Pblico de Comercio. Debe contener: denominacin (domicilio y datos de inscripcin de la sociedad emisora); monto del capital suscripto e integrado de la sociedad emisora a la fecha del contrato; importe total de la emisin, incluyendo garantas, intereses, amortizaciones, lugar y poca de los pagos; derechos y obligaciones de los suscriptores; designacin del banco fiduciario, su aceptacin y una declaracin de haber examinado los libros y estados contables de la sociedad emisora; obligaciones del fiduciario de gestionar las suscripciones, controlar su integracin y su depsito, si as se pactare; retribucin del fiduciario; limitaciones sobre disponibilidad de bienes o administracin de los mismos.
EMISIN: la decisin de emitir debentures, estatuariamente prevista, debe partir de la asamblea extraordinaria. La poca de la emisin es una cuestin de oportunidad que decide EL Directorio. Formas de emisin: la emisin de debentures puede realizarse: PBLICA: en este caso, el banco debe preparar los contratos de suscripcin en la forma prescripta para la suscripcin pblica de acciones; DIRECTA: de los interesados. En este caso, los caracteres son los mismos que para el contrato de suscripcin de acciones.
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Los debentures pueden emitirse divididos en serie. Dentro de cada serie, los derechos que confieren los debentures deben ser iguales. No se pueden emitir nuevas series mientras las anteriores no estn totalmente suscriptas. La sociedad que emite debentures no puede recibirlos en garanta, porque de hecho estara recibiendo documentos que prueban deudas de la sociedad. EFECTOS de la emisin. La emisin de obligaciones produce en la sociedad emisora una serie de efectos en cuanto a su administracin, su capital y los derechos de los accionistas y los debenturistas. Efectos sobre la administracin. El contrato de emisin puede limitar o excluir esas facultades respecto de ciertos bienes. Efectos en cuanto a sus bienes. El contrato de emisin puede limitar la disposicin de determinados bienes y, en tal supuesto, dicha limitacin debe inscribirse en el registro correspondiente. Si los debentures son con garanta especial, se habrn afectado entonces determinados bienes susceptibles de ser hipotecados. En este caso, la garanta debe inscribirse en el registro respectivo. Efectos sobre los accionistas de la sociedad emisora. En el caso de emitirse debentures convertibles, debe otorgarse a los accionistas el derecho de suscripcin preferente. Efectos en cuanto al capital social. La sociedad que emite debentures no puede, en principio, alterar su capital. Solo podr reducirlo en proporcin a los debentures reembolsados, salvo en los supuestos de reduccin forzosa.
PUNTO 3. Clases de debentures. Con garanta especial. Formas. Derechos que conceden. Incumplimiento. Insolvencia. CLASES de debentures. Los debentures pueden clasificarse: 1) en cuanto a la MONEDA EN QUE SE EMITEN: - en moneda nacional; - en moneda extranjera.
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2) en cuanto a su POSIBILIDAD DE CONVERTIRSE EN ACCIONES: - convertibles; - no convertibles. 3) en cuanto a la GARANTA QUE LOS RESPALDA: - con garanta flotante; - con garanta especial; - con garanta comn. Debentures con GARANTA ESPECIAL. Son aquellos emitidos con garanta de bienes de la sociedad susceptibles de hipoteca, es decir, inmuebles, barcos de ms de 10 toneladas, aeronaves, minas, etc. En el acta de emisin deber especificarse la garanta y los bienes que comprende, cumplindose todos los requisitos que exige la constitucin de hipotecas, y debiendo inscribirse ella en el registro correspondiente. La garanta puede constituirse por el trmino de 40 aos. PUNTO 4. Debentures con garanta flotante y sin garanta. Comparacin. Forma. Derechos que conceden. Incumplimiento. Insolvencia. Efectivizacin de la garanta. Debentures CON GARANTA FLOTANTE: son aquellos emitidos afectando a su pago todos los bienes y derechos de la sociedad emisora. Tanto los bienes muebles como inmuebles, y todos los derechos presentes como los que se adquieran a futuro. Pero tambin puede referirse a una parte proporcional de los bienes sociales. Esta garanta otorga al acreedor los privilegios que correspondan a una prenda si se trata de bienes muebles-, o a una hipoteca en el caso de los inmuebles-. La emisin de debentures con este tipo de garanta no obliga a cumplir las formalidades para la constitucin de los derechos reales de garanta referidos. Debentures CON GARANTA COMN: son aquellos emitidos sin garanta flotante o especial. Emisin SIN DETERMINACIN DE GARANTA: cuando la emisin no limite el privilegio de los debenturistas a determinados bienes inmuebles, se considerar con garanta flotante.
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DERECHOS. En los casos previstos, los debenturistas tienen iguales derechos: Art. 345: el fiduciario, en caso de debentures con garanta comn o flotante, tiene siempre las siguientes facultades: revisar la documentacin y contabilidad de la sociedad; asistir a reuniones del Directorio con voz pero sin voto; pedir suspensin del Directorio: si no pagan intereses del prstamo 30 das despus de vencido, por ejemplo.
PUNTO 5. Fideicomisario. Concepto. Funciones. Designacin. Remocin. Asamblea de debenturistas. Funcionamiento. Atribuciones. Bonos convertibles. Rgimen legal. FIDEICOMISARIO. Concepto. El fiduciario o fideicomisario es el banco con el que la sociedad emisora debe celebrar un contrato de fideicomiso para poder emitir los debentures. La ley no aclara ni precisa a qu tipo de banco se refiere. Esta exigencia de que el fiduciario sea un banco rige slo durante el perodo de emisin y suscripcin de los debentures. Posteriormente, la asamblea de debenturistas puede designar a cualquier persona. Puede haber tanto uno como varios fiduciarios. Naturaleza y funciones. Es mandatario y representante legal de los debenturistas, que tienen todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y especiales. Funciones: las funciones que realiza se rigen por las reglas del mandato, con todas las facultades comunes a los mandatarios, salvo las ajenas a la naturaleza de la representacin. Estas funciones son: gestionar las suscripciones, esto es, la colocacin de los debentures; controlar las integraciones de las suscripciones y su depsito cuando corresponda; representa a los suscriptores y futuros debenturistas; defiende los deberes e intereses de los debenturistas hasta su cancelacin total; puede examinar los estados contables de los 2 ltimos ejercicios de la sociedad emisora;
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ejecutar la garanta en el caso de debentures con garanta especial; asumir la liquidacin de la sociedad emisora; actuar como liquidador en caso de quiebra.
DESIGNACIN. Es necesario distinguir 2 etapas o momentos: emisin y suscripcin: en esta primera etapa, el fiduciario es el banco con el que contrata la sociedad emisora; con posterioridad a la suscripcin: la asamblea de debenturistas puede designar otro fiduciario, que puede ser cualquier persona no afectada por las prohibiciones establecidas en la ley.
ATRIBUCIONES. Son atribuciones de este: peticionar la suspensin del directorio: el fiduciario, en el caso de debentures con garanta comn o flotante, puede peticionar judicialmente la suspensin del directorio de la sociedad, en los siguientes casos:
1) cuando no hayan sido pagados los intereses o amortizaciones del prstamos, transcurridos 30 das o ms del plazo convenido; 2) cuando se produzca la disolucin forzosa o la quiebra de la sociedad emisora; 3) cuando la sociedad emisora haya perdido la cuarta parte o ms de su activo existente al da del contrato de emisin. asumir la liquidacin de la sociedad deudora: la asamblea de debenturistas puede disponer la disolucin de la sociedad deudora cuando haya perdido el capital social y, en tal supuesto, el fiduciario debe asumir la liquidacin. cooperar en la liquidacin en caso de quiebra; impugnar los acuerdos de la asamblea de debenturistas: el fiduciario est facultado para impugnar los acuerdos de la asamblea de debenturistas cuando ellos hayan sido adaptados en violacin a la ley o el contrato.
REMOCIN del fiduciario. As como es competencia de la asamblea de debenturistas el nombramiento del mismo, lo es tambin la remocin. Para ello, no se necesita causa justificativa alguna. En cambio, el debenturista individual slo podr pedir la remocin judicialmente, invocando una causa vlida.
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ASAMBLEA DE DEBENTURISTAS. La asamblea de debenturistas es convocada por la autoridad de control o por el juez, a pedido del fiduciario o de un grupo de debenturistas. La asamblea es presidida por un fiduciario, y se rigen en cuanto a su constitucin, funcionamiento y mayoras por las reglas de la asamblea ordinaria de una S.A. La asamblea tiene competencia para resolver sobre los siguientes puntos: remocin sin causa del fiduciario; aceptar la renuncia de un fiduciario; designar fiduciario/s; aceptar modificaciones de las condiciones del prstamo, exigindose en este caso la aprobacin de las mayoras requeridas para las asambleas extraordinarias en las S.A (mayora absoluta de los votos de los presentes); resolver la disolucin de la sociedad deudora; pedir la quiebra de la sociedad deudora; prestar aprobacin a la fusin o escisin de la sociedad deudora; prestar aprobacin a la emisin de debentures, si los debentures fueran con garanta.
BONOS CONVERTIBLES. Los debentures pueden ser convertibles en acciones de acuerdo al programa de emisin. Cuando se emiten debentures convertibles, debe concederse a los accionistas de la sociedad, en todas sus clases, derecho de suscripcin preferente, en proporcin a sus tenencias accionarias, con derecho de acrecer. La conversin no puede alterar el capital social, por lo que si fueran emitidos bajo la par (es decir, a menos de su valor nominal), la conversin no podr afectar la integridad del capital social.
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BOLILLA 13
PUNTO 1. Transporte. Clases. Transporte terrestre. Concepto. Caracteres. Partes intervinientes. Elementos genricos y especficos del contrato de transporte. El precio. La tarifa. La carga: especificacin. Transporte. CLASES. 1) segn el MEDIO POR EL CUAL SE REALIZA, el transporte puede ser: - por tierra; - por agua; - por aire. 2) segn el INSTRUMENTO EMPLEADO: - transporte automotor; - transporte ferroviario; - transporte de embarcacin; - transporte en aeronave. 3) segn el OBJETO TRASLADADO: - transporte de cosas; - transporte de personas. Concepto: habr contrato de transporte toda vez que una persona (transportista) se obligue a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, por un precio determinado y en determinado tiempo. Caracteres: bilateral; oneroso; consensual; conmutativo; tpico: porque tiene regulacin especfica en el Cdigo de Comercio y en leyes especiales; no formal: la instrumentacin del acuerdo en documentos es solo a los efectos probatorios; de empresa y por adhesin: la actividad del transporte requiere, necesariamente, una organizacin de tipo empresarial.
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PARTES que intervienen. EL TRANSPORTISTA, porteador, acarreador, transportador o empresario de transporte: es quien asume profesionalmente la actividad y los riesgos del traslado. EL CARGADOR, en el transporte de cosas, es la persona que entrega los efectos para ser transportados; EL PASAJERO, en caso de transporte de personas, es quien contrata su propio desplazamiento. Otros sujetos: - el DESTINATARIO: es aquel a quien se remite la carga (transporte de cosas); - el COMISIONISTA: es quien se ocupa de entregar los efectos transportados, luego de recibidos por el cargador. Es un intermediario en la operacin. PRECIO. Tambin llamado flete en el transporte de cosas o pasaje en el transporte de personas. TARIFA. En los servicios pblicos, el precio est fijado por tarifas, que deben ser razonables, justas y uniformes, y debern previamente aprobadas. PUNTO 2. Prueba del contrato de transporte. Carta de porte. Naturaleza. Forma. Las guas. El pasaje. Derechos y obligaciones del cargador. Los transportes combinados. Rgimen legal. PRUEBA DEL CONTRATO. Puede probarse por todos los medios admitidos en nuestro derecho, con las limitaciones correspondientes. En el transporte de cosas, las partes pueden exigirse la carta de porte o guas de encomiendas; en el transporte de pasajeros, las empresas expiden pasajes o boletos, y guas de equipajes. La carta de porte, como ttulo legal del contrato entre el porteador y el cargador, es un elemento probatorio de carcter privilegiado. Por su contenido se deciden las controversias que ocurran sobre su ejecucin y contenido. CARTA DE PORTE. Es el instrumento privado por el cual se documenta el transporte de cargas terrestre.
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Su emisin no es obligatoria sino facultativa, pero una vez extendida resulta el ttulo legal del contrato. Esto significa que tiene utilidad probatoria trascendente, ya que de su contenido se resolvern todas las controversias suscitadas con motivo del transporte. Las partes pueden exigirse mutuamente la carta de porte. NATURALEZA: La carta de porte tiene 2 funciones: como elemento probatorio del contrato, ya que a falta de ella, el cargado deber probar la entrega de la carga al porteador; la carta de porte representa ttulo de propiedad de la mercadera
FORMA. Es un ttulo circulatorio de crdito, que puede ser emitido nominativo, al portador o a la orden, variando de este modo la forma de transmisin (cesin, tradicin o endoso). Debe contener: - nombre y domicilio de las partes y dems sujetos intervinientes; - lugar de entrega; - descripcin de los efectos; - el flete pactado; - el plazo para la entrega; - firma y fecha. Deben emitirse dos ejemplares, y debe dejarse constancia de toda circunstancia de la operacin. LAS GUAS. Se denomina as al recibo de los efectos que el cargador puede exigir del transportista, y que contiene los mismos recaudos que la carta de porte. Obligaciones del CARGADOR. - entregar la cosa al transportador. Representa un deber de colaboracin respecto del transportista. El porteador debe examinar y dejar constancia del estado en que se encuentran. Si falta tal declaracin se presume que los efectos han sido recibidos en buen estado. - pagar el precio o flete. La fijacin del flete no es producto de negociacin, sino que el importe es predeterminado por la empresa. Puede ser pagado antes del traslado (por el cargador); o al finalizar ste (por el destinatario).
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si el transporte se frustra por imposibilidad, habr derecho a reembolsarle los gastos al porteador, ms la parte proporcional del precio segn el trayecto recorrido.
Obligaciones del PORTEADOR. - realizar el traslado convenido. Aunque el compromiso contenga distintas etapas hasta su finalizacin total, la obligacin es una e indivisible: efectuar el transporte de la carga. el transporte debe ser cumplido a travs del medio estipulado en la convencin, en las disposiciones legales o, en su defecto, de acuerdo a los usos y costumbres comerciales. El trmino del viaje se computa desde la recepcin de la carga hasta la llegada a destino. debe utilizarse la ruta prevista; y a falta de previsin, se utilizar la ms directa. durante la ejecucin, el transportista y sus dependientes deben cumplir con las normas fiscales sobre la materia. custodiar los efectos durante el trayecto, desde la recepcin hasta la entrega. hacer entrega al destinatario de la carga transportada. -
TRANSPORTES COMBINADOS. Existe cuando interviene ms de un porteador en el traslado. Se juzga como un solo transporte a todos los fines. Ante el cargado, es el primer acarreador el que responde por los dems. PUNTO 3. Responsabilidad del transportador. Teoras. Rgimen legal. Jurisprudencia. Eximentes. Limitaciones especiales. Jurisprudencia. El transporte de pasajeros. Caracteres. Rgimen legal. RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTADOR. Responde por todo el dao que sufra la carga durante el traslado. Comprende 3 aspectos: prdida de la carga: se verifica cuando no se entregan en destino los efectos transportados (prdida total); o cuando llega slo una parte (prdida parcial). Nace entonces la obligacin de indemnizar, efectundose la tasacin por peritos, segn el valor de las cosas al tiempo y en el lugar de la entrega.
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averas que sufran los efectos: se refiere a toda alteracin de la calidad; puede ser total o parcial. Si es parcial, la reparacin se reduce al monto del menoscabo. Si el efecto es la inutilidad de las mercaderas para su propio destino, el destinatario podr rehusarse a recibirlas reclamando su valor total, salvo respecto de las piezas sanas separables del conjunto. retardo en la ejecucin del transporte: el retardo se configura cuando la carga no se pone a disposicin del destinatario en el plazo fijado. El portador perder una parte proporcional del precio. Si tarda el doble del tiempo estipulado, no tendr derecho a retribucin alguna.
TEORAS. El cdigo y leyes complementarias establecen un rgimen especfico de responsabilidad en el transporte, cuyo fundamento es de naturaleza contractual, aunque se ha sealado que la legislacin adopta la teora del riesgo en algunos supuestos. EXIMENTES. Las causales de exoneracin que establece la ley son: caso fortuito y fuerza mayor: no constituye caso fortuito ni fuerza mayor la huelga, salvo cuando es general; el incendio, salvo que se pueda demostrar que proviene de causas ajenas, etc.; vicios propios de la cosa: al recibir la cosa, el transportista deber hacer reserva en caso de contener algn vicio aparente o no estar convenientemente acondicionada para el transporte; culpa del cargador, del destinatario o de un tercero: si el cargador insistiere en cargar bultos mal acondicionados, el porteador quedar exento de responsabilidad si hizo constar tal circunstancia en la carta de porte.
LIMITACIONES. Se trata de situaciones en las que la responsabilidad del transportista queda atenuada o limitada. a) transporte de cosas de gran valor cuyo real monto no fue declarado: en este caso, el deber resarcitorio se limita al valor manifestado en el documento; b) supuesto del transporte de cosas sujetas a disminucin de su peso o medida: en este caso, el porteador puede limitar su responsabilidad hasta un porcentaje del valor total de cada bulto.
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TRANSPORTE DE PERSONAS. El cdigo de comercio slo se ocupa del transporte terrestre. La regulacin se complementa con el reglamento general de ferrocarriles y las normas vigentes sobre el transporte automotor. Obligaciones del TRANSPORTISTA. - trasladar al pasajero al lugar de destino. Es el compromiso sustancial que asume el transportista. El traslado debe efectuarse conforme lo convenido respecto del lugar de destino, ruta por la cual dirigirse y tiempo del viaje. A falta de estipulacin se estar a lo dispuesto por las reglamentaciones pertinentes. La obligacin de SEGURIDAD determina que el transportista se haya obligado a trasladar al pasajero con especiales precauciones en cuanto al estado, calidad y funcionamiento del rodado, as como tambin respecto de la observancia de las normas que rigen la actividad. Todo ello en funcin de que el pasajero llegue sano y salvo a destino. - custodiar el equipaje del pasajero. Es un deber accesorio del transportista, ya que el pasajero se traslada, frecuentemente, portando efectos que resultan indispensables para su persona. Obligaciones del PASAJERO. La prestacin principal del usuario consiste en el pago del precio. El no pago no le quita su calidad de pasajero, sino que solo le caben las sanciones administrativas correspondientes, si el servicio es pblico. RESPONSABILIDAD del transportista. Respecto de esta cuestin, el rgimen legal presenta las siguientes caractersticas: 1) contractual: desde el momento que el pasajero comienza a ascender al vehculo y hasta finalizar completamente con el descenso, las partes se encuentran en el mbito del contrato de transporte. 2) objetiva: la responsabilidad del empresario de transporte se funda en una consecuencia de la actividad que desarrolla, como generadora de riesgo. La ley presume la culpa del transportista, quien deber probar la incidencia de una causal de excusacin para liberarse. 3) de resultado: el transportista asume una obligacin de resultado, que es la de trasladar al pasajero sano y salvo. EXIMENTES: fuerza mayor; culpa de la vctima;
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culpa de un tercero por el cual no se debe responder.
ALCANCE de la reparacin. Supone una reparacin integral, que comprende pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, comprensiva del dao emergente y lucro cesante, ms el dao moral a la vctima o sus causahabientes. EXTINCIN del contrato. CUMPLIMIENTO: el transporte se ejecuta normalmente, llevando al pasajero al lugar de destino, con lo cual cesan las obligaciones del transportista. DESISTIMIENTO: el pasajero puede desistir del viaje con antelacin a su salida, perdiendo una parte del precio, que vara entre un 10 y un 30%. IMPOSIBILIDAD: cuando el transporte deviene inejecutable por causas ajenas e inimputables al transportista, el contrato queda extinguido.
PUNTO 4. Contratos bancarios. Apertura de crdito. Concepto. Naturaleza. Disponibilidad. Tipos de apertura de crditos. Obligaciones de las partes. Descuento. Concepto. Clases. El descuento cambiario. Instrumentacin. El redescuento. Concepto. CONTRATOS BANCARIOS. La LEY 21.526 regula las relaciones entre los bancos y entidades financieras y sus clientes. Ello es as porque confiere a la actividad bancaria o de intermediacin financiera un inters social y econmico muy importante. La relacin banco-cliente est regida por el derecho privado. Quedan comprendidas en esta ley y en sus normas reglamentarias las personas o entidades privadas o pblicas, oficiales o mixtas de la nacin, provincias o municipalidades, que realicen intermediacin habitual entre la oferta y la demanda de recursos financieros. Banco. Es aquella entidad que se dedica profesionalmente o a modo de empresa al ejercicio de operaciones de crdito. Tiene una especfica organizacin. Su caracterstica primordial es ser un intermediario en el crdito. Operaciones de banco. Consisten en la recepcin del dinero del pblico para prestarlo. Para que exista actividad bancaria tienen que darse 2 extremos: alguien que reciba un crdito;
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alguien que, a su vez, otorgue crdito (y que dicha actividad sea habitual).
Los bancos comerciales pueden realizar todas las operaciones activas y pasivas. La operacin bancaria tiene las siguientes caractersticas: personalismo: slo pueden ser realizadas por aquellas instituciones autorizadas para ello; el banco slo contrata con determinadas personas (siempre tiene en cuenta una serie de recaudos); salvo contadas excepciones, lo contratos bancarios se celebran intuito personae. de adhesin: si advertimos que los servicios bancarios son prestados en forma masiva, llegamos a la conclusin de que los contratos responden a formas preestablecidas y en serie, que resultan de la existencia de condiciones generales dispuestas por la entidad bancario. tienen deberes sociales respecto de sus clientes: 1) deber de informacin: se engloba dentro del concepto de rendicin de cuentas; 2) secreto financiero o bancario: se prohbe revelar operaciones bancarias que realicen; tampoco las informaciones que reciben de los clientes, salvo excepciones. Contratos bancarios. CONCEPTO. Son aquellos en los que una de las partes es un banco autorizado a funcionar como tal, y se refieren a la actividad que constituye el objeto de tal entidad. Las operaciones bancarias tpicas o fundamentales son las de crdito: a) activas: cuando la entidad es la que otorga recursos; b) pasivas: cuando recibe crdito (dinero de sus clientes) Entre los contratos que responden a operaciones pasivas, el ms difundido es el de cuenta corriente. En materia de operaciones activas, encontramos: APERTURA A CRDITO: para referirnos a este contrato, debemos decir que la apertura de crdito bancario es el contrato por el cual el banco se obliga a tener a disposicin de la otra parte una suma de dinero, por un cierto perodo de tiempo o por un tiempo indeterminado. Es el contrato clsico entre las operaciones activas. En cuanto a su naturaleza jurdica:
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no es mutuo, porque no necesariamente importa un prstamo de dinero; no es emprstito, porque este es un contrato real; y la apertura a crdito es de naturaleza consensual.
Lo que caracteriza la apertura a crdito es el concepto de disponibilidad. La disponibilidad consiste en el poder de emplear bienes ajenos, en este caso hasta una suma determinada, en los modos ms variados. A diferencia del prstamo, cuyo importe total es puesto a disposicin del cliente de una sola vez, y que desde ese momento empiezan a correr los intereses sobre dicho total, en la apertura a crdito el cliente cuenta con la disponibilidad de fondos hasta un monto y un plazo determinados, y los intereses corren sobre los fondos que va retirando y a partir del momento de cada retiro. Este contrato tiene 2 efectos: Inmediato: el primer efecto, consiste en el traspaso de una suma de dinero al cliente por obra del acreditante (es decir, la entidad bancaria). Esencial: supone el pago de una prestacin por parte del acreditado. Hasta aqu, lo nico que tiene el acreditado es la disponibilidad del dinero, no la propiedad. Es un contrato de ejecucin continuada o sucesiva. TIPOS de aperturas de crditos. Autorizacin para girar en descubierto (como especie de la apertura a crdito): si el banco autoriza al cliente a emitir cheques u rdenes de pago o de transferencia en descubierto, hay en realidad una apertura a crdito, si bien no se someter a las formalidades propias de este contrato que, en un sentido econmico amplio, puede decirse que es una forma de facilidad de caja. Anticipo bancario: es un caso especial de apertura a crdito. En ambos contratos el banco toma la obligacin de poner los fondos a disposicin del cliente en la medida que ste los vaya necesitando, y el cliente tiene la facultad de usar el crdito en la medida que lo necesite. Diferencia: mientras el contrato de anticipo bancario se realiza necesariamente sobre una garanta, la apertura de crdito no precisa de tal garanta para tener pleno efecto.
CONTRATOS DE DESCUENTO. Concepto: es un contrato financiero en cuya virtud la entidad financiera pone a disposicin del acreditado una determinada suma de dinero a cambio de la transmisin de un crdito de vencimiento posterior, del cual el cliente es titular.
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El descuento puede tener como objeto crditos incorporados o no incorporados a ttulos valores, por cuyo motivo se distingue entre descuento cambiario y descuento simple. Empero, el descuento cambiario es el que ms practican las entidades financieras, porque ofrece mayor seguridad al disponer de acciones judiciales cambiarias contra el librador o suscriptor del documento y, adems, la de regreso contrato los anteriores endosantes, entre los que se halla el cliente. El cliente cede al banco documentos comerciales, ttulos valores de contenido crediticio, por medio de la transmisin por endoso. El descuento es la deduccin a inters simple, que sobre el valor escrito del documento hace el prestamista por todo el tiempo que debe transcurrir hasta su vencimiento. CLASES. 1) descuento de crditos incorporados a un ttulo cambiario; 2) descuento de crditos incorporados a ttulos valores distintos de la letra de cambio; 3) descuento de crditos que no estn incorporados a ningn documento. REDESCUENTO. Es un nuevo descuento de valores o efectos mercantiles, mediante el cual un banco cede a otro parte de su cartera de documentos descontados a sus clientes. PUNTO 5. Cuenta corriente bancaria. Concepto. Partes. Forma. Obligaciones de las partes. Cierre y conclusin. Saldo. Accin ejecutiva. CUENTA CORRIENTE BANCARIA. Concepto: se trata de un contrato normativo y consensual, celebrado por un banco con su cliente, por el cual el banco se obliga a mantener a disposicin del contratante la suma acreditada o depositada para atender a las rdenes de ste, conforme a las modalidades acordadas para el funcionamiento de esa cuenta. FORMA. La cuenta corriente tiene regulacin propia en nuestro derecho, de manera que slo excepcionalmente le son aplicables las normas del contrato de depsito. Partes y obligaciones. El cuenta correntista: slo puede disponer de las sumas existentes a travs del libramiento de un cheque, que constituye una modalidad de ejecucin que se agrega a las operaciones bancarias reguladas en cuenta corriente.
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El banco: que se obliga a mantener a disposicin de la contraparte la suma acreditada o depositada. CIERRE. El cierre de la cuenta corriente bancaria es potestativo para cualquiera de las partes integrantes del contrato. Si existen operaciones pendientes, el banco no puede acordar el cierre de la cuenta, por ms pedido del cliente que haya. PUNTO 6. Leasing. Concepto. Objeto. Elementos. Conclusin del contrato. Factoring. Concepto. Plazos. Presentaciones. Contenido econmico. Conclusin. Underwriting. Concepto. Objeto. Caracteres. Elementos preliminares. Conclusin. LEASING. Concepto. En nuestro ordenamiento jurdico, el contrato de leasing est regido por la ley 25.248. En el art. 1 de dicha ley se define el contrato: en el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio.
PARTES. La ley 25.248 no impone requisito alguno para revestir la calidad de DADOR; puede serlo una persona fsica o jurdica, siempre que el contrato tenga por objeto un bien cuya disposicin le permita disponer leasing sobre l. TOMADOR puede ser cualquier sujeto con capacidad para adquirir derechos. OBJETO. Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing. PAGO DEL CANON. El art. 3 se refiere al canon que debe pagarse, estableciendo que ser convenido entre las partes. OPCIN DE COMPRA. Para la ley argentina, esta opcin de compra no se agrega, sino que es un efecto y elemento esencial de este tipo de contrato. Precio residual? Para el ejercicio de la opcin de compra, el tomador debe pagar al dador el llamado precio residual. Pero esta denominacin era utilizada por la ley anterior (24.441). la nueva ley habla de precio de ejercicio de la opcin. El precio de
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ejercicio de la opcin de compra debe estar fijado en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas. EJERCICIO DE LA OPCIN DE COMPRA. La opcin de compra puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado tres cuartas (3/4) del canon total estipulado, o antes si lo convinieran las partes. El derecho del tomador a la transmisin de dominio nace con el ejercicio de la opcin, conforme a lo determinado en el contrato. El tomador debe comunicar al dador su voluntad de adquirir el dominio, y adems debe pagar el precio pactado para ejercer este derecho. INSTRUMENTACIN. El contrato de leasing debe celebrarse por escrito; si tiene por objeto inmuebles, buques o aeronaves, debe instrumentarse en escritura pblica. En los dems casos puede celebrarse por instrumento pblico o privado. FACTORING. Concepto. Es una relacin jurdica de duracin, en la cual una de las partes (empresa de factoring) adquiere todos o una porcin o una categora de crditos que la otra parte tiene frente a sus clientes; adelanta el importe de dichas facturas (factoring con financiacin), se encarga del cobro de ellas y, si as se pacta, asume el riesgo de la posible insolvencia de los deudores. El factoring en nuestro pas: cabe destacar que en nuestro pas, el contrato de factoring carece de aplicacin y es destacable su desconocimiento en nuestra tcnica y prctica financiera. Plazos. Es un elemento esencial del contrato. El plazo durante el cual la entidad de factoring va a permanecer obligada a adquirir los crditos provenientes de las ventas del cliente y ste a transmitrselos. Funcin econmica. En virtud de este contrato, la empresa puede aumentar la velocidad de rotacin de su capital circulante, lo cual le ha de permitir un mayor volumen de ventas, sobre todo cuando el riesgo que significan los morosos e insolventes es asumido por la empresa de factoring que, adems, segn las modalidades puede conceder anticipos de hasta el 100% de la facturacin. EXTINCIN del contrato. vencimiento del plazo convenido por las partes;
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cuando se ha fijado un monto tope, al momento de haber adquirido el factor factura por esa cantidad; por muerte o incapacidad sobreviniente del factoriado: no siempre provoca la extincin, porque si los herederos o representantes prosiguieran la empresa con igual responsabilidad y eficiencia, el factor no tiene motivo razonable para darlo por concluido; por disolucin de la sociedad cliente; por transmisin del fondo de comercio; por quiebra o concurso preventivo de cualquiera de las partes; por mutuo disenso; etc.
UNDERWRITING. Concepto. Hay contrato de underwriting cuando una entidad financiera se obliga a prefinanciar a una empresa la emisin de acciones y obligaciones encargndose de colocarlas en el mercado. Es una operacin en virtud de la cual una entidad financiera prefinancia a una sociedad annima la emisin de acciones o debentures, a la vez que se compromete a colocar, luego de emitidos, esos ttulos en el mercado. Objeto. El objeto inmediato lo constituye la prefinanciacin de la emisin que realiza la sociedad comercial, en tanto que el objeto mediato lo constituyen las acciones y debentures y obligaciones negociables de aquella emisin. Caracteres: -
bilateral; consensual; oneroso; conmutativo; innominado y atpico; no formal.
Actos preliminares. Definida por la empresa, la necesidad de aumentar su capital o emitir debentures como recurso idneo para su financiamiento, recurre a una entidad financiera para encargarle un estudio sobre las perspectivas de la emisin, teniendo en cuenta las particularidades econmico financieras de la empresa y las condiciones del mercado, delineando, en su caso, la estrategia para la colocacin de los ttulos valores.
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Celebracin del contrato: concluido el anlisis encargado por la empresa a la entidad financiera y establecida la conveniencia de realizar la operacin de underwriting, se suscribe el contrato, estipulndose el monto de la emisin y el precio de las acciones, las condiciones de la prefinanciacin y las modalidades de la posterior colocacin de los ttulos valores en el mercado. Suscripto el contrato, la sociedad comercial deber cumplir con todos los requisitos legales y estatuarios relativos a la emisin. Concluida la emisin de las acciones o de los debentures, la entidad financiera otorga la financiacin acordada ingresando al emisor los recursos correspondientes a la emisin. Modalidades: EN FIRME: la entidad financiera que prefinancia la emisin de los ttulos valores los adquiere a la sociedad comercial para luego enajenarlos a otros inversionistas. NO EN FIRME: el underwriter prefinancia la emisin de los ttulos, obligndose a procurar la colocacin en el mercado con el mayor esfuerzo, pero por cuenta del emisor, quien conserva los riesgos de la operacin.
BONOS: son ttulos que dar derecho a participar en las ganancias, pero que no confieren la calidad de accionista.
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BOLILLA 14
PUNTO 1. Sociedades comerciales. Concepto. Caracterizacin en la ley 19.550. Principios generales que la forman. Tipicidad. Naturaleza jurdica. La personalidad de las sociedades comerciales. Evolucin histrica. Teoras. Estado actual de la cuestin. Fundamento. Desestimacin de la personalidad. Casos. Fundamentos. Jurisprudencia. SOCIEDADES COMERCIALES. Concepto. El hombre, por naturaleza, es un ser social con fines o metas que son alcanzadas en forma individual o en conjunto con otras personas. Las sociedades con un sistema de prestaciones concurrentes. Cdigo Francs: es un contrato por el cual 2 o ms personas convienen en poner algunas cosas en comn para participar de los beneficios. Cdigo Espaol: no habla de sociedad, sino de contrato de compaa, y dice que es aquel en que 2 o ms personas se obligan a poner en un fondo comn bienes, industrias o algunas cosas de sta para obtener un lucro (es mercantil si se constituye de conformidad a los parmetros del Cdigo respectivo). Cdigo Argentino: el Cd.Com. dice que la sociedad es un contrato por el cual 2 o ms personas se unen poniendo en comn sus bienes, industrias o algunas cosas de stas, para practicar actos de comercio con nimo de partir el lucro que pueda resultar esta definicin fue derogada por la ley 19.550 de sociedades comerciales. Definicin legal: LEY 19.550 ART. 1: HABR SOCIEDAD COMERCIAL CUANDO 2 O MS PERSONAS EN FORMA ORGANIZADA, CONFORME A UNO DE LOS TIPOS PREVISTOS EN ESTA LEY, SE OBLIGUEN A REALIZAR APORTES PARA APLICARLOS A LA PRODUCCIN O INTERCAMBIO DE BIENES O SERVICIOS, PARTICIPANDO DE LOS BENEFICIOS Y SOPORTANDO LAS PRDIDAS. Caracterizacin: PLURALIDAD DE PERSONAS. La ley de sociedades exige la concurrencia de 2 o ms personas, ya sean de existencia real o ideal, que asuman los derechos y obligaciones establecidos en el contrato social. Su existencia no puede ser formal, sino que debe ser real, quedando excluidos los prestanombres.
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Nuestra legislacin no admite la sociedad de un solo socio, sino que debe haber pluralidad desde el momento mismo de la constitucin, y sta debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. La reduccin de los socios a uno slo es causal de disolucin, si en el plazo de 3 meses no se incorpora uno nuevo, conforme lo establece la ley. REGLAS DE ORGANIZACIN. Es necesario que desde el momento del acto constitutivo se establezca el rgimen de los distintos rganos societarios y los derechos y obligaciones de los socios entre s y con relacin al ente social, a fin de lograr el cumplimiento del objeto social, incorporndose de este modo la nocin econmica de la empresa. TIPICIDAD. Toda sociedad, para ser comercial, debe ajustarse a uno de los tipos regulados en la L.S. OBLIGACIN DE REALIZAR APORTES. Con los aportes de los socios se forma el capital social, que permitir que la sociedad desarrolle su actividad para el logro de su objeto. Es un elemento esencial para la existencia de la sociedad, y estn regulados detalladamente entre los arts. 37 y 55 de la L.S. FIN COMN. La produccin o intercambio de bienes y servicios con miras a obtener beneficios. PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS. Comprende toda ventaja patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular del socio o le disminuye las cargas. Vivante sostiene que el derecho a la utilidad es inherente y esencial a la calidad de socio. Se puede modificar la medida u oportunidad de hacer efectivo ese derecho, pero no se lo puede suprimir. SOPORTACIN DE LAS PRDIDAS. En principio, en caso de silencio en el contrato, el aporte del socio determina el lmite de su participacin en las prdidas, salvo que por causa especial determinado socio soporte mayor o menor responsabilidad en las prdidas que otros. TIPICIDAD. La tipicidad es el ajuste de la estructura y funcionamiento de la sociedad a uno de los tipos establecidos por la L.S.C. Permite que los socios, y fundamentalmente los terceros, conozcan los mecanismos, entre otros, de organizacin, deliberacin, responsabilidad de los socios por las deudas sociales, ya que los mismos estn preestablecidos en la L.S. Toda sociedad, para ser comercial, debe organizarse bajo uno de los tipos establecidos en la L.S. La tipicidad determina el carcter mercantil de una sociedad con independencia del objeto que la misma tenga, y limita la autonoma privada de las partes,
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ya que la constitucin de una sociedad que no pertenezca a uno de los tipos previstos en la ley es sancionada con nulidad. La tipicidad no significa que las sociedades deben mantener durante todo el plazo de su duracin el tipo adoptado al constituirse. Pueden cambiarlo por otro, a travs del instituto de la transformacin, expresamente previsto en la ley. Sociedad atpica es aquella que no responde a ninguno de los tipos previstos en la L.S. Excepcin. Se acepta el funcionamiento de sociedades constituidas en el extranjero bajo un tipo desconocido por la L.S., debiendo el juez de registro establecer las formalidades que debe cumplir para su actuacin en el pas. Los tipos previstos en la ley son: sociedad COLECTIVA; sociedad EN COMANDITA SIMPLE; sociedad DE CAPITAL E INDUSTRIA; sociedad DE RESPONSABILIDAD LIMITADA; sociedad ANNIMA; sociedad EN COMANDITA POR ACCIONES; sociedad ACCIDENTAL O EN PARTICIPACIN;
PERSONALIDAD de las sociedades comerciales. La sociedad es un sujeto de derechos, de acuerdo a lo que establece el C.Civ., con personalidad jurdica diferente de la de los socios. Por tal razn, tiene todos los atributos de la personalidad: capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, patrimonio, nombre y domicilio. Tiene capacidad de derecho para contraer obligaciones patrimoniales, no pudiendo ser titular de relaciones de familia ni establecer relaciones laborales en condicin de empleada. Puede realizar todos los actos no prohibidos. Los socios pueden establecer restricciones en el estatuto y la L.S. establece limitaciones relacionadas con el tipo o el objeto. Tiene patrimonio propio diferente del de sus socios, quienes no tienen ningn derecho sobre los bienes que componen el patrimonio de la sociedad, sino que slo tienen derecho a la cuota final de liquidacin, proporcional a su aporte. Las relaciones que sean imputables a la sociedad recaen sobre el patrimonio de sta y no sobre el patrimonio personal de los socios. Los acreedores de la sociedad tienen prioridad sobre los socios para satisfacer sus crditos, y son los nicos que pueden embargar y ejecutar los bienes que la componen. Los bienes de la sociedad son inembargables por deudas particulares de los socios.
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Tiene voluntad propia distinta de la de sus socios, la que expresa a travs de sus rganos. Los actos que realizan los administradores le son imputados a la sociedad y no a los socios, siempre que no sean notoriamente extraos al objeto social. El reconocimiento de la personalidad jurdica de la sociedad est subordinado a que la actividad que desarrolle sea para el logro de su objeto social, sin convertirse en una pantalla constituida por los socios para burlar el ordenamiento jurdico. A fin de evitar el abuso de la personalidad jurdica, encubriendo conductas ilcitas de los socios, se formul la Teora del disregard of legal entity para penetrar la personalidad social e imputar responsabilidad en forma directa a los socios por las relaciones jurdicas que originaron el levantamiento del velo societario. Evolucin histrica. El derecho societario estaba regulado, originalmente, en el C.Com. de manera muy dispersa. No prevea ciertos tipos societarios ya que se haba utilizado el sistema de legislacin complementaria para adecuar las lagunas u omisiones que traa el Cdigo argentino. Esto se llamaba en doctrina dispersin legislativa. El inconveniente era que la primera ley que se sancion prevea las sociedades cooperativas agrarias y otras ms respecto de las cuales no haba un rgimen sistematizado, y subsistan leyes que eran derogatorias de otras (an as, el legislador no las quitaba del Cdigo). Para evitar esta situacin poco feliz, se empiezan a hacer propuestas de reforma del Cdigo, hasta llegar a la sancin de la ley 19.550 actual, modificada por la ley 22.903 / 82. Luego, se incorporaron otras dos leyes m{s: la 24.457 sobre nominatividad obligatoria de las acciones y otra ley que crea el Registro Nacional de Sociedades por Acciones. Cmo se llega a la LEY 19.550? El sistema de sociedades se crea por la idea de acumulacin de capital y limitacin de la responsabilidad individual de los socios integrantes de una sociedad. Hay que destacar que estas dos ideas centrales, tomando en cuenta la realidad fctica, han demostrado que, en cuanto a la acumulacin de capitales sobre todo, se ha visto distorsionado el fin del legislador, al utilizarse el mecanismo societario como un instrumento para cometer desvos de la figura en perjuicio de la ley, los derechos de los terceros e, incluso, el orden pblico. La sociedad comercial tiene como caracterstica el conjunto o la unin de dos o ms personas para el desarrollo de actividades econmicas con fines lucrativos, a fin de realizar un producto o de prestar un servicio. En la prctica, se supone que cuando dos personas se unen contractualmente, la idea es que sumado a los esfuerzos y conjunto de capitales se puedan desarrollar grandes emprendimientos mercantiles.
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Se ha demostrado que la idea de la figura societaria busca limitar o restringir la responsabilidad de los socios. Por qu? Porque el socio, mediante el mecanismo societario, encuentra una forma de proteccin a su patrimonio nico mediante la suscripcin de capital que tendr por destino la actividad econmica de una sociedad. Antecedentes: Sociedades comerciales genricas: en estas se juntaban 2 o ms personas para realizar emprendimientos mercantiles. Este sistema prevea la concentracin de capital pero no la limitacin de responsabilidad, a diferencia de lo que ocurra en las compaas. Compaas: son el antecedente ms inmediato de las sociedades annimas; en ellas, los socios permanecan ocultos (o sin importar la persona de los mismos) y lo que realmente importaba era el capital aportado. La tendencia era que las compaas tenan por finalidad desarrollar grandes emprendimientos comerciales. Sus socios no necesariamente eran comerciantes porque, en esa poca, ser comerciante supona pertenecer a una determinada clase social que no gozaba de la mayor relevancia. Este sistema permita que la nobleza aportara dinero mediante un contrato con algn mercader, que era quien iba al frente de la compaa (pensemos en los Reyes Catlicos y la Compaas de Indias al frente de Coln, y el emprendimiento llevado adelante). Las compaas funcionaron, en principio, con la llamada comenda. Tenamos en ella 2 tipos de socios: comanditario: desarrollaba la actividad mercantil con aportes de trabajo, arte u oficio; y, normalmente, tena a su cargo la administracin y diriga la sociedad comercial. comanditado: aportaba dinero y, por tanto, vea limitada su responsabilidad patrimonial (no as el socio comanditario). Daba en comenda al socio comanditario.
De dnde surgen las sociedades como instituto jurdico? TEORAS. Teora de la FICCIN (EDAD MEDIA): ya en la Edad Media Inocencio IV deca que las ciudades gozaban de derechos y acciones fingiendo ser personas. Esta idea es retomada por Savigny, quien va a analizar las asociaciones y fundaciones, diciendo que son entes ficticios provistos de capacidad que nacen por el poder que les da el Estado.
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Teora de la REALIDAD: sostiene que la personalidad moral de las naciones habla de una naturaleza supraindividual, tiene alma en la voluntad comn y cuerpo en el organismo asociativo, funcionando con independencia del Estado. ENTELEQUIA JURDICA: entelequia es una persona, cosa o situacin imaginaria e ideal que no puede existir en la realidad. Teoras NEGATIVISTAS de la personalidad: la persona moral no es una persona fsica, sino que son verdaderos individuos, de los cual se deduce que los integrantes son personas fsicas y los bienes son del individuo persona. Teoras modernas: teora MONISTA: los partidarios de esta teora dicen que no existen diferencias entre los 2 tipos de personas. DESESTIMACIN DE LA PERSONALIDAD JURDICA. Casos. Fundamentos. Jurisprudencia. La jurisprudencia de los EEUU reconoce la posibilidad de levantar el velo de la persona jurdica cuando la realidad oculta demuestra que se ha utilizado para alcanzar fines no queridos por la ley. Cuando hay un abuso de este tipo, le corresponde al juez levantar la mscara de la sociedad, destruyendo la separacin socios-sociedad. Serick analiza la desestimacin de la personalidad por el abuso de las formas, y encuentra que son 3 lneas de fundamentacin las que caracterizan este supuesto: - fraude a la ley; - fraude al contrato, alterando los intereses de terceros; - fallos estadounidenses relativos a sociedades madres y filiales. Cul es el criterio que va a permitir darse cuenta de que debe operar la teora del disregard? El reconocimiento de la personalidad jurdica de la sociedad est subordinado a que la actividad que desarrolle sea para el logro de su objeto social, sin convertirse en una pantalla constituida por los socios para burlar el ordenamiento jurdico. Si ocurre esto ltimo, entonces se aplica esta teora del disregard. Situacin en nuestra legislacin. La ley 19.550 tiene 2 momentos: del ao 1972/1983: por el art. 2, se reconoce a la sociedad como un sujeto de derechos, con los alcances previstos por la ley. Para nuestra ley, las sociedades son realidades jurdicas que tienen todos los atributos de la personalidad. Son tambin un instrumento puesto por el derecho para satisfacer necesidades humanas.
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Tanto la doctrina como la jurisprudencia argentina ya reconocan el problema existente en torno al abuso de la personalidad societaria. Sin embargo, la ley no incluy este tema porque pareci ms prudente que la jurisprudencia siga trabajando y los jueces sean los encargados de resolver la cuestin. El art. 54 in fine de la ley 19.550 fue redactado ante la insuficiencia del art. 2 de la mencionada ley, y para cubrir las lagunas de las que nuestro ordenamiento societario adoleca en materia de efectos de la doctrina de la desestimacin o inoponibilidad de la personalidad jurdica. reforma en 1983: aparece entonces el art. 54 in fine: la actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un merco recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que lo hicieran posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
Toda vez que la personalidad jurdica se reconoce para facilitar el cumplimiento de ciertos fines de naturaleza prctica, resulta de toda lgica sostener que, cuando la utilizacin de ella se desva de tales fines o cuando se abusa de esa personalidad para fines no queridos al otorgarla, es lcito atravesar o levantar el velo de la misma para aprehender la realidad que se oculta detrs y aplicar la normativa correspondiente a quienes pretendieron eludirla mediante tan ilegtima manera de proceder. CASOS en que se aplica la teora del disregard: - sociedad que encubra fines extrasocietarios: aqu debemos preguntarnos cul es el fin de la sociedad: a) si se refiere al fin genrico, tendramos que concluir que para que haya inoponibilidad el acto que estamos analizando no sea extrao al objeto social y no est destinado a violar la razn misma de la sociedad; b) si se refiere al fin concreto, fin extrasocietario sera aquel que a primera vista resulte ajeno al cumplimiento de la actividad descripta en el objeto. fines extrasocietarios: va a haber fines extrasocietarios cuando hay provecho de los beneficios que la ley otorga a las sociedades mercantiles o sus integrantes, cuando aquella no cumple ninguna actividad productiva o intermedia de bienes o servicios, ni es titular de una hacienda empresaria. PUNTO 2. Definicin legal de sociedad comercial. Anlisis. Naturaleza jurdica del acto constitutivo. Teoras. Elementos del contrato social: a) genrico: capacidad. Consentimiento. Causa. Objeto; b) especfico: pluralidad de personas. Aportes. Patrimonio. Participacin de las utilidades y prdidas. Affectio societatis. Concepto. Definicin legal y anlisis de la misma lo encontramos en pto. 1.
