CLASIFICACION 342.172 84 T314 LIBROS INVENTARIO EJEMPLAR VOLUMEN TITULO Teoría de la constitución Salvadoreña EDICION 1a.

ed PAIS El Salv.

ILUSTRACIONES PAGINAS xv, 433 p. CM 23 cm. SERIE NOTA ISBN ISBN: 99923-76-49-X CODIGOS DE EJEMPLARES 010442 ej.1 010443 ej.2 010444 ej.3 CODIGOS DE VOLUMENES AÑO 2000

CIUDAD San Salvador, EDITORIAL Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador, Unión Europea Corte Suprema de Justicia AUTORES MATERIA 1 DERECHO CONSTITUCIONAL / Salvador Enrique Anaya B... [ y otros ] ; pról. EL SALVADOR José Albino Tinetti DESCRIPTORES 1. DERECHO MATERIA 2 Anaya B. , Salvador Enrique CONSTITUCIONAL - EL SALVADOR I. Anaya MATERIA 3 B. , Salvador Enrique CONTENIDO Caracter normativo de la constitución salvadoreña cualidades de la constitución principio y norma constitucional, sistema constitucional de las fuentes del derecho defensa de la constitución interpretación constitucional

Texto TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA

SalvadorEnrique Anaya B. Rammell Ismael Sandoval R. Rodolfo Ernesto González B. Roberto enrique Rodríguez M. Salvador Héctor Soriano R. Ivette Elena Cardona A. Manuel arturo montecino G. Juan Antonio Durán R.

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Dr. Jorge Eduardo Tenorio PRESIDENTE Sala de lo Constitucional Dr. Jorge Eduardo Tenorio

PRESIDENTE Dr. René Eduardo Hernández Valiente PRIMER VOCAL Dr. Mario Antonio Solano Ramírez SEGUNDO VOCAL Dr. Orlando Baños Pacheco TERCER VOCAL Dr. José Enrique Argumedo CUARTO VOCAL Sala de lo Civil Dra. Anita Calderón Grande de Buitrago PRESIDENTE Dr. José Ernesto Criollo PRIMER VOCAL Dr. René Fortín Magaña SEGUNDO VOCAL Sala de lo Penal Dr. Roberto Gustave Torres PRESIDENTE Dr. José Artiga Sandoval PRIMER VOCAL Dr. Felipe Roberto López Argueta SEGUNDO VOCAL Sala de lo Contencioso Administrativo Dr. Mauro Alfredo Bernal Silva PRESIDENTE Dr. José Napoleón Rodríguez Ruíz PRIMER VOCAL Dra. Aronette Díaz SEGUNDO VOCAL Dr. Edgardo Cierra Quesada TERCER VOCAL ___________________ INDICE

I. PROLOGO CAPITULO I: CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN

(Ideas para una discusión) 1. Exordio 1.1. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución. 1.2. Concepto <<Constitucionalmente adecuado>> 2. Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular 2.1. Referencia a la idea de soberanía. 2.2. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. 2.3. Atribución de la soberanía al pueblo. 3. Concepto de Constitución. 4. Contenido esencial de la Constitución. 4.1. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. 4.2. No absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder. 5. Rol de la Constitución. 5.1. Rol político-jurídico. 5.2. Rol técnico-jurídico. CAPITULO II: EL CARÁCTER NORMATIVO DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA. Introducción. 1. El poder constituyente como modo de producción del Derecho. 1.1. Antecedentes generales. 1.2. El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. 1.3. El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder. 2. Análisis de la Constitución como norma jurídica. 2.1. Consideraciones previas. 2.2. Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. 2.3. Análisis estructural de la norma constitucional. 2.4. La concepción de Kelsen de la norma jurídica. 2.5. La concepción de Hart: la función de las normas primarias y secundarias. 3. El Derecho y el ordenamiento jurídico. 3.1. Ordenamiento y sistema normativo. 3.2. Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad, coherencia y plenitud. 3.3. El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes. 4. El contenido axiológico de la norma constitucional La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores. 4.1. Consideraciones generales. 4.2. Consecuencias de los principios y valores constitucionales. Conclusiones generales. CAPITULO III: CUALIDADES DE LA CONSTITUCIÓN. Introducción.

1. La función de la Constitución. 2. Cualificación de la Constitución por su función. Cualidades de la Constitución. 2.1. La supremacía de la Constitución. 2.2. La rigidez acentuada de la Constitución. 2.3. La protección reforzada a la Constitución. 2.4. Carácter abierto y concentrado. 2.5. Disposiciones y normas constitucionales. CAPITULO IV: EL FUNDAMENTO MATERIAL DE LA CONSTITUCIÓN: UNA APROXIMACIÓN A LA IDEA DE VALOR, PRINCIPIO Y NORMA CONSTITUCIONAL. 1. Introducción. 2. Orígenes históricas de la Teoría valorativa. 3. Los valores dentro del Ordenamiento jurídico. 4. La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico. 5. La idea de valor en el Derecho Constitucional Salvadoreño. 6. Valores, principios y reglas 7. A modo de conclusión. CAPITULO V: CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO SALVADOREÑO. Primera Parte: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. 1. Constitucionalización de las fuentes del derecho. 2. Las normas constitucionales. 3. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. 4. De las normas de reforma constitucional. Segunda Parte: DE LA FUENTES ORDINARIAS. 1. Los Tratados. 2. Las normas ordinarias. 3. Normas de excepción. 4. Los reglamentos. 5. Las ordenanzas. 6. Los instructivos. 7. Las circulares. 8. Los oficios. 9. Resoluciones y sentencias judiciales. 10. Los decretos, acuerdos, órdenes, providencias y resoluciones. 11. Los decretos. 12. La costumbre. 13. La jurisprudencia. 14. La doctrina legal. 15. La doctrina de los expositores del derecho. 16. Otras fuentes del derecho constitucional. CAPITULO VI: ACTUALIDAD DE CONSTITUCIÓN.

1. Dinámica entre Constitución y Realidad. Introducción. 1.1. Supuestos que determinan su interacción. 1.2. Origen y cambios en la Constitución y principio democrático. 2. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución. 2.1. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad. 3. Constituciones Flexibles y Rígidas. 3.1. Clasificación. 4. Las modificaciones en la Constitución. 4.1. Mecanismos de Cambio. 4.2. La Reforma Constitucional. 4.3. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña. 4.4. Límite de la Reforma Constitucional. 4.5. Las Mutaciones Constitucionales. 4.6. Técnicas por las que se manifiesta la mutación Conclusiones. CAPITULO VII: DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN. 1. Introducción. 2. Protección Política de la Constitución. 3. Medios Económicos y Financieros de protección. 4. Medios Sociales de protección. 5. Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. 6. Protección Jurisdiccional. 6.1. Órgano competente. 7. Procesos Constitucionales. 7.1. Proceso de amparo. 7.2. El proceso de inconstitucionalidad. 7.3. Proceso de hábeas corpus. CAPITULO VIII: INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL. Introducción. 1. Importancia, necesidad, significación y cometido de la interpretación constitucional. 2. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional. 2.1. Sujetos que realizan la interpretación constitucional. 2.2. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control. 3. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional. 3.1. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional. 3.2. Principios y Reglas de interpretación constitucional. 3.3. La interpretación como adecuación de la Constitución. 4. Epílogo. II. BIBLIOGRAFÍA.

___________________ PROLOGO Entre las disciplinas jurídicas que estudian el ordenamiento constitucional de los Estados, tal como entre otros lo señalan Manuel García-Pelayo, Paolo Biscaretti di Ruffia y Rubén 1 Hernández Valle , se distinguen: a) El Derecho Constitucional Particular, cuyo objeto es el análisis del ordenamiento constitucional vigente, de un Estado determinado, para interpretarlo, para sistematizar su análisis y en ocasiones para someterlo a crítica. Esta disciplina, por medio de sucesivas abstracciones llega, del análisis de las diversas normas e instituciones de ese ordenamiento, a conceptos y principios más amplios y generales, que -como dice Biscaretti di Ruffia-, "sin embargo, encuentran siempre fundamento y juntamente su campo de aplicación en aquel 2 determinado derecho positivo." Otra forma de describirlo es que constituye el estudio de un ordenamiento constitucional particular en los elementos que lo singularizan frente a todo otro ordenamiento. De él se afirma que tiene un fin esencialmente dogmático, pero con efectos prácticos. Esta disciplina utiliza los aportes de las otras dos a las que vamos a referirnos. b) El Derecho Constitucional General o Teoría de la Constitución. Son ya clásicas las caracterizaciones que Santi Romano atribuyó al Diritto Constituzionale Generales, quien lo definió como aquella disciplina que "delinea una serie de principios, de conceptos, de instituciones que se hallan en los varios derechos positivos o en grupos de ellos para 3 clasificarlos y sistematizarlos en una visión unitaria" . Esos principios, conceptos e instituciones, observa este autor, "si no absolutos y universales, son, al menos, relativamente constante y, por consecuencia, comunes, y, en este sentido, generales a una serie más o 4 menos extensa de constituciones que tienen caracteres esenciales idénticos o similares." La posibilidad de desarrollo de una disciplina de esta naturaleza, ocurrió en el período de esplendor del constitucionalismo clásico, durante el cual el nuevo régimen constitucional democrático liberal se extendió, como se ha dicho" a todos los estados civilizados" y que existió una "unificación de la imagen jurídica del mundo expresada en una especie de Derecho 5 Constitucional común. " Un ejemplo de obra con este enfogue sería la Teoría de la Constitución de Carl Schmitt, en la que se tratan de establecer los supuestos y principios distintivos del "Estado burgués de Derecho" y no de un Estado en particular. Si se repara, aunque la disciplina tiene el calificativo de "general", la amplitud del vocablo se limita a categorías de constituciones y no tiene pretensiones de universalidad, ni de atemporalidad. La perspectiva, pese a mantener el calificativo de "general", se asemeja a la postulada por 6 Hermann Heller, quien suprimió el calificativo tradicional a la hasta entonces llamada Teoría General del Estado y adaptando las consideraciones que él hizo en relación al Estado, podemos decir que la Constitución no es algo así como una cosa invariable, que ha presentado caracteres constantes a través del tiempo. Debe reconocerse, sin embargo, que algunos autores sí adjudican al calificativo toda su extensión y así, por ejemplo, hablan del constitucionalismo antiguo, del medioeval, etc.
1 García Pelayo, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. (5a Ed.) Madrid: Revista de Occidente, 1959. pp. 20-22; Biscaretti di Ruffa, Paolo. Derecho Constitucional. Madrid: Tecnos, 1973 p. 71-73; e Introducción al Derecho Constitucional Comparado. México, D.F: Fondo de Cultura Económica, 1975. pp. 13-25; Hernández Valle, Rubén. El Derecho de la Constitución. San José: Juriscentro, 1993. pp. 28-30. 2 Op. Cit.p. 72. 3 Transcripción de García Pelayo. Op. Cit.p. 21

Esta segunda disciplina es de naturaleza teórica. Es oportuno a esta altura precisar el sentido contemporáneo del término "teoría" -hay que recordar que esta obra pretende ser una "Teoría de la Constitución Salvadoreña". En su significación corriente o usual, se entiende por teoría al cuerpo de reglas, ideas, principios y técnicas que se aplican a una materia particular, pero este concepto primario debe ser precisado. Hay que recordar que el sentido originario de la palabra "teoría" es "contemplación" y simplistamente hay quienes la asimilan a la contemplación mística, a algo alejado de este mundo, antitético de la actividad y contrapuesto a la práctica. Aunque en manera alguna queremos ahondar en el punto, quienes postulan lo anterior olvidan o ignoran que los místicos consideraban a la contemplación como el grado supremo de la actividad espiritual. Retornando a nuestro tema, resaltamos que muchos autores

" "De mismo modo. Esto explica en parte la función dinámica de la teoría de la que antes hablamos. 1955." Este intento colectivo de construir o empezar a construir una "Teoría de la Constitución .. En relación a esa definición el elemento que no ha tenido común aceptación es considerar a la teoría como "un sistema deductivo". La nueva situación política se 9 refleja en esa dogmática. sin perjuicio que sus postulados generales se hayan establecido mediante inferencias inductivas. Cit. Las consideraciones que se exponen sobre tal definición y sus comentarios. para el teorizador se plantean graves cuestiones éticas.contemporáneos consideran que aunque parezca una paradoja la teoría moderna es pensamiento activo. puede producir efectos que se consideren o beneficiosos o dañinos. tiende a ofrecer la forma deductiva.las formulaciones teóricas no funcionan de igual manera cuando se trata de una realidad física." 7 Véase voz= "Teoría" en: Ferrater Mora. Otro aspecto. por ello. Teoría del Estado. es que según se ha comprobado. Esa formulación tan genérica podrá ser aceptada por muchos autores. aun reconociendo tal rol. 4 Ibid. pues de ellas no se puede prescindir en una construcción teórica válida. Una definición de teoría que contemporáneamente tiene aceptación bastante generalizada. sobre el tópico. la teoría no modifica en principio la realidad y pretende ajustarse rigurosamente a la misma. (4a Ed. ¿Es sólo una descripción? ¿Debe la teoría ofrecer explicaciones? etc. 5 García Pelayo. Braithwaite: "Una teoría científica es un sistema deductivo en el cual ciertas consecuencias observables se siguen de la conjunción de hechos 7 observados con la serie de las hipótesis fundamentales del sistema" . puede considerarse a la teoría como una construcción intelectual que aparece como resultado del trabajo filosófico o científico. además. de establecer la arquitectura formal e institucional que ordenará los cambios producidos.p. intenta influir sobre aquella. 1317. Diccionario de Filosofía. 21 6 Heller. o de ambos.F. p. Luego. todo cambio político suscita una correspondiente dogmática constitucional que lo explica e interpreta en términos normativo-institucionales. 1958. p. José. políticos y juristas se encargan. Fondo de Cultura Económica. En la primera. 19. Op. Hermann. porque intenta unificar diversos conceptos que otros autores consideran aisladamente. ajustándose más o menos a esos precedentes. a su vez. Una teoría sobra la realidad histórica o social no es ajena a ella. el problema radica en la forma cómo se interpreta esa "construcción". Él no debe atenerse sólo a instancias intelectuales. cabe referida al ámbito constitucional. él "tiene que poseer a la vez pulcritud y conciencia 8 moral. resumen las ideas de Ferrater Mora y de los autores que él cita. en primer lugar. a lo cual se ha replicado que cuando una teoría alcanza un nivel alto de desarrollo. que cuando se trata de una realidad humana.) Buenos Aires: Sudamericana. sin embargo. Varios autores han destacado como significativo el hecho que diversos conceptos. que una teoría sobre realidades humanos. en cuanto a que la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización. En relación a la afirmación anteriormente formulada. según los cuales la teoría se reduce a las hipótesis. D. postulados y categorías de la Teoría de la Constitución o de la Dogmática Constitucional brotaron coincidiendo con crisis político sociales importantes. Pablo Lucas Verdú expresa sobre este particular lo siguiente: "Las grandes conmociones político-sociales han sido precedidas -como es bien conocido por una previa siembra ideológica. Hay que tener conciencia. viene a ser un hecho que se integra a la misma y en muchas ocasiones. pero ésta. México. es la de R. es un hecho de suma importancia. es que las consecuencias son observables y consecuentemente comprobables o verificables. Lo que finalmente debe tenerse en cuenta en nuestro caso concreto. en la segunda -aunque no sea de propósito. De una manera muy genérica.la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización.B. Lo que sí es rescatable de la definición. es la importancia que se adjudica a las hipótesis. como usualmente lo hace quien teoriza sobre lo natural. la definición supera la posición de algunos autores.

Madrid: Tecnos. llegaron a sostener que por la radical diversidad que existía entre el ordenamiento económico y político capitalista y el socialista y. la vigencia y protección efectiva de los derechos. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales. sea por su coexistencia en el tiempo. qué se compara (problema del objeto). comparar ordenamientos constitucionales que sean en alguna medida semejantes. etc.Salvadoreña". era imposible toda comparación. En razón de lo anterior. al instaurarse relaciones económicas y de otro orden más frecuentes. ordinariamente. entre sus respectivos derechos. Cit. También se acepta que la comparación es más fácil. 1318. pero no es el momento de involucrarse en esta polémica. Al leer los trabajos de los autores de este libro.. por el régimen político al que pertenecen. específicamente en el campo del Derecho Mercantil y del Civil. 167. consecuentemente. el objetivo es utilizar la comparación como recurso auxiliar para la interpretación. con posterioridad. Op." No es del caso tampoco abordar ahora todos esos problemas y sólo interesa comentar uno de ellos en el ámbito del Derecho Constitucional Comparado. 10 De Vergottini. 9 Lucas Verdú. Si. Vol. No se trata de un ejercicio de mero saber formalista. por ejemplo. 1984. sino de un intento de respuesta a las acuciantes demandas de los salvadoreños y de las salvadoreñas de nuestros días. Esto es particularmente valedero cuando el derecho constitucional comparado se utiliza como un medio para cumplir los objetivos de la Teoría de la Constitución o Derecho Constitucional General. Giuseppe. La anterior consideración merece ser precisada. p. "Balance y Perspectivas del Derecho Constitucional Comparado" en: Revista Española de Derecho Constitucional. similitudes y contrastes. Las finalidades de esta tercera disciplina son meramente descriptivas. También hubo juristas del llamado mundo occidental. Curso de Derecho Político. se ha llegado a concluir que lo determinante es la finalidad perseguida con la comparación. Año 7. 8 Ferrater Mora. Pablo. c) Derecho Constitucional Comparado. el postulado que la heterogeneidad impedía la comparabilidad fue revisado.p. particularmente en el área del derecho público y del constitucional. p. que Giusseppe de Vergottini sintetiza adecuadamente: "para qué se compara (problema de la 10 función). ha sido precedida de un conflicto interno sin precedentes en El Salvador. Se comprobó que particularmente la comparación de instituciones específicas y aspectos prácticos relacionados con las mismas. cuando se trata de ordenamientos homogéneos.IV. No se ignora que ha existido polémica sobre si el Derecho Comparado es una disciplina jurídica o un simple método. Debe recordarse que en un momento dado los juristas soviéticos y los de los países del área de influencia de la URSS. los cuales en la terminología de Karl Loewenstein. Nº 19. pero su efectividad práctica totalmente distinta. meros disfraces de una realidad contraria al modelo formalizado en la Ley Fundamental. Actualmente el objeto de comparación no se limita a los textos constitucionales. Si cabe apuntar que la comparación jurídica se ha enfrentado y enfrenta a tres problemas capitales. el cual estudia los diversos ordenamientos constitucionales para establecer singularidades. no cabe duda que expresa o tácitamente lo que intentan es contribuir a un esfuerzo que ellos ahora encabezan y que esperamos se generalice. de construir la dogmática jurídico-política de ese nuevo Estado. etc. por su proximidad geográfica. podía producir interesantes y útiles resultados. la disciplina indaga también sobre el funcionamiento real de las instituciones. En definitiva. no hay duda que lo útil será comparar la realidad del intérprete con la de ordenamientos semejantes a la misma.puede en muchos casos ser constituciones nominales o semánticas. Enero-Abril 1987. que negaron la posibilidad de tal comparación. a fin de instaurar un régimen democrático en nuestro país. Actualmente ya no se discute la legitimidad de la comparabilidad de . cómo comparar (problema del método).86. a cuya finalización ha habido un consenso nacional generalizado de introducir cambios de diversa naturaleza. con lo cual suele suceder que algunas disposiciones sean idénticas. También la tendencia en esta disciplina ha sido. Sin embargo. Un ámbito de mucho interés contemporáneo es la comparación de la jurisprudencia de los tribunales constitucionales.

La dogmática constitucional aparece como teoría de la Constitución. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que. como en el desarrollo de los estudios de los otros autores de esta obra. las anteriores consideraciones y en general la orientación de los restantes trabajos ubican a la presente obra en el ámbito del Derecho Constitucional Particular. como fruto de sus investigaciones sobre la familia de estados a la que. Actualmente el término "dogmática" tiene diversas significaciones. y con mayor rigor doctrina fijada. pues no describe una realidad concreta. También en el diccionario. de suerte que la respectiva al Derecho Constitucional se esfuerza en regular las realidades y relaciones político-sociales." A nuestro juicio. Todas sus acepciones hacen referencia a dogma y el significado fundamental de "dogma" es doctrina.ordenamientos heterogéneos. aparece como una acepción en el campo del Derecho de la palabra "dogmática".p. tal como lo indican diversos constitucionalistas. es decir como define "dogma" el diccionario proposición que se asienta por firme y cierta y como principio innegable de una ciencia. ya que parten de un concepto de Constitución "coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto". por lo que ahora se dirigirá la atención a la finalidad "dogmática" de este libro." Op. se adscribe el nuestro. es insuficiente. pues termina justificando el poder aprioristicamente. dada la íntima relación que hay entre el enfoque teórico y el dogmático . método y límites de las disciplinas del Derecho y en nuestro caso concreto del Derecho Constitucional Particular. El desarrollo histórico de la dogmática jurídica y su sentido actual. Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo. Habida cuenta de lo anterior. aun cuando estas tres disciplinas se distinguen." Esa conceptuación de la dogmática. están estrechamente vinculados al problema acerca del objeto. Hemos expresado que. debe elaborarse. Ello sin perjuicio que tanto en el proceso de formulación de aquel concepto. Como es natural. inútil o hasta contraproducente. existe una base común que está ligado a su origen etimológico. En el mismo. pues. conceptos e instituciones que. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir. En esta misma dirección se ofrece otra aceptación de "dogma": fundamentos o puntos capitales de todo sistema ciencia. la siguiente: "Dícese. por otra tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política especifica el Estado Constitucional de Derecho-. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". han delineado especialistas extranjeros.85. Sobre este término ya se adelantaron algunas consideraciones. del método expositivo que en las obras jurídicas se atiene a principios y doctrinas y no al orden y estructura de los códigos. se considera conveniente agregar algunas reflexiones a lo que antes se ha expuesto sobre el Derecho Constitucional Particular. 11 Al respecto. en consecuencia. ellos se valen de los principios. ¿En cuál de ellas debemos ubicar esta obra? La respuesta la encontramos en el trabajo de ésta que aborda el tema de mayor alcance en la construcción de una teoría de la Constitución y es el de su concepto. esta disciplina tiene un fin esencialmente dogmático. 12 . Salvador Enrique Anaya Barraza expresa lo siguiente: "La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y. en una perspectiva de Teoría de la Constitución o de Derecho Constitucional General. según la Constitución vigente. en contraposición al exegético. se parta del supuesto que el régimen político que pretende informar nuestra Constitución es el Estado Constitucional y Democrático de Derecho. aun cuando representa una aproximación al tema. doctrina o religión.cit. Por tal razón. Los autores de la obra reafirman esa orientación al calificar aquella como una 11 "Teoría". Pese a ellas y a los cambios que su concepto ha experimentado a lo largo del tiempo. ellas se interrelacionan de diversas maneras.en la práctica. e inadecuado política y jurídicamente. Pablo Lucas Verdú expresa lo siguiente: "La dogmática jurídica pretende dominar la realidad social correspondiente al campo de su especialización.

Op. la historia del Derecho Romano consistió en un simple medio al servicio del conocimiento dogmático y sistemático del Derecho. Juan Carlos Gardella en Enciclopedia Jurídica Omeba. concretando su obra en un comentario de las disposiciones de dicho cuerpo normativo. Sostuvo que los derechos no existían para realizar una voluntad jurídica abstracta. Savigny orientó la disciplina jurídica en un sentido historicista. que aunque generaba construcciones impecables desde la perspectiva de la lógica. que sistematizó en construcciones realizadas con el auxilio exclusivo de la lógica formal. asi mismo.cit.p. no se prestaba a ser comprendido por el pueblo. de crear un orden justo de la vida. ella se fue orientando hacia la denominada "jurisprudencia conceptualista" que daba predominio a los elementos teóricos. con los llamados Pandectistas. Esta segunda posición reconoce que el primer momento de su disciplina jurídica lo constituye el código. Para él. construyéndolos correctamente y sistematizándolas. abstraer las doctrinas 13 generales. fue más allá. El primero reprochó la visión reduccionista de la jurisprudencia de conceptos. pues suprimió toda relación entre la vida y los elementos dogmáticos del Derecho. Este segundo método produjo como culminación los llamados tratados. únicamente al Código Civil y al orden riguroso de sus normas. no tenía conexión con ninguna otra realidad que no fuesen los textos. Ella otorgó demasiado valor al criterio de autoridad y profesó respeto excesivo a los llamados Maestros de la Escuela. pp. por excesivamente tajante o absoluta en sus afirmaciones. principalmente para el Juez. ejerciéndola sobre el material legislativo. La exposición de ideas sobre este tema sigue el esquema de análisis de dicho autor y constituye en gran medida un resumen de su planteamiento. no debe enclaustrarse en las divisiones y estructura de los textos. en un segundo momento. 223-234. obligando a permanecer dentro del ámbito de sus regulaciones. en la realidad social de la época. en contraposición a los comentarios. esta segunda variante de la escuela de la exégesis sólo prescindió de los textos legales hasta cierto punto. Buenos Aires: Driskill. sino para garantizar los intereses de la vida.IX. por lo mismo. pero postula que. Además. Olvidó las fuentes de la renovación y originalidad y detuvo el progreso del Derecho. En cambio. Como se sabe. La labor del jurista debía consistir en "pulir los conceptos utilizados por los jurisconsultos romanos. 12 Sobre la Dogmática Jurídica véase el desarrollo que en relación a ella ha elaborado el Dr. sin ninguna disidencia. en obras como la de Aubry y Rau se aplica el método sintético o dogmático. Pero además se trataba de utilizar la abstracción y generalización (instrumentos lógicos) para. entresacar las instituciones. de ser un Derecho para el pueblo. Esta fue causada por cambios profundos. En Alemania. Sus críticos afirmaron que el pensamiento jurídico había alcanzado casí el supremo límite de la perfección técnica y que." Después de Savigny y los primeros maestros de esta escuela. ayudar a las necesidades de las . en Alemania la crisis se inicia con la critica de Ihering a la concepción tradicional de la ciencia dogmática y en Francia con la obra de Geny. Sin embargo. También se aplicó a la escuela francesa de la exégesis el calificativo de dogmática en su significación peyorativa. 1986. y. que exigieron modificaciones en las leyes y en las disciplinas jurídicas a fin de contribuir a crear un orden más justo y más cercano a la realidad social. Algunos de sus representantes utilizaron el método analítico y redujeron la exposición y elaboración del Derecho Civil. T. 13 Gardella. toda la escuela consideró que la ley era indiscutible.La escuela francesa de la exégesis atribuyó carácter dogmático en el sentido de doctrina fijadaa lo que en el campo jurídico se consideró la obra máxima del racionalismo: el Código de Napoleón. Juan Carlos.223 A fines del siglo XIX y comienzos del XX la dogmática jurídica tradicional inicia un proceso de crisis aguda. con lo cual se oponía a la misión del Derecho. quien no debía hacer más que buscar en el texto legal la solución del caso concreto. pero sin llegar a romper su vinculación con los mismos. buscar su exacta definición determinando sus elementos integrantes. orientándose así hacia un puro formalismo desvinculado totalmente de la vida social. es decir. La tendencia. quien impone un límite a la misma. sino que debe buscar la intención real o presunta del legislador para formular una construcción original.