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NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO. ( 1 ) Doctrina CONTRACTUALISTA: para esta teora, la sociedad es un contrato de cambio, bilateral, oneroso, consensual y conmutativo. Los socios tienen derechos y obligaciones recprocas; se entrecruzan sus voluntades y los efectos del contrato son diferentes para cada contratante. Esta teora est receptada en el C.Civ., que regula la sociedad en el captulo de los contratos. El C.Com. tambin la contempl en el captulo de los contratos, pero esta regulacin fue derogada por la ley 19.550. Crtica: en los contratos bilaterales, un contratante asume una obligacin en tanto y en cuanto el otro contratante asume otra obligacin de naturaleza distinta, siendo los efectos del contrato diferentes para cada una de las partes integrantes del mismo. Sin embargo, del acto constitutivo de sociedad nace un sujeto de derecho con vida propia, que no siempre est sujeto a la voluntad de los socios. Esa voluntad se expresa a travs de los rganos sociales, y puede prevalecer sobre la voluntad individual de los socios. ( 2 ) Teoras ANTICONTRACTUALISTAS: Teora del ACTO SOCIAL CONSTITUVO: ante el planteo de la insuficiencia de la teora contractualista clsica, la teora del acto social constitutivo caracteriz a la sociedad como un acto jurdico unilateral constituido por la declaracin de voluntad de los socios, que da nacimiento a una persona jurdica distinta de ellos. Los efectos son los mismos para todos los participantes. La voluntad social se forma por la mayora. Esta teora niega la naturaleza contractual del acto constitutivo. Teora del ACTO COMPLEJO: la sociedad consiste en la fusin de la voluntad individual de cada socio en una nica voluntad, siendo imposible discernir o diferenciar cada una de ellas, y la unin es para el logro de un fin comn. Los socios quedan sometidos a la voluntad de la sociedad que se forma, a travs de los votos necesarios en cada caso, para que sea productora de efectos. Teora del ACTO COLECTIVO: para esta teora, el acto por el cual se constituye una sociedad es unilateral y colectivo, consistente en la unin de la voluntad individual de cada socio para el logro de un fin comn, pero sin fusionarse: la voluntad de cada socio permanece distinta e independiente dentro del acto. Los socios participan del fin comn a prorrata. El fin comn constituye una caracterstica irreconciliable de intereses opuestos, y las declaraciones de voluntad son dirigidas de una parte hacia la otra. Crtica: entre los socios existen intereses opuestos en el momento de la constitucin de la sociedad, durante su vida y en su disolucin, ya que cada uno pretende el mximo
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beneficio posible. Si bien puede hablarse de una finalidad comn, no puede hablarse de intereses comunes. No explica la relacin de los socios con la sociedad o con los terceros. ( 3 ) Teora de la INSTITUCIN: esta teora sostiene que existe en la sociedad una subordinacin de los intereses de los socios al beneficio de la comunidad, y sa es su finalidad. El Estado debe vigilar la actividad de la sociedad y obligarla a cumplir su fin. El constitutivo da origen a una institucin que es un sujeto de derecho con personalidad propia y voluntad para defender sus intereses. La autoridad y el poder de decisin no son atribuidos en beneficio de los intereses individuales sino del bien comn. La sociedad impone su voluntad a los socios. Los fundadores sociales adhieren, mediante una declaracin tcita de voluntad, a las normas dictadas por el Estado para regular la institucin sociedad. Crtica: esta teora cae por su propia indefinicin. No es una construccin jurdica sino una apreciacin de tipo econmica, poltica y sociolgica. ( 4 ) CONTRATO PLURILATERAL DE ORGANIZACIN: la sociedad es un contrato celebrado entre 2 o ms partes con intereses superpuestos, no contrapuestos entre ellas, al que luego se pueden incorporar ms partes. Las partes tienen el derecho y el deber de realizar prestaciones que constituirn el patrimonio de la sociedad, que le servir para el logro del fin comn: la obtencin de ganancias. A travs del contrato plurilateral de organizacin, las partes se obligan a realizar prestaciones en beneficio de un nuevo sujeto y no de sus co-contratantes. El contrato instrumenta las obligaciones y derechos de las partes y de quienes se incorporen luego. La obligacin del socio es frente a todos. Por tanto, no podr invocar el incumplimiento de uno de ellos para eximirse de cumplir la prestacin. Esta teora es la receptada por la ley 19.550 de Sociedades Comerciales. ELEMENTOS DEL CONTRATO SOCIAL. El acto constitutivo, al ser considerado como un contrato plurilateral de organizacin, debe contener los elementos esenciales comunes a todos los contratos: 1) la declaracin de voluntad, o sea, el consentimiento de las partes, que debe ser real y efectivo y no estar viciado. El que incurri en error esencial y no excusable puede pedir una reparacin econmica.
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2) la capacidad de hecho y de derecho de los socios para contratar y disponer de bienes. Aqu hay que atender a las reglas de capacidad para ejercer el comercio: Menores: menores emancipados menores de 18 aos con autorizacin para ejercer el comercio, slo asumiendo responsabilidad limitada; menor asociado al negocio de su padre Sociedades: en principio, las sociedades comerciales tienen capacidad para integrar otras sociedades, con excepcin de las sociedades por acciones, que slo pueden integrar sociedades por acciones. Cnyuges: slo puede integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. 3) el objeto: es la actividad econmica especfica que va a realizar la sociedad. 4) la forma: la encontramos desarrollada en el ART. 11 L.S.C. Entre los elementos especficos, que estn enumerados en el art. 1 de la L.S.C., encontramos: 1) pluralidad de personas: dichas personas pueden ser tanto fsicas como jurdicas. La ley 19.550 no ha admitido la existencia de sociedades de un solo socio, an cuando la tendencia mayoritaria en el derecho comparado dice lo contrario. 2) reglas de organizacin: es necesario que desde el momento del acto constitutivo se establezca el rgimen de los distintos rganos societarios y los derechos y obligaciones de los socios entre s y con relacin al ente social, a fin de lograr el cumplimiento del objeto social, incorporndose de este modo la nocin econmica de la empresa. 3) tipicidad: toda sociedad, para ser comercial, debe ajustarse a uno de los tipos regulados en la L.S. 4) obligacin de realizar aportes,: con los aportes de los socios se forma el capital social, que permitir que la sociedad desarrolle su actividad para el logro de su objeto. Es un elemento esencial para la existencia de la sociedad, y estn regulados detalladamente entre los arts. 37 y 55 de la L.S. 5) participacin en los beneficios: comprende toda ventaja patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular del socio o le disminuye las cargas.
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Vivante sostiene que el derecho a la utilidad es inherente y esencial a la calidad de socio. Se puede modificar la medida u oportunidad de hacer efectivo ese derecho, pero no se lo puede suprimir. 6) soportacin de las perdidas: en principio, en caso de silencio en el contrato, el aporte del socio determina el lmite de su participacin en las prdidas, salvo que por causa especial determinado socio soporte mayor o menor responsabilidad en las prdidas que otros 7) fin comn: la produccin o intercambio de bienes y servicios con miras a obtener beneficios. AFFECTIO SOCIETATIS. Este elemento no est enumerado en la ley. Es la voluntad o intencin de asociarse, que encierra, con mayor o menor acento, de acuerdo con el tipo societario, la voluntad de colaborar en forma activa en la empresa comn, el nimo de concurrir al alea propia de la actividad negocial, todo ello desarrollado dentro de un marco de igualdad jurdica, pues en la relacin societaria no existe subordinacin entre los contratantes hacia l o los otros. Es la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses personales, no coincidentes, a las necesidades de la sociedad; disposicin anmica de colaboracin en todo lo que haga al objeto de la sociedad; etc. En definitiva, es la predisposicin de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada, para obtener el fin perseguido con la constitucin de la misma, postergando los intereses personales en miras al beneficio comn. PUNTO 3. Requisitos formales. Estipulaciones necesarias. Estipulaciones nulas. La sociedad leonina. La inscripcin. El Registro Pblico Comercial. Registros complementarios. Rgimen de publicidad en razn de su tipo. Requisitos formales. Estipulaciones necesarias. ESTIPULACIONES NECESARIAS. La ausencia de alguno de estos requisitos no trae aparejada nulidad, sino anulabilidad. Art. 11 contenido del instrumento constitutivo: el instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedades: DATOS PERSONALES DE LOS SOCIOS: nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los socios.
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RAZN SOCIAL O DENOMINACIN SOCIAL: el nombre es un atributo de todas las personas y, puesto que las sociedades son personas, gozan de dicho atributo. Diferencia entre razn social y denominacin social: la razn social se reserva para las sociedades en que los socios comprometen su responsabilidad en forma ilimitada y solidaria, aunque subsidiaria. Su utilizacin es optativa. Se integra con el nombre de uno, algunos o todos los socios, ya que su responsabilidad es tomada en cuenta por los terceros al contratar. La denominacin social se puede conformar con cualquier nombre, incluso de fantasa, relativo o no a su objeto, con el aditamento de la designacin de su tipo social. DOMICILIO SOCIAL: es el lugar de asiento de las relaciones jurdicas de la sociedad, que determina la competencia judicial y ley aplicable. Actualmente, slo se exige que, como parte integrante del contrato social, se seale la jurisdiccin (ej: la ciudad de Bs. As.), establecindose la sede social en clusula separada. DOMICILIO SOCIAL Ciudad o jurisdiccin en que se constituye e inscribe la sociedad. SEDE SOCIAL Es el lugar donde funciona la administracin de la sociedad, se toman las decisiones y se renen sus rganos. Puede establecerse fuera del acto constitutivo, por instrumento separado. Se puede cambiar dentro de la jurisdiccin o ciudad.
Debe establecerse en el contrato constitutivo. Integra el contrato social y su modificacin requiere la modificacin del mismo.
Sucursal: es un establecimiento con autonoma jurdica para adquirir derechos y contraer obligaciones por cuenta de la casa matriz, la cual puede establecer una sucursal para que colabore con su explotacin. No tiene patrimonio propio. La sociedad madre deber constituir un domicilio especial en la jurisdiccin en que establezca una sucursal, que determine la jurisdiccin y ley aplicable para las obligaciones de la misma. Filial: las filiales son sociedades jurdicamente separadas e independientes de la sociedad que promueve su apertura, con personalidad, patrimonio, rganos y domicilio propios, que se rigen por estatutos propios.
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DESIGNACIN DEL OBJETO: el objeto es el gnero de actos que realizar o podr realizar la sociedad. La actividad est constituida por los actos que efectuar el ente social para llevar a cabo el objeto social. Debe ser POSIBLE, es decir, susceptible de ser llevado a cabo. La imposibilidad sobreviniente es causal de disolucin de la sociedad. Si la imposibilidad es preexistente, entonces la sociedad es nula. Debe ser LCITO, es decir, no ser contrario a la ley, el orden pblico, y las buenas costumbres. La ilicitud es causal de nulidad absoluta. Debe ser PRECISO y DETERMINADO. Esto no significa que el objeto debe ser nico, sino que no puede ser ambiguo. Se deben describir en forma concreta y especfica las actividades que desarrollar la sociedad. Puede comprender actividades plurales y diversas, sin necesidad de conexidad o complementacin, siempre que se describan en forma precisa y determinada. CAPITAL SOCIAL: el capital social es la suma de los aportes realizados por los socios. Permanece invariable durante la vida de la sociedad, salvo que resuelvan modificarlo. Constituye la garanta de los acreedores. En las sociedades en que los socios limitan su responsabilidad, fija el lmite de la misma. Es intangible, por ello sin la sociedad ni los socios pueden realizar actos que tengan como consecuencia el menoscabo del mismo. Al inicio de la vida de la sociedad, el capital social coincide con el patrimonio. Durante la vida de la sociedad, se irn diferenciando, y el patrimonio establecer la situacin econmica de la misma. El patrimonio social es el conjunto de relaciones jurdicas de las que es titular la sociedad, y es variable. Establece la relacin que existe entre el activo y el pasivo de la sociedad. APORTES: el aporte es la obligacin que tienen los socios de hacer y/o entregar a la sociedad bienes muebles o inmuebles, dinero en efectivo o derechos. El socio realiza el aporte a favor de la sociedad, siendo sta acreedora de los socios morosos. En caso de incumplimiento, pueden ser excluidos. En principio, se puede aportar todo bien que tenga valor econmico y est dentro del comercio. En las sociedades en que los socios pueden limitar su responsabilidad a lo aportado, debe ser un bien susceptible de ejecucin forzada. El aporte ficticio as como el inexistente producen la nulidad del contrato.
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El modo de suscripcin del capital, en cuanto al porcentaje de cada uno de los socios y la forma de integracin, debe detallarse en el estatuto o clusula anexa. El porcentaje de participacin de cada uno de los socios en el capital social sirve para determinar, en caso de que no se haya establecido expresamente, la proporcin en que deben distribuirse las utilidades, soportarse las prdidas y la parte que corresponde a cada uno de los socios en la liquidacin. PLAZO DE DURACIN: es el tiempo que los socios estiman necesario para el logro del objeto social. Debe ser determinado. Su determinacin es importante para la sociedad porque, mientras est vigente, la sociedad tiene capacidad plena e irrestricta para desarrollar el objeto social. Forma de establecerlo: se puede indicar un plazo de vigencia, o indicar una fecha determinada. La L.S.C. no establece un plazo de duracin mximo. Vencimiento del plazo: el vencimiento del plazo es causal de disolucin, pudiendo los socios prorrogar su vigencia antes del vencimiento. Si los socios no resuelven la prrroga oportunamente, la sociedad incurre en una causal de disolucin, debiendo iniciar el proceso de liquidacin. Si as no lo hiciere, se convierte en una sociedad irregular, y los socios tendrn 2 opciones: disolverla o efectuar la reconduccin, a fin de que cese la causal de disolucin. ORGANIZACIN DE LA ADMINISTRACIN, DE LA FISCALIZACIN INTERNA Y DE LAS REUNIONES DE SOCIOS: en el estatuto se debe reglamentar el mecanismo de funcionamiento, eleccin, duracin, remuneracin y remocin de los miembros de los rganos de la sociedad. En las sociedades por inters puede omitirse totalmente, ya que los socios absorben las funciones de administracin, gobierno y fiscalizacin. En el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y annima, el instrumento debe contener las reglas para la eleccin de los miembros de los rganos de administracin, gobierno y fiscalizacin, y su duracin en el cargo. Teora del rgano: las decisiones de la sociedad son adoptadas, expresadas y ejecutadas en y por los rganos que son parte integrante de la sociedad. La voluntad que se exterioriza a travs de los rganos es la voluntad de la sociedad y no la de sus socios. Los miembros de los rganos no actan por cuenta y orden de otro sujeto, sino que quien acta es la sociedad. REGLAS PARA DISTRIBUIR LAS UTILIDADES Y SOPORTAR LAS PRDIDAS: los socios pueden establecer la forma de distribuir las utilidades y soportar las prdidas con entera libertad. su omisin no acarrea consecuencias, ya que la LSC establece que, en tal caso, la distribucin se realizar en proporcin a los aportes.
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Si slo se previeron reglas para distribuir las ganancias, stas se aplicarn para soportar las prdidas, y viceversa, salvo en la sociedad de capital e industria y en la sociedad accidental, en las que se establece un rgimen especial. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS ENTRE S Y RESPECTO DE LOS TERCEROS: su omisin no acarrea consecuencias, ya que la LSC establece cules son los derechos y obligaciones de los socios, que no pueden ser suprimidos por ninguna clusula estatuaria. FUNCIONAMIENTO, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD: su omisin no acarrea consecuencias, ya que la LSC los regula en forma minuciosa. ESTIPULACIONES NULAS. Son nulas, de acuerdo a lo que establece el ART. 13 de la LSC, las clusulas que establezcan: que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se los excluya de ellos, o sean liberados de contribuir a las prdidas; que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancia; que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales; que la totalidad de las ganancias, y an de las prestaciones a la sociedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes; que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva.
FORMA. PUBLICIDAD E INSCRIPCIN. La forma de otorgamiento del instrumento constitutivo puede ser por instrumento pblico o privado, con excepcin de las sociedades por acciones, en cuyo caso debe otorgarse por instrumento pblico. El contrato constitutivo, las modificaciones y el reglamento, en su caso, deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. En el caso de las sociedades en que los socios limitan su responsabilidad, previo a la inscripcin se debe publicar un edicto en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin. La clusula que no conste en el edicto ser inoponible a terceros.
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Esta inscripcin es un requisito para que el acto pueda producir efectos jurdicos a partir de ese momento, ya que la sociedad se considera regular cuando se ha inscripto. La doctrina mayoritaria sostiene que la sociedad comienza su existencia como sociedad regular desde el da de su inscripcin y no desde la suscripcin del contrato, es decir, no tiene efectos retroactivos. Por tanto, hasta que el contrato constitutivo no se inscriba, la sociedad ser considerada irregular. Si las modificaciones no fuesen inscriptas, no podrn ser oponibles a terceros en ningn tipo social, pero obligarn a los socios que las hubieren otorgado, pudiendo ser alegadas por terceros en su contra y en contra de la sociedad, salvo el caso de la SA y la SRL. La publicidad hace oponible el contrato social y sus modificaciones a los terceros. PUNTO 4. Rgimen de nulidad. Concepto de nulidad en el derecho societario. Distintos tipos de nulidades: a) en razn del vnculo social; b) en razn del objeto; c) en razn del tipo; d) en razn de las formas. Rgimen legal. RGIMEN DE NULIDADES. Concepto. El rgimen de nulidades establecido en el C.Civ. es de difcil aplicacin al contrato de sociedad por ser ste un contrato plurilateral de organizacin, por los distintos tipos de sociedad existentes, la diversidad de causas de anulacin, etc. (conforme Halpern). La LSC establece un rgimen especial de nulidades para los actos societarios con efecto para el futuro (ex tunc). No se trata de un rgimen orgnico de nulidades, sino que establece la sancin de nulidad frente a determinados casos. NULIDAD EN RAZN DEL VNCULO SOCIAL. ( 1 ) Participacin viciada de alguno de los socios: si la participacin de alguno de los socios es nula por cualquier causa, no afecta a la sociedad. La existencia de un vicio de la voluntad o una incapacidad de derecho de alguno de los socios y la nulidad consecuente no afectan a la sociedad, sino que el socio afectado es separado, siendo el contrato vlido. Este principio general de validez del contrato cede ante determinados supuestos: cuando la participacin de ese socio es esencial; cuando se trata de una sociedad de 2 socios en que el vicio de la voluntad de uno har el contrato anulable; o cuando el vicio afecte la voluntad de los socios a los que pertenezca la mayora del capital social.
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( 2 ) Sociedad entre cnyuges: los cnyuges, ya sea entre s o con terceros, slo pueden ser socios en sociedades en que limiten su responsabilidad al aporte realizado, esto es, pueden ser socios de SRL o SA, o socios comanditarios en las SCA. Si uno de los esposos adquiere la calidad de socio en una sociedad de otro tipo, la sociedad debe transformarse en el plazo de 6 meses, o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero. La constitucin de una sociedad en violacin a este principio trae aparejada la nulidad de la sociedad y la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. ( 3 ) Sociedad por acciones socia de otra sociedad por acciones: una sociedad por acciones solo puede ser socia de otra sociedad del mismo tipo. Es una limitacin a la capacidad de derecho de las personas jurdicas, pero no a su personalidad. El fundamento de esta norma es que si una SA forma parte de otro tipo societario en que no est limitada la responsabilidad puede comprometer la totalidad de su patrimonio. La violacin a esta restriccin trae aparejada la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios y la nulidad absoluta del contrato, siendo inconfirmable. ( 4 ) Participaciones recprocas: la constitucin de una sociedad mediante participaciones recprocas es nula, siendo los socios responsables en forma solidaria e ilimitada. NULIDAD EN RAZN DEL TIPO. La sociedad que no se organice bajo uno de los tipos establecidos en la LSC ser nula. Teniendo en cuenta que los contratos sociales, antes de ser inscriptos en el Reg. Pco. de Comercio son sometidos por ste a un control de legalidad, parecera que se refiere al supuesto de sociedades regulares que se convierten en atpicas por hechos posteriores a su inscripcin. En el caso de la omisin de algn requisito no tipificante, el contrato no es nulo sin anulable, pudiendo subsanarse en forma expresa y con todas las formalidades requeridas para la modificacin del contrato social hasta su impugnacin judicial. El acto de subsanacin no tiene efectos retroactivos. La no subsanacin trae aparejada la liquidacin de la sociedad y la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios por las obligaciones sociales.
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NULIDAD EN RAZN DEL OBJETO. ( 1 ) Sociedad de objeto ilcito: la ilicitud del objeto acarrea la nulidad absoluta de la sociedad. Se aplica, fundamentalmente, a las sociedades de hecho o irregulares por no haber sido sometidas al control de legalidad propio del trmite de inscripcin registral. Se refiere al ilcito comercial. Los terceros de buena fe podrn alegar contra los socios la existencia de la sociedad y reclamarles las deudas sin que sta o los socios puedan oponer nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni an para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes o la divisin de las ganancias. ( 2 ) Sociedad de objeto lcito con actividad ilcita: se trata de aquellas sociedades que formalmente cuentan con un objeto lcito determinado en su estatuto pero, en realidad, desarrollan una actividad ilcita. En tal caso, se aplican las mismas consecuencias que para la sociedad con objeto ilcito, excepto que en el caso de los socios que acrediten buena fe quedarn excluidos de la responsabilidad solidaria e ilimitada y de la entrega del remanente. ( 3 ) Sociedad de objeto prohibido en razn del tipo: la LSC se refiere a aquellas sociedades que no pueden realizar una actividad determinada sin haber adoptado un tipo especfico. Por ejemplo, la actividad aseguradora, bancaria, AFJP, etc. slo pueden realizarse en forma de SA. Si se adoptare otro de los tipos previstos en la LSC, la sociedad ser nula de nulidad absoluta. Se aplicarn las mismas consecuencias que para la sociedad con objeto ilcito, excepto en lo relativo al remanente, que se distribuir entre los socios. NULIDAD EN RAZN DE LAS FORMAS. (omisin de requisitos esenciales no tipificantes en el contrato constitutivo de la sociedad). Los requisitos esenciales no tipificantes son aquellos comunes a todas las sociedades, que deben figurar en el contrato constitutivo conforme lo establece el art. 11 de la LS. La falta de alguno de estos requisitos traera aparejado un vicio subsanable, hasta la impugnacin judicial, y por eso se trata de una nulidad relativa.
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PUNTO 5. Las sociedades irregulares y de hecho. Concepto y diferencias. Fundamento. Personalidad. Rgimen legal entre los socios y frente a terceros. LAS SOCIEDADES IRREGULARES Y DE HECHO. La ley 19.550 crea una estructura distinguiendo sociedades constituidas regularmente y sociedades no regularmente constituidas, dentro de las cuales encontramos las sociedades irregulares y las sociedades de hecho. SOCIEDAD IRREGULAR: es aquella sociedad que, si bien cuenta con un contrato constitutivo que responde a uno de los tipos societarios establecidos por la LSC y cumple con los requisitos del art. 11 de dicha ley, adolece de algn defecto de forma, ya sea en la constitucin (falta de inscripcin del contrato constitutivo), o despus de ella (sociedad que teniendo vencido el plazo de duracin contina actuando sin prorrogar el mismo). La sociedad irregular no es atpica. La LSC sanciona la falta de regularidad con la inoponibilidad del contrato y del tipo, pero no con la nulidad. No se podrn aplicar los efectos propios del tipo, por ejemplo, la limitacin de responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad. Frente a la irregularidad, los socios tienen las siguientes opciones: 1) regularizar la sociedad; 2) aceptarla irregular; 3) disolverla. La sociedad irregular deber disolverse cuando cualquiera de los socios as lo solicite. Si los dems socios deciden regularizarla en vez de resolverla, el socio que pidi la disolucin puede retirarse de la sociedad tendiendo derecho a recibir el valor de su parte. Regularizacin: el art 22 establece que la regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en la ley. No se disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad organizada en los derechos y obligaciones de aquella. Tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios. Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin registral dentro de los 60 das de recibida la ltima comunicacin. No lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede provocar la disolucin desde la fecha de resolucin social denegatoria o desde el
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vencimiento del plazo, sin que los dems socios puedan requerir nuevamente la regularizacin. Disolucin: cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la disolucin. Esta se producir en la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin a todos los consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizarla dentro del 10 da, y con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo. En el caso de que los socios, al ser intimados para la disolucin, guarden silencio, sta podr realizarse a travs del socio que la solicit. La disolucin deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio para tener efectos contra terceros. Retiro de los socios: los socios que votaron contra la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte. SOCIEDAD DE HECHO: es aquella que tiene actividad mercantil, pero carece de contrato constitutivo, por lo que no se cumplen los requisitos legales conforme lo establecido por la LSC. Los socios han prestado su consentimiento en forma verbal. Para ser considerada sociedad comercial y quedar bajo el rgimen establecido por la LS, su objeto debe ser comercial. Si el mismo se ajusta a los actos del art. 8 del C.Com., se le aplicar el mismo rgimen que para las sociedades irregulares. Este es un caso en que se deber atender a los actos que realiza la sociedad para saber si es comercial o civil. Si realiza actos de comercio, ser comercial; si realiza actos civiles, ser civil. RESPONSABILIDAD. Los socios y quienes contraten en nombre de la sociedad, responden frente a terceros en forma ILIMITADA Y SOLIDARIA, sin beneficio de excusin y sin poder oponer limitaciones nacidas del contrato social. La sociedad es representada por cualquiera de sus socios, quienes a su vez pueden obligarla. Ni la sociedad ni los socios podrn invocar, respecto de cualquier tercero o entre s, derechos o defensas nacidas del contrato social. Sin embargo, la sociedad podr ejercer frente a terceros derechos emergentes de los contratos celebrados en nombre de la sociedad.
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RELACIONES. En cuanto a las relaciones entre los acreedores sociales y los particulares de los socios, incluso en caso de quiebra, se aplicarn las mismas normas que para la sociedad regular, salvo respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin. Los acreedores de los socios no pueden embargar bienes de la sociedad por deudas del socio; los acreedores de la sociedad cobran antes sobre los bienes de sta y el socio obliga a la sociedad en la medida en que acte en nombre de ella.
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BOLILLA 15
PUNTO 1. De los socios. Concepto. Adquisicin del estado de socio. Prdida de la calidad de socios. Derechos: a) patrimoniales; b) de participacin; c) de informacin; d) de control y fiscalizacin. Obligacin. Responsabilidades. Sanciones. SOCIOS. Concepto: es la persona fsica o jurdica que, cumpliendo ciertos requisitos impuestos por la ley, adquiere derechos y contrae obligaciones que le otorgan la condicin de miembro de una sociedad. CAPACIDAD. En las sociedades en que los socios asumen una responsabilidad solidaria, ilimitada y subsidiaria, se exige capacidad PLENA para celebrar actos de comercio; en el caso de incapaces sujetos a tutela o curatela el juez deber conceder autorizacin. El menor autorizado para ejercer el comercio tiene plena capacidad para constituir sociedad. La revocacin de la autorizacin no afecta la validez ni la subsistencia del contrato. El menor emancipado por matrimonio adquiere plena capacidad para administrar y disponer de los bienes que adquiera a ttulo oneroso, por lo que puede constituir sociedad. ADQUISICIN DE LA CALIDAD DE SOCIO: la calidad de socio se puede adquirir de diversas maneras: Por CREACIN DE UNA SOCIEDAD: en este caso, una persona adquiere calidad de socio al prestar su consentimiento y suscribir parte del capital, comprometindose a realizar su aporte. En este caso, se junta con otras personas, se organiza de acuerdo a uno de los tipos previstos en la ley, se firma el instrumento y se crea la sociedad. En el caso de una SOCIEDAD YA CREADA: Por ACTOS ENTRE VIVOS: Sociedades de personas: la transmisin de la parte de un socio a un tercero o a otro socio importa la modificacin del contrato social. Por tanto, se requiere el consentimiento de los dems socios. La ausencia de alguno de los socios se entiende como voto negativo. Se admite pacto en contrario.
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S.R.L.: la LSC establece la libre transmisibilidad de las cuotas sociales, salvo pacto en contrario. Las cuotas son libremente transmisibles, cuestin que se puede limitar por medio del contrato. S.A.: la transmisin de la condicin de socio es libre. El estatuto solamente puede condicionarla, pero no prohibirla. Transmisin MORTIS CAUSA: Sociedades de inters o de personas: si muere uno de los socios, el contrato social se resuelve parcialmente, sin derecho de los herederos de pretender su ingreso a la sociedad, quienes slo obtendran un reembolso del valor de la participacin del causante. Se puede pactar que la sociedad contine y que esa parte quede en cabeza de sus herederos, sin necesidad de un nuevo contrato (para el caso de sociedades colectivas y en comandita simple). S.R.L.: si muere uno de los socios, sus herederos adquieren la condicin de socios si as lo establece el contrato social. S.A.: la transmisin de la condicin de socio es libre. El estatuto solamente puede limitarla, pero no prohibirla. Por AUMENTO DEL CAPITAL: en este supuesto, tenemos que analizar diferentes situaciones: Sociedades de personas: para adquirir las partes de inters correspondientes a un aumento de capital es necesario el consentimiento unnime de todos los socios. S.R.L.: en caso de aumento de capital, los terceros podrn adquirir cosas si los socios no suscriben el aumento. S.A.: en caso de aumento de capital, los terceros podrn adquirir acciones si los socios no suscriben el aumento.
PRDIDA DE LA CALIDAD DE SOCIO. El socio, al perder su condicin de tal, pierde sus derechos y obligaciones en la sociedad, salvo lo relacionado con su responsabilidad por la integracin de su aporte comprometido y por las deudas de la sociedad. Puede perder su condicin por: ser excluido de la sociedad; transmitir su participacin a un tercero u otro socio;
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muerte; liquidacin de la sociedad; o disolucin de la misma.
En algunos casos, implica la resolucin parcial del contrato; y en otros, como la liquidacin, se pone fin a la vida de la sociedad. DERECHOS de los socios. DERECHOS PATRIMONIALES: Derecho a participar en las utilidades: teniendo la sociedad por finalidad la obtencin de lucro, los socios tienen un derecho inalienable a que esa ganancia se distribuya, ya sea en la forma prevista en el estatuto o en proporcin a los aportes. Las utilidades, que son el resultado de la explotacin de la sociedad durante un perodo determinado llamado ejercicio, slo pueden distribuirse si resultan realizadas y lquidas, de un balance confeccionado de acuerdo con la ley o el estatuto, y debidamente aprobado por el rgano social correspondiente. Derecho al beneficio o dividendo: los socios tienen derecho al reparto peridico, de las utilidades, de acuerdo a lo establecido en el estatuto. Este derecho est sujeto al resultado que surja de la confeccin de un balance. Es un derecho inderogable y hace a la calidad de socio. Las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto cubrir las prdidas de ejercicios anteriores. Derecho a la cuota de liquidacin: al disolverse la sociedad, los liquidadores deben realizar todos los bienes que conforman el activo de una sociedad y cancelar el pasivo. Si quedara un remanente, el mismo se repartir entre los socios en proporcin a su participacin en el capital social. DERECHOS POLCITOS: Derecho de informacin: es el derecho que tienen los socios de conocer la marcha de la gestin social. En principio, es amplio y directo, teniendo los socios acceso a la documentacin y los libros sociales. En el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones que tengan previsto el funcionamiento de un rgano de fiscalizacin interna, la informacin deber ser requerida a dicho rgano. Asimismo, el rgano de administracin tambin tiene el deber de informar a los socios sobre la marcha de la gestin social.
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Derecho al voto (participacin): todos los socios tienen el derecho esencial de formar la voluntad social y elegir a los miembros de los rganos de la administracin y de fiscalizacin a travs de su voto. El socio que tenga conflicto de intereses deber abstenerse de votar. Derecho a la fiscalizacin: los socios ejercen este derecho a travs del control de la gestin del rgano de la administracin, mediante la aprobacin de los estados contables de la gestin de los administradores o de remocin si fuere preciso. OBLIGACIONES. Responsabilidad y sanciones. Realizar los aportes comprometidos: el socio tiene la obligacin de realizar su aporte para formar el capital de la sociedad, en el plazo y forma convenidos en el acto constitutivo o en oportunidad de cada aumento de capital. Si no lo hiciera en el plazo correspondiente, incurrir en mora, y la sociedad tendr derecho a exigirle el cumplimiento; o a excluirlo y exigirle la reparacin de los daos e intereses. La exclusin la realizar la sociedad sin necesidad de recurrir a la va judicial. Si se trata de una sociedad por acciones, la mora en la inejecucin del aporte suspende automticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora, pudindose disponer en el estatuto las siguientes sanciones: que los derechos de suscripcin correspondientes a ella sean vendidos en remate pblico o por medio de un agente; la caducidad de los derechos que otorgan las acciones en mora.
Si estatuariamente nada se ha previsto, slo queda a la sociedad optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin. Soportar las prdidas: todos los socios tiene la obligacin de soportar las prdidas segn lo establecido en el estatuto. En caso de silencio, ser en proporcin a sus aportes. Deber de lealtad para con los dems socios y la sociedad: deriva de la affectio societatis, que le impone a los socios el deber de colaborar para el logro del objeto social y de no actuar en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de los restantes socios. Si alguno de los socios no cumpliera con esta obligacin se lo podr excluir, incorporando a la sociedad las utilidades de los actos que hubiese celebrado en competencia.
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Participar en el gobierno y la administracin de la sociedad: deriva tambin de la affectio societatis. Si el socio cumpliera esta obligacin en forma negligente, la sociedad tendr derecho al resarcimiento por los daos y perjuicios y podr excluirlo. Si en el estatuto se hubiese excluido al socio de la administracin, ste no deber participar en ella. La violacin a esta prohibicin es causal de exclusin. RGIMEN DE RESPONSABILIDAD de los socios de acuerdo al tipo de sociedad. SOCIEDADES POR INTERS: en estas sociedades, los socios tienen una responsabilidad ilimitada y solidaria, aunque subsidiaria, por las obligaciones sociales contradas por los rganos facultados en el estatuto, y siempre que esas obligaciones hayan sido establecidas dentro de los lmites del objeto social. El acreedor de la sociedad deber dirigirse primer contra los bienes que forman el patrimonio de la sociedad, y si los mismos son insuficientes para satisfacer su crdito, est autorizada a dirigirse en forma solidaria e ilimitada contra cada uno de los socios hasta obtener el cobro total de su crdito. En la sociedad en comandita por acciones, el socio comanditado tiene responsabilidad ilimitada y solidaria, aunque subsidiaria. El comanditario, en cambio, limita su responsabilidad al aporte de capital. En la sociedad de capital e industria, el socio capitalista responde en forma ilimitada y solidaria, aunque subsidiaria. El socio industrial limita su responsabilidad a las ganancias que le correspondan y que an no ha percibido. Beneficio de excusin: es la posibilidad que tiene un socio perseguido en sus bienes por deudas de la sociedad de exigir que el acreedor dirija primero su accin contra la sociedad, a fin de ejecutar sus bienes y, una vez agotados aqullos, seguir los bienes del socio. SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: la responsabilidad de los socios se limita al valor de la cuota comprometida en el contrato social. Sin embargo, todos los socios garantizan la integracin del 100% del capital social en caso de que alguno de los socios incurriese en mora en la integracin de su aporte comprometido. SOCIEDADES ANNIMAS: la responsabilidad de los socios se limita solamente al aporte realizado por cada uno de ellos.
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PUNTO 2. Patrimonio y capital societario. Concepto. Diferencias. Formacin del capital social. Reglas legales segn los tipos. Bienes susceptibles de darse en aporte. Prestaciones accesorias. Exigibilidad. PATRIMONIO Y CAPITAL SOCIAL. Concepto. Diferencias. Formacin del capital social. Reglas legales segn los tipos. Bienes susceptibles de darse en aporte. Prestaciones accesorias. Exigibilidad. El capital social es el conjunto de los aportes realizados por los socios. Permanece invariable durante la vida de la sociedad, salvo que resuelvan modificarlo, ya sea aumentndolo o reducindolo. El patrimonio social es el conjunto de las relaciones jurdicas de las que es titular la sociedad, y es variable. Establece la relacin que existe entre el activo (todos los bienes de que es propietaria la sociedad) y el pasivo (deudas de la persona jurdica con terceros, que afrontar con el activo) de la sociedad. Al inicio de la vida de la sociedad, el capital coincide con el patrimonio. Durante la vida de la sociedad se irn diferenciando y el patrimonio establecer la situacin econmica de la misma. Constituye la garanta de los acreedores. En las sociedades en que los socios limitan su responsabilidad, fija el lmite de la misma. Es intangible, por ello ni la sociedad ni los socios pueden realizar actos que tengan como consecuencia el menoscabo del mismo. El capital social es invariable, pero como toda cuestin econmica, el patrimonio puede variar. El capital social es invariable y debe ser nico por disposicin del legislador. Su aumento o disminucin va a estar supeditado a la decisin de uno de los rganos de la sociedad, el de gobierno, tambin llamado asamblea. Intangibilidad del capital: significa que no debe existir una diferencia entre el valor nominal que se suscribi y el que va a continuar formando parte de ese fondo integrado, por una cuestin referida al orden jurdica que impera en materia societaria. El capital social es importante para la sociedad porque determina el grado de participacin del socio en los beneficios obtenidos, y tambin el derecho que le confiere la mayor participacin para tomar decisiones cuando se vote, de acuerdo al grado de participacin. La intangibilidad involucra que el capital social debe mantenerse inclume para garantizar la solvencia del ente societario si tuviera que responder por las obligaciones contradas. Esto implica que si la sociedad no tiene ganancias, en pos de mantener intangible el capital social, no habr distribucin de utilidades entre los socios hasta que no se cubran las prdidas.
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El socio tampoco puede hacer retiros parciales del capital social. Una vez hecho el aporte, ste queda afectado al funcionamiento de la sociedad. Relacin objeto capital social: si se consigna en el contrato de sociedad el requisito capital social, ste debe tener un correlato con el objeto social, porque dependiendo de la actividad que desarrolle la sociedad va a ser necesaria la cantidad existente como capital social (no es lo mismo constituir una sociedad para ensamblar automviles que una para desarrollar la actividad de una confitera). APORTES IRREVOCABLES a cuenta de futuras suscripciones de capital: cuando una sociedad se encuentra en un estado de insolvencia, para llevar a cabo cualquier acto o cubrir una deuda, los contadores crearon esta figura por la cual, un tercero o un socio puede aportar dinero, pero esto no formar parte del capital social sino que se registra como un ingreso para la sociedad. El problema surge cuando la sociedad cae en crisis y va a concurso (convocatoria de acreedores). El concurso es un proceso donde van a existir hechos reveladores de la insolvencia, y la ley de concursos y quiebras permite que, mediante la designacin de un sndico y por el principio de conservacin de la empresa, administre la vida de la sociedad (patrimonialmente) hasta recomponerla, y que el ente societario vuelva a realizar sus actividades normalmente. El problema es que los terceros que aportaban lo hacan con la intencin de convertirse en socios del ente, pero este supuesto no est previsto en la figura creada. Conclusin, se termin diciendo que el aporte en condicin de irrevocable es de un tercero que presta dinero, y no es socio, y en caso de concurso va a concurrir al mismo como un acreedor quirografario lo hara. Doctrina y jurisprudencia terminaron diciendo que en esta figura estamos en presencia de un MUTUO. FORMACIN del capital social: el aporte es la obligacin que tienen los socios de hacer y/o entregar a la sociedad bienes muebles o inmuebles, dinero en efectivo o derechos. El socio realiza el aporte a favor de la sociedad, siendo sta acreedora de los socios morosos. En caso de incumplimiento, pueden ser excluidos. En principio, se puede aportar todo bien que tenga valor econmico y est dentro del comercio: bienes dinerarios o no dinerarios, fungibles, tangibles o intangibles, obligaciones de hacer. En las sociedades en que los socios pueden limitar su responsabilidad a lo aportado, debe ser un bien susceptible de ejecucin forzada. El aporte ficticio as como el inexistente
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producen la nulidad del contrato, as como tambin la omisin de la especificacin de los aportes. El modo de suscripcin del capital, en cuanto al porcentaje de cada uno de los socios y la forma de integracin, debe detallarse en el estatuto o clusula anexa. El porcentaje de participacin de cada uno de los socios en el capital social sirve para determinar, en caso de que no se haya establecido expresamente, la proporcin en que deben distribuirse las utilidades, soportarse las prdidas y la parte que corresponde a cada uno de los socios en la liquidacin. POCA en que deben integrarse los aportes: En las sociedades por inters o de personas, el aporte es exigible al socio en el plazo fijado en el contrato, y si ste no lo establece, cuando la sociedad se inscriba en el Registro Pblico de Comercio. En la sociedad de responsabilidad limitada o annima, si el aporte es de dinero en efectivo, se deber integrar el 25% en el momento de constitucin, y el 75% restante en el plazo mximo de 2 aos. Si se trata de aportes en especie, debern darse en propiedad en el momento de la constitucin de la sociedad. Este tipo de bienes sern valuados segn lo establecido en la ley y debern ser susceptibles de ejecucin forzada por los acreedores sociales.
La participacin del socio en el capital de la sociedad es parte del patrimonio del socio y puede ser objeto de relaciones jurdicas. Las partes de inters no pueden ser enajenadas, ni siquiera por ejecucin forzada, exigiendo su transferencia el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. Los terceros pueden ejecutar las utilidades que perciba el socio. Sin inembargables sin que el socio pueda disponer de ellas. Las cuotas y acciones se pueden vender, y son susceptibles de ejecucin forzada. Tambin pueden ser objeto de usufructo, prenda, etc. PUNTO 3. rganos societarios. Concepto. Clases. Administracin y representacin en los diversos tipos societarios. Normas genricas y especficas. Teora de la apariencia y del riesgo. Efectos entre las partes y frente a terceros. rgano de gobierno y fiscalizacin: concepto. Estructuracin y funcionamiento de los distintos tipos societarios. RGANOS SOCIETARIOS. Dentro de la organizacin jurdica de la sociedad, es necesario que se regulen las relaciones jurdicas que se generan en el seno de la misma y dotarla de los rganos capaces de cumplir funciones y expresar la voluntad de esa sociedad.
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Entre las funciones encontramos: funcin de administracin; funcin de representacin; funcin de gobierno; funcin de fiscalizacin.
No existe una delimitacin perfecta entre la funcin de gobierno, la funcin de administracin y la de fiscalizacin. Cada uno de los rganos de administracin, de gobierno y de fiscalizacin ejerce las funciones que le son tpicas en forma predominante. Pero cuando la necesidad y mejor marcha de la sociedad lo hagan necesario, cada uno de estos rganos podr asumir funciones propias de alguno de los otros. CLASES. rgano de administracin y representacin; rgano de gobierno: 1) sociedades de inters: reunin de socios; 2) sociedades de cuotas: la forma de deliberacin la deciden los socios en el contrato; 3) sociedades annimas: asamblea de accionistas, que pueden ser ordinarias y extraordinarias. rgano de fiscalizacin y control.
rgano de administracin y representacin: es el rgano que ejecuta las decisiones del rgano de gobierno y adopta las decisiones que hacen a la vida cotidiana de la sociedad. El cargo de los integrantes del rgano es personal e indelegable. En el desarrollo de sus actividades, slo puede aplicar el capital social al cumplimiento del objeto social. Puede ser tanto unipersonal como pluripersonal, siendo sus miembros socios o terceros. Si es pluripersonal, los administradores pueden estar facultados para actuar en forma indistinta o en forma conjunta. ADMINISTRACIN SOCIETARIOS. Y REPRESENTACIN EN LOS DISTINTOS TIPOS
La representacin es le medio en virtud del cual la sociedad se manifiesta frente a terceros; mientras que la representacin es un concepto que abarca las relaciones internas de organizacin societaria.
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Los administradores no son mandatarios de la sociedad, sino sus funcionarios, por lo que es la sociedad misma la que acta frente a los terceros, mediante la actuacin de una persona fsica (RECORDAR AQU TEORA DEL RGANO). 1) En las sociedades por parte de inters y en las sociedades en comandita por acciones, la administracin est funcionalmente ligada con la representacin, y a falta de regulacin en el contrato constitutivo, cualquier socio se encuentra facultado para administrar y representar a la sociedad en forma indistinta. 2) En las sociedades de responsabilidad limitada, la administracin y la representacin de la sociedad estn a cargo de uno o ms gerentes, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente. 3) En las sociedades annimas, la administracin est a cargo del Directorio, rgano colegiado cuando es plural, cuyos integrantes deben adoptar por mayora las decisiones correspondientes a la direccin de la sociedad, pero que carecen per se de facultades de representacin, la cual pertenece slo al presidente del Directorio. NORMAS APLICABLES. Designacin y registracin de los administradores. El nombramiento de los administradores, en principio, est a cargo del rgano de gobierno de la sociedad (reunin o asamblea de socios), con las mayoras previstas en la ley. No obstante, la propia ley 19.550 ha establecido otros medios de designacin, como por ejemplo, la designacin de los Directores (en el caso de las SA) por el Consejo de Vigilancia o a travs del mecanismo de eleccin por clases de acciones. Los administradores deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, por imperativa del art. 60, que tambin impone la carga de registrar la vinculacin de los mismos. El administrador reviste el carcter de tal desde su designacin, y no a partir de su registracin, y desde aqul momento puede asumir la representacin de la sociedad y obligar por todos los actos celebrados en nombre de la misma. Si la desvinculacin no se inscribe en el registro, entonces el administrador (ya desvinculado) puede continuar obligando a la sociedad, pues la ausencia de tal registracin torna inoponible a los terceros el cese de sus funciones.
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Rgimen de renuncia y remocin de los administradores. En el supuesto de renuncia, tenemos que atender a 2 supuestos diferentes: En el caso de las sociedades de personas, si bien el administrador puede renunciar en cualquier momento (salvo pacto en contrario en el acto constitutivo) responde por los perjuicios que ocasiona si la renuncia fue intempestiva o dolosa. En las sociedades de responsabilidad limitada y annima, el Director no se desvincula automticamente de la administracin de la sociedad por el solo hecho de presentar su renuncia, pues ella slo es operativa si es aceptada por el Directorio y no afecta el funcionamiento regular de dicho rgano. Tampoco debe ser dolosa e intempestiva. En cuanto al rgimen de remocin, el principio general es la libertad de los socios de remover a aquellos, sin invocacin de causa, mediante decisin que por mayora debe adoptarse en reunin de socios o asamblea de accionistas. No obstante, en las sociedades por parte de inters, el contrato constitutivo puede prever la necesidad de justa causa para la remocin, en cuyo caso conservarn su cargo hasta la sentencia judicial, si negaran la existencia de aquella (la justa causa). El rgimen legal de representacin de las sociedades comerciales. El administrador o representante obliga a la sociedad por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. La determinacin de cu{ndo estamos en presencia de un acto notoriamente extrao al objeto social es una cuestin de hecho, y la duda al respecto impone considerar que el acto obliga a la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad de quienes han contrado tal acto incurriendo en un abuso de sus facultades. Si se demuestra realmente que el acto es notoriamente extrao, ste es inoponible al ante, que podr repeler las acciones judiciales tendientes a exigir su cumplimiento. De all la importancia de la inclusin y precisin del objeto social en el acto constitutivo, que inscripto en el Reg. Pco. de Comercio no puede ser ignorado por quienes contratan con la sociedad. Obligacin de los administradores. El art. 59 de la LSC dispone que los administradores deben actuar con la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios y los que faltaren a sus obligaciones son
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ilimitada y solidariamente responsables por los daos y perjuicios que resultaren de su accin u omisin. Rendicin de cuentas y formulacin de los estados contables. Las sociedades regulares no rinden cuentas a sus socios, sino que someten a stos los estados contables confeccionados por el rgano administrativo por medio de los cuales se ponen de manifiesto los resultados arrojados por la gestin empresaria. Esta manera de razonar de basa, fundamentalmente, en la doctrina orgnica, que no admite la existencia de sujetos distintos dentro de una sociedad. La rendicin de cuentas es admisible en las sociedades donde no es aplicable la doctrina orgnica, como sucede con las sociedades accidentales o en participacin, que carecen de personalidad jurdica; y tambin constituye el nico medio de informacin para los socios en las sociedades irregulares y de hecho. TEORA DE LA APARIENCIA Y DEL RIESGO. Respecto de esta cuestin, la jurisprudencia ha priorizado la seguridad de los terceros ajenos al ente societario sobre los intereses de los socios. Ha sostenido que corresponde excluir la oponibilidad a terceros de las reglas estatuarias de representacin, cuando la conducta del mandante ha sido idnea para crear una apariencia en la atribucin de las facultades que invocan los suscriptores de los ttulos, an infringiendo lo dispuesto en los estatutos. Este supuesto se da cuando una persona que sin tener facultades de obligar a la sociedad, ha contratado en nombre de ella sin ningn reparo por parte del ente, que ha tolerado dicha manera de proceder para luego invocar el desconocimiento de tal actuacin (cuando es demandada para el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el representante de hecho). RGANO DE GOBIERNO Y FISCALIZACIN. rgano actividad decidirn aprobar de gobierno: es la reunin de los socios que dirigirn la de la sociedad, la actuacin del rgano de administracin y la modificacin del estatuto social en caso de ser necesario; los estados contables.
Decidir acerca de actos extraordinarios de administracin y designar y remover a los administradores. Este rgano debe adoptar las decisiones por mayoras, sean las establecidas en el estatuto social o las contempladas en la ley (en caso de silencio).
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rgano de fiscalizacin interna: este rgano tiene a su cargo el control de legalidad de los actos realizados por los rganos de administracin y representacin y de gobierno, esto es, si su actuacin se ajusta a lo establecido por la ley, el estatuto o sus reglamentos. El control es de legalidad y no de oportunidad. Puede examinar los libros y papeles sociales y solicitar informes. Debe dar a los socios la informacin que stos le soliciten. En caso de prescindencia de este rgano, el control de legalidad puede ser ejercido directamente por los socios.
PUNTO 4. Documentacin y contabilidad. Principios generales. Los libros de comercio y los libros societarios. Los estados contables. Clases. La memoria. Rgimen de publicidad e informacin. DOCUMENTACIN Y CONTABILIDAD. Principios generales. Los libros de comercio. La obligacin de los comerciantes, individuales o colectivos, de llevar registros contables, surge del art. 43 del C.Com.:
Todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones mercantiles organizada, sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de los negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable
En materia de sociedades comerciales, la legal tenedura de libros es obligacin exclusiva de los administradores, cuya existencia o irregularidad es suficiente causal de remocin. Los registros contables estn descriptos en el art. 44 del C.Com. y son: el LIBRO DIARIO: en el cual deben consignarse, da por da, y segn el orden en que se vayan efectuado, todas las operaciones que haga el comerciante, de modo que cada partida manifieste quin es el acreedor y quin el deudor en la negociacin a que se refiere. el LIBRO DE INVENTARIO Y BALANCES: tambin es un registro cronolgico en el cual se deben anotar el conjunto de bienes y derechos de propiedad de la sociedad, as como las obligaciones que sta fuera responsable de cumplimiento.
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Estos libros de comercio estn sometidos a determinadas formalidades y requisitos: deben estar ENCUADERNADOS, FOLIADOS Y RUBRICADOS por la autoridad que tuviera a cargo el Reg. Pco. de Comercio; registrar las operaciones en orden progresivo, quedando expresamente prohibido dejar espacios en blanco y huecos, tachar asientos, mutilar partes del libro, arrancar hojas, etc.
LIBROS SOCIETARIOS: a diferencia del comerciante individual, las sociedades comerciales deben llevar otros libros obligatorios y con las mismas formalidades exigidas para los libros de comercio. En ellos deben reflejarse las actuaciones internas de la sociedad: ( 1 ) Libro de ACTAS DE RGANOS COLEGIADOS: permite reconstruir el giro de los negocios desde la misma constitucin de la sociedad. Dichos libros son: libros de Actas de Asambleas: deber volcarse en ellos el resumen de las manifestaciones hechas por los socios o accionistas en el seno de las Asambleas, las formas de votaciones, sus mtodos, con expresin completa de sus decisiones; libro de Actas del Directorio: deben transcribirse, resumidamente, las manifestaciones y votaciones de los directores presentes, as como las decisiones adoptadas en el seno del rgano de administracin.
( 2 ) Libro de REGISTRO DE ASISTENCIA A ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS: tambin debe ser llevado con las formalidades previstas por el C.Com. Debe ser completado por el Directorio y suscripto por los accionistas que concurran a la Asamblea. Es complementario del libro de Actas de Asambleas, cuyas copias cada accionista tiene derecho a exigir, pues su finalidad es acreditar el quantum requerido por la ley como requisito indispensable para la validez del acto asambleario. ( 3 ) El Libro de REGISTRO DE ACCIONES: debe cumplir las formalidades establecidas, y es de libre consulta por todos los accionistas. El carcter de accionista se adquiere, para todos los efectos, desde la inscripcin de la transferencia en el Libro de Registro de Acciones de la Sociedad. Adems de la transferencia, deben inscribirse las clases de acciones en que se divide el capital, los derechos y obligaciones que ellas comportan, el estado de integracin de las mismas, etc. La PRDIDA O SUSTRACCIN DE LOS LIBROS SOCIETARIOS no impide la celebracin de los rganos colegiados. En tales casos, bastar transcribir lo acontecido en
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instrumento pblico o privado y luego, rubricados los nuevos libros, reproducir sus textos en estos ltimos. LOS ESTADOS CONTABLES. Clases. Los administradores de las sociedades rinden cuenta de su gestin mediante la formulacin de estados contables, cuyo contenido ha sido minuciosamente reglamentado por la LSC, y que se integran con: los balances; los cuadros e informacin complementaria; la memoria del ejercicio; y el informe de la sindicatura.
Adems, debe completarse con un dictamen o informe escrito, suscripto por contador pblico independiente, que debe estar fundado en el examen de los estados contables. Reparacin y aprobacin: los estados contables requieren la aprobacin por parte del rgano de administracin o directorio, mediante decisin expresa del rgano colegiado, en una reunin donde debe aprobarse la confeccin de la memoria y la convocatoria a asamblea general de socios o accionistas. BALANCE: es una descripcin grfica de carcter esttico de la situacin econmica, financiera y patrimonial de la sociedad en un momento dado, que permite conocer la composicin de su patrimonio y la solvencia con que cuenta para el cumplimiento de sus obligaciones. Pueden clasificarse en: balance general; balance especial: son aquellos elaborados en determinadas oportunidades, fundamentalmente, en caso de reorganizacin estructural de la sociedad(transformacin, fusin y escisin); balance de liquidacin.
Contenido del balance general: En el ACTIVO: - dinero en efectivo en caja; - crditos; - bienes de cambio; - bienes de uso; - bienes inmateriales, por su costo
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En el PASIVO: - deudas; - rentas percibidas por adelantado; - todo rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros. El ESTADO DE RESULTADOS: el balance se complementa con el estado de resultados o cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio, cuya importancia fundamental radica en informar sobre los resultados positivos o negativos del ejercicio, de los cuales depende la posibilidad de distribucin de dividendos entre los socios o accionista y el monto de remuneracin de los administradores. LA MEMORIA DEL EJERCICIO. La memoria es un documento que forma parte de los estados contables, en el cual los administradores deben informar a los socios o accionistas sobre la marcha y situacin de la sociedad, dando detalle de las operaciones realizadas o en vas a realizarse, y la explicacin de los administradores sobre las variaciones de los estados contables con relacin a los anteriores. Debe necesariamente incluirse: - la razones de las variaciones significativas operadas en las partidas de activo y pasivo; - una adecuada explicacin sobre los gastos y las ganancias extraordinarias; - las razones por las cuales se propone la constitucin de reservas, etc.
PUNTO 5. De la transformacin de la sociedad. Caracteres. Requisitos. Supuesto. Derecho de receso. De la fusin: concepto. Caracteres. Requisitos. Diferencia con la absorcin. Finalidad prctica. De la escisin. Casos. Comparacin con la fusin. De la TRANSFORMACIN de la sociedad. Caracteres. Art. 74 LSC dice que hay transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. En este caso, no se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones. La decisin social que aprueba la transformacin de la sociedad requiere de las mayoras ms rigurosas, gozando los socios disconformes del derecho de receso, pues no es admisible obligarlos a continuar en una sociedad de un tipo diferente al que oportunamente haban elegido. La transformacin puede ser voluntaria o forzosa (u obligatoria): - Voluntaria: se produce cuando los socios resuelven tal acto sin circunstancias que los obliguen a ello, por considerar al nuevo tipo social ms conveniente de acuerdo a la envergadura de la empresa.
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Forzosa u obligatoria: cuando la ley obliga a los socios a llevar a cabo tal procedimiento (por ejemplo, cuando uno de los cnyuges adquiere por cualquier ttulo la calidad de socio en sociedades a las cuales la ley prohbe su integracin con ambos cnyuges).
La transformacin de sociedad comercial en sociedad civil NO ES ADMISIBLE. Requisitos (art. 77 LS): 1) acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario, o lo dispuesto para algunos tipos societarios, 3/4 partes del capital social en las SRL y mayora de acciones con derecho a voto en las sociedades por acciones; 2) confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un mes del acuerdo de transformacin, puesto a disposicin de los socios en la sede social; 3) otorgamiento del acto que instrumente la transformacin por los rganos competentes de la sociedad, con constancia de los socios que se retiran, capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario adoptado; 4) publicacin por 1 da en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social y sus sucursales; 5) inscripcin del instrumento, con copia de balance firmado, en el Registro Pblico de Comercio y dems registros que correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio y sus gravmenes. DERECHO DE RECESO. El derecho de receso es otorgado a los socios que han votado en contra de la transformacin y a los ausentes. No obstante su retiro de la sociedad, estos socios continan respondiendo frente a los terceros por las obligaciones contradas por la sociedad hasta la inscripcin de la transformacin en el Registro. Este derecho debe ejercerse dentro de los 15 das de adoptado el acuerdo social de transformacin, salvo que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios (por ejemplo, la normativa aplicable a las SRL priva del derecho de receso a los ausentes en el acuerdo de transformacin, sin motivo alguno que justifique tal disvaliosa solucin).
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El reembolso de las partes de los socios que ejerciten este derecho se har sobre la base del balance de transformacin. Los socios que permanecen mantienen las preferencias sobre las partes de los que ejercieron el receso, salvo pacto en contrario. RESCISIN del acuerdo de transformacin. La transformacin puede ser dejada sin efecto por acuerdo de los socios, adoptndose tal decisin con las mismas mayoras necesarias para el acuerdo de transformacin, siempre y cuando no haya sido inscripta en el Reg. Pco. de Comercio. Si medi publicidad (por edictos), debe efectuarse una nueva publicacin al slo efecto de anunciar la rescisin de la transformacin. CADUCIDAD del procedimiento de transformacin. El art. 81 de la LS determina que el acuerdo social de transformacin caduca si a los 3 meses de haberse celebrado no se inscribi el respectivo instrumento en el Reg. Pco. de Comercio, salvo que el plazo resultare excedido por el normal cumplimiento de los trmites ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripcin. De la FUSIN. Concepto y clases. Tiene lugar cuando 2 o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva sociedad (fusin propiamente dicha); o cuando una sociedad ya existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas (fusin por absorcin o incorporacin).
En cuanto a su naturaleza jurdica, la fusin es un contrato celebrado entre sociedades que tienen por objeto la transferencia universal del patrimonio de las sociedades fusionadas a la nueva sociedad o del patrimonio de la sociedad absorbida a la sociedad absorbente. Efectos fundamentales de la fusin. la nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y las obligaciones de las sociedades disueltas, producindose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Reg. Pco. de Comercio el acuerdo definitivo de fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad o el aumento del capital social que hubiera tenido que efectuar la incorporante. la fusin produce la atribucin de la calidad de socio en la nueva sociedad o en la sociedad incorporante, a quienes eran socios en las sociedades disueltas.
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Requisitos y procedimiento. El 1 paso es el compromiso previo de fusin, otorgado por los representantes de ambas sociedades, el cual debe contener: - exposicin de los motivos y penalidades de la fusin; - balances especiales de fusin de cada sociedad; - la relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones; - el proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad, o modificacin del contrato o estatuto de la sociedad absorbente. Como 2 paso, el compromiso previo de fusin y los balances especiales deben ser aprobados por el rgano de gobierno de todas las sociedades partcipes del procedimiento, con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o estatuto. Ya como 3 y ltimo paso, una vez aprobado por el rgano de gobierno de todas las sociedades intervinientes, el compromiso previo y los balances deben publicarse por 3 das en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica. La publicidad, adems de la lgica intencin de hacer conocer al mercado la fusin, tiene un efecto fundamental, que es el anoticiamiento de dicho acto a los acreedores de todas las sociedades intervinientes, para que puedan ejercer su derecho de oposicin. Derecho de oposicin: los acreedores cuenta con un plazo de 15 das, contados desde la ltima publicacin del aviso, para ejercer su derecho de oposicin. Esta oposicin no frustra el procedimiento ni impide la prosecucin de la operacin de fusin, sino que slo demora el otorgamiento del acuerdo definitivo de fusin. Por qu? Porque no podr ser llevado a cabo hasta 20 das despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los acreedores oponentes que no fueran debidamente garantizados durante el plazo de 20 das por las sociedades fusionantes puedan obtener embargo judicial. Si no existen acreedores oponentes, los representantes de todas las sociedades intervinientes en el procedimiento se encuentran en condiciones de otorgar el acuerdo definitivo de fusin. Una vez suscripto el acuerdo definitivo, debe inscribirse en el Reg. Pco. de Comercio, momento a partir del cual la fusin resulta oponible para la sociedad, sus integrantes y frente a terceros.
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RESCISIN de la fusin. La rescisin del acuerdo definitivo de fusin puede ser demandada por cualquiera de las sociedades interesadas y cuando sean invocados justos motivos para ello. Tal derecho slo puede ser ejercido hasta el momento de la inscripcin registral del aludido acuerdo. La demanda de rescisin deber interponerse en la jurisdiccin que corresponda al lugar en que se celebr el acuerdo, y a los efectos de la promocin de dicho juicio, las autoridades de las sociedades disueltas recuperan la administracin de las mismas. De la ESCISIN. Casos. Legislada en el art. 88 LS, los distintos supuestos que contempla son los siguientes: 1) la escisin incorporacin o escisin con absorcin: una sociedad, sin disolverse, a la cual la ley denomina sociedad escindente, destina parte de su patrimonio a una sociedad ya existente, que recibe el nombre de sociedad escisionaria. 2) la fusin escisin: cuando una sociedad participa con otra u otras (sociedades escindentes) en la creacin de una nueva sociedad (sociedad escisionaria) con parte de sus respectivos patrimonios. Este supuesto implica para las sociedades que se escinden una reduccin de su capital, proporcional al patrimonio destinado a la creacin de una nueva compaa. Los socios de ambas sociedades adquieren la calidad de socios de la nueva sociedad. 3) escisin propiamente dicha: una sociedad (sociedad escindente) destina parte de su patrimonio para la creacin de una nueva sociedad o varias de ellas. Dicho acto se resuelve en forma unilateral por el rgano de gobierno de la sociedad escindida, otorgndose el instrumento de constitucin del nuevo ente en la asamblea o reunin de socios que apruebe la escisin. 4) escisin divisin (incorporada por ley 22.903): una sociedad se disuelve, sin liquidarse (sociedad escindente) para constituir nuevas sociedades (sociedades escisionarias) con la totalidad de su patrimonio. Salvo en el supuesto de escisin divisin, en las restantes hiptesis las sociedades escindentes no se disuelven ni las escisionarias asumen el activo y pasivo de aquellas. A diferencia de la fusin, en el procedimiento de escisin no se produce una transmisin de los bienes a ttulo universal a favor de las sociedades escisionarias. REQUISITOS de la escisin. resolucin aprobatoria de la escisin y del balance especial que debe confeccionarse al efecto;
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resolucin aprobatoria de la escisin, que debe incluir la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria a los socios o accionistas de la escindente, en proporcin a su participacin en aqulla, las que se cancelarn en caso de reduccin del capital; publicacin de un aviso por 3 das en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social de la sociedad escindente y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la repblica. PUNTO 6. Resolucin parcial. Concepto. Causales. De la disolucin: concepto. Causales. Enumeracin y anlisis. RESOLUCIN PARCIAL del contrato social. Concepto. Causales. A travs de la resolucin parcial, el contrato se extingue para uno o alguno de los socios afectados por algunas de las causales, ya sean legales o convencionales, subsistiendo la sociedad entre los restantes socios. Se reducen los miembros de la sociedad y se modifica el acto constitutivo, pero la sociedad no se ve afectada. La posibilidad de que el contrato social se pueda resolver parcialmente se debe a que es un contrato plurilateral de organizacin. La resolucin presupone la existencia de una sociedad regularmente constituida, y es improcedente en las sociedades irregulares. En stas, los socios no pueden invocar entre s derechos o defensas nacidas del contrato social, ni tampoco demandar la exclusin de alguno de los socios. CAUSALES: la LS establece una serie de causales de resolucin parcial. No obstante, esta enumeracin no es taxativa, y los socios podrn incluir en el contrato social causales no previstas por la ley, que sern vlidas siempre que no afecten alguno de los principios bsicos de la sociedad. MUERTE de alguno de los socios: la muerte de un socio resolver parcialmente el contrato social en caso de tratarse de una sociedad colectiva, en comandita simple, de capital e industria, o accidental o en participacin. La LS admite la continuacin de la sociedad por los herederos en el caso de la sociedad colectiva y en comandita simple, pero no en los de la sociedad de capital e industria, y accidental o en participacin.
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En las sociedades por inters, los herederos pueden condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. De esta manera, se evita que asuman responsabilidad solidaria e ilimitada. En la sociedad en comandita por acciones, la muerte del socio comanditado producir la resolucin parcial del contrato. En la sociedad de responsabilidad limitada, en caso de muerte de uno de los socios, si el contrato lo prev, se podrn incorporar los herederos, hacindose efectiva dicha incorporacin cuando acrediten su condicin de tales con la declaracin de herederos. Si el contrato nada dice, los socios podrn optar por comprar la parte del causante. EXCLUSIN de un socio: este instituto se aplica a la sociedad colectiva, de capital e industria, de responsabilidad limitada, en comandita simple y en comandita por acciones con relacin a los socios comanditados. Este rgimen no es de aplicacin en la SA ni tampoco en la SCA en cuanto a los socios comanditarios. La ley exige que para excluir a un socio debe existir una JUSTA CAUSA, entendida como: grave incumplimiento de las obligaciones de los socios: se relaciona con la affectio societatis, que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad, incluyendo el perodo liquidatorio. Ejemplos: realizar actos en competencia con la sociedad cuando est prohibido en el contrato; comisin de delitos y prdida de la affectio societatis; etc. incapacidad, inhabilitacin, apertura de concurso preventivo o declaracin de quiebra de alguno de los socios, salvo en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada. Como se trata de sociedades por inters, el socio no podra ser reemplazado en sus funciones por un curador o sndico, ya que son de carcter personal. RESOLUCIN SOCIAL que decide la exclusin: en las sociedades por inters, tal resolucin debe adoptarse por unanimidad, salvo pacto en contrario. En la sociedad de responsabilidad limitada, se requiere mayora de las 3/4 partes del capital, salvo pacto en contrario. La exclusin de un socio en las sociedades de 2 socios: si en el plazo de 3 meses no se incorporan nuevos socios, la sociedad se disolver y el socio nico ser responsable durante ese perodo por el activo y el pasivo social en forma ilimitada y solidaria.
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RETIRO VOLUNTARIO: la LS regula el derecho de receso slo en las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, pero nada dice respecto de los otros tipos. Sin embargo, nada impide su aplicacin a los otros tipos sociales, si as lo establece el contrato. EFECTOS: la LS slo establece los efectos de la exclusin, que por analoga se aplican a todos los supuestos de resolucin parcial del contrato social. El socio excluido tiene derecho: a una suma de dinero que represente el valor de su participacin al momento de la exclusin; participa de los beneficios y soporta las prdidas de las operaciones pendientes hasta la fecha de la sentencia o resolucin social. La sociedad podr retener el valor de la parte del socio hasta que se concluyan las operaciones pendientes slo en los casos en que sea necesario para cubrir los riesgos de las operaciones pendientes; responde frente a los terceros por todas las obligaciones sociales hasta que se haya inscripto la resolucin parcial, pudiendo incluso extendrsele la quiebra.
DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD. La disolucin pone fin a la vida de la sociedad, que ingresa en una etapa de liquidacin. La excepcin es el caso de fusin de una sociedad con otra, en la que hay disolucin pero sin liquidacin. La disolucin se produce por el acaecimiento de alguna de las causales establecidas por la LS en el contrato social. La LS establece en su art. 94 como causales de disolucin: la decisin de los socios; expiracin del plazo de duracin; cumplimiento de la condicin a la que se hubiese subordinado la existencia de la sociedad; la consecucin del objeto social o su imposibilidad sobreviniente; la prdida de capital social; la declaracin de quiebra; la fusin;
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la reduccin a uno del nmero de socios; la cancelacin de la oferta pblica o cotizacin de sus acciones; y el retiro de la autorizacin para funcionar en razn del objeto. Esta enumeracin no es taxativa, y los socios pueden incluir en el contrato social causales no previstas en la LS, que sern vlidas siempre que no afecten alguno de los principios bsicos de la sociedad. EFECTOS de la disolucin. Producida una causal de disolucin, los administradores deben comunicarla a los socios a fin de que stos resuelvan a cargo de quin va a estar la liquidacin. En cuanto a los actos que podrn seguir realizando la sociedad, sern aquellos tendientes a la liquidacin. Si los liquidadores violaren esta limitacin, ser solidaria e ilimitadamente responsables por sus consecuencias ante la sociedad, respecto de terceros y de los socios, sin perjuicio de que dicha responsabilidad se podr extender a los socios. A fin de tener efectos respecto de terceros, la disolucin de la sociedad, sea regular o irregular, deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. PUNTO 7. De la liquidacin. Concepto. Estado jurdico de la sociedad en liquidacin. Supuestos. Relaciones patrimoniales que se originan. Procedimiento. LIQUIDACIN. Es el proceso que se desarrolla a partir de la disolucin de la sociedad a los fines de la liquidacin de los bienes que conforman el activo, para con su producido cancelar el pasivo, y si existiera remanente, determinar qu parte del mismo le corresponder a cada uno de los socios para proceder a su posterior distribucin entre los mismos. Se diferencia de la disolucin en que sta consiste en un instante, en el cual se opera alguna de las causales, o el momento en que los socios resuelven su disolucin. Durante el perodo de la liquidacin, la sociedad contina actuando a los fines de liquidar los negocios pendientes, para lo cual conserva su personalidad jurdica. El o los liquidadores slo pueden contraer obligaciones con el uso de la firma social que sean consecuencia de esa liquidacin. Pueden venderse los bienes que forman el activo en forma aislada, o enajenarse el fondo de comercio a un tercero o uno de los socios, debiendo tenerse en cuenta las oposiciones que formulen los acreedores sociales, a quienes habr que desinteresar.
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Los contratos celebrados por la sociedad con terceros deben ser cumplidos tal como fueron estipulados, ya que para los acreedores sociales la disolucin es inoperante. En cuanto a los contratos de tracto sucesivo sin trmino de duracin, se considerarn rescindidos por voluntad de una de las partes. LIQUIDADOR: la liquidacin puede estar a cargo del rgano de administracin en el momento de la disolucin o de quien los socios designen por mayora de votos dentro de los 30 das de haber entrado la sociedad en estado de liquidacin, salvo que el estatuto establezca otra cosa. En las SA, todas las cuestiones referidas a la liquidacin deben ser resueltas en asamblea. El liquidador podr ser designado judicialmente: - si no fuera designado o si, habiendo sido designado, no ejerciera su cargo, cualquier socio podr solicitar judicialmente su designacin o reemplazo; si no se convocara a asamblea o reunin de socios para designar liquidador o si, reunida la asamblea, no se pudiera adoptar una decisin vlida; si el liquidador designado por los socios no cumpliera con las obligaciones inherentes a su cargo.
El nombramiento del liquidador, para ser oponible a terceros, debe ser inscripto en el Reg. Pco. de Comercio. Dicha inscripcin tiene carcter declarativo y no constitutivo, por lo que el liquidador puede comenzar a desempear sus funciones desde su nombramiento y no desde su inscripcin. Puede ser removido sin invocacin de justa causa, por la misma mayora requerida para su designacin (mayora de votos), salvo en el caso de la sociedad annima. Existiendo justa causa, cualquier socio, el sndico o el consejo de vigilancia, pueden demandar su remocin. OBLIGACIONES: confeccionar, dentro de los 30 das de asumido el cargo, un INVENTARIO y BALANCE del patrimonio social que debe poner a disposicin de los socios. El plazo es prorrogable a 120 das por los socios. Se computa desde el momento en que el liquidador acept el cargo, ya sea en forma expresa o tcita. El inventario y balance tienen carcter informativo. Por tanto, no requieren aprobacin; se ponen a disposicin de los socios, quienes tienen el derecho de realizar los reclamos que consideren pertinentes por eventuales omisiones o inexactitudes.
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INFORMAR a los socios, por lo menos trimestralmente, acerca de la marcha de la liquidacin. En el caso de la sociedad de responsabilidad limitada o sociedad annima, tal informacin deber ser suministrada a la sindicatura o consejo de vigilancia. Esta obligacin debe cumplirse sin necesidad de interpelacin alguna. La misma puede ser prorrogada o dejada sin efecto por los socios, ya que su incumplimiento no afecta el orden pblico. En caso de que la liquidacin sea judicial, los informes sern remitidos al juez en los plazos que se hubieran fijado al designarse el liquidador. en caso de prolongarse la liquidacin, debern confeccionar BALANCES ANUALES, que s debern ser aprobados por los socios. A travs de estos balances los liquidadores rinden cuentas de su gestin. DERECHOS: ejerce la representacin de la sociedad en forma exclusiva y excluyente; est facultado para ejercer todos los actos necesarios para: 1) la realizacin del activo y la cancelacin del pasivo; 2) la conservacin de los bienes sociales; 3) llevar la contabilidad legal; 4) hacer efectivos los crditos; 5) ejercer acciones judiciales contra deudores morosos; 6) solicitar concurso preventivo; etc. en todos los actos que realice debe agregarle a la razn social la frase en liquidacin. Su omisin lo responsabiliza por los daos y perjuicios ocasionados frente a terceros en forma solidaria e ilimitada con la sociedad, ya que los terceros deben conocer el estado de la misma; est facultado para realizar actos de disposicin, sin necesidad de requerir la conformidad de los socios, salvo disposicin en contrario. La doctrina entiende que en caso de venta del establecimiento en bloque s requiere autorizacin, por la magnitud y la importancia de tal operacin. contraer las obligaciones que sean consecuencia natural e inmediata de la liquidacin.
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La celebracin de nuevas operaciones que sean ajenas a la liquidacin son inoponibles frente a la sociedad. cuando el producido de la realizacin del activo resultare insuficiente a los fines de la cancelacin del pasivo, la LS faculta al liquidador a requerir a los socios los fondos necesarios para cancelar el pasivo, slo en los casos en que los socios han comprometido su responsabilidad en forma solidaria e ilimitada o cuando as se hubiere pactado. Si se trata de sociedades en donde los socios han limitado su responsabilidad, los liquidadores slo podrn exigir la integracin del aporte o del aumento de capital. si el cumplimiento de las obligaciones sociales estuviese suficientemente garantizado, la LS autoriza a los liquidadores a realizar particiones y distribuciones parciales entre los socios. Conclusin de la liquidacin. Del balance final debe surgir el producido de los bienes, el pasivo cancelado y el remanente a distribuir. Por lo tanto, para confeccionar el balance y el proyecto de distribucin final, es requisito esencial que no existan deudas de la sociedad. A los fines de la distribucin, no es necesario que los bienes hayan sido realizados, ya que se los puede distribuir directamente a los socios a travs de la adjudicacin. En el caso de las sociedades por inters, el balance y el proyecto de distribucin final deben ser comunicados a los socios al ltimo domicilio denunciado en la sociedad. Los socios tienen un plazo de 15 das para impugnarlos desde la notificacin, y 60 das para promover accin judicial. Para el supuesto de las sociedades de responsabilidad limitada y annima, debern estar suscriptos por el sndico y ser sometidos a consideracin y aprobacin de la asamblea. Los socios tienen los mismos plazos de impugnacin. Una vez aprobado el balance y el proyecto de distribucin final, debern inscribirse en el Reg. Pco. de Comercio, y el liquidador reembolsar a los socios su parte en el capital, en forma proporcional a sus partes o acciones y, si quedare un remanente, deber distribuirlo entre los socios en forma proporcional a su participacin en el capital. Qu pasa con los bienes? bienes aportados en USO y GOCE: producida la disolucin, el socio puede exigir su restitucin en el estado en que se hallaren, ya que estos bienes no pueden ser incluidos en la masa social a liquidarse;
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bienes no dinerarios aportados en propiedad: los socios no pueden exigir su restitucin, pues no tienen un derecho real sobre ellos sino un derecho personal contra la sociedad.
Los importes no reclamados dentro de los 90 das de la presentacin de la documentacin en el Registro se depositarn en Banco Oficial a disposicin de sus titulares. Transcurridos 3 aos sin reclamo, sern destinados a la autoridad escolar. Cancelacin de la inscripcin. La cancelacin de la inscripcin importa la extincin de la personalidad jurdica. Se deber designar quin estar a cargo de la conservacin de los libros y la documentacin social. En caso de que no hubiere acuerdo entre los socios, el juez del Registro resolver. PUNTO 8. Intervencin judicial de las sociedades. Supuestos. Requisitos. Clases. INTERVENCIN JUDICIAL de las sociedades. Definicin, caractersticas y requisitos. Clases. Es una tpica medida cautelar societaria, a los efectos de evitar que mientras se sustancia la accin de remocin de los administradores a quienes se ha imputado la comisin u omisin de actos perjudiciales al inters de la sociedad, puedan aquellos continuar ejerciendo libremente la administracin de la misma. Se trata de un remedio que el legislador brinda a los socios en defensa del patrimonio societario administrado, cuando ha sido suficientemente acreditado que el o los administradores realizan actos o incurren en omisiones que pongan a la entidad en peligro grave. Requisitos: acreditar la condicin de socio; demostrar la existencia del peligro grave que corre la sociedad; acreditar el peticionante que agot los recursos acordados por la ley o el contrato social, es decir, que intent poner fin al conflicto a travs de los mecanismos internos de la compaa, haciendo las denuncias a la sindicatura o pidiendo la convocatoria judicial o asamblea de accionistas; promoverse la accin de remocin de los administradores. La intervencin judicial no supone, necesariamente, el desplazamiento de los administradores naturales de la sociedad y la automtica asuncin del cargo por un
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funcionario judicial denominado administrador judicial. El art. 115 de la LS determina que la intervencin puede consistir en la designacin de un MERO VEEDOR o de 1 o varios ADMINISTRADORES, segn la ndole y gravedad de los hechos invocados en procura de tal medida. VEEDOR: la designacin de un veedor es una medida cautelar provisoria, pues la funcin de ste consiste exclusivamente en informar sobre las materias encomendadas por el juez. Por ello, si de los informes producidos se constatan las irregularidades denunciadas por el peticionante de la medida, resulta procedente disponer una medida cautelar ms extensa, designando un ADMINISTRADOR JUDICIAL a las autoridades de la empresa. Contracautela. El art. 116 de la LS completa los requisitos de procedencia de la intervencin judicial en la administracin de las sociedades, disponiendo que el peticionante debe prestar la contracautela que fije el juez, de acuerdo con las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la sociedad y las costas casusticas. La actuacin del administrador judicial. Las funciones que debe cumplir el administrador judicial debe ser fijada por el juez de la causa, pero nunca pueden ser mayores que las otorgadas a los administradores por la LS o por el contrato social. Su remuneracin no la fija la asamblea de accionistas, sino que la determina el juez de la causa. La remocin tambin la resuelve el juez de la causa, as como su responsabilidad por los perjuicios causados. Intervencin A PEDIDO DE TERCEROS. La LS no contempla tal hiptesis, aunque s lo hace el art. 224 del C.Proc., que admite la designacin de interventores informantes para que suministren informacin sobre las operaciones o actividades en la periodicidad que establezca la providencia que lo designa. Esta norma encuentra enorme utilidad dentro del negocio societario cuando se requiere por terceros la declaracin de la actuacin de una persona jurdica en los trminos del art. 54 in fine, habindose utilizado la mscara de la personalidad para la consecucin de fines extrasocietarios, violar la ley o derechos de los terceros.
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PUNTO 9. Nacionalidad de las sociedades. Diversas teoras. Rgimen legal actual: a) en cuanto a la existencia de la sociedad; b) en cuanto a los actos aislados; c) en cuanto a la actuacin habitual en el pas. Las empresas multinacionales. SOCIEDADES EXTRANJERAS. Generalidades. El problema de la nacionalidad. La gran pregunta respecto de esta cuestin es si las sociedades tienen nacionalidad. Frente a ella, encontramos 2 posturas bien diferenciadas: Teoras que admiten la nacionalidad: buscan, por lo general, que a las sociedades se les aplique la ley de su nacionalidad. Estas teoras generalmente son defendidas por los pases inversores. cmo se determina la nacionalidad? por la nacionalidad de los socios; el lugar de constitucin; el lugar de la sede central; centro de principal explotacin.
Teoras que niegan la nacionalidad: buscan, por lo general, que a las sociedades se les aplique la ley del lugar de actuacin, o del lugar en el que constituyeron domicilio. Estas teoras son defendidas por los pases receptores de capital. La doctrina argentina est basada en las ideas de Bernardo de Irigoyen, expuesta en el ao 1875 ante una disputa con el Banco de Londres: el Banco de Londres operaba en la provincia de Santa Fe, y se rehus a cumplir una ley argentina por sostener que era una sociedad inglesa. Frente a estas afirmaciones, Bernardo de Irigoyen respondi que el Banco de Londres es una persona jurdica, distinta de los individuos que la forman, y por tanto, no es ni nacional ni extranjera. Sin embargo, el criterio no es uniforme, y en otros pases se entiende que si la sociedad es una persona jurdica, no hay razn para negar toda relacin entre sta y el Estado. Criterio que, a nuestro juicio, es equivocado, pues ello implicara dar al concepto de personalidad jurdica un matiz que excede largamente el fin prctico tenido en cuenta por el legislador al otorgarle a las sociedades el carcter de sujeto de derecho. Tambin podemos mencionar la llamada doctrina del control econmico, que tuvo su origen y formacin durante la 2 G.M., ante la necesidad de adoptar medidas que evitaran infiltraciones patrimoniales o personales de otros Estados con los cuales se mantena beligerancia. Esta teora adopta como criterio de determinacin sobre el origen de la sociedad la participacin societaria, considerando como sociedad local de capital extranjero a
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aquella sociedad desvinculada en el territorio de la repblica, en la cual, personas fsicas o jurdicas domiciliadas fuera de ella sean propietarias, en forma directa o indirecta, de ms del 49% del capital social o cuente con la cantidad de votos necesarios para prevalecer en las asambleas de accionistas. Legislacin aplicable a las sociedades extranjeras con actuacin en la repblica. La ley 19.550 no atribuye nacionalidad a las sociedades, sino que slo distingue entre sociedades constituidas en el pas y sociedades constituidas en el extranjero. La primera parte del art. 118 LS establece que la sociedad constituida en el extranjero se rige, en cuanto a su existencia y forma, por las leyes del lugar de constitucin. Pero dentro de nuestro pas est sometida a las siguientes reglas: si se trata de un ACTO AISLADO: la sociedad extranjera se halla habilitada para realizarlos y estar en los juicios que deriven de esa limitada relacin; si pretende ejercer habitualmente actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente en el pas: en ese caso debe cumplir con lo dispuesto por el art. 118 e inscribirse en el Reg. Pco. de Comercio correspondiente al lugar donde pretenden ejercer su actividad; la sociedad extranjera puede constituir o participar en una sociedad argentina: para ello se requiere la correspondiente inscripcin registral; y adems, la sociedad participada tambin debe estar inscripta.
Concepto de acto aislado. Las sociedades extranjeras se encuentran habilitadas para realizar actos aislados y estar en juicio. El problema radica en el silencio de la ley sobre qu es o qu debe entenderse por acto aislado, predicando la doctrina nacional mayoritaria que tal concepto debe interpretarse en sentido restringido, reservndose para aquellos actos desprovistos de permanencia y que se caracterizan por ser espordicos y accidentales. Desarrollo de su actividad habitual por la sociedad extranjera. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente en el pas, la sociedad extranjera debe: acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas;
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fijar un domicilio en la repblica; justificar su decisin de crear dicha representacin; y designar a la persona a cuyo cargo estar.
Asimismo, si se tratare de una sucursal, se determinar adems el capital que se le asigne, cuando corresponda por leyes especiales. La falta de inscripcin no implica considerarla como una sociedad irregular, pues su regularidad se gobierna por las leyes de su pas de origen. La sancin correspondiente no puede ser otra que la inoponibilidad de la actuacin de la sociedad extranjera no inscripta en la repblica, hasta tanto no cumpla con el trmite registral. Sociedades extranjeras de tipo desconocido. Dispone el art. 119 que los requisitos previstos por el art. 118 se aplicarn a las sociedades constituidas en otro Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la repblica. Corresponde al juez de inscripcin o a la autoridad de control determinar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio seguido para las S.A. Actuacin y responsabilidad de los representantes de sociedades extranjeras. El art. 121 dispone que el representante de la sociedad extranjera contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prev la ley, y en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, la de los directores de la sociedad annima. Esta norma es insuficiente, pues debi referirse, adems, a las atribuciones del representante, en el sentido de obligar a la sociedad extranjera por los actos celebrados por aqul. Sin embargo, tal interpretacin no ofrece dificultades a travs del principio general consagrada en la primera parte del art. 58 LS, que se refiere a todo tipo de sociedad.
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BOLILLA 16
PUNTO 1. Sociedad colectiva. Concepto. Caracterizacin. Denominacin. Los socios. Responsabilidad. Actividad fuera de la sociedad. Capital. Formacin. Intransferibilidad. Las sociedades de personas o de inters: son aquellas en las que predominan las caractersticas personales de los socios por sobre el capital que aporten. Son: sociedad COLECTIVA; sociedad EN COMANDITA SIMPLE; sociedad DE CAPITAL E INDUSTRIA; sociedades ACCIDENTALES O EN PARTICIPACIN. SOCIEDAD COLECTIVA. Concepto: la sociedad colectiva es una sociedad intuito personae, en la cual todos los socios responden por las deudas de la sociedad con su patrimonio personal en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria. Caracterizacin: la sociedad colectiva tiene 3 rasgos distintivos: a) fin de lucro; b) responsabilidad solidaria; c) ejercicio de la actividad empresarial bajo un ente ideal a nombre propio. Uno de los requisitos tipificante de esta sociedad tiene que ver con la responsabilidad solidaria e ilimitada, aunque subsidiaria, de sus socios, por las obligaciones sociales. Esta responsabilidad podr ser modificada por acuerdo entre los socios, pero el mismo no ser oponible a terceros. Requisitos de forma para la constitucin. 1) constitucin a travs de un instrumento escrito, pblico o privado; 2) la correspondiente inscripcin en el Registro, que es constitutiva de la sociedad. Cualquier modificacin tambin debe ser inscripta. Denominacin. La sociedad puede optar entre actuar bajo una denominacin social o una razn social.
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denominacin social: se compone del nombre de fantasa ms las palabras sociedad colectiva o su abreviatura. razn social: se compone del nombre de uno, algunos o todos los socios, ms la frase y compaa o su abreviatura. Si alguno de los socios que la integran se retirase, falleciere o fuere excluido, se deber modificar la razn social. Si no se cumpliere con esta norma, el o los firmantes sern responsables solidariamente con la sociedad por las obligaciones as contradas.
Los socios. En este tipo social son importantes las cualidades personales de cada uno de los socios, como su actividad, su capacidad econmica y tcnica. Esta es la razn por la cual son, generalmente, sociedades de pocas personas, y todos procuran tener intervencin directa en la administracin y control de los negocios societarios. Toda transferencia de la parte de un socio requiere del consentimiento de los dems, salvo pacto en contrario. Los socios podrn ser excluidos en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin o declaracin de quiebra de alguno de ellos. Actos fuera de la sociedad (prohibicin de actos de competencia). Los socios no pueden realizar actos en competencia con la sociedad, salvo que cuenten con el consentimiento unnime y expreso del resto de los socios. La violacin de esta prohibicin autoriza la exclusin del socio, la incorporacin a la sociedad de los beneficios obtenidos y el resarcimiento por los daos ocasionados. Esta prohibicin tiende a evitar que un socio, en conocimiento de los negocios sociales, los aproveche en forma desleal y en inters propio. CAPITAL. Formacin. Intransferibilidad. Los aportes pueden ser en dinero en efectivo, bienes muebles o inmuebles, obligaciones de hacer, derechos, ya sea en propiedad o en uso. Si no se estableciere plazo para la integracin del capital social en el estatuto, el mismo ser exigible desde la inscripcin. Hay plena libertad para establecer el plazo de integracin, ya que los socios responden frente a los terceros en forma ilimitada y solidaria con su patrimonio personal. En caso de mora, el socio podr ser compelido a cumplir con su aporte ms una indemnizacin de los daos e intereses y, adems, ser excluido por mera deliberacin de socios.
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La parte que le corresponde a cada uno de los socios en el capital social se denomina parte de inters. Puede ser transmisible por cesin, con acuerdo unnime del resto de los socios, ya sea a otro socio o a un tercero, salvo pacto en contrario. PUNTO 2. Sociedad colectiva. Administracin. Designacin de administrador. Diversos supuestos. Remocin. Renuncia. Obligaciones del administrador. Derechos y atribuciones. Gobierno de la sociedad. Fiscalizacin. Modificaciones en el contrato social. ADMINISTRACIN. Designacin del administrador. Diversos supuestos: la designacin del administrador debe ser organizada en el contrato social por los socios, pero en caso de que no es establezca se aplica supletoriamente el art. 127 de la LS, y podr ser cualquiera de los socios. . Si el estatuto no prev algo distinto, la administracin y la representacin estarn a cargo de cualquiera de los socios indistintamente. El estatuto puede designar un administrador nico o varios administradores, socios o no, que acten en forma conjunta o indistinta. Los administradores son designados por tiempo indeterminado, salvo que el estatuto establezca lo contrario. Tambin se puede establecer que la designacin de una persona determinada sea condicin expresa de constitucin de la sociedad o que slo pueda ser removido con justa causa, pudiendo el socio disconforme ejercer su derecho de receso. Remocin: est o no designado en el estatuto, el administrador puede ser removido por decisin de la mayora sin necesidad de justa causa. Si el estatuto establece la remocin con justa causa, conservar su cargo hasta la sentencia judicial, salvo intervencin judicial de la sociedad. El socio disconforme con la remocin del administrador cuya designacin fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad tiene derecho a retirarse de la misma, con el reintegro del pago de su participacin (derecho de receso). Renuncia: el administrador, aunque fuera socio, puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en contrario. En caso de renuncia dolosa o intempestiva, responder por los perjuicios que ocasionare.
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OBLIGACIONES del administrador. gobierno personal de la sociedad: est al frente de la gestin; convoca a reuniones de socios siempre que lo considere necesario; es responsable de llevar la contabilidad en la forma adecuada, obrar dentro del marco de lealtad para la sociedad; confeccionar el balance: es una obligacin inherente a todo administrador, que va a determinar la situacin patrimonial de la empresa; confeccionar los estados contables y someterlos a la aprobacin/desaprobacin de los socios; representar a la sociedad frente a terceros, e inclusive frente al Estado nacional, provincial o municipal.
Gobierno de la sociedad. Reunin de los socios y control colectivo de la Administracin. La forma en que los socios deben reunirse, deliberar y tomar las resoluciones sociales queda librada a lo establecido en el contrato social. A falta de disposicin contractual, las resoluciones sociales deben adoptarse en reuniones de socios con el consentimiento de todos ellos para resolver cualquier reforma del contrato social, incluso la transferencia de la parte de un socio a otro socio o un tercero, salvo disposicin en contrario del estatuto, Las dems resoluciones se adoptarn por mayora absoluta de capital social, o sea, el voto favorable de socios que representen ms del 50% del capital social, salvo disposicin en contrario. PUNTO 3. Sociedad en comandita simple. Concepto. Caracterizacin. Denominacin. Los socios. Clases. Caracterizacin. Derechos y obligaciones. Capital. Aportes segn la clase de socios. Fundamento. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE. Concepto. Caracterizacin. La caracterstica de este tipo social es la existencia de 2 clases de socios: comanditados, que responden por las deudas sociales en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria, como los socios de la sociedad colectiva, y los socios comanditarios, que limitan su responsabilidad al capital que se obligan a aportar.
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La administracin y representacin slo puede ser ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen. Siempre deben coexistir estas 2 clases de socios. En caso de exclusin, muerte o retiro de uno o ms socios que implique la desaparicin de una de las clases, ya sea la comanditada o la comanditaria, la sociedad debe disolverse y liquidarse. No obstante, podr continuar su vida si regulariza su situacin en un plazo de 3 meses. DENOMINACIN. La sociedad puede optar entre actuar bajo una denominacin social o una razn social. denominacin social: se compone del nombre de fantasa ms las palabras sociedad en comandita simple o su abreviatura. razn social: se compone del nombre de uno, algunos o todos los socios comanditados, m{s la frase y compaa o su abreviatura. Si alguno de los socios que la integran se retirase, falleciere o fuere excluido, se deber modificar la razn social. No puede figurar en la razn social el nombre de alguno de los socios comanditarios. En el caso de que esto ocurriera, el socio comanditario incluido en la razn social ser solidariamente responsable con la sociedad por las obligaciones contradas.
SOCIOS. La caracterstica fundamental de este tipo societario es la existencia de 2 clases de socios: comanditados: son aquellos que responden en forma ilimitada y solidaria, pero subsidiaria, por las obligaciones contradas por la sociedad, como ocurre con los socios de la sociedad colectiva; comanditarios: es la clase de socios que limitan su responsabilidad al capital que se obligan a aportar.
La quiebra de la sociedad implica la quiebra de los socios comanditados, pero no alcanza a los comanditarios. Derechos y obligaciones. Los socios comanditarios no pueden ser mandatarios o administradores de la sociedad, salvo en caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los socios comanditados; en tal caso, slo estn autorizados a realizar los actos urgentes hasta la regularizacin de la situacin. Los socios tienen derecho de: - inspeccin;
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vigilancia; verificacin; y opinin.
CAPITAL. Aportes segn la clase de socios. Fundamento. En el contrato social se debe discriminar el aporte comanditado y el aporte comanditario. El capital comanditario slo puede estar constituido por los aportes que consistan en obligaciones de dar. La parte que corresponde a cada socio, sea comanditado o comanditario, se llama parte de inters, y es transmisible por cesin con acuerdo unnime de los socios. En cuanto a los aportes que se pueden efectuar, su integracin y la sancin por mora, se aplica el rgimen de la sociedad colectiva: para los socios comanditados, es lcito cualquier tipo de aporte, incluso obligaciones de hacer o de industria; para los socios comanditarios, slo son admisibles los aportes que consistan en obligaciones de dar, an cuando los bienes aportados no sean susceptibles de ejecucin forzada.
PUNTO 4. Sociedad en comandita simple. Administracin. Imposibilidad de acto del comanditado. Remocin del administrador. Renuncia. Obligaciones y atribuciones del administrador. Gobierno de la sociedad. Fiscalizacin. Modificaciones al contrato social. ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN. La administracin y representacin de la sociedad es ejercida por los socios comanditados o por terceros. Se aplican las normas de la sociedad colectiva y todo aquello que est establecido en el contrato social. Puede ser conjunta o indistinta. Los administradores son designados por tiempo indeterminado, salvo que el estatuto establezca lo contrario. Tambin se puede establecer que la designacin de una persona determinada como administrador sea condicin expresa de la constitucin de la sociedad o que slo pueda ser removido con justa causa, pudiendo el socio disconforme ejercer el derecho de receso. El socio comanditario no puede intervenir en la administracin, salvo en caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los socios comanditados, en cuyo caso podr realizar los actos urgentes hasta la regularizacin de la situacin. Si tal situacin no se regulariza en un plazo de 3 meses, la sociedad se disolver.
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Por la urgencia de estos casos, el socio comanditario puede intervenir en la administracin sin contraer responsabilidades personales. Fuera de estos supuestos, si el socio comanditario interviene en la administracin, ser responsable solidaria e ilimitadamente por los actos en los que participare. En cuanto a la remocin, rigen las disposiciones aplicadas a la sociedad colectiva. RGIMEN DE RESOLUCIONES SOCIALES. Los socios se renen a requerimiento de cualquiera de ellos. En el mismo contrato social se podr establecer un mecanismo de notificacin para convocarlos. Participarn de las resoluciones tanto los socios comanditados como los comanditarios, y ambos gozan de los mismos derechos. El rgimen de mayoras es el de la sociedad colectiva. Modificaciones al contrato: Para la modificacin del contrato social se requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. El resto de las resoluciones sern adoptadas por mayora absoluta de capital, salvo que en el contrato se haya establecido lo contrario. PUNTO 5. Sociedad de capital e industria. Concepto. Caracterizacin. Denominacin. Los socios. Clases. Actividad de los socios fuera de la sociedad. Socio empleado de la sociedad. Capital. Aportes. Administracin. Gobierno. Fiscalizacin. SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA. Concepto. Caracterizacin. La sociedad de capital e industria est conformada por 1 o ms socios capitalistas, que aportan bienes y responden en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria, y por 1 o ms socios industriales, que aportan slo su trabajo y limitan su responsabilidad a las ganancias que les correspondan y que no hayan percibido. Caractersticas: - existencia de 2 categoras de socios: a los socios capitalistas les est permitido slo efectuar prestaciones de dar; mientras que los socios industriales slo aportan su industria (u obligaciones de hacer); los socios capitalistas responden por los resultados de las obligaciones sociales como socios de la sociedad colectiva, mientras que los socios industriales responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas.
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DENOMINACIN. La sociedad podr optar entre actuar bajo una denominacin social o una razn social. La denominacin social se compone de un nombre, que puede ser de fantasa, ms las palabras sociedad de capital e industria o su abreviatura. La razn social se compone del nombre de uno, alguno o todos los socios capitalistas, ms la frase y compaa y su abreviatura. No puede figurar el nombre del o los socios industriales. Si alguno de los socios que integran la razn social se retirase, falleciere o fuere excluido, entonces sta deber modificarse. SOCIOS. Clases. Como anticipramos, existen 2 categoras de socios en este tipo social. socios capitalistas: slo efectan prestaciones de dar y responden en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria por las obligaciones contradas por la sociedad; - socios industriales: en este caso, su aporte consiste en su industria, es decir, se trata de una obligacin de hacer; y su responsabilidad est limitada hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas. Derechos y obligaciones. El socio industrial tiene la obligacin de aportar su trabajo, siendo sta una obligacin de hacer. Puede tratarse de una actividad manual, cientfica, artstica o intelectual. En el contrato social se deben establecer las funciones que tiene a su cargo. En el caso de que el socio industrial no pueda cumplir con los aportes comprometidos, o sea, su trabajo, ello trae aparejada la disolucin de la sociedad por imposibilidad de cumplimiento del objeto. FISCALIZACIN: ambos tipos de socio tienen derecho a la fiscalizacin, que pueden realizarla directamente. Tienen atribuciones para recabar de los administradores los informes que estimen pertinentes. CAPITAL. Aportes. El monto del capital es equivalente al aporte de los socios capitalistas. Se debe discriminar en el estatuto los aportes que efectan los socios capitalistas y los que hacen los socios industriales. Los socios capitalistas pueden aportar dinero en efectivo, bienes muebles o inmuebles, obligaciones de hacer, derechos, ya sea en propiedad o en uso. Hay plena libertad, ya que los socios responden en forma ilimitada y solidaria. -
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Los socios industriales, por su parte, slo pueden aportar obligaciones de hacer (porque su aporte lo constituye su trabajo) ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN. La administracin y representacin de la sociedad puede ser ejercida por cualquiera de los socios. Los administradores son designados por tiempo indeterminado, salvo disposicin en contrario del estatuto. El acto constitutivo puede establecer que la designacin de una persona determinada como administrador sea condicin expresa de la constitucin de la sociedad, o que slo pueda ser removido con justa causa, pudiendo el socio disconforme ejercer su derecho de receso. Resoluciones sociales. La modificacin del contrato social requiere la aprobacin de todos los socios. Las dems resoluciones se adoptarn por mayora absoluta de capital, salvo que el contrato estableciera algo distinto. El voto del socio industrial se computa como el del socio capitalista con menor aporte. PUNTO 6. Sociedad accidental o en participacin. Concepto. Caracterizacin. Naturaleza jurdica. Personalidad. Constitucin. Prueba. Socios ocultos. Loa contratos designados joint venture. SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PARTICIPACIN. Concepto. Caracterizacin. Es un tipo de sociedad caracterizada por las siguientes notas: su objeto: es la realizacin de 1 o ms prestaciones determinadas y transitorias; la actividad de la sociedad: se realiza con los aportes de todos los socios, pero a nombre del gestor, quien interviene frente a terceros como si fuera un comerciante individual, careciendo los socios partcipes de toda accin contra los terceros; presenta 2 categoras de socios: a) socios gestores: a cuyo nombre se realizan las operaciones sociales y ante quienes los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones. Si acta ms de 1 gestor sern solidariamente responsables; b) socios partcipes;
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naturaleza jurdica: no son sujetos de derecho y por ello carecen de denominacin social; no estn sujetos a requisitos de forma, y por ello no se inscriben en el Reg. Pco. de Comercio.