14 El mismo Kelsen culminó su vida en Berkeley realizando investigaciones sobre axiología jurídica. Sin embargo. es decir que toda relación social presente estaba considerada y todo cambio futuro de la realidad social estaba previsto. Hay coincidencia en cuanto a que la aparición de una Teoría de la Constitución o de una Dogmática Constitucional con perfiles propios se debió a la doctrina alemana. de la crítica axiológica de aquél derecho y el análisis de su efectividad en la práctica. citan la definición de justicia formulada por Kelsen en aquel libro. pues incorpora elementos que cuando ellos vivieron su niñez e iniciaron la etapa de la juventud -"ese asomarse al gran horizonte que es la vida. Construye la teoría de los elementos experimental y racional del Derecho. que es a la que hemos venido haciendo referencia. es explicable la atracción de ella para esos dos jóvenes abogados salvadoreños. este autor no niega la posibilidad de otras investigaciones sobre el fenómeno jurídico. la necesidad. 14 desde otras perspectivas. en este caso los textos legales-. Como hemos dicho. El y sus seguidores sostuvieron que texto y objeto social son los dos factores que deben tenerse en cuenta al interpretar el Derecho. en la perspectiva de Kelsen. con su compromiso y con su obra. Geny se opone al dogmatismo de la Escuela de la Exégesis y postula que el Derecho tiene fuentes reales y no sólo formales. hizo nacer la conciencia sobre la necesidad de una dogmática constitucional y facilitó su construcción. La formulación correcta es que en la perspectiva sobrestimadora de su obra. el desarrollo del constitucionalismo clásico o liberal. alcanza autonomía. Basta con indicar que un buen número de juristas acepta ahora que su estudio como tal debe limitarse a un ordenamiento jurídico dado ("estudio de un orden jurídico particular. Ello sucede a . separa el Derecho de la realidad social y con ello ya no se considera a las leyes como expresión omnicomprensiva y necesaria de la vida social. Lo que él pretendió es delimitar el objeto propio de la disciplina jurídica. Excede a los alcances de un prólogo el analizar las distintas posiciones posteriores a Kelsen. han estado inmersos en el drama de conquista de tales paradigmas y ahora. pero ello no implica negar la posibilidad. En segundo término. Es una definición emotiva y subjetiva de tal valor. él separa Derecho. Si ello era así ¿Qué sentido tendría una análisis crítico. no existían en El Salvador: la libertad. había elaborado textos legales que encerraban toda la vida social posible. Si bien es cierto que el dogmatismo jurídico tradicional respondía a la concepción positivista de la ciencia -limitarse al estudio del objeto correspondiente. ya no se concibe a las leyes como expresión necesaria de la Justicia. que por ser un fruto de la razón. desde el punto de vista del Derecho que es y no del Derecho que debe ser"). Además. no representó un positivismo integral. ya que. no el que debe ser. La elaboración de la dogmática constitucional o Teoría de la Constitución ha sido muy posterior a la del Derecho privado. con lo que. En primer lugar. Es decir. consideraba que esos textos constituían un orden justo. más bien. desde la perspectiva de los valores. Se ha dicho que el dogmatismo del siglo XIX negó la relación entre las normas jurídicas y la vida social y también entre ellas y el plano axiológico. Allí escribió la obra ¿Qué es la Justicia? De paso se haca notar que es destacable que dos de los autores de esta obra. como hemos visto. ya que se restringió a estudiar lo dado. los racionalistas consideraron que el legislador. esos textos eran intrínsecamente justos. están incorporados al esfuerzo nacional de fortalecerlos y consolidarlos.personas y realizar sus fines. sin embargo. De esta manera. inusitada para un pontífice del formalismo. Moral y ámbito axiológico. en su sabiduría. de tales textos? Esa concepción viene a experimentar una doble purificación con la obra de Kelsen. el Derecho como disciplina." en la cual todavía se encuentran-. Después de Kelsen ha quedado planteado el problema de la relación entre la dogmática jurídica y los elementos "expulsados" por dicho autor: vida social y valores jurídicos. la democracia y la tolerancia. En Francia. la paz. Ellos y el resto de coautores de este libro. El positivismo integral se logra con la obra de Kelsen. que tales autores asignan un carácter incompleto al aspecto dogmático y postulan que la disciplina jurídica debe introducir los elementos existenciales y axiológicos en su análisis. El propósito es estudiar el Derecho que es.

que. Sólo se destaca una situación interesante. sino para enriquecer este valiosísimo esfuerzo pionero en El Salvador. claro está. que pese a la dificultad de su comprensión es densa. extraer las consecuencias jurídicas pertinentes de la atribución al pueblo de la soberanía. no con ánimo meramente iconoclasta (pues el Derecho no deja de ser un saber acumulativo). que para él tenía el carácter de un esbozo o programa. Entre ellos pueden localizarse incluso tesis contrapuestas. Si bien es cierto que los estudios de este libro evidencian el conocimiento y dominio de las obras contemporáneas del Derecho Constitucional. Los estudios de este libro no han supuesto una organización previa para conseguir uniformidad de enfoques. en el fondo. De ahí que. susceptible de aplicaciones concretas y que la teoría de la integración del Estado es rica en consecuencias. el título escogido es un manifiesto sintético. esto es. además. aunque. Es recomendable que sus autores realicen coloquios posteriores para discutir esos ámbitos de divergencia. en relación a teorías constitucionales europeas. la teoría 15 constitucional de nuestro tiempo no puede ser más que la teoría jurídica de la democracia.encabezan la ofensiva contra el método formalista y abstracto cuyo adalid fue Kelsen. políticos y vitales. . pero que no se han escrito ya obras de dogmática constitucional que vengan a sustituir las clásicas. con el consecuente arrastre de viejas y superadas categorías que extralógicamente se ha tratado de incorporar a nuestra realidad. poco concluyente.aún inspira las construcciones argumentales de funcionarios o autores salvadoreños." Es indudable que los autores de este libro no pretenden emular la obra de los grandes constitucionalistas del pasado. que en su mayor parte han consistido en una antología de pensamientos de autores foráneos. Tampoco se realizará una relación de la obra de esos autores. Varios autores contemporáneos han recogido esas sugerencias de Smend y de eso dan cuenta -expresa o tácitamente. ellos atienden los elementos sociológicos.los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña. pero. las cuales todavía ocupan nuestro quehacer intelectual aunque sea para criticarlas. El doctor Álvaro Magaña ha analizado en varios de sus trabajos que el principio monárquico -que nunca ha tenido nada que ver con nuestra realidad. ha sido calificado de oscuro y. Los autores de este libro se valen de los aportes de la dogmática constitucional contemporánea y no se quiere duplicar lo que tan meritoriamente han hecho. Frente a ello. Estos autores -además de Hermann Heller. recibió muchas críticas de autores de gran prestigio en aquella época. Pese a esa falta de acuerdo inicial y a la necesidad de un trabajo posterior de armonización. No como algunas almas simples quieren que lo hagan los jueces para "uniformar criterio".partir de 1928 con la aparición de dos obras: la Teoría de la Constitución de Carl Scmitt y Constitución y Derecho Constitucional de Rudolf Smend. Rudolf Smend escribió su pequeño libro. el punto de partida y el punto de llegada de los mismos. sí hay una base común: todos los coautores de este libro han abandonado el esquema de obras precedentes. exégesis de textos constitucionales de muy buen nivel. de allí que el calificativo de "salvadoreño" tiene un claro sentido limitativo. es la realidad salvadoreña. que existen excelentes trabajos sectoriales. Se dijo que el concepto de integración -eje central de su planteamiento. Eso tiene alguna explicación. manuales de gran utilidad. Pero ello no es todo. ni de quienes los sucedieron con obras importantes de Teoría de la Constitución. lo que significa abordar el problema en su misma raíz.era equívoco. no es sólo él quien inspira sus aportes. identificación de áreas de consenso y de disenso y tampoco han experimentado una revisión armonizante. sino con el propósito de establecer un cambio de "perspectiva". además. Frente al predominio de la norma. que actualmente sería prácticamente imposible de realizar individualmente. de la abstracción lógica desvinculada de las realidades histórica y social y de la axiología. Ahora se ha comprendido y se reconoce que nunca una obra tan parca pudo haber estado más calmada de sugerencias. Es reiterado el señalamiento que las grandes concepciones básicas sobre el Estado y sobre la Constitución no han variado profundamente en las últimas décadas. es valedero el postulado que formula Manuel Aragón: "es preciso vencer la inercia de viejas categorías. insuficiente o in-adecuado. aunque no justificación.

Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. la interpretación constitucional. Lo anterior es explicable. IV. o se presenta prácticamente desapercibido.p. la teoría del control constitucional y la defensa de la Constitución. Ella está destinada a servir de apoyo a las actividades docentes de las universidades. 1989. No hay duda que los beneficiarios de este esfuerzo no se agotarán en los originalmente considerados. sino de un instrumento auxiliar para lecturas complementarias a lo que aporten aquel tipo de obras y la actividad del docente. Rol técnico-jurídico. II. Referencia a la idea de soberanía. La mera circunstancia que ocho jóvenes abogados salvadoreños publiquen ahora sendos estudios de excelente nivel. EXORDIO La noción conceptual de Constitución es un tema que.Exordio. Rol político-jurídico. (a) Consecuencia jurídica: <<Constitución>> del poder. (b) Consecuencia política: Principio democrático y republicano. CAPITULO 1 Concepto de Constitución (ideas para una discusión) Salvador Enrique Anaya Barraza* SUMARIO: I. (c) Consecuencia económica: Mercado y subsidiariedad estatal. podrán organizarse productivas actividades de discusión. su proyección material y formal. JOSÉ ALBINO TINETTI Director de la Escuela de Capacitación Judicial. pues la calidad de la obra satisfacerá las expectativas de múltiples miembros de nuestra comunidad jurídica. Uno de los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña calificó hace algún tiempo a esa comunidad de agráfa.Contenido esencial de la Constitución. 1. Madrid: Tecnos. valor normativo de la misma. absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder.17. Manuel. III... Los autores de este libro han vivido una experiencia sin precedentes: su trabajo y sus actividades han estado directamente vinculados con un fenómeno inédito entre nosotros y es la transformación -aun en desarrollo. 2. I.de la Constitución de una entelequia a un cuerpo normativo eficaz.Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular. El número de constituciones con las que hemos contado superaba hasta hace muy poco tiempo el de personas que habían escrito obras sobre esta disciplina. Hay que tener claro que no se trata de un "manual" o de un "comentario". Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución. 1. 2. o alcanza tal importancia que motiva . Concepto <<constitucionalmente adecuado>>.15 Aragón. 2. Mediante lecturas dirigidas de partes del libro. como es en el ámbito estadounidense. es un indicador positivo del desarrollo de la disciplina y un esperanzador augurio sobre el fortalecimiento futuro de la cultura constitucional de nuestro país. Constitución y Democracia. En lo que respecta al Derecho Constitucional este calificativo ha sido durante largo tiempo adecuado. Los mismos han sido abordados con rigor científico y con la profundidad adecuada a los propósitos de la obra. Atribución de la soberanía al pueblo. V. 1.Rol de la Constitución. rigidez y cambio constitucionales.. Están presentes en esta obra todos los contenidos generalmente considerados por la dogmática constitucional: Concepto de la Constitución. 1. No. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico.. 2. 3.Concepto de Constitución.

2 No interesa al Derecho otras acepciones del vocablo. diversos modos de concebir el Estado. CEC. en Francisco Rubio Llorente. base y fundamento de todo el saber jurídico": en Rubio Llorente. No es fin de estas cuartillas. La complejidad del debate y su riqueza han dado como resultado que esta idea se convierta en objeto de una disciplina específica (la Teoría de la Constitución.. Madrid: 1993. Plantear los tópicos y/o problemas básicos que supone una discusión sobre el concepto de Constitución es el propósito de estas líneas. la Teoria de la 1 Constitución . casi siempre. En El Salvador no ha existido discusión sobre el concepto de Constitución como idea jurídica2-. por ello. sino de la consignación de las ideas conclusivas del autor sobre el tema (casi un "pensar un voz alta"). sin ningún esfuerzo por "tropicalizar" la formulación teórica. 1524. 79. devaluándola a tal grado que la mayoría de los operadores jurídicos siguen considerándola un instrumento sin valor normativo. 80.. ni tampoco los conceptos ajurídicos de Constitución. de la descripción y/o explicación de las más destacadas elaboraciones hechas por la doctrina jurídica. el presente artículo consiste básicamente en una toma de posición sobre el concepto de Constitución y la exteriorización de las razones de asumir aquélla. el Derecho y la relación entre ambos (. la Teoría de la Constitución tiende a ocupar de manera cada vez más acusada el lugar que antes ocupó la Teoría del Estado como regina scientiarum. o del mismo autor: "Es cosa sabida que. .. que es una teoría del Estado constitucional). en concreto. el cual obvia el problema. pág. agotar una discusión. Sobre la importancia de la Teoría de la Constitución: "La idea de Constitución es objeto de un interminable debate teórico en el que se entrecruzan. No se trata. pág. pág.todo un sector de análisis y/o estudio en el Derecho Constitucional. Sobre la inoperancia de tales conceptos en la ciencia jurídica. Maestre en Derecho Internacional. ver Rubio Llorente. Civitas. en nuestro tiempo. La pervivencia de la concepción primipenia de Constitución es lo que motiva que en Estados Unidos de América no se plantee como problema su concepto. pues sólo así es puede superar el "emotivismo" jurídico que muchas veces se presenta en el país. ______________________________________________________ * Abogado en ejercicio de la profesión. La forma del poder.en El Salvador. Constitución. diversas concepciones políticas (lo que García-Pelayo denomina conceptos de Constitución). La labor en este campo se ha limitado. asumiendo falsamente que existe un consenso al respecto. para realmente potenciar la aplicación de la Constitución es indispensable reexaminar las nociones -básicamente intuitivas o hasta emotivas. ___________________________________________ 1. sin advertir siquiera el contexto ideológico-político o histórico en que se produjeron aquéllas. I. es iniciarla -o al menos replantearla. la necesidad que el concepto sea "constitucionalmente adecuado". sino el contexto político-ideológico y/o histórico). Ex colaborador jurídico de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). de una parte. la necesidad de una explicación científica del concepto de Constitución.. vol. a un simple acopio de elaboraciones foráneas y. es conveniente precisar los presupuestos de aquélla en dos aspectos: en primer lugar. en segundo lugar. 1995. en muchas ocasiones. de la otra. Profesor de Derecho Procesal Constitucional. Sin embargo. y.. Dada la casi inexistencia de esta discusión en el ámbito jurídico nacional.). pues las mismas se han caracterizado por una idea "política" de la Constitución. pues. como ciencia primera. Por ello. se ha reducido a la mera copia de definiciones de destacados teóricos. no el mimetismo de una formulación doctrinaria elaborada para explicar una realidad jurídica distinta (y no importa tanto el ámbito geográfico. Madrid. Licenciado en Ciencias Jurídicas. como una simple declaración de propósitos políticos. se recurre a la transcripción de formulaciones elaboradas por autores extranjeros.que dominan en nuestro país. y en la mayoría de los textos que mencionan el tema. voz en Enciclopedia Jurídica Básica.

XXV. 1. de modo tal que sin incurrir en un exagerado e ingenuo "cientificismo" de las disciplina sociales. explicitando sus fundamentos y razón de ser. o a verdaderos galimatías que sólo caben calificar -recurriendo a Borgesde <<geometría vegetariana>> o <<repostería decasílaba>>. pueden prescindir de un concepto de Constitución. Pretender aplicar la Constitución sin tener conciencia de qué es lo que aplicamos.. En el intento de no incurrir en tales defectos metodológicos. es tan inútil para el Derecho. sólo que en nuestro país (lamentablemente la mayoría de veces) el operador no se está consciente de ello.. o al esfuerzo inútil5. en los mismos términos: "Esto es algo que no puede ofrecer una teoría general y abstracta insensible. pág. Y es que obviar la normativa constitucional para la comprensión y solución de un caso -su práctica ausencia en los parámetros de decisión. pueda ayudarnos a comprender una noción fundamental del sistema jurídico. En La forma del poder. en la forma del poder. 4 Como explica Rubio Llorente: "Como juristas no nos interesa conocer el origen remoto y mediato de las normas. La compresión de los fundamentos ideológicos y políticos del concepto de Constitución que utilizamos. en Constitución y derecho constitucional. el Derecho concreto. en el presente trabajo se explicitan las bases del concepto de Constitución que suscribimos.. pág. es entonces tarea ineludible de todo operador del derecho. pues ese concepto resulta indispensable para referir al todo del que forman parte las heteróclitas y atípicas normas que integran la Constitución y sin esa referencia a la totalidad no es posible interpretarlas".. pues éstos corresponden a otras ciencias4. CONCEPTO "CONSTITUCIONALMENTE ADECUADO" Otra idea básica a tomar en cuenta es que el concepto de Constitución a formularse debe ser -para que sea jurídicamente útil. no es otra cosa que ignorancia sobre nuestros propios actos3. en virtud de esa necesidad. Insuficiente y desfasado de la realidad. como. pág.1. 5 "La acepción puramente descriptiva del término. ni quien ha de aplicarlo en la práctica. es para la biología el concepto de legitimidad. Intentar explicar la totalidad de la realidad política. 80.. así como la aprehensión misma del concepto. pero concepto de la Constitución al fin y al cabo. cada derecho".. al respecto. sea cual fuere la condición en la que se lleva a cabo es aplicación. sobre todo.. una estructura peculiar y es. ver Konrad Hesse. en Manual de Derecho Constitucional: IVAP y Marcial Pons. en la forma del poder. social o económica de un país por medio de un concepto jurídico conduce. ver Rubio Llorente.. o configuración... la idea misma del Derecho. o complexión. noción o concepto de Constitución -que es la base de su específica <<teoría de la Constitución>>. no un concepto político o sociológico. XXV..refleja un concepto de Constitución. pues deriva en expresiones lingüísticas vacías de contenido. expone: "Como se ha dicho muy autorizadamente. ni quien pretende cultivar el Derecho Constitucional como disciplina. Y es ésta la primigenia aclaración: Se trata de formular un concepto jurídico de Constitución. una mediación necesaria que. al menos en el sentido que los juristas lo utilizamos". que no enmarque la Constitución en la realidad político-constitucional y sus peculiaridades históricas". pág. Madrid.un "concepto . o. 2. supongo. pero el Derecho en abstracto. sino el próximo e inmediato. tiene una realidad propia. El concepto de Constitución debe construirse con arreglo al método científico. NECESIDAD DE EXPLICACIÓN CIENTÍFICA DEL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN En toda actuación de un operador del derecho existe una concreta idea. y es vano e estéril cualquier intento de prescindir de esa conexión. 1996.. El Derecho es seguramente un producto social. como equivalente de estructura. condiciona ineludiblemente el producto final. _______________________________________________ 3 Rubio Llorente.

Macht. 9 Como bien dice Häberle: "Cada nación en particular varía en cuanto al tipo Estado Constitucional en función de cada historia cultural y política". págs. de una específica forma de Estado. es indudable que aquél debe responder a un concreto sistema jurídico. por un lado. por supuesto. el Estado Constitucional. el concepto debe elaborarse a partir de su intertextualidad7. en Rubio Llorente.. incapaz de fundamentar una comprensión susceptible de encauzar la resolución de los problemas constitucionales prácticos planteados aquí y ahora..y macrojurídica -la pertenencia a una "familia de Estados Constitucionales" 8. ________________________________________________________ ____________ 6 "Para la teoría del Derecho Constitucional un concepto así resultaría vacío de contenido y. pues el Derecho. en colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII. a lo más. 8 Sobre el sentido de la expresión <<Familia de Estados Constitucionales>>. en El recurso de amparo en el sistema. XXVI. por lo mismo. Madrid: 1997. cuyo quebranto justifique el empleo de la fuerza". ver Peter Häberle... en Häberle. como fenómeno social. pero el poder que nace de las relaciones fácticas no es todavía poder político. 1. pero no puede pretender la obediencia como un deber de los sometidos. a un acervo jurídico..) Ceder a la fuerza es un acto de necesidad. Ello obliga a abandonar cualquier esfuerzo tendente a construir un concepto jurídico de Constitución que sea válido en todo tiempo y lugar.. 1992. 249. individual y concreta". por otro lado. pág. El recurso de amparo en el sistema germano-federal de jurisdicción constitucional. como producto social.Ahora bien. si no transforma su fuerza en derecho y la obediencia en deber (. 234.es indispensable para que el concepto de Constitución sea. pero no Herrschaft: se impone en razón de su capacidad para doblegar la voluntad ajena. responde a coordenadas de tiempo y lugar. Sin embargo. surge de las relaciones existentes entre los hombres.. un acto de prudencia. 2a. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII:<<Él más fuerte no es nunca bastante fuerte para ser siempre el señor. sólo tiene sentido si se le concibe como parte de una específica forma política.. cultural. distinguir los fundamentos filosóficos y éticos de ésta frente a otras explicaciones del poder. a una ideología específica.. 7 "Parte del reconocimiento de que la Constitución de una concreta comunidad política. en Konrad Hesse. Es poder desnudo. 10 Sobre los efectos beneficiosos de la tendencia a la "globalización" de las nociones básicas del constitucionalismo: "Sobre todo hoy. La forma del poder . ver Hesse. SUPUESTO BÁSICO DE LA CONSTITUCIÓN: SOBERANA POPULAR Ya que cualquier concepción de constitución nos remite a la idea de poder entendido. coherente con el actual desarrollo del mundo del Derecho10. Dykinson. en Constitución y Derecho Constitucional en Manual.. No siendo útil un concepto jurídico de Constitución que sea universalmente válido. pues desde el annus mirabilis de 1989 tienen una oportunidad única el Derecho Comparado y la Historia del Derecho: trabajar juntos en el tipo "Estado Constitucional". en su perspectiva jurídica11 -.. El poder.. el constitucionalismo. comparativamente en el espacio y en el tiempo". Escritos de Derecho Constitucional (Selección)... Edición. 11 "Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho. útil para resolver los problemas concretos y actuales9 y. es indispensable consignar algunas referencias a la idea constitucional del poder. es. El recurso de amparo en el sistema. no siendo la vida que está llamada a regular sino la vida histórico-concreta. pág. 235. Desde el momento en que la normatividad de la Constitución vigente no es sino la de un orden histórico concreto. ¿qué es un derecho que perece cuando la fuerza . pág. la singularidad de sus normas y sus problemas han de ser comprendidos desde una perspectiva histórica. no de voluntad. siendo que la noción de Constitución como idea jurídica responde a una concreta génesis histórica. CEC... El equilibrio entre las dimensiones mesojurídica -un sistema jurídico concreto... II.constitucionalmente adecuado"6. su contenido. pág. la única cuestión que cabe plantearse en el contexto de la tarea de exponer los rasgos básicos del Derecho Constitucional vigente es la relativa a la Constitución actual. Madrid. Sólo la conciencia de esta historicidad permite la comprensión total y el enjuiciamiento acertado de las cuestiones jurídico y político constitucionales". pág. también es cierto que un concepto jurídico de Constitución válido en la actualidad.. pero no señorío. 3-4.

13 1a acepción de voz soberano en Diccionario de la Lengua Española. La necesidad racional de admitir la dignidad humana . el vocablo soberano se entiende referido -en el plano objetivo. "aquel en último témino lo ejerce" [el poder]14. o en su identificación con determinados valores ideológicos o nacionales". 1. Santa Fe de Bogotá. El contrato social. 1996. la dignidad humana. 3a edición.a la entidad que "ejerce o posee la autoridad suprema e independiente"13. y para la comprensión de aquéllas en el contexto histórico y filosófico. 1992. _____________________________________________________ 12 2a acepción de voz soberanía en Diccionario de la Lengua Española. 2. con un fundamento ético que sea respetuoso del rigor filosófico y con una sistemática propia del método científico. Real Academia Española. 1889. 15 Para un acercamiento a las distintas justificaciones del poder. 14 Karl Loewestein. 21a. Madrid. regla moral. si desea ser tomada en serio. Históricamente la soberanía ha correspondido a distintas entidades: el líder religioso. sino en la condición carismática de quienes lo ejercen. edición.a una concepción iusnaturalista del orden jurídico (ley divina. Si bien es cierto que la idea de dignidad humana está estrechamente vinculada -en su origen. expresión indicativa de "autoridad suprema del poder público"12. 5a edición. etc.Convengamos. pues.. 27-28. Ariel. REFERENCIA A LA IDEA DE SOBERANÍA La idea de poder remite a la noción de soberanía.. es indispensable buscar una explicación racional del poder: una justificación agnóstica del poder16.al poder excluido de límite y -en el plano subjetivo. tiene dignidad. el caudillo.cesa? Si es preciso obedecer por la fuerza. UCA. ver Ernesto Rey Cantor. 1889. que no debe nunca considerarse cosa. etc. en Jean-Jacques Rousseau. 1996. Una vez negado que el poder posea una validez a priori. y que no se está obligado a obedecer sino a los poderes legítimos>>. no se necesita obedecer por deber. 1987.. tomo II. voz en Enciclopedia. 24. Una explicación del poder debe cumplir actualmente. Barcelona.). pág.. 16 ".. la comprensión que todo ser humano es digno.). pág. por lo que el fundamento ético de cualquier posible teorización del poder debe adoptar. págs. y si no se está forzado a obedecer. ver Rubio Llorente.. pág. Teoría de la Constitución. o sea producto de una revelación o decisión divina. ver Jean Touchard. desde hace varios siglos han quedado prácticamente superadas las justificaciones personalistas o teológicas del poder. no se está obligado (. que fuerza no constituye derecho. sin embargo. pág. y. 1525. La afirmación humanista es así premisa de cualquier justificación del poder17. el rey. Tecnos... por su sola existencia. que aquél.. LA DIGNIDAD HUMANA COMO PRESUPUESTO DEL SISTEMA POLÍTICO Y JURÍDICO A la noción jurídica de soberanía preside. Historia de las ideas políticas. por ello. San Salvador.. pues. Madrid. siendo pacífico consenso en la cultura política y jurídica de hoy en día que deben rechazarse las explicaciones místicas del poder15. como idea primigenia. Teoría políticas clásicas de la formación del Estado. en el sentido que debe partir de la noción del respeto a todo ser humano. y por ello no cabe hablar de Constitución en aquellas estructuras de poder en las que éste fundamenta su pretensión de legitimidad no en normas. hoy en día tal concepción es innecesaria y podría ser que hasta inconveniente18. en Constitución.

y para una introducción a la crítica.. El hombre no es simplemente un ser.. "un ser para". desde la perspectiva del método y de la teoría del conocimiento. y a efectos jurídicos interesa la libertad entendida como ausencia de impedimentos para la posibilidad de alternatividad de la acción22. 18 Sobre la inconveniencia de la fundamentación iusnaturalista de la dignidad humana. "un ser entre".viene impuesta no por el <<derecho natural>> sino como imperativo lógico de la posibilidad de la convivencia humana pacífica. ver Enrique Barros Bourie. 1994. La forma del poder. pero cuyas disposiciones transpiran una concepción personalista de la organización jurídica de la sociedad. La noción de libertad20. cuya concepción filosófica ciertamente no está basada en aquellas doctrinas. en colectivo Problemas actuales de los derechos fundamentales.si no se le dota de contenido concreto. a las doctrinas iusnaturalistas. una . "un ser con"19. Método científico y principios jurídicos del gobierno constitucional.cepchile. Es prácticamente inconmensurable y ciertamente vano referirse a un concepto genérico de libertad21. pág. etc. pág.del sistema político y jurídico actual. en Estudios políticos. la política y el derecho tenían en la Antigüedad y en la Edad Media un horizonte cosmo-teológico donde la referencia a lo humano cobraba necesariamente un carácter derivado o secundario (. ver Simone Goyard-Fabre. La dignidad humana se conviene así en fundamento del sistema político y jurídico: "El proyecto. empieza por definir los fines del Estado en relación con la persona humana (. Los orígenes filosóficos del concepto jurídico de Constitución se remiten a la idea del ser humano como ser libre. la diferencia esencial entre la humanidad y la animalidad. como calidad atribuible al ser humano. el primado del pensamiento sobre el hombre.. El Estado no se agota en sí mismo. a tal efecto. en Los derechos del hombre: orígenes y propestiva..el fin último del Estado. no es una entelequia intrascendente. y para Locke libertad es el derecho de conducirse y disponer de los bienes como convenga a su titular. El dualismo alma-cuerpo.). la persona humana. Así. sea en una visión primordialmente económica.. pero históricamente es una conquista: "La filosofía. Pero será con Descartes cuando el hombre devenga verdaderamente el centro de referencia de la reflexión filosófica. sino el de las personas como miembros de una sociedad. hay dos nociones que son consustanciales a la dignidad humana. sea en una perspectiva esencialmente ética. suplantando éste al naturalismo cosmológico y al teologismo (. la libertad y la igualdad. ver Rubio Llorente. La realidad social es tan fuerte como la realidad individual. es el hombre mismo. sino creación de la actividad humana que trasciende para beneficio de las propias personas.. son otros rasgos que convergen hacia al antropocentrismo. . Sin embargo. 27. ________________________________________________ 17 Hoy se asume esta idea como evidente.). otorgándole el status y la dignidad de sujeto por la cual se valora el ser racional y el proceso de perfeccionamiento. ..cl/cep/docs Por eso se dice en el Artículo 1 que "la persona humana es el principio y el fin de la actividad del Estado. 87. el Estado no se concibe como organizado para el beneficio de los intereses individuales. Universidad Carlos III de Madrid y BOE. y. Madrid. abre el camino de la cultura humanista del mundo occidental moderno". edición electrónica en www..). Pero lo idea de dignidad humana se convertiría en una expresión sumamente ambigua -o recurso último en tiempo de crisis. colocando al hombre en el primer plano de la escena filosófica. es como dirían los iusfilósofos.. si bien para Kant libertad es la facultad de no obedecer a otras leyes externas sino a aquellas a las que se ha podido dar consentimiento. en todo caso se trata de perspectivas distintas pero coincidentes en esencia. constituye pilar fundamental -precisamente por su efecto caracterizador de la humanidad.Pero como creación misma del ser humano.