El objeto social debe ser determinado y transitorio, entendindose por tal aqul que no se perpeta a nuevos actos o negocios, pero que comprende todas las actuaciones que fueran necesarias dentro de una misma operacin. La nota oculta de las sociedades accidentales o en participacin no debe ser interpretada en el sentido de secreta o clandestina sino como la ausencia de un ofrecimiento de responsabilidad colectiva o plural hacia terceros. Por ello, el conocimiento que pudieran tener stos sobre la existencia de la sociedad es, desde todo punto de vista, indiferente, salvo que el socio gestor, con el consentimiento de los socios partcipes, haga conocer la existencia de stos a los acreedores de la sociedad, en cuyo caso responden en forma solidaria e ilimitada por las deudas sociales. RGIMEN DE ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN. La administracin corresponde al socio gestor, que permanece en sus funciones hasta el cumplimiento del objeto social. No procede la remocin del gestor ni su renuncia, pues tales contingencias importaran, en la prctica, el incumplimiento del contrato y la imposibilidad de su continuacin. El contrato social puede determinar el contralor de la administracin por parte de los socios partcipes. Si nada se hubiera dicho, estos gozan de diferentes derechos: examen, inspeccin, vigilancia, verificacin o consejo. Del mismo modo, asiste a los socios partcipes el derecho de exigir al socio gestor la rendicin de cuentas documentadas sobre la gestin efectuada en nombre de la sociedad, no slo al momento de concluir el objeto de la misma, sino durante toda su gestin. La gestin del socio gestor es remunerada. GOBIERNO de la sociedad. El gobierno de este tipo de sociedad est a cargo de todos los socios, de acuerdo a las pautas que hayan fijado en el contrato social. En caso de silencia, se aplicarn supletoriamente las normas de la sociedad colectiva. RESOLUCIN PARCIAL, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN. La muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato.
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La disolucin de las sociedades accidentales o en participacin se resuelve, a falta de disposiciones contractuales, por las reglas de la sociedad colectiva, en tanto no sean incompatibles con la naturaleza de estas sociedades. La liquidacin se har por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados finales a los socios no gestores. Quiebra del socio gestor: la declaracin de quiebra del socio gestor produce la disolucin de la sociedad. Los dems socios no tienen derecho sobre los bienes sujetos a desapoderamiento, sino despus de que se haya pagado totalmente a los acreedores y que se hayan satisfecho los gastos del concurso.
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BOLILLA 17
PUNTO 1. Sociedad de responsabilidad limitada. Concepto. Denominacin. Constitucin. Modificaciones al acto constitutivo. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. Concepto. Caracterizacin. En este tipo de sociedad, los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las cuotas de capital que suscriban o adquieran. La doctrina las ha caracterizado como sociedades de carcter mixto, en el sentido de que, si bien la personalidad del socio no es esencial para su constitucin (como en el caso de la sociedad colectiva), tampoco es indiferente (como sucede en las S.A.). Requisitos tipificantes: su capital se divide en cuotas, y los socios (o cuotistas) limitan su responsabilidad a la integracin de las que suscriben o integran. Caracterizacin.
No obstante ello, los socios garantizan en forma solidaria e ilimitada a los terceros por la efectiva integracin de la totalidad de los aportes; y son responsables de igual forma por la sobrevaluacin de los aportes en especie. la administracin y representacin est a cargo de una gerencia; el nmero mximo de socios no puede exceder los 50.
DENOMINACIN. La denominacin social se compone del nombre, que puede ser de fantasa, acompaado de la frase sociedad de responsabilidad limitada o su abreviatura o la sigla S.R.L. Si se utiliza el nombre sin la aclaracin del tipo o su sigla, el gerente ser responsable en forma ilimitada y solidaria por los actos as celebrados. La denominacin social puede llevar el nombre de uno o ms socios, pero esto no implica razn social, ya que sta indica responsabilidad solidaria e ilimitada del o los socios cuyos nombres integran la razn social (y en el caso de las SRL la responsabilidad est limitada especficamente).
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CONSTITUCIN. Modificaciones al acto constitutivo. Las SRL se constituyen y modifican por instrumento pblico o privado, pero la modificacin del elenco de los socios no constituye causal de reforma del contrato social, a diferencia de lo que sucede con las sociedades personas. Como otro requisito de constitucin, debemos decir que el capital social debe ser suscripto ntegramente en el acto de constitucin de la sociedad. Los aportes dinerarios deben integrarse en un 25% como mnimo, y completarse el resto en un plazo no mayor a los 2 aos. En cuanto a los aportes en especie, ellos deben integrarse totalmente, y su valor se justificar indicndose en el contrato social los antecedentes y justificativos de la valuacin. Otro de los requisitos es la denominacin social, con todas las cuestiones analizadas en el punto anterior. Inscripcin: en el acto de inscripcin del contrato acompaamos la boleta de depsito del 25% del dinero y la inscripcin preventiva de los bienes. Tambin se debe acompaar la constancia de publicacin de edictos. Cuando inscribo el contrato en el Registro debo presentar el original y el duplicado con firma certificada. Si inscribimos una sucursal no se requiere de publicidad. PUNTO 2. Los socios. Sociedad entre cnyuges. Sociedades, socias. Adquisicin y transmisin de la calidad de socio. Exclusin del socio. Responsabilidades y sanciones. LOS SOCIOS. Los socios de las S.R.L.: uno de los requisitos tipificantes de las SRL se encuentra en la responsabilidad especial de los socios. Con ello nos referimos a que el socio de una SRL no puede intervenir ni ser demandado en una accin promovida por un acreedor de la sociedad. De la misma manera, la quiebra de la sociedad no involucra la quiebra del socio. Art. 27 LS: sociedad entre cnyuges: los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Si uno de los cnyuges adquiere, por cualquier ttulo, la calidad de socio del otro en una sociedad de distinto tipo (es decir, que no sea SA ni SRL), la sociedad deber transformarse en el plazo de 6 meses, o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o un tercero en el mismo plazo.
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Adquisicin y transmisin de la calidad de socio. La transferencia del carcter de socio puede producirse: POR ACTOS ENTRE VIVOS, o MORTIS CAUSA. Transferencia por actos entre vivos: a) en las sociedades de personas (S.C.; S.C.S.; S.C.i.; Soc. accidental o en participacin): en este caso, para transferir la calidad de socio, sea a otro socio o a un tercero, se necesita el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario; b) en las S.R.L.: las cuotas son libremente transmisibles, salvo pacto en contrario; c) en las sociedades por acciones (S.A. y S.C.A.): rige el mismo principio que para las S.R.L., lo cual significa que las acciones son libremente transmisibles. Transferencia mortis causa: a) en las sociedades de personas: en principio, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato (es decir, el contrato finaliza para ese socio pero la sociedad subsiste con los dems). Los herederos del socio fallecido no tendrn derecho a ingresar a la sociedad, ya que en este tipo societario es muy importante la personalidad de los socios. Sin embargo, existe una excepcin: en las S.C. (sociedades colectivas) y en las S.C. y S.C.S. (sociedades en comandita simple), los socios pueden pactar que en caso de que alguno fallezca, la sociedad contine con sus herederos. b) en las S.R.L.: los socios tambin pueden pactar que en caso de que alguno de ellos fallezca, la sociedad contine con sus herederos; c) en las sociedades por acciones: las acciones del causante son transmitidas a los herederos. El capital social est representado por cuotas. Cada cuota da derecho a un voto. Son libremente transmisibles y circulan por medio de la cesin de crditos. Se puede limitar la transmisin de las cuotas pero no prohibirla. Son vlidas las clusulas que limiten la transmisin sujetndola a la conformidad mayoritaria o unnime de los socios, o que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad. INCORPORACIN DE HEREDEROS. Si muere uno de los socios, sus herederos podrn incorporarse a la sociedad si as lo dispone el contrato social. Dicha incorporacin se har efectiva cuando acrediten su calidad de tales ante la gerencia, mediante la presentacin de la declaratoria de herederos.
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PUNTO 3. El capital. Formacin. Bienes susceptibles de ser aportados. Trmino. Garantas. Prestaciones accesorias. Divisin del capital. Las cuotas. Concepto. Naturaleza. Clases: aumento y reduccin del capital. EL CAPITAL. El capital social se divide en cuotas sociales, las que tendrn igual valor, de 10$ o sus mltiplos. El capital social debe ser suscripto ntegramente en el acto de constitucin de la sociedad. Los aportes slo pueden constituir en obligaciones de dar bienes susceptibles de ejecucin forzada y dinero en efectivo. No pueden consistir en obligaciones de hacer. Integracin de los aportes. Los aportes EN ESPECIE deben ser integrados en su totalidad en el momento de la constitucin o en oportunidad de cada aumento de capital. Si el aporte consistiera en bienes registrables (inmuebles o muebles), la ley exige que su inscripcin se realice preventivamente a nombre de la sociedad en formacin. Adems, se deben indicar en el contrato social los antecedentes justificativos de la valuacin. En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnar dicha valuacin en el plazo de 5 aos de realizado el aporta, salvo que la misma (la valuacin) se hubiera realizado judicialmente, en cuyo caso no proceder tal impugnacin. La sobrevaluacin de los aportes en especie, ya sea en el momento de constitucin o en caso de aumento de capital, har solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a los terceros por el plazo de 5 aos. Los aportes en DINERO EN EFECTIVO pueden integrarse en sus totalidad o, como mnimo, en un 25% en el momento de constitucin, teniendo los socios un plazo de 2 aos para integrar el 75% restante, salvo que en el estatuto se establezca un plazo menor. El modo de acreditar el aporte del dinero en efectivo es a travs del comprobante de su depsito en un Banco Oficial designado por el Registro de cada jurisdiccin. Una vez inscripto el contrato social, los fondos quedan liberados y a disposicin de la sociedad ya constituida. En caso de MORA EN LA INTEGRACIN DEL APORTE comprometido, el socio moroso podr ser compelido a cumplir con su aporte y a pagar una indemnizacin por los daos e intereses que hubiere causado con su morosidad; o ser excluido por decisin de
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los socios. En este ltimo caso, el socio excluido podr promover accin judicial en contra de la exclusin. PRESTACIONES ACCESORIAS. Adems de los aportes, los socios tambin pueden efectuar prestaciones accesorias de dar en uso o goce, o bien prestaciones de hacer. Estas prestaciones accesorias no constituyen aportes, y tienen que resultar del estatuto, indicndose en el mismo momento su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento. Se deben diferenciar claramente de los aportes y no pueden ser en dinero. LAS CUOTAS SOCIALES. La divisin del capital social de las SRL se har en cuotas de igual valor, de 10$ o sus mltiplos, lo cual es otro requisito tipificante de este tipo de sociedad. Las cuotas, a diferencia de las acciones de las S.A., no se representan en ttulos, sino que su titularidad se acredita con las constancias del contrato constitutivo o convenios posteriores de cesin, debidamente inscriptos. Rgimen de transferencia de las cuotas sociales: la LS establece como principio general que las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposicin contractual en contrario. Sin embargo, la clusula restrictiva slo puede limitar la transmisin, pero nunca prohibirla. Las cuotas se van a transmitir por medio de la figura de la cesin de crditos. La transmisin tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o adquirente entrega al gerente un ejemplar o copia del ttulo de cesin, con autenticacin de las firmas si obra instrumento privado. Sin embargo, frente a terceros la transmisin de la cuota slo es oponible desde su inscripcin en el Reg. Pco. de Comercio, que puede ser requerida por la sociedad o por el cedente. Son vlidas las clusulas que limiten la transmisin sujetndola a la conformidad mayoritaria o unnime de los socios, o que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad, si esta adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital. En este supuesto, debemos atenernos a una serie de reglas: el plazo para notificar la decisin al socio que se propone ceder no puede exceder el plazo de los 30 das desde que ste comunic a la gerencia el nombre
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del interesado y el precio. A su vencimiento, se tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia; si al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia, los socios o la sociedad impugnan el precio de las cuotas, estos debern expresar el precio que consideran ajustado a la realidad. En este caso, la determinacin del precio resultar de una pericia judicial; la oposicin a la personalidad del cesionario deber ser fundada en razones de inters social. Denegada la conformidad para la cesin de cuotas, el que se propone ceder podr ir al juez a solicitarle autorice la cesin si no existe justa causa de oposicin.
Ejecucin forzada de las cuotas sociales. Los acreedores del socio de las SRL tienen derecho a ejecutar las cuotas sociales de las que es titular. La resolucin judicial que disponga la subasta ser notificada a la sociedad con no menos de 15 das de anticipacin a la fecha del remate. Pero el juez no las adjudicar si la sociedad presenta un adquirente o si ella o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio, depositando el importe respectivo. Copropiedad de cuotas. Se admite la copropiedad de las cuotas, pero los condminos debern unificar personera para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales. Se puede constituir sobre ellas usufructo, prenda, embargo y otras medidas precautorias con su debida inscripcin en el Reg. Pco. de Comercio. CUOTAS SUPLEMENTARIAS. La LS, autoriza la emisin por las SRL de cuotas suplementarias, aunque es una disposicin de casi nula aplicacin en la prctica. Las cuotas suplementarias pueden aparecer en 2 momentos: 1) al momento de constitucin del contrato; 2) por una modificacin posterior. Si estn en el contrato, son obligatorias y exigibles, siempre que una reunin de socios decida recurrir a ellas con el voto favorable de ms del 50% de los socios. Estas cuotas deben respetar la proporcionalidad de cada socio y figurar en el balance desde la inscripcin.
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PUNTO 4. Administracin y representacin. Designacin. Garanta. Capacidad. Cesacin. Remuneracin. Facultades, deberes, prohibiciones, responsabilidades y sanciones del gerente. Intervencin judicial. ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN. En las SRL, el rgano de administracin y representacin se llama GERENCIA, y estar a cargo de uno o ms miembros, socios o no, designados por plazo determinado o indeterminado, de acuerdo con lo que disponga el estatuto. El cargo es personal e indelegable. Tanto la designacin como la remocin de el o los gerentes debe ser inscripta en el Reg. Pco. de Comercio. Si la gerencia es plural, la actuacin de sus miembros puede ser conjunta o colegiada, pudiendo el contrato establecer funciones especficas para cada gerente. En caso de silencio, se entiende que los miembros de la gerencia pueden realizar indistintamente cualquier acto de administracin. El gerente no puede actuar en competencia con la sociedad, ya sea por cuenta propia o ajena, salvo autorizacin expresa y unnime de los socios. Remocin: en cuanto a este aspecto, el gerente puede ser removido sin justa causa, salvo que el estatuto social estableciere lo contrario o que su designacin fuere condicin expresa de la constitucin de la sociedad. En este ltimo caso, el socio disconforme puede ejercer su derecho de receso. Capacidad: la capacidad para ser gerente es la misma que para realizar actos de comercio. Remuneracin: la remuneracin del gerente est contemplada en el art. 261 LS, y puede consistir en un porcentaje de las utilidades obtenidas. Si en el contrato se omite fijar la remuneracin, esta decisin le compete a la Asamblea. No obstante, hay un lmite en cuanto a la remuneracin: no puede ser mayor al 25% de las utilidades. En caso de que no haya divisin de utilidades, no puede superar el 5%. Actos prohibidos para el gerente: 1) no puede realizar contratos con la sociedad que entren en competencia con la misma, salvo autorizacin expresa de las Asambleas, en funcin de que no causen perjuicio econmico; 2) no puede actuar cuando hay intereses contrarios con la sociedad (debiendo notificarlo y abstenerse de realizarlo).
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Obligaciones: - tiene la representacin de la sociedad; - contrata en nombre de ella; - obligaciones de carcter administrativo: dirigir el personal, confeccionar los estados contables, etc. Cesa el cargo por: vencimiento del plazo; incapacidad sobreviniente; muerte; disolucin de la sociedad; renuncia (siempre que no sea dolosa o intempestiva, es decir, que no cause dao a la sociedad); remocin.
PUNTO 5. Gobierno. Deliberacin de los socios. Asambleas. Qurum. Derecho a voto. Mayora. Derecho a receso. Libros sociales. Fiscalizacin: sindicatura. Consejo de vigilancia. GOBIERNO. Deliberacin de los socios. Asambleas. Qurum. Derecho a voto. Mayora. Derecho a receso. Libros sociales. A los fines de realizar las deliberaciones y de arribar a los acuerdos sociales, si el contrato no dispusiere la forma de realizarlos, los socios podrn comunicar su voto a la gerencia por cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los 10 das de habrseles cursado consulta. Domicilio de los socios: los socios pueden ser convocados por cualquier medio fehaciente al domicilio consignado en el estatuto o registrado ante la gerencia. Las reglas de deliberacin y toma de decisiones. El contrato social deber establecer las reglas aplicables a las resoluciones que tengan por objeto su modificacin, pero la mayora debe representar, como mnimo, ms de la mitad del capital social. En caso de silencio, ser necesario el voto de las 3/4 partes del capital social. Si las resoluciones no conciernen a la modificacin del contrato social (por ej: designacin o revocacin de gerentes), ser necesario el voto de la mayora del capital presente, salvo que el estatuto establezca una mayora superior. Si uno de los socios representa el voto mayoritario, se necesitar adems el voto de otro socio. En todos los casos, cada cuota slo da derecho a un voto.
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El derecho de receso: se le otorga a los socios disconformes con la respectiva decisin, cuando se hubiera resuelto la transformacin, fusin, escisin, prrroga, reconduccin, transferencia del domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto, y todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios. La cuestin ms controvertida de este derecho de receso es que se otorga a aquellos socios que se han opuesto a tal decisin, pero respecto de los ausentes, a quienes se les niega tal posibilidad. LIBROS SOCIALES. ACTAS DE ASAMBLEA o reuniones de socios: si las resoluciones sociales se adoptaron en reuniones de socios o asambleas, debe labrarse un acta de lo acontecido en las mismas. Si se trata de resoluciones sociales que se adoptan por el sistema de consultas, o por declaracin escrita y unnime de todos los socios, ellas debern constar en un libro de actas confeccionado y firmado por el o los gerentes dentro del 5 da de concluido el acuerdo. Los documentos en que consten las respuestas debern conservarse por 3 aos. FISCALIZACIN DE LA SRL. En principio, la fiscalizacin interna en las SRL se encuentra a cargo de cualquiera de los socios. Los socios pueden, sin embargo, establece un rgano de fiscalizacin (SINDICATURA o CONSEJO DE VIGILANCIA), en cual se regir por las disposiciones del contrato social; pero tal rgimen ser obligatorio cuando alcance el importe del art. 299. En las SRL donde la organizacin de una sindicatura o consejo de vigilancia sea obligatoria, resulta inadmisible la coexistencia en la misma sociedad de 2 regmenes distintos de fiscalizacin, esto es, a cargo de cada uno de los integrantes de la sociedad y a cargo de un rgano permanente de fiscalizacin.
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BOLILLA 18
PUNTO 1. Sociedad annima. Concepto. Caracterizacin. Importancia actual. El control estatal. Diversos sistemas. Rgimen legal actual. SOCIEDAD ANNIMA. Concepto. Caracterizacin. Importancia actual. Se trata de una sociedad que tiene las siguientes notas tipificantes: el capital social se divide en acciones; los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones de capital que suscriban. Se excluye la responsabilidad personal, solidaria, ilimitada y subsidiaria de los socios; el rgano de administracin y representacin es el DIRECTORIO; el rgano de gobierno es la ASAMBLEA DE ACCIONISTAS; la fiscalizacin de la sociedad est a cargo de la SINDICATURA, salvo que prescinda de la misma o se establezca un CONSEJO DE VIGILANCIA; actan bajo denominacin social, no pudiendo tener razn social; el instrumento de constitucin debe otorgarse por medio de ESCRITURA PBLICA.
Denominacin social: slo pueden actuar bajo denominacin social, que puede ser un nombre de fantasa, m{s la frase sociedad annima o su abreviatura o la sigla S.A.. Si se utiliza el nombre sin la aclaracin del tipo o su sigla, el representante ser responsable en forma ilimitada y solidaria por los actos as celebrados. Importancia actual: Son sociedades que tienen una enorme importancia actual como instrumento de concentracin de capital para la creacin de empresas de gran envergadura, a punto tal que han sido calificadas como pilares fundamentales del capitalismo moderno. Rgimen legal: la ley 19.550, conciente de la enorme importancia que revisten para el desarrollo de la economa capitalista, ha sido muy minuciosa en la reglamentacin de su constitucin y funcionamiento, dedicando a ellas casi 150 arts. Se encuentran sometidas a las disposiciones de la Ley 19.550 y sus modificaciones.
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EL CONTROL ESTATAL. Diversos sistemas. Rgimen actual. La fiscalizacin estatal puede ser: a) PERMANENTE: ciertas sociedades sern fiscalizadas por el Estado, no slo durante su constitucin, sino tambin durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin. Estas sociedades son las enumeradas en el art. 299, y presentan alguna de las siguientes caractersticas. hagan oferta pblica de sus acciones o debentures; tengan capital social mayor a $2.100.000; sean de economa mixta o una SA con participacin estatal mayoritaria; realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o requieran dinero o valores al pblico con promesas de prestaciones o beneficios futuros; exploten concesiones o servicios pblicos; se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalizacin, conforme a uno de los incisos anteriores. b) LIMITADA: en el caso de las SA no incluidas en el art. 299, la autoridad de contralor se limitar a fiscalizar el contrato constitutivo, sus reformas y variaciones de capital. PUNTO 2. Procedimiento de constitucin. Requisitos generales. Constitucin por acto nico. El acta. El estatuto. El reglamento. Concepto. Contenido de cada uno. Constitucin por suscripcin pblica. El programa. La suscripcin. La asamblea y el acta constitutiva. La S.A. en formacin. Naturaleza. PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIN. Si bien la ley autoriza la constitucin por instrumento pblico y acto nico o por suscripcin pblica, la experiencia demuestra que slo se fundan sociedades de este tipo mediante el procedimiento de acto nico. A diferencia de los restantes tipos societarios, y por razones de seguridad jurdica, las sociedades por acciones deben ser constituidas necesariamente por instrumento pblico. Constitucin por ACTO NICO. Si la SA se constituye por acto nico, el instrumento de constitucin debe tener los requisitos generales del art. 11 LS, ms los siguientes:
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respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisin y caractersticas de las acciones; la suscripcin del capital, el monto y la forma de integracin del mismo; la forma de fiscalizacin; la eleccin de los integrantes de los rganos de administracin y fiscalizacin de la SA.
La sociedad queda constituida en un nico acto, cuando los firmantes suscriben el instrumento de constitucin. Luego, el contrato constitutivo debe ser inscripto en el Reg. Pco. de Comercio correspondiente. El acta, el estatuto y el reglamento. A diferencia de los restantes tipos societarios, y por razones de seguridad jurdica, las sociedades por acciones deben ser constituidas necesariamente por instrumento pblico (generalmente una escritura pblica), aunque la reforma de sus estatutos no requiere idntica formalidad, porque es diversa la naturaleza jurdica de la asamblea de accionistas, nico rgano social autorizado para llevar a cabo tales modificaciones, del acuerdo de voluntades vertido por los socios en el acto constitutivo de la sociedad. De manera tal que si bien el acto constitutivo y el estatuto de la SA debe ser constituido por instrumento pblico, la reforma de aquellos slo puede llevarse a cabo a travs del acta de la asamblea extraordinaria, que es un instrumento privado. El rgimen legal de las SOCIEDADES ANNIMAS EN PROCESO DE FORMACIN. Los arts. 183 y 184 de la ley 19.550, contemplan la situacin legal en que se encuentran las sociedades annimas constituidas por acto nico mientras duran los trmites necesarios para obtener su inscripcin registral. Dichas normas, si bien legisladas para las sociedades annimas en formacin, son aplicables a todas las sociedades comerciales, atento la falta de otra normativa de la ley 19.550. En primer lugar, es necesario clarificar el concepto de sociedad en formacin, y para ser as considerada es imprescindible ingresar en el perodo fundacional, mediante el otorgamiento del acto constitutivo y que no se interrumpa voluntariamente el iter constitutivo. De lo contrario, estaremos en presencia de una sociedad irregular, sometida a la aplicacin de los arts. 21 26 de la ley.
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Las sociedades en formacin tienen personalidad jurdica y el contrato social es plenamente oponible entre los socios, por lo que nada obsta al funcionamiento de sus rganos durante el trmite o iter constitutivo, ni al uso de la firma social por sus representantes estatuarios. Debe tenerse siempre presente que la sociedad en formacin no es equiparable ni asimilable a las sociedades irregulares, toda vez que la etapa formativa constituye el espacio temporal necesario para obtener el tipo regular de la sociedad seleccionada en el instrumento constitutivo. Mal podra imponerse a las sociedades en formacin, salvo abandono voluntario del iter, las normas de irregularidad, de neto corte sancionatorio. En las sociedades en formacin, los directores slo tienen facultades para obligar a la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relativos al objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizado en el acto constitutivo. Los directores, fundadores y la sociedad en formacin son solidaria e ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no est inscripta. Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, es decir, los actos propios del objeto social no autorizados expresamente en el acto constitutivo, respondern ilimitada y solidariamente las personas que los hubieren realizado, y los directores y fundadores que los hubiesen consentido. Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitucin de la sociedad y los realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrn por originariamente cumplidos por la sociedad, y los promotores, fundadores y directores quedarn liberados frente a terceros de las obligaciones emergentes de esos actos. Si se tratara de actos propios del giro que no fueron autorizados en el acto constitutivo, el directorio podr resolver, dentro de los 3 meses de realizada la inscripcin, la asuncin por la sociedad de las obligaciones resultantes de aquellos actos exorbitantes al iter constitutivo, dando cuenta a la asamblea ordinaria. Pero si sta desaprobase lo actuado, los directores sern responsables de los daos y perjuicios. La asuncin de estas obligaciones por la sociedad no libera de responsabilidad a quienes contrajeron ni a los directores y fundadores que la consintieron.
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Constitucin POR SUSCRIPCIN PBLICA. El programa. La suscripcin. La asamblea y el acta constitutiva. La constitucin de SA por el procedimiento de suscripcin jams ha sido utilizado, aunque constituye un medio idneo para la concentracin de capitales privados para el desarrollo de empresas de gran envergadura. El procedimiento de constitucin, en este caso, es el siguiente: 1) redaccin por los PROMOTORES de un PROGRAMA DE FUNCIONES, que puede ser efectuado en instrumento pblico o privado, que se someter a la autoridad de control, a la cual se le imponen breves plazos para su aprobacin; 2) ese programa debe contener: los DATOS DE TODOS LOS FIRMANTES, a quienes se denomina promotores, las BASES DEL ESTATUTO, la NATURALEZA DE LAS ACCIONES, la DETERMINACIN DE UN BANCO que, previo contrato con los promotores, tendr a cu cargo la recepcin de las suscripciones y los anticipos de integracin en efectivo; y, finalmente, las VENTAJAS O BENEFICIOS que los promotores pretenden reservarse.
Las firmas de los otorgantes del acto deben ser autenticadas por escribano pblico. 3) PLAZO: el plazo de suscripcin no podr superar los 3 meses, computados desde la inscripcin del programa en el Reg. Pco. de Com. 4) Los inversores debern suscribir con el banco un CONTRATO DE SUSCRIPCIN. En l figurar, entre otros datos, la fecha de convocatoria a la Asamblea constitutiva, que deber celebrarse en un plazo no mayor a los 2 meses; 5) la ASAMBLEA CONSTITUTIVA debe ser presidida por un funcionario de la autoridad de control, quedando constituida con la presencia de la 1/2 + 1 de las acciones suscriptas. Si fracasa, se dar lugar a la conclusin de la promocin de la sociedad y a la restitucin de las integraciones efectuadas por los inversores; 6) la asamblea deber resolver si se constituye la sociedad, redactar el estatuto, la designacin de los Directores y Sndicos, el plazo de integracin de los saldos de los aportes en dinero. De todo ello se labra un ACTA, que deber ser inscripta en el Reg. Pco. de Comercio, previa publicacin.
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LOS PROMOTORES: responden ilimitada y solidariamente por las obligaciones contradas para la constitucin de la sociedad. Pero una vez inscripta la misma, sta asumir las obligaciones contradas legtimamente por los promotores, y le reembolsar los gastos realizados. PUNTO 3. Los socios: a) menores; b) sociedades; c) personas jurdicas. Los fundadores. Concepto. Responsabilidad. Derechos. Los promotores: concepto. Responsabilidad. Derechos. LOS SOCIOS. El estado de socio: es la situacin en la que se encuentra una persona por el simple hecho de pertenecer a una sociedad. Dicho estado puede adquirirse de dos maneras diferentes: por la intervencin en el contrato constitutivo de la sociedad (en cuyo caso hablamos de socios fundador); por la incorporacin posterior (ej: a travs de la compra de acciones).
Capacidad para ser socio: Menores: menor de edad, mayor de 18 aos: si tiene autorizacin para ejercer el comercio, puede constituir cualquier tipo de sociedad. Si no tiene autorizacin, slo podr constituir sociedades en que su responsabilidad sea limitada; menor emancipado por matrimonio: puede constituir cualquier tipo de sociedad. Si se cas con autorizacin de los padres, podr incluso aportar a la sociedad los bienes que haya adquirido a ttulo gratuito. Si se cas sin autorizacin, no podr disponer de este tipo de bienes hasta cumplir la mayora de edad; menor emancipado por habilitacin de edad: puede constituir cualquier tipo de sociedad. Es aquel que cumpli los 18 aos y fue emancipado por decisin propia y autorizacin de quien ejerce sobre l la patria potestad; menor asociado al comercio de su padre: slo puede ser asociado al comercio de su padre si cumpli los 18 aos; y puede desarrollar cualquier tipo de actividad comercial dentro de dicha sociedad;
Situaciones especiales en torno a la figura del socio. Socio APARENTE: el socio aparente, o prestanombre, es aqul que, sin ser realmente socio, presta su nombre como tal para figurar en el contrato social. Su situacin es la siguiente:
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frente a terceros: que contratan con la sociedad, es considerado como un socio (ya que los terceros no tienen forma de saber que no lo es en realidad). Por ello, deber responder por las obligaciones sociales como si realmente fuera un socio; frente a los verdaderos socios: no podr invocar su condicin de socio (ya que stos saben que, en realidad, no integra la sociedad).
Socio OCULTO: el socio oculto es la contrapartida del socio aparente; es el verdadero titular del inters, que utiliza al prestanombre para que figure como socio en su lugar. De esa forma, esconde su condicin de socio frente a terceros, ya que su nombre no figura en el contrato social. El socio oculto responde en forma ilimitada y solidaria por las obligaciones de la sociedad. Situacin jurdica: tanto el caso del socio aparente, como el del socio oculto, son simulaciones lcitas, ya que no estn prohibidas por ley (Ej.: 2 contadores quieren formar una sociedad dedicada al asesoramiento contable, pero como uno de ellos tiene mala reputacin, deciden que ste utilice un prestanombre, para que la mala reputacin no se traslade a la sociedad). SOCIO del SOCIO: es el caso del socio que, a travs de un contrato, le da a un tercero una participacin de las ganancias que recibe de la sociedad. Como el tercero no es socio, no tiene derechos ni obligaciones en la sociedad. PUNTO 4. El capital social. Suscripcin e integracin. Aportes: diversos tipos. Vinculacin. Prestaciones accesorias. Modificacin del capital social: capitalizacin de reservas. Aumentos de capital: casos. Reduccin del capital social. Casos. Requisitos. Reintegro. EL CAPITAL SOCIAL. La LS impone su mencin imprescindible en el contrato constitutivo, elevndolo a la categora de requisito esencial. El mnimo para la constitucin de una SA es de $12.000. Suscripcin e integracin. El capital social debe suscribirse totalmente al momento de celebracin del contrato constitutivo. El capital social est representado por acciones, que deben ser de igual valor, en moneda de curso legal, y son indivisibles. La integracin del capital depende de la clase de aportes realizados por los socios: aportes en dinero: en este supuesto, debe integrarse, como mnimo, el 25% al celebrar el contrato constitutivo, y se dispondr de un plazo de 2 aos para aportar el 75% restante, a menos que se haya acordado un plazo menor; aportes en especie: en el caso de que se aporten bienes en especie, la valuacin de los mismos debe ser aprobada por la autoridad de contralor. La valuacin se har
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por el valor plaza, si se tratare de bienes con valor corriente, o por valuacin pericial cuando, a juicio de la autoridad de contralor, no pueda ser reemplazada por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales. Los aportes de los socios slo pueden consistir en bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada; y si bien se aceptan aportes de uso y goce, ellas slo pueden ser efectuadas, en este tipo de sociedades, mediante las prestaciones accesorias. En caso de MORA en la integracin del aporte comprometido, se suspenden automticamente los derechos inherentes a las acciones en mora. La sociedad puede optar entre exigir al socio el cumplimiento de la integracin del aporte o aplicar la sancin que establezca el estatuto, que podr consistir en la caducidad de los derechos de dichas acciones o su venta en remate pblico o por medio de agente de bolsa. Prestaciones accesorias. Adems de los aportes, los socios tambin pueden efectuar prestaciones accesorias de dar en uso o goce, o bien prestaciones de hacer. Estas prestaciones accesorias no constituyen aportes, y tienen que resultar del estatuto, indicndose en el mismo momento su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento. Modificacin del capital social. AUMENTO del capital. La modificacin del capital importa siempre reforma de estatuto. El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo. En tal caso, la decisin social correspondiente puede ser adoptada por medio de una asamblea ordinaria. Y an cuando para tal incremento fueran necesarios nuevos aportes, los accionistas disconformes con tal acuerdo carecen de derecho de receso. Sin embargo, por las especiales caractersticas de la operatoria burstil, en las SA autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la asamblea puede aumentar el capital social sin lmite alguno ni necesidad de modificar el estatuto. Convocatoria a la asamblea: en caso de ser necesario el aumento del capital, es el Directorio el que debe justificar tal necesidad. Para ello, convoca a una asamblea. Una vez convocada la asamblea de accionistas por el Directorio, son los accionistas quienes deben resolver sobre el aumento del capital social propuesto por el Directorio, variando la clase de asamblea segn el monto sugerido por el rgano de administracin: ser pues una asamblea ordinaria la que resuelva sobre el aumento del capital social siempre que ste no supere el quntuplo de su valor; y ser extraordinaria en caso contrario.
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Etapa de ejecucin: luego de que se haya decido el aumento viene la etapa de ejecucin: si el aumento de capital fue efectuado mediante la capitalizacin de fondos especiales inscriptos en el balance, los accionistas recibirn directamente las nuevas acciones, sin desembolsar peso alguno; si el aumento de capital fue efectuado mediante nuevos desembolsos de los socios, la asamblea puede delegar en el Directorio la poca de la emisin de las nuevas acciones, as como la forma y condiciones de pago de las mismas por parte de los accionistas.
Si se trata de un aumento de capital con efectivo desembolso por parte de los accionistas, stos cuentan con el derecho de preferencia para conservar su porcin en el capital social, e incluso con el derecho de acrecer su participacin. Por el contrario, si el accionista no cuenta con fondos para hacer frente a la integracin de las nuevas acciones o no tenga intencin de realizar nuevos desembolsos dinerarios, podr ejercer su derecho de receso, siempre y cuando el aumento del capital social supere el quntuplo contemplado en la ley. La decisin de la Asamblea que dispone el aumento del capital social deber inscribirse en el Reg. Pco. de Comercio. REDUCCIN del capital social. En la reduccin del capital social se encuentra fundamentalmente comprometido el inters de los terceros, pues se les reduce la garanta de cobro en caso de incumplimiento por parte de la sociedad. Ello justifica que los acreedores sociales cuentan con el derecho de oponerse a tal reduccin, la cual slo podr llevarse a cabo si tales acreedores son desinteresados o suficientemente garantizados. La reduccin del capital social debe ser resuelta siempre por medio de ASAMBLEA EXTRAORDINARIA. Casos: Puede ser efectuada en caso de incurrir la sociedad en prdidas, para restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio social, siendo obligatoria tal disminucin cuando las prdidas insumen las reservas y el 50% del capital social.
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REINTEGRO: si las prdidas fueren de tal magnitud que resultare insuficiente el capital social remanente para cumplir con el objeto de la sociedad, la ley lo prev como un supuesto de disolucin de la sociedad, la cual no operar si los socios acuerdan el reintegro total o parcial del capital perdido o su aumento. PUNTO 5. Las acciones. Concepto. Clases. Forma. Certificados provisorios. Cupones. Libro de registro de acciones. Indivisibilidad. ACCIONES. Concepto. El capital social en el caso de las SA est representado por acciones, que deben ser de igual valor, en moneda de curso legal y son indivisibles. La accin acredita la posesin de su titular en relacin con la sociedad emisora, fijando su participacin en ella y estableciendo, a partir de la suscripcin de la misma, una situacin que presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y obligaciones del socio respecto de la sociedad, y viceversa. Si bien las acciones deben tener siempre el mismo valor, nada obsta a que aquellas confieran diferentes derechos. Surgen, de tal manera, diferentes categoras de acciones, pero dentro de cada una de esas categoras, los derechos deben ser siempre idnticos. Clases de acciones: Pueden ser: - al portador; - nominativas; - nominativas no endosables. Actualmente, los ttulos representativos de las acciones deben ser nominativos no endosables. Certificados provisorios, certificados globales y cupones. certificados provisorios: son aquellos ttulos que son emitidos por la sociedad cuando las acciones no han sido integradas totalmente por los suscriptores de las mismas. Una vez cumplida la integracin, los interesados pueden exigir la inscripcin en las cuentas de las acciones escriturales o la entrega de los ttulos definitivos, pero hasta tanto se cumpla con esa entrega, el certificado ser considerado definitivo, negociable y divisible. certificados globales: son ttulos que slo pueden ser emitidos por las sociedades autorizadas a la oferta pblica en cuanto a las acciones que estuvieran totalmente
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integradas. Slo se autoriza su emisin para su inscripcin en regmenes de depsito colectivo (caja de valores). Pueden ser divisibles a los efectos de su transferencia. cupones: son anexos que, generalmente, se adhieren a los ttulos representativos de las acciones y constituyen los documentos legitimantes para el cobro de los dividendos.
El libro de registro de acciones. Este libro cumple un trascendente rol en materia de publicidad, tanto para los integrantes de la sociedad, que tienen libre consulta del mismo, como para los terceros. En l deben asentarse: - las clases de acciones en que se divide el capital de la sociedad, - as como los derechos y obligaciones que comportan, - el estado de integracin de las mismas, - las transferencias de acciones, - los derechos reales que graven las acciones nominativas, etc. Indivisibilidad. Las acciones son indivisibles, y si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la unificacin de la representacin de los condminos para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales. PUNTO 6. Las acciones. Forma de circulacin: a) acciones nominativas no endosables; b) acciones nominativas endosables; c) acciones al portador. Clases: a) ordinarias; b) acciones preferidas; c) acciones al privilegiadas o de voto plural. Amortizacin de acciones. FORMA DE CIRCULACIN. ACCIONES AL PORTADOR: este tipo de acciones podrn transmitirse por la mera tradicin, aunque ello es impensable en el mundo de los negocios (salvo que se trate de un pequeo paquete accionario y que se pague al contado). El titular de este tipo de acciones puede ejercer sus derechos de socio con la mera exhibicin de los ttulos, sin necesidad de inscripcin en ningn registro. ACCIONES NOMINATIVAS ENDOSABLES: este tipo de acciones, tambin llamadas a la orden, son transmisibles por endoso en blanco, aunque su titular deber{ realizar la pertinente inscripcin en el Libro de Registro de Acciones de la sociedad, a los efectos de hacer valer los derechos que derivan de las mismas.
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ACCIONES NOMINATIVAS NO ENDOSABLES: son transmisibles slo por va de cesin, y requieren para el ejercicio de los derechos que suponen la inscripcin en el libro de acciones de la sociedad. Clases (desde el punto de vista de los derechos que confieren). Acciones PRIVILEGIADAS O DE VOTO PLURAL: son aquellas que confieren ms de un voto por accin. La LS las somete a una serie de restricciones y, en tal sentido, ellas no pueden ser emitidas una vez que la sociedad ha sido autorizada a hacer oferta pblica de sus acciones. Del mismo modo, cuando se trata de la adopcin de ciertos acuerdos asamblearios que implican la reforma sustancial del estatuto de la sociedad emisora, ellas pierden el voto mltiple. Acciones PREFERIDAS: son aquellas que confieren a sus titulares determinados derechos patrimoniales, que pueden asumir las siguientes modalidades: - el derecho a cobro preferente de las utilidades hasta un determinado porcentaje; - el pago de un dividendo fijo, si existen utilidades; - el pago de un dividendo fijo, si existen utilidades acumulables; - acciones con privilegio de percibir como dividendo un inters fijo. Como contrapartida del privilegio patrimonial del que gozan las acciones privilegiadas, stas tienen limitaciones en cuanto al derecho de participar en la administracin y gestin de la sociedad. Por ejemplo, al resolverse la emisin de las mismas puede pactarse que carezcan de derecho a voto, el cual recuperan en determinadas circunstancias (ej: cuando la sociedad se encuentra en mora en el pago de las preferencias). La prdida del derecho de voto de los titulares de acciones preferidas no es automtica, pues debe estar prevista en las condiciones de emisin. Acciones ORDINARIAS: son aquellas que confieren un voto por accin y carecen de preferencias patrimoniales. AMORTIZACIN de acciones. Se lleva a cabo cuando la sociedad emisora cancela total o parcialmente las acciones en que se divide su capital social, para adecuarlo al patrimonio de la empresa. La amortizacin no supone una reduccin del capital social, pues slo puede llevarse a cabo mediante ganancias lquidas y realizadas. Con este procedimiento se evita el reembolso total del capital en la etapa liquidatoria, permitiendo su devolucin a los accionistas durante la vida de la sociedad.
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PUNTO 7. Las acciones. Como ttulo de crdito. Como objeto de derecho. Sindicacin de acciones. Caracterizacin. Naturaleza jurdica. Las acciones como ttulo de crdito. La accin se incorpora a un ttulo valor (tambin llamado accin) para circular por medio de la cesin de crditos. Las acciones como ttulos de crdito deben ser nominativas no endosables. Las acciones como objeto de derecho. COMPRAVENTA de acciones: como principio general, la sociedad no puede adquirir sus propias acciones, pues ello estara en pugna con la naturaleza contractual del contrato social, adems de alterar el principio de intangibilidad del capital social en forma absoluta. Sin perjuicio de ello, la ley admite esta operacin en supuestos particulares: - para cancelarlas y previo acuerdo de reduccin de capital; - excepcionalmente, con ganancias lquidas y realizadas o reservas libres, cuando estuvieran completamente integradas y para evitar un dao grave; para integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad que se incorpore.
La adquisicin de las propias acciones por la sociedad fuera de los casos previstos por el art. 220 constituye un acto nulo de nulidad absoluta, porque afecta la intangibilidad del capital social que se ha previsto en proteccin y garanta de los terceros que contratan con la sociedad. USUFRUCTO de acciones: el usufructo de acciones est reglado en el art. 218 LS, y otorga al usufructuario el cobro de los dividendos y al nudo propietario la titularidad de las acciones, el cobro de la cuota liquidatoria y el ejercicio de los derechos polticos. PRENDA de acciones: es un derecho real que puede constituirse sobre las acciones, contemplado en el art. 219 LS. Se trata de un contrato de prenda comercial con desplazamiento, pues los ttulos accionarios son entregados al acreedor o a un tercero en depsito, previa inscripcin en el libro de registro de acciones, hasta el cumplimiento de la obligacin que la prenda garantiza. SINDICACIN DE ACCIONES. Caracterizacin. Naturaleza. Es un contrato de naturaleza parasocietaria, mediante el cual determinados socios convienen votar en las asambleas de accionistas en un mismo e idntico sentido, inhibindose de disponer sus ttulos por un determinado perodo, a los fines de dar una
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mayor coherencia a la poltica de gestin o de oposicin que pretenden llevar a cabo en la sociedad. Nuestra legislacin societaria no lo ha previsto, aunque su legitimidad ha sido aceptada por nuestros tribunales comerciales con muchas reservas, pues atenta contra el principio deliberativo que es esencial en el rgano de gobierno de la sociedad. PUNTO 8. El accionista. Concepto. El derecho al dividendo. Dividendos ficticios. Clusulas de dividendos fijos. Dividendos provisionales. Pago del dividendo. Los bonos y los debentures. Concepto. Diferencias. Clases. Rgimen legal. El ACCIONISTA. La accin acredita la posicin de su titular en relacin con la sociedad emisora, fijando su participacin en ella y estableciendo, a partir de la suscripcin de la misma, una situacin que presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y obligaciones del socio respecto de la sociedad y viceversa. En otras palabras, la accin incorpora en s la condicin de socio. El estado de socio se adquiere desde el momento en que se suscriben las mismas, independientemente de la entrega de los ttulos al accionista. BONOS. Son ttulos que puede emitir la sociedad, de naturaleza diferente a las acciones, que otorgan a sus titulares el derecho de participar exclusivamente en las utilidades sociales y que se emiten slo en determinados supuestos. Se clasifican en: Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones totalmente amortizadas y dan derecho a la participacin en las ganancias y en el producido en la liquidacin, despus de reembolsado el valor de las acciones no amortizadas. Bonos de participacin: se emiten en favor de accionistas por prestaciones que no consisten en aportes de capital. A diferencia de los bonos de goce, slo dan derecho a participar en las ganancias del ejercicio. DEBENTURES. Constituyen ttulos de deuda que pueden emitir exclusivamente las sociedades por acciones, siempre y cuando la emisin estuviera expresamente contemplada en el estatuto.
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Por la garanta que otorgan, pueden ser: Con garanta flotante: aquellos que afectan a su pago todos los derechos, bienes muebles o inmuebles, presentes o futuros, o una parte de ellos, de la sociedad emisora, y otorgan el privilegio que corresponde a la prenda, hipoteca o anticresis segn el caso. Con garanta especial: son aquellos que afectan a su pago bienes determinados de la sociedad, susceptibles de hipoteca, y deben cumplirse todos los requisitos previstos para la constitucin de este derecho real. Con garanta comn: son aquellos cuyos titulares cobrarn sus crditos en igualdad de condiciones con los acreedores quirografarios. Simples: que otorgan slo el derecho a la devolucin del prstamo con sus intereses. Convertibles: pueden ser debentures convertibles en acciones, en cuyo caso otorgan la posibilidad de percibir el crdito o convertirse en accionista de la sociedad emisora. Rgimen legal. Para emitir debentures, la sociedad debe celebrar con un banco un CONTRATO DE FIDEICOMISO, para que ste tome a su cargo la gestin de los suscriptores, el control de las integraciones, la representacin necesaria de los futuros debenturistas y la defensa conjunta de sus derechos e intereses durante la vigencia del emprstito y hasta su cancelacin total. La exigencia de que el fiduciario sea un banco rige obligatoriamente slo para el perodo de emisin y suscripcin. Posteriormente, la asamblea de debenturistas podr designar a cualquier persona, siempre que no sean los directores, integrantes del consejo de vigilancia, sndicos o empleados de la sociedad emisora. El fiduciario tiene funciones de fiscalizacin y control sobre la administracin de la sociedad. Podr pedir la suspensin del directorio cuando: no hayan sido pagados los intereses o amortizacin del prstamo despus de 30 das de vencidos los plazos convenidos; cuando la sociedad ha perdido la cuarta parte del activo existente al da del contrato de emisin; cuando se produzca la disolucin forzosa o la quiebra de la sociedad.
En caso de suspensin del directorio, se nombrar en su reemplazo al o los fiduciarios.
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Si el fiduciario resolviera continuar con los negocios sociales, los fondos disponibles se destinarn al pago de los crditos pendientes y de los intereses y amortizacin de los debentures. Regularizados los servicios de los debentures, la administracin volver a quien corresponda.
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BOLILLA 19
PUNTO 1. Sociedad annima. Las asambleas. Concepto. Caracterizacin. Clases: a) constitutiva; b) ordinaria; c) extraordinaria; d) unnime; e) especiales. Convocatoria a las asambleas: quines pueden convocar y a quines pueden convocar. Forma. LAS ASAMBLEAS. Concepto. Caracterizacin. Puede definirse a la Asamblea como la reunin de los accionistas convocada y celebrada de acuerdo a la ley y los estatutos, para considerar y resolver los asuntos indicados en la convocatoria. La reunin de accionistas es la asamblea, rgano de gobierno necesario, colegiado y no permanente de una sociedad. Caractersticas de las asambleas: 1) es el rgano de gobierno de la sociedad, que no es permanente y funciona cuando es convocado; 2) sus facultades son indelegables, por cuanto su competencia es exclusiva; 3) la validez de sus decisiones implica el respeto a la legalidad en todas y cada una de las etapas formativas de la voluntad social; 4) sus decisiones, en tanto respeten el estatuto y el ordenamiento legal, son obligatorias para todos los accionistas. Clases: la ley prev distintas clases de asambleas: Segn la COMPETENCIA que les asigne para el tratamiento de determinados temas: asamblea ordinaria: slo puede considerar y resolver las cuestiones sobre balance general, estados de resultados, distribucin de ganancias, memoria e informe del sndico, y toda medida relativa a la gestin de la sociedad que sea de su competencia (designacin y remocin de directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia; responsabilidad de los directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia; aumento de capital hasta su quntuplo). asamblea extraordinaria: le competen todas aquellas materias que no correspondan a la ordinaria, entre ellas: modificacin del estatuto, aumento del capital fuera del quntuplo, reduccin y reintegro del capital, rescate, reembolso y amortizacin de acciones, fusin, transformacin y disolucin de la sociedad, nombramiento, remocin y retribucin de los liquidadores, escisin, consideracin de las cuentas y dems asuntos relacionados con la gestin de stos en la liquidacin social, que deban ser objeto de resolucin aprobatoria de carcter definitivo; limitacin y suspensin del derechos de suscripcin
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preferente, emisin de debentures y su conversin en acciones, emisin de bonos y obligaciones negociables. Segn la CLASE DE ACCIONISTAS que concurran a su funcionamiento: asamblea general o unnime: todos los accionistas se encuentran legitimados para asistir, deliberar y votar, en su caso. asamblea especial: la que se constituye slo con la asistencia de accionistas tenedores de una clase de acciones y para tratar cuestiones que afecten los derechos de dicha clase.