Teoría de los derechos fundamentales. en el proceso de inconstitucionalidad No. la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. ver Robert Alexy. debe partirse del hecho que la constitución salvadoreña califica de derecho fundamental no sólo a determinadas libertades. desde luego. ________________________________________________________ __________ 19 Informe Único de la Comisión de Estudio del Proyecto de Constitución [1983]. no corresponde e esta sentencia hacer un análisis sobre la libertad. enero de 1997. 17-95.. Es importante indicar que el carácter fundamental y fundamentador de la libertad para justificar el sistema político y jurídico es el factor unitario de una multiplicidad de corrientes acogidas bajo el término común de liberalismo 25. oculta una fuerte capacidad configuradora de la misma. pág. 1993: pág. Hobbes y Rousseau: Entre la autocracia y la democracia. Madrid. en Página Latinoamericana de Filosofía. en Metapolítica. lo que conduja que el llamado <<derecho natural a la propiedad privada>> se entendió casi exclusivamente como derecho a la posesión individual de tierras27. Locke y Kant. 211-218. excede las formulaciones que pregonan que aquél se circunscribe a procurar "el progreso externo. sobre todo si se toma en cuenta que el mismo se desarrolló con fundamento en el manejo de los bienes agrícolas. ser garantizada mediante normas. ver José F. y Ángel Sermeño. Aún más. 1a reimpresión. ver Alexy. número 1. 1992. bajo la pretensión de no proponer un modelo de sociedad. Teoría de los derechos. UTE.verbigracia. 1 de la Constitución reza así: "Art.. 230. FCE.El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. 20 Sobre la libertad como derecho. Filosofía de la liberación versus filosofía liberal. lo que jurídicamente interesa es que la libertad como calidad atribuible al ser humano. La redacción final del articulo 1 varió por propuestas hechas durante la Sesión Plenaria de la Asamblea Constituyente. sin ser obligado a ello o sin que se lo impidan otros sujetos . 1. en sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994.aún brevemente y sobre la base del sistema constitucional salvadoreño . 23 Para una introducción a estos dos autores. consignó: "Teniendo en cuenta las anteriores consideraciones. que está organizado para la consecución de la justicia.propuesta política y jurídica basada en la libertad23. La formulación del texto constitucional no refleja con precisión la base filosófica que aducen los miembros de la Comisión de Estudio. CEC.1983-. es decir. vol. ambos de la Constitución. la facultad de tomar decisiones sin verse determinado por la voluntad de otros. además de la imposibilidad de controlar las actuaciones arbitrarias del poder24. incluido el Estado . San Salvador. y. para que realmente funcione. págs. "autodeterminación" o "autonomía" -.denominada clásicamente "libertad positiva".. 211. es decir. como se deduce tanto del artículo 2 como del artículo 8. Por otra parte. Fernández Santillán.además de no ser pertinente . En todo caso. Sin embargo.mex/metapolitica Y es que el liberalismo.. del mismo autor. en colección Diez años de la Constitución de El Salvadr.. Y es que la ausencia de reglas básicas para la convivencia humana supondría una situación de inseguridad. La primera refiere una cualificación de la acción. México.. el liberalismo no se reduce a una ideología en derredor del concepto de propiedad privada. ver Pablo di Silveira.. ya que . por lo que el inciso primero del Art. Transcripción tomada de anexo III de Constitución de la República de El Salvador.Si bien muchas veces el derecho general de libertad se ha entendido circunscrito a la posibilidad de obrar o de no obrar. la segunda una cualificación de voluntad".que constituye lo que se conoce como "libertad negativa"-. debe aclararse que éste no debe reducir se a un "liberalismo economicista" o de signo exclusivamente económico.. edición electrónica en www. de la seguridad jurídica y del bien común".sino la libertad.requiere. es indispensable señalar . política y moral.A pesar de lo aseverado en infinidad de oportunidades acerca de la multiplicidad de los significados de "libertad".cepc.. 6. de sus necesidades espirituales"26. 25 Para una introducción a los esfuerzos de la filosofía liberal por precisar sus conceptos básicos. y por tanto sobre la suma dificultad y sin más en baladí intento de formular una definición de ella. sino que ha de limitarse a concretar algunas concretas manifestaciones de la libertad jurídica en el sistema constitucional.ello requeriría un exhaustivo estudio de filosofía jurídica. que.el contenido esencial de ese derecho general de libertad otorgado por la Constitución. núm. libertad de expresión. social. 21 Sobre tal dificultad. El renacimiento de los liberales: Una reflexión desde América Latina. es innegable que en nuestro país las ideas liberales fueron . como ideología de propuesta política y jurídica. 1993.. 22 Para el tema de la libertad como relación triádica. el bienestar material y no se ocupa directamente. 2. pero en todo caso es patente la voluntad constituyente. en el ordenamiento constitucional salvadoreño el derecho general de libertad también comprende la situación en la que una persona tiene la real posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo. abril-junio de 1998.

debían ser los beneficiarios. ver Ludwing Von Mises. La justicia en el pensamiento jurídico angloamericano.htm ó www. ________________________________________________________ _____________ 26 Para esta visión del liberalismo. Junto a la idea de libertad está la idea de igualdad29. Lo que corresponde recuperar hoy en día del liberalismo son sus tres grandes aportaciones: el valor de la libertad. consagrado en el inciso primero del artículo 3 de la Constitución. del pueblo (debe clarificarse que pueblo no es la mera multitud de individuos agregatio. en la citada sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994.Como se sugiere del texto mismo. 1997.como un mandato de igualdad en la formulación de la ley.htm 29 Sobre la igualdad como derecho en nuestro sistema constitucional.).acogidas por políticos e intelectuales para la transformación del agro en detrimento de las comunidades que usufructuaban gran parte de las tierras cultivables. no necesariamente estatal..html 27 Sobre la conexión histórica entre liberalismo y propiedad: <<La finalidad [del liberalismo originario] era asegurar a los individuos un status de independencia frente al poder de dominación estatal: sólo pueden participar sin miedo en la deliberación y discusión públicas aquellos que no se hallan en situación de dependencia económica. pues una comunidad de individuos libres necesariamente es una comunidad de individuos iguales -ética y jurídicamente-. SOBERANÍA POPULAR.Es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas. Sin embargo. (. política y jurídica. Con este presupuesto.. en la parte que literalmente dice: "Todas las personas son iguales ante la ley". debe tenerse presente que en las últimas décadas el liberalismo. es imperativo admitir el señorío de la comunidad respecto de sí misma. en definitiva.es/laopinion/articulos/justicia. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las . sino a la sociedad) sólo puede predicarse del <<cuerpo social>>. sin renunciar a sus postulados básicos. Justicia constitucional y democracia. la conformación de una entidad social distinguible por su historia y su conciencia de sí)31. ATRIBUCIÓN DE LA SOBERANÍA SL PUEBLO A partir de idea de la dignidad humana corresponde intentar una explicación racional del poder en la sociedad: Si se parte de la admisión de la libertad e igualdad de los seres humanos. las deficiencias sociales y políticas -pero sobre todo económicas.sino la asociación de la comunidad -association-. 28 Sobre este debate. en www. resulta obligado asumir que la soberanía (referida ya no al individuo. la noción de tolerancia y la dimensión de las personas en la configuración de la esfera pública. la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley . y ello porque ningún ser humano está autorizado a priori a ejercer dominación sobre otro ser humano30. sirve de introducción Salvador Rus Rufino.sigloxxi/org/lib-01.. convirtiéndose. 74. expuso:" (. CEPC. La protección de la propiedad privada servía para garantizar el sentimiento de independencia sin el cual la participación en el proceso político no podía considerarse auténticamente libre>>. Introducción al liberalismo.. si se acepta que cada persona es <<señor>> de si. la Sala de lo Constitucional. en una acción política inspirada en un liberalismo limitado al fomento de la propiedad individual. .net/rivero/liberamises. regla que vincula al legislador. 3.elwebjuridico. en el proceso de inconstitucionalidad No. plantea entre sus problemas esenciales el de la justa distribución social de los bienes con el fin de crear una sociedad más justa28.) es indispensable consignar algunas precisiones básicas sobre la configuración constitucional de dicho derecho fundamental [igualdad].. 17-95. Madrid.por parte de las autoridades administrativas y judiciales . en www. según sus preceptos filosóficos.que el liberalismo economicista generó en nuestro país no autoriza a desechar el liberalismo como propuesta filosófica. Por ello era tan importante para el primer liberalismo la destrucción de los lazos de dependencia personal que eran propios de la sociedad feudal. que en nuestro país debían ser los campesinos al dotarlos de propiedad personal. Además. en Víctor Ferreres Comella. pág. pero muy distante del en cuanto a los que.shadow.

respecto a los asociados. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos. aunque no arbitraria de quien elige el criterio de valoración. en primer lugar. el Art. son juicios sobre relaciones triádicas. el Art. Espasa Calpe. poder. que consagra que la "soberanía reside en el pueblo. Madrid. que la ejerce en la forma prescrita y dentro de los límites de esta Constitución". 72. ya que atribuir <<poder soberana>> a una persona con exclusión de las restantes sería <<hacer daño a todos en beneficio de uno solo. cuando es pasivo. la única fuente de poder que puede justificarse racionalmente. hay límites naturales que lo imposibilitan.) De lo cual. compuesto de tantos miembros como votos tiene la asamblea. la soberanía popular se convierte en presupuesto de la Constitución34. Por lo tanto. es soberano respecto de sí. un cuerpo moral y colectivo. No puede ser -respetando la racionalidad. Para que la . si reconocemos que éstos trascienden su calidad de individuos y constituyen personas.Ante la imposibilidad de la igualdad universal. no puede obviarse que nunca dos sujetos jurídicos son iguales en todos los respectos. 28. o.Si es claro que la igualdad designa un concepto relacional.mismas situaciones fácticas. Así.(. lo que obliga a recurrir a un término de comparación . el cual recibe de este mismo acto su unidad. que en la parte inicial dice que el "poder público emana del pueblo". Locke: "Y en estas palabras no cabe el menor resquicio que nos permita forzar su sentido y hacerlas significar que se trata de la donación a un hombre del dominio sobre otro.para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de "tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual". consecuentemente. al compararlo con sus semejantes.) Sin embargo.. El contrato social. de una igualdad valorativa relativa a igualdad valorativa relativa a determinadas consecuencias jurídicas".quizá por su amplitud . soberano.. La soberanía popular es. a la sociedad. a la colectividad.. Se trata. lo que representa a la vez la idea de la injusticia y de la más absurda sinrazón>>33. de una igualdad valorativa. los juicios de igualdad son juicios sobre igualdad parcial. en Rousseau. y. sino que tanto la igualdad como la desigualdad de invididuos y situaciones personales es siempre igualdad y desigualdad con respecto a determinadas propiedades.) . Al atribuirse al pueblo la titularidad de la soberanía. sino su determinación es una decisión libre. por la unión de todos los demás. o de forma gráfica. toman colectivamente el nombre de pueblo>>. El contrato social. a la <<soberanía de la persona>> corresponde la <<soberanía del pueblo>>32. pero que resulta relativizada de dos maneras: se trata. Esta persona pública que así se forma. resulta imperativamente lógico atribuir la soberanía a la totalidad de la colectividad..de otro modo. 31 Con riqueza gráfica. Dos ensayos sobre el gobierno civil.. al trasladar tal noción al grupo social. en este iter de precisar la estructura del derecho a la igualdad en la formulación de la ley. en la aplicación de la lingüistica estructural al análisis de las proposiciones jurídicas. aquélla ha de referirse necesariamente a uno o varios rasgos o calidades discernibles. pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. pág. pues. pág. (. a Adán no se le otorgó dominio alguno sobre los de su propia especie". Y es que si se acepta como válido que las nociones de libertad c igualdad son atribuibles y predicables respecto de los seres humanos. 1991. En nuestro sistema jurídico dos disposiciones reflejan esta idea: en primer lugar. construir y limitar el poder. en segundo lugar. 36. quedan. pág. se ha llegado a determinar que los juicios de igualdad que constatan la igualdad con respecto a determinadas propiedades. en John Locke. es obligado admitir que cada persona es <<soberana>> respecto de sí y. no una cualidad de las personas. (a) Consecuencia jurídica: Erigir. pues. en Rousseau. casi poética. una igualdad fáctica referida sólo a alguna y no a todas las propiedades de lo comparado. que es llamado por sus miembros Estado. es necesario aceptar (para conservar la coherencia racional) que la estructura unitaria de esa colectividad. las convenciones como base de toda autoridad legítima entre los hombres". en vez de la persona particular de cada contratante. dicho con otras palabras. esto es. por ello. sin que suponga aceptar la noción roussoniana de pacto social: <<Este acto produce inmediatamente. 30 Expuesto magistralmente: "Puesto que ningún hombre tiene una autoridad natural sobre sus semejantes.. tomaba en otro tiempo el nombre de ciudad y toma ahora el de república o de cuerpo político. por tanto. el pueblo. al pueblo. consecuentemente. la técnica más recurrida ... a aquél corresponde el poder constituyente y. su vida y su voluntad. A partir de las premisas señaladas. 86 de la Constitución. el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos. y puesto que la Naturaleza no produce ningún derecho. considero que está fuera de duda que el hombre no puede incluirse en esta donación y que. su yo común. cuando es activo. a Adán sobre su descendencia (. y éste no viene impuesto por la naturaleza de las realidades que se comparan.comúnmente denominado tertium comparationis -. 83 de la Constitución. pues.

es lo que se denomina Constitución. pág. pág. instituye"42 el poder jurídico43. 70. 1526. y ello por el mecanismo de "dar" al poder factual "un carácter o categoría que antes no tenia"44. en Aragón. Le es preciso a la comunidad una voluntad común. en Constitución y derecho constitucional. como los únicos principios de legitimación que son posibles en la modernidad>>. indispensable. juridicidad.la <<autonomía pública>> (la soberanía popular) y la <<autonomía privada>> (los derechos humanos) se presuponen mutuamente desde un punto de vista conceptual. 35 "El poder constituyente. 103. Escritos de derecho constitucional. como poder sin límites. CEC. pues el todo social es y sigue siendo únicamente la <<estructura unitaria>> de las partes individuales que participan en la vivencia global>>. Constitución y Democracia. una gran parte de su procesos vitales son. especialmente en el Estado. pág.. 104-105. pág. pág. pág. 61. a él pertenece el poder constituyente". simultánea e indisolublemente. 37 <<El Estado no es un fenómeno natural que deba ser simplemente constatado. Con esta premisa adquiere plena validez la afirmación que de la Constitución derivan todas las instancias del poder45. contenido en publicación ¿Qué es el Estado Llano?. como unidad 36. Esto es lo que se llama la constitución de este cuerpo. es decir. La necesidad de esa hipotética unidad no significa. hacer un todo". en Sieyes. en Manuel Aragón. que la Constitución crea y mantiene". Introducir lo absoluto en el Derecho lleva.-. en Constitución. Para ampliar y profundizar en la idea de la unidad política como cometido social. en Rudolf Smend. pues. ciertamente. sin embargo. lo estructura. Así. lo distribuye y ordena. aún queriendo y obrando. y se originan históricamente de manera simultámea (son <<co-originarios>>). convirtiendo al Derecho o en una teología o en una metafísica". 28. pág. 36 Ya lo señalaba Sieyes: "Los asociados quieren dar consistencia a su unión. forma y leyes apropiadas para llenar aquellas funciones a las cuales se le ha querido destinar. A esa forma del poder político y jurídico. 33 Emmanuel-Joseph Sieyes. para que una comunidad política funcione como tal. 1989. Tecnos. a desvirtuarlo. Dicho en otra forma. el único método de articular realidades sociales es a través de la organización. es requisito sine qua non el establecimiento de normas jurídicas. Rubio Llorente señala el carácter previo de esta noción: "La Constitución ha de partir siempre en consecuencia de la hipótesis de una unidad de voluntad. en ¿Qué es el Estado Llano?. la Constitución "funda. por tanto. de la forma38. Como en cualquier otra agrupación. en el mecanismo para erigir. de ninguna manera. no es pequeño el mal que se causa a los hombres al envilecerlos" (pág. Erige el poder porque transform el poder desnudo en poder jurídico40. sino una realización cultural que como tal realidad de la vida del espíritu es fluida. el Derecho es el mundo de la limitación y también de la relativización. no puede jurídicamente caracterizarse.no puede imaginarse abstractamente. ver Hesse. necesidad continuamente de renovación y desarrollo.. fundamentado en la soberanía popular y organizado mediante normas jurídicas. pág. los privilegios honoríficos tienen un vicio más. Madrid. Esta unidad hipotética no debe ser por eso confundida con la unidad del Estado. la Constitución se convierte. 7-15. 1988. sino un producto social de realidad histórica y concreta. puesta continuamente en duda. Construye46 el poder porque lo organiza. que frecuentemente se identifica con la idea de nación. pág. Así. indicando sus interrelaciones y su control.. ¿Qué es el Estado Llano?. consagra sus . de una noción factual se trasciende a una noción jurídica41. quieren llenar el fin de ella (. 1985.. una "forma organizada". Constitución y derecho constitucional. que el soberano se exprese jurídicamente: El soberano que no se expresa a través del Derecho es una noción política de imposible normativación35. Y ello porque el Derecho no opera con términos absolutos.. simplemente.. en Smed. Es evidente que no puede existir sin ella (.. 5. consiste en que tienden a envilecer a la gran masa de ciudadanos y. voz en Enciclopedia. 38 "Es imposible crear un cuerpo para un fin sin darle una organización. necesariamente requiere de una forma. Madrid. 30.dignidad humana pueda ser respetada es indispensable la organización jurídica de la sociedad. que me parece es el peor de todos.). 6). Resulta necesario. Ensayo sobre los privilegios.). Y no siendo el Estado una realidad apriorística o natural37. consecuencia de esa renovación. concluir en la idea de ser colectivo que se justifique a sí mismo: <<No surge aquí una persona supraindividual. sino que requiere poseer un orden. considerado en sí mismo.. pues el orden político -y el Estado que genera. Párrafos adelante de la frase transcrita añade: "A mi juicio. CEC. Así. construir y limitar el poder39. pág. sin la unidad de voluntad ella no conseguiría.__________________________________________________ _______________________ 32 Una posición equivalente expone Ferreres Comella -quien dice basarse en Habermas-: <<. Constitución y Democracia. que no es. 34 O dicho de modo equivalente: "La soberanía reside en el pueblo y. 57. en Justicia constitucional y democracia. Madrid. de esta permanente acogida y asimilación de sus miembros>>.

y de struere. pág.. se designe con el mismo término que se utiliza para la constitución e una asociación>>. de contornos". predicándose que éste sólo puede ejercerse por los órganos.. Limita el poder dispone sus contornos. De este modo. pero en todo caso han de determinar cuál es el alcance posible del poder (. págs. por los métodos y con el alcance que dispone la Constitución50.. 40 "Lo característico del Estado de Derecho es precisamente la trasmutación de los fenómenos de poder en Derecho y.No es.). en Sieyes.). "Fundar. FCE.) la constitución de una asociación es el acto por medio del cual se crea un Consejo de Dirección y se establecen sus estatutos. en El Federalista.(. iniciándose así formalmente su actividad. en Landelino Lavilla. voz en Enciclopedia. ________________________________________________________ ____________ 39 En términos semejantes. 138.. su organización y sus métodos47.. una nación no ha podido jamás estatuir que los derechos inherentes a la voluntad común. en Diccionario de la Lengua Española. en consecuencia. pág. Constitución. en Constitución y derecho constitucional. ¿Qué es el Estado Llano?. pasen a la minoría... 42 1a acepción de erigir<. instituir. 43 Smend ofrece una comparación sumamente gráfica para comprender esta vital función de la Constitución: <<(. antes que nada.54 41 Profundiza en este punto Rubio Llorente: "Lo que para mí define la Constitución es su función y ésta es precisamente la de dar forma al poder. Hesse: "Las funciones de la Constitución en la vida de la comunidad son aplicables. a la mayoría. necesariamente el poder creado por la Constitución es un poder limitado48. Ciertamente toda Constitución (no. XXVI. Rubio Llorente lo explica así: "Para que la Constitución no implique la desaparición de aquel poder del que brota. claro está. Pelardo.. sino algo perfectamente lógico.. a dos tareas fundamentales: a la formación y mantenimiento de la unidad política. quede sometida ella misma al Derecho". es indispensable por eso que el poder que mediante la norma constitucional se crea sea un poder limitado". en Constitución. esto es. 49 "Del mismo modo. Ambas están estrechamente ligadas.)... la de crearlo: forma dat esse rei. Y esa obligación racional de la limitación del poder conduce a la distinción entre poder constituyente y poder constituido.. voz en Enciclopedia. así como a la creación y mantenimiento del ordenamiento jurídico. sobre todo.. orden. 44 2a acepción del verbo erigir: "2. 1987. Juridificación del poder y equilibrio constitucional.". pág. 47 "Las normas constitucionales pueden tener las más diversas formas. en Constitución y derecho constitucional. en La forma del poder pág. o una serie de estructruas. que expresa compañía. México. por ende. en Roque Barcia.. Madrid. La voluntad común no puede destruirse a sí misma".) . es imperativo de coherencia lógica que el poder constituyente no se niegue a sí mismo49 y. su fuente... Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho". 1525. Es vital insistir en este último aspecto: Ya que es imposible que algo sea y no sea al mismo tiempo y en el mismo sentido. 1998. Construir significa la misma idea.). 48 "A esta necesidad de organizar el cuerpo del gobierno. Tecnos.. por tanto. 116. que resultaría abolida si esa norma llevase a la creación de un poder absoluto. en Diccionario de la Lengua Española. asociando la de correlación. lo verdaderamente importante es que este modo. levantar". pág. . es decir. cualquier documento que así se denomine) implica racionalización y limitación del poder. tomo I. intrínsecamente contradictroria y. si se quiere que éste exista y que obre. pág. en Manual. la integración de un pueblo. 1939. preserve su propia existencia. una vez cristalizada en forma jurídica. una simple casualidad. . 1526. 864 45 "Como el pueblo constituye la única fuente legítima del poder y de él procede la carta constitucional de que derivan las facultades de las distintas ramas del gobierno". falsa. una nación no puede decretar que su voluntad común cesará de ser su voluntad común. es lógicamente necesario que el pueblo. Y es que como exigencia del principio lógico de contradicción. el sujeto de la decisión. Buenos Aires.. cuáles son los órganos que lo ejercen y qué tarea o competencias se atribuye a cada uno de ellos". pág. tomo I. de formas. Sinónimos Castellanos. es Sieyes. 864.. en Rubio Llorente.fines. Para preservar su propia subjetividad. Por lo tanto.. pág. simetría. es preciso añadir el interés que tiene la nación en que el poder delegado no pueda nunca convertise en nocivo para sus comitentes". que la actividad política. 136-137. es decir. ¿Qué es el Estado Llano?. de donde procede la palabra estructura (. pág. además de regularse las obligaciones de los promotores y la organización interna de la asociación se efectúa el paso del para sí en el que se encontraban hasta ahora todos y cada uno de los miembros de la asociación a la sociabilidad que implica el ser miembros de una asociación (. independientemente del significado técnico de este acto. Construir es formar un conjuto.. en División de poderes e interpretación: Hacia una teoría de la praxis constitucional. (. señalando sus fronteras y alcances. Dar a una persona o cosa un carácter o categoría que antes no tenía". frente al cual el pueblo sería simplemente objeto. la noción de poder ilimitado se vuelve una contradictio in terminis. que la nueva fundamentación de la forma de vida política. . 46 Ocupo el verbo construir en el sentido utilizado por Barcia: "Construirse se compone de con. 3. 105.pág.. 214. el poder de la Constitución es necesariamente un poder limitado. pág. pero a mi juicio la Constitución no puede ser definida por referencia sólo a esa función porque con ello se afirma (o se sugiere) la existencia de un poder anterior a la Constitución e independiente de ella y se pierde de vista el hecho de que es la Constitución el origen del poder.

Estado Legal y Estado Constitucional de Derecho. . por contradictoria)". que el servidor es más que su amo. 86 de la Constitución. El Estado no sería del pueblo (forma auténtica) sino el pueblo del Estado (forma falsa.. págs. ________________________________________________________ ______________ 50 "En cada una de sus partes la Constitución no es obra del poder constituido sino del poder constituyente. 106. puede hablarse de un Estado Constitucional. porque lo contrario supondría la imposición de una forma política. hecha efectiva por el funcionamiento de unos tribunales destinados a garantizar la legalidad de la acción de la Administración estatal. es decir. 2. pero subordina sus formas concretas de manifestarse al principio de la constitucionalidad>>. en El Federalista. El segundo se caracteriza por el principio de constitucionalidad. pero también es válido. 51 El Estado Constitucional de Derecho puede entenderse. Alexander Hamilton: "No hay proposición que se apoye sobre principios más claros que la que afirma que todo acto de una autoridad delegada. por la afirmación de la primacía de la ley sobre los restantes actos del Estado. dicho de modo más preciso. en Revista de Derecho Constitucional. sino también políticas y socioeconómicas: las primeras nos remiten a la democracia. sino que el poder público sólo puede ser usado en los casos definidos por la ley y de forma tal que pueda preverse como va a ser usado. En nuestra Constitución. 85. sino la impuesta a ella. las segundas. pág.. no su adopción52. el principio de legalidad. 9-20 .. sino incluso lo que prohiben". dado que la creación. Ninguna clase de poder delegado puede cambiar nada en las condiciones de la delegación". construcción y limitación del poder se efectúa a través de normas. en Manuel García Pelayo. la sociedad civil y al mercado.Bajo las anteriores premisas es que. contrario a los términos del mandato con arreglo al cual se ejerce. sino porque el poder se organiza y actúa -praxis constitucional democrática56 coherentemente con esa declaración. se vuelve patente que no "hay otra Constitución que la Constitución democrática"55. El Estado Constitucional de Derecho mantiene. Extendiendo la limitación al poder legislativo. que los representantes del pueblo son superiores al pueblo mismo y que los hombres que obran en virtud de determinados poderes pueden hacer no sólo lo que éstos no permiten. Pero la admisión de la soberanía popular no sólo genera consecuencias jurídicas. aunque es indispensable aclarar que la democracia es tal no por su sacramental declaración en el texto constitucional.. que establece que los "funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley". de Estado Constitucional de Derecho51. por la primacía de la Constitución sobre la ley y por el funcionamiento de una jurisdicción que entienda de la constitucionalidad de los actos del Estado. pág. ________________________________________________________ _____________ 52 "Y ello porque entonces el Estado no sería la forma jurídico-política adoptada por una comunidad. como perfeccionamiento de la idea de Estado de Derecho: <<(. la posibilidad de autogobernarse53. El Tribunal Constitucional esapñol. ensayo LXXVII. Asumir la validez de la soberanía popular exige aceptar la democracia como forma de gobierno y forzosamente es así. (.). 1992. La democracia se convierte en garantía de la libertad y la igualdad54. ¿Qué es el Estado Llano?. en el Art. en Aragón. Así. con la comprensión que éste no significa que toda la actividad social esté regulada por normas jurídicas.) El primero se caracteriza por el principio de legalidad. es nulo. se declara que el gobierno es democrático. En nuestro sistema la noción de limitación del poder aparece expresamente consagrada en el inciso tercero del Art. la transformación del Estado legal de Derecho en Estado constitucional de Derecho (. Negar esto equivaldría a afirmar que el mandatario es superior al mandante. (b) Consecuencia política: la democracia como forma de gobierno. pues. en Sieyes. 332.. pues. como fruto de la Constitución. San Salvadro.) la culminación del proceso de desarrollo del Estado de Derecho o.. es decir.. incluida la propia ley. Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Y es que resultaría contradictorio admitir el "señorio" de la libertad e igualdad de la persona y simultáneamente negarle a la asociación de aquéllas -la comunidad política-. No.