Convocatoria. Las asambleas deben ser convocadas por el rgano de administracin, la sindicatura o el consejo de vigilancia, en los casos previstos por la ley. En los supuestos de negativa o impedimento de stos, y ante un pedido de los accionistas que representen, por lo menos, el 5% del capital social, sern convocadas por el rgano de contralor estatal o judicialmente. La convocatoria debe efectuarse dentro de los 5 das en el diario de publicaciones legales. En caso de fracasar la primera convocatoria por falta de qurum necesario, la LS ha previsto una segunda convocatoria con un qurum menor. En la convocatoria deber establecerse el lugar, el da y la hora de la asamblea, el carcter de la misma y el orden del da a tratar. En el supuesto que se renan accionistas que representen la totalidad del capital social y las decisiones se adopten por unanimidad, la LS permite que se omita la convocatoria a travs de publicaciones legales. PUNTO 2. Asamblea general ordinaria. Concepto. Competencia. Atribuciones. Convocatoria. 2 convocatoria. Qurum. Mayoras. Orden del da. Asistencia. Deliberacin. Votacin. Resoluciones. Actas. Impugnacin administrativa y judicial. ASAMBLEA GENERAL ORDINARIA. Asamblea general ordinaria. Slo puede considerar y resolver las cuestiones sobre balance general, estados de resultados, distribucin de ganancias, memoria e informe del sndico, y toda medida relativa a la gestin de la sociedad que sea de su competencia (designacin y remocin de directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia; responsabilidad de los directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia; aumento de capital hasta su quntuplo). Asamblea general: todos los accionistas se encuentran legitimados para asistir, deliberar y votar, en su caso.
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CONVOCATORIA. Las asambleas deben ser convocadas por el rgano de administracin, la sindicatura o el consejo de vigilancia, en los casos previstos por la ley. En los supuestos de negativa o impedimento de stos, y ante un pedido de los accionistas que representen, por lo menos, el 5% del capital social, sern convocadas por el rgano de contralor estatal o judicialmente. La convocatoria debe efectuarse dentro de los 5 das en el diario de publicaciones legales. En caso de fracasar la primera convocatoria por falta de qurum necesario, la LS ha previsto una segunda convocatoria con un qurum menor. ( * ) RGIMEN DE MAYORAS: Las asambleas, sean generales, especiales, ordinarias o extraordinarias, para su funcionamiento y toma de decisiones sociales, necesitan un doble rgimen de mayoras. QURUM: es la asistencia mnima de los accionistas que requiere el tipo de asamblea de que se trate, requerido por la ley o por el estatuto, sin el cual las asambleas no podrn constituirse vlidamente y tomar decisiones sociales. Estarn integradas por accionistas que representen un determinado porcentaje del capital social con derecho a voto, que vara segn sean ordinarias o extraordinarias. MAYORA: es la cantidad necesaria de votos para lograr acuerdos sociales vlidos. QURUM. En el caso de las asambleas ordinarias, en primera convocatoria, es necesaria la presencia de accionistas que representen la mayora de las acciones con derecho a voto. Si se trata de segunda convocatoria, entonces el nmero de accionistas que se necesita es el de los presentes. MAYORA. Se requiere la mayora absoluta de los votos de los presentes, salvo que el estatuto exija una mayora superior. ETAPAS para la toma de decisiones asamblearias. 1) requisitos de convocatoria: ya han sido expresados en prrafos anteriores. 2) efectuada la convocatoria: el directorio u rgano convocante debe proceder a publicar edictos por 5 das, con 10 das de anticipacin a la celebracin de la asamblea y no ms de 30.
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3) requisitos de reunin: los accionistas que pretenden participar de la asamblea deben comunicar su voluntad de asistencia con no menos de 3 das de anticipacin a la fecha de celebracin de la misma, por medio fehaciente, para su inscripcin en el libro de registro de accionistas y asistencia a las asambleas. Antes de comenzar el acto asambleario, los accionistas que concurran a la asamblea deben firmar el libro de asistencia, en el que se dejar constancia de su domicilio, documento de identidad y nmero de votos que corresponda. Las asambleas que requieren la presencia de los accionistas que representen la mayora de acciones con derecho a voto en primera convocatoria, podrn celebrarse en una segunda convocatoria cualquiera sea el nmero de acciones presentes 4) requisitos de deliberacin y voto: - los accionistas pueden hacerse representar en las asambleas, siendo suficiente el otorgamiento de mandato en instrumento privado con firma certificada. No pueden ser mandatarios los directores, sndicos, integrantes del consejo de vigilancia, gerentes y dems empleados de la sociedad. las deliberaciones deben estar dirigidas por el presidente de la asamblea, cargo que, en principio, est en manos del presidente de la sociedad. la asamblea puede pasar a cuarto intermedio slo una vez, y debe continuar necesariamente dentro de los 30 das siguientes. durante la celebracin de la asamblea, todos los accionistas gozan de derecho de voz, incluso aquellos titulares de acciones preferidas sin derecho a voto. la asamblea de accionistas NO PUEDE DECIDIR SOBRE MATERIAS NO INCLUIDAS EN EL ORDEN DEL DAS, salvo: a) si estuviere presente la totalidad del capital y la decisin se adopte por unanimidad de las acciones con derecho a voto; b) la promocin de acciones de responsabilidad contra los directores o sndicos, cuando ella es consecuencia directa de una resolucin incluida en el orden del da; c) la eleccin de los encargados de firmar el acta. clausurado el acto asambleario, el director debe redactar un ACTA de lo acontecido, la cual debe resumir las manifestaciones hechas en la deliberacin, las formas de las votaciones y sus resultados con expresin completa de las decisiones.
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El acta debe estar confeccionada y firmada dentro de los 5 das, por el presidente y los socios designados al efecto. Efectos de las decisiones asamblearias. IMPUGNACIN judicial de las asambleas y decisiones asamblearias. Como principio general, las decisiones asamblearias adoptadas conforme a la ley y al estatuto, son obligatorias para todos los accionistas y deben ser cumplidas por el Directorio. No obstante, existen algunas excepciones: - si un accionista ejerce el derecho de receso (derecho que otorga el ordenamiento jurdico a todo accionista que vot en contra o estuvo ausente del acto asambleario); - cuando las decisiones asamblearias fueron contrarias a la ley o estatuto. En tal caso, la ley ha otorgado a los accionistas que no contribuyeron a formar la voluntad social, la accin de impugnacin de acuerdos sociales, la cual debe ser promovida dentro de los 3 meses de clausurada la asamblea. La nulidad de los acuerdos asamblearios puede ser consecuencia de irregularidades en todas las etapas que confluyen a la regularidad del acto asambleario. Son sujetos legitimados para imponer la accin de nulidad no solo los accionistas que no han contribuido para la adopcin de dichos acuerdos, sino tambin los directores, integrantes del consejo de vigilancia o sindicatura y la autoridad de control. La promocin de dicha accin, que siempre reviste el carcter de social, pues es iniciada en beneficio de la sociedad y no del impugnante, constituye una obligacin para los directores y miembros del rgano de fiscalizacin. Los accionistas que votaron favorablemente una decisin asamblearia no pueden atacarla de nulidad, salvo vicio de la voluntad. Suspensin provisoria de la ejecucin de una decisin asamblearia atacada de nulidad: los requisitos para que sea suspendida son los siguientes: que sea pedida por la parte impugnante; que no medie perjuicio para terceros; que el actor otorgue una garanta suficiente para responder por los daos que dicha medida pudiere causar a la sociedad.
No obstante la posibilidad de suspender las acciones atacadas de nulidad, hay algunas decisiones asamblearias no susceptibles de ser suspendidas, como la aprobacin de los balances y estados contables.
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Revocacin del acuerdo impugnado de nulidad: los accionistas que votaron favorablemente las resoluciones que se declaren nulas, responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los directores, sndicos e integrantes del consejo de vigilancia. PUNTO 3. Asambleas extraordinarias. Concepto. Casos. Competencia. Atribuciones. Supuestos especiales: a) unnime. Concepto. Convocatoria. Orden del da; b) especial. Concepto. Fundamento. Competencia. ASAMBLEA EXTRAORDINARIA. Asamblea extraordinaria: le competen todas aquellas materias que no correspondan a la ordinaria, entre ellas: modificacin del estatuto, aumento del capital fuera del quntuplo, reduccin y reintegro del capital, rescate, reembolso y amortizacin de acciones, fusin, transformacin y disolucin de la sociedad, nombramiento, remocin y retribucin de los liquidadores, escisin, consideracin de las cuentas y dems asuntos relacionados con la gestin de stos en la liquidacin social, que deban ser objeto de resolucin aprobatoria de carcter definitivo; limitacin y suspensin del derechos de suscripcin preferente, emisin de debentures y su conversin en acciones, emisin de bonos y obligaciones negociables. Asamblea general: todos los accionistas se encuentran legitimados para asistir, deliberar y votar, en su caso. Asamblea especial: la que se constituye slo con la asistencia de accionistas tenedores de una clase de acciones y para tratar cuestiones que afecten los derechos de dicha clase. Asamblea UNNIME: la asamblea podr celebrarse sin publicacin de la convocatoria cuando se renan accionistas que representen la totalidad del capital social. En principio, la ley excluye la UNANIMIDAD para la adopcin de acuerdos asamblearios. Esta se requiere para el caso de reconduccin de la sociedad, si es decidida luego de inscripta la designacin del liquidador en el Reg. Pco. de Comercio. Qurum: en las asambleas extraordinarias, se requiere la presencia del 60% de las acciones con derecho a voto (si se trata de una asamblea reunida en la primera convocatoria). Si la primera convocatoria fracasa, el qurum necesario ser del 30% de las acciones con derecho a voto.
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Mayora: para la adopcin de acuerdos sociales vlidos, es necesaria la mayora absoluta de los votos presentes, salvo que el estatuto exija una cantidad superior. En los supuestos especiales del art. 244 LS, la mayora debe ser considerada en relacin a todas las acciones con derecho a voto, y no se aplicar el rgimen de pluralidad de voto. PUNTO 4. Derecho de receso. Concepto. Rgimen legal. Causales. Forma. Trmino de ejercicio. Efecto. Caducidad del derecho. DERECHO DE RECESO. El derecho de receso es un derecho que otorga el ordenamiento jurdico a todo accionista que vot en contra o estuvo ausente del acto asambleario. El derecho de receso tiene por objeto compatibilizar dos intereses igualmente legtimos: el de la sociedad, para modificar sus estatutos, y el derecho individual del accionista de no aceptar tales modificaciones, cuando con ellas se altera sustancialmente la sociedad de la cual forma parte, desvinculndose de la misma con un reembolso del valor de su participacin. No cualquier modificacin estatuaria otorga a los accionistas disconformes el derecho de receso. El art. 245 menciona: transformacin; prrroga; reconduccin; el cambio fundamental del objeto; fusin por incorporacin para los accionistas de la sociedad fusionada.
Esta enumeracin no debe considerarse taxativa, pues el estatuto puede prever otros supuestos no contemplados en la ley. El derecho de receso slo puede ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la decisin, dentro del 5 da de clausurada la asamblea; y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas al tiempo de la celebracin del acto asambleario, dentro de los 15 das de su clausura.
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Forma: la voluntad de receder puede notificarse de cualquier forma fehaciente, y se perfecciona mediante el conocimiento que la sociedad tenga de su declaracin, independientemente de la inscripcin registral de la reforma estatuaria. Como el ejercicio del derecho de receso implica para la sociedad fuertes desembolsos dinerarios, la ley permite que una nueva asamblea de accionistas pueda revocar la decisin que dio origen al ejercicio del derecho de receso. La cuestin ms controvertida que plantea el ejercicio de este derecho reside en la determinacin del valor de las acciones, que la ley fija atenindose al valor resultante del ltimo balance realizado o que deba realizarse. Su importe deber ser pagado dentro del ao de clausura de la asamblea que origin el receso. PUNTO 5. El directorio. Composicin. Designacin: a) eleccin por voto acumulativo; b) por categora. Duracin. Garantas. Cesacin. Casos. Sustitucin. Suplencia. Inscripcin y publicidad. EL DIRECTORIO. Composicin. La administracin de la sociedad est a cargo del directorio, que es un rgano permanente, cuya actividad est dirigida hacia la consecucin de los fines sociales y la ejecucin de las resoluciones de la asamblea. A partir de la sancin de la ley 19.550, nuestro ordenamiento societario ha adoptado la teora organicista, conforme a la cual los directores no son mandatarios de la sociedad, sino sus funcionarios. Ergo, no son terceros que actan en nombre de la compaa, sino la sociedad misma. Y los directores actan con arreglo a las atribuciones conferidas en el acto constitutivo. El directorio puede estar compuesto por 1 o ms directores designados, por regla general, a travs de la asamblea de accionistas. Al presidente del directorio le corresponde la representacin legal de la sociedad, sin perjuicio de que el estatuto pueda autorizar la actuacin de uno o ms directores. Duracin: Los miembros del directorio podrn durar en sus cargos, como mximo, 3 ejercicios, si fueran elegidos por los accionistas, o 5 aos si la eleccin estuviera a cargo del consejo de vigilancia. Pueden ser reelectos. No se necesita la calidad de accionista para desempear el cargo. El cargo es personal e indelegable.
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Puede ser unipersonal o colegiado. En este ltimo caso, el qurum necesario para su funcionamiento no podr ser inferior a la mayora absoluta de sus integrantes. La mayora absoluta de los directores debe tener domicilio real en la Repblica Argentina. Sin perjuicio de ello, todos los directores debern constituir un domicilio especial en la Repblica. Son removibles de sus cargos por asamblea de accionistas an cuando la designacin haya estado a cargo del consejo de vigilancia. No pueden realizar actividades en competencia con la sociedad El estatuto debe establecer el nmero mnimo y el nmero mximo de directores, adems de las reglas de funcionamiento. Podr tambin fijar el trmino previsto para la duracin de sus cargos y la remuneracin a percibir. DESIGNACIN de los directores. El principio general para la eleccin de los directores consiste en su designacin por mayora absoluta en el seno de la asamblea ordinaria. Sin embargo, la ley establece otros procedimientos para la designacin de directores: a) a travs de la eleccin por CATEGORA DE ACCIONES: en este caso, cuando existen diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que cada una de ellas elija uno o ms directores; b) por medio del CONSEJO DE VIGILANCIA. Designacin por VOTO ACUMULATIVO: el voto acumulativo constituye un derecho inderogable que la LS confiere a todo accionista para participar en el directorio de las sociedades. Su esencia radica en dar a la minora una representacin en el rgano de administracin. Para ello, debe ser titular de la cantidad suficiente de acciones que, multiplicadas por el nmero de vacantes a llenar, le permitira superar el nmero de votos emitidos por la mayora, para cubrir el tercio de las vacantes del rgano de administracin. Esto quiere decir que 2/3 de los directores se eligen por el sistema de simple pluralidad de sufragios, y los restantes (1/3) se eligen por el sistema de voto acumulativo. Para el ejercicio del voto acumulativo es necesario seguir el siguiente procedimiento:
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1) el o los accionistas que deseen votar acumulativamente debern notificar a la sociedad, con anticipacin no menor de 3 das hbiles a la celebracin de la asamblea; 2) antes de la votacin, se informar el nmero de votos que corresponde a cada accionista presente; 3) cada accionista que vote acumulativamente, tendr un nmero de votos igual al que resulte de multiplicar los que normalmente le hubieren correspondido por el nmero de vacantes a elegir. Podr distribuirlos o acumularlos en un nmero de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a llenar; 4) los accionistas que votan por el sistema ordinario o plural, y los que votan acumulativamente, competirn en la eleccin de 1/3 de las vacantes a llenar, aplicndose a los 2/3 restantes el sistema ordinario o plural; 5) ningn accionista podr votar, dividiendo al efecto sus acciones, en parte acumulativamente y en parte ordinariamente; 6) el resultado de la votacin ser computado por persona. Slo se consideran electos los candidatos votados por el sistema ordinario que obtengan mayora absoluta de los votos de los presentes; y los candidatos votados por el sistema acumulativo que obtengan mayor nmero de votos, superando a los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar el 1/3 de las vacantes. RENUNCIA y REMOCIN de los directores. Renuncia: el directorio deber aceptar la renuncia del director en la primera reunin que se celebre despus de presentada la misma, siempre que no afectare su funcionamiento regular ni fuera dolosa e intempestiva. La renuncia del director no surte efectos en tanto no haya sido aceptada, es decir que la omisin del rgano de administracin de reunirse dentro del plazo, constituye una concreta manifestacin de voluntad en el sentido de aceptacin de la renuncia. Remocin: la designacin de los directores es revocable, exclusivamente, por la asamblea de accionistas, sin necesidad de justificar la causa. Cualquier accionista puede demandar la remocin por va judicial de uno, varios o todos los directores, para lo cual es necesario que previamente lleve la cuestin al mbito interno de la sociedad y denuncie la presunta mala administracin.
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La promocin de la accin de remocin no exige la acreditacin de los daos y perjuicios sufridos por la sociedad como consecuencia de la mala gestin de los mismos, salvo que se acumule aquella la accin de responsabilidad. La decisin asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director implica, automticamente, el cese de sus funciones como gerente de la sociedad. La jurisprudencia ha admitido como justa causa los siguientes supuestos: abandono de la actividad comercial y societaria del ente; la falta de confeccin de los balances; incumplimiento de la carga de llevar la contabilidad en legal forma, (entre otros).
PUNTO 6. Funciones del directorio. Caracterizacin. Remuneracin. Derechos, obligaciones, responsabilidades, prohibiciones y sanciones. Comit ejecutivo. Concepto. Caracterizacin. Gerentes. Concepto. La presidencia. Representacin de la sociedad. FUNCIONES DEL DIRECTORIO. Caracterizacin. El Directorio es el rgano encargado de la administracin de la sociedad annima. Puede ser unipersonal o colegiado, en cuyo caso ser necesaria la mayora absoluta de sus integrantes para poder funcionar. Es un rgano permanente, cuya actividad est dirigida no slo a lograr los fines sociales, sino que tambin debe ejecutar las resoluciones tomadas en las asambleas. La representacin de la sociedad le corresponde al presidente de ese directorio. REMUNERACIN. En principio, la remuneracin estar pactada en los estatutos. Pero si ellos nada dicen, es la asamblea general ordinaria de accionistas la que debe fijar la retribucin. En tal sentido, el monto mximo que pueden percibir los miembros del directorio (y del consejo de vigilancia), incluidos sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones tcnico-administrativas de carcter permanente, no puede exceder el 25% de las ganancias. Ese monto se limitar al 5% cuando no se distribuyan dividendos entre los accionistas; y se incrementar proporcionalmente a la distribucin hasta alcanzar aquel lmite, cuando se reparta el total de las ganancias. DERECHOS, OBLIGACIONES, PROHIBICIONES Y SANCIONES. Delegacin de funciones: como principio general, el cargo de director es personal e indelegable. Sin embargo, el directorio puede otorgar mandatos para el ejercicio de
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determinadas funciones, pero carece de validez el otorgamiento de poderes generales de administracin y disposicin de los bienes sociales a favor de terceros, por implicar una violacin a la exigencia de indelegabilidad de funciones propuesta por el legislador. Con el propsito de profesionalizar la administracin de la SA, en todas sus reas o en sectores de la misma, la ley autoriza al directorio a designar gerentes generales o especiales. Los gerentes responden ante la sociedad y los terceros por el desempeo de su cargo en la misma extensin y forma que los directores, y su designacin no excluye la responsabilidad de aqullos. Pronunciamiento del Directorio: la LS exige su reunin por los menos cada 3 meses, y sin perjuicio de las reuniones que se pudieran celebrar a pedido de cualquier directorio. El directorio es quien debe determinar el contenido de la voluntad de la sociedad. El presidente slo tiene facultades para declarar y ejecutar las decisiones del rgano. La LS no determina exactamente cules son las cuestiones que necesariamente deben ser objeto de resolucin por parte del directorio, aunque deben ser objeto de consideracin por su parte las operaciones que excedan el giro habitual de los negocios. Prohibicin de contratar con la sociedad: como principio general, no hay obstculo legal para que el director pueda celebrar los contratos que sean de la actividad en que sta opera. La ley permite dicha contratacin, pero sometida a 2 requisitos fundamentales de validez: 1) que el objeto de dicho contrato se limite a la actividad normal del ente; 2) que la operacin se celebre en las condiciones de mercado. Actos en competencia: el director no puede participar por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea. RESPONSABILIDAD de los directores. Los directores de las SA responden ILIMITADA Y SOLIDARIAMENTE hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal desempeo de su cargo. Esta responsabilidad slo se encuentra limitada cuando se hubieran asignado funciones en forma personal, de acuerdo con lo establecido en el estatuto, reglamento o por decisin
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asamblearia, y se haya inscripto tal asignacin en el Reg. Pco. de Comercio. No obstante, ello no significa la desvinculacin del director por las consecuencias de actuaciones sociales daosas en reas donde aqul no desempeaba funciones, sino simplemente que la imputacin de la responsabilidad la har el juez atendiendo a la actuacin individual. Acciones de responsabilidad pueden ser SOCIALES o INDIVIDUALES. Social: la accin social de responsabilidad corresponde, en principio, a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas. Puede ser iniciada por cualquier accionista que se hubiere opuesto a la aprobacin de la gestin de los directores, imputados de mal desempeo de su cargo. Tratndose de la accin social, los resultados obtenidos beneficiarn exclusivamente a la compaa, Individual: la accin de responsabilidad individual ha sido otorgada a los accionistas y terceros. El sujeto legitimado activo no acta en representacin de la sociedad, sino en inters particular.
La promocin de ambas acciones requiere la configuracin de todos los presupuestos exigidos por la teora general de la responsabilidad, a saber: - demostrar el incumplimiento o infraccin; - demostrar la existencia de un perjuicio patrimonial real y efectivo; - relacin de causalidad entre la conducta y el dao causado. Eximicin y extincin de responsabilidad de los directores queda exento de responsabilidad, el director que particip en la deliberacin o resolucin, o que la conoci, si deja constancia escrita de su protesto y diera noticia al sndico antes de que su responsabilidad se denuncie al directorio o a la autoridad competente, o se ejerza la accin judicial. COMIT EJECUTIVO. Su constitucin requiere de una clusula estatuaria permisiva, y su fundamento lo constituye la necesidad de agilizar la toma de decisiones, no solo en las operaciones con terceros, sino en las relaciones internas de la sociedad. El directorio de la sociedad es el rgano que designa de entre sus miembros a los integrantes del Comit, y debe vigilar y controlar su actuacin.
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PUNTO 7. La sindicatura. Concepto. Funciones. Composicin. Nombramiento. Plazo. Remocin. Derechos, prohibiciones, responsabilidad y sanciones. Remuneracin. Sindicatura colegiada. LA SINDICATURA. Concepto. Composicin. Nombramiento. Plazo. Remocin. El rgano de fiscalizacin interna controla la legalidad de la actividad desarrollada por el rgano de administracin de la sociedad. Puede estar a cargo de la Sindicatura o del Consejo de Vigilancia. Es posible prescindir de la sindicatura, en cuyo los socios sern los que tendrn el derecho de control. La fiscalizacin privada de las SA estar a cargo de uno o ms sndicos, designados por la asamblea de accionistas, la cual elegir igual nmero de sndicos suplentes. Si existieran varias clases de acciones, el estatuto puede autorizar que a cada una de ellas corresponda la eleccin de uno o ms sndicos titulares y suplentes, debiendo el acto constitutivo reglamentar tal eleccin. El estatuto debe precisar el trmino por el cual son elegidos los sndicos para desempear el cargo, que no puede exceder los 3 ejercicios, aunque son reelegibles. Ellos deben permanecer en el cargo hasta ser reemplazados. Requisitos para ser sndico: - ser abogado o contador pblico, con ttulo habilitante o sociedad civil legalmente constituida e integrada, exclusivamente, por estos profesionales; - tener domicilio real en el pas; - NO ES NECESARIO ser accionista. NO PUEDEN ser sndicos quienes se hallen inhabilitados para ser directores, estos son: - directores, gerentes y empleados de la misma sociedad, o de otra controlada o controlante; - los cnyuges, los parientes por consanguinidad en lnea recta, los colaterales hasta el 4 grado inclusive y los afines dentro del 2 grado, de los directores y gerentes generales. Producida una causal de impedimento, debe cesar de inmediato en sus funciones e informar al directorio dentro del trmino de 10 das, a los efectos de convocar al sndico suplente o llamar a asamblea para una nueva eleccin. ATRIBUCIONES y DEBERES de la sindicatura. El sndico debe ejercer sus funciones en forma personal, siendo su cargo indelegable.
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1) fiscalizar la administracin de la sociedad, a cuyo efecto examinar los libros y la documentacin por los menos una vez cada 3 meses; 2) verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y ttulos valores, as como las obligaciones y su cumplimiento; 3) asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del directorio, del comit ejecutivo y de la asamblea, a todas las cuales debe ser especialmente citado; 4) presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario, balance y estados de resultados. Esta es, quizs, la funcin ms importante de la sindicatura, y en la cual su independencia de criterio debe manifestarse con mayor nitidez, pues constituye un instrumento fundamental para que los accionistas, sin cargo en el rgano de administracin, puedan confiar en los estados contables que le son presentados para su consideracin y aprobacin en la asamblea; 5) hacer incluir en el orden del da de la asamblea los puntos que considere procedentes; 6) vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias (esto justifica la existencia de la sindicatura en la sociedad); 7) fiscalizar la liquidacin de la sociedad; 8) investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no menos del 2% del capital. Remuneracin de los sndicos. La funcin del sndico debe ser remunerada, cuestin que se resolver por medio de asamblea ordinaria de accionistas, salvo que el estatuto hubiere fijado las pautas para ello. A diferencia del consejo de vigilancia, la retribucin de los integrantes de la sindicatura no est relacionada con las ganancias de la empresa, pues al funcionario sindical no le han sido atribuidas funciones de administracin. SINDICATURA COLEGIADA. Cuando la sindicatura fuere plural, deber actuar como rgano colegiado, y se denominar{ COMISIN FISCALIZADORA. El estatuto deber reglamentar su constitucin y funcionamiento, debiendo llevar libro de actas.
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No obstante su carcter colegiado, que obligara a todos los sndicos a respetar las decisiones de la mayora, el art. 240 establece que tales acuerdos no son vinculantes para el sndico disidente. RENUNCIA y REMOCIN de los sndicos. La designacin de los sndicos es revocable solamente por la asamblea de accionistas, que podr disponerla siempre que no medie oposicin del 5% del capital social. Cualquier accionista puede solicitar la remocin con causa del sndico, a travs de la accin social correspondiente. En caso de renuncia, deber ser presentada al directorio, y el sndico ser inmediatamente reemplazado por el suplente. RESPONSABILIDAD de los sndicos. Los sndicos son SOLIDARIA e ILIMITADAMENTE responsables por el incumplimiento de las obligaciones. Son tambin responsables solidariamente con los directores por hechos u omisiones de stos, cuando el dao no se hubiera ocasionado si hubieran actuado de acuerdo al estatuto, ley, reglamento o decisin asamblearia. Los sndicos disidentes de la voluntad mayoritaria del rgano de fiscalizacin no quedan eximidos de responsabilidad por el solo hecho de haber votado en contra de tal decisin, pues ante ello, aquellos deben actuar individualmente en el ejercicio de sus atribuciones y obligaciones. PUNTO 8. Consejo de vigilancia: concepto. Funciones. Composicin. Nombramiento. Plazo. Reelegibilidad. Remocin. Funciones optativas. Fiscalizacin estatal. Clases. Responsabilidad de directores y sndicos. Sanciones. Recursos. CONSEJO DE VIGILANCIA. Se trata de un rgano de fiscalizacin, colegiado, no profesional, integrado por 3 accionistas como mnimo y 15 como mximo, cuya existencia deber estar expresamente prevista por el estatuto, el cual deber reglamentar su organizacin y su funcionamiento. La designacin de los integrantes del consejo de vigilancia es libremente revocable, y tanto su nombramiento como desvinculacin debe inscribirse en el Reg. Pco. de Comercio. El funcionamiento del consejo de vigilancia, sin perjuicio de su necesaria reglamentacin por el estatuto, se rige subsidiariamente por las normas de funcionamiento del director, siendo tambin aplicable para sus integrantes lo dispuesto en materia de renuncia de los directores, su reglamento de remuneracin, las incompatibilidades y prohibiciones, su
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actuacin personal e indelegable, la prohibicin de tener un inters contrario al de la sociedad y actuar en competencia de ella, as como tambin su rgimen de responsabilidad. Atribuciones y deberes: fiscalizar la gestin del directorio; convocar a asamblea cuando lo estime conveniente, o cuando lo requieran accionistas que representen ms del 5% del capital social; aprobar determinada clase de actos, siempre y cuando el estatuto les otorgue esa funcin; elegir a los miembros del directorio, cuando lo establezca el estatuto; presentar a la asamblea sus observaciones a la memoria del directorio y los estados contables sometidos a consideracin de la misma.
La existencia del Consejo no supone necesariamente la eliminacin de la sindicatura, los cuales pueden coexistir. FISCALIZACIN ESTATAL. La LS ha establecido un rgimen de control externo a cargo de la Inspeccin General de Justicia (IGJ) de Capital Federal, cuyos alcances difieren segn la clase de sociedad de que se trate: si se trata de sociedades comprendidas en el art. 299, se encuentran sometidas, adems del control de legalidad en el acto de constitucin, a la fiscalizacin permanente por parte de la autoridad de control de su domicilio, durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin:
1) aquellas que hagan oferta pblica de sus acciones; 2) tengan un capital social superior a la suma de 2.100.000$; 3) sean de economa mixta o participacin estatal mayoritaria; 4) realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requiera dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones o servicios pblicos; 5) o se trate de sociedad controlada o controlante por alguna de las sociedades referidas en los supuestos anteriores. si la SA no se encuentra incluida en estos supuestos, su fiscalizacin estatal se limitar al contrato constitutivo, sus reformas y variaciones de capital y
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valuacin de sus aportes en especie, pero la autoridad de control podr ejercer funciones de vigilancia en cualquiera de los siguientes casos: 1) cuando lo soliciten accionistas que representen el 10% del capital social; 2) cuando lo considere necesario; 3) por resolucin fundada, en resguardo del inters pblico. La autoridad de contralor puede aplicar SANCIONES de apercibimiento, apercibimiento con publicacin o multa a las SA, sus directores y sndicos, en proporcin al capital social y a la gravedad de la falta. Las resoluciones de la autoridad de contralor son apelables ante el tribunal de apelaciones competente en materia comercial.
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BOLILLA 20
PUNTO 1. Sociedad en comandita por acciones. Concepto. Caracterizacin. Denominacin. Constitucin. Normas aplicables: especficas y supletorias. Representacin del capital social: comanditado y comanditario. Administracin. Acefala. Asamblea. Fiscalizacin. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES. Concepto. Caracterizacin. 1) los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de una sociedad colectiva; y el o los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital que suscriben; 2) los aportes de los socios comanditarios se representan por acciones; 3) la administracin tiene un rgimen propio y no puede ser integrada por socios comanditarios. La existencia de 2 categoras de socios es norma imperativa, desde la constitucin hasta la extincin de la sociedad; coexisten as dos regmenes de responsabilidad. Ello no significa que los socios comanditados no puedan ser accionistas del capital comanditario, pero para la configuracin de este tipo de sociedad debe existir, por lo menos, algn accionista que sea comanditario puro. DENOMINACIN. CONSTITUCIN. Las sociedades en comandita por acciones estn sometidas a las formalidades de constitucin de una SA, en cuanto a la formalizacin de su acto constitutivo o estatuto por instrumento pblico. La sociedad puede optar entre denominacin social o razn social para actuar. La denominacin social se compone del nombre, que puede ser de fantasa, ms la frase sociedad en comandita por acciones, su abreviatura o la sigla S.C.A. La razn social se compone de uno, alguno o todos los nombres de los socios comanditados, ms las palabras y compaa o su abreviatura. Si alguno de los socios que la integra se retirase, falleciere o fuere excluido, se deber modificar la razn social. Si no se cumpliere con esta normal el administrador ser responsable solidariamente con la sociedad por los actos que concertare en esas condiciones.
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CAPITAL. Slo el capital comanditario se representa por acciones, mientras que el capital comanditado est{ representado por partes de inters, no pudiendo representarse en acciones. La cesin de la parte del socio comanditado requiere la conformidad de la asamblea extraordinaria. ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN. La administracin puede ser unipersonal y ser ejercida por un socio comanditado o por terceros. El plazo de duracin de los cargos estar fijado por el estatuto, sin que exista un lmite legal determinado. La remocin del administrador puede efectuarse en cualquier momento, sin necesidad de justa causa, sea ste socio o no, y se aplicarn las reglas del art. 129 de la LS. El socio comanditario podr pedirla judicialmente con justa causa, cuando represente no menos del 5% del capital social. El socio comanditado removido tendr derecho a retirarse de la sociedad o a transformarse en socio comanditario. En caso de acefala, el plazo para reorganizarse es de 3 meses. Se designar un administrador provisorio: ser designado por el sndico y tendr facultades slo para realizar actos ordinarios de administracin. Tiene la obligacin de poner en conocimiento de los terceros su calidad de administrador provisorio; si as no lo hiciere, asumir la responsabilidad del socio comanditado. GOBIERNO (asambleas). En las asambleas participan todos los socios. Las partes de inters se consideran divididas en fracciones del mismo valor de las acciones, a los efectos del qurum y del voto. El socio administrador no puede votar en los casos del art. 322: - eleccin y remocin del sndico; - aprobacin de la gestin de los administradores y sndicos o la deliberacin sobre su responsabilidad; - la remocin con causa del socio administrador. En todo lo dems se aplicar lo dispuesto para las asambleas de accionistas de las sociedades annimas.
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FISCALIZACIN. Los socios comanditarios tienen derecho de examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo, pero su derecho de informacin y control individual de la administracin debe ser ejercido a travs de la SINDICATURA, cuya eleccin es competencia exclusiva de los socios comanditarios. Si la sociedad hubiera prescindido de la sindicatura, los socios comanditarios tiene libre y personal acceso al control de la administracin de la entidad. PUNTO 2. Sociedades cooperativas. Concepto. Caracterizacin. Regulacin legal. Naturaleza: controversia. Organismo de administracin. Organismo de fiscalizacin. Asambleas. Accionistas: derechos y deberes. SOCIEDADES COOPERATIVAS. Concepto. Caracterizacin. Lo que hace a la esencia de las cooperativas es el servicio al costo, desprovisto del fin de lucro, en la relacin que vincula al asociado con la sociedad. Se caracterizan por: ser entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para organizar y prestar servicios; no ponen lmites al nmero de asociados ni al capital, pero deben contar con un mnimo de 10 asociados (salvo lo dispuesto para las cooperativas de grado superior, es decir, las cooperativas de cooperativas); el libre acceso de los interesados para integrarlas, a travs de un acto de adhesin voluntario; la limitacin de la responsabilidad del asociado a las cuotas suscriptas; la organizacin democrtica en la adopcin de las resoluciones sociales; prestacin de servicios a los no asociados, y promocin del principio de integracin cooperativa.
Las sociedades cooperativas son sujetos de derecho con el alcance fijado por la ley 20.337. Cuenta con los atributos propios de todos sujeto de derecho: nombre, patrimonio, capacidad y domicilio. Regulacin legal. El nacimiento de las sociedades cooperativas coincide en la realidad econmica y social con los sindicatos de obreros. Actualmente, la ley que rige la materia es la 20.377.
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Acto cooperativo. Constitucin. El acto cooperativo se concreta en la prestacin, por parte de la sociedad, de uno o ms servicios (objeto de la cooperativa) para satisfacer necesidades individuales similares de los asociados, con miras al bien particular de todos ellos (fin de la cooperativa) y, por extensin, al bien de la comunidad. Las sociedades cooperativas se constituyen por acto nico, y por instrumento pblico o privado, el cual debe transcribir lo acontecido en la asamblea constitutiva, cuya acta debe ser suscripta por todos los fundadores, cuyos datos de identificacin deben constar en el acto constitutivo. Organismo de administracin. El rgano de administracin es el CONSEJO DE ADMINISTRACIN, rgano de carcter colegiado, y cuyos miembros son elegidos por la asamblea con la periodicidad, forma y nmero previstos en el estatuto. Su nmero de integrantes no puede ser menor de 3. Los consejeros deben ser asociados. La duracin en el cargo no puede exceder los 3 ejercicios, y son reelegibles, salvo expresa prohibicin del estatuto, el cual puede establecer la eleccin de consejeros suplentes para subsanar la vacancia en el rgano de administracin. Salvo disposicin en contrario, el cargo de los suplentes durar hasta la reunin de la primera asamblea ordinaria. El consejo de administracin tiene a su cargo la direccin de las operaciones sociales, dentro de los lmites que fije el estatuto, con aplicacin supletoria de las normas del mandato. An sin autorizacin del estatuto, el consejo de administracin puede designar gerentes, de quienes no se requiere el ttulo de asociado y a quienes puede encomendarse las funciones ejecutivas de la administracin. rgano de gobierno. Asambleas. Las asambleas pueden ser ordinarias o extraordinarias. El criterio para distinguirlas no depende de las materias de su competencia, como sucede en las SA, sino de la fecha de su celebracin. Las asambleas ordinarias son aquellas que deben celebrarse dentro de los 4 meses siguientes a la fecha de cierre del ejercicio, para considerar los estados contables y elegir consejeros y sndico.
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Son asambleas extraordinarias todas las restantes, y tendrn lugar cada vez que lo disponga el consejo de administracin, el sndico, o cuando lo soliciten los asociados representantes del 10% del total, salvo que el estatuto exigiera una cantidad mayor. rgano de fiscalizacin. La cooperativa podr contar con una sindicatura, integrada por los sndicos, que ser el rgano de control de la cooperativa. Este rgano podr convocar asambleas de oficio, cuando se comprobaren irregularidades graves y se estimare indispensable para normalizar el funcionamiento de la cooperativa. PUNTO 3. Sociedad annima con participacin mayoritaria estatal. Concepto. Caracterizacin. Rgimen legal. Formacin del rgano administracin. Modificaciones al rgimen. Liquidacin. SOCIEDAD ANNIMA CON PARTICIPACIN ESTATAL MAYORITARIA. Son aquellas sociedades en las cuales el Estado nacional, provincial, municipios, organismos estatales autorizados al efecto o sociedades annimas sujetas a este rgimen, sean propietarias, en forma individual o conjunta, de acciones que representen por los menos el 51% del capital social y sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias o extraordinarias. Es requisito imprescindible, de conformidad a las normas legales, que las acciones de propiedad estatales sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias, lo cual significa que el Estado debe tener qurum propio y nmero suficiente de votos para decidir cualquier cuestin que pueda incluirse dentro del orden del da. Por ser un subtipo de las sociedades annimas, estas sociedades se gobiernan por las mismas normas que aquellas, con las siguientes excepciones: 1) se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el art. 264 LS, con excepcin de su inc. 4, permitindose el desempeo de cargos directoriales a funcionarios de la administracin pblica, cuya actuacin se relacione con el objeto de la sociedad; 2) el estatuto puede prever la designacin de uno o ms directores y de uno o ms sndicos; 3) no se aplica a los directores o integrantes del consejo de vigilancia los lmites a la remuneracin de tales funciones, por estar desempeando una funcin pblica;
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Rgimen legal. La especial naturaleza de este tipo de sociedades ha originado polmicas en torno a la competencia de los tribunales que deben entender en los conflictos en que las mismas sean parte, pues de entenderse que son personas jurdicas de derecho pblico, la competencia del fuero federal resultara indiscutible. La jurisprudencia se ha pronunciado por la intervencin del fuero comercial en aquellos supuestos, con el lgico argumento de que las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria son sociedades conformadas bajo una regulacin especial de derecho privado, pues ms all de la aplicacin del derecho pblico que corresponda en algunos y determinados aspectos, ellas se rigen por las normas comunes del derecho mercantil. PUNTO 4. Sociedades de economa mixta. Concepto. Caracterizacin. Regulacin legal. Constitucin. Derechos y obligaciones del accionista. Administracin y fiscalizacin. Disolucin y liquidacin. Sociedades del Estado. Concepto. Caracterizacin. Regulacin legal. Normas especficas y supletorias. Constitucin. Representacin del capital social. Limitaciones. Disolucin y liquidacin. SOCIEDADES DE ECONOMA MIXTA. Son aquellas formadas por el Estado nacional, los estados provinciales, las municipalidades o entidades administrativas autrquicas, dentro de sus facultades legales, por una parte; y por otra, por capitales privados, para la explotacin de empresas que tengan por finalidad la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la implantacin, el fomento o el desarrollo de actividades econmicas. Pueden ser personas de derecho pblico o de derecho privado, de acuerdo a la finalidad que proponga su constitucin. La inclusin en una u otra categora depende del predominio que la administracin pblica ejerza en la constitucin, administracin y direccin de la empresa y el porcentaje de acciones u obligaciones con que contribuya a la formacin del capital social, pero su responsabilidad por las obligaciones sociales se limitar a su aporte societario en todos los casos. La S.C.J. ha establecido las bases necesarias para la inclusin de las sociedades de economa mixta dentro de la categora de personas de derecho pblico: a) tienen una obligacin ante el Estado de cumplir sus fines propios, que han de ser de inters general; b) ejercen derechos de poder pblico, potestad de imperio; c) el Estado ejerce sobre ellas un control constante.
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A diferencia de las SA con participacin estatal mayoritaria, en las SEM no es necesario el control de la sociedad por parte del Estado ni el predominio en la formacin de la voluntad social. El decreto-ley 15.349 dispone que el presidente, el sndico y por lo menos 1/3 del nmero de los directores que se fijen por el estatuto, deben representar a la administracin pblica y sern nombrados por sta. Los dems directores sern designados por los accionistas particulares. Derecho de VETO: la ley otorga al presidente de la sociedad o, en su ausencia, a cualquiera de los directores nombrados por la administracin pblica, la facultad de vetar las resoluciones del directorio o de las asambleas de accionistas, cuando ellas fueran contrarias al decreto ley en cuestin o ley de creacin, a los estatutos de la sociedad o puedan comprometer las conveniencias del Estado vinculadas a la sociedad.
Ejercido este derecho de veto, la sociedad elevar los antecedentes de la resolucin objetada a conocimiento de la autoridad administrativa superior de la administracin pblica asociada, para que se pronuncie en definitiva sobre la confirmacin o revocacin correspondiente. Aportes: el aporte de la Adm. Pca. podr consistir en cualquier clase de aportacin, en especial las siguientes: concesin de privilegios de exclusividad o monopolio, exencin del pago de impuestos, proteccin fiscal, compensacin de riesgos, etc. primas y subvenciones, as como aporte tecnolgico; anticipos financieros; aportes de carcter patrimonial.
Disolucin: las SEM se disuelven por cualquiera de las causas previstas por la LS, inclusive por quiebra, pero tratndose de sociedades que exploten servicios pblicos, vencido el trmino de duracin de la sociedad, la administracin pblica podr tomar a su cargo las acciones en poder de los particulares y transformar la SEM en una sociedad autrquica administrativa, continuando el objeto de utilidades pblicas para la cual la sociedad hubiera sido creada. Liquidada la SEM, terminar su existencia de ese carcter, pero el capital privado podr rescatar las acciones de la entidad oficial, continuando la empresa bajo el rgimen adoptado por ellos.
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PUNTO 5. Entidades financieras. Concepto. Caracterizacin. Clases. Autoridad de aplicacin. Autorizacin. Publicidad. BANCOS: a) comerciales; b) de inversin; c) hipotecarios. Compaas financieras. Sociedades de ahorro y prstamo. Cajas de crdito: operaciones que pueden realizar y operaciones prohibidas. Responsabilidad patrimonial. Rgimen informativo, contable y de control. Disolucin y liquidacin.
LEY 21.526 ENTIDADES FINANCIERAS (slo los arts. pertinentes). Ttulo 1: Rgimen General. Captulo 1: mbito de aplicacin. 1. Quedan comprendidas en esta ley y en sus normas reglamentarias las personas o entidades privadas o pblicas oficiales o mixtas de la Nacin, de las provincias o municipalidades que realicen intermediacin habitual entre la oferta y la demanda de recursos financieros (concepto). 2. Quedan expresamente comprendidas en las disposiciones de esta ley las siguientes clases de entidades: a) Bancos comerciales; b) Bancos de inversin; c) Bancos hipotecarios; d) Compaas financieras; e) Sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda u otros inmuebles; f) Cajas de crdito. La enumeracin que precede no es excluyente de otras clases de entidades que, por realizar las actividades previstas en el artculo 1, se encuentran comprendidas en esta ley. 3. Las disposiciones de la presente ley podrn aplicarse a personas y entidades pblicas y privadas no comprendidas expresamente en ella, cuando a juicio del Banco Central de la Repblica Argentina lo aconsejen el volumen de sus operaciones y razones de poltica monetaria y crediticia. Captulo 2: Autoridad de Aplicacin. 4. [El Banco Central de la Repblica Argentina tendr a su cargo la aplicacin de la presente ley, con todas las facultades que ella y su Carta Orgnica le acuerdan. Dictar las normas reglamentarias que fueren menester para su cumplimiento, a cuyo efecto deber establecer regulaciones y exigencias diferenciadas que ponderen la clase y naturaleza jurdica de las entidades, la cantidad y ubicacin de sus casas, el volumen operativo y las caractersticas econmicas y sociales de los sectores atendidos, dictando normas especficas para las cajas de crdito. Ejercer tambin la fiscalizacin de las entidades en ella comprendidas.] (Texto segn ley 25.782.) 5. La intervencin de cualquier otra autoridad queda limitada a los aspectos que no tengan relacin con las disposiciones de la presente ley.
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6. Las autoridades de control en razn de la forma societaria, sean nacionales o provinciales, limitarn sus funciones a los aspectos vinculados con la constitucin de la sociedad y a la vigilancia del cumplimiento de las disposiciones legales, reglamentarias y estatutarias pertinentes. Captulo 3: Autorizacin y condiciones para funcionar. 7. Las entidades comprendidas en esta ley no podrn iniciar sus actividades sin previa autorizacin del Banco Central de la Repblica Argentina. La fusin o la transmisin de sus fondos de comercio requerir tambin su autorizacin previa. 8. Al considerarse la autorizacin para funcionar se evaluar la conveniencia de la iniciativa, las caractersticas del proyecto, las condiciones generales y particulares del mercado y los antecedentes y responsabilidad de los solicitantes y su experiencia en la actividad financiera. 9. Las entidades financieras de la Nacin, de las provincias y de las municipalidades, se constituirn en la forma que establezcan sus cartas orgnicas. El resto de las entidades deber hacerlo en forma de sociedad annima, excepto: 1. Las sucursales de entidades extranjeras, que debern tener en el pas una representacin con poderes suficientes de acuerdo con la ley argentina; 2. Los bancos comerciales, que tambin podrn constituirse en forma de sociedad cooperativa; 3. Las cajas de crdito, que tambin podrn constituirse en forma de sociedad cooperativa o asociacin civil. Las acciones con derecho a voto de las entidades financieras constituidas en forma de sociedad annima sern nominativas. 10. No podrn desempearse como promotores, fundadores, directores, administradores, miembros de los consejos de vigilancia, sndicos, liquidadores o gerentes de las entidades comprendidas en esta ley: 1. Los afectados por las inhabilidades e incompatibilidades establecidas por el artculo 264 de la ley 19.550; 2. Los inhabilitados para ejercer cargos pblicos; 3. Los deudores morosos de las entidades financieras; 4. Los inhabilitados para ser titulares de cuentas corrientes u otras que participen de su naturaleza, hasta tres aos despus de haber cesado dicha medida; 5. Los inhabilitados por aplicacin del inciso 5 del artculo 41 de esta ley, mientras dure el tiempo de su sancin, y 6. Quienes por decisin de autoridad competente hubieran sido declarados responsables de irregularidades en el gobierno y administracin de las entidades financieras. Sin perjuicio de las inhabilidades enunciadas precedentemente, tampoco podrn ser sndicos de las entidades financieras quienes se encuentren alcanzados por las incompatibilidades determinadas por el artculo 286, incisos 2 y 3 de la ley 19.550.
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13. Las sucursales de entidades extranjeras establecidas y las nuevas que se autorizaren debern radicar efectiva y permanentemente en el pas los capitales que correspondan segn el artculo 32 y quedarn sujetos a las leyes y tribunales argentinos. Los acreedores en el pas gozarn de privilegio sobre los bienes que esas entidades posean dentro del territorio nacional. La actividad en el pas de representantes de entidades financieras del exterior quedar condicionada a la previa autorizacin del Banco Central de la Repblica Argentina y a las reglamentaciones que ste establezca. 15. Los directores de las entidades constituidas en forma de sociedad annima en el pas, sus integrantes, los miembros de los consejos de vigilancia y los sndicos, debern informar sin demora sobre cualquier negociacin de acciones u otra circunstancia capaz de producir un cambio en la calificacin de las entidades o alterar la estructura de los respectivos grupos de accionistas. Igual obligacin regir para los enajenantes y adquirentes de acciones y para los consejos de administracin de las sociedades cooperativas y sus integrantes. [El Banco Central considerar la oportunidad y conveniencia de esas modificaciones encontrndose facultado para denegar su aprobacin, as como para revocar las autorizaciones concedidas cuando se hubieren producido cambios fundamentales en las condiciones bsicas que se hayan tenido en cuenta para acordarlas.] (Texto segn ley 24.485.) La autorizacin para funcionar podr ser revocada cuando en las entidades se hayan producido cambios fundamentales en las condiciones bsicas que se tuvieron en cuenta para acordarla. En cuanto a las personas responsables, sern de aplicacin las sanciones del art. 41. 16. [El Banco Central de la Repblica Argentina autorizar la apertura de filiales, pudiendo denegar las solicitudes, en todos los casos, fundado en razones de oportunidad y conveniencia. Las entidades financieras oficiales de las provincias y municipalidades podrn habilitar sucursales en sus respectivas jurisdicciones previo aviso al Banco Central de la Repblica Argentina dentro de un plazo no inferior a tres meses, trmino dentro del cual el mismo deber expedirse manifestando su oposicin si no se cumplen los requisitos exigidos para la habilitacin.] (Texto segn decreto 146/94.) 17. Para la apertura de filiales o cualquier tipo de representacin en el exterior, deber requerirse autorizacin previa al Banco Central de la Repblica Argentina, el que evaluar la iniciativa dentro de las normas que dicte al respecto y determinar el rgimen informativo relativo a las operaciones y marcha de las mismas. Captulo 4: Publicidad. 19. Las denominaciones que se utilizan en esta ley para caracterizar las entidades y sus operaciones slo podrn ser empleadas por las entidades autorizadas.