ver Maihoffer. ver Norberto Bobbio. págs. Principios de una democracia en libertad. Dada esa sinergia entre Constitución y democracia. Gráficamene puede recurirse. 53 Expuesto en expresión sintética: "El pueblo sometido a las leyes debe ser autor". 55 Expresión de Rubio Llorente.. sino también para que expresen sus convicciones sobre la justicia y deliberen con otros a fin de adoptar una determinada solución colectiva a los diversos conflictos que se producen en la sociedad (. 217-323. participación y regla de la mayoría. Es conveniente aclarar. 54 "(.. haciendo de la voluntad del Estado la voluntad que resulta de un proceso de deliberación y decisión públicas en el que las personas expresan las convicciones políticas que libremente se han formado en ejercicio de su capacidad de razonamiento moral. en Wener Maihoffer. sino que se complementan59. de tal manera que sólo a través de ese principio legitimador la Constitución adquiere su singular condición normativa". ________________________________________________________ ______________ 57 "la democracia es el principio legitimador de la Constitución. págs. Justicia constitucional y democracia.. en consonancia con su creencia en la capacidad moral de las personas. México. ver Maihoffer.. págs. pág.27. entendida ésta no sólo como forma política histórica (o como verdadera y no falsa forma de Estado) sino.217-323. en Ferrestres Comella..no sólo es plenamente compatible con la democracia -como noción política-. Y es que si bien es cierto que en determanadas etapas de la historia política. en Rosseau. 59 Sobre la vinculación conceptual entre las ideas de libertad y democracia: "El liberalismo parte del supuesto de que. ver José Asensi Sabater. Valencia. toda persona es moralmente capaz de formar autónomamente sus fines y seleccionar racionalmente los medios idóneos para alcanzarlos.) En consecuencia. pág. muestran una vinculación interna y conceptual. quien resume gráficamente el estado actual de la mencionada relación: "Más contra uno y otro el liberalismo y la democracia se transforman necesariamente de hermanos enemigos en aliados" (pág. con relación a la simbiosis entre Constitución y democracia. Principios de una democracia en libertad.. ver Hans Peter Schneider.. 56 Sobre este concepto y las exigencias que plantea. La forma del Poder. Esta misma confianza es la que la democracia provecta al plano colectivo. sino una autoridad propia.109).. Constitución y Democracia. El contrato social. en Ferreres Comella. ya citado.). en Manual de derecho constitucional. en consecuencia. 1994. el concepto que encierra y las consecuencias de éste. Justicia constitucional y democracia. aspira a crear espacios dentro de los cuales éstas puedan gobernarse a sí mismas (. Democracia y Constitución. en Manual. en Aragón. El liberalismo.Constitución y Democracia. 34-37. sino que además de presentar una relación histórica.. que no obstante fundamentar aquélla en la soberania popular.. pues aceptar la idea de la persona como ser libre supone admitir. 1997. págs. 231. pág. para indicar la simbiosis de los conceptos. ésta adquiere. por ende. Madrid. y ésta en la liberta e igualdad de los miembros que integran la comunidad. habrá que reconocer a esas mismas personas libertad para desplegar a lo largo de su vida su concepción ética del bien que se vayan formado". págs. la calidad de principio legitimador de la Constitución57 y. no existe contradicción ni enfrentamiento alguno en tal convivencia. liberalismo y democracia han aparecido como concepciones enfrentadas58. pág. Constitucionalismo y derecho constitucional -Materiales para una introducción-. en Manual . pues el liberalismo -como noción filosófica. CEC. la necesidad de recurrir al proceso democrático indicativo de pluralismo.71 60 Sobre la expresión. Tirant lo Blanch. en principio. pág. la existencia del disenso y el conflicto entre los miembros de la comunidad61 y. Libreralismo y democracia. desde una perspectiva político-jurídica. .87. otorgada por el propio pueblo a su Estado". 26-27. 59. igualdad y democracia..) debemos entender que las personas son llamadas a participar con igualdad en el proceso democráctico no sólo para permitirles la defensa de sus intereses. FCE. lo cierto es que las mismas no se oponen en el plano justificativo. como tal se proyecta en todo el sistema jurídico. Y es que la coherencia lógica impone la convivencia entre liberalismo y democracia. 58 Para una descripción de los puntos antogónicos que históricamente enfrentaron a esas concepciones. como forma jurídica específica.. Para la relación triádica entre libertad. En términos equivalentes: "en una democracia la autoridad susceptible de obligar al pueblo a que obedezca sus propias leyes no es una autoridad impuesta por una instancia ajena. La democracia lleva esta aspiración de autogobierno al plano de las decisiones colectivas que deben tomarse a fin de coordinar esos espacios de libertad individual".. 41-43 . 1991. sobre todo. 69. a la expresión democracia constitucional en libertad60. Principios de una democracia en libertad. y para una reseña de la relación existente entre aquéllas. obligatoriamente. pág.como mecanismo de codecisión que permita que a través del consenso se solucionen los .

pues en las últimas década se había asumido la libre intervención del Estado en dicho ámbito. Interesa destacar las actividades económicas. y en el inciso primero del Art. la inevitabilidad de la disidencia y la necesidad. pues ésta funciona como base material para el ejercicio de la libertad económica. es claro que la actividad económica de una colectividad debe entenderse fundamentada en aquélla (en su concreta manifestación de libertad económica). Sobre las nociones de disenso y consenso como motor de la democracia. en Cuadernos de divulgación de la cultura democrática. pues permite la participación libre e igualitaria de las personas63. Debe admitirse como legítima. en Maihoffer. entre otros ámbitos. reconocer. a través de una cooperación comunitaria imprescindible.. la intervención estatal en la economía. garanticen que aquél se realice libremente. de no recurrir a ella. A partir de esa premisa es obligado admitir que debe garantizarse la propiedad. edición electrónica en www..agora. para la convivencia pacífica. pero ésta y mercado sólo pueden combinarse cuando se planifica para la competencia. El desarrollo de la personalidad exige la participación y/o ejercicio de actividades sociales que.cepchile. (c) Consecuencia socioeconómica: Socieda civil-mercado y subsidiariedad estatal. educación y economía. el funcionamiento de la competencia requiere. pues. serían desconocidos para todos. Y es que. en Manual. la validez de la competencia como mecanismo garantizador del mercado. ello será sólo sobre la base que no conocemos anticipadamente los hechos que determinan las acciones de los competidores (. pág.cl/cep/docs ..) exige una organización de la república que tenga como objetivo la mayor participación y codecisión posible de todos los ciudadanos por igual en los asuntos públicos de su comunidad". ________________________________________________________ _______________ 61 La Libertad que pregona el liberalismo supone aceptar la imposibilidad de incluir en nuestra escala de valores algo más que un pequeño sector de las necesidades del conjunto de la sociedad. enervación o carga insuperable de la libertad. no en contra de ella. sus resultados son imprevisibles y diferentes. aunque legítima..(. No. de condiciones que nunca puede ser totalmente garantizadas por la empresa privada.).problemas que afronta la comunidad62. del diálogo como instrumento para obtener el consenso y la regla de la mayoría como medio de solución. lo que vuelve conveniente y en ocasiones necesaria la intervención estatal. y en tanto. electrónica en www. obviamente. dada la diversidad de concepciones. en lo que no se oponga al interés social". propongo que la competencia sea considerada como un proceso para descubrir hechos que. lo que evidencia. La competencia como proceso de descubrimiento. debe ser subsidiaria y por ende limitada y sólo en cuanto sea compatible con el mercado.. Estado de Derecho. 102 de la Constitución declara que se "garantiza la libertad económica. en Estudios políticos. Esas actividades sociales incluyen... que los efectos generalmente provechosos de la competencia deben incluir el desilusionar o derrotar algunas expectativas o intenciones particulares>>. y esto conduce a que es la iniciativa de los particulares la que actúa como motor de crecimiento y de progreso. cultura.103 de la Constitución se dispone que se"reconoce y garantiza el derecho a la propiedad privada en . Principios de una democracia en libertad. y aceptar que la intervención del Estado en el ámbito económico. ya que el inciso primero del Art.. como regla general. y depende. siempre que aquélla no suponga una negación. Así se contempla en nuestro sistema. Y. o por lo menos no serían utilizados. ver Jesús Rodríguez Zapata. en Friedrich A. religión.net/ 62 "(. lengua..250 63 Esto es viable si la competencia se entiende como un proceso de descubrimiento: <<Contra eso es útil recordar que dondequiera que se pueda justificar racionalmente el uso de la competencia. von Hayek.) Una de ellas es que la competencia es valiosa sólo porque. en general. de aquellos que alguien pudiera haber perseguido deliberadamente.. aún más. Si partimos de la idea de libertad. 12.

1994. Sobre las distintas concepciones de constitución. ya citado págs. Así. presentado al Ayuntamiento de Ciudad Real el 10 de octubre de 1810: "Este Pueblo. que entendía ésta como un instrumento necesario para la legitimación del poder. Constitucionalismo. III. ver Salvador Enrique Anaya Barraza. págs. de intentar legitimarse recurriendo a la promulgación de una Constitución. Madrid. Centroamérica en las Cortes de Cádiz. I. la adopción de construcciones doctrinarias elaboradas en Europa continental terminaron despojando a la idea de Constitución de su raíz filosófica-ideológica y de su contenido jurídico-político. 35-188 .. prácticamente sin encontrarse.. Y es que no obstante que en país originalmente la expresión Constitución evidenciaba un contenido político y jurídico concreto 68. Sobre la presencia de ideas constitucionales en los años previos a la independencia de Centroamérica.función social". ver Eduardo García de Enterría. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. en el colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica. págs. la explicación común de Constitución en . Para una detallada descripción de los contextos históricos. y el de estas provincias apoyarán constantemente a sus respectivos representantes. llustrativa resulta la transcripción que hace García Laguardia del párrafo de un manifiesto anónimo firmado por "Los verdaderos patriotas". 66 Utilizo la expresión europea no en sentido geográfico o histórico. 1998. a ntro. en el ámbito estadounidense por un lado y en Europa por otro. en Francisco Rubio Llorente. políticos e ideológicos que potenciaron la bifurcación en la concepción de constitución. aunque en confluencia con algunos elementos provenientes de la Constitución de Cádiz64. ya citada.) en tanto que son también constitucionales desde el momento mismo de su independencia los Estados que surgen del desmoronamiento del Imperio español en América>>. La jurisdicción constitucional en El Salvador. la Junta Central. Formación de la Constitución y jurisdicción constitución Fundamentos de la democracia constitucional-. Una irreflexiva mixtura entre una organización jurídica a la estadounidense y una tradición hispánica genera.de figuras provenientes de modelos diferentes. De este modo podremos organizar una Constitución libre y análoga a nuestras costumbres. suscita una bifurcación -que históricamente ha funcionado en el país de modo paralelo. pues se tiene como modelo de organización jurídicopolítica a los Estados Unidos de América. 3a edición. FCE. pág. ver Jorge Mario García Laguardia. entre otros aspectos. ________________________________________________________ __________ 64 En términos generales sobre Hispanoamérica: <<(. Con una comprensión "a la europea". vol. sino como indicativo de una concreta visión de la idea constitucional. 1991. Tecnos. Madrid. 3a edición. la Constitución perdió su sentido primigenio y la palabra se convirtió en un cascarón desprovisto de significado preciso. ya que bajo el argumento de racionalizar el concepto se le despojó de sustancia. lo que se evidencia históricamente por la actitud de cada gobernante de facto. específicamente. En la vida político-social del país siempre existió una idea subyacente de Constitución -indicativa de la interiorización de una noción política-. Así. ver José Acosta Sánchez. Civitas. y al que tenía electo todos este Reyno p. México. con indicación de las consecuencias procesal-constitucionales derivadas de la adopción -sin la necesaria adaptación. y fue capaz de describir tanto un fenómeno como su opuesto69.1532. CONCEPTO DE CONSTITUCION El Salvador nace a la vida política independiente con pretensiones de fundar un Estado Constitucional. en El Salvador ha predominado una noción devaluada de Constitución. esa idea no trascendió al ámbito jurídico: Predominó lo idea distorsionada que en Europa continental se elaboró para Constitución67. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. 39-61. y.197). la no consolidación del modelo elegido65. con una comprensión jurídica de la Constitución desde una visión <<a la europea>>66 (actualmente ya superada en Europa). 65 Para ampliar este punto. clima y carácter" (pág.entre una <<idea política" de Constitución a la estadounidense. 595-597. Sin embargo.

Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo.El verdadero problema radica. en la sentencia dictada a las 9 horas del 19/07/1996.). y el Derecho es una de ellas. es imprescindible partir de la comprensión del conjunto de la normativa constitucional concreta vigente. 90: "En nuestra época el concepto "constitucionalismo" es eminentemente equívoco. 1. ver Rubio Llorente.. El control como elemento inseparable del concepto de Constitución.. en realidad. tal Estado se caracteriza así: "El Estado Constitucional aparecerá. Madrid. debe elaborarse. 3-92/692) para calificar la organización político-jurídica nacional. en Constitución y derecho constitucional. en la ya citada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997. en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No.. cuando más. sólo pueden explicarse tomado en cuenta su intertextualidad:. CEC. como una forma específica de Estado que responde a los principios de legitimación democrática del poder (soberanía nacional). desde la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 17/12/1992 (pronunciada en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No... Por ello. también las autocracias son "constitucionales". e inadecuado política y jurídicamente. en Revista Española de Derecho Constitucional. efectivamente el derecho ha tendido a transformarse en la forma vacía del poder>>. Método científico y principios. en consecuencia.) y en vez de clarificar con firmeza un punto tan importante para la práctica política (. 1-92/9-92. 71 Las realidades sociales. pág. . 19. 83-88 68 Téngase en cuenta el carácter prácticamente revolucionario que suponía uno de los periódicos independentistas. ley fundamental. En este sentido. estas obras han producido un mayor grado de indecisión política>>.3. por otra. en Hesse. pues. págs. dado que la autocracia contemporánea (. _____________________________________________________ 67 Sobre la distorsión del concepto de Constitución. En una dimensión mesojurídica. Teoría de la Constitución.. funcional (división de poderes) y temporal (elecciones periódicas) de ese poder".. <<desde>> y <<para>> la Constitución: <<En>>. (... Es válido entonces decir que el concepto de Constitución debe aprehenderse <<en>>. pues no describe una realidad concreta71. tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política específica -el Estado Constitucional de Derecho70 -. De modo sintético. pues termina justificando el poder apriorísticamente 73. y entendiendo que los derechos de las personas son equivalentes a principios programáticos... Ariel. Constitución y derecho constitucional. La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y. 1. <<desde>>.. en el sentido que el punto de partida para la delimitación del concepto debe ser precisamente la misma . Arts. El Editor Constitucional. existen numerosos preceptos que permiten calificarlo como un Estado Constitucional de Derecho. 46. 72<<(.. La forma del poder. No.. puramente nominal. en Manual. pág. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". el libro de Loewestein no es una teoría de la Constitución.. esa convicción tiene efectos en su comportamiento (. Barcelona. 1987. 1982.) tiene la costumbre de equipararse con una constitución escrita. entendida ésta en sentido jurídico 70 La jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha utilizado recurrementemente esta expresión.. que valen como normas jurídicas sólo en cuanto el legislador los desarrolla. en Smend. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir72.el país se reduce a calificarla de instrumento político y. pág. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que. inútil -o hasta contraproducente. para indicar qué papel tiene tal concepto en la estructura constitucional.2. 24. visión que le niega valor normativo fuera del ámbito de la organización y de las relaciones de los órganos estatales fundamentales.4. en Barros Bourie. pág.. "Pero semejante teoría ha de estar referida al ordenamiento constitucional concreto y a la realidad que la Constitución está llamada a ordenar". en opinión de quien escribe. 69 Es con esta distorsión semántica que se enfrenta Karl Loewestein.). Es así que los conceptos que limitan la Constitución a estructura u organización básica del poder u otras equivalentes son insuficientes para inferir el sentido y significado de una Constitución vigente en un concepto momento histórico. 1795): 2Aquí es indispensable tener en cuenta que si bien nuestro texto constitucional no contiene disposiciones que caractericen expresamente al Estado salvadoreño. de legitimación democrática de la decisiones generales del poder (ley como expresión de la voluntad general) y de limitación material (derechos fundamentales)..).en la práctica.. en que habiéndose creado la convicción de que el derecho responde a ese principio. no es ocioso señalar que para aprehender un concepto de Constitución. así. en Manuel Aragón. v gr. 73 <<Ocurre que si para la gente llega a ser obvio que cualquier mandato del Estado es derecho. sin embargo.86 y 246 de la Constitución".. 2 a edición. y de modo contundente en la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 14/12/1995 (proceso de inconstitucionalidad No. ya citado .

con la caída de los modelos marxistas en la década pasado74. sólo el integrismo religioso de algunos países islámicos rechaza abiertamente el modelo existen hoy razones.. debe potenciarla. a partir de la soberanía popular y mediante la consagración de los derechos fundamentales de las personas y la distribución y control del poder. pág. En el mundo de finales del siglo XX.8). habla de "una nueva era".derechos fundamentales y distribución y control del poder-76. ley superior. Ello implica superar la idea sumamente arraigada en el país de que la naturaleza de la Constitución se reduce a constituir la ley fundamental del Estado: La Constitución es ley fundamental. constitutiva de una verdadera revolución. por el otro. Se trata. pues. Toca. 1 Cn. de intentar un concepto que responda a la lógica interna de la realidad que describe. 1995. incorpore las ideas nucleares que el constitucionalismo conjuga. en definitiva. si bien define esa estructura. En la dimensión macrojurídica debe tenerse presente que hoy en día. parece. y constituye un esfuerzo tendente a superar la comprensión casi meramente documental que ha prevalecido de la Constitución77. en el cual se afirma que "toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos y determinada la separación de poderes carece de constitución".. en Rubio Llorente. que no lograron articular jamás un sistema de legitimación racional. en la perspectiva técnico-jurídica. voz en Enciclopedia. lo que conlleva la búsqueda por la efectiva y real vigencia de los derechos fundamentales de la persona".Constitución.. y su contenido está integrado esencial y básicamente por el reconocimiento de la persona humana como el origen y fin de la actividad del Estado Art. construir un concepto de Constitución que adopte como presupuesto la soberanía del pueblo y por ende. 75 <<La destrucción de los fascismos. no se aparte de la línea referencial que supone la corriente ideológica del constitucionalismo. dispone tanto la estructura básica como las condiciones esenciales para el ejercicio democrático del poder.. La Sala de lo Constitucional de la CSJ se ha pronunciado admitiendo tal concepción: "Ello significa que la Constitución no es la mera codificación de la estructura política superior del Estado salvadoreño. y <<para>>. plantear un concepto que. forma de organización política que. Ese supuesto radica en la soberanía popular o poder constituyente del pueblo . para seguir hablando de ella>>. y que obliga. por un lado sea coherente al interior de la misma normativa constitucional y. además de explicar la realidad a que se refiere. pues. 16 de la Declaración de derechos del hombre y del ciudadano. sino que lo es a partir de un supuesto -soberanía popular. a rechazar tajantemente las concepciones ajurídicas de Constitución78 y. sino que.1532 76 De modo sumamente expresivo aparece en el famoso Art. Constitucionalismo. Resulta obligado. 83 Cn. Esta perspectiva jurídica de la Constitución supone una visión radicalmente distinta de la comúnmente admitida en el país. de 1789. en el sentido que se trate de una concepto que al mismo tiempo que recupere la idea genuina de Constitución. . ________________________________________________________ ___________ 74 Bruce Ackerman. en la mencionada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997. Barcelona.. indicativo que el concepto. con lo que el constitucionalismo se convierte prácticamente en el -utilizando la expresión (no el concepto) de Kantius cosmopoliticum de inicios del siglo XXI75. en la que por "primera vez en medio siglo los europeos occidentales ejercen la soberanía completa las condiciones básicas de su existencia" (pág.Art. en El futuro de la revolución liberal. lo hace a partir de un determinado supuesto y con un determinado contenido. en la . no existen actualmente modelos alternativos al modelo constitucional como explicación racional del poder y de la organización político-jurídica. y el desmoronamiento de los regímenes comunistas ha eliminado estas supuestas alternativas al constitucionalismo. no reniegue de las tradiciones esenciales del constitucionalismo: Constitución es. en definitiva. Ariel.. pero no sólo es eso.y con un contenido determinado .

que nada tiene que ver con la constitución material del positivismo (ver Hans Kelsen. págs. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. que afirma la calidad de suprema -por ser emanación inmediata del pueblo-. en Del Tribunal de Garantías al Tribunal Constitucional. 1984. pág. 16. el fundamental. 27. Teoría general del derecho y del Estado. tanto un ámbito individual exento de control por el poder público. IV.enunciando de manera categórica la subordinación de la ley y las otras disposiciones a la Constitución". las notas esenciales del concepto de Constitución son la consagración de los derechos fundamentales y la distribución y control del poder82. v. de modo coexistente y no enfrentado (lo que supone admitir la existencia de tensiones). y como tal jurídicamente exigible>>. Madrid. 1982. Siglo XXI. Plantean también esta distinción Francisco Rubio Llorente: <<Una Constitución no es (. pues los mismos son los instrumentos de técnica político-jurídica que aseguran la limitación del poder. solamente. un instrumento jurídico que tiene por objetivo concreto el de garantizar el carácter representativo de todos los órganos del poder y. La Constitución es. dictada en el proceso de amparo No. Madrid. No. Santa Fe de Bogotá. 246 de la Constitución ("Los principios.. en la sentencia del 29/11/1995. Madrid. Y es que. Porrúa.La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. sino al introducirse en la Constitución vigente el art. Espasa Calpe. 6. México. gr. afirmar y reclamar la aplicación directa de las normas constitucionales. 1982.. págs. UNAM. 374-380. 81 Expresión que supera la noción de Constitución reducida a ley fundamental.) cualquier conjunto de normas jurídicas promulgadas con ese nombre.. 78 Tanto la concepción sociológica (ver Ferdinand Lasalle. La Sala de lo Constitucional de la CSJ utiliza constantemente esa expresión. 138-143. sino que tal cuerpo de normas y principios es precisamente el primero -y. México. y. 1-C-94: "debe afirmarse que la supremacía de la Constitución se ha venido consolidando hasta lograr plena firmeza en nuestro tiempo. a cuestionar si todos textos fundamentales que han regido en el país fueron auténticamente constitucionales79. MINIMUN VITAL JURIDICO: TEORIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Para que la libertad y la igualdad de las personas puedan funcionar en un marco democrático es necesario garantizar. sino. Es necesaria una breve referencia-prácticamente una mera indicación.). según el precepto citado. . CEC. se supera una justificación meramente positivista de la supremacía constitucional. y Nicola Matteucci. 1992. no sólo al garantizarla a través de los procesos constitucionales. no puede ser únicamente un conjunto de normas que forman parte del ordenamiento jurídico. al mismo tiempo. 1983.. pág. y que Mario de la Cueva comenta así: "La Constitución.a ambos aspectos. 1995. en Diccionario de Política.perspectiva de historia del derecho. en Revista de Derecho Político. como imperativa derivación. explicándola así: "La anterior cualidad de preeminencia del texto constitucional es lo que la doctrina y reiterada jurisprudencia de esta Sala ha denominado supremacía de la Constitución o supremacía constitucional. 1983. y de primacía -por ocupar el primer lugar entre todas las normas. 246 -que en la de 1950 era el artículo 221. CONTENIDO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION Tal como se señaló. pág. en la citada sentencia de inconstitucionalidad de las 15 horas del 14/02/1997 . 1. Madrid. voz en Diccionario del sistema político español. precisamente.de tal ordenamiento". 146-148 79 Esta es la idea presente en el Art. en Constitucionalismo. sino que lo que existe es una resistencia a identificar Constitución y Derecho. La Sala de lo Constitucional de la CSJ ha insistido en esta característica de la norma constitucional en numerosas sentencias. 2a edición. Temis. en Teoría de la Constitución. págs. del Estado construido sobre las bases del respeto a los derechos del hombre y la división de poderes". por un lado se justifica así el Art. 16 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. voz constitución. 136. Tratándose de instrumentos de técnica . y Manuel Aragón: <<sólo la Constitución democrática es auténtica norma jurídica. por tanto. como la posibilidad de efectiva participación social de las personas. al mismo tiempo. no es la estructura de un Estado cualquiera. Pero la derivación más importante de un concepto como el expuesto es que permite justificar el carácter normativo de la Constitución80 y por ende. lo que deviene en. afirmar la supremacía constitucional81. Akal.que gozan las normas constitucionales. Derecho constitucional comparado. 80 Así. como la político-omnicomprensiva constitución material de la doctrina italiana (ver Giusseppe de Vergotini. El interés público tiene primacía sobre el inter´res privado". 35-57). págs. 77 En realidad en el país no ha existido un reflexionada noción positivista de la Constitución. ¿Qué es una Constitución?. establecer los límites eficaces de actuación de ese poder>>. siendo la Constitución expresión jurídica de la soberanía.

en ocasiones y de modo subsidiario. Respecto de los derechos de participación social. las diferencias sociales y económicas son consecuencia ineludible de la competencia y del mercado. sino la oportunidad de presentar y divulgar cualquier causa política. Y es que así como la disidencia y el conflicto son resultado inevitable del "mercado de ideas". en cuanto se entienden en conexión inmediata con la dignidad humana se adjetivan como fundamentales84. sino la reducción de las diferencias de oportunidad entre las personas. Es conveniente señalar que las citadas esferas de derechos fundamentales no son estancos separados o incomunicados. educación. es posible la siguiente comparación: Así como los derechos políticos no persiguen la unanimidad del pensamiento político. sino que comprenden la posibilidad de libre e igualitaria participación en el resto de las actividades sociales. Importa insistir en tal comprensión de la actividad estatal respecto de las actividades económicas. dado que en el país ha predominado -en las últimas décadas. es decir. como son cultura. Ese conjunto de derechos fundamentales. la tolerancia por las ideas de los demás y el diálogo como medio para lograr el consenso básico. las facilitación de oportunidades. en su contenido esencial o nuclear. los derechos sociales no persiguen la uniformidad social y económica de todas personas que integran la comunidad. sino .como de los derechos políticos -esfera política87-. sino que se interrelacionan y condicionan mutuamente88. siempre y cuando aquélla no suponga la negación o enervación para la realización de los derechos individuales. compone el mínimun vital jurídico. deba existir la intervención estatal para efectivizarlos. Ya que se presenta una bse teórica común para los derechos políticos y sociales. sus contenidos concretos constituyen derechos83 y. economía. no como instrumento de privilegio para grupos o sectores de la comunidad. así: frente a la disidencia política. religión. Esto significa que la intervención estatal debe realizarse de modo impersonal. Desde esa perspectiva. de una aplicación ventajosa para los menos favorecidos89. ni para la protección contra los riesgos que toda participación social implica. los derechos político.la idea que el Estado puede intervenir libremente en el ámbito económico90. es necesario indicar los mismos no deben reducirse a la posibilidad de intervención en el proceso político. Pero frente a cada situación "negativa" existe una perspectiva positiva. Al respecto. El ámbito individual exento de control por el poder está constituido por el conjunto de los derechos individuales -constituyendo una esfera individual o privada85-. situación que conduce a entender que tales derechos también comprenden que. frente a las diferencias sociales y económicas. en este último caso y parafraseando a Rawls. y los derechos sociales como instrumentos de protección mínima contra las adversidades sociales o económicas. se trata.jurídica que operan como atributos de las personas. debe señalarse que los derechos sociales de carácter económico no son un medio de protección contra las durezas implícitas en un sistema económico caracterizado por la competencia. y la efectiva participación social se realiza tanto por el ejercicio de los derechos sociales -esfera social86 .

en la que cada esfera jurídica aparece consignada en cada uno de los Capítulos que componen el Título II (Los derechos y garantías fundamentales de la persona)... 747 y ss. pág. Arts. 45.). 2 a 28 (derechos individuales) 86 En nuestro sistema. necesarias.. . Pero es una experiencia eterna.elcomercio. 1988. en segundo lugar. 95 Sobre el control como idea necesaria del concepto de Constitución. yendo hasta donde encuentra límites (. Madrid. págs. en Libertad. El control como elemento. Las libertades fundamentales y su prioridad. ____________________________________________________ 93 "La democracia y la aristocracia no son Estados libres por su naturaleza. 71 a 79 (derechos políticos). lo que es lo mismo. en Schneider.pe/ . pues. "los hechos más terribles en la historia de la hambruna nunca han ocurrido en aquellas naciones donde la democracia es la forma de gobierno y predomina la libertad de prensa". no deben constituir o implicar la negación o enervación de los otros derechos fundamentales92. separación de poderes o coordinación del poder estatal) en diferentes órganos. y.. consagran los derechos de los ciudadnos frente al poder".. deben estar asociadas a cargos y posiciones abiertos a todos en igualdad de oportunidades. en Montesquieu. las concretas medidas para efectivizar los derechos sociales de carácter económico deben caracterizarse por su proporcionalidad. Del Tribunal de Garantías al. 1993. igualdad y derecho.. Arts. ver en artículo periodístico La propuesta política de un Premio Nobel. deben suponer el mayor beneficio para los miembros menos aventajados de la sociedad". 84 Ver Pedro Cruz Villalón. pág. carácter. en Rubio Llorente. Capítulo II del Título II de la Constitución.. págs.) se descompone [la Constitución] en un conjunto de preceptos que determinan la composición de los distintos órganos del poder.facilitadores de la igualación de oportunidades91 y.. Arts. De este modo se priva al poder estatal de arbitrariedad y discrecionalidad y le otorga previsibilidad y estabilidad. esto es. por lo que es necesario que el poder mismo lo frene. ECA. La libertad política no se encuentra en ellos más que en los Estados moderados. 15-18. no siempre aparece en ellos. págs. según Sen.. por ello. aparecido en El Comercio. entendida como la articulación de las funciones legislativa. 94 "Además. en Problemas actuales de los derechos fundamentales. 106. 89 El segundo principio de justicia está formulado así: "las desigualdades sociales y económicas deben satisfacer dos condiciones. Tecnos.. Lo distribución del poder y su control se convierten. La exposición de motivos del Anteproyecto de Ley de Telecomunicaciones y la Constitución. básicamente aunque no de modo taxativo. 13 90 Ver Alvaro Magaña. 32 a 70 (derechos sociales). ________________________________________________________ _____________ 82 En el mismo sentido: "(. 91 Así. respectivamente. en garantía de la libertad de las personas96. a la distribución del poder94 (o sus expresiones equivalentes como división del poder. Concepto de derecho fundamental: identidad. 85 En nuestro sistema. ambos en Problemas actuales de los derechos fundamentales. 127-136. San Salvador. en Estudios Centroamericanos. Loewestein asegura que en "un sentido ontológico. gubernativa-administrativa y judicial". y Luis Prieto. Sección 1a del Capítulo I del Título II de la Constitución. ver Aragón. La base de esta asignación de poderes. Democracia y Constitución. que sólo debe recurrirse a ellas cuando sean adecuadas para lograr su fin. el poder frente al poder". En primer lugar. y con ello somete su ejercicio a criterios y límites jurídicos. septiembre 1996. pues es precisamente en la democracia que se crean fuertes incentivos políticos para la búsqueda de soluciones a los problemas sociales. especifican cuales son sus atribuciones y su ámbito propio de competencias y establecen los límites de su actuación o. en John Rawls. Del Espíritu de las Leyes. Ariel. la Constitución acomete la coordinación del poder estatal.Para que no se pueda abusar del poder es preciso que. como Amartya Sen se ha encargado de evidenciarlo. 83 Ver Ricardo Guastini. es en un sistema constitucional -con su régimen de libertades. 87 En nuestro sistema. y esto conduce. 27-28. Barcelona.. por la disposición de las cosas. cada constitución presenta una doble significación . en el sentido que no pueden ser sustituidas por otros medios. En este sentido. 159-163 y 181-190. pág. 2. inevitablemente. que todo hombre que tiene poder siente la inclinación de abusar de él. por consiguiente. que permitan verificar que efectivamente cada órgano lo ejerce con observancia de la competencia. pág. págs. 88 Esta comprensión de los derechos fundamentales está constitucionalmente consagrada dada la "topografía" del texto constitucional. así como al establecimiento de mecanismos de control del poder95.en que se potencia el desarrollo humano. 26/10/1998. sino sólo cuando no se abusa del poder. Nota sore el concepto de derechos fundamentales. edición electrónica en www. atribución y alcance previsto por la normativa constitucional. se deberá considerar como el telos de toda constitución la creación de instituciones para limitar y controlar el poder político. ahora bien.. y que no produzcan un sacrificio superior al bien que producen. "Derechos": una contribución analítica. 92 Y es que además. quien expresamente niega la excepcionalidad y subsidiareidad de las intervenciones estatales en la libertad de empresa (nota 16). UCA. NO ABSOLUTISMO DEL PODER: TEORIA DE LA DISTRIBUCION Y CONTROL DEL PODER Quien ejerce el poder tiende a abusar de su posición93.. estatus.

Art. en el ensayo XLVII de El Federalista. Arts. 98 Se habla así de controles horizontales. tal como se deduce de lo expuesto por Madison: "Demostramos en el último artículo que el apotegma político en el examinado [la separación de poderes] no exige que los departamentos legislativo. 101 En el inciso primero in fine del Art. en la parte pertinente. El Federalista. el juez podría tener la fuerza de un opresor". 96 "La libertad política de un ciudadano depende de la tranquilidad de espíritu que nace de la opinión que tiene cada uno de su seguridad. las líneas básicas del sistema de distribución y control del poder99 se describen así: (a) Una diversificación de las tareas públicas y su asignación a distintas entidades100. 138 de la Constitución-. como mecanismos de solución de conflictos.Es también evidente que ninguno de ellos debe poseer. 113. no hay libertad porque se puede temer que el Monarca o el Senado promulguen leyes tiránicas para hacerlas cumplir tiránicamente. ver Loewestein. 107. ejecutivo y judicial estén absolutamente aislados unos de otros (.. hábeas corpus. a la fuerza o la revolución". como por el movimiento necesario de las cosas. por ejemplo. sino que se persigue que a distintos órganos correspondan distintas competencias y atribuciones. en Ensayo XLVIII. en James Madison. y la bibliografía allí citada 103 Art. sea que éstos se susciten entre los particulares y los órganos del poder97 o acontezcan entre órganos98. 100 En nuestro sistema. ROL DE LA CONSTITUCION Consignadas las referencias al contenido esencial de la Constitución. sean éstas de uno. 99 Con ajustes. y (d) procedimiento de reforma constitucional103.ideológica: liberar a los destinatarios del poder del control social absoluto de sus dominadores. pág. en las mismas manos. autonombradas o electivas. en Teoría de la Constitución. 233. en El Espíritu de las Leyes. 11 inciso segundo y 247 inciso segundo de la Constitución-. Desda las premisas consignadas en los párrafos que anteceden. pues el juez sería al mismo tiempo legislador. puede decirse con exactitud que constituye la definición misma de la tiranía (. ejecutivos y judiciales. 204-205 . el inciso primero del Art. pero. aunque presente en Montesquieu. que los "órganos del Gobierno lo ejercerán [el poder público] dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes".Cuando el poder legislativo está unido al poder ejecutivo en la misma persona o en el mismo cuerpo.. 102 Así. pág. y asignarles una legítima participación en el proceso de poder". corresponde formular algunas ideas básicas -en apretado epítome. pág. (c) creación de mecanismos de solución de conflictos102. papel que puede bifucarse en un aspecto político-jurídico y en otro técnico-jurídico. (b) establecimiento de mecanismos de cooperación101 y/o codecisión. 153 .) será conveniente investigar el sentido en que la conservación de la libertad exige que los tres grandes departamentos del poder sean separados y distintos". que pueden ser controles intraórganos o interórganos.. de pocos o de muchos. Esa distribución del poder no significa que todos los órganos a los que se atribuya aquél pasean la misma competencia y estén colocados al mismo nivel. directa o indirectamente. . está más cercana a las nociones de "balance of powers" inglesa o "checks and balances" estadounidense. pág.. Teoría de la Constitución.) . Si va unido al poder legislativo. pág. Teoría de la Constitución. La jurisdicción constitucional en El Salvador. el poder sobre la vida y la libertad de los ciudadanos sería arbitrario. en Teoría de la Constitución. 86 de la Constitución dispone.151. los procesos constitucionales de defensa de derechos -amparo. pág. Loewestein incluye este requirimiento entre los elementos fundamentales de la Constitución. 247 inciso primero de la Constitución.) para evitar el recurso a la ilegalidad. se verán forzados a hacerlo de común acuerdo". Esta idea de colaboración. legislativos. Esta colaboración ya la había contemplado Montesquieu: "Los tres poderes permanecerían así en reposo o inacción. me baso en el esquema teórico propuesto por Loewestein. ver Anaya Barraza.. De modo más contundente: "La acumulación de todos los poderes. Teoría de la Constitución. _____________________________________________________ 97 En expresiva frase se denominan controles verticales. tanto mecanismos de cooperación y/o co-decisión. están obligados a moverse. y el procedimiento previo de control de la ley. Para una visión panorámica de los procesos constitucionales. págs. bajo el argumento que ello es necesario "para la adaptación pacífica del orden fundamental a las cambiantes condiciones sociales y políticas (. Art. si va unido al poder ejecutivo.. en El Espíritu de las Leyes. 248 de la Constitución. 86 de la Constitución se establece que las "atribuciones de los órganos del Gobierno son indelegables. ver Loewestein. lo que obliga a disponer. una influencia preponderante sobre los otros en lo que se refiere a la administración de sus respectivos poderes". 210. pág.. págs. 232-233. 153. pero éstos colaborarán entre sí en el ejercicio de las funciones públicas".Tampoco hay libertad si el poder judicial no está separado del legislativo ni del ejecutivo. Y para que exista la libertad es necesario que el Gobierno sea tal que ningún ciudadano pueda temer nada de otro. hereditarias.sobre el rol de la normativa constitucional en la vivencia de la comunidad política. V. .

No se trata de una unidad religiosa o ideológica. No contando el orden jurídico ni el Estado con una justificación apriorística. la Constitución que da reducida a expresión de los poderes fácticos. por lo que no se trata de un instrumento a libre disposición de los intereses contingentes de los detentadores del poder. en realidad. Este es precisamente el cambio que supone el constitucionalismo y las ideas que lo inspiran: La transformación de explicaciones irracionales del poder por fórmulas racionalizadas y reflexivas105. que al entender el Derecho como técnica de dominación. Y es que esta actitud genera. Cuatro son las concretas manifestaciones del rol político-jurídico de la Constitución: la formación de la unidad política. por un lado. la asunción irreflexiva de un positivismo legalista. y sin que ello suponga la eliminación de diferencias políticas o la plena coincidencia social y/o económica. lo que asimismo motiva un cambio en el marco de interpretación dentro de los cuales y a partir de los cuales se conocerían y decidirían los casos concretos. aspecto en el país o ha sido sobrevalorado -entendiendo que la Constitución es la mera expresión de poderes fácticos. la delimitación del marco de actuación de las fuerzas políticas. a entender que se trata de un instrumento circunscrito únicamente a la política. aspiraciones y concepciones que conviven en el grupo social. de una forma. ROL POLITICO-JURIDICO La Constitución ejerce un rol político-jurídico en la vida social de una comunidad. un cambio de paradigma científico.o ha sido subvalorado -cuando se niega contenido jurídico a los fines y principios consagrados en la Constitución. Esa reducción a la unidad requiere de una organización. y. por otro lado. La Constitución efectivamente ejerce un rolo político-jurídico. la consagración de los fines del sistema. y la consagración de un compromiso generacional. es indudable que una concreta colectividad humana sólo se constituye en comunidad política si se logra reducir a una unidad de actuación la multiplicidad de intereses. de las dos caras de una misma moneda: La negación de juridicidad a la Constitución. sino de una unidad de tipo funcional106 que permita la convivencia pacífica. que no puede ser utilizado como parámetro de solución de casos concretos. pero a partir del supuesto básico y contenido esencial que se ha descrito. en consecuencia. despojándola de los principios que la sustentan. (g) Formación de la unidad política. debe aceptarse que ni el orden jurídico ni el Estado pueden darse por supuestos104.1. para decirlo en términos epistemológicas. Se trata. lo que origina un especticismo ético. y éstas es la que aparece consagrada -es indeferente si consuetudinaria o escrita.en . Si se parte de la idea de la dignidad humana resulta obligado desechar justificaciones místicas del poder o ideas organicistas de la comunidad y. entender la Constitución desde la perspectiva expuesta en las páginas previas supone. en el sentido que se plantea como propuesta modificar los supuestos que permiten entender la normativa constitucional. Por ello.

sino que debe ser continuamente construida y. sino una labor accidentada. ni tampoco una unidad basada en la común experiencia existencial (Erlesbniseinheit). pues ello supone aceptar que existe una constante evolución (muchas veces de resultados imprevisibles) resultante de la multiplicidad de expectativas y del intercambio de ideas . el Estado vive de un plebiscito que se renueva cada día. ver Hesse. pero de hacerlo coadyuva a la comprensión de aquél). en Smend. a renovar o ampliar. encaminada a establecer o conservar. mediante la coerción realizada con resultado positivo. en otras palabras. el Art. pág. no es un creación estática. he propuesto ya en otro lugar la denominación de integración>>. la unidad política que debe ser constantemente perseguida y conseguida en el sentido aquí adoptada es una unidad de actuación posibilitada y realizada mediante el acuerdo o el compromiso. 108 La presencia permanente del cambio es una consecuencia obligada de asumir como válida la libertad de las personas. Y es como producto histórico. o dicho en otras palabras. incluso. que es el núcleo esencial de la dinámica del Estado. Esa organización de la comunidad política requiere. 109 Para ampliar este punto. En términos semejantes: <<Porque Estado y poder estatal no pueden ser dados por supuestos. una unidad de tipo funcional. la unidad política de la comunidad debe ser objeto de renovación y desarrollo. para que. el Estado es real únicamente en la medida en que es realización de un significado material (. concluida. mediante el asentimiento tácito o la simple aceptación y respeto. Escritos de derecho constitucional pág. . Esto se logra mediante la consagración de los fines esenciales del sistema político-jurídico (que no significa. Constitución y derecho constitucional. En nuestro sistema. . de la seguridad jurídica y del bien común". religiosa. en una palabra. es necesario conferir un significado material a la unidad. y así. en Hesse.la Constitución. son precisamente esos fines comprendidos históricamente110 . contar con un determinado contenido. Escritos de derecho constitucional.. del Estado111.los que justifican la existencia misma de la comunidad política. ________________________________________________________ __ 104 <<Del mismo modo. en Hesse. 1 de la Constitución consagra que el Estado <<está organizado para la consecución de la justicia.) Su explicación o su justificación no depende de una vinculación teleológica con objetivos o finalidades que se hallan fuera de él>>. por utilizar aquí la célebre caracterización de la Nación en frase de Renan. Antes al contrario. por ideas y abstracciones>>. pág.63. por ello. 9-10. Y es que sin contenido material -fines o valores. en Smed. entendida históricamente. págs. 107 <<El Estado existe y se desarrolla exclusivamente en este proceso de continua renovación y permanente reviviscencia. la Constitución se constituye en la generadora de la unidad política. en Smend.la unidad política no es posible. un ordenamiento jurídico legítimo en circunstancias cambiantes108. para el mantenimiento y desarrollo de la unidad.unidad sustancial nacional. Constitución y derecho constitucional. aquélla es un proceso continuo que pervive como objetivo permanente. como algo preexistente>>. llegado el caso. Como tampoco se refiere a una -presupuesta o pretendida. como factor esencial de integración. (b) Consagración de los fines esenciales del sistema. pero lo que no puede aceptarse apriorísticamente es el poder jurídico y menos la legitimidad del modo de organización de esa concreta comunidad. que pueda ser utilizada con el fin de realizar determinados objetivos exteriores a él mismo. 8. Pero esa unidad política. 93-94. dado que es precisamente la concreción de esos fines o valores en su perspectiva histórica la que posibilita aquélla109. 105 <<Se ha dicho que la diferencia esencial entre esta nueva forma de comunidad humana y la anterior sería la sustitución del jefe político. Para este proceso. de una constante -para ocupar la expresión de Smend. por supuesto. págs. Escritos de derecho constitucional. esita <<Estado>> y no anarquía o guerra civil>>.. Constitución y derecho constitucional. el Estado no es una esencia real <<en sí>>. En un último caso puede asumirse la existencia de una comunidad política. ideológica o del tipo que sea. su expresa formulación lingüistica en el texto constitucional. inmóvil. por más que elementos de ese género puedan operar con virtualidad unificadora.8. La cual es condición para el que dentro de un determinado territorio se puedan adoptar y se cumplan decisiones vinculantes.integración107. en definitiva. pág. el Estado Constitucional de Derecho no debe entenderse como una empresa acabada. en concreto los números marginales 8 y 9 106 <<Del solo hecho de que el concepto central de <<producción de la unidad política>> apunte a un proceso histórico concreto resulta ya que no se trata de una unidad estática y abstracta de una imaginada persona jurídica <<Estado>>. Por el contrato. Por ello.

Y viceversa: también la comunidad depende de los valores que la sustentan.. resulta obligado que la Constitución no debe constituir un cerrojo a las distintas opciones política que existen en la comunidad. de momentos sustantivos del proceso de integración. 101 112 Y esto porque la Constitución regula no sólo la vida estatal en sentido estricto. es lógico que el juicio que sobre él recae sea negativo. su participación en la vida del espíritu. . 100-101. deben respetarse las normas que establecen y potencian el desarrollo de las estructuras e instituciones necesarias y básicas. pues esos fines los suele alcanzar de forma imperfecta. sino que debe permitir la continuidad del consenso o la subsistencia de diferencias. Ya que la Constitución consagra los fines esenciales del sistema. En cuanto producto de la convivencia de diversas concepciones del mundo y de distintas ideologías. Constitución y derecho constitucional. sin que tal circunstancia signifique que la Constitución contenga un específico programa de gobierno. la Constitución no pretende ni contempla un objetivo social único. las que no podrían desatenderse sin provocar la ruina colectiva.(c) Marco de actuación de las fuerzas políticas. las concretas especificaciones y manifestaciones de éstos deberán expresarse en la cotidiana vivencia de la comunidad política. como mecanismo de equilibrio entre la estabilidad y la evolución. siempre y cuando no supongan la negación de la esencia del pacto mismo 114. <<siempre con ruidos y chiridos>> (. se tratan. como una máquina mal construida. pero las específicas concreciones no deben suponer o implicar la negación de los fines o valores constitucionalmente consagrados. ya que si el proceso social ha de ser simultáneamente consecuente y duradero. por un lado como factores y. pues el desarrollo de la comunidad política no está prefigurada por leyes ineludibles. 113 Se utiliza la figura del pacto o contrato como modelo figurado. lo que corresponde hacer a los distintos sectores y fuerzas políticas de la comunidad. determina el marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad. pero no contempla los específicos contenidos de sus actuaciones. la Constitución supone un pacto político-jurídico ente los diversos sectores y fuerzas políticas de la comunidad113. de una comprensión utilitaria del Estado. si se entiende con el alcance y contenido aquí propuesto. (d) Compromiso generacional. en Smend. en Smend. págs. la Constitución funciona como un marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad112. 110 No se trata... ________________________________________________________ _ 109 <<La condición para que los valores tengan una eficacia y vida propias es la misma comunidad en la que son vividos y a la que actualizan. La Constitución funciona. pues.). aquello que la hace inteligible: no en una teleología utilitaria cuya óptica impide toda comprensión y justificación de la vida de un hombre o de la dinámica del Estado>>.. 111 <<El fundamento de la legitimidad son los valores concretos que actúan. sino del entendimiento de los fines o valores como expresión de la vivencia social de la comunidad en un concreto momento histórico. pág. pág.. ver Hesse. como elementos básicos de la validez de un orden jurídico-político determinado>>.. lo que conduce a la contingencia histórica de la organización de la comunidad política. recurriendo a Smend. 93. Si ya en el caso del individuo el desarrollo de su personalidad. Constitución y derecho constitucional. Dada la permisión de actuación de los sectores . depende de la actualización de los valores. Así. pero también debe atenderse las expectativas globales de la comunidad. no de fines mecánicos: <<Si se considera al Estado como un aparato al servicio de unos supuestos fines instrumentales. Constitución y derecho constitucional. sino de toda la comunidad. que carecen de toda posibilidad de una existencia psicofísica por sí mismas>>. como principio heurístico . ni puede controlarse con pretensiones de universalidad temporal. Y es que al asumir como presupuestos la libertad e igualdad de las personas. es decir. De este modo. En este continuo proceso de renovación y plenitud está el sentido de su vida. por otro. 5. en Manual. pág. en Constitución y derecho constitucional. cuanto más las colectividades.

por otro lado. FCE. . Y es que si se admite la libertad de las personas. la Constitución posibilita la vigencia y estimula la actualización del pacto político-jurídico que supone aquélla. éste requiere -para que al mismo tiempo sea operativo pero limitado. sobre todo Alberto J. en adecuación a nuevas realidades y exigencias y/o expectativas.cepc. la misma proporciona unidad axiológica y jurídica al ordenamiento 121. 1994. 1999. 2. Siendo evidente que el poder debe manifestarse jurídicamente. si la temática de la Constitución se introduce en la esfera pública118. actuación de los tribunales. el despotismo es estático y siempre igual a sí mismo". De este modo. muchos menos suprimirla en ningún ámbito social. Sobre la esfera pública en Habermas. cuales son: unidad del ordenamiento jurídico. experiencias y expectativas de los particulares respecto del funcionamiento de las instituciones del sistema) como por el comportamiento de los responsables políticos (práctica legislativa. al ser producto de la actividad humana.de reglas jurídicas que lo organicen y de reglas de procedimiento120. Escritos de derecho constitucional. 13-22. 117 "De otra parte. ver Metapolítica. . el orden político. ROL TECNICO-JURIDICO: SUPREMACIA JURIDICA Hechas las referencias al rol político-jurídico de la Constitución. la misma deja de ser una "tiranía del pasado" para convertirse en un instrumento garantizador de la acción histórica de las personas. Constitucionalismo y "religión civil". en un amplio marco para la actuación de las fuerzas sociales. la fuerza normativa de la Constitución se halla condicionada por la voluntad constante de los implicados en el proceso constitucional de realizar los contenidos de la Constitución". Apuntes sobre la esfera pública como concepto sociológico. De este modo. (b) Disciplina del sistema de fuentes del derecho. págs. El futuro de la democracia. aquélla condiciona la validez del resto de normas jurídicas y. en el sistema constitucional no es posible ni deseable restringir la diversidad de ideologías políticas."que destruyen el presente o cierran el porvenir de la sociedad". la democracia es dinámica. corresponder mencionar las concretas manifestaciones del ro técnico-jurídico119. 115 "Para un régimen democrático. Y es que siendo la pluralidad y diversidad de concepciones del mundo un hecho ineludible de la libertad de las personas. (a) Unidad del ordenamiento jurídico. vigencia del pluralismo ideológico). 116 Sobre este punto. Ya que en el Estado Constitucional de Derecho la actuación del poder se hace por medios jurídicos y la Constitución es el fundamento de toda producción jurídica. el grado de realidad de la libertad. tanto respecto de los particulares (representación. y en cuanto la Constitución incorpora los fines esenciales del sistema. y. jerarquía del ordenamiento jurídico y regularidad jurídica. en consecuencia. 7.mx/ metapolítica/. en un instrumento de interdicción de las imposiciones unilaterales parafrasenado a Sánchez de la Torre. Olvera Rivera. ver Antonio López Pina. por un lado. ya citado. pág. en Hesse. ________________________________________________________ _____________ 114 Esto convierte a la Constitución. 26 118 Utilizo la expresión en el sentido expuesto por Habermas. México.y fuerzas políticas de la comunidad. en consecuencia. 3. el sistema político democrático que la Constitución consagra es una tarea permanente y problemática115. en Norberto Bobbio. disciplina de las fuentes del derecho. prólogo a colectivo División de poderes e interpretación. es históricamente contingente y. y ello exige voluntad constitucional117 por parte de todos los actores de la vida social. pág. edición electrónica en www. número 9. aquél se encuentra permanente en cambio. estar en transformación es el estado natural. vol. La Constitución puede estimular y potenciar el desarrollo de la comunidad si llega a ser parte de la cultura política116.

2. como fuente común.3.1.. ________________________________________________________ ____________ 119 Este punto se deja prácticamente sólo mencionado. Para que la jerarquía normativa realmente opere es necesario que cada grado de producción jurídica debe corresponder y ser conforme con los grados superiores del ordenamiento. Escritos de derecho constitucional. precisamente aquella encaminada a la creación. en un mismo nivel. no un orden jurídico cualquiera. así. 4. 2.El poder constituyente como modo de producción del Derecho.3.Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. sino que se trata de una verdadera jerarquía de diferentes niveles". 3. pág..La concepción de Kelsen de la norma jurídica. pág. 8 de la Constitución.. en Hans Kelsen.14.El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes.146 124 Así.1. La relación entre la que regula la creación de otra y esta misma norma. CEC. 131 No. modificación o extinción de las normas jurídicas no es algo que excluya el que tales normas queden sujetas a la misma disciplina que vale para las demás materias.Consideraciones ..Consideraciones previas.. 1. 123 "Cuando una norma jurídica es válida por haber sido creada en la forma establecida por otra.Análisis estructural de la norma constitucional. existen algunas garantías en atención a la jerarquía normativa: reserva de ley para la restricción de derechos fundamentos. pág. Art.2..como de su contenido. el vínculo entre todas las diversas normas que integran un determinado orden".. 2. de modo que el que las normas que realizan tal disciplina regulen. 131 122 (.5.Análisis de la Constitución como norma jurídica. 120 "La cooperación organizada y procesualmente ordenada exige un orden jurídico.) no es. El orden jurídico (. 1.. están sujetas al régimen por ellas mismas establecido". en consecuencia..2. Teoría general del Derecho y del Estado. puede presentarse como un vínculo de supra y subordinación (.Ordenamiento y sistema normativo.. que se hallasen.El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder.4. en Kelsen. una al lado de otra. En cuanto es inviable que toda la producción jurídica del poder goce de la misma fuerza normativa 123. tomo II. Art.El contenido axiológico de la norma constitucional. 1984. es indispensable que el ordenamiento jurídico se estructure jerárquicamente y. en Hesse. la última constituye la razón de validez de la primera..funciona como disciplina del sistema de fuentes del derecho122. Teoría general del Derecho y del Estado. a una especie de desdoblamiento de las normas sobre las fuentes que.. 3.La concepción de Hart: La función de las normas primarias y segundarias. 3.. con amor.3..* A la Ale. 6 de la Constitución. Lecciones de derecho constitucional. 2. 2. de un lado. Sumario: Introducción. 2. un sistema de normas coordinadas entre sí.). 4. Alessandro Pizzorusso.) presupone la posibilidad (demostrada en la práctica) de configurar el régimen de fuentes como uan de tantas "materias" que integran la esfera de operatividad del ordenamiento. El Carácter Normativo de la Constitución Salvadoreña Por Rommel Ismael Sandoval R.. etc. 121 "Esa norma fundamental representa. de otro. las líneas básicas de tal estructura -que sirve también de garantía de la libertad124 . regulan los modos de creación. tanto en el sujeto y forma de producción -modos de creación. 2. 1. modificación y extinción de las normas y.El Derecho y el ordenamiento jurídico. pág. por así decirlo. pues su tratamiento y explicación se hace en los capítulos subsiguientes de la presente publicación.El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. Se asiste. coherencia y plenitud. Madrid.. por tanto. ..Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad. 144.Antecedentes generales. (c) Jerarquía del ordenamiento jurídico. reserva legal tributaria. sino un orden determinado que garantice el éxito de esa cooperación creadora de unidad". (d) Regularidad jurídica.. antes que cualquier otra actividad humana. ahora bien.se consagra en la normativa constitucional..1. .. La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores. 1. 3.1.

pues. La anterior afirmación deviene de considerar a la Constitución como norma jurídica. Todos los órganos del Estado. b) Reconoce los derechos y libertades fundamentales y sus garantías como reglas de Derecho invocables ante los jueces y tribunales.2. a la que están sometidos todos los órganos del Estado>>125. y. por tanto. y que establece los mecanismos de corrección en las situaciones en que no se ha efectuado su aplicación. 4. incluido el legislador. como destaca el art. "la Constitución es una norma. La Constitución es así la norma fundamental y fundamentadora de todo el orden jurídico"126. La soberanía no reside. a la soberanía de la Constitución. se configura como una norma suprema. pues. Conclusiones generales. ________________________________________________________ * Docente del área de derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial del Consejo Nacional de la Judicatura.. La Constitución. Es decir es una fuente de derecho y una fuente de fuentes de derecho. se expresa directamente a través del poder constituyente y se objetiva jurídicamente en la Constitución.generales. INTRODUCCION A la norma fundamental se le considera como el instrumento por medio del cual se ordena jurídicamente al poder. reside en la práctica en la Constitución. en ningún órgano del Estado. pues configura y ordena los poderes constituidos estableciendo los parámetros del ejercicio del poder por parte de éstos ya que si <<la soberanía reside en el pueblo. d) La Constitución es un parámetro de validez formal y de contenido material del resto de normas del ordenamiento jurídico. existiendo una relación de supra/subordinación del resto de normas con respecto a ésta... son poderes constituidos. una aplicable y otra meramente programática puesto que toda ella es una norma jurídica vinculante e inmediatamente aplicable como señala García de Enterría. lo primero que hay que establecer con absoluta explicitud es que toda Constitución tiene valor normativo inmediato y directo. como impone . inatacable.Consecuencias de los principios y valores constitucionales. Consecuentemente opinamos que ya no es posible dividir al catálogo normativo de la Constitución en dos partes. por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. c) Es una norma directa e inmediatamente aplicable que vincula a los poderes públicos y a los particulares. con respecto a la Constitución española".. De ahí que el comportamiento del poder constituido será legítimo y válido en tanto y en cuanto sea el adecuado a lo preceptuado por la Constitución. 246 Cn. les define sus competencias y limita el ejercicio de sus funciones.. con un rango superior sobre las demás normas del ordenamiento jurídico. pero una norma cualitativamente distinta de las demás. sometidos. De esta concepción se derivan las siguientes funciones de la ley fundamental: a) Crea a los órganos fundamentales de gobierno..

1994). elaborar una investigación de esta naturaleza. Uno de los efectos inmediatos de la fuerza normativa de la Constitución reside en el hecho de haber erigido a la jurisdicción constitucional. los hechos que realizan en la cotidianidad los órganos fundamentales de gobierno. o sea. el desconocimiento del carácter normativo de la Constitución se ha debido esencialmente a dos factores. p. Visto lo anterior luego de dieciséis años de vigencia de la Constitución parece una reiteración innecesaria analizar el carácter normativo de la Constitución o su fuerza normativa en el ordenamiento jurídico salvadoreño en el entendido que la Constitución es la fuente primigenia del Derecho y de la legalidad.. (Marcial Pons. p. (Marcial Pons.A. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. nos demuestran cuán lejos estamos todavía de considerar a la Constitución como norma jurídica debido a que se le relega a un segundo plano para la consecucción de espurios intereses partidarios. uno de carácter fáctico puesto que el poder real representado por el autoritarismo no se ha querido someter a las reglas del Derecho y otro de carácter formativo. 1991). Ediciones Jurídicas S. Madrid.. a los jueces y tribunales ordinarios y a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia como los garantes e intérpretes de la misma.35. Formalmente el sistema de frenos y contrapesos que la Constitución ha diseñado podría mantener bajo control cualquier disfunción del sistema.. Curso de Derecho Constitucional. Parecería intrascendente. pero esto no es así.A. 127 Eduardo García de Enterría.. Madrid. 62 . 35."127. S. Sin embargo. Esta sujeción o vinculación es una consecuencia de su carácter normativo. debido en primer lugar a que la relegación de la Constitución por el poder político demuestra que se puede pasar por encima de su contenido normativo para alcanzar determinados fines y en segundo lugar. Editorial Civitas. (reimpresión. así como sus funcionarios. p. Para él. más grave. a125 Javier Pérez Royo. y por lo tanto de la juridicidad del Estado como postulado jurídico y concreto en el cual se ha consagrado la decisión del poder constituyente. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos. Creemos que estas dos causas señaladas .A. debido a que la mayor parte de los abogados tienen una formación iusprivatista y por ende se carece de una formación cultural constitucionalista.1 <<los ciudadanos y los poderes públicos están sujetos a la Constitución y al resto del ordenamiento jurídico>>. políticos o económicos de un determinado grupo de poder o de un individuo. ________________________________________________________ 125 Javier Pérez Royo. es que los jueces aún consideran que la Constitución no es una norma jurídica y por lo tanto no merece la pena ni estudiarse para el caso concreto ni mucho menos aplicarla.. y quizás. pues. Debemos señalar que esta temática ya fue abordada por José Albino Tinetti en el trabajo Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia128. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Curso de Derecho Constitucional. 1994). Madrid.deducir el artículo 9. Ediciones Jurídicas S.. 126 Sentencia del Tribunal Constitucional español 9/81 citado por la sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios.