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No podrn utilizarse denominaciones similares, derivadas o que ofrezcan dudas acerca de su naturaleza o individualidad. Queda prohibida toda publicidad o accin tendiente a captar recursos del pblico por parte de personas o entidades no autorizadas. Toda transgresin faculta al Banco Central de la Repblica Argentina a disponer su cese inmediato y definitivo, aplicar las sanciones previstas en el artculo 41 e iniciar las acciones penales que pudieran corresponder asumiendo la calidad de parte querellante. Ttulo 2: Operaciones. Captulo 1. 20. Las operaciones que podrn realizar las entidades enunciadas en el artculo 2 sern las previstas en este Ttulo y otras que el Banco Central de la Repblica Argentina considere compatibles con su actividad. Captulo 2: Bancos Comerciales. 21. Los bancos comerciales podrn realizar todas las operaciones activas, pasivas y de servicios que no les sean prohibidas por la presente ley o por las normas que con sentido objetivo dicte el Banco Central de la Repblica Argentina en ejercicio de sus facultades. Captulo 3: Bancos de Inversin. 22. Los bancos de inversin podrn: a) Recibir depsitos a plazo; b) Emitir bonos, obligaciones y certificados de participacin en los prstamos que otorguen u otros instrumentos negociables en el mercado local o en el exterior, de acuerdo con la reglamentacin que el Banco Central de la Repblica Argentina establezca; c) Conceder crditos a mediano y largo plazo, y complementaria y limitadamente a corto plazo c); d) Otorgar avales, fianzas u otras garantas y aceptar y colocar letras y pagars de terceros vinculados con operaciones en que intervinieren; e) Realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados con operaciones en que intervinieren, prefinanciar sus emisiones y colocarlos; f) Efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones fcilmente liquidables; g) Actuar como fideicomisarios y depositarios de fondos comunes de inversin, administrar carteras de valores mobiliarios y cumplir otros encargos fiduciarios; h) Obtener crditos del exterior y actuar como intermediarios de crditos obtenidos en moneda nacional y extranjera; i) Realizar operaciones en moneda extranjera, previa autorizacin del Banco Central de la Repblica Argentina; j) Dar en locacin bienes de capital adquiridos con tal objeto, y k) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
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Captulo 4: Bancos Hipotecarios. 23. Los bancos hipotecarios podrn: a) Recibir depsitos de participacin en prstamos hipotecarios y en cuentas especiales; b) Emitir obligaciones hipotecarias; c) Conceder crditos para la adquisicin, construccin, ampliacin, reforma, refeccin y conservacin de inmuebles urbanos o rurales, y la sustitucin de gravmenes hipotecarios constituidos con igual destino; d) Otorgar avales, fianzas u otras garantas vinculadas con operaciones en que intervinieren; e) Efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones fcilmente liquidables; f) Obtener crditos del exterior, previa autorizacin del Banco Central de la Repblica Argentina y actuar como intermediarios de crditos obtenidos en moneda nacional y extranjera, y g) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones. Captulo 5: Compaas financieras. 24. Las compaas financieras podrn: a) Recibir depsitos a plazo; b) Emitir letras y pagars; c) Conceder crditos para la compra o venta de bienes pagaderos en cuotas o a trmino y otros prstamos personales amortizables; d) Otorgar anticipos sobre crditos provenientes de ventas, adquirirlos, asumir sus riesgos, gestionar su cobro y prestar asistencia tcnica y administrativa; e) Otorgar avales, fianzas u otras garantas, aceptar y colocar letras y pagars de terceros; f) Realizar inversiones en valores mobiliarios a efectos de prefinanciar sus emisiones y colocarlos; g) Efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones fcilmente liquidables; h) Gestionar por cuenta ajena la compra y venta de valores mobiliarios y actuar como agentes pagadores de dividendos, amortizaciones e intereses; i) Actuar como fideicomisarios y depositarios de fondos comunes de inversin; administrar carteras de valores mobiliarios y cumplir otros encargos fiduciarios; j) Obtener crditos del exterior, previa autorizacin del Banco Central de la Repblica Argentina, y actuar como intermediarios de crditos obtenidos en moneda nacional y extranjera; k) Dar en locacin bienes de capital adquiridos con tal objeto, y l) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones. Captulo 6: Sociedades de Ahorro y Prstamo. 25. Las sociedades de ahorro y prstamos para la vivienda u otros inmuebles podrn: a) Recibir depsitos en los cuales el ahorro sea la condicin previa para el otorgamiento de un prstamo, previa aprobacin de los planes por parte del Banco Central de la Repblica Argentina;
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b) Recibir depsitos a plazo; c) Conceder crditos para la adquisicin, construccin, ampliacin, reforma, refeccin y conservacin de viviendas u otros inmuebles, y la sustitucin de gravmenes hipotecarios constituidos con igual destino; d) Participar en entidades pblicas y privadas reconocidas por el Banco Central de la Repblica Argentina que tengan por objeto prestar apoyo financiero a las sociedades de ahorro y prstamo; e) Otorgar avales, fianzas u otras garantas vinculados con operaciones en que intervinieren; f) Efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones fcilmente liquidables, y g) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones. Captulo 7: Cajas de Crdito. 26. [Las cajas de crdito podrn: a) Recibir depsitos a la vista; b) Recibir depsitos a plazo hasta un monto de diez mil pesos por titular, que podr ser actualizado por el Banco Central de la Repblica Argentina; c) Conceder crditos y otras financiaciones a corto y mediano plazo, destinado a pequeas y medianas empresas urbanas y rurales, incluso unipersonales, profesionales, artesanos, empleados, empleados, obreros, particulares y entidades de bien pblico; d) Otorgar avales, fianzas y otras garantas; e) Efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones fcilmente liquidables; f) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones; g) Debitar letras de cambio giradas contra los depsitos a la vista por parte de sus titulares a favor de terceros. Las cajas de crdito operarn en casa nica y exclusivamente con sus asociados, los que debern haber suscrito un capital social mnimo de $ 200, que podr ser actualizado por el Banco Central de la Repblica Argentina y hallarse radicados en el partido, departamento o divisin jurisdiccional equivalente de la respectiva provincia, correspondiente al domicilio de la entidad, y en la circunscripcin electoral respectiva en el caso de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Debern remitir informacin peridica a sus asociados sobre su estado de situacin patrimonial y capacidad de cumplimiento de las obligaciones adquiridas, de conformidad a la reglamentacin que dicte la autoridad de aplicacin. Las cajas de crdito debern constituirse como cooperativas y debern distribuir sus retornos en proporcin a los servicios utilizados y les sern aplicables las limitaciones establecidas en los dos primeros prrafos del artculo 115 de la Ley 20.337.] (Texto segn ley 25.782.) Captulo 8: Relaciones operativas entre entidades. 27. Las entidades comprendidas en esta ley podrn acordar prstamos y comprar y descontar documentos a otras entidades, siempre que estas operaciones se encuadren dentro de las que estn autorizadas a efectuar por s mismas.
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Captulo 9: Operaciones prohibidas y limitadas. 28. Las entidades comprendidas en esta ley no podrn: a) [Explotar por cuenta propia empresas comerciales, industriales, agropecuarias o de otra clase, salvo con expresa autorizacin del Banco Central, quien la deber otorgar con carcter general y estableciendo en la misma lmites y condiciones que garanticen la no afectacin de la solvencia y patrimonio de la entidad. Cuando ello ocurriere, la superintendencia deber adoptar los recaudos necesarios para un particular control de estas actividades.] (Texto segn ley 24.144.) b) Constituir gravmenes sobre sus bienes sin previa autorizacin del Banco Central de la Repblica Argentina; c) Aceptar en garanta sus propias acciones; d) Operar con sus directores y administradores y con empresas o personas vinculadas con ellos, en condiciones ms favorables que las acordadas de ordinario a su clientela, y e) Emitir giros o efectuar transferencias de plaza a plaza, con excepcin de los bancos comerciales. 29. Las entidades podrn ser titulares de acciones de otras entidades financieras, cualquiera sea su clase, siempre que medie autorizacin del Banco Central de la Repblica Argentina, y de acciones y obligaciones de empresas de servicios pblicos en la medida en que sean necesarias para obtener su prestacin. Ttulo 3: Liquidez y solvencia. Captulo 1: Regulaciones. 30. Las entidades comprendidas en esta ley se ajustarn a las normas que se dicten en especial sobre: a) Lmites a la expansin del crdito tanto en forma global como para los distintos tipos de prstamos y de otras operaciones de inversin; b) Otorgamiento de fianzas, avales, aceptaciones y cualquier tipo de garanta; c) Plazos, tasas de inters, comisiones y cargos de cualquier naturaleza; d) Inmovilizacin de activos, y e) Relaciones tcnicas a mantener entre los recursos propios y las distintas clases de activos, los depsitos y todo tipo de obligaciones e intermediaciones directas o indirectas, de las diversas partidas de activos y pasivos, y para graduar los crditos, garantas e inversiones. 31. Las entidades debern mantener las reservas de efectivo que se establezcan con relacin a depsitos, en moneda nacional o extranjera, y a otras obligaciones y pasivos financieros. Captulo 2: Responsabilidad patrimonial. 32. Las entidades mantendrn los capitales mnimos que se establezcan. 33. Las entidades debern destinar anualmente al fondo de reserva legal la proporcin de sus utilidades que establezca el Banco Central de la Repblica
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Argentina, la que no ser inferior al diez por ciento ni superior al veinte por ciento. No podrn distribuir ni remesar utilidades antes de la aprobacin de los resultados del ejercicio y de la publicacin del balance general y cuenta de ganancias y prdidas, de acuerdo con lo previsto en el artculo 36. Ttulo 4: Rgimen informativo, contable y de control. Captulo 1: Informaciones, contabilidad y balances. 36. La contabilidad de las entidades y la confeccin y presentacin de sus balances, cuentas de ganancias y prdidas, dems documentacin referida a su estado econmico financiero e informaciones que solicite el Banco Central de la Repblica Argentina, se ajustarn a las normas que el mismo dicte al respecto. Dentro de los noventa das de la fecha de cierre del ejercicio, las entidades debern publicar, con no menos de quince das de anticipacin a la realizacin de la asamblea convocada a los efectos de su consideracin, el balance general y su cuenta de resultados con certificacin fundada de un profesional inscripto en la matrcula de contador pblico. Captulo 2: Control. 37. Las entidades financieras debern dar acceso a su contabilidad, libros, correspondencia, documentos y papeles, a los funcionarios que el Banco Central de la Repblica Argentina designe para su fiscalizacin u obtencin de informaciones. La misma obligacin tendrn los usuarios de crditos, en el caso de existir una verificacin o sumario en trmite. 38. Cuando personas no autorizadas realicen operaciones de intermediacin habitual entre la oferta y la demanda de recursos financieros o acten en el mercado del crdito, el Banco Central de la Repblica Argentina podr requerirles informacin sobre la actividad que desarrollen y la exhibicin de sus libros y documentos; si se negaren a proporcionarla o a exhibirlos, aqul podr solicitar orden de allanamiento y el auxilio de la fuerza pblica. El Banco Central de la Repblica Argentina, comprobada la realizacin de operaciones que no se ajusten a las condiciones especificadas en las disposiciones de esta ley, se encontrar facultado para: Disponer el cese inmediato y definitivo de la actividad, y Aplicar las sanciones previstas en el artculo 41. Ttulo 7. Captulo 1: Revocacin de la autorizacin para funcionar, disolucin y liquidacin. 43. [Cualquiera sea la causa de la disolucin de una entidad comprendida en la presente ley, las autoridades legales o estatutarias debern comunicarlo al Banco Central de la Repblica Argentina, en un plazo no mayor a los dos das hbiles de tomado conocimiento de la misma. Igual procedimiento deber observarse en el caso de decisin de cambio del objeto social.] (Texto segn ley 24.144.)
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44. [El Banco Central de la Repblica Argentina podr resolver la revocacin de la autorizacin para funcionar de las entidades financieras: i. A pedido de las autoridades legales o estatutarias de la entidad; ii. En los casos de disolucin previstos en el Cdigo de Comercio o en las leyes que rijan su existencia como persona jurdica; iii. Por afectacin de la solvencia y/o liquidez de la entidad que, a juicio del Banco Central de la Repblica Argentina, no pudiera resolverse por medio de un plan de regularizacin y saneamiento; iv. En los dems casos previstos en la presente ley. Al resolver la revocacin de la autorizacin para funcionar o durante el perodo de suspensin transitoria de una entidad financiera, el Banco Central de la Repblica Argentina podr ordenar que se efectivice el pago a los acreedores laborales previstos en el inciso b) del artculo 53, y a los depositantes del privilegio especial previsto en el inciso d) del artculo 49 o del privilegio general previsto en el inciso e) del mismo artculo, respetando el orden de prelacin respectivo y distribuyendo los fondos de que disponga la entidad a prorrata, entre los acreedores de igual rango, cuando fueren insuficientes.] (Texto segn ley 24.144.) 45. [El Banco Central de la Repblica Argentina deber notificar de inmediato y de manera fehaciente la resolucin adoptada a las autoridades legales o estatutarias de la ex entidad y al juzgado comercial competente, en su caso. En los casos previstos en los incisos a) y b) del artculo 44 de la presente ley, si las autoridades legales o estatutarias de la entidad lo solicitaren al juez de la causa, y ste considerare que existen garantas suficientes podr, previa conformidad del Banco Central de la Repblica Argentina, el que deber expedirse en el plazo de cinco das autorizarlas o disponer a que ellas mismas administren el proceso de cese de la actividad reglada o de liquidacin de la entidad. En cualquier estado del proceso de autoliquidacin de la entidad o de la persona jurdica, el juez podr disponer la continuidad de las mismas por la va judicial si se dieran los presupuestos de la legislacin societaria o concursal para adoptar tal determinacin. Cuando se verifique la causal prevista en el inciso c) del artculo 44 de la presente ley, aunque concurra con cualquier otra, o cuando se trate del supuesto previsto en el inciso d) del mismo artculo, slo proceder la liquidacin judicial de la ex entidad, salvo que correspondiere su quiebra y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 35 bis de la presente ley. Cuando las autoridades legales o estatutarias de una entidad soliciten su liquidacin directamente al juez, previo a todo trmite ste notificar al Banco Central de la Repblica Argentina para que tome la intervencin que le corresponde conforme a esta ley. Si la resolucin de revocacin de la autorizacin para funcionar dispusiere el pedido de quiebra de la ex entidad, el juez interviniente deber expedirse de inmediato. No mediando peticin de quiebra por el Banco Central de la Repblica Argentina el juez podr decretarla en cualquier estado del proceso cuando estime que se hayan configurado los presupuestos necesarios.
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Los honorarios de los peritos o auxiliares que el juez interviniente designare a los fines de la presente ley, debern fijarse en funcin de la tarea efectivamente realizada por aqullos, con absoluta independencia de la cuanta de los activos, pasivos o patrimonio de la entidad.] (Texto segn ley 24.627.) 46. [A partir de la notificacin de la resolucin que dispone la revocacin de la autorizacin para funcionar y hasta tanto el juez competente resuelva el modo del cese de la actividad reglada o de la liquidacin de la ex entidad, sern nulos cualquier tipo de compromisos que aumenten los pasivos de la misma y cesar su exigibilidad y el devengamiento de sus intereses. La autoliquidacin, la liquidacin judicial y/o la quiebra de las entidades financieras quedarn sometidas a lo prescripto por las leyes n 19.550 y n 24.522 en todo aquello que no se oponga a lo dispuesto en la presente ley. En los procesos de autoliquidacin, liquidacin o quiebra al requerimiento del Juzgado interviniente, el Banco Central de la Repblica Argentina deber informar y prestar asistencia tcnica sobre los asuntos de su conocimiento en virtud del ejercicio de sus funciones de superintendencia cumplidas con anterioridad a la revocacin de la autorizacin para funcionar.] (Texto segn ley 24.627.) 47. [La resolucin que disponga la revocacin de la autorizacin para funcionar ser apelable, al solo efecto devolutivo, por ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal de la Capital Federal. El recurso deber interponerse y fundarse ante el Banco Central de la Repblica Argentina dentro de los quince das hbiles siguientes.] (Texto segn ley 24.144.) Captulo 2: Liquidacin judicial. 48. [El liquidador judicial deber ser designado por el juez competente, conforme a lo dispuesto por la Ley de Concursos y Quiebras para los sndicos. En el supuesto de que se declarare la quiebra de la entidad, el liquidador designado continuar desempendose como sndico. Desde la resolucin de revocacin de la autorizacin para funcionar y hasta tanto el juez competente resuelva el modo de la liquidacin de la actividad y/o de la ex entidad, sern nulos cualquier tipo de compromisos que aumenten los pasivos de las ex entidades y cesar la exigibilidad y devengamiento de sus intereses. El liquidador judicial podr solicitar orden de allanamiento y el auxilio de la fuerza pblica para asegurar el cumplimiento de la decisin del juez. Los honorarios del liquidador judicial se fijarn tambin en funcin de la efectiva tarea realizada, con absoluta independencia de la cuanta de los activos, pasivos y/o patrimonio de la entidad.] (Texto segn leyes 24.144 y 24.485.)
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49. [La liquidacin judicial se realizar de acuerdo a las siguientes disposiciones y con aplicacin de las normas sobre liquidacin de sociedades, en lo que no queda expresamente contemplado a continuacin: a) Desde la resolucin de revocacin de la autorizacin para funcionar, ningn acreedor por causa o ttulo anterior a la revocacin podr iniciar o proseguir actos de ejecucin forzada sobre los bienes de la ex entidad, salvo que tuvieren por objeto el cobro de un crdito hipotecario, prendario o derivado de una relacin laboral. Los embargos y/o inhibiciones generales trabados, no podrn impedir la realizacin de los bienes de la ex entidad y debern recaer sobre el producido de su realizacin, por hasta los montos originalmente constituidos; b) La resolucin que disponga la liquidacin judicial tendr la misma publicidad que la establecida por la Ley de Concursos para la declaracin de quiebra, aplicndose de igual modo, en forma analgica, la publicidad y procedimiento para la insinuacin y verificacin de los crditos que componen el pasivo. Los pagos a los acreedores debern efectuarse con la previa conformidad del juez interviniente, en concordancia con el inciso g), y aplicndose igualmente en forma analgica lo dispuesto por la Ley de Concursos y Quiebras para la liquidacin de los bienes y proyecto de distribucin y pago a los acreedores; c) El liquidador judicial determinar la totalidad de obligaciones exigibles provenientes de depsitos de sumas de dinero, estableciendo la procedencia del pago y genuinidad de los instrumentos; d) Sobre la totalidad de los fondos en conjunto, sin distincin por clase de depsitos, que la entidad liquidada tuviese depositados en concepto de encaje por efectivo mnimo, otros fondos existentes a la fecha de disponerse la revocacin de su autorizacin para funcionar o los fondos resultantes de la transferencia de los activos excluidos conforme al artculo 35 bis, los depositantes tendrn un privilegio especial, exclusivo y excluyente, con excepcin de los acreedores laborales previstos en el inciso b) del artculo 53 para la satisfaccin de su crdito conforme a la siguiente prelacin: Hasta la suma de cinco mil pesos por persona, o su equivalente en moneda extranjera, gozando de este privilegio especial una sola persona por depsito. Sobre el remanente de dichos fondos, la totalidad de los depsitos constituidos a plazos mayores de noventa das. Sobre el saldo de dichos fondos, el remanente de los depsitos a prorrata. e) Los depositantes tendrn privilegio general y absoluto para el cobro de sus acreencias por sobre todos los dems crditos, con excepcin de los crditos con privilegio especial de prenda e hipoteca y los acreedores laborales del inciso b) del artculo 53;
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f) El liquidador judicial realizar informes mensuales sobre el estado de la liquidacin, los que permanecern a disposicin de los interesados en el juzgado interviniente en la liquidacin; g) Concluidas las operaciones de liquidacin judicial, el liquidador presentar al juez interviniente el balance final con una memoria explicativa de sus resultados y con un proyecto de distribucin de fondos, previa deduccin de los importes necesarios para cancelar las deudas que no hubieren podido ser satisfechas. De la presentacin se dar cuenta por edictos publicados por tres das, en dos diarios del lugar en que la ex entidad haya tenido su sede social, uno de los cuales ser el de anuncios legales. Los socios y acreedores reconocidos slo podrn formular impugnaciones al balance final de la liquidacin y al proyecto de distribucin de fondos dentro de los treinta das hbiles siguientes al de la ltima publicacin y ellas sern resueltas por el juez en el expediente de la liquidacin, donde los impugnantes tendrn derecho a intervenir en calidad de parte. La sentencia que se dicte tendr efecto aun con respecto a quienes no hubieran formulado impugnaciones. Transcurrido el plazo de treinta das hbiles sin que se hubieran producido impugnaciones, o resueltas stas judicialmente, tanto el balance como el proyecto de distribucin se tendrn por aprobados con las modificaciones que puedan resultar de la sentencia y se proceder a la distribucin; h) Las sumas de dinero no reclamadas por sus titulares sern depositadas en el juzgado interviniente por el plazo de un ao, a contar de la publicacin de la declaracin judicial de finalizacin de la liquidacin. Dichos fondos podrn ser invertidos a propuesta del liquidador judicial. El derecho de los acreedores a percibir los importes que les correspondiere en la distribucin prescribir en el plazo indicado. La prescripcin operar de pleno derecho, destinndose los importes no cobrados al Instituto Nacional de Previsin Social para Jubilados y Pensionados; i) Distribuidos los fondos o, en su caso, efectuada la entrega indicada precedentemente, el juez, mediante resolucin que ser publicada por un da en dos diarios del lugar en que la entidad haya tenido su sede social, uno de los cuales ser el de anuncios legales, declarar finalizada la liquidacin. Los acreedores de la ex entidad slo podrn accionar contra ella en tanto no haya sido pronunciada la declaracin de finalizacin de la liquidacin y nicamente hasta la concurrencia de los bienes no realizados, fondos no distribuidos o importes no depositados, sin perjuicio de las acciones que les correspondiere contra los socios en forma individual; j) Los libros y documentacin de la entidad liquidada sern depositadas en el lugar que el juez designe, por el plazo de diez aos, a contar de la fecha de publicacin de declaracin judicial de finalizacin de la liquidacin, a cuyo vencimiento sern destruidos.
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k) Todos los juicios de contenido patrimonial iniciados o a iniciarse en contra de la ex entidad o que afectaren sus activos tramitarn ante el juez que entienda en la liquidacin judicial, sin perjuicio de lo establecido en el primer prrafo del artculo 56 de la presente ley.] (Texto segn leyes 24.144, 24.485 y 24.627.)
PUNTO 6. Fondo comn de inversin. Concepto. Caracterizacin. Antecedentes legislativos. Rgimen legal. Constitucin y funcionamiento. rganos: sociedad gerente, tipo. Facultades y responsabilidades. Contrato de gestin: contenido. Funciones. Certificados: formas. rganos de contralor. Diversos supuestos. Fundamento. FONDO COMN DE INVERSIN. Caracterizacin. La ley 24.083 regula los objetivos, organizacin, funcionamiento y responsabilidades de los fondos comunes de inversin. La parte primera del art. 1 de la ley expresa: se considera fondo comn de inversin al patrimonio integrado por valores mobiliarios con oferta pblica, metales preciosos, divisas, derechos y obligaciones derivados de operaciones de futuro y opciones, instrumentos emitidos por entidades financieras autorizadas por el Banco Central de la Rep. Arg., y dinero perteneciente a diversas personas a las cuales se les reconocen derechos de copropiedad representados en cuotaspartes cartulares o escriturales. ESTOS FONDOS NO CONSTITUYEN SOCIEDADES Y CARECEN DE PERSONERA JURDICA. La COMISIN NACIONAL DE VALORES es el rgano de fiscalizacin y registro de las sociedades gerentes y depositarias. Elementos constitutivos. Los elementos necesarios para su constitucin son: INVERSORES: son los co-propietarios del patrimonio constitutivo del fondo, llamados tambin cuotapartistas. SOCIEDAD GERENTE (O ADMINISTRADORA): dispone el art. 3 que la direccin y administracin de fondos comunes de inversin estar a cargo de una sociedad annima habilitada para esta gestin, que actuar con la designacin de sociedad gerente o por una entidad financiera autorizada para actuar como administradora de cartera de ttulos valores por la ley de entidades financieras. Como compensacin por su actividad, recibe una comisin en forma mensual, que se calcula sobre el valor del fondo, extrayndose de ste para su pago.
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SOCIEDAD DEPOSITARIA: los bienes integrantes de un fondo comn de inversin o sus ttulos representativos sern custodiados por una o ms entidades financieras autorizadas, o sociedades con domicilio en el pas, y que actuarn con la designacin de depositaria. Las sociedades que acten en ese carcter deben revestir la forma de SA, tener un patrimonio neto mnimo de 100.000$, el que debe mantenerse actualizado al equivalente de 100.000 dlares estadounidenses, y tendrn como objeto exclusivo la actuacin como depositarias de fondos comunes de inversin. Funciones que desempea: custodiar los bienes que integran el fondo comn de inversin o los ttulos representativos de dichos bienes; cobrar las suscripciones y pagar los rescates que hagan los inversores; vigilar el cumplimiento de las relaciones que la ley de FCI establece respecto de la negociacin de los valores parte de la sociedad gerente; y llevar un registro de las cuotapartes y emitir las constancias que soliciten los cuotapartistas.
Reglamento de gestin. Es el instrumento suscripto por la sociedad gerente y la sociedad depositaria, que establece las normas que regirn la relacin entre ambas y frente a los cuotapartistas. El reglamento deber contener: 1) los planes que adoptan para la inversin del patrimonio, especificando los objetivos a alcanzar y las limitaciones por el tipo de activo; 2) normas y plazos para la recepcin de suscripciones y rescate de cuotapartes, y procedimiento para su clculo; 3) lmites de gastos y comisiones; 4) condiciones para el ejercicio de los derechos polticos que emergen de los ttulos; 5) procedimiento para la modificacin del reglamento; 6) trmino de duracin del estado de indivisin; 7) causas de liquidacin del fondo;
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8) rgimen de distribucin de los beneficios entre los co-propietarios; 9) supuestos de imposibilidad de continuacin de las sociedades gerentes o depositarias; 10) y topes mximos a cobrar en concepto de gastos de suscripcin y de rescate. CUOTAPARTES: las cuotapartes les otorgan a sus titulares un derecho de copropiedad sobre el patrimonio constitutivo del fondo comn de inversin. Los fondos comunes de inversin podrn emitir diferentes clases de cuotapartes con diferentes derechos. Las cuotapartes podrn dar derechos de copropiedad, y tambin podrn emitirse cuotapartes de renta con valores nominal determinado y una renta calculada sobre dicho valor, cuyo pago estar sujeto a rendimiento de los bienes que integren el haber del fondo. Responsabilidad de la sociedad gerente y de la sociedad depositaria. La sociedad gerente y la depositaria, sus administradores, gerentes y miembros de sus rganos de fiscalizacin, son solidaria e ilimitadamente responsables de los perjuicios que pudieran ocasionarse a los cuotapartistas por incumplimiento de las disposiciones legales pertinentes y del reglamento de gestin. Les est prohibido a los directores, gerentes, apoderados y miembros de los rganos de fiscalizacin de la sociedad gerente ocupar cargo alguno en los rganos de direccin y fiscalizacin de la sociedad depositaria.
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BOLILLA 21
PUNTO 1. Seguros. Origen y evolucin histrica. Tendencia legislativa actual. Autonoma del derecho de seguros. Controversia. Clasificacin de las diversas ramas del seguro. El problema del concepto unitario. Teoras. ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA. Origen: La economa y el derecho antiguos no conocieron el seguro a prima fija. En Roma haba algunas instituciones prximas (la pecunia trajecticia, por ejemplo), pero no se alcanz a crear una doctrina independiente y se lo practic confundido con otros contratos. En la Edad Media, las guildas eran instituciones de asistencia, en las cuales las primas no estaban en relacin con las prestaciones. El seguro naci en las ciudades italianas del medioevo; su aparicin fue bajo forma de prstamo gratuito y, luego, sobre todo, de venta por precio a pagarse si la cosa no llegaba a destino. Apareci en el sXIV son el seguro martimo. Evolucin histrica: El contrato ha evolucionado lentamente. Cada rama ha sufrido una evolucin anloga: primero una etapa de prctica emprica, para luego llegar a la etapa cientfica, momento en el que puede sealarse el comienzo del verdadero seguro. El seguro de incendio se introdujo en Inglaterra, a consecuencia del incendio de Londres en 1666. En Alemania en el sXVII, y en Francia a comienzos del XVIII. El seguro de vida apareci en el sXVI con la Casualty Insurance para rescatar presos de los turcos, y en Italia para el embarazo, bajo la forma de seguro temporario sobre la vida. Pero pronto se prohibi su prctica como operacin de juego e incitacin a la muerte del asegurado. El seguro de la responsabilidad civil tuvo su origen en el resarcimiento del abordaje en el seguro martimo. Los primeros contratos se celebraron en Francia, a comienzos del sXIX, con referencia a los transportes a caballo, pero su desarrollo efectivo lo recibe con el seguro de las accidentes en la industria, en el transporte ferroviario, en el riesgo locativo, y por el empleo del automvil.
Fin del contrato: el fin perseguido por el seguro es la traslacin de un riesgo a un tercero el asegurador-, par que sus consecuencias eventuales graviten sobre ste, que las asume mediante el pago de una prima o cotizacin, siempre que exista un inters asegurable. El riesgo que se traslada no es el que afecta al asegurado, sino las eventuales consecuencias daosas.
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Objeto: el contrato puede tener como objeto toda clase de riesgos. Este objeto no puede resultar de operaciones ilcitas. Clasificacin: se han propuesto diversas clasificaciones en la doctrina: Seguro de inters: en ellos, el asegurador se vincula por el dao concreto sufrido, en donde se aplica rigurosamente el principio de no enriquecimiento del asegurado. Admite 2 subtipos: el inters asegurable puede recaer sobre un bien determinado, sobre un derecho determinado a un bien; el inters asegurable puede referirse al patrimonio.
Seguro de personas: no depende de la existencia de un dao concreto aunque en algunos supuestos sirva para medir la prestacin del asegurador-, sino de las vicisitudes que afectan a una persona determinada, su salud o integridad corporal. Admite 2 subtipos: sobre la vida, que incluye los seguros para el caso de muerte, de supervivencia y mixto; sobre la salud o integridad, que incluye los seguros de accidentes y de enfermedad.
Seguro social y seguro privado: tcnicamente, ambos son seguros, pero se distinguen esencialmente por su funcin: seguro social: satisface un inters social inmediato y da origen a una relacin jurdica que es obligatoria e ntegramente regulada por la ley. El asegurador es siempre persona de derecho pblico; los beneficiario slo pagan una parte de la prima, que es integrada por aportes de un tercero (patrn o Estado). Ej: las jubilaciones. seguro privado: se inspira en un inters personal inmediato; se funda en un negocio jurdico privado, normalmente voluntario; hay espritu de lucro; el asegurador es, generalmente, una persona de derecho privado.
SEGURO NICO, SEGURO COMBINADO. El seguro nico es el que cubre el riesgo que puede afectar al bien: puede comenzar con la produccin de la materia prima hasta la entrega de la cosa elaborada al comprador. En este caso, la indemnizacin debida crece constantemente y se determina por distintos medios, segn el momento en que ocurre el siniestro. El seguro nico se funda en la universalidad de los riesgos asumidos.
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El seguro combinado se funda en la especialidad de los riesgos, aunque comprende a varios: es una combinacin arbitraria, sometida a tantas disposiciones como riesgos se combinen, y estas disposiciones son separables. En cambio, el seguro nico, que siempre es un seguro de indemnizacin, constituye una unidad orgnica y est sometido a condiciones unitarias. CONTRATO NICO. El de seguro es un contrato nico, de ejecucin continuada, aunque est dividido en trminos peridicos para facilitar el pago de la prima y que en ciertos contratos el asegurado sea libre de abandonarlo al vencimiento de cada perodo. Este rasgo trae como consecuencia que el asegurador es responsable hasta que el contrato se rescinda, y puede aducir las causas originarias de nulidad del contrato. En consecuencia, la rescisin no tiene efecto retroactivo: el riesgo asumido es soportado hasta que funciona la rescisin; las primas pagadas estn definitivamente adquiridas en la medida fijada por la ley; sus efectos son para el futuro, y hasta ese momento se mantienen los derechos a las prestaciones recprocas. Derecho autnomo. El seguro constituye un derecho autnomo, comprensivo de normas de derecho privado y de derecho pblico, pero no como un sistema separado del sistema unitario del derecho o como sistema cerrado, sino como un derecho especial, sea en relacin a la unidad de la materia, a la confluencia sobre ella de normas de derecho pblico y de derecho privado. Lo fundamental es que obedece a reglas generales comunes al derecho privado, carece de un mtodo propio, integra el cuadro del derecho econmico privado y en nuestro pas integra el derecho mercantil. PUNTO 2. El contrato de seguro. Concepto. Caracteres. Partes: a) tomador; b) asegurado; c) asegurador. Capacidad. Consentimiento. Causa. Finalidad. Elementos especficos: inters. Riesgo. Precio. Caracterizacin. CONTRATO DE SEGURO. Concepto. Caracteres. Ley 17.418, art. 1: hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga, mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir las prestaciones convenidas si ocurre el evento previsto. Sus caracteres son: - CONSENSUAL: sin embargo, es usual que se postergue el nacimiento de las obligaciones de las partes en 2 supuestos: 1) hasta que se emita la pliza; 2) hasta que se pague la prima;
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BILATERAL: porque tanto asegurador como asegurado asumen prestaciones y obligaciones diferenciadas; ONEROSO: respecto del asegurado, no existe seguro si no paga la prima; en lo que respecta al asegurador, la retencin de la prima ntegra en el caso de que no se produzca el siniestro se justifica, porque es el precio del riesgo corrido; ALEATORIO: por la incertidumbre de la prestacin del asegurador.
PARTES. ASEGURADO: es el titular del inters asegurado. ( * ) el beneficiario del seguro sobre la vida o del seguro colectivo no es parte del contrato, ya que, en principio, no asume ni se le imponen obligaciones. ASEGURADOR: se requiere que el asegurador sea una empresa, porque su funcionamiento exige la acumulacin de una masa de riesgos. La ley orgnica de superintendencias de seguro exige que se trate de sociedades annimas, mutuales o cooperativas, expresamente autorizadas. Los contratos celebrados por una empresa no autorizada a contratar seguros son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad en que incurra esa empresa respecto del asegurado. Esa nulidad es absoluta y podr ser declarada de oficio. Los contratos que se celebren con una empresa autorizada, apartndose de las plizas aprobadas, no son nulos, pero la entidad aseguradora es pasible de sancin por la irregularidad o violacin del control. CAPACIDAD. En lo que se refiere al asegurador, debe hallarse autorizado en la rama de seguro a que se refiere el contrato; de lo contrario, el contrato ser nulo. En cuanto al asegurado tomador del seguro-, debemos hacer una distincin: seguros de daos: constituyen actos de mera administracin, por lo cual, debe reconocerse capacidad para celebrarlos: 1) al menor de 18 aos cumplidos que trabaja o ejerce profesin, respecto de los bienes adquiridos con su trabajo; 2) al menor de 18 aos, habilitado, que se considera plenamente capaz; 3) al menor emancipado por matrimonio: cuando no tiene autorizacin, carece de capacidad respecto de los bienes adquiridos a ttulo gratuito; con
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autorizacin, est capacitado para contratarlo, an respecto de los bienes que no puede disponer; 4) los inhabilitados judicialmente pueden celebrarlos atento al alcance de su incapacidad; seguros de personas: debe tenerse presente que se requiere capacidad para disponer. En cuanto a: 1) la mujer casada puede hacerlo sin limitaciones si las primas se pagan con los bienes gananciales que administra o con bienes propios; 2) el menor de 18 aos si designa beneficiarios a sus ascendientes, descendientes o hermanos, que se hallen a su cargo; 3) el menor emancipado por matrimonio con autorizacin y el menor habilitado pueden celebrarlo libremente. Elementos especficos. Inters. Riesgo. Precio. Caracterizacin. Riesgo: es un hecho eventual, generalmente futuro, del cual puede derivar un dao, o que puede afectar la vida humana o la integridad fsica. El asegurador no puede aceptar cualquier riesgo, ni cualquier riesgo, en s mismo, es asegurable. Para que un riesgo sea asegurable, es menester que rena ciertos extremos tcnicos: dispersin: el siniestro no debe afectar a una masa de personas o cosas al mismo tiempo; el riesgo no debe ser generalizado; incertidumbre: que debe referirse por lo menos a la poca en que ocurrir. Debe ser objetivo, ajeno a la voluntad de las partes, por lo que la provocacin del siniestro produce la prdida del derecho a indemnizacin. No obstante, la provocacin culposa queda incluida en la asuncin del riesgo. Para cubrir un riesgo, es necesario tener en cuenta: frecuencia: es indispensable para la confeccin de estadsticas que permitan establecer las probabilidades de que ocurra el siniestro. Cuando mayor y ms precisa sea la observacin, ms cuidadas sern las clasificaciones de los riesgos, y ms homogneos.
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intensidad: la intensidad no debe ser grande, porque influye decisivamente en el precio y torna antieconmico el seguro comercial. La intensidad para el asegurador individual se disminuye con el reaseguro y el coseguro. Estos elementos, analizados estadsticamente, permiten la clasificacin de los riesgos, que funda la fijacin del precio. Prima: el precio que paga el asegurado se denomina prima (cotizacin en los seguros mutuos; contribucin en los seguros sociales). La prima se determina por 5 factores esenciales: 1) 2) 3) 4) 5) el riesgo asumido, clasificado segn vimos; el plazo por el cual se asume ese riesgo; el monto del valor asegurado; la tasa de inters; la prima debe ser incrementada con los gastos administrativos y el beneficio del asegurador.
Las primas as determinadas integran las tarifas, que debern ser aprobadas por la autoridad de control. La prima suele ser fija. Inters asegurable: la individualizacin del inters asegurable es indispensable. El inters es una relacin econmica lcita del asegurable respecto de un bien, que se torna asegurable cuando es afectado por un riesgo que puede daarlo. PUNTO 3. Inters asegurado. Concepto. Temporalidad: inters pasado, presente y futuro. Titulares del inters. Concurrencia. Seguro de personas. Inters y valor asegurable. Valor del inters y valor tasado. Transferibilidad del inters. Pluralidad de seguros. Seguro subsidiario. INTERS ASEGURABLE. Concepto: se entiende por tal la relacin lcita de valor econmico sobre un bien. Cuando esa relacin se encuentra amenazada por un riesgo, es un bien asegurable. El inters asegurable tiene gran importancia porque constituye el objeto del contrato; su existencia es esencial para legitimar el contrato e impedir que degenere en apuesta; es la medida de la indemnizacin. Debe determinarse de manera precisa y enunciarse en la pliza.
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Pueden ser: - alternativos; - sucesivos; - complementarios. Pueden coexistir varios intereses sobre un mismo bien. El bien puede pertenecer a varios interesados, o varias personas pueden tener distintas clases de intereses sobre l. No existen intereses eventuales: el inters corresponde a uno o a otro, pero pertenece a alguien, y esta pertenencia indicar quin es el perjudicado en caso de siniestro. El inters asegurable depende de 3 elementos: 1) un bien; 2) la relacin jurdica con ste; 3) y su exposicin a un riesgo determinado. Consecuencias de la nocin econmica y subjetiva del inters: dada la naturaleza econmica del inters, resulta que el conflicto entre los distintos intereses slo puede producirse desde el punto de vista de la determinacin de la persona que sufre el perjuicio. Adems, el asegurador slo indemniza los daos patrimoniales causados por el siniestro. De ah que no son asegurables los intereses de afeccin, los morales, los religiosos, etc. Falta de inters: afecta vitalmente el seguro. Deben distinguirse 3 supuestos: 1) el inters nunca existi: en cuya caso el asegurador queda liberado; y si lo saba no tiene derecho a percibir prima o indemnizacin. Si slo lo saba el asegurado, debe reembolsar los gastos ms un adicional del 5% de la prima; 2) desaparicin del inters antes del comienzo material del seguro: el inters existi, pero se extingui porque el bien se destruy o por otro riesgo, o porque se vendi ; 3) desaparicin del inters despus del comienzo del seguro: si la desaparicin es total, desaparece el derecho de indemnizacin y el asegurador percibir la prima en proporcin. Cundo debe existir: el inters debe existir al tiempo del siniestro, y ser aprobado por el asegurado, incluso en el seguro por cuenta ajena. Licitud: debe ser legtimo. El riesgo es asegurable y los hechos en s no violan la ley. La ilegalidad o inmoralidad resultan del inters (por ej: seguro de incendios contra casa de juego clandestino).
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Inters y valor asegurable: el valor del inters asegurable marca el monto mximo de la indemnizacin que podr pagar el asegurador. Excepto en el caso de un valor tasado, es decir, un valor fijado en el contrato con ese carcter: este valor obliga a las partes. Si el valor vara durante la ejecucin del proporcionalmente la prima, en ms o en menos. contrato, entonces se variar
INFRASEGURO: existe infraseguro cuando la suma asegurada es menor que el valor total del inters asegurable. Es posible y lcito. Puede existir desde la celebracin del contrato (por acuerdo) o sobrevenir ms tarde (por inflacin). Efecto: se aplica la regla proporcional: por la parte no cubierta, el asegurado soporta el dao en la medida del infraseguro; cuando el siniestro el parcial, el asegurador slo debe indemnizar en proporcin. SOBRESEGURO: existe cuando la suma asegurada excede del valor asegurable o del inters personal del asegurado. Puede se contemporneo con la celebracin del contrato o sobrevenir. Efecto: el efecto es la nulidad del contrato cuando el sobreseguro es doloso al tiempo de la celebracin, dolo que exige la intencin de enriquecerse. PLURALIDAD DE SEGUROS. Existe pluralidad de seguros cuando se cubre inmediatamente el mismo inters, contra el mismo riesgo, con distintos aseguradores. Se caracteriza por: identidad del inters asegurado; identidad del riesgo; distintos aseguradores; vigencia contempornea de los contratos. Es lcita y llena una funcin necesaria, que es la de repartir los riesgos cuando exceden el plan financiero de un solo asegurador. Los contratos son independientes, porque entre los distintos aseguradores no existe un vnculo jurdico. Puede tomar la forma de coseguro, en cuyo caso los aseguradores concurren cubriendo cada uno una cuotaparte. Cada asegurador responde en proporcin al monto asegurado, hasta el total de la indemnizacin debida. DOBLE SEGURO. Cuando en la pluralidad de seguros la suma excede el valor asegurable, existir doble seguro. La diferencia con el sobreseguro radica en que en ste el exceso est en el seguro
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individual, mientras que en el doble seguro resulta de la suma de los distintos contratos. TRANSFERENCIA. El contrato de seguro, en principio, es intuito personae. No obstante, la ley 17.418 ha organizado un doble sistema de transferencia del contrato: cuando la pliza se emite a la orden o al portador (lo cual se excluye en los seguros de personas), la transferencia de la pliza transmite todos los derechos contra el asegurador; cuando la pliza es nominativa en los seguros de daos.
En este caso, no existe un nuevo contrato de seguro: el enajenante es reemplazado en el contrato por el adquirente (si lo acepta), con el efecto de que ste debe cumplir con las cargas y obligaciones y ser el titular de las indemnizaciones por los siniestros que se produzcan. PUNTO 4. El riesgo. Concepto. Riesgos asegurables. Delimitacin del riesgo. Estado del riesgo. Limitaciones. Agravacin. Riesgos argentinos. El precio: prima y cotizacin, distincin. Fijacin. Prima comercial. Determinacin. Variabilidad. Tarifas. EL RIESGO. Concepto: es una eventualidad prevista en el contrato. Es un hecho eventual, generalmente futuro, del cual puede derivar un dao, o que puede afectar la vida humana o la integridad fsica. Riesgos asegurables. Para la ley argentina, el riesgo asegurable puede afectar a intereses presentes o futuros, al dao o a la mayor o menor ventaja esperada, a la persona propia o a la ajena. En resumen, cabe asegurar toda clase de riesgo que puedan afectar intereses lcitos sobre determinados bienes o el patrimonio como un todo. Las personas pueden ser aseguradas, en cuanto se refiera a la vida misma o a la integridad fsica. Importancia: el riesgo integras el objeto del seguro. Es menester que exista y que rena ciertos caracteres, bajo pena de nulidad del contrato: debe existir al comienzo material del seguro. Si desaparece luego, se reducir o extinguir, segn el caso; debe ser un hecho incierto;
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no cabe asegurar el riesgo que resulta de operaciones ilcitas.
Individualizacin. El riesgo asumido debe ser individualizado con la mayor precisin posible. La precisin del riesgo puede ser positiva, por las limitaciones impuestas, o negativa, por las exclusiones. En caso de duda acerca de la extensin del riesgo, debe estarse por la obligacin del asegurador, no solo porque l redacta las condiciones del contrato, sino porque est en mejores condiciones que el asegurado para precisar de manera indubitada la extensin clara de sus obligaciones. Riesgos argentinos. El decreto de creacin del Instituto Nacional de Reaseguros (I.N.D.E.R.) dispone respecto de ciertos riesgos, que sern argentinos: prohibir asegurar en el extranjero a personas, bienes o cualquier inters asegurable de jurisdiccin nacional; deben cubrirse exclusivamente en compaas argentinas de seguros a todas las personas, bienes, cosas muebles o inmuebles, semovientes, responsabilidad o daos que se resuelvan asegurar, de propiedad o utilizacin estatal o por los concesionarios o beneficiarios de exenciones o privilegios de cualquier ndole; deben igualmente ser cubiertos en compaas argentinas< los seguros de toda clase de bienes que entran al pas, cualquiera sea la forma, cuyo riesgo de transporte al mismo sea por cuenta de quien lo reciba, as como los de los bienes que salgan del pas, cualquiera sea la forma, cuyo riesgo de transporte al extranjero sea por cuenta de quien lo remita.
PRECIO. Concepto: el precio del seguro es la prima o cotizacin, que constituye la remuneracin del asegurador por las obligaciones que asume; es decir, la contraprestacin del asegurado. Se denomina prima en los seguros comerciales y cotizacin en los seguros mutuales. Monto: es un elemento esencial del contrato, cuya determinacin obedece a elementos tcnicos. Se cuestiona si en caso de omitirse existe una remisin tcita a las tarifas aprobadas. En principio es invariable, pero puede modificarse por:
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a) pactos de variacin por inflacin; b) por variacin del riesgo o del inters del asegurado; c) por disposicin de la autoridad de control. Las primas aplicables deben ser aprobadas por la autoridad de control. Mientras en la rama vida es posible un clculo matemtico de las primas, en las dems ramas no cabe esa determinacin matemtica, sino que tal determinacin es emprica. Las primas de tarifa no deben ser insuficientes; tampoco abusivas; ni arbitrariamente discriminatorias. PUNTO 5. Formacin del contrato de seguro. Oferta. Aceptacin. Perfeccionamiento. Intermediarios. Seguros por cuenta ajena. Relaciones jurdicas que se establecen. La pliza: a) estructura; b) contenido; c) entrega; d) interpretacin. Reticencia. Concepto. Rgimen legal. Prueba. Efectos. Plazo para alegar la reticencia. Causa que obsta a su alegacin. OFERTA. Como ya vimos, el seguro es un contrato consensual, lo cual significa que para que exista es necesario el mero acuerdo de voluntades, sin que sea necesario el pago de la prima o la emisin de la pliza. La propuesta debe hacerse por escrito, y cuando se incorpora al contrato cobra importancia para su interpretacin. La propuesta no obliga al asegurado hasta tanto sea aceptada; ni al asegurador hasta su aceptacin, no obstante que l gestiona el contrato. ACEPTACIN. La celebracin del contrato exige una manifestacin positiva de la voluntad del asegurador; el silencio no vale como aceptacin, sino como rechazo de la oferta. Toda modificacin a las condiciones de la oferta importa, a su vez, la oferta de un nuevo contrato. Pero si el asegurador, en lugar de formular una contraoferta, emite la pliza con modificaciones, el asegurado puede impugnarla en el trmino de 1 mes Para que las modificaciones en la pliza puedan considerarse aceptadas implcitamente por el asegurado, la ley exige que se advierta al asegurado de esas modificaciones. El consentimiento del asegurador debe darlo persona autorizada. La aceptacin debe comunicarla al asegurado, y obliga al asegurador en los trminos de los arts. 1153 y 1154 del C.Civ.