1985). desentrañar el carácter normativo de la Constitución para su aplicación en el quehacer jurídico del país. la doctrina de la división de los poderes del Estado y los mecanismos de su control.190-195 . pues. para finalizar con una breve reseña del contenido de la norma constitucional: sus principios y valores. (Tirant lo blanch. 1994). a lo largo de este ensayo dirigido a los estudiantes de derecho y demás operadores del sistema de justicia. pp. iniciando con un análisis forma de la legitimidad del poder constituyente para promulgar la Constitución de 1983. también se estudiará la labor ordenadora del sistema normativo en la parte tercera.45 y ss. Introducción al Derecho Constitucional. ANTECEDENTES GENERALES El constitucionalismo se origina en los movimientos políticos de Europa y de América129 de los siglos XVII y XVIII. Es decir. continuando con el análisis de la Constitución como proposición prescriptiva y de su estructura en el apartado segundo con la idea de utilizar los instrumentos de análisis de la norma de la teoría general del Derecho. Valencia. al proceso de independencia norteamericano del siglo XVIII. Estas transformaciones políticas se vieron influidas por un pensamiento político liberal cuya expresión era la misma existencia de un derecho natural cuya posición era superior al derecho positivo. este carácter supremo sería plasmado en la formulación racional de un documento que llevaría el nombre de "Constitución". Madrid. Tinetti. EL PODER CONSTITUYENTE COMO MODO DE PRODUCCION DEL DERECHO 1. (Proyecto de Reforma Judicial. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia. la idea de la superioridad normativa no era ignorada por la cultura jurídica inglesa propuesta por juristas como Coke que llegaron a sostener la supremacía del common law sobre las Acts emitidas por el Parlamento. ________________________________________________________ ____ 129 Luis López Guerra.1. Así en los Estados Unidos y en Francia se formularon las primeras Constituciones130. Sobre esta temática véase en extenso a Pablo Pérez Tremps. Pero la normativa constitucional inglesa será lo suficientemente flexible como para que la misma función normativa del Parlamento carezca de límites formales para modificar el <<texto>> constitucional. Año I. Estos movimientos políticos darán paso a nuevos modelos de organización política del Estado en cuyo seno se gestaba la idea de la libertad del hombre y la defensa de esa libertad. quien en forma muy clara y sintética desarrolla este encuentro filosófico e histórico de la . en América. Trataremos. 1. Tribunal Constitucional y Poder Judicial. aunque Inglaterra dará lugar al establecimiento de ciertos principios normativos particulares del common law que le darán el carácter de Constitución. ________________________________________________________ 128 José A. (Centro de Estudios Constitucionales. en Revista de Ciencias Jurídicas. enero de 1992. No.2).en 1992 aún persisten con sus propios matices. pp. En Europa se puede señalar como un punto de partida al modelo político de la Inglaterra de finales del siglo XVII y a la revolución francesa.

. 6)-. pp. de alcance interno al atacar al absolutismo de los Estuardo131 y el otro de carácter externo al imponerse el principio de supremacía en la Constitución de los Estados Unidos -en el texto de la Constitución norteamericana se plasma como la <<supreme law of the land>> (art. y 51 y ss . aunque la Constitución es creada en dos textos distintos: uno que distribuye y organiza el poder. y otro. La concepción de la Constitución como norma fundamental en el constitucionalismo norteamericano se encuentra en la formación ius-filosófica de los constituyentes al reproducir la superioridad del common law contenido en el derecho natural. sino que también su misma existencia estará afincada en la racionalidad de sus mismos efectos jurídicos.norma constitucional. la Constitución propiamente dicha. .. Teoría de la Constitución. y ss. La doctrina Coke del common law como ley fundamental tuvo una importancia histórica al producir al menos dos efectos políticos... de ahí que se concrete en una norma: fundamental y fundamentadora. El nacimiento de la <<Constitución>> no será únicamente la expresión espontánea del encuentro del pensamiento liberal surgido en Europa y en América. Por otra parte tiene su correlato en la construcción de la idea de rigidez constitucional. (Editorial Ariel.135 y ss. dejando en manos de los jueces la responsabilidad de aplicar la Constitución en forma preferente a cualquier otra forma jurídica132. De esta manera el constitucionalista norteamericano estaba ideando un mecanismo para limitar el poder de la autoridad legislativa estableciendo la prioridad de la Constitución sobre la ley ordinaria. Esto supone que el panel de la Constitución norteamericana será la de un parámetro para la resolución de los conflictos de competencia entre los Estados miembros de la Federación y la Federación. El primero. Tribunal Constitucional y Poder Judicial. p. Además del rol de la filosofía política ius naturalista en la formación del carácter normativo de la Constitución norteamericana.. 41 y ss. que reconoce el valor de la persona humana en el Estado por medio de la Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano.158. en el cual se reparten atribuciones competenciales entre el gobierno central y los estados federados. Sobre todo porque la Constitución será la norma a la que estarán sujetos todos los órganos fundamentales del . Barcelona. Estos documentos engendraron durante los años de la revolución francesa una conciencia de la superioridad jerárquica de la Constitución. 1979). En la Francia revolucionaria el constitucionalismo nace ligado al cambio de "gobierno de los hombres" por el "gobierno de las leyes". 132 Pablo Pérez Tremps. 130 Eduardo García de Enterría. p.. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. Sostiene que la idea de supremacía normativa de la Constitución es un <<prius>> de su garantía . también debe asignársele un papel importante a la necesidad política de cohesionar un Estado Federal. ________________________________________________________ 131 Karl Loewenstein.. cuya razón de ser no es otra que la de asegurar la supremacía de la normativa constitucional sobre el resto del ordenamiento como consecuencia del valor fundamental que aquélla posee.

Derecho Constitucional e Instituciones Políticas. Por su parte Segundo Linares Quintana. (Editorial Alfa. y es extraordinario. Bajo esta lógica la actividad de los poderes constituidos será válida siempre y cuando sea realizada bajo el marco constitucional. el principio de supremacía constitucional es la principal garantía de la libertad y dignidad del individuo al imponer a los poderes constituidos la obligación de encuadrar sus actos a las reglas que prescribe la ley fundamental. Los actos emanados de los poderes constituidos no tienen la misma jerarquía que las normas constitucionales con el fin de no dejar sin efecto el sistema de amparo de la libertad . Barcelona. Introducción al Derecho Constitucional. pp. De acuerdo a Recaséns Siches137 existen dos maneras de producir normas jurídicas. 1.. El poder constituyente se ha considerado originario. Para Hauriou. debido a que no existe ninguna posibilidad jurídica de encausarlo. Buenos Aires. pp. 134 André Hauriou. o sea. Por esta razón para Quiroga Lavié 135 el poder constituyente es supremo porque no tiene otro poder por encima de él. La de carácter originaria es aquella que es creada por la norma fundamental. El hecho que el constituyente dicte la norma constitucional como corolario de un acto de la democracia directa implica que dicha norma tendrá un efecto jurídico autónomo. es ilimitado. pp. 41 y ss. una tiene el carácter de originaria y otra es derivada.. que no depende de ninguna norma jurídica anterior sino que es expresión de su mismo poder político para generar la norma fundante. La producción normativa derivada tiene lugar cuando se crean normas de conformidad a lo dispuesto por los medios de producción del orden jurídico . (Editorial Ariel. El desarrollo de los principios democráticos ha supuesto que la voluntad del pueblo se exprese por medio del nombramiento de representantes con el encargo de elaborar y dictar una Constitución136. ya que se ejercita por una sóla vez por las organizaciones políticas. la cual da origen al ordenamiento jurídico y funciona como parámetro de validez de la norma derivada. el principio de supremacía de la Constitución descansa en la distinción entre poder constituyente y poderes constituidos. ya que serán los poderes constituidos los receptores de dichos preceptos jurídicos. objetivándose en la Constitución134.. inclusive el pueblo.gobierno133 y a la interpretación y a la aplicación de los jueces. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional Argentino y Comparado. que mientras dure el plazo en que el pueblo pasa de ser poder constituyente a poder constituido se habrá dictado para sí mismo una norma jurídica. es decir. El poder constituyente establece determinados órganos encargados de actuar en nombre del Estado. ________________________________________________________ _ 133 Luis López Guerra. 241 y 242. Este es el sentido de la soberanía popular que reside en el pueblo y que se expresa directamente por medio del poder constituyente.2. EL EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE EN LA PRODUCCION DEL DERECHO El punto de partida del establecimiento de una Constitución se encuentra en el poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización. Los poderes constituidos ajustarán su actuación a lo regulado por la Constitución.. 69 y ss. 1956).. Al finalizar la vida del poder constituyente la norma constitucional tendrá un efecto jurídico heterónomo. 1980).

que dice. que ha anulado la validez y efectividad del régimen jurídico instaurado por la Constitución de 1962 en el entendido que la norma fundamental vigente ha creado un nuevo orden jurídico . p.. 184 y ss . no tiene su razón de validez forma en otras normas positivas debido a que no existen o porque ya perdieron su validez y vigencia. publicado en el Diario Oficial No. Buenos Aires. así como todas aquellas disposiciones que estuvieren en contra de cualquier precepto de esta Constitución"139. según los procedimientos.A. "la presente Constitución entrará en vigencia el día veinte de diciembre de mil novecientos ochenta y tres. los teóricos políticos habían exigido la racionalización del proceso del poder político. sobre el régimen de excepción. 136 Karl Loewenstein.. Cuando la producción jurídica originaria surge a partir de un proceso constituyente que tiene como precedente el haber nacido de una revolución o de un golpe de Estado se rompe con el orden constitucional establecido. (9a. El constituyente del 82 (83). limitando el absolutismo de la corona y trasladando el centro del poder de la corona al pueblo y a sus representantes. Es decir. tomo 194. publicado en el Diario Oficial No. órganos y competencias establecidas. su régimen de excepciones. adoptada por Decreto Constituyente No. de fecha 16 del mismo mes y año. pp. 159.. en virtud de las disposiciones precitadas ha derogado expresamente la Constitución de 1962 y todas las normas derivadas de aquélla que le sean contrarias. _______________________________________________________ 135 Humberto Quiroga Lavié.. 44 y ss. Edición. 110.. por espacio de más de un siglo. Si bien el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 representa una ruptura del orden constitucional establecido por la Constitución del 62'. 75. (reimpresión. la Constitución de 1983 ha creado un nuevo Derecho.. denominado como Constitución. el Fiscal General y otros. no requiere la utilización de los medios de producción de ningún ordenamiento jurídico que esté vigente. Esta petición quedó concretada en el establecimiento de un documento constitucional formal que se convirtió en sello del nuevo orden social.vigente -especialmente el originario-. previa publicación en el Diario Oficial el día dieciséis de diciembre de mil novecientos ochenta y tres". de la misma fecha. 249 Cn. establece en el capítulo X una serie de disposiciones transitorias sobre el régimen sancionatario penal. de fecha 8 de enero de 1962. Luego de dos juntas de gobierno y bajo el fragor de la guerra civil se llama a elecciones de diputados a la Asamblea Constituyente la cual emite la Constitución vigente el día 15 de diciembre de 1983138. Teoría de la Constitución." 137 Luis Recaséns Siches. como los magistrados de la Corte Suprema de Justicia. Ediciones Depalma... Cuando surge un orden jurídico por primera vez. de fecha 26 de abril de 1982. pp. México. 1991). tomo 275. Introducción al Estudio del Derecho.. asimismo. Derecho Constitucional. "derógase la Constitución promulgada por Decreto No. En este sentido la norma fundamental del nuevo régimen jurídico -y político-. La Constitución. un nuevo ordenamiento jurídico originario formalmente válido. 1987). Dice Loewenstein". Editorial Porrúa S. 6. tal y como expresan los artículos 274 Cn. la convalidación del régimen agrario y el ejercicio del cargo de determinados funcionarios públicos.. 3. En el caso salvadoreño el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 dio lugar a la ruptura del orden jurídico establecido por la Constitución Política de 1962..

Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental. pero éstas normas no tienen validez en razón del régimen jurídico anterior sino por el nuevo. 1880.. 1898 y 1921 y las nacionales de 1824 y 1841 139 "Tla derogación sólo puede entenderse como resultado de la contravención a la Constitución en sentido material o sustancial. 1950 y 1962) han sido promulgadas por una Asamblea Constituyente llamada por un régimen transitorio cívico/militar de facto (la "Junta") que ha controlado las funciones legislativas y ejecutivas de Estado surgido de un golpe de Estado o de Palacio. lo que el artículo 183 Cn. orden económico y social y derechos . Desde un punto de vista interno la Constitución es la organizadora del poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho.. La forma del Poder. EL ESTABLECIMIENTO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO RELACION ENTRE EL DERECHO Y EL PODER La Constitución es el punto de confluencia de la relación del Derecho y el Poder. pero éstas normas no tienen validez en razón Constitución vigente.9. dotándole de determinado "contenido" a dicha norma fundamental: principios. p. Con ello no pretendo afirmar -continúa diciendo Pace-. Esto no es tampoco obstáculo para que el nuevo orden jurídico pueda conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento anterior. Las únicas Constituciones Políticas que han regido la vida jurídica de la República sin preceder un golpe de Estado han sido las Federales de 1824."Sentencia 4-88/1-96 (acum) p. (Centro de Estudios Constitucionales. El cambio constitucional no es una solución de continuidad en la vida del Estado si no sólo un avatar. Estudios sobre la Constitución. por el contrario.47 . la Constitución no es un producto simple del azar sino de la fuerza ordenadora de la razón142. 1871." _______________________________________________________ 138 En realidad las once Constituciones Políticas anteriores (1864. Madrid.. es decir. Esta acomodación no implica. que no pueda resurgir aquí a poco tiempo. Materialmente implica que la Constitución permite a la sociedad dirigirse en forma permanente. siempre y cuando no exista ninguna contradicción a la Constitución vigente. 1883. para alterar el orden tan recientemente asentado. Concluido el fenómeno constituyente como un modo de producción jurídica originaria.. en la constitución forma y en los actos fundamentales del nuevo orden. de manera que puede decirse con exactitud y no como simple metáfora que la Constitución es base. así según Pace141 "desde el punto de vista político. denomina inconstitucionalidad en su contenido. sin embargo.sin vinculación jurídica formal con el anterior. sin rastro alguno. Sentencias Sala de lo Constitucional CSJ. 1944. si se prefiere.. la vida del poder constituyente se agota definitivamente.3. 1872. habiéndose resuelto. En efecto. destrucción de todo lo preexistente. .. 1939.. valores. 140 Francisco Rubio Llorente. Como dice Rubio Llorente140 "es obvio que aunque la Constitución viene a insertarse en un ordenamiento preexistente no se acomoda a él sino que. 1945.1997). sin embargo. cúspide del ordenamiento entero.. En igual sentido se pronuncia la sentencia de inconstitucionalidad 2-92 de 26 de julio de 1999." 1. 1886. lo fuerza a adecuarse a ella. es así que para García Pelayo la Constitución racional normativa es el producto de la combinación de elementos materiales y formales.

64 y ss 143 Konrad Hesse... julio/septiembre de 1997). Formalmente implica que es promulgada bajo la forma y procedimiento que el mismo poder constituyente establece. La Constitución fija los principios rectores con arreglo a los cuales se debe formar la unidad política y se deben asumir las tareas del Estado. Regula la organización y el procedimiento de formación de la unidad política y la actuación estatal. sin duda. el surgimiento de un poder estatal soberano regido por una Constitución obliga al poder público a actuar conforme al Derecho. 16. 24-25.. Contiene procedimientos para resolver conflictos en el interior de la Comunidad. La instauración de una nueva Constitución.. Los derechos y libertades fundamentales conformarán junto con sus garantías el núcleo duro de una Constitución144. orientado a determinados principios de sentido para la conformación jurídica de una Comunidad>>". Madrid. (Centro de Estudios Constitucionales. esto es conforme a la legalidad constitucional. Conforme a Zippelius145. La Constitución143 configura por una parte los poderes del Estado y las funciones de cada uno de sus órganos.45 y ss.una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le he llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación. en Revista de Estudios Políticos.1. (Centro de Estudios Constitucionales. La Constitución y la Formulación Jurídica del Estado Estamos.. p. Escritos de Derecho Constitucional.. Es decir. pp. denominadas garantías procesales. Crea las bases y determina los principios del orden jurídico en su conjunto en todo ellos es la Constitución <<el plan estructural básico. ________________________________________________________ 141 Alessandro Pace. En este sentido la Constitución es al mismo tiempo un concepto político y una norma real y efectiva -la Constitución es el "orden jurídico fundamental de la Comunidad". 144 Francisco Rubio Llorente.. Curso de Derecho Constitucional. 97 nueva época. supone que éstos estarán sometidos a los mandatos constitucionales. El hecho que la Constitución ordene los poderes del Estado.3. Madrid. p. ante la idea de la formulación jurídica del Estado a partir de la Constitución y por ende de la creación del Estado Constitucional de Derecho. Entonces al considerar que el Estado únicamente podrá ejercer el poder bajo el Derecho. 142 Javier Pérez Royo. 1.. La pretensión de la Constitución es. ________________________________________________________ . que todo ordenamiento jurídico tiene su propio sistema coactivo para asegurar que se cumpla un determinado modelo de conducta. Será esta norma fundamental la que deberá impedir la expansión totalitaria del poder manteniéndole bajo sus reglas jurídicas. La Forma del Poder.. permite identificar el carácter normativo de la Constitución en la necesaria juridización de la vita estatal para orientar las conductas humanas. "La Constitución es el orden jurídico fundamental de la Comunidad. diría Hesse Un concepto político porque permite a la sociedad autodirigirse con un mínimo de seguridad y justicia y es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. 1992)p. y por la otra reconoce en su parte dogmática -y en otras partes de su cuerpo normativo. pues.fundamentales. pero este orden también implica un alto grado de coacción para asegurar la eficacia de la norma. pues ésta les habilita el ejercicio de sus correspondientes competencias y atribuciones.. . la de ordenar jurídicamente el ejercicio del poder estatal.

De manera tal que el Estado no es conditio sine qua non para la existencia de la Constitución. Lo advertido exige. 1998). cuyo parámetro de validez formal es la Constitución. Teoría General del Estado.. Evidentemente los caracteres y las consecuencias de la imposición y del ejercicio de esa voluntad variarán profundamente en función de que nos hallemos en presencia de un Derecho de origen democrático o no. En ese sentido. Ediciones Jurídicas y Sociales S. en términos generales. pp.. Es decir. (3a.. Este efecto normativo de la Constitución se inserta estructuralmente en la forma política del Estado. Curso de Teoría del Derecho. pues la subordinación de los poderes constituidos al ordenamiento jurídico creado conforme a los postulados constitucionales. 147 Reinhold Zippelius. El Derecho es pues un producto humano.A. 49 y 50 . 18 y ss.. es lo que se le denomina como <<principio de juridicidad>>. Para satisfacer esta exigencia no basta una .. 1999). Teoría General del Estado. (Marcial Pons. que el principio de juridicidad constitucional impone la existencia de preceptos que vinculan al Estado cuando actúa y que de este modo se somete al Derecho. pp. uno de los factores básicos para comprender el sentido y la actuación del Derecho está constituido por la relación entre el Derecho y el Poder._ 145 Reinhold Zippelius.. el cual es un postulado jurídicopolítico que expresa en forma llana de que toda acción estatal se basa en el Derecho. puedan existir y actuar al margen del Derecho. de ahí que para Peces-Barba146. ________________________________________________________ _ 146 Gregorio Peces-Barba y otros. México. Madrid. pero en todo caso la presencia de ese elemento volitivo tras el Derecho es insuprimible. pp. 276 y ss . Es esa voluntad la que pretende que los individuos actúen de determinada manera. del Derecho formulado según los preceptos constitucionales. Editorial Porrúa. Los individuos deben ajustarse a esas conductas para que modelo social propuesto por el Derecho pueda realizarse. entre el Derecho y la Fuerza". Las normas jurídicas son expresión de un deber ser desde el momento en que tras ellas se encuentra una determinada voluntad. adaptada para este contexto. sino más precisamente donditio per quam.. Por ello. "los modelos de conducta incluidos en un ordenamiento jurídico constituyen criterios de comportamiento a los que están sujetos los destinatarios de ese sistema. a la legislatura y al poder judicial su sumisión a lo formulado en el texto fundamental. sin una <<regla de atribución competencial>>. se afirma que el contenido del Derecho pertenece al mundo del deber ser. puesto que le determina a la administración pública. Bajo estas ideas primigenias es que conceptualmente es imposible que los poderes constituidos. Edición. Esta necesaria conexión entre norma constitucional y poder constituido es lo que utilizando una frase de Otto. Esa separación del ejercicio de la actividad pública de la Constitución (Derecho) es para Zippelius147 y para Rubio Llorente un imposible lógico porque no cabe identificar como acción del Estado una actuación pública cualquiera si no existe un precepto que así lo establezca..

. en su obra Derecho Constitucional. expresa la necesidad política de que las funciones públicas no se concentren. evitando que el mismo órgano acumulara todas. protestará bajo su palabra de honor. Humberto Quiroga Lavié. pues su exigencia expresa un contenido conforme a la Constitución. ser fiel a la República. prometiendo. pp.. ________________________________________________________ _____________ 148 La sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios. sino que es precisamente la primera de las normas del ordenamiento entero. 246 Cn. y entre los poderes públicos. antes de tomar posesión de su cargo. por cuya infracción será responsable conforme a las leyes". respectivamente: ". que los "principios.. decretos. T. 1992). Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia. Proyecto de Reforma Judicial.Todo funcionario civil o militar.. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio.. que la vinculación normativa de los preceptos de la Constitución afectan a todas las personas y a todos los poderes públicos.. El interés público tiene primacía sobre el interés privado". esto se halla vinculado con el principio de la división de poderes. Respecto del primero... . 197-198. (Centro de Investigación y Capacitación..simple norma de atribución. p. Por último. el subprincipio de no concentración de funciones." Véase a Francisco Bertrand Gallindo y otros. racionalmente. ni siquiera en la medida en la que pueda considerarse como cosa distinta una simple autorización. a todos los jueces y tribunales. consiste en poner límite al alcance de las competencias otorgadas por las normas de organización>>. y con respecto a la responsabilidad de los funcionarios públicos dice el "art.. por aquel aforismo -esencialmente verdadero. se procuraba la seguridad de los individuos.como una ley de garantía condujo a desconcentrar las funciones del poder. de modo de considerar a la Constitución como el instrumento de su distribución (.. examina este punto bajo dos perspectivas.. Esta vinculación de los poderes constituidos y de los particulares a la Constitución se encuentra establecida en varias de sus cláusulas149. que denomina principio de funcionalidad y principio de no concentración. 235. decir el "carácter normativo de la Constitución>> cuando por sí misma ya lo es por los efectos que produce-claro que con sus caracteres diferenciadores del resto ordenamiento jurídico-. además el exacto cumplimiento de los deberes que el cargo le imponga. y no sólo al Organo Legislativo como mandatos o instrucciones que sólo a él corresponde desarrollar. las cuales se verán en las páginas siguientes para continuar argumentado su carácter normativo y su aplicación inmediata y directa150. la norma fundamental. San Salvador. prima facie. Lo anterior ha sido sostenido por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia148 desde la perspectiva del principio de la división y equilibrio de poderes del Estado citando a Bidart Campos y a Quiroga Lavié. fundamentalmente.134 y ss . órdenes o resoluciones que la contraríen. 150 José A. ateniéndose (sic) a su texto cualesquiera que fueren las leyes. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos 149 En este sentido parecería redundante. También pone de manifiesto la necesidad técnica de dividir el trabajo concerniente al gobierno del Estado y. aunque ello lo consigue sin duda (aspecto científico del principio).. La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos....1. cumplir y hacer cumplir la Constitución. En este contexto debemos otorgar a la función el sentido de competencia. El principio de funcionalidad no sólo otorga un orden de mejor método a las normas constitucionales. señala que toda la sólo eso. sin excepción. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. . lo enuncia en los siguientes términos: <<surge este principio de ese rol fundamental que cumple la Constitución de ser agente distribuidor de las funciones supremas del Estado. uno de los pivotes del constitucionalismo -sostiene German J."..de que todo hombre que tiene el poder tiende al abuso de ese poder. de esa manera. Tinetti..). lex superior... Manual de Derecho Constitucional. Bidart Campos.. sobre todo porque para el caso de la ley fundamental salvadoreña se dictamina como regla general en el art..

durante el período presidencial dentro del cual se cometieron>>. 86. <<el poder público emana del pueblo. así lo señala el art. Los órganos fundamentales del Gobierno son el Legislativo. que en el Organo Ejecutivo la primera obligación del Presidente de la República es cumplir y hacer cumplir la Constitución (art. como un cuerpo colegiado compuesto por diputados elegidos en la forma prescrita por la Constitución. 1º Cn. Cuando la Constitución dice que los funcionarios no tienen más atribuciones o funciones que las establecidas por la ley. únicamente están sometidos a la Constitución y por supuesto a la ley. puesto que también la norma fundamental prescribe de manera imperativa obligaciones específicas a determinados funcionarios del Organo Ejecutivo. pero éstos colaborarán entre sí en ejercicio de las funciones públicas. Los órganos del Gobierno ejercerán independientemente dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes. le corresponde exclusivamente la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en las diversas materias de su competencia. sino sólamente aquella que ha sido elaborada conforme a los preceptos y procedimientos que la Constitución dictamina. La misma norma fundamental señala en el art. serán nulas y no deberán ser obedecidas (art. Las atribuciones de los órganos de gobiernos son indelegables. Este mandato es de carácter general. no se trata de aplicar cualquier tipo de norma de que tenga carácter de ley. art.Los órganos fundamentales de gobierno y en general las instituciones públicas creados a partir de la vigencia de la Constitución de 1983 son poderes constituidos que ejercerán sus funciones y competencias tal y como lo determina la norma fundamental. Al Organo Judicial. 244 Cn. los jueces y magistrados. civiles o indulto. una sanción por la vulneración de la misma. 86 Cn. excediendo sus competencias constitucionales. Los funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley>>. por eso los decretos. A la Asamblea Legislativa. le compete esencialmente la función de legislar además de la realización de otras funciones de control .). y las responsabilidades civiles o penales en que incurran los funcionarios públicos. en el sentido que todos los funcionarios civiles o militares están obligados a cumplir y hacer cumplir la Constitución. De ahí que la regla de atribución y competencia del art. 149 y 185 Cn. está relacionada por lo dispuesto en el 235 Cn. Se tiene pues que estas cláusulas constitucionales vinculan a los órganos fundamentales de gobierno a realizar sus funciones conforme a lo que la Constitución establece y bajo los procedimientos regulados por ella. Judicial y Legislativo. En el ejercicio de la jurisdicción. Es así. órdenes o resoluciones que emita él o los demás funcionarios del Organo Ejecutivo. <<la violación. por su lado. el Ejecutivo y el Judicial. 168 ord. 172 inc. acuerdos. pero a la ley constitucionalmente legítima o interpretada conforme a la Constitución. 164 Cn. la infracción o la alteración de las disposiciones constitucionales serán especialmente penadas por la ley. 3º.).

de ahí que el segundo deber político más importante del ciudadano después de ejercer el sufragio es <<cumplir y velar porque se cumpla la Constitución de la República>>. sino una opción jurídico-política necesaria.1. 3 y 185 Cn o concentrada arts. 151 y 152 Cn. ajustándose al procedimiento de formación de ley" . Los diputados representan al pueblo entero. es así que al integrar la Asamblea Legislativa.183 y 246 Cn). 73 ord. 176 Cn. como expresa el art. 152 Puede observarse en la Sentencia de inconstitucionalidad nº 4-9 de 13 de junio de 1995. 131. Los preceptos constitucionales vinculan esencialmente a los particulares con el reconocimiento de los derechos fundamentales y constitucionales. Los derechos fundamentales como sus garantías 151 son límites al ejercicio del poder de legislar152 y del poder de acción del ejecutivo. 2º Cn.) o para ser nombrados en una elección de segundo grado por parte de la Asamblea Legislativa para ejercer la función de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia (art. la comprensión del contenido jurídico de la Constitución no es una mera necesidad teórica. 3º y 177 Cn. 172 inc. en la cual se sostuvo que "la regulación de un derecho constitucional conforme al art. así se encuentra el proceso ordinario. el amparo. 192 inc. Así el Derecho del . fue creada por el Organo Legislativo del Estado. ________________________________________________________ 151 La Constitución le reconoce a la persona diversos instrumentos procesales para tutelar los derechos fundamentales.. art. el Fiscal General de la República y las comisiones especiales nombradas por la Asamblea Legislativa. CONSIDERACIONES PREVIAS En los párrafos anteriores se ha expuesto que existe una íntima relación entre el concepto de Estado.) El constituyente manda que la ley no deba alterar los principios establecidos por la Constitución. el hábeas corpus y las garantías de carácter institucional como la que ejerce el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. 121. La labor legislativa implica el respeto a los procedimientos establecidos en la Constitución para la producción del derecho así como el contenido de los derechos fundamentales. Tampoco hay que olvidar que la Constitución vincula a los ciudadanos cuando les exige el cumplimiento de determinados requisitos para ocupar cargos públicos sean éstos de elección popular como en el caso de los diputados (arts. 126 y 127 Cn. ANALISIS DE LA CONSTITUCION COMO NORMA JURIDICA 2. 133..político (arts. así como los derechos y deberes de carácter político. 140 y 142 Cn). 246 Cn sólo puede hacerse en virtud de una ley (reserva de ley en materia de derechos humanos) (. El término leyes empleado por tal disposición constitucional mencionada se refiere a ley en sentido formal o sea aquella norma jurídico que.) o del Presidente de la República (arts. 2. En efecto. como organización del poder político y del concepto de Constitución como instrumento de articulación jurídica. por ejemplo.) o Fiscal General de la República (arts. independientemente de su contenido. deberán participar en el procedimiento de creación del derecho por excelencia: la ley. También le compete a la Asamblea la aprobación de los tratados internacionales.). Pero el carácter normativo de la Constitución no se limita a vincular a los poderes públicos sino también a los particulares. Comprendida la juridicidad de la norma constitucional se puede comenzar a atacar la arbitrariedad con que pudieran actuar los poderes constituidos en el ejercicio de sus atribuciones o con abuso de ellas por medio del control de cualquier desviación por la jurisdicció constitucional (difusa.