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Los agentes (intermediarios): el asegurador, normalmente, recurre al concurso de agentes. Se reconoce la existencia de 2 categoras, segn estn o no autorizados a celebrar contratos: 1) INSTITORIOS: tienen una actividad jurdica, que es la de celebrar contratos y cuantos actos sean necesarios para ejecutarlos; 2) DEPENDIENTES: tienen una actividad esencialmente material (reciben la oferta para transmitirla, por ejemplo). Debe tenerse presente que el asegurador es responsable por la conducta del agente en el cumplimiento de sus funciones, aunque viole las instrucciones del asegurador. SEGURO POR CUENTA AJENA. El seguro puede celebrarse por el propio titular del inters asegurable, o puede celebrarse por un tercero (tomador) para amparar el inters de otro (determinado o determinable), que es el asegurado, con mandato o sin mandato. Cuando se celebra un contrato de seguro por cuenta ajena debe declararse; de lo contrario, se presume que ha sido celebrado por cuenta propia. La doctrina distingue entre seguro por cuenta ajena y seguro por cuenta de quien corresponda, en el cual el tercero est indeterminado pero es determinable. Relaciones jurdicas: la complejidad de esta forma de contratar el seguro obedece a la participacin de 3 partes y a la eventual indeterminacin de una de ellas (el asegurado): 1) entre tomador o contratante y asegurador: se rigen por las reglas de contrato de seguro, en el cual debe constar que se contrata por un inters ajeno. El tomador debe cumplir con todas las obligaciones y cargas del contrato. Adems, tiene la libre disposicin de los derechos que nacen del contrato, hasta que el asegurado se haga presente y tome su debida ingerencia en el cumplimiento del contrato; 2) entre asegurado y asegurador: el asegurado debe asegurar el contrato. No por esto el tomador adquiere el contrato, porque no es titular del inters asegurado, pero el asegurador percibir la prima porque soport el riesgo. Pero si acepta el contrato, debe satisfacer las obligaciones asumidas por el tomador, y para disponer de los derechos debe estar en posesin de la pliza entregada oportunamente al tomador o contar con el consentimiento de ste; 3) entre tomador y asegurado: las relaciones se rigen por la vinculacin que exista entre ellos (comisin, compraventa, etc.), sin que tales vinculaciones influyan sobre el seguro.
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LA PLIZA. El asegurador debe entregar la pliza con redaccin clara y fcilmente legible. La ley no fija sancin por violarse estas normas, pero no afectar al contrato (porque hace a su prueba y no a su celebracin). La pliza se entregar en el lugar de ejecucin, a expensas del asegurador y a su riesgo y peligro: es ejecucin de una obligacin suya. La ley prev la emisin de duplicado en caso de prdida o destruccin, a costa del asegurado y con prestacin de garanta si la pliza estuviera redactada a la orden o al portador. Estructura de la pliza: la pliza consta de 2 partes: 1) condiciones generales: insertadas generalmente en el reverso del instrumento, impresas, no firmadas (no obstante obligan a las partes como si lo estuvieran); deben estar aprobadas por la autoridad de control; 2) las condiciones particulares: incluidas en el anverso, que establecen la individualizacin del asegurado, del riesgo y del inters asegurable; el valor asegurado y la liquidacin de la prima, as como el plazo de duracin y el comienzo y fin de la garanta. Contenido de la pliza: los elementos que conforman la pliza son los siguientes: fecha: la ley no la exige, no es esencial; puede ser distinta de la del contrato y de su vigencia; residencia: porque en ella se harn todas las notificaciones; profesin: es importante, especialmente en los seguros de personas; nombre del tomador: es indispensable cuando se contrata por cuenta ajena; indicacin del inters o de la persona asegurada: es esencial; sirve para establece la validez del seguro, o su cesacin, o la necesidad del consentimiento del tercero cuya vida se asegura; en los seguros de intereses, el valor del inters asegurable; la suma asegurada; fecha del comienzo y plazo por el cual se asume el riesgo: son esenciales, porque de ellos puede depender la existencia del riesgo, o la superposicin de contratos o la coexistencia de varios contratos; la prima; en los seguros de personas, la designacin del beneficiario y, en su caso, del tercero cuya vida se asegura; otras enunciaciones; la firma del asegurador;
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Entrega de la pliza: el asegurador debe entregar la pliza firmada al asegurado, sin que la ley fije plazo para cumplir. Pero el derecho del asegurador de cobrar la prima est subordinado a la entrega de la pliza. Si el asegurador entrega la pliza sin percibir prima, se presume que concedi crdito para su pago. Interpretacin de la pliza: adems de las normas generales de interpretacin de todos los contratos, la naturaleza de este contrato o la importancia de los conflictos en juego han llevado a la jurisprudencia a establecer ciertas reglas especficas. Se trata de un contrato celebrado en masa, es decir que tiene condiciones generales uniformes. Reglas de interpretacin de la pliza: el principio de la buena fe de las partes en la ejecucin est influido por la naturaleza aleatoria del contrato; la equidad debe presidir las convenciones sobre seguros, y no caben pactos contrarios a los fines perseguidos por la ley. si bien la extensin del riesgo y los beneficios otorgados deben interpretarse literalmente, cuando la clusula es ambigua u oscura se interpreta contra el asegurador, por ser quien la redact y porque la pliza debe ser redactada con claridad; las restricciones a la libre actividad del asegurado deben formularse expresamente; la responsabilidad asumida en trminos generales, como fin del contrato, slo puede restringirse por clusulas particulares o especiales del contrato;
RETICENCIA. El asegurador debe conocer todas las circunstancias que influyan en la apreciacin del riesgo. Esta actividad se hace imposible por parte del asegurador, no solo por lo onerosa sino tambin por incompleta. Por eso, las informaciones deben ser lo ms completas posible, para que el asegurador pueda apreciar y clasificar el riesgo. Concepto legal: toda declaracin falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado, aun hecha de buena fe, que a juicio de peritos hubiera impedido el contrato o modificado sus condiciones si el asegurador hubiese sido cerciorado del verdadero estado del riesgo, hace nulo el contrato. Anlisis de la definicin:
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Sistemas para obtener la informacin: los sistemas que el asegurador tiene para obtener la informacin necesaria para apreciar y clasificar el riesgo son 2: la declaracin espontnea y el cuestionario. Si bien la declaracin espontnea tiene la ventaja de amoldarse a cada riesgo, suscita el inconveniente de que, como la cumple el asegurado bajo su propia responsabilidad, lo deja en la incertidumbre sobre qu debe declarar (mxime si es persona con escasa capacidad para discernirlo). El cuestionario no slo tiene esas ventajas, sino que precisa los deberes de los contratantes: el asegurador no puede aducir que son importantes cuestiones no incluidas y se presume que lo son las cuestiones precisas. Prueba: debe distinguirse: prueba de la existencia de la reticencia, que el asegurador debe producir por cualquier medio establecido en la ley procesal; prueba de la trascendencia o efectos de esa reticencia sobre el contrato, que la ley remite al juicio de peritos.
Efectos: tratndose de un vicio de la voluntad, el efecto esencial es hacer anulable el contrato. Adems, y como consecuencia, si el siniestro ocurre en el plazo para impugnar, el asegurador no debe indemnizar: restituir la prima con deduccin de los gastos. Plazo para alegarla: el asegurador tiene dos limitaciones en el tiempo para alegar la nulidad: plazo de caducidad: debe impugnar el contrato dentro de los 3 meses de haberla conocido (a la reticencia). El asegurador deber probar la poca en que la conoci, posteriormente a la celebracin del contrato; de lo contrario, el plazo se contar desde ella (la celebracin); clusula de incontestabilidad: para los seguros de personas, el trmino se fija en 3 aos, si la reticencia no es dolosa.
Nada impide que las partes puedan abreviar el plazo. Impedimentos para alegar la reticencia: el asegurador perder el derecho de aducir la reticencia, no slo por el transcurso del tiempo, sino tambin cuando observa una conducta que conforme a la buena fe excluya su alegacin. As: despus de conocer la circunstancia omitida o falseada, percibe nuevas primas; emite pliza conociendo los hechos;
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cuando por clusula de la pliza se dan por cumplidas las obligaciones de informacin precontractual.
PUNTO 6. Plazo. Limitaciones a la libertad contractual. Comienzo. Fin. Cumplimiento de la condicin resolutoria. Retracto. Rescisin. Diversos supuestos. Nulidad. Revocacin del seguro. PLAZO. Limitaciones a la libertad contractual: la ley, si bien en lo esencial deja a las partes disponer libremente en materia de plazo, establece reglas vinculantes cuando la prctica puede tornarse abusiva y funcionar en perjuicio del asegurado: la prrroga tcita slo puede ser eficaz por un perodo de seguro; cuando el contrato es por tiempo indeterminado, slo se admite la renuncia al derecho de rescindirlo, por el plazo mximo de 5 aos (EXCEPTO en el seguro de vida, donde no se admite renuncia).
Perodo de seguro: generalmente se fija un plazo determinado. Mas no se excluye el indeterminado, pero determinable. Si no se fija la duracin, la ley suple el silencio, entendiendo que el perodo es de 1 ao, lapso que se emplea para calcular la prima. Comienzo: la iniciacin del plazo la fija el contrato; pero en caso de silencio, la ley establece que la cobertura comienza a la hora 12 del da en que se inicia. Fin del contrato: el contrato termina, normalmente, por vencimiento del plazo. Este vencimiento es automtico, aunque el riesgo est pendiente o el siniestro sea inminente. La terminacin se cumple a la hora 12 del ltimo da del plazo, salvo pacto en contrario. Rescisin del contrato: el contrato se extingue tambin por rescisin. a) en los seguros de intereses: si es de plazo determinado, puede convenirse que cualquiera de las partes pueda rescindir libremente, sin expresar causa, pero el asegurador deber dar un preaviso no menor de 15 das y no debe ejercer este derecho en forma abusiva, en contra de la buena fue, ni tampoco cuando el siniestro fuera inminente; si es de plazo indeterminado, cabe rescindirle en las condiciones anticipadas, pero se admite renunciar a este derecho por un plazo no mayor a los 5 aos; b) seguros de personas: el derecho de rescindir se reserva al asegurado; c) otros supuestos: incumplimiento de las obligaciones; prdida de la capacidad para cumplir (quiebra del asegurador);
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acaecimiento de siniestro; etc.
Efectos de la rescisin: los efectos son para el futuro. La cobertura se mantiene hasta que la rescisin sea eficaz. Renovacin del seguro: la renovacin o prrroga del seguro est sujeta por la ley a distintas normas especiales: - en los seguros de inters, la propuesta de prrroga del contrato se considera aceptada por el asegurador si no la rechaza dentro de los 15 das de su recepcin; - la prrroga tcita slo es eficaz por el trmino mximo de un perodo de seguro. PUNTO 7. Obligaciones y cargas del asegurado. Concepto de carga. Las cargas y las caducidades. Interpretacin. Renuncia. Enumeracin y concepto de las cargas: a) de mantenimiento; b) de informacin; c) de prevencin; d) de salvamento. Obligacin de pago. Sujeto obligado. Lugar. Medio. Trmino. Mora. Prueba. Pago por tercero. Suspensin y rehabilitacin del contrato. Prohibicin de cambiar las cosas daadas. Violacin. Consecuencias. OBLIGACIONES Y CARGAS DEL ASEGURADO. Adems de la obligacin de pagar la prima, el asegurado asume otras obligaciones y cargas, cuyo nmero depende de la naturaleza del riesgo asumido. Por su contenido, se distinguen en obligaciones y cargas de informacin y de conducta: - las informaciones: se refieren a circunstancias que son importantes para que el asegurador aprecie el estado del riesgo; - las cargas referentes a la conducta del tomador: se traducen en un hacer, un no hacer o ambos simultneamente. Concepto de carga: en general, la doctrina rechaza la identificacin de la carga con la obligacin civil. Mientras la obligacin es un mandato jurdico cuyo incumplimiento es violacin de la ley, en inters ajeno, con sancin jurdica y ejecucin forzada eventual o por un tercero; la carga es una regla de conveniencia (mandato de la ley, condicionado a la voluntad del sujeto, de manera que la inobservancia est prevista como ilcita por el mismo mandato), en inters propio, con sancin meramente econmica y sin posibilidad de ejecucin forzada. Cumplimiento de las cargas: las cargas deben cumplirse conforme a la buena fe, segn los usos comerciales y las posibilidades del asegurado. Las cargas de informacin deben ejecutarse en el domicilio del asegurador. Las de conducta, en el domicilio del asegurado o en el lugar en que se encuentra el bien, segn se trate de seguro de personas o de intereses.
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Es indiferente quin cumple las cargas: slo interesa que se cumplan; salvo que la ley o el contrato determinen que debe cumplirlas determinada persona. Si se determina el medio de cumplimiento, el empleo de otros de eficacia equivalente llena la funcin perseguida por la carga. Se ejecutarn en el plazo fijado, sin necesidad de intimacin o exigencia previa: la mora es automtica. Pero la fuerza mayor, el caso fortuito o la imposibilidad sin culpa o negligencia, excusan la demora. Si la carga la impone el contrato, se requiere la culpa del asegurado. Es suficiente que reciban una ejecucin sustancial. Sancin por incumplimiento: cuando la ley no prev la sancin o cuando la carga es contractual, las partes pueden convenir la sancin de caducidad sujeta a estas condiciones: 1) que la violacin obedezca a culpa o negligencia; 2) si la carga debe cumplirse antes del siniestro, el asegurador debe alegar la caducidad dentro del mes de conocido el incumplimiento; 3) si la carga u obligacin debe ejecutarse despus del siniestro, el asegurador se libera si el incumplimiento influy en la extensin de la obligacin asumida; 4) debe insertarse en las condiciones particulares de la pliza. CADUCIDAD: la sancin de la ley 17.418 obliga a distinguir la caducidad legal de la convencional: a) la caducidad legal funciona como una sancin: acreditados los hechos incluidos en la litis, es aplicable de oficio por el juez, como toda norma de derecho interno; b) la caducidad convencional funciona como una rescisin contractual: la defensa debe ser alegada al contestar la demanda y juzgarse conforme los principios que rigen en materia de rescisin expresa. Renuncia: el asegurador puede renunciar a la caducidad, expresa o tcitamente, por actos inequvocos. Por ejemplo, cuando adopta una conducta que es incompatible con la caducidad.
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Interpretacin: la caducidad se interpreta restrictivamente. El incumplimiento de la carga no acarrea la caducidad si se produjo con culpa o negligencia, o por caso fortuito o fuerza mayor, o existe cumplimiento sustancia aunque no literal de la carga. La carga de la prueba de la inejecucin pesa sobre el asegurador. CARGAS: CARGA DE MANTENIMIENTO: carga de mantener el estado del riesgo. Por estado de riesgo se entiende un estado de hecho concreto, o imaginado como tal, referido al presente, o a un determinado momento histrico, considerado desde el punto de vista de la probabilidad de que, dado ese estado de hecho, se verifique del siniestro. El estado de riesgo est sujeto a modificaciones previsibles e imprevisibles. El asegurador debe asumir las consecuencias previsibles. La carga de mantener el estado del riesgo impone, a su vez, la de informar sobre sus variaciones. Es menester informar todas las agravaciones, ms cuando dependen de un acto del tomador. La declaracin debe ser previa a la agravacin. Si la agravacin depende de un hecho extrao al tomador, las informar en cuanto las conozca. La prueba de la existencia de la variacin del estado del riesgo y sus efectos pesa sobre el asegurador. CARGAS DE INFORMACIN: son 2: Carga de informar el acaecimiento del siniestro: tiene por objeto poner al asegurador en condiciones de controlar las circunstancias en que se produje para establecer si condice con la garanta asumida. Es una declaracin de conocimiento, que puede ser cumplida tanto por el obligado como por un tercero: lo que importa es el conocimiento por parte del asegurador. Ha de remitirse en el trmino de 3 das desde que ocurri o se conoci el siniestro. El retardo slo es excusable por fuerza mayor, caso fortuito o imposibilidad sin culpa. Es libre de formas. Mora: si el asegurador entiende que existe mora, debe hacerlo saber al recibir el aviso; de lo contrario, reconoce haber tomado conocimiento en tiempo til. Carga de informar los daos sufridos: esta carga se funda en el mecanismo general del seguro, por el que el asegurador debe ser informado cuanto antes de los daos, para hacer posible su liquidacin inmediata.
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El asegurado debe procurarse la informacin necesaria y realizar las investigaciones correspondientes referidas al dao concreto. Los medios de prueba no pueden ser limitados. CARGA DE PREVENCIN: carga de prevenir el siniestro. El asegurado debe evitar el siniestro con diversas medidas de prevencin. Las plizas fijan, para ciertos supuestos, las medidas de prevencin que deben adoptarse segn los riesgos (por ejemplo, tener determinado nmero de matafuegos de acuerdo a los pisos y departamentos que hay en un edificio). Incumplimiento. Sancin: la ley exige que exista violacin dolosa o culpa grave, y la sancin est limitada a la disminucin de la indemnizacin. CARGA DE SALVAMENTO: carga de evitar y disminuir los daos. Consiste en adoptar las medidas que reducen el peligro, cuando este se concrete o amenaza concretarse. Comienza desde que el siniestro es inmediatamente inminente, momento en el cual puede calcularse que se producir; y se mantiene hasta que an son posibles los daos. El asegurado debe cumplir con esta carga sin pedido ni conocimiento por parte del asegurador, con diligencia mayor cuanto menor sea la posibilidad de que el asegurador tome intervencin, pero en ello el asegurado no debe sacrificar su salud ni su patrimonio. Reembolso de los gastos de salvamento: el asegurador debe rembolsar los gastos hechos y los daos sufridos en el salvamento, porque ste se realiza, primordialmente, en su inters. Es accesorio de la obligacin principal de indemnizar, an cuando excedan la suma asegurada. OBLIGACIN DE PAGAR LA PRIMA. La prima es el precio del seguro, contraprestacin del asegurado por la garanta del asegurador de pagar si ocurre el siniestro en las condiciones del contrato. Obligacin al pago: el deudor de la prima es el tomador del seguro o el tercero que se oblig a pagarla. El asegurador en el seguro de daos no puede rehusar el pago ofrecido por un tercero, salvo que medie oposicin del asegurado, y an as tampoco podr rehusar el pago, si el tercero puede ser perjudicado por el rechazo.
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En el seguro de personas, el tercero no puede pagar la prima, pero s lo podr hacer el beneficiario a ttulo oneroso. A quin debe pagarse: el pago debe hacerse al asegurador o persona autorizada al efecto. LUGAR del pago: la prima debe pagarse en el domicilio del asegurador, o en el lugar que las partes hayan convenido. MEDIOS de pago: salvo pacto en contrario, debe pagarse en dinero, aunque el tomador puede compensar con crdito suyo contra el asegurador. Es vlido el pago por medio de giro o cheque, y se considerar efectuado cuando los fondos ingresen a la cuenta del asegurador. TIEMPO para el pago: la prima se debe desde la celebracin del contrato, pero no es exigible sino desde la entrega de la pliza de seguro. MORA en el pago: la mora, en el caso de los seguros, se produce automticamente; no necesita interpelacin. Sus efectos son la no garanta del riesgo. Las consecuencias: a) la Superintendencia de Seguros dispuso incluir en las plizas una clusula de caducidad automtica por mora en el pago; b) tambin es usual la clusula de postergacin de la garanta hasta el pago de la prima; c) trmino de gracia (usual en los seguros de personas), generalmente de un mes, por el cual se mantiene vigente el contrato y la garanta por ese lapso. La prctica aseguradora asigna a la mora un efecto ms atenuado que la rescisin del contrato: es la suspensin de la garanta, por lo cual no se cubre el riesgo durante el lapso de la mora. A esta suspensin corresponde rehabilitacin del contrato, que se produce con el pago de la prima adeudada ms los intereses correspondientes, con el efecto de que surtir eficacia desde el da siguiente al pago. PRUEBA del pago: el asegurado debe probar el pago de la prima. La emisin y entrega de la pliza no permite presumirla si nada expresa en ese sentido. La constancia de recibo, constante en la pliza, puede ser destruida por prueba a cargo del asegurador.
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El pago hecho al agente libera al asegurado si el agente tena facultades o estaba en posesin de recibo emitido por el asegurador o este acept la eficacia de otros pagos hechos a este agente. PUNTO 8. Obligaciones del asegurador. Indemnizacin. Delimitacin. Franquicia. Principios generales que rigen la indemnizacin. Siniestro. Concepto. Pronunciamiento sobre el derecho. Determinacin de la indemnizacin. Liquidador. Juicio de peritos. Pago de la indemnizacin. Mora. Subrogacin. El pago en el seguro de personas. OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR. El asegurador slo asume obligaciones jurdicas, pero no cargas. OBLIGACIN DE INDEMNIZAR. Concepto. Extensin. Franquicia. Producido el siniestro, el asegurador tiene la obligacin de indemnizar el dao asegurado. Puede definrselo como el perjuicio o destruccin del inters por el siniestro, en la medida asumida por el asegurador. El alcance de la obligacin de indemnizar se determina por la clase de seguro. Adems del lmite mximo de la indemnizacin, en algunos seguros se establece el requisito de que exceda un mnimo eso es la franquicia. El efecto de la franquicia es la liberacin del asegurador si el dao no excede ese monto. Principios que rigen la indemnizacin de los daos: 1) principio indemnizatorio: el asegurado no puede obtener lucro, sino slo resarcimiento por los daos sufridos; 2) el asegurado debe probar la existencia y el monto del perjuicio; 3) la prestacin del asegurador se calcula por el dao neto efectivamente sufrido, en razn de la suma asegurada y del valor al tiempo del siniestro. Pronunciamiento sobre el derecho: el asegurador debe pronunciarse sobre el derecho del asegurado dentro del trmino de 30 das. Siniestro. Requisitos: debe resultar del desarrollo normal del riesgo existente al comienzo formal del seguro, cuando representa la realidad de riesgo asumido por el asegurador. Si el hecho no es instantneo sino duradero, el siniestro se produce cuando comienza a causar el dao o la consecuencia en la persona del asegurado; si las consecuencias daosas se prolongan despus de esa duracin material, se consideran ocurridas totalmente durante esa duracin.
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Relacin de causalidad: es indispensable que exista una relacin causal entre el dao u obligacin de pagar y el siniestro. Es necesario distinguir entre 2 grupos de seguros: 1) el fundado en el principio de la universalidad de los riesgos, en los cuales el asegurador responde sin considerar la causa, que es indiferente; 2) los regidos por el principio de especialidad del riesgo, en los cuales el asegurador slo responde por el dao causado por el riesgo determinado con la mayor precisin posible. Determinacin de la indemnizacin: la ley ha dejado a las partes en libertad para acordar el procedimiento para determinar la indemnizacin debida por el asegurador. Liquidador: concluido el siniestro, el asegurador establece un liquidador una empresa especializada o un dependiente suyo- que controla el informe. Este informe es elevado al asegurador, quien se pronuncia. Si reconoce su responsabilidad, debe pronunciarse sobre el monto de la indemnizacin; y si su ofrecimiento no es aceptado, acordaran las partes el procedimiento extrajudicial para determinar el monto debido o queda al asegurado libre la va judicial para liquidarlo. Cuando el asegurador formul un ofrecimiento de indemnizacin y no existe aceptacin por el asegurado, ste puede reclamar un pago a cuenta que no sea inferior a la mitad de la suma ofrecida o reconocida. Actuacin de peritos: cada una de las partes designar un perito para calcular el monto de la indemnizacin y, en caso de discordia, nombrarn a un tercero para que resuelva. Pago de la indemnizacin. Mora: el asegurador debe pagar la indemnizacin en el trmino de 15 das desde fijado su monto. Subrogacin del asegurador: cuando el siniestro es producido por la conducta de un tercero, el asegurador no tiene un derecho propio contra ese tercero, porque su obligacin de pagar nace del contrato y porque percibi el precio para la cobertura. Pero en los seguros de daos, la ley transfiere al asegurador que indemniza el derecho que corresponda al asegurado contra el tercero en razn del siniestro.
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BOLILLA 22
PUNTO 1. Seguro de incendio. Concepto de incendio. Hechos equiparables. Riesgos excluidos. Agravacin del riesgo. Siniestro. Indemnizacin. SEGURO DE INCENDIO. Concepto de incendio: existe incendio cuando una cosa no destinada a consumirse por el fuego es daada por ste o por el calor de un fuego hostil. Se excluyen: a) el dao causado por el calor del fuego no hostil; b) por el accidente ocasionado por el uso ordinario (ej: un traje que se quema con un cigarrillo que est cerca). El fuego no es hostil cuando es encendido para satisfacer necesidades del usuario, y que no es extensible por su propia fuerza (ej: calderas, estufas). Hechos equiparables: la ley equipara los daos causados por explosin o rayo a los causados por incendio, pero excluye el incendio o explosin causados por terremoto. 1) explosin: la ley se refiere a la explosin por si sola, que es la producida por la expansin de una gran fuerza, provocada por la transformacin de una cosa al estado gaseoso. Si la explosin est excluida de la garanta, debe distinguirse: la explosin producida por el incendio cubierto: es una consecuencia de ste y, por tanto, debern indemnizarse los daos; el incendio posterior, producido por la explosin: debern indemnizarse los daos causados por la explosin y los daos causados por el incendio. 2) rayo: debe indemnizarse el dao causado por el rayo mismo, y con mayor razn el incendio causado por el rayo. Riesgos excluidos: las plizas excluyen la cobertura de incendio causado por guerra, motn y tumulto popular. Agravacin del riesgo: cabe sealar como agravaciones del riesgo de incendio: la convocatoria judicial de acreedores y el embargo de los bienes, porque gravan el azar moral; los cambios de uso o destino de los edificios asegurados; el traslado total o parcial de las cosas aseguradas a un lugar distinto del indicado en la pliza, etc.
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Siniestro: el asegurador es responsable por todo siniestro, salvo que sea provocado por dolo o culpa grave personal del asegurado. Responder por el incendio provocado por el dependiente y familiares del asegurado, y por los actos culposos o dolosos de terceros (que para el asegurado son causados por fuerza mayor). El asegurador tambin responde por los elementos que deben darse por previstos por ser necesarios para los dems o para las actividades indicadas en el contrato. Indemnizacin: son resarcibles los daos materiales causados con ocasin de un fuego hostil. No se incluyen: los daos inmateriales, que son los que afectan a la persona del asegurado; el lucro cesante (salvo pacto en contrario), que son, por ejemplo, alquileres perdidos, interrupcin del funcionamiento del comercio, etc.
PUNTO 2. Seguros agrcolas y de animales: a) seguro de granizo. Concepto. Trmino valor asegurado. Cargas del asegurado. Venta del inmueble. Rescisin. Siniestros. Daos indemnizables; b) seguro de animales. Daos indemnizables. Derecho de inspeccin. Cargas del asegurado. Valor indemnizable. Siniestro. Salvamento. SEGUROS AGRCOLAS Y DE ANIMALES. SEGUROS AGRCOLAS: pueden referirse a cualquier riesgo que pueda daar la explotacin en determinada etapa o momento. En el pas slo se practican los de granizo y helada. SEGURO DE GRANIZO. Concepto: es un seguro de ganancia esperada, porque se indemniza una cosecha no madura, que quiz nunca habra madurado. El riesgo es el fenmeno climtico. Los daos a indemnizar son exclusivamente los causados por el granizo en los frutos o productos asegurados. Trmino: el seguro rige por el plazo de un ao, que es el corriente para recoger la cosecha. Pero si se trata de frutos cuya recoleccin exige un plazo mayor al ao, se juzgar contratado por este plazo mayor, porque de lo contrario, el seguro carecera de objeto. De ah tambin que, si al vencimiento del plazo no est terminada la recoleccin, se prorroga sin pago de sobreprima. Valor asegurado: dadas las caractersticas del inters asegurado, es imposible fijar un valor; por tal motivo, la suma determinada bajo contrato fija el monto total que se entregar si el dao es total, o servir de base para el prorrateo.
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Cargas del asegurado: aunque es difcil imaginar una agravacin del riesgo, el asegurado tiene la carga de mantener el estado de riesgo. Por ello, se le prohbe abandonar los cultivos, por ejemplo. Las cargas se refieren, esencialmente, al supuesto de que ocurra el siniestro: a) denuncia del siniestro; b) informe del estado de las sementeras en un plazo breve; c) no remocin de los productos daados hasta que se realice la inspeccin de los cultivos, ni dejar penetrar animales. Rescisin: mientras en los dems seguros de daos se autoriza la rescisin por el asegurador en el caso de cambio del titular de inters asegurable, en esta clase de seguros se posterga ese ejercicio de la rescisin para despus de vencido el perodo de seguro. Siniestro. Daos indemnizables: el siniestro es la cada de la piedra o granizo. Si una siembre ha sido perjudicada por otros fenmenos meteorolgicos, se individualizarn, pues slo se indemniza el causado directamente por el granizo. Se indemniza el valor que tendra el producto sin el siniestro, al tiempo de su cosecha, conforme al desarrollo normal, con deduccin de los gastos que habran sido necesarios para la recoleccin y teniendo en cuenta el estado del cultivo al tiempo del siniestro. Cualquiera de las partes puede solicitar la postergacin de la determinacin del dao hasta despus de la cosecha, salvo pacto en contrario. El asegurador realizar las inspecciones que razonablemente juzgue necesarias, y el asegurado debe facilitarlas, as como proporcionar todos los medios para averiguar el dao. SEGURO DE ANIMALES. Concepto: slo se practica el seguro de mortalidad de los animales de raza (para la reproduccin) y, en menor medida, su incapacidad total y permanente. Riesgo: es la muerte del animal. Pero la ley excluye la causada por incendio, rayo, explosin, inundacin o terremoto, salvo pacto en contrario. Tampoco incluye, salvo disposicin contractual, el ocurrido durante el transporte, carga o descarga, por la agravacin notable del riesgo, que debe ampararse por el seguro de transporte. Cargas del asegurado: una de las cargas ms importantes es la de mantener el estado del riesgo. Importan agravacin del riesgo el traslado del animal, infligirles malos tratos, el
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mal cuidado higinico de los establos, la omisin de consultar al veterinario en los casos de enfermedad o accidentes. Tambin tiene la carga de informar al asegurador el acaecimiento de cualquier enfermedad o accidente que sufra, aunque no sea riesgo cubierto. Salvamento: es tambin una carga para el asegurado, y supone la separacin de los animales enfermos en caso de epidemia y la asistencia veterinaria del animal enfermo. Siniestro: es la muerte del animal (o la incapacidad si se incluy). El asegurador se libera si el asegurado incurri en dolo o culpa grave en el maltrato o descuido del animal. El sacrificio del animal por razones de humanidad o de sanidad slo es autorizado con consentimiento del asegurador, excepto que: a) sea dispuesto por la autoridad; b) segn las circunstancias sea tan urgente que no pueda notificar al asegurador. Determinacin del dao: se calcula tomando en cuenta el valor del animal fijado en la pliza: se trata, pues, de un valor tasado, y el asegurador deber acreditar que ese valor supera notablemente al que tena al tiempo del siniestro. PUNTO 3. Seguro de transporte. Riesgos asumibles. Liberacin por cambio de ruta. Abandono. Concepto. Plazo. Efectos. Extensin de la responsabilidad. Vicio propio de la garanta asegurativa. Extensin del riesgo. Indemnizacin: clculo y extensin. SEGURO DE TRANSPORTE. Riesgos asumibles: es un seguro combinado, con el cual se amparan diversos intereses asegurables del tomador: 1) daos a los vehculos de transportes empleados, por cualquier riesgo, incluido el incendio, choque; daos a las mercaderas o pasajeros transportados; 2) responsabilidad del transportador hacia el cargador o el pasajero y los daos a terceros. Rgimen legal: la ley distingue los riesgos del transporte por tierra, para los cuales el asegurado se rige por las normas de la ley y, subsidiariamente, por las del seguro martimo; en cambio, cuando se trata de los riesgos de transportes por ros y aguas interiores, se aplicarn las disposiciones de los seguros martimos.
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Plazo: puede fijarse por tiempo o por viaje. En el primer caso, comprender un nmero indeterminado de transportes, que se precisarn a medida que se contraten, hasta un monto mximo por cada viaje. Si se contrata por viaje, normalmente no ser de abono, pero ello no obsta que si lo sea. Liberacin por abandono: este tipo de seguro admite la exclusin de la cobertura cuando los daos se causaren por la simple culpa del cargador o del destinatario. La razn de este apartamiento obedece a las peculiaridades geogrficas del pas y de funcionamiento de las empresas de transporte. Abandono: es una institucin particular del seguro martimo, por la cual el asegurado transfiere el bien al asegurador y recibe la indemnizacin que le corresponde por el siniestro total. Indemnizacin: vara segn se trate de daos sufridos por los vehculos, la carga o los pasajeros: cuando se refiere a los medios de transporte terrestres, la indemnizacin se calcula sobre su valor al tiempo del siniestro. Si se trata de un medio de transporte fluvial, se aplican las reglas del derecho martimo. En esta materia, como ya vimos, se admite el abandono. cuando se refiere a las mercaderas. En este caso, debemos distinguir: a) si se asegura el transportador, es un seguro de responsabilidad civil hacia el cargador; b) si se asegura al cargador, es un seguro al dao sufrido por los bienes. La indemnizacin se mide por el valor de la carga en destino. Si no se lo fij, se determinar por el procedimiento de pliza; de lo contrario, por el valor corriente o peritos. vicio propio: en este caso, cubre el dao por el mayor valor posible del bien. Se debe si existe seguro expreso a su respecto. En el seguro de transporte se determina por la diferencia entre el valor de costo de la mercadera y el precio que habran tenido los bienes en el lugar de venta. cuando el seguro se refiere a los pasajeros. Si lo contrata el transportador, se tratar de un seguro de responsabilidad civil; si lo contrata el pasajero, se tratar de un seguro de accidentes personales.
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PUNTO 4. Seguro de responsabilidad civil. Juicio de daos y perjuicios. Juez competente. Acciones judiciales del damnificado contra el asegurador y el asegurado. Defensas oponibles. Costas. Cumplimiento de la sentencia. Cosa juzgada. Pluralidad de damnificados. Prorrateo. SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL. Se trata de un seguro en que el inters asegurado versa sobre todo el patrimonio. La prestacin del asegurador consiste en la liberacin del asegurado de las pretensiones o reclamaciones de los terceros. Siniestro: el siniestro en la responsabilidad civil se produce por la reclamacin del tercero. JUICIO: CARGAS DEL ASEGURADO: Mantenimiento del estado del riesgo y agravacin: debe tenerse en cuenta que el riesgo cambia y se transforma, y el asegurador conoce y prev estos cambios al momento de contratar; por lo que en esta clase de seguro, la norma de mantener el estado del riesgo se entiende en el sentido de que no deben producirse variaciones anormales, sean acciones u omisiones. Si la causa que provoc el siniestro perteneca al estado del riesgo y surge a consecuencia de una agravacin de ese estado por el hecho del asegurado, el asegurador no responde. Carga de informar el siniestro la denuncia del hecho del cual nace eventualmente la responsabilidad debe hacerse dentro del tercer da y cumpliendo algunas formalidades (por ej., en el seguro del automvil, la denuncia se har con un plano del lugar del accidente, testigos individualizados, y dems datos del hecho). La denuncia del siniestro que es la reclamacin o promocin de la demanda-, con comunicacin al asegurador de todos los documentos que se acompaan con la reclamacin, hecha en tiempo hbil, para que el asegurador pueda asumir la direccin del proceso. El asegurado no puede celebrar transaccin sin consentimiento del asegurador, aunque el monto reclamado o que se reconozca exceda la suma agregada. Tampoco puede reconocer la propia responsabilidad, porque importara una agravacin del siniestro, excepto cuando sea con motivo de interrogacin judicial, sobre hechos de los cuales derive su responsabilidad (porque en ese caso tiene obligacin de decir la verdad).
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OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR: Obligaciones del asegurador: el asegurador se obliga a mantener indemne el patrimonio del asegurado por cuanto deba a un tercero, en razn de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido. La ley regula cmo ha de mantener indemne al asegurado, y establece: a) b) c) d) la direccin del proceso; el pago de los gastos y las costas judiciales; el cumplimiento por l de la condenacin judicial en la parte a su cargo; entrega de los fondos para el cumplimiento de la transaccin que se celebre.
Direccin del proceso: cuando el asegurado le comunica el traslado de la demanda, el asegurador le indicar el representante y el letrado que actuarn en la causa, a quienes debe prestar la colaboracin necesaria. La direccin del proceso es una obligacin del asegurador, de la cual slo puede liberarse pagando a la vctima su parte en la reclamacin y las costas devengadas hasta el momento. Pago de los gastos y costas judiciales: las debe en la medida que fueron necesarias (tngase presente que habiendo asumido la direccin del proceso, esta necesidad de las expensas se le impone en todos los casos). Las costas las debe en la medida de la indemnizacin que soporta, pero las debe ntegramente si la causa se mantuvo por decisin manifiestamente injusta del asegurador. Cumplimiento de la sentencia judicial en la parte a su cargo: no se trata de rembolsar al asegurado, sino de depositar por el asegurador a la vctima, vencedora, el pago. Debe depositar en juicio o pagar directamente a la vctima, pero no de entregarle los fondos al asegurado. Entrega de los fondos para cumplir con la transaccin que se celebre: es mera aplicacin de la solucin analizada en caso de sentencia. SITUACIN DE LA VCTIMA DEL DAO. La vctima goza de un doble amparo: tiene PRIVILEGIO sobre la suma asegurada y sus accesorias, con preferencia sobre el asegurado, esto es, en las relaciones con el asegurador. Se produce una especie de desplazamiento del asegurado a favor de la vctima;
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la vctima puede CITAR EN GARANTA AL ASEGURADOR en la causa que promueva contra el responsable del dao. En realidad, no se trata de una citacin en garanta, sino de una accin directa, sujeta a los siguientes requisitos: a) el asegurador puede ser llamado a juicio hasta que la causa se abra a prueba; es decir, hasta que el auto de prueba quede firme, porque la vctima puede ser que conozca la existencia del asegurador recin con la contestacin de la demanda; b) para hacer efectiva la citacin, la demanda debe estar interpuesta ante el JUEZ DEL HECHO O DEL DOMICILIO DEL ASEGURADOR; c) el asegurador no puede oponer a la vctima DEFENSAS nacidas del contrato con posterioridad al siniestro. En esta regla, por siniestro se entiende al hecho generador del dao, porque se refiere a las relaciones con la vctima; d) la sentencia que se dicte en estas condiciones har COSA JUZGADA respecto del asegurador, quien no puede oponer ms defensas que las sealadas, ni an en la ejecucin de la sentencia.
Si existiera PLURALIDAD DE DAMNIFICADOS, la indemnizacin debida por el asegurador se distribuir a prorrata. Si se promueven varias acciones, se acumularn los distintos procesos, que sern resueltos por el juez que previno. PUNTO 5. Seguro de personas. Clases. Seguro de accidentes personales. Naturaleza. Concepto de accidentes. Beneficiario. Valor asegurable. Agravacin del riesgo. Salvamento. Siniestro. Indemnizacin. Determinacin. Pago. Pago a cuenta. Naturaleza. SEGURO DE PERSONAS. Clases: seguros de personas son los que garantizan el pago de un capital o renta cuando se produce un hecho que afecta la existencia, salud o vigor del asegurado. No tiene carcter resarcitorio. Se incluyen en esta categora: seguro de vida, de accidentes personales, de enfermedad, de asistencia mdica; y ya sea que se contraten individualmente o en forma colectiva o grupos. Naturaleza: es un seguro de personas; el inters asegurado es de naturaleza diversa al inters asegurable en los seguros de daos.
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Concepto de accidente: la ley se abstiene de dar un concepto de accidente. La pliza aprobada considera tal toda lesin corporal que pueda ser determinada por los mdicos de manera cierta, sufrida por el asegurado independientemente de su voluntad, por la accin repentina y violenta de un agente externo. Beneficiario: se puede contratar en amparo del propio tomador (lo cual ocurrir normalmente cuando se trate de una disminucin fsica en razn del accidente); o de un tercero (beneficiario) que existir necesariamente cuando la muerte sea la consecuencia del accidente. Valor asegurable: el valor queda librado al arbitrio de las partes. La prestacin del asegurador puede convenirse en el pago de un capital o una renta, generalmente calculados en relacin a la incapacidad definitiva remanente, as como la prestacin de asistencia mdico-quirrgica y farmacutica. Para fijar el monto a pagarse por la incapacidad, las plizas contienen un cuadro de porcentajes de incapacidad segn los rganos afectados. Agravacin del riesgo: los motivos de agravacin que deben denunciarse han de ser especficamente expresados en el contrato; los cambios de profesin o de actividad del asegurado autorizan la rescisin slo si agravan el riesgo de modo tal que, de existir a la celebracin, el asegurador no habra celebrado el contrato. Salvamento: esta carga se vincula con la exigibilidad de que el asegurado se someta a intervencin quirrgica para reducir las consecuencias (esto es, la incapacidad): se le impone la carga de observar las instrucciones del asegurador al respecto, en cuanto sean razonables. Lo que la ley quiere evitar es que el asegurado perciba la prestacin para luego eliminar o reducir la incapacidad. Siniestro: no es necesario que el accidente sea la causa exclusiva del dao; el hecho de que ste se agrave por las condiciones de salud del asegurado no limita la responsabilidad del asegurador por la indemnizacin de todo el dao. Es menester que el siniestro tenga cierta importancia (incapacidad temporal mnima). En cuanto a la comunicacin, la ley no fija una norma especial para informar el siniestro en este seguro: el plazo se computa desde que puede apreciarse la gravedad de las consecuencias del accidente. El asegurador se libera cuando el asegurado o beneficiario provoca el accidente dolosamente o por culpa grave, o lo sufre en empresa criminal.
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Indemnizacin. Determinacin: si no media acuerdo de las partes, las consecuencias sern fijadas por peritos, cuyo dictamen se podr impugnar si se aparta evidentemente de la real situacin de hecho o del procedimiento pactado. Se pagar: en caso de muerte: cuando se pruebe el hecho y el ttulo; el monto ser fijado en la pliza; en el supuesto de incapacidad definitiva y total: se pagar la suma mxima establecida; si se pact una renta se debe desde que denunci; si la incapacidad es definitiva y parcial: se aplicarn las mismas reglas, con referencia al porcentaje previsto en la misma pliza, segn los rganos afectados; si la incapacidad es temporaria: las plizas prevn el pago de una renta desde el tercer da y hasta un mximo de 200 das.
La asistencia mdica, as como la asistencia farmacutica, se deben si estn previstas, as como el suministro de prtesis. La naturaleza alimentaria de las prestaciones las torna inembargables. Tngase en cuenta que: que el asegurador incurre en mora por mero vencimiento del plazo; que cuando reconoci el derecho debe pagar por lo menos la mitad de la suma ofrecida, si no es aceptada la fijacin por el asegurado; que cuando la incapacidad es temporal, y se pact una renta, debe hacrsele un pago a cuenta, transcurrido un mes, sin perjuicio de que la pliza reconozca un derecho mejor; la quiebra del asegurado no afecta el contrato.
PUNTO 6. Seguro sobre la vida. Caracteres. Clases. Capacidad. Inters asegurable. Reticencia. Valor asegurable. Riesgo asegurable. Agravacin del riesgo. Prima. Pago por tercero. Siniestro. Provocacin del siniestro. SEGUROS SOBRE LA VIDA. Caracteres: es un verdadero seguro, porque en l se dan los dos elementos RIESGO y PRIMA. Hay riesgo porque la muerte influye con un alea capaz de oscilaciones
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amplsimas, sobre las obligaciones de los contratantes, sea que apresure, retarde o excluya el cumplimiento. Clases: puede ser objeto de mltiples combinaciones vinculadas con la vida humana: 1) 2) 3) 4) duplicacin del monto a pagar si la vida se pierde en el accidente; concertacin conjunta con un seguro de incapacidad por el accidente; pago de una educacin tcnico-universitaria; pago de saldo de precio o de hipoteca de la vivienda propia, etc.
Capacidad: requiere capacidad para disponer cuando es en beneficio de tercero o para el caso de muerte. Adems: la mujer casada puede hacerlo sin limitaciones, si las primas se pagan con los bienes gananciales que administra o con bienes propios; el menor de 18 aos cumplidos, si designa beneficiarios a ascendientes, descendientes o hermanos que se hallen a su cargo; menor emancipado por matrimonio con autorizacin; el menor habilitado.
Los esposos pueden contratarlo uno en beneficio del otro, porque no se trata de una donacin. El fallido puede contratarlo si paga las primas con bienes no incluidos en el desapoderamiento, como seran los provenientes de su trabajo personal. No pueden contratarlo ni el tutor ni el curador, ni un apoderado con mandato general, ni tampoco celebrarse como una mera gestin de negocios. Inters asegurado: en el seguro de la propia vida, el inters del tomador no llena ninguna funcin, ya que el monto no se determina por el valor del inters. Cuando el seguro es sobre la vida de un tercero, la ley exige el consentimiento del tercero. Valor asegurable: el valor queda librado al arbitrio de las partes. Riesgo asegurable: el riesgo consiste en la probabilidad de muerte. Puede asegurarse la vida de un tercero, con su consentimiento por escrito o de su representante legal, si fuere incapaz. Est prohibido el seguro para el caso de muerte de los interdictos y de los menores de 14 aos (porque no se percibe en estos casos el inters jurdico legtimo para esa contratacin). Las plizas excluyen de la garanta el riesgo de guerra.
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Agravacin del riesgo: la ley ha previsto: slo debe denunciarse la agravacin del riesgo expresamente prevista en el contrato, con indicacin de las causas que lo originen; los cambios de profesin o actividad del asegurado autorizan la rescisin slo cuando agraven el riesgo, de modo tal que de existir a la celebracin, el asegurador no habra celebrado el contrato.
No importan agravaciones los hechos que puedan considerarse normalmente previsibles por el asegurador. Prima. Pago por tercero: en el seguro de personas, el obligado a pagar la prima es el tomador, y el tercero no puede pagar en reemplazo del tomador porque se convertira en seguro de vida de un tercero y por la naturaleza estrictamente personal; con la excepcin del supuesto en que el beneficiario haya sido designado a ttulo oneroso en garanta de un acreedor, por ej. Siniestro: en el seguro, para el caso de muerte, el siniestro lo constituye el fallecimiento del asegurado, cualquiera sea la causa; en el seguro de supervivencia, el hecho de que, al vencimiento, el asegurado siga con vida; y en el mixto, uno u otro hecho. Provocacin del siniestro: tienen la caracterstica de que son voluntarios, porque los hechos que producen la muerte, aunque cumplidos con culpa grosera, no liberan al asegurador. Suicidio: por suicidio debe entenderse la muerte dada a s mismo voluntariamente; debe cometerse en estado de conciencia normal, libre. Adems, la ley exige que se cometa dentro de los 3 aos de vigencia ininterrumpida del contrato (llamado plazo de carencia), porque se excluye la contratacin con el fin de suicidarse. Tngase presente que el asegurador se liberar si el suicidio se cometi para que el beneficiario perciba el importe del contrato. Pena de muerte: exige aplicacin legtima, es decir, por hecho cometido por el asegurado, por un tribunal competente y que se ejecute. Empresa criminal: la muerte debe ser consecuencia de un delito cometido por el asegurado, pero es menester que se trate de un delito en cuya ejecucin es posible hallar la muerte.
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PUNTO 7. Beneficiario en el seguro de persona. Designacin. Capacidad. Revocabilidad. Aceptacin. Derechos del beneficiario. Supervivencia. Pago del capital. Prdida del derecho por el beneficiario. BENEFICIARIO EN EL SEGURO DE PERSONAS. El seguro de personas para el caso de muerte es un contrato esencial y principalmente para tercero, designado por la ley como beneficiario, pero que no es parte en el contrato. La designacin puede ser: a ttulo gratuito, normalmente en cumplimiento de un deber moral; a ttulo oneroso, en ejecucin de un vnculo obligaciones entre el asegurado y el beneficiario. Designacin: puede hacerse en el contrato o por acto separado, conocida por el asegurador antes o despus del siniestro: lo importante es que conozca la designacin, aunque no se observen las formas establecidas en la pliza. Puede designarse a persona determinada o determinable. Cuando se omiti la designacin, la ley suple la voluntad, teniendo por designado a los herederos, quienes recibirn el beneficio en derecho propio. Capacidad: el estipulante tiene que tener capacidad plena para designar beneficiario. Revocabilidad: es de la esencia del contrato cuando la designacin es a ttulo gratuito. En este caso, el poder del estipulante es absoluto: ni el beneficiario ni el asegurador pueden oponerse. El estipulante puede designar a otro beneficiario sin limitacin alguna. Cuando es a ttulo oneroso, es irrevocable por clusula expresa o tcitamente: en estos casos, el beneficiario puede ser reemplazado con su consentimiento. Basta que la revocacin se notifique al asegurador, por cualquier medio. Derechos del beneficiario: adquiere un derecho propio, independiente del patrimonio del asegurado: de ah que el heredero designado pueda rechazar la herencia sin que obste al cobro del seguro. La situacin legal del beneficiario es distinta antes y despus del siniestro, y segn sea a ttulo gratuito o a ttulo oneroso: a) cuando es a ttulo gratuito: antes del siniestro, no tiene un derecho perfecto: no puede disponerlo, no integra su patrimonio. El asegurado tiene la libre disposicin del derecho, pudiendo cambiar el beneficiario. Producido el siniestro, el beneficiario consolida su derecho propio y directo contra el asegurador.
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b) cuando la designacin es a ttulo oneroso: el beneficiario adquiere un derecho propio o temporal que integra su patrimonio, a la vez que es irrevocable. Supervivencia del beneficiario: el derecho del beneficiario a ttulo gratuito est sometido a 2 condiciones: que la designacin no haya sido revocada antes del siniestro y que sobreviva el asegurado. Si el beneficiario fallece sin poderse determinar si fue antes que el asegurado, se presume que muri contemporneamente, y que no le ha sobrevivido. Pago del capital: el asegurador debe pagar el capital asegurado o la renta al beneficiario, con deduccin de las primas debidas y los prstamos conocidos. Tratndose de un derecho propio, el beneficiario no debe impuesto a la transmisin gratuita de bienes por ese capital ni por las primas que se pagaron. Si se suscita un conflicto entre los beneficiarios, o entre stos y los herederos, el asegurador es ajeno. El pago, en consecuencia, se hace con prescindencia del juicio sucesorio: a los beneficiarios mayores se les pagar directamente, y a los menores, a los representantes legales. Prdida del derecho por el beneficiario: el beneficio caduca cuando el beneficiario sea autor o cmplice en la muerte de la persona asegurada. Se trata de la provocacin dolosa del siniestro, por lo que no se aplica al homicidio por imprudencia, preterintencional, o el cometido en legtima defensa o esta de necesidad. PUNTO 8. Seguro colectivo. Concepto. Caracterizacin. Funcionamiento. Beneficiario. Reaseguros: concepto. Naturaleza. Caracteres. Forma. Prima. Plazo. Riesgo. Reticencia. Pluralidad de contratos. Deber de informacin. Siniestro. Indemnizacin. Subrogacin. El Instituto Nacional de Reaseguros (I.N.D.E.R.). Estructura. Funcionamiento. Finalidades. SEGURO COLECTIVO. Concepto: es una forma de contratacin, y no un tipo de seguro, que en la prctica se refiere a las personas, y en algunos casos se combina con el de responsabilidad civil, especialmente con el de accidentes de trabajo. Se trata de un seguro a favor de terceros, que los integrantes del grupo adquieren un derecho propio contra el asegurador, desde que ocurre el evento previsto. La doctrina lo distingue del seguro de grupo, en el cual los integrantes contratan con el asegurador.