2. pero de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen). (Editorial Temis. ya que son los instrumentos de los que se dota la sociedad política con el fin de garantizar la convivnecia pacífica y libre. p. 1994). el ejercicio a realizar incluye la utilización de las herramientas de la teoría general del derecho como son las diversas teorías sobre la norma jurídica: la proposición prescriptiva... 1992).se estructuran en torno a dos elementos: el supuesto de hecho o condición de aplicación y la consecuencia jurídica. El nexo entre el supuesto de hecho y la consecuencia . Bogotá. Es así que el supuesto de hecho es la condición o la hipótesis que al ser realizada desencadena las consecuencias jurídicas previstas por la norma. 154 Norberto Bobbio. Teoría General del Derecho. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico. Para von Wright 156 las prescripciones son los mandatos. debe ser Y (consecuencia jurídica)".. puesto que ni Estado ni Derecho por sí mismos tienen sentido.2. Para Norberto Bobbio155 a las normas jurídicas se les puede denominar como proposiciones prescriptivas puesto que en el lenguaje común y corriente se utiliza la palabra "proposición" cuando se quiere describir la intención de influir en la conducta de una o varias personas para modificarla. p. Curso de Introducción al Derecho. la proposición condicional de Hart y también se examinará el problema de la validez jurídica de la Constitución: el deber ser u ontología jurídica154.63. la seguridad jurídica y la justicia. De ahí que la Constitución es la fuente normativa y el modo regulador de la producción normativa.. el análisis estructural de la norma. 155 Norberto Bobbio.. ANALISIS DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO PROPOSICION PRESCRIPTIVA Se dijo en el capítulo anterior que el Derecho es un orden jurídico. pp.Estado sólo comienza con la Constitución. Teoría General del Derecho. p. un orden que está compuesto por normas. Sin embargo. Teoría General del Derecho.. En el presente capítulo se analizarán a las prescripciones contenidas en la Constitución en su carácter de normas jurídicas. Curso de Derecho Constitucional. Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales y a las que se examinará como proposición prescriptiva. ________________________________________________________ 153 Javier Pérez Royo. en todo ordenamiento jurídico el punto de referencia es el poder originario por encima del cual no existe otro y en el que todas las normas tienen que encontrar. (Tirant lo Blanch.. . puesto que es sólo una parte de él. 17 y ss. es decir.. dejando a un lado los otros criterios de valoración de la norma jurídica como el análisis de la justicia (deontología jurídica) o el problema de su eficacia (sociología jurídica). permisos y prohibiciones dictados por una autoridad normativa que se dirigen a los sujetos en relación con su conducta.. Esto se grafica usualmente de esta manera: "Si es X (supuesto de hecho). directa o indirectamente su validez153. En efecto. En la teoría general del derecho se dice que las normas jurídicas proposiciones prescriptivas.. 21. Valencia.41 156 Citado por Javier de Lucas y otros.

la norma prohíbe la realización de estas formas de conducta. toda realización del tipo de una norma prohibitiva es ciertamente antinormativa. Para Von Wright las normas jurídicas son .. Sin duda la consecuencia jurídica establecida por la norma ante la comisión de un acto ilícito es de tal trascendencia para la sociedad que la norma constitucional ha previsto que se verificará conforme al principio de legalidad (art. También otro acto jurídico lícito y obligatorio establecido por la Constitución es el uso de la moneda de curso legal en las transacciones cotidianas realizadas por las personas. por otra parte. por lo que la consecuencia es la respuesta del ordenamiento jurídico a un supuesto de hecho. que puede ser lícito o ilícito.. juzgamiento y ejecución de la pena o medida de seguridad. esta conducta real entre en contradicción con la exigencia de la norma. Si se realiza la conducta descrita conceptualmente en el tipo de una norma prohibitiva (así. Antes de la contratación por parte del Estado para la realización de obras o de adquisición de bienes o servicios es necesario que el contratista hubiese participado en una licitación pública (art. El supuesto de hecho puede consistir en un hecho jurídico o en un acto jurídico. salvo que la ley disponga otro sistema. por lo tanto. 22 Cn.. es decir. 1997). el dar muerte a un hombre).3. sino también de preceptos permisivos ("autorizaciones"). una acción o comportamiento humano. Los actos jurídicos lícitos pueden ser libres u obligados. 23 Cn. sobre los elementos de las prescripciones"158. que pueden llegar a constituirse en la categoría denominada como negocio jurídico cuya consecuencia jurídica es el establecimiento de derechos y obligaciones entre particulares o entre particulares y un ente público (contrato o testamento). p.). 111 y 131 ord. 6º Cn.. 223 ord. este principio consiste en que la punibilidad de un hecho tiene que estar determinada por la ley antes de su comisión. Un acto jurídico lícito y obligatorio es el pago de los impuestos directos o indirectos por parte de los ciudadanos a la Hacienda Pública o a las Municipales. El supuesto de hecho.. 234 Cn. 59-60. La consecuencia jurídica para el supuesto de hecho de un acto ilícito..). De ahí se deriva "la antinormatividad" de la conducta. 4º y 131 ord. pero no es siempre antijurídica. en el cual la conducta humana antijurídica se adecua a la descripción del tipo penal es la retribución a la misma por medio de una sanción penal157. Derecho Penal Alemán. ej.". ______________________________________________________ 157 Hans Welzel. (Editorial Jurídica de Chile. Ahora bien. antijuridicidad es.). 15 Cn.. ANALISIS ESTRUCTURAL DE LA NORMA CONSTITUCIONAL Otros método para el análisis de la norma constitucional que puede utilizarse es el "examen de la estructura de las normas jurídicas. Santiago de Chile.) y la libertad de contratación (art. puede ser un acto ilícito. la contradicción de una realización típica con el ordenamiento jurídico en su conjunto. la antijuridicidad es siempre la contradicción entre una conducta real y el ordenamiento jurídico" . 2. Tanto de naturaleza penal (delitos o faltas) o civil (incumplimiento de obligaciones contractuales). pp. Pues el ordenamiento jurídico no se compone sólo de normas. 13º Cn. arts. arts.. Son actos libres por ejemplo los que prescribe la norma constitucional con referencia al derecho a la libre disposición de los bienes (art. violatorio a un precepto jurídico...jurídica es previsto por la norma jurídica..

funcionario o autoridad. p. Al examinar la norma constitucional salvadoreña162.. la ocasión. 67. dentro del período de un año contado a partir de la fecha de vigencia de la misma. y el art. la promulgación y la sanción.. dictamina "ningún órgano... se hará una recensión del trabajo de Javier de Lucas y otros. y con respecto a los jueces.67 .. Veamos con más detalle el significado de cada uno de ellos a los que se le agrega un ejemplo extraído de la Constitución.. manifiesta que "los magistrados y jueces. p. Curso de Introducción al Derecho. el contenido. en lo referente al ejercicio de la función jurisdiccional. a cuyo efecto los órganos competentes deberán presentar los respectivos proyectos.. podemos señalar la del art. Los elementos que este autor enumera para identificar a las prescripciones son: el carácter. p.. la condición de aplicación. Von Wrigth. tienen como destinatarios a determinadas personas.. el o los sujetos normativos. 173 inc.. 3º Cn. las normas pueden ser imperativas y permisivas. las primeras imponen obligaciones de hacer (positivas) o de no hacer (prohibiciones). p. dentro de los primeros seis meses del período indicado".. 17 Cn. 1º Cn. Conforme a los elementos de las prescripciones de Von Wright. Norma y Acción. ni de cualquier otro de sus derechos sin ser previamente oída y vencida en juicio con arreglo a las leyes. caracterizan porque son establecidas por un sujeto al que se le considera autoridad normativa. a la propiedad y posesión. a la libertad. son independientes y está sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes". para conseguirlo. Curso de Teoría General del Derecho.. En cambio. 271 Cn.prescripciones que se ". las normas permisivas confieren facultades las cuales se identifican con los derechos públicos subjetivos. se puede afirmar que en cuanto a la clasificación del carácter de las normas en imperativas y permisivas.. De las normas de carácter prohibitivo o que imponen obligaciones de no hacer a los poderes constituidos. podrá avocarse causas pendientes. 11 inc... "Ninguna persona puede ser privada del derecho a la vida. 161 Por carecer de la fuente directa del autor G. el art. se promulga la norma y se la acompaña de una sanción o de una amenaza de castigo"159. 160 Gregorio Peces-Barba y otros..H... 159 Gregorio Peces-Barba y otros. A los tres primeros Von Wriht les denomina el "nucleo normativo" 160.. Curso de Introducción al Derecho. la autoridad normativa pretende que los destinatarios se comporten de determinada manera. expresando la prescripción su voluntad al respecto. ______________________________________________________ 158 Javier de Lucas y otros.153. la autoridad. Desde el punto de vista del carácter de las prescripciones161.. ni puede ser enjuiciada dos veces por la misma causa". Curso de Teoría General del Derecho. art.. por ser los elementos comunes de todos los tipos de normas." .151. ni abrir juicios o procedimientos fenecidos. Una investigación Lógica. "la Asamblea Legislativa deberá armonizar con esta Constitución las leyes secundarias de la República y las leyes especiales de creación y demás disposiciones que rigen las Instituciones Oficiales Autónomas. encontramos como norma imperativa positiva dirigida a la primera Asamblea Legislativa la siguiente disposición.

existen disposiciones que son reglas empleadas para definir ciertos preceptos jurídicos y por lo tanto no son normas ni categóricas ni hipotéticas. además del contenido para poder identificar la condición de aplicación. el bienestar económico y la justicia social". libertad e igualdad de la persona humana en un momento histórico determinado. En el caso de una norma categórica se puede tomar como ejemplo al art. San José. "la familia es la base fundamental de la . La tutela de los Derechos Fundamentales. Así se distinguen las normas abstractas y concretas. que dice con referencia a los deberes políticos del ciudadano <<ejercer el sufragio>>. (3a. Manual de Derecho Constitucional. p. Rubén Hernández Valle. elaboración de estatutos. ________________________________________________________ __ 162 La obligación de hacer más importante que tiene que ejecutar el Estado Salvadoreño es la descrita en el art. 1990). la salud. al trabajo. es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República. 1993). la cultura. Los Derechos Fundamentales.. de la seguridad jurídica y del bien común. De ahí que los derechos fundamentales reciben su fundamento axiológico de la misma comunidad estatal. p. (Nomos Verlagsgesellschaft. acciones o actividades declaradas por la norma como obligatorias. Tecnos S. 73 ord. a la seguridad. desde cantidad mínima de miembros. En cambio. Edición.Con respecto a las normas permisivas se dijo que se identificaban con los derechos públicos subjetivos o en un sentido terminológico más apropiado a nuestra realidad constitucional a los derechos constitucionales163. 1º Cn. Alemania. Sin embargo. etc. por ejemplo el art.. Madrid. "El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. a la propiedad y posesión.A.57 .II. 1 Cn. a la libertad. como es el caso de toda la Constitución. T. Escritos sobre Derechos Fundamentales. (Editorial Juricentro. que está organizado para la consecución de la justicia. en las normas hipotéticas se exige una circunstancia adicional. Véase a Antonio Pérez Luño. Baden-Baden. En cambio. las normas concretas se dirigen a cierta acción específica. ya que las primeras no se refieren a una determinada acción o actividad sino a categorías o clases de acciones. p. Ernst-Wolfgang Böckenförde. para esta norma no se establece ninguna condición de ejercicio para los particulares y genera una obligación de garantía y tutela para el Estado. (Centro de Información y Capacitación Proyecto de Reforma Judicial. 72 ord 2º Cn). 163 Sobre la definición de derechos fundamentales me permito reiterar mi posición doctrinaria ya otras veces utilizadas. a la integridad física y moral. es decir el Estado reconoce el derecho a los ciudadanos de asociarse pero bajo los parámetros y condiciones establecidas por la ley que puede implicar una serie de requisitos. En las normas categóricas su condición de aplicación proviene del contenido de la norma. Asimismo reconoce como persona humana a todo ser humano desde el instante de la concepción. Francisco Bertrand Galindo y otros. como por ejemplo el art. constitución en escritura pública e inscripción en un determinado registro para su autorización. que han concretado las exigencias de la dignidad.. Con respecto a una norma hipotética se puede citar el reconocimiento que el Estado hace de la libertad de asociación para constituir partidos políticos conforme a la ley (art.12. Como segundo elemento de las prescripciones se tiene al contenido de las normas que sería la acción. 32 Cn. 695-696. el goce de la libertad. 1992). Desde la perspectiva de la condición de aplicación se considera a las normas jurídicas como categóricas o hipotéticas. "toda persona tiene derecho a la vida. así se entenderá como derechos fundamentales a las facultades y libertades reconocidas por la Constitución y por los instrumentos internacionales vigentes en El Salvador. y a ser protegida en la conservación y defensa de los mismos". p. San Salvador.46. por ejemplo una sentencia judicial emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. En consecuencia. (1988). 2 Cn.

. Otro elemento de examen de la estructura de la norma es el de la "promulgación".. el aporte del profesor Hans Kelsen a la teoría del derecho ha sido una de las más importantes puesto que comienza distinguiendo entre ... dependiendo de la especificidad o no de las coordenadas de realización del contenido de la norma.. es al de la sanción.. en función de la ocasión.. etc. Aquí lo único que vale la pena comentar es que la Constitución al establecer el territorio de la República está señalando en dónde ejercerá su soberanía y esencialmente su jurisdicción (art. es el análisis desde el punto de vista de los destinatarios de las normas a los que también se les denomina sujetos normativos. Para Hart." o el art. como serían las señales de tránsito (alto. puesto que la función sancionadora del Estado sólo entra en juego cuando el Derecho ha sido transgredido. LA CONCEPCION DE KELSEN DE LA NORMA JURIDICA Sin duda.. La teoría del análisis de los elementos estructurales de la norma no se encuentra libre de críticas. podemos hablar de prescripciones particulares o generales. la Constitución tiene una vigencia indefinida. El último criterio al que se refiere el jurista en comento. es decir. "... el cual puede llegar a ser decisivo para asegurar la eficacia de una norma como consecuencia del cumplimiento o incumplimiento de determinada de ésta (art.). estableciendo sus derechos y obligaciones. que existen normas de conducta (reglas primarias) y normas de organización (reglas secundarias). Von Wrigth distingue el ámbito territorial y temporal de la aplicación de las normas.. como el acto solemne en el cual una autoridad estatal es fedatario de la existencia de la norma y se manda a publicar. tanto a los particulares como a los órganos del Estado. Con respecto a la <<ocasión>> como elemento de la norma.también en este caso... 38 Cn "el trabajo estará regulado por un código que tendrá por objetivo principal armonizar los relaciones entre patronos y trabajadores. no virar a la derecha..sociedad y tendrá la protección del Estado. con respecto al ámbito temporal. 274 Cn. señaladas por Von Wright. 156.. la tesis de Von Wright no explica las normas que confieren potestades. Además. según el destinatario se distingue entre normas jurídicas generales y particulares... ________________________________________________________ _______ 164 Gregorio Peces-Barba y otros. Curso de Teoría General del Derecho. 244 Cn). sino en el sentido de su sopone material: fuente escrita o consuetudinaria o en la expresión de un determinado sistema de símbolos." Un elemento más de las prescripciones." 164. es decir. 84 Cn.4. por la función orientadora y pautadora de la norma jurídica no tiene que estar siempre acompañada de una sanción. art.). p.. aunque no se utiliza por parte de Von Wright el sentido de promulgar. 2.

no informa". Teoría Pura del Derecho. Es decir. afirmando .. en cuanto tales. así como las normas que mediante esos actos son aplicadas y acatadas. p.. enunciados declarativos sobre un objeto del conocimiento. es decir. las normas jurídicas pertenecen al mundo del deber ser. al nexo causal entre la norma jurídica y el comportamiento de los súbditos. Las oraciones en que la ciencia jurídica describe esas relaciones. y al hacerlo describe las relaciones constituidas mediante esas normas jurídicas entre los hechos por ellas determinados. el derecho ordena. la administración pública o sus intérpretes: los jueces. esto es.. en cuanto enunciados jurídicos. nacional o internacional. (9a Edición. órdenes. faculta. p. Según su sentido son mandamientos y. Las normas jurídicas no constituyen proposiciones. expone el significado normativo de esos hechos. de las normas jurídicas producidas por los órganos de derecho. Describe las normas jurídicas producidas por actos de conducta humana. 166 Hans Kelsen. México. pero no sólo mandamientos. En el primer caso se estaría trabajando en el campo de la ciencia jurídica y en el segundo en el Derecho165. Estas dos áreas de trabajo se diferencian en que el enunciado jurídico informa sobre el contenido del ordenamiento jurídico. o sea.. pero aclara Kelsen. a este propósito. la finalidad de ésta es ajustar el comportamiento de los individuos a lo prescrito en ella. Los enunciados jurídicos son proposiones condicionales que expresan que. que deben ser aplicadas por ellos y obedecidas por los sujetos de derechos. imperativos. Dice Kelsen166. en cambio.158. conforme a un orden jurídico..... "si nos hemos referido. Según Kelsen.deben producirse ciertas consecuencias determinadas. permite.. ________________________________________________________ __ 165 Gregorio Peces-Barba y otros. Es decir. Para asegurarse del cumplimiento de ese comportamiento ajustado al orden jurídico es que el Estado establece en la norma jurídica la sanción (pena y la ejecución). para lo cual imponen mandatos a los individuos.84. el Derecho es un sistema coactivo de la conducta humana que se impone mediante la posibilidad de aplicar una sanción: "las normas jurídicas se caracterizan por ser enunciados que contienen sanciones"168..enunciado jurídico y norma jurídica. 1997). Curso de Teoría General del Derecho. "en tanto la ciencia jurídica sólo concibe a la conducta humana como contenido de normas jurídicas. que la función para ambos es distinta. sino también permisiones y autorizaciones. la proposición condicional de la norma jurídica está conformada por el propio ordenamiento jurídico. La formulación de que toda norma jurídica para ser tal debe contener una sanción ha implicado que los destinatarios de tales normas sean sus aplicadores. Editorial Porrúa. éstos a su vez están obligados a obedecerlos bajo la amenaza de imponérseles una sanción 167 si es desobedecida. deben distinguirse.. Así según Kelsen169 en la teoría del imperativo el punto de partida es la voluntad del Estado que se expresa en la norma jurídica. en cuanto determinada por normas de derecho. el enunciado informa y la norma jurídica prescribe.

.. sólo indirectamente puede desprenderse de ésta.. 177. 183 y 246 Cn) al declarar inconstitucional la ley a requerimiento de una demanda de inconstitucionalidad interpuesta por un ciudadano o la posible sanción que el juez llegue a imponerle al legislador al dejar de aplicar la ley... elemento necesario de la norma jurídica.que es necesario inducir en la norma la conminación de un perjuicio entre otras razones es para que pueda influir por la vía de la motivación. representa una acción del Estado... no lo hemos hecho desde un punto de vista juridico-formal. Este comportamiento se revela como el aspecto negativo de aquel substracto de hecho al que la norma jurídica enlaza la pena o la ejecución>>. coaccionado por la posible sanción que le imponga la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. en este orden de ideas. 169 Hans Kelsen. Esta conducta propia. celebrar contratos o contraer matrimonio... sino con un criterio sociológico-material y teleológico... según la experiencia indica. ¿No es engañoso clasificar así normas que confieren a los particulares la potestad de otorgar testamentos. La crítica que se le hace a la teoría de la norma de Kelsen es que en el ordenamiento jurídico existen normas que carecen de sanción "resulta que si observamos el sistema jurídico.. y normas que confieren potestades a funcionarios.brota una multitud de objeciones. ________________________________________________________ _ . como el derecho inglés. Cn.. ésta... 1987). Problemas Capitales de la Teoría del Estado. y no la conducta misma de los demás súbditos.. La Constitución. en una pena o una ejecución. como las que confieren potestades o permisos. es la que forma el contenido de la voluntad del Estado en la norma jurídica.) y a veces con contenidos específicos.. aun cuando se trate de leyes. no son necesariamente órdenes dadas a otros. Hart 174.. a lo cual contesta señalando que aquellas que carecen de sanción son normas no independientes y que en el ordenamiento serían normas secundarias con respecto a las genuinas normas que si establecen sanciones173. que es el mover a los sujetos de derecho (con excepción del Estado mismo) a conducirse de un determinado modo. Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. Es patente que no todas las normas ordenan hacer o no hacer algo. por ejemplo. 189 y ss.. p. "si comparamos la variedad de tipos diferentes de normas jurídicas que aparecen en un sistema moderno. con vista precisamente a su fin. a los propios legisladores?. dice Kelsen con respecto a la sanción: <<la sanción. la de dictar reglamentos a un ministro. es obvio que las normas jurídicas. y que consisten. Curso de Teoría General del Derecho... también critica la comprensión de la norma jurídica y su consecuencia sancionadora porque no permite explicar otro tipo de normas jurídicas. ¿Acaso las leyes no obligan..... 160. por ejemplo le determina al legislador a producir normas jurídicas (la ley) a través de un procedimiento establecido por la Constitución (art. 133 y ss.. establece diversos mandamientos a los poderes constituidos. la de decidir litigios a un juez.. con el modelo simple de órdenes coercitivas. (Editorial Porrúa. con la que se aspira a lograr una conducta congruente por parte de lo súbditos. "como norma fundante básica"171. que son normas deliberadamente creadas... 170 Hans Kelsen. p. 168 Gregorio Peces-Barba y otros.. p. con frecuencia. normativo."175.. en cuanto fin de la norma jurídica. p. México. Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado.. conducta ajena al Estado y que. 173 y ss. encontramos una serie de enunciados normativos cuyo contenido no son actos coercitivos"172."170 ________________________________________________________ _ 167 Hans Kelsen.

.. LA CONCEPCION DE HART: LA FUNCION DE LAS NORMAS PRIMARIAS Y SECUNDARIAS En el sistema ideado por H..A."179... p. p.. 174 Gregorio Peces-Barba y otros.. p... 201 y ss. pues establecen pautas de conducta para los funcionarios y para los particulares y son el elemento de referencia para el resto del ordenamiento jurídico Como ya se dijo páginas atrás la Constitución vincula también a los particulares. Para de Lucas178. 54 y ss. Teoría Pura del Derecho. consideramos que es posible combinar las objeciones citadas acá.L.. Teoría Pura del Derecho.... 178 Javier de Lucas y otros.. Curso de Teoría General del Derecho. Las normas secundarias están en una situación de relación y subordinación con respecto a las de primer grado ya que "especifican la manera en que las reglas primarias puede ser verificadas en forma concluyente. Norberto Bobbio176 ha criticado el intento de Kelsen de definir el Derecho desde la estructura de las normas jurídicas. . p. 1992).. 148.171 Hans Kelsen. Curso de Introducción al Derecho. las prescripciones con las que podríamos ejemplificar esta categoría son los derechos fundamentales y deberes del ciudadano. pp. También le denomina <<norma jurídica obligatoria para el Estado>>. Teoría General del Derecho.L.. Edición.. La distinción que hace Hart no se refiere a la estructura del ordenamiento jurídico sino a su función en dicho ordenamiento..A. El concepto de Derecho. prohibitivas y permisivas).101. ... ________________________________________________________ 176 Norberto Bobbio. a las normas primarias o de primer grado se les pueden identificar como normas de conducta y a las secundarias o de segundo grado como de organización. Introducción al Análisis del Derecho.... (2a Edición. p... por ejemplo). 91-92. consecuentemente. Por otra parte el carácter jurídico de la norma debe ser por su pertenencia a un ordenamiento jurídico (criterio de validez) y no por su contenido sancionatorio. 33.. 172 Carlos Santiago Nino. Hart.. es decir que confieren potestades públicas o privadas. sino de todo el ordenamiento jurídico.. Es así que las normas primarias prescriben que las personas realicen u omitan determinadas acciones. p.. puesto que es más adecuado considerar que la juridicidad de una norma deviene de su pertenencia al ordenamiento jurídico y no por la presencia de la sanción. Vista la propuesta de Kelsen.. 74 y ss ....161 175 H... Por otra parte. (2a. introducidas. Editorial Astrea. eliminadas.L.. Hart. El concepto de Derecho. Buenos Aires. 1992). diferentes pero relacionadas entre si y las denomina como normas primarias y normas secundarias.A. 177 H. 173 Hans Kelsen. 2. y señalar que la coactividad no necesariamente debe entenderse de la norma en particular. Hart177 se distinguen dos tipos de normas. así como los requisitos establecidos que debe cumplir cualquier persona que desee asumir un cargo de elección popular o de segundo grado (y también los requisitos para ingresar en la carrera judicial. Abeledo-Perrot. es decir son normas de comportamiento (imperativas.. modificadas.. pp..5. y su violación determinada de manera incontrovertible.. p. 213. en Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado.

. 162 y Javier de Lucas y otros. p. 9192.. Las secundaria de cambio mantienen en constante dinamismo al ordenamiento jurídico y están en íntima relación con las reglas de reconocimiento ya que permitirán a éstas ubicar a la categoría de normas creadas por las reglas de cambio. esto es. de cambio y de adjudicación180. Estas son las que estatuyen la competencia a un órgano (estatal o público. L. se refieren al sistema de fuentes.. Esta estructura jerárquica permite determinar la pertenencia de una norma al sistema jurídico a tráves de una prueba de origen o linaje -pedigree-. En otras palabras. 75 . p.. Es así que la regla de reconocimiento puede establecer que la regla primaria ha sido adoptada por el procedimiento de formulación de la ley o de aprobación y ratificación de un tratado internacional.. como los municipios) para crear nuevas normas primarias o para modificar o derogar las anteriores.. Curso de Teoría General del Derecho. El concepto de Derecho..Hart distingue dentro de las normas secundarias tres tipos de categorías..... 180 Gregorio Peces-Barba y otros. 117 y Carlos Santiago Nino. Se puede identificar en el ordenamiento constitucional a las disposiciones que ... en tanto suministra los criterios de validez -la Constitución y las normas subordinadas a ésta por referencia a los cuales se identifican las normas que son reconocidas como pertenecientes a dicho sistema".. Hart. Las normas de cambio. la Constitución.... A.. Hart sostiene que la validez de la Constitución está dada por una regla que establece que <<lo que la Constitución dice es derecho>>. p. ________________________________________________________ ___ 179 H... Curso de Introducción al Derecho. del examen de la cadena jurídica de derivación de la cual hace parte la norma. Al segundo tipo de norma de reconocimiento se le ha llamado normas de cambio. La norma secundaria de reconocimiento indica ciertas características para identificar a la regla o el alcance de la misma. Esta regla tiene la función primordial de eliminar la falta de certeza. César Rodríguez181 comenta a la teoría de la regla secundaria de reconocimiento de Hart de la manera siguiente: "en toda sociedad compleja contemporánea las reglas jurídicas están organizadas jerárquicamente. Introducción al Análisis del Derecho. las normas de reconocimiento aluden a la remisión de la autoridad o de la Constitución o la ley para identificar a las normas que pertenecen al ordenamiento jurídico. de tal forma que la validez de una regla depende de su conformidad con las reglas ubicadas en un nivel jurídico más alto. identificado al ente encargado de producir normas jurídicas... dentro de la estructura jerárquica es el criterio supremo de validez.... así como a los parámetros de validez formal de la norma. p.... También esta norma de reconocimiento puede dictaminar el orden jurídico entre las normas.. Esta es la regla de reconocimiento del sistema jurídico. Estas reglas secundarias tienen funciones diferentes en el ordenamiento jurídico y son las reglas de reconocimiento.