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Caracteres: se celebra con un tomador, que solo puede ser asegurado: a) cuando personalmente integra el grupo por los accidentes que l sufra; b) o cuando tiene un inters econmico lcito en la vida de un integrante y por el monto de ese inters; c) o cuando en primer trmino debe cubrirse su responsabilidad civil, si la prima es ntegramente pagada por l; requiere consentimiento de los integrantes; generalmente es anual, por lo que no se forman reservas ni se aplica el rescate; su monto es, generalmente, proporcional al salario, porque el capital se determina por la prima que se paga, y sta por el salario; el contrato fija las condiciones de incorporacin del grupo asegurado, que se producir cuando aqullas se cumplan; la prima es uniforme; la suma asegurada es variable, sea por la salida del grupo (cesanta o jubilacin) o por ingreso de nuevos integrantes.
REASEGURO. Definicin. Naturaleza. Caracteres. Cabe definirlo como el seguro que cubre al asegurador contra una carga patrimonial proveniente de los contratos de seguro que celebr (porque el asegurador puede, a su vez, asegurar los riesgos asumidos). Es una clase de seguro de la responsabilidad civil: se cubre el inters del asegurado, a la conservacin de su patrimonio en razn de los seguros que celebr. Es un contrato: oneroso; consensual; aleatorio; de ejecucin continuada.
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Formas: pueden celebrarse tanto contratos individuales como contratos generales. contrato individual: es la forma en que se origin; utilizada con menos frecuencia. Es empleada para cubrir riesgos excepcionales o que estn excluidos del contrato general, o para riesgos agravados, etc. Inconvenientes: tiene el de dejar al asegurador en descubierto por un cierto lapso (salvo que se celebre simultneamente con el seguro); contrato general: es un contrato normativo, en que los riesgos comienzan simultneamente para asegurador y reasegurador. La extensin de la responsabilidad del reasegurador depende del contrato: puede determinarse con una cifra, o con una fraccin o cuota, o parte de sta; facultativo: el reasegurado tiene la facultad de reasegurar y el reasegurador de aceptar; obligatorio: cobertura es automtica, y la aplicacin se hace con una declaracin peridica, con detalle de los seguros celebrados. Prima: se fija con entera libertad. Puede ser mayor o menor que la prima original (del contrato de seguro), aunque generalmente es menor, porque deben deducirse los gastos efectuados por el asegurador. Plazo: la duracin es la que se convenga en el general (generalmente de un ao). En el individual, no puede exceder del seguro a que se refiere. Riesgo: consiste en el perjuicio eventual del asegurador, para el caso de que se produzca el siniestro previsto y deba indemnizarlo. Se trata de una especie de seguro de la responsabilidad civil. El reasegurador debe examinar las condiciones del seguro antes de aceptarlo; posteriormente, nada puede aducir sobre el punto. Reticencia: el reasegurador no puede solicitar la nulidad, sino el resarcimiento de los daos por mal cumplimiento, o la rescisin si concurre culpa grave o dolo. Pluralidad de contratos: la concurrencia de arios contratos de reaseguro se resuelve conforme a los principios establecidos para el caso de existencia de pluralidad de seguros, salvo lo pactado por las partes al respecto. Deber de informar el estado del riesgo: cualquier modificacin en las condiciones establecidas y denunciadas al reasegurar se deben comunicar al reasegurador. En el obligatorio, un mero olvido no afecta la cobertura, y el reasegurador participar en el
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incremento de la prima por la agravacin; en cambio, en el reaseguro individual, la agravacin debe ser aceptada por el reasegurador. Siniestro: ocurre cuando se reclama al asegurador el pago del dao sufrido o el pago del monto convenido. Indemnizacin: el reasegurador se atiene a la liquidacin del dao entre asegurado y asegurador. El asegurador debe ser diligente en esa liquidacin. No procede el abandono, ni an cuando se trate de un seguro martimo, porque el inters asegurable es el dao que sufre el asegurador por indemnizar, y no el incluido en el contrato de seguro. Subrogacin: el asegurador debe transferir al reasegurador la accin contra el tercero, en la cual l mismo se subrog, en la medida en que le reasegurador le indemniza, y hacerle partcipe del seguro. INSTITUTO NACIONAL DE REASEGUROS (I.N.D.E.R.) En nuestro pas, el reaseguro es ejercido por el I.N.D.E.R., cuyo rgimen est dado por el decreto 10.073 el ao 1953. Ejerce el monopolio del reaseguro, y al efecto: las compaas argentinas deben cederle la totalidad de su excedente de retencin; las sucursales y agencias de compaas no constituidas en el pas deben cederle no menos del 30% del excedente, al costo originario; y el resto en la medida que determine el INDER- en las mismas condiciones que las compaas argentinas.
Los excedentes de los reaseguros que recibe el INDER, a su vez, los ofrece preferentemente a los aseguradores indicados en el pas; y cuando estos no pueden absorber, reasegura en el exterior, recibiendo, a su vez, reaseguros del exterior. Cuando el INDER, por cualquier razn, decide no reasegurar, puede autorizar a reasegurar directamente en el exterior, y en los ramos en que no acte, los aseguradores pueden reasegurar libremente. Fines perseguidos por el INDER: los fines perseguidos con este monopolio son: crear un mercado asegurador argentino; eliminar la importacin del servicio de reaseguro, con la consiguiente prdida de divisas. La importacin por el reaseguro del INDER en el exterior se compensa con la exportacin por l con la aceptacin de reaseguros en el exterior;
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mejor control de la conducta mercantil de los aseguradores, por el examen que resulta de las liquidaciones de siniestros.
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ANEXOS
DISTINTOS TIPOS DE CONTROL. Estas clases de control no son excluyentes entre s. Pueden ser: interno: se logra a travs de la participacin en el capital;
1) de derecho: cuando la participacin en el capital otorgue el poder suficiente para formar la voluntad de la asamblea ordinaria, mediante los votos necesarios; 2) de hecho: cuando una de las empresas posea influencia dominante, que es el resultado de una situacin fctica; ejercen el control por la ausencia de miembros presente en la asamblea; externo, de hecho: contratos que determinan la subordinacin de una sociedad a otra mediante ciertas pautas.
(ART. 33 L.S.C.) SOCIEDADES CONTROLADAS. Se consideran sociedades controladas aquellas en que una sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad, a su vez controlada: 1) posee participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad sociedad en las reuniones sociales o asambleas ordinarias; 2) ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de inters posedas, o por los especiales vnculos existentes entre las sociedades; SOCIEDADES VINCULADAS. Se consideran sociedades vinculadas, a los efectos de la seccin 9 de este captulo, cuando una participe en ms del 10% del capital de la otra. La sociedad que participe en ms del 25% del capital de la otra deber comunicrselo, a fin de que su prxima asamblea ordinaria tome conocimiento del hecho.
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AGRUPACIN DE COLABORACIN EMPRESARIA Y UNIN TRANSITORIA DE EMPRESAS. Caracterizacin (art. 367 L.S.): las sociedades constituidas en la Rep. Arg. Y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de colaboracin, establecer una agrupacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros, o perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Las sociedades constituidas en el extranjero podrn integrar agrupaciones. Naturaleza contractual de los contratos de colaboracin empresaria. Personalidad jurdica. Tienen carcter contractual, descartando toda asimilacin a las sociedades comerciales, y privndolas, adems, del carcter de sujeto de derecho. AGRUPACIONES DE COLABORACIN EMPRESARIA (A.C.E.) Estn definidas en el art. 367, con las siguientes caractersticas: los sujetos legitimados para constituirlas son las sociedades constituidas en la Repblica, los empresarios individuales domiciliados en ella y las sociedades extranjeras; el objeto de la agrupacin de colaboracin tiene un mbito de actuacin interno, de estricta naturaleza mutualista, cuya finalidad est slo dirigida hacia la obtencin de beneficios concretos de los partcipes, sin que la actividad trascienda a terceros; la agrupacin de colaboracin empresaria no puede perseguir fines de lucro, y las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas (esto se refleja en la prctica a partir de un abaratamiento de los costos). Forma y contenido de los contratos de agrupacin de colaboracin. Los contratos de agrupacin de colaboracin deben entregarse por instrumento pblico o privado, y se inscribirn en el Reg. Pco. de Comercio. Clusulas que deben ser incorporadas: 1) objeto de la agrupacin;
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2) duracin, que no podr exceder los 10 aos, aunque podr ser prorrogado antes de su vencimiento por decisin unnime. En caso de omitirse la duracin, se entiende que se ha contratado por 10 aos; 3) la denominacin, que se formar con su nombre de fantasa, integrado con la palabra agrupacin; 4) el nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o de la matriculacin, en su caso, que corresponda a cada uno de los partcipes; 5) la constitucin de un domicilio especial; 6) las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo, y los modos de financiar a las actividades comunes; 7) los medios, atribucin y poderes que se establecern para dirigir la organizacin; 8) los supuestos de separacin y excusin; 9) condiciones de admisin de nuevos participantes; 10) sanciones por incumplimiento de las obligaciones. El fondo comn operativo o fondo consorcial se constituye con las contribuciones que los sujetos partcipes se obligan a hacer. Este fondo debe mantenerse indiviso durante la vigencia del contrato de agrupacin, y sobre el mismo no pueden hacer valer sus derechos los acreedores particulares de los sujetos participantes. Resoluciones y regmenes de mayoras. Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto de la agrupacin se adoptarn por el voto de la mayora de los partcipes. Direccin y administracin de la agrupacin. La direccin y administracin de la agrupacin debe estar a cargo de una o ms personas fsicas designadas en el contrato o posteriormente. La funcin del administrador de las agrupaciones en colaboracin es remunerada. La designacin y remocin debe ser inscripta en el Reg. Pco. de Com. Responsabilidad de los participantes. Los representantes de la agrupacin obligan a los participantes por las operaciones celebradas en nombre de aqulla, quienes responden en forma ilimitada y solidaria con el
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fondo operativo frente a terceros, aunque solo queda expedita la accin contra los partcipes luego de haberse interpelado infructuosamente al administrador de la agrupacin. Contabilidad de la agrupacin. Los estados de situacin. Resulta imprescindible incluir la fecha de cierre de cada ejercicio anual, pues los estados de situacin deben ser sometidos a decisin de los participantes dentro de los 90 das del cierre de ejercicio. La aprobacin de los estados contables no implica la de la gestin de los administradores, ni la liberacin de sus responsabilidades. Disolucin y liquidacin de las agrupaciones de colaboracin empresaria. CAUSAS: 1) por decisin de los participantes, que debe ser aceptada por unanimidad; 2) por expiracin del trmino; 3) por reduccin a uno del nmero de participantes; 4) por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea que los dems participantes decidan por unanimidad su continuacin; 5) por decisin firme de la autoridad competente; 6) por causas previstas en el contrato. Liquidacin? - La ley no ha incluido ninguna norma referida a la liquidacin. Ella deber efectuarse a travs de una rendicin de cuentas final, por aplicacin de las normas de las sociedades accidentales o en participacin, que es la figura societaria ms anloga. Cancelado el pasivo y reembolsado el fondo comn operativo, previa aprobacin de la rendicin de cuentas final, debe procederse a la cancelacin de la inscripcin del contrato de agrupacin de colaboracin, en el Reg. Pco. de Com. Exclusin de los participantes. Deben estar incluidas en el contrato constitutivo, bastando al respecto la decisin unnime de los restantes participantes. UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS. Son agrupaciones, constituidas mediante contratos, para desarrollar o ejecutar conjunta y coordinadamente una obra, servicio o suministro determinado y concreto, relacionado con
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la actividad de los contratantes; y aunque no configuren sociedades ni son sujetos de derecho, su actividad se proyecta al mercado, a diferencia de las agrupaciones de colaboracin. Caractersticas: unicidad del objeto, pues debe limitarse a una obra, servicio o suministro concreto; se encuentran ntimamente vinculadas al contrato que les dio origen; la unin transitoria no implica una fusin entre las sociedades que la integran. Formalidades y requisitos de los contratos de uniones transitorias de empresas. Los contratos deben otorgarse por instrumento pblico o privado y, adems, deben ser inscriptos en el Reg. Pco. de Com. Clusulas: 1) objeto del contrato; 2) duracin del mismo; 3) denominacin de la agrupacin, compuesta por el nombre de uno, alguno o todos los miembros, seguido de la expresin unin transitoria de empresa o su abreviatura, o la sigla UTE; 4) el nombre, razn social o denominacin, domicilio, y datos de inscripcin registral del contrato o estatuto, o de la matriculacin o individualizacin, en su caso, que corresponda a cada uno de sus miembros; 5) constitucin de un domicilio especial; 6) obligaciones asumidas por las partes; 7) nombre y domicilio del representante; 8) mtodo de distribucin de los resultados; 9) supuestos de exclusin de los miembros y causales de disolucin; 10) condiciones de admisin de nuevos miembros;
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11) sanciones al incumplimiento de las obligaciones; 12) normas de confeccin de los estados de situacin. Administracin y representacin de las UTE. En la prctica, la administracin de las mismas est en manos de un comit, integrado por representantes de cada una de las empresas que se han unido. La designacin de un representante de la unin y la fijacin de su domicilio es requisito esencial de todo contrato de estas caractersticas. El administrador tiene la facultad de obligar a la unin por los contratos celebrados a nombre de ella. Dicha designacin no es revocable sin causa, salvo decisin unnime; pero mediando justa causa, la revocacin podr ser decidida por el voto de la mayora absoluta. En la prctica, la representacin de la UTE es puesta en manos de aquella empresa que tiene mayor intervencin en la obra. El representante de la UTE debe rendir cuentas de su gestin frente a la empresa. Responsabilidad de sus integrantes. Una de las diferencias ms importantes entre las UTE y las ACE la constituye la responsabilidad de sus integrantes, pues en stas, los participantes responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones asumidas, mientras que en las UTE, y salvo disposicin en contrario, no se presume la solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, ni por las obligaciones contradas con los terceros. Rgimen de negociacin de los acuerdos de la agrupacin. Los acuerdos que deban adoptar los partcipes lo sern siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario. Quiebra o incapacidad de los partcipe. La quiebra de cualquiera de los participantes, o la incapacidad o muerte de los empresarios, no producen la extincin del contrato de unin transitoria. En tal caso, se produce el supuesto de resolucin parcial. Disolucin y liquidacin de las UTE. El contrato constitutivo debe contener las causales de disolucin del contrato. Cuando el objeto del contrato, en general, se tiene por finalizado, determina la extincin del contrato.
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CONTRATOS COMERCIALES MODERNOS

FRANCHISING (franquicia). (ej: Mc Donalds, Blockbuster, Hoyts General Cinema) Nocin: bsicamente, el franchising es una suerte de simbiosis: una parte, conocida como franquiciante, le otorga licencia a un comerciante independiente, llamado franquiciado, para que venda productos o servicios de su titularidad. Este ltimo generalmente paga un canon por ese privilegio, ms una regala sobre grandes ventas. Funcin: constituye el medio por el cual el titular (franquiciante) de una marca o designacin comercial determinada y conocida de bienes y servicios llega al consumidor final, por medio de una serie de establecimientos comerciales (franquiciados) que fabrican y expenden el producto o servicio de esa marca, conforme a las instrucciones y exigencias del franquiciante. Aunque el franquiciado es un comerciante autnomo, se integra a la red organizada por el franquiciante como si fuera una sucursal de ste. El franchising es un contrato de colaboracin comercial: el franchising implica, bsicamente, un mtodo de colaboracin entre empresas distintas e independientes, pues se requiere la accin comn de las partes para lograr eficacia, desarrollo y ampliacin de los negocios en sus respectivas empresas. Clases: en la prctica se suelen presentar tipos distintos de franchising: franchising de servicio: mediante el cual se suministra un servicio como conceptualizacin de una tcnica o normativa determinadas (p. ej.: servicios de coche, asesoramiento fiscal, inmobiliario y otros, etc.); franchising de distribucin: en estos casos, el franquiciante fija al franquiciado los productos que tiene que vender, con la aportacin de una marca o ensea de la cadena de comercializacin y varios servicios de organizacin y venta.
Elementos del contrato. En contratos de esta naturaleza, lo normal sera prever los siguientes aspectos: a) exclusividad territorial, para franquiciado y franquiciante, dentro de la zona que se determine; b) posibilidad o no de subfranquicias;
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c) duracin del contrato, aunque se dan casos en que no se determina la duracin; d) mnimo de ventas que deber conseguir el franquiciado dentro de los perodos previstos; e) fijacin del precio de los productos que suministrar el franquiciante al franquiciado cuando exista obligacin de suministrar; f) derechos que concede el franquiciante al franquiciado; g) autorizacin al franquiciado y, a la vez, obligacin de ste para el uso de nombres, emblemas, colores, etc.; h) pagos del franquiciado al franquiciante; ENTRE OTROS OBLIGACIONES del franquiciado. Debe pagar la tasa inicial por el derecho de usar la franquicia, ms una regala peridica, y se adhiere por el contrato a los estndares y tcnicas de comercializacin impuestos por el franquiciante. Corre a su riesgo la instalacin y puesta en marcha del establecimiento. El franquiciado debe aceptar el sistema contable impuesto por el franquiciante, y cumplimentar los informes peridicos en materia econmica y financiera que ste le exige. a) compra de elementos necesarios para el franquiciado en determinados lugares: en ciertos contratos se establece la obligacin de adquirir ciertos productos, ingredientes o elementos en una central de compras o a suministradores aceptados o impuestos por el franquiciante. b) disciplina de grupo: el franquiciado deber cumplir con las directivas impartidas por el franquiciante en todo cuanto se refiera al tipo y presentacin del establecimiento, equipamiento, calidad de productos, etc., y tambin referente al personal y su formacin. c) informacin al franquiciante: el franquiciado debe informar peridicamente al franquiciante de la gestin que est llevando a cabo, y suministrar los datos estadsticos sobre el desarrollo de su negocio.
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Responsabilidad del franquiciante por hechos del franquiciado. Los pases que han adoptado regulaciones que tutelan los derechos del consumidor, extienden la responsabilidad al franquiciante, poniendo el acento en aspectos tales como el derecho que le asiste al consumidor a ser defendido, en atencin a que los productos y servicios que utiliza se expenden o se prestan en locales con emblemas o insignias del franquiciante, en cuyo prestigio (ms que en el del franquiciado) confa el consumidor o usuario. Responsabilidad del franquiciante por ruptura unilateral del contrato. Se le reconoce al franquiciado el derecho a ser indemnizado por el stock que qued al rescindirse el contrato, ms el lucro cesante calculado sobre la probable utilidad que habra podido obtener de continuar vigente el contrato por el plazo pactado.
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SUMINISTRO Concepto: el suministro es el contrato por el cual una de las partes (suministrante) asume frente a otra (suministrado) la obligacin de cumplir prestaciones peridicas y continuadas durante un trmino (determinado o indeterminado) en la medida que lo solicite y por un precio fijado o a fijarse. Funcin: por medio de este contrato, el suministrante se obliga a proveer al suministrado los bienes que ste le requiera, en la medida que le resulten necesarios. Aqul asegura al suministrado que, durante la vigencia del contrato, recibir segn lo pactado- los bienes que son objeto de ste. Objeto: por lo comn, el objeto del contrato de suministro son las cosas consumibles, pero nada impide que se trate de cosas no consumibles e, incluso, no fungibles. Precio: la forma de pago de los bienes objeto del suministro puede pactarse de varios modos distintos. Cuando las entregas son peridicas, o bien cuando el suministrado lo requiera, es usual emitir factura en oportunidad de cada entrega. Cuando el suministro es continuado, lo usual es que se emita la factura mensualmente, o bien en los plazos estipulados, y conforme al consumo efectuado en ese perodo. El precio se fija conforme al que corresponde por cada envo o perodo; todo dentro de las pautas previstas en el contrato. Pacto de exclusividad: en el contrato de suministro, la exclusividad puede pactarse a favor del suministrado, del suministrante o de ambas partes a la vez. a favor del suministrado: significa que en el mbito territorial donde ste opera, el suministrante no puede proporcionar a otro (que no sea el suministrado), ni directa ni indirectamente, lo que constituye objeto del suministro; a favor de suministrante: cuando la exclusividad se establece a favor del suministrante, implica que el suministrado est obligado a proveerse de lo que constituye el objeto del suministro, exclusivamente acudiendo al suministrante, y no puede proveer, por medios propios, a la produccin de las cosas que constituyen el objeto del contrato.
Indemnizacin por ruptura intempestiva. El dao est dado por el lucro cesante, que deber calcularse sobre la base del beneficio promedio concretamente obtenido en los meses anteriores a la ruptura.
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Clases de suministro: segn Stiglitz, en funcin de las necesidades destinadas a satisfacer, existen varias clases de suministros: para su enajenacin posterior (reventa): las cosas pasan a propiedad del suministrado, en la misma cantidad que han sido entregadas; para consumo del suministrado: las cosas son puestas a disposicin del suministrado, quien queda facultado para su consumo o no y, en caso de decidir su consumo, lo hace en la cantidad que l determine; locacin de cosas: la cosa no es entregada en propiedad, sino para ser utilizada por el suministrado segn su voluntad, tal como estara facultado un locatario; uso: hiptesis similar a la anterior, pero con destino a una nica y concreta utilizacin.
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ESTIMATORIO Concepto: es el contrato por medio del cual una parte (tradens) le entrega a la otra (accipiens) una o varias cosas muebles, a las que ambos estiman un precio. El accipiens tiene un plazo para tratar de vender las cosas, por su cuenta y nombre, y al trmino del plazo debe devolver las cosas al tradens o pagar el precio estimado por cada cosa no devuelta. Finalidad prctica. Caracterizacin: mediante el contrato estimatorio, el comerciante procura tener abastecido su negocio, no mediante sucesivas operaciones de compraventa en firme, sino recibiendo cantidades suficientes de mercaderas que no adquiere en propiedad pero que, sin embargo, tiene la facultad de venderlas y lucrar con esa venta como si fueran propias. Objeto: este contrato tiene nicamente por objeto la negociacin de bienes muebles no registrables, individualizados. Pueden ser los ttulos valores objeto del contrato estimatorio? Los ttulos al portador individualizados por su serie o numeracin, no ofrecen dificultad para ser objeto del contrato estimatorio. En cambio, no es posible este contrato para los ttulos nominativos, pues sus respectivas leyes de circulacin no son compatibles con la especial actuacin del accipiens. Precio: se trata de un elemento que est esencialmente ligado a la consecucin del fin propio del contrato, porque indica el precio mnimo que ha de darse a las mercaderas en las ventas que realice el accipiens. Por otro lado, la estimacin equivale a una caucin, suma de garanta o de responsabilidad debida por el accipiens al tradens. Trmino: la determinacin de un plazo es requisito funcional del contrato estimatorio. Sin embargo, se plantea el problema de si la previa fijacin del plazo es un requisito esencial para la existencia de este contrato. Entendemos que el trmino es un requisito de gran utilidad, y muy adecuado a las exigencias comerciales, pero no puede decirse que sea esencial. Es innegable que, funcionalmente, el contrato estimatorio necesita un plazo, pero la estructura del negocio permanece inalterable, tanto si el plazo se determina al perfeccionarse el negocio, o posteriormente.
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Vencimiento del plazo: el plazo fija el trmino dentro del cual el accipiens puede devolver la mercadera al tradens; vencido ese trmino sin haberla restituido, debe pagar el precio. No hay duda que al vencimiento del trmino, ste, por decisin del tradens, puede ser prorrogado, incluso con modificacin en el precio. En esta materia, la autonoma de la voluntad rige las relaciones entre las partes. El tercero adquirente de la mercadera entregada por el tradens al accipiens. Dado que el accipiens acta en nombre propio, est excluida toda accin directa entre el tradens y el tercero comprador, y los problemas que puedan surgir en torno al contrato celebrado quedan restringidos, por tanto, al mbito de las relaciones entre accipiens y tercero. Responsabilidad del accipiens por prdida de la cosa. Solucin en el derecho argentino. Teora de la aestimatio: los autores que propugnan esta doctrina sostiene que la aestimatio de por s vuelca la responsabilidad en el accipiens, es una consecuencia forzosa. La crtica: esto no explica nada, porque la aestimatio indica slo un valor pecuniario, y la colocacin del riesgo a cargo del accipiens debe buscarse en otro fundamento. Teora de la obligacin alternativa: los autores que fundan la responsabilidad del accipiens en la obligacin alternativa parten de la base de que ste toma sobre s la obligacin de restituir las cosas in natura o pagar su valor de estimacin. Si la cosa perece por caso fortuito, el objeto de la obligacin se concentra en la otra prestacin, sin que al deudor jams le quepa alegar su imposibilidad. Crtica: se centra en que en el contrato estimatorio hay una sola prestacin principal y no dos, como expresan los partidarios de esta tesis. Por otra parte, aplicando esta teora, cmo se explica que el accipiens, an despus de haber comunicado su opcin de devolver la cosa, responda por su prdida por caso fortuito mientras ella est en su poder? Teora de la obligacin facultativa: en nuestra opinin, la responsabilidad del accipiens en el supuesto de prdida de la cosa en su poder, por caso fortuito, resulta de aplicar las disposiciones sobre obligaciones facultativas. Las obligaciones facultativas se diferencian de las alternativas:
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en las alternativas hay paridad entre todas las prestaciones debidas; en las facultativas, hay una disparidad, pues slo una es principal, mientras que la otra u otras son subordinadas; en la obligacin alternativa, la eleccin puede pertenecer al deudor (regla general) o al acreedor (si as se pacta); en la obligacin facultativa, la opcin corresponde slo al deudor.
En el contrato estimatorio, la prestacin principal es el pago del precio estimatorio. Si perece el objeto de la prestacin facultativa (las cosas), el accipiens slo puede liberarse mediante el pago del precio, es decir, cumpliendo la prestacin principal.
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TARJETA DE CRDITO Concepto. Contrato del cual emana: la tarjeta de crdito es un documento nominativo legitimante, intransferible, cuya finalidad es permitir al usuario beneficiarse con las facilidades de pago pactadas con el emisor y las resultantes del contrato celebrado entre ste y el proveedor del bien o servicio requerido por aqul. La empresa emisora de la tarjeta de crdito estipula con el cliente la apertura de un crdito a su favor, a efectos de que ste adquiera bienes o servicios en determinados establecimientos adheridos al sistema, con los cuales, a su vez, la empresa tiene pactada una comisin. La tarjeta de crdito es emitida a favor del usuario, y es el documento indispensable para ejecutar el haz de derechos que surgen de la relacin trilateral conformada sobre la base de la celebracin de 2 contratos: entre la emisora con la persona a quien entrega la tarjeta de crdito; y entre la emisora y el comerciante. Rgimen legal: en nuestro pas, la LEY 25.065 regula el sistema de crdito. Se trata de una ley de orden pblico. La operatoria de las crdito queda sometida a esta ley y, supletoriamente, a las normas de los y la ley de defensa del consumidor y usuario (ley 24.240), que tambin pblico. Partes que intervienen en el sistema: 1) emisor: es la empresa que expide la tarjeta de crdito en forma masiva; 2) empresas de franquicia: son las autorizadas a utilizar el nombre de determinada tarjeta de crdito y a ponerlas en circulacin; 3) solicitante: es quien se compromete ante la emisora a hacerse cargo de las contraprestaciones resultantes de la emisin y uso de la tarjeta; 4) el titular (o usuario): es la persona autorizada a utilizar la tarjeta. Puede no coincidir con la persona que ha contratado con el emisor, como en los supuestos de tarjetas de empresas para sus ejecutivos o para familiares. En este caso, la figura del solicitante aparece disociada de la figura del titular de la tarjeta; 5) el usuario titular adicional o beneficiario de extensiones: es la persona autorizada por el titular para realizar operaciones con la tarjeta de crdito, a quien el emisor le entrega un instrumento de idnticas caractersticas que al titular; tarjetas de tarjetas de C.Civ. y Com. es de orden
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6) el avalista: en realidad, es el garante; se da cuando la emisora requiere al titular que un tercero garantice sus obligaciones frente al emisor; 7) comerciantes adheridos: son los titulares de establecimientos que, en virtud del contrato celebrado con la emisora, proporcionan al titular de la tarjeta de crdito los bienes o servicios que ste requiere. Tarjeta de compra y tarjeta de dbito. Tarjeta de compra: es aquella que las instituciones comerciales entregan a sus clientes para realizar compras exclusivas en sus establecimientos o sucursales. Tarjeta de dbito: es aquella que las instituciones bancarias entregan a sus clientes para que al efectuar compras o locaciones, sus importes sean debitados directamente de una cuenta de ahorro o cuenta corriente bancaria del titular. Valor legitimante de la tarjeta. Identificacin del usuario. Hasta que no se haya hecho entrega de la tarjeta de plstico al titular, no pueden generarse crditos a su favor ni deudas a cargo de la emisora referidas al uso de dicha tarjeta. Contrato de emisin: el contrato de tarjeta de crdito entre el emisor y el titular queda perfeccionado slo cuando se firma el mismo, se emitan las respectivas tarjetas y el titular las reciba de conformidad. Debe tratarse de un contrato celebrado por escrito, en doble ejemplar, firmado por ambas partes. Los ejemplares deben ser del mismo tenor para el emisor, el titular, el eventual fiador personal del titular y para el adherente o usuario autorizado. Deben tambin incorporarse las clusulas referidas a: intereses compensatorios, intereses punitorios, fecha de cierre contable, firma del titular y de personal apoderado de la empresa emisora Prrroga automtica del contrato: ser facultativa la prrroga automtica de los contratos de tarjeta de crdito entre el emisor y titular. Si se hubiese pactado la renovacin automtica, el usuario podr dejarla sin efecto, comunicando su decisin por medio fehaciente con 30 das de antelacin. El emisor deber notificar al titular en los 3 ltimos resmenes anteriores al vencimiento de la relacin contractual la fecha en que opera el mismo. Resumen mensual: el emisor deber confeccionar y enviar mensualmente un resumen detallado de las operaciones realizadas por el titular o sus autorizados.
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El resumen deber ser recibido por el titular con una anticipacin mnima de 5 das anteriores al vencimiento de su obligacin de pago, independientemente de lo pactado en el respectivo contrato de tarjeta de crdito (art. 25 1 parte). El art. 25 2 parte, se prev el trmite a realizar por el titular en caso de no recibir el resumen. Contenido: el art. 23 y sus 17 incs. Determinan los datos que debe contener el resumen mensual que el emisor (o la entidad que opere por su cuenta) le remite al titular. La norma expresa que tal contenido es obligatorio, de modo que permita al titular analizar diversos tem que concurren a la formacin del saldo reclamado. Debe indicarse, por ejemplo: la fecha en que se realiz cada operacin, que no necesariamente debe coincidir con la fecha en que, segn el resumen, la emisora registr el dbito; inc. : se refiere al monto adeudado por el o los perodos anteriores, con especificacin de la clase y monto de los intereses devengados, con expresa prohibicin de la capitalizacin de los intereses; inc. o: se refiere al plazo para cuestionar el resumen, que debe estar en un lugar visible y con caracteres destacados.
Impugnacin: la ley trata este tema entre los arts. 26 al 30. Cabe tener en cuenta lo dispuesto por el art. 30, que desestima la pretensin de considerar como renuncia tcita a impugnar el resumen, por haberse efectuado el pago del mnimo que figura en el resumen antes del plazo de impugnacin o mientras se sustancia el mismo (lo cual), no implica la aceptacin del resumen practicado por el emisor. El art. 26 es explcito al sealar que el titular puede cuestionar la liquidacin dentro de los 30 das de recibida, pese a que el inc. o del art. 23 exige que en el resumen mensual figure el plazo para cuestionarlo. A nuestro entender, el resumen puede ser cuestionado por errores en que incurra la emisora, o por falsedades atribuidas al comerciante adherido o por dbitos no atribuibles al titular. Contrato entre el emisor y el comerciante adherido. La empresa emisora de la tarjeta de crdito contrata con el comerciante a fin de que ste se obligue a aceptar la tarjeta presentada por el usuario, y dicha empresa emisora se compromete a pagarle el importe de lo adquirido por ste, previa deduccin
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de una comisin. La ganancia de la empresa emisora reside, exclusivamente, en la comisin que le cobra al comerciante adherido. Teniendo en cuenta que la parte fuerte de la relacin negocial es el emisor, la ley tiene una serie de disposiciones tendientes a tutelar, en cierto modo, los derechos del proveedor: el emisor no puede fijar aranceles que difieran en ms de 3 puntos en concepto de comisiones entre comercios que pertenezcan a un mismo rubro o con relacin a iguales o similares productos o servicios; en todos los casos, se evitarn diferencias que tiendan a discriminar, en perjuicio de los pequeos y medianos comerciantes; el emisor de tarjetas de compra y crdito no puede efectuar descuentes superiores a un 5% sobre las liquidaciones presentadas por el proveedor.
Las relaciones entre emisor y proveedor. Los arts. 32 36 establecen una serie de deberes que tiene que cumplir el emisor frente al proveedor, tales como notificarle el extravo o suspensin de tarjeta. El art. 36 dispone las consecuencias de los pagos diferidos que el emisor haga al proveedor. Las relaciones entre proveedor adherido y el titular de la tarjeta. El art. 37 se refiere explcitamente a esta cuestin: el proveedor est obligado a: aceptar las tarjetas de crdito que cumplan con las disposiciones de esta ley; verificar siempre la identidad del portador de la tarjeta de crdito que se le presente; no efectuar diferencia de precio entre operaciones al contado y con tarjeta; solicitar autorizacin en todos los casos.
El art. 31 regula las operaciones en moneda extranjera. Contrato de adhesin. Este negocio tiene su base en dos rdenes de contratos que celebra la empresa emisora: con los comerciantes adheridos, y con los usuarios. En ambos casos, se trata de contratos de adhesin con clusulas predispuestas por la empresa emisora, lo cual impone la pauta interpretativa favorable al adherente, y contraria al disponente.
Tarjeta adicional.
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Es la que se emite a nombre de otra persona a solicitud del titular, de modo que coexisten en el trfico la tarjeta titular y una o ms tarjetas adicionales. Puede ocurrir que en la solicitud de tarjeta adicional el solicitante, como el titular, requiera que la tarjeta adicional lo sea con cargo exclusivamente a su cuenta. En tal caso, ste es quien se compromete ante el emisor a pagar las contraprestaciones. Es acertado decir que la persona beneficiaria de la tarjeta adicional aparece suscribiendo la solicitud, pero sin comprometerse al pago, el solo hecho de dicha suscripcin no tiene por efecto convertirla en obligada solidaria con el titular. Pero, si no se expresa en la solicitud que la emisin de la tarjeta adicional lo sea con exclusivo cargo a la cuenta del titular, nuestro jurisprudencia se inclina a considerar que en tal caso no existe una estipulacin a favor de tercero, por lo que la persona beneficiario de la tarjeta de crdito adicional puede verse obligada a pagar a la emisora el importe de las obligaciones emergentes de las operaciones que efectu en el supuesto de mora del titular. Cese de las extensiones: el art. 12 dispone: conclusin parcial de la relacin contractual o cancelacin de extensiones a adherentes u otros usuarios autorizados. La conclusin puede ser parcial respecto de los adicionales, extensiones autorizadas por el titular, comunicada por este ltimo por medio fehaciente. Uso de la tarjeta por quien no es su titular. En principio, se ha resuelto que, como la tarjeta de crdito tiene el carcter de documento legitimante que confiere legitimacin pasiva, el comerciante que cumple la prestacin al portador sin dolo o culpa grave se libera de responsabilidad, aun cuando ste no sea el titular del derecho, siempre que la empresa emisora no le haya impuesto la obligacin de cerciorarse sobre la identidad del portador. Utilizacin abusiva. Extravo. Si el titular no denuncia el hurto o prdida de la tarjeta a la empresa emisora, deber responder ante sta al recibir el resumen o resmenes que contengan los gastos efectuados por su clandestino tenedor. El uso indebido de la tarjeta no slo puede configurar delito en el caso de uso por un tercero no legitimado, sino tambin por parte de su titular y tambin por parte del comerciante adherido. Abuso del crdito por el titular de la tarjeta. Ocurre cuando: 1) delito de estafa: cuando se obtiene una tarjeta de crdito con el propsito de realizar compras por un monto que excedera toda posibilidad de pago;
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2) adulteracin de tarjeta de crdito: para ocultar su caducidad a los comercios donde se requiere mercadera, configura uso de un documento privado adulterado en concurso ideal con estafa.+ Conducta del comerciante: comete el delito de estafa mediante el uso de documento privado falso el comerciante que falsifica formularios de crdito, haciendo figurar una compra inexistente e insertando los datos de titulares de tarjetas de crdito, y los negocia por un precio inferior al que figura en ellos. En cuanto a la obligacin impuesta por la emisora al titular de la tarjeta de avisar de inmediato en caso de extravo o robo de sta, ello impone a la emisora la necesidad de arbitrar las medidas adecuadas para que la denuncia sea receptada con la inmediatez exigida al cliente. La va ejecutiva. Necesidad de su preparacin. La ley 25.065 regula, en su art. 39, los requisitos para que proceda la preparacin de la va ejecutiva contra el titular, de conformidad con lo prescripto por las leyes procesales vigentes en el lugar en que se acciona. A este efecto, la emisora debe pedir el reconocimiento, en sede judicial, del contrato de emisin de tarjeta de crdito, instrumentado en forma legal, y que el resumen de cuenta rena la totalidad de los requisitos legales. Adems, el emisor deber acompaar declaracin jurada sobre la inexistencia de denuncia fundada y vlida, previa a la mora, por parte del titular o del adicional, por extravo o sustraccin de la respectiva tarjeta de crdito; y declaracin jurada sobre la inexistencia de cuestionamiento fundado y vlido, previo a la mora, por parte del titular. Medidas preparatorias de juicio ejecutivo del proveedor contra el emisor: art. 40 dispone: el proveedor podr preparar la va ejecutiva contra el emisor pidiendo el reconocimiento judicial de: a) el contrato con el emisor para operar en el sistema; b) las constancias de la presentacin de las operaciones que dan origen al saldo acreedor de cuenta reclamado, pudiendo no estar firmadas si las mismas se han formalizado por medios indubitables; c) copia de la liquidacin presentada al emisor con constancia de recepcin, si la misma se efectu. Por su parte, el art. 41 establece que la prdida de la preparacin de la va ejecutiva se operar cuando:
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a) no se renan los requisitos para la preparacin de la va ejecutiva de los arts. anteriores; b) se omitan los requisitos contractuales previstos en esta ley; c) se omitan los requisitos para los resmenes establecidos en el art. 23 de esta ley. Aunque aclara que ello es sin perjuicio de quedar habilitada la va ordinaria. Los saldos de cuenta corriente bancaria: segn el art. 42, los saldos de tarjetas de crdito existentes en cuentas corrientes abiertas a ese fin exclusivo, no sern susceptibles de cobro ejecutivo directo. Regir para su cobro la preparacin de la va ejecutiva prescripta en los arts. 38 y 39 de la presente ley. Controversias que pueden suscitarse entre los intervinientes en el sistema de tarjetas de crdito. Se resumen a los siguientes: 1) controversias entre el TITULAR y el PROVEEDOR: el emisor es ajeno a las controversias entre el titular y el proveedor derivadas de la ejecucin de las prestaciones convenidas, salvo que el emisor promoviere los productos al proveedor, pues en tal caso garantiza con ello la calidad del producto o del servicio. A su vez, el incumplimiento de las obligaciones del proveedor con el titular dar derecho al emisor a resolver su vinculacin contractual con el proveedor. 2) incumplimiento del emisor con el proveedor: el titular que hubiera abonado sus cargos al emisor queda liberado frente al proveedor de pagar la mercadera o servicio, an cuando el emisor no abonara al proveedor. Disposiciones comunes. Son aplicables a todas las partes intervinientes en la operatoria del sistema de tarjetas de crdito. As, el art. 46 dice: clusulas de exoneracin de responsabilidad. Carecern de efectos las clusulas que impliquen exoneracin de responsabilidad de cualquiera de las partes que intervengan directa o indirectamente en la relacin contractual. Por su parte, el art. 47 expresa: de la prescripcin. Las acciones de la presente ley prescriben: 1 ao, la accin ejecutiva; 3 aos, las acciones ordinarias.
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Por ltimo, el art. 52 establece: de los jueces competentes. Sern jueces competentes, en los diferendos entre: emisor emisor emisor emisor y y y y titular, el del domicilio del titular; fiador, el del domicilio del fiador; titular o fiador conjuntamente, el del domicilio del titular; proveedor, el del domicilio del proveedor.
RESPONSABILIDAD de la organizadora del sistema de tarjeta de crdito y de la emisora de la tarjeta. En el Fallo Rodrguez Luis, y otro c/Banco de Galicia y Buenos Aires SA y Argencard SA se seala: El Banco Galicia (emisor de la tarjeta) declin su responsabilidad aduciendo que ante la deteccin de irregularidades, el sistema, en forma automtica, bloque la utilizacin de tarjetas. De su lado, la coaccionada Argencard SA (organizadora del sistema de tarjeta) fundament su defensa en la ausencia de vnculo con los tarjetahabientes. Opuso la excepcin de falta de legitimacin pasiva; sealando su falta de relacin con los usuarios y comercios adheridos, en tanto slo se limita a administrar el sistema; pues el vnculo contractual es entre el usuario y la entidad emisora de las tarjetas de crdito. La doctora PIAGGI, como vocal de primer voto, dijo lo siguiente: Adelanto que la queja de Argencard tendiente a deslindar su responsabilidad es inadmisible; y la excepcin de falta de legitimacin pasiva fue correctamente rechazada por el a quo. Si bien no existi vnculo contractual con el titular de la tarjeta, Argencard, por su carcter de organizadora del sistema, es parte vital de ste y no puede sustraerse de su responsabilidad. Est acreditado que la administradora es quien controla el lmite de compra, autoriza las operaciones e inhibe las tarjetas que superan el crdito acordado Ergo, su intervencin es directa y decisiva para el funcionamiento del sistema; y, de tal actividad obtiene utilidades, lo cual implica la asuncin del riesgo empresario que el negocio supone. Debi prever las contingencias propias de ste y evitar con la debida diligencia- las consecuencias daosas provocadas a los actores. DEBERES Y PROHIBICIONES A LOS EMISORES. En cuanto al sistema de denuncias, el art. 51 dispone: a los fines de garantizar las operaciones y minimizar los riesgos por operaciones con tarjetas sustradas o perdidas, el emisor debe contar con un sistema de recepcin telefnica de denuncias que opere las 24hs. del da, identificando y registrando cada una de ellas con hora y nmero correlativo, el que deber ser comunicado en el acto al denunciante El art. 54 impone a las entidades emisoras que debern enviar la informacin mensual de sus ofertas a la Secretara de Industria, Comercio y Minera, la que
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deber publicar en el mismo perodo el listado completo de esa informacin, es espacios destacados de los medios de prensa de amplia circulacin nacional. El Banco Central de la Repblica Argentina aplicar las sanciones que corresponden en caso de incumplimiento de la obligacin de informar, establecida precedentemente, que se denuncie por la Secretara de Industria, Comercio y Minera. En lo que atae al hbeas data, el art. 53 de la ley establece: las entidades emisoras de tarjeta de crdito, bancarias o crediticias tiene prohibido informar a las bases de datos de antecedentes financieros personales sobre los titulares y beneficiarios de extensiones de tarjetas de crdito u opciones cuando el titular no haya cancelado sus obligaciones, se encuentre en mora o en etapa de refinanciacin. Sin perjuicio de la obligacin de informar lo que correspondiere al Banco Central de la Repblica Argentina. Las entidades informantes sern solidaria e ilimitadamente responsables por los daos y perjuicios ocasionados a los beneficiarios de las extensiones u opciones de tarjetas de crditos por las consecuencias de la informacin provista.
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FIDEICOMISO REGULACIN LEGAL: la ley 24.441 / 1995 regula este contrato en los arts. 1 26, bajo la denominacin de fideicomiso. CONCEPTO: el concepto surge de la misma ley, que en su art. 1 reza: habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario, el que nunca podr durar ms de 30 aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario fuere un incapaz, caso en que podr durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad. Partes: en principio, hallamos 2 partes esenciales: propietario del bien que se transfiere en fideicomiso, y que estipula el destino que debe drsele a ste, se denomina FIDUCIANTE; es el generador del negocio jurdico fiduciario; FIDUCIARIO es la parte a quien el fiduciante transfiere la titularidad de los bienes en fideicomiso y que se obliga a darle el destino previsto en el contrato.
Se advierte la presencia de una tercera parte a la que se denomina BENEFICIARIO, que es el sujeto para cuyo beneficio se fideicomiten los bienes. El art. 1 se refiere al FIDEICOMISARIO, sin precisar su funcin. OBJETO: el art. 1 de la ley exige que el fideicomiso recaiga sobre bienes determinados. Dentro del concepto de bienes entran las cosas muebles, los inmuebles y los bienes incorporales. LA PROPIEDAD FIDUCIARIA: la ley 24.441 habla, sin mayor precisin terminolgica, de dominio fiduciario y propiedad fiduciaria. El concepto de propiedad es ms amplio que el de dominio, pues este ltimo se refiere slo a las cosas materiales. CONTENIDO DEL CONTRATO: individualizacin de las partes; individualizacin de los bienes objeto del contrato;
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determinacin del modo en que los bienes podrn ser incorporados al fideicomiso; plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario; destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso; derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si ste cesare.
INSTITUCIN POR TESTAMENTO: el fideicomiso tambin puede constituirse por testamente, extendido en alguna de las formas previstas por el C.Civ., que contendr, al menos, las enunciaciones requeridas por el art. 4. En caso de que el fiduciario designado por testamento no aceptare, se aplicar lo dispuesto en el art. 10 de esta ley. QUIN PUEDE SER FIDUCIANTE: toda persona capaz de disponer de sus bienes libres, sea persona fsica o jurdica, puede entregar bienes de su propiedad en fideicomiso. FIDUCIARIO: la ley 24.441 no establece ningn requisito especfico para actuar como fiduciario; esto significa que puede serlo toda persona fsica o jurdica con capacidad para administrar y disponer bienes. OBLIGACIONES. DEL FIDUCIARIO: cumplir las obligaciones impuestas por la ley o la convencin, con la prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios que acta sobre la base de la confianza depositada en l; el fiduciario debe rendir cuentas; el contrato no podr dispensar al fiduciario de su obligacin de rendir cuentas, ni de su responsabilidad por culpa o dolo; el fiduciario puede ejercer todas las acciones que corresponden para la defensa de los bienes fideicomitidos, tanto contra terceros como contra el beneficiario; el fiduciario tiene prohibido de modo absoluto adquirir para s los bienes fideicomitidos;
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tiene DERECHO a una RETRIBUCIN, pues salvo estipulacin en contrario, el fiduciario tendr derecho al reembolso de los gastos y a una retribucin. FACULTADES. DEL FIDUCIARIO: en principio, resultarn de los estipulado en el contrato, y as lo afirma el art. 13 de la ley. El fiduciario podr disponer o gravar los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que para ello sea necesario el consentimiento del fiduciante o del beneficiario, a menos que se hubiera pactado lo contrario. CESACIN del fiduciario: remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones, a instancia del fiduciante, o a pedido del beneficiario; muerte o incapacidad judicialmente declarada, si fuera una persona fsica; disolucin, si fuera una persona jurdica; quiebra o liquidacin; renuncia, si en el contrato se hubiera autorizado expresamente esta como causa de resolucin contractual.
BENEFICIARIOS: es el o los sujetos en cuyo inters se constituye el fideicomiso. El contrato deber individualizar al beneficiario, quien podr ser una persona fsica o jurdica, que puede o no existir al tiempo del otorgamiento del contrato; en este ltimo caso, debern constar los datos que permitan su individualizacin futura. Podra el fiduciario ser beneficiario? Compartimos la opinin de quienes consideran admisible la subsuncin de roles entre fiduciario y beneficiario (FARINA). Ausencia del beneficiario: si ningn beneficiario aceptare, todos renunciaren o no llegaren a existir, se entender que el beneficiario es el fideicomisario. Si tampoco el fideicomisario llegara a existir, renunciare o no aceptare, el beneficiario ser el fiduciante. EXTINCIN del fideicomiso: el art. 25 enuncia las causales que extinguen el fideicomiso: 1) cumplimiento del plazo o condicin vencimiento del plazo mximo legal; a que se hubiera sometido; o
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2) revocacin del fiduciante si se hubiera reservado expresamente esa facultad; 3) cualquier otra causal prevista en el contrato. Producida la extincin del contrato, el fiduciario est obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrales que correspondan.
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RESUMEN COMPLETO COMERCIAL I

apercibimiento; suspensin; revocacin de la inscripcin para actuar como agente.

Las dos ltimas producen efecto en todos los mercados de valores.

aceptacin de la gestin del corredor.

culpa de un tercero por el cual no se debe responder.

bilateral; consensual; oneroso; conmutativo; innominado y atpico; no formal.

muerte; liquidacin de la sociedad; o disolucin de la misma.

vigilancia; verificacin; y opinin.

En caso de suspensin del directorio, se nombrar en su reemplazo al o los fiduciarios.

no cabe asegurar el riesgo que resulta de operaciones ilcitas.

acaecimiento de siniestro; etc.

CONTRATOS COMERCIALES MODERNOS

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