5 Cn. el debate HART-DWORKIN. ________________________________________________________ _____ 182 Bertrand Galindo.establecen las atribuciones de ciertos órganos estatales para producir normas de reconocimiento de cambio. o sea tienen una posición infraconstitucional. 135 Cn. c) El art. Entrarán .) para que entre en vigor182 y produzca efectos jurídicos en el derecho interno. Colombia. Esta reforma debe ser publicada en el Diario Oficial para que entre en vigencia. deberá preferir la norma de origen internacional a la nacional. que para la celebración de un tratado es necesario la negociación y firma por parte del ejecutivo y se requiere la ratificación (aprobación) del tratado por parte de la Asamblea Legislativa (art. p. Así la primera acuerda la reforma a iniciativa de diez diputados y es aprobada por una mayoría simple de los diputados electos. b) En el sistema salvadoreño la ley es aquel acto normativo dictado por la Asamblea Legislativa.). 32 <<las ordenanzas son normas de aplicación general dentro del municipio sobre asuntos de interés local. art. (Universidad de los Andes. 7º Cn. 1998). También la Constitución establece aquellos contenidos o materias reservadas para el desarrollo legislativo. ________________________________________________________ _ 181 César Rodríguez. 38 Cn. siempre y cuando existiese una antinomia jurídica.. Asimismo establece los quorums necesarios de los diputados electos a la Asamblea Legislativa para aprobar la ley. La Decisión Judicial. pp.). el procedimiento al que es sometido (arts. que formula los alcances y contenidos del Código de Trabajo. En nuestro sistema los tratados internacionales así adoptados. 131 ord.. 131 ord 5º Cn. Tinetti y otras.).. Siglo del Hombre Editores. El Código Municipal las define en el art.66.. señala los contenidos de la ley presupuestaria o el art. como requisito de publicidad (art. por ejemplo el art.1. como por ejemplo. establece el mecanismo para insertar las normas convencionales internacionales en el sistema normativo salvadoreño. 12. 144 Cn. pero cuano entran en conflicto con una ley de origen estatal deberán prevalecer sobre ésta. Es decir. no se permite la suscripción de un tratado que implique la pérdida de la libertad o dignidad de la persona. 248 Cn. d) El art. 133 y 168 Cn. quiénes tienen iniciativa de ley en el procedimiento legislativo. 145 y 146 Cn. La Constitución establece las reglas que determina el órgano competente para emitirla (arts.. 204 ord. 277 Cn. 26-27 . tienen una jerarquía equivalente a la ley de la República. Luego una segunda Asamblea ratifica por mayoría calificada de dos tercios de los diputados electos la reforma.) y su publicación en el Diario Oficial... como las siguientes: a) El mecanismo de reforma constitucional regula que los órganos competentes para realizarlo son dos Asambleas Legislativas consecutivas (art.. Los jueces y en general cualquier otro funcionario que deba aplicar un tratado y una ley con un idéntico contenido. Manual de Derecho Constitucional T. faculta a los municipios a decretar ordenanzas. así como también prohíbe ciertos contenidos en las leyes.

3.1. 195 ord. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>.. Sin embargo. Así se tienen los reglamentos orgánicos emitidos por el Consejo de Ministros. EL DERECHO Y EL ORDENAMIENTO JURIDICO 3. Estos reglamentos organizan al poder ejecutivo y al legislativo y pueden crear organismos dentro del mismo Organo con sus respectivas atribuciones y potestades. Las ordenanzas municipales. 14.en vigencia ocho días después de su publicación. ________________________________________________________ ______ 183 Aún se discute si las ordenanzas municipales en virtud de las materias que regulan conforme a la Constitución y al Código Municipal tienen una fuerza de ley pero sólo vinculan al territorio del municipio . de carácter reglamentario son emitidas para la circunscripción territorial del municipio por los Consejos Municipales183. que son derivadas del Código Municipal. art. 68 ord. Sobre los efectos jurídicos de los reglamentos debemos señalar que existen reglamentos orgánicos con fuerza de ley. así como de otras leyes.) a determinar si se ha transgredido o no una regla primaria. 1º Cn. que pueden emitir sus propios reglamentos para desarrollar sus atribuciones y de igual manera lo pueden realizar los Concejos Municipales (art. art. las reglas secundarias de adjudicación o de aplicación facultan al órgano jurisdiccional (art.) y los emitidos por el Consejo de Ministros. 6º Cn. 166 y 167 ord. como la Ley General de Arbitrios Municipales. también existen órganos constitucionales como la Corte de Cuentas. llamado <<Reglamento Interior>>. ord. 204. 1º Cn. art. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele . 86 Cn. que las normas de adjudicación o aplicación institucionalizan la consecuencia jurídica a la violación de una norma jurídica de primer grado: la sanción. ORDENAMIENTO Y SISTEMA NORMATIVO Los aportes de Kelsen. de carácter reglamentario. juzgarlo y ejecutar lo resuelto. 173 y 185 Cn.) Existen otras ordenanzas municipales. previendo además el procedimiento a seguir para conocer determinado hecho (arts. 14º Cn. y. 11 y 12 Cn). Cuando decimos que tienen fuerza de ley dichos reglamentos es que consideramos que sus efectos jurídicos son similares a los de la ley (en sentido formal) se ubican en la estructura jerárquica del ordenamiento jurídico al mismo nivel de la ley (emitida por la Asamblea Legislativa) y se convierten en materia vedada o reservada en la cual la Asamblea Legislativa tiene prohibida su intervención normativa en orden a preservar el reparto de competencias constitucionales (art. e) La potestad reglamentaria está depositada por regla general en el Organo Ejecutivo como los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art. así como cualquier otro poder constituido. Es decir. y el decretado por la Asamblea Legislativa. 5º Cn. Por último. 131 ord.).

Esto implica que el concepto de Derecho sólo es definible a partir del ordenamiento jurídico. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental. los problemas que pueden surgir son las se produzcan de las relaciones que éstas tendrán entre sí.. es necesario establecer la forma y los medios con que se dará respuesta a las antinomias jurídicas. un segundo problema que hay solventar es la misma conformación del sistema. En efecto. La Constitución.. Teoría Pura del Derecho. así como de normas de estructura y o de competencia que son las que "prescriben las condiciones y los procedimientos mediante los cuales se dictan normas de conducta válidas"187.. es decir. Es así que el ordenamiento jurídico estará integrado por normas de conducta imperativas (prohibitivas u obligatorias) y permisivas. La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema.. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico puesto que una norma habilita a un órgano para producir otras normas en virtud de dicha autorización.. para Kelsen la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél. El primer problema que hay que resolver tienen que ver con la identificación de la unidad del ordenamiento jurídico. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla..... pues. y . es necesario analizar la jerarquía de las normas. o sea. p. garantizado su unidad. Por otra parte. pp. El ordenamiento regula también la eficacia del mismo por medio de la sanción institucionalizada. 81. Curso de Introducción al Derecho. Esto significa -continúa reflexionando Bobbio. Esta perspectiva también allana el camino para solucionar el problema de la validez y de la eficacia. 185 Kelsen. puesto que al vincular a la norma como integrante del ordenamiento jurídico la eficacia será el fundamento mismo de la validez formal. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo 185. Desde un punto de vista formal.como un "sistema normativo"184. para Bobbio186 la teoría jurídica (teoría de las normas) y la teoría del ordenamiento jurídico forman una teoría del derecho. 201 y ss . es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento.. También la teoría del ordenamiento jurídico permite estudiar las propiedades que le dan unidad y coherencia al mismo.que si el ordenamiento jurídico es conformado por una diversidad de normas jurídicas.. ________________________________________________________ ____ 184 Javier de Lucas.

" 190..141 y ss.. formalizado desde una unidad y coherencia interna y cuyo fin es la regulación de la organización social.... y la norma producida conforme a esa determinación. puede representarse mediante la imagen espacial es una norma superior. COHERENCIA Y PLENITUD Uno de los problemas que presenta el ordenamiento jurídico es el encontrar un criterio que permita indicar cuando una norma pertenece a un determinado sistema jurídico y cuando no.151. 187 Norberto Bobbio. CARACTERES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO: UNIDAD.. De ahí que la concepción de "Derecho" sólamente puede ser elaborada desde una perspectiva normativa puesto que la configuración de sistema se basa en la noción del deber ser. esta última configura el fundamento inmediato de validez de la primera. estructurado y sistematizado.un tercer problema al que hoy que enfrentar es producto de considerar al ordenamiento jurídico como un ordenamiento unitario y sistemático que pretende ser completo. ________________________________________________________ _______________ 186 Norberto Bobbio. La relación entre la norma que regula la producción de otra norma. Como se ha manifestado. o sea en la construcción de una graduación del ordenamiento cuya culminación es la Constitución. . Las reglas secundarias. para Kelsen el ordenamiento jurídico es un sistema dinámico. una función de reconocimiento.. pp. A su vez confluye la teoría institucional del derecho (la Escuela italiana) desde la fase de creación. Así las reglas primarias van dirigidas a los individuos imponiéndoles deberes y estableciendo pautas de conducta.2. basadas en las primarias.. Teoría General del Derecho. por lo que se tienen que discutir la existencia de las lagunas del derecho y las reglas de remisión de un ordenamiento a otro... p.. pues en ésta reside la validez de todo el ordenamiento y es la que establece su punto de unidad. Teoría General del Derecho. crean o modifican deberes u obligaciones y tienen esencialmente tres funciones189. sobre todo dada la realidad en que las normas no provienen de una sola fuente.".. (es un) sistema normativo. en el cual la unidad entre sus elementos se logra por el principio de jerarquía normativa. Hart y Bobbio también radican en que permiten construir una noción del Derecho... caracterizado por su sanción institucionalizada. una función de cambio y una función de adjudicación.. una norma jurídica vale en tanto y en la medida en que ha sido producida en la forma determinada por otra norma. interpretación y aplicación de la norma. El aporte de Hart188 a la teoría del derecho es su propuesta sobre la existencia de normas primarias y secundarias en el ordenamiento jurídico. Kelsen y Hart coinciden en que el criterio que confiere unidad al ordenamiento jurídico es la norma suprema191: la norma fundamental o norma fundante básica en la terminología de Kelsen y la norma de reconocimiento en el caso de Hart... La importancia de las teorías del derecho de Kelsen. 3... Con base en estas ideas es que Peces-Barba ha manifestado: "el Derecho..

Es decir.. reposa en esa otra norma. producida conforme a otra..mientras que la producida conforme a esa determinación es la norma inferior.... 189 Véase el capítulo anterior sobre el significado de estas funciones.... Su unidad está configurada por la relación resultante de que la validez de la norma. sino una construcción escalonada de diversos estratos de normas jurídicas. 190 Peces-Barba.. puesto que para la existencia de la regla de reconocimiento se requiere que los jueces y tribunales las acepten como vinculantes y válidas. Dice Bobbio.. La aplicación de la regla de reconocimiento implica que los jueces y tribunales195 acepten como vinculantes los criterios establecidos en dicha regla. p. al menos siempre deberán existir las categorías normativas deónticas básicas como las normas . El concepto de plenitud implica que siempre existirá una norma que regula una situación o comportamiento determinado. Hart.." Para Hart194 la unidad del ordenamiento jurídico se puede explicar por medio de la regla de reconocimiento... normas secundarias con sus reglas de cambio y de adjudicación y una norma de reconocimiento en su cúspide daría unidad a este sistema.177 191 Javier de Lucas.como obligación de los jueces de aplicar normas jurídicas que dicha regla reconoce o como mero hecho sociológico". Para asegurar la certeza y la seguridad jurídica se incorporan dos elementos al análisis del ordenamiento jurídico: la plenitud y la coherencia del mismo.. Esta regla de reconocimiento como regla última quedaría vinculada a criterios fácticos. Ahora bien... Teoría General del Derecho. 101 y ss. . 84 y ss.. a la postre. p. la validez de la norma fundamental no deriva de ninguna otra norma jurídica pues es la más elevada y es en la que culmina la estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico." ... un repaso que concluye. Curso de Introducción al Derecho... Teoría Pura del Derecho. la norma fundamental es el término unificador de las normas que componen un ordenamiento jurídico . Norberto Bobbio193 coincide con la propuesta de Kelsen. Pero no hay que olvidar que son las reglas de adjudicación las que atribuyen la potestad jurisdiccional a los jueces y tribunales y para determinar si éstas son válidas hay que utilizar los criterios de validez establecidos en la regla de reconocimiento. ________________________________________________________ ______________ 188 H. ordenadas equivalentemente..A. La norma fundamente básica.. El concepto de Derecho.. ya que logra que las normas dispersas y de distinta procedencia se conviertan en un conjunto unitario.. pp.232. Esto conlleva también a un problema denominado como "circulo vicioso". hipotética en ese sentido.. de obediencia e incluso..L. al expresar que es en la norma suprema o norma fundamental en la que reposa la unidad del ordenamiento.. "la combinación de una estructura basada en normas primarias.... p. 192 Kelsen... Así según Peces-Barba196. es así el fundamento de validez supremo que funda la unidad de esta relación de producción" 192..161-162... Esta norma fundamental también da lugar a la creación de una estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico. Curso de Teoría del Derecho. El orden jurídico no es un sistema de normas de derecho situadas en el mismo plano... 193 Norberto Bobbio. en la norma fundante básica presupuesta. pp. cuya producción a su vez está determinada por otra..

tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse.. 195 Hay que aclarar que si bien Hart está proponiendo reglas de carácter universal..189 ..91 199 Norberto Bobbio..... Curso de Introducción al Derecho. la aplicación del criterio normativo que todo lo que no está prohibido ni es obligatorio es permitido. _______________________________________________________ 194 Javier de Lucas. Los procedimientos clásicos de la autointegración son la analogía jurídica. Es decir.". la ausencia de lagunas jurídicas implican la plenitud del ordenamiento jurídico. El intérprete del derecho pues. 8 Cn. p... espacial.. 86 y ss. Veamos rápidamente en qué consisten dichos criterios. p. 198 Javier de Lucas y otros.189 . el criterio de especialidad.. A contrario sensu. personal o material. Curso de Introducción al Derecho.. ver el art.. Uno de ellos es el procedimiento de la heterointegración del derecho. a la doctrina o al derecho comparado para solverla. La antinomia jurídica. pp. "la autointegración consistiría en la integración del ordenamiento jurídico a través del ordenamiento mismo y en el ámbito de la propia fuente dominante.. pp. . su visión es desde el derecho anglosajón. ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto197. es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. que habrá una antinomia cuando las normas que están siendo contrapuestas pertenezcan al mismo ordenamiento jurídico y cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea temporal. por medio del cual al existir una laguna jurídica es lícito recurrir al derecho natural. La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones. implican que el juez o el tribunal tendrán que recurrir a otras fuentes normativas del ordenamiento interno para resolver el problema. la utilización de los principios generales del derecho y la aplicación de la "norma de clausura" (es decir. Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. 196 y ss. que pertenecen a un mismo ordenamiento. Teoría General del Derecho.). tienen un mismo ámbito de validez".. 196 Peces-Barba. Para lograrlo se han ideado diferentes mecanismos. es "la situación en que dos normas incompatibles entre sí.. Curso de Teoría del Derecho. el criterio cronológico. sin recurrir a otros ordenamientos.. dirá Javier de Lucas198. dice Bobbio 199. Curso de Teoría del Derecho.imperativas (obligatorias y prohibitivas) y las permisivas....... La falta de una norma jurídica para determinado caso es lo que produce una laguna jurídica. Los procedimientos de autointegración. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios200: el criterio jerárquico. ________________________________________________________ _ 197 Peces-Barba.... el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. p. Así que existirá una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible..

entiende que ante la existencia de un conflicto entre normas. 144 Cn. puede atribuir competencias a determinados órganos para producir normas. en cambio el criterio de jerarquía puede tener efectos jurídicos retroactivos.. prevalecerán los tratados. espacios o sujetos afectados. e) El criterio de competencia. La norma superior. El criterio de especialidad. Por medio de este criterio se resuelven los conflictos producidos por manifestaciones sucesivas de voluntad normativa del mismo órgano legislador. La Constitución pues. prevalecerá la norma especial sobre la general en aquellas materias. El criterio jerárquico es regulado a partir del art.. d) El criterio de prevalencia. la norma última derogará a la anterior. Curso de Teoría del Derecho. entonces. y es el que marca la pauta de la relación de la norma fundamental sobre el resto del ordenamiento jurídico e implica que la Constitución será el parámetro de la validez de las demás normas jurídicas. dichas normas están en el mismo plano jerárquico. ________________________________________________________ ___ 200 Peces-Barba y otros. será expulsada del ordenamiento jurídico o se desaplicará por el órgano jurisdiccional. b) El criterio cronológico. art. Como se recordará los tratados son leyes de la República. En términos generales. El criterio de competencia se basa en la división y en el reparto de la materia o de la función legislativa. 193 . y. también el criterio . c) El criterio de especialidad. El criterio de prevalencia. o en el caso de los Estados Federales la Federación y el Estado federado se reparten competencias expresas o implícitas para poder legislar. por lo tanto. La derogatoria puede ser expresa o tácita (art. pero cuando éstos entran en conflicto con una ley (producida por la Asamblea Legislativa). 249 Cn) y únicamente tiene efectos a futuro. el juez o tribunal no deberá tomar en cuenta su aparición cronológica. art. es decir. pp. por lo que cada uno tendrá un ámbito reservado de actuación legislativa... 246 Cn. implica que ante la existencia de dos normas de igual jerarquía se preferirá optar por aquella solución que la Constitución haya establecido para resolver dicha contradicción. la especialidad o de la materia que regula y preferirá aquella cuyo mandato así se hubiese establecido como en el caso de los tratados y leyes en el ordenamiento jurídico. Es decir. por lo tanto.a) El criterio de jerarquía. prevalecerá sobre la inferior. El criterio de especialidad está restringido por la aplicación y efectividad del principio de igualdad jurídica entre los sujetos afectados por la antinomia.. 86 Cn. ningún otro órgano podrá intervenir en la producción jurídica de la misma. Si una norma infraconstitucional contiene preceptos contrarios a la Constitución o si se elaboró por procedimientos no autorizados por la norma constitucional entonces esta será declarada inválida. por lo que permite identificar a los poderes constituidos que tengan la capacidad de dictar normas.

Art. 172 inc.45 y ss.. es lo que Hesse denominó fuerza normativa de la Constitución. entonces..90-91 202 Rubio Llorente. Esta última cualidad no deja de causar dificultades al aplicador y al intérprete del derecho.. del presupuesto y los contenidos del Código de Trabajo. del derecho constitucional.. Ariel." . pp. pp. En el ordenamiento nacional. ya que el criterio material en la Constitución Salvadoreña no está positivado en forma clara. especialmente por los jueces y los tribunales utilizando los distintos criterios posibles de resolución. Esta aptitud para regular en su forma y fondo tanto la producción de normas infraconstitucionales como actos y omisiones de particulares y entidades estatales.. Esa distribución es justamente una de las funciones esenciales de la Constitución. sino que ella es efectivamente fuente del Derecho. Derecho Constitucional. consecuentemente. La unidad del ordenamiento jurídico implicar tomar como punto de referencias a la Constitución. entendido como formalización del reparto de la capacidad normativa dentro del ordenamiento. y Arts. pleno o completo y coherente de normas jurídicas.. El sistema de fuentes. 3.. La Forma del Poder.. ni del todo definido jurisprudencialmente. 235-según el cual todo funcionario del Estado. Si existen normas incompatibles entonces surgirán antinomias jurídicas que tendrán que ser resueltos por el intérprete del derecho. dicha aptitud de la Constitución aparece en las siguientes disposiciones: Art. cualesquiera que fueren las normas que la contraríen-. (Barcelona. 1987). es parte de un sistema normativo que dispone de los modos de producción del Derecho202. Art. 203 Ver sentencia de inconstitucionalidad de la Sala de lo Constitucional. 2º -que establece como un deber político de los ciudadanos cumplir y velar por que se cumpla la Constitución. deberá ser una unidad sistemáticamente ordenada y coherente en la cual no deberán existir lagunas o áreas en las que el derecho no intervenga ni deberá contener elementos incompatibles entre sí. y la eventual inaplicabilidad o invalidación de las normas que no cumplan con tal conformidad . de todo lo anterior es ineludible entender que la Constitución no es una simple disciplina sobre las fuentes del derecho.. EL ORDENAMIENTO JURIDICO Y EL SISTEMA DE FUENTES Se ha dicho que el ordenamiento jurídico es un sistema de normas unitario. 149..de competencia puede permitir realizar diferenciaciones de procedimiento en un mismo órgano. 3º el cual dispone que los magistrados y jueces de la República están sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes. ________________________________________________________ ________ 201 Ignacio de Otto. lo que supone que de ella dimanan derechos y obligaciones para los particulares y para los entes estatales.. La Constitución. Sistema de Fuentes. 15-96/16-96/17/96/19-96/20-96/21-96/23-96 (acum) sobre la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado".3. aún el legislativo. -. El ordenamiento jurídico. salvo en materia de derechos fundamentales. 73 ord. por encima de la cual no existe otro poder normativo y en el que todas las normas encuentran su validez.. 183 y 185-que determinan la necesaria conformidad de las normas posconstitucionales con la Constitución. O sea que la Constitución puede permitir la concurrencia de varios poderes normativos sobre la misma materia. pero en estos casos se deberá preferir cuando entren en conflicto a aquella que ha producido la norma en virtud de su reserva material201. Estudios sobre la Constitución. genera una distribución de poder político en la comunidad. debe protestar cumplir y hacer cumplir la Constitución. Art. es decir. Asimismo el criterio de competencia puede estar unido a la reserva material de competencia. 249-que deroga todas las disposiciones preconstitucionales que estuvieren en contra de cualquier precepto de la Constitución -. Conforme a esta idea la ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho203 de la cual dimanan derechos y obligaciones para las personas y competencias para los poderes constituidos. previo a tomar posesión de su cargo.

convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto. 1991). Es decir. además. I. en cuanto creación de normas jurídicas incluyendo las reglas de interpretación y de aplicación. Un primer aspecto. la conceptualización del sistema de fuentes no debe limitarse a identificar las categorías jurídicas por su origen. José Albino Tinetti. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente.pp. Principios del ordenamiento constitucional. la expresión fuentes dejará de indicar únicamente el origen de las normas.(Techos. En efecto dice Pérez Royo204 "por fuentes del derecho se entiende aquellos hechos o actos de los cuales el ordenamiento jurídico hace depender la producción de normas jurídicas.. por lo que en la actuación la disciplina de las fuentes del derecho es utilizada en consideración del proceso global de producción y aplicación del derecho. el ordenamiento no sólo regula el comportamiento de las personas.179 y ss.. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución. Otro aspecto es que la regulación de los modos de producción del derecho se opera. El control difuso impone a los jueces y a los tribunales una vinculación más . entonces. mediante la atribución de competencias a distintos órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. Dicho con otras palabras: regula la propia producción normativa". sino que regula además -y esta es la esencia del derecho constitucional. Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional es que ella misma -la Constitución. 518 y ss. 471 y ss..ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad206. Y.. sino que debe analizárseles con respecto a su relación con otras categorías. También el criterio del sistema de fuentes debe abarcar a las reglas de producción del derecho. pp. p. Madrid.. Madrid.1. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucionalidad americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco. Desde el punto de vista de Balaguer Callejón205. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes.. Manual de Derecho Constitucional T... 205 Francisco Balaguer Callejón. Curso de Derecho Constitucional. . La Justicia Constitucional en El Salvador. Desde esta perspectiva el análisis de las relaciones dentro del sistema de fuentes ya no puede limitarse exclusivamente al ámbito formal puesto que exige la consideración de sus contenidos materiales.Ello explica que los principios que regulan el sistema de fuentes sean una parte fundamental del orden constitucional y de la estructuración y jerarquización normativa del ordenamiento jurídico..pp. p. (Centro de Estudios Constitucionales.51 206 Francisco Bertrand Galindo y otros. en Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997. Fuentes del Derecho.20.el modo en que se deben producir las normas jurídicas. unánimemente reconocida. 1997).. ________________________________________________________ _ 204 Pérez Royo.

.177 .p. 249 Cn. El control concentrado de la constitucionalidad de las normas infraconstitucionales es potestad exclusiva de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por medio de la acción de inconstitucionalidad de cualquier ciudadano y de los órganos constitucionales que conforman el Ministerio Público (arts. 183 Cn.)210. arts. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación.. únicamente tiene efectos entre los sujetos procesales (inter partes) que participan en el procedimiento judicial correspondiente.p. ________________________________________________________ _____ 207 José Albino Tinetti. 6º Cn.. 3. 183. 174. este análisis de constitucionalidad puede ser por vicios de forma o de fondo y tiene efectos jurídicos erga omnes.. 185... 235. 248 Cn. 149 Cn. art. Si las decisiones de la Sala de lo Constitucional son desestimatorias. c) Los decretos de reforma constitucional.) Los efectos jurídicos de una declaración de inaplicabilidad en una resolución judicial. 27 Cn..).. Por motivos de forma cuando se vulnere el procedimiento formulado por lo Constitución y por razones de contenido cuando se violenten las normas pétreas o cuando se introduzcan enmiendas que menoscaben el contenido esencial de los derechos fundamentales reconocidos (arts. Si las sentencias son estimatorias expulsan del ordenamiento jurídico a la norma declarada inconstitucional (art. 249 Cn. d) El decreto legislativo que declara el régimen de excepción y suspende el ejercicio de los derechos fundamentales. 29 y 167 ord. b) Los tratados internacionales (art. 1 y título II por ejemplo)211..). 208 Véase al respecto a José Albino Tinetti... 246. y a manera de ilustración se enumeran las normas que pueden ser sujetas al examen de constitucionalidad por parte de la Sala de lo Constitucional a requerimiento de parte209: a) Las leyes de la República. La Justicia Constitucional en El Salvador. tanto en su contenido como en su forma (art. Los tipos de normas susceptibles de ser sometidas al control de constitucionalidad son tanto las leyes emanadas de la Asamblea Legislativa como otros actos normativos similares208. 10 LPrCn). esta competencia incluye la revisión a petición de parte de la validez formal o material de las leyes anteriores a la Constitución de 1983 así como los decretos-ley emitidos por los regímenes de facto (art. con lo que se establece la potestad de los jueces y tribunales ordinarios de desaplicar toda norma contraria a la Constitución (arts. tanto en su forma como en su contenido.. . ningún juez o tribunal podrá desaplicar la norma que se impugna en el litigio que está conociendo. 172 inc.205. 29 y 131 ord. tanto de carácter interlocutoria como definitiva. así como el decreto ejecutivo con fuerza de ley emitido por el Consejo de Ministros para estos mismos efectos. 246 y 247 Cn). en cuanto actos normativos de la Asamblea Legislativa. arts.. 149.fuerte a la Constitución que a las leyes ordinarias207. Finalmente.

e) Reglamentos orgánicos con fuerza de ley emitidos por el Consejo de Ministros. y el <<Reglamento Interior>> de la Asamblea Legislativa. 1º Cn.. La Justicia Constitucional en El Salvador. los doctores Tinetti y Bertrand Galindo han expuesto una tesis en la que ambos coinciden al señalar que los decretos de retorma constitucional únicamente pueden ser controlados por vicios de forma.. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>. 210 Asimismo.. como destaca el art. la resolución de los conflictos entre el ejecutivo y el legislativo en el proceso de formación de la ley (art. Es así que para buscar la norma justa o correcta deberá estar condicionada por su intérprete a la aplicación de los principios y valores constitucionales. 4. patrocinada por el <<Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador>>. f) Las ordenanzas municipales. especialmente los destacados por el art. art.210 . como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo. CONSIDERACIONES GENERALES Si bien el mayor enfoque de análisis de la Constitución ha sido desde un punto de vista normativo no podemos desprenderla de su contenido axiológico. 5º Cn...1. g) Los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art. 138 Cn) 211 Sobre este punto. 246 Cn. Desde esta perspectiva la norma constitucional ofrece una reflexión crítica: como método del conocimiento mediante la delimitación conceptual y como método aplicando a la realidad. también los reglamentos locales emitidos por los Concejos Municipales (art. art. llevada a cabo del 22 al 24 de septiembre de 1999 en San Salvador. tanto las de carácter reglamentario como las que tiene fuerza de ley en la circunscripción territorial del municipio emitidas por los Consejos Municipales. art. sin desmerecer los demás que se encuentran contenidos a lo largo de la ley fundamental. No dudamos en decir que la norma constitucional escrita... José Albino Tinetti. derechos y obligaciones establecidas por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulan su ejercicio". "los principios. 1º Cn. 195 ord. 14º Cn..p. en términos relativos frente a la ..). Lo anterior nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante inclusive sus principios y valores212..p. y. LA FUERZA NORMATIVA DE LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y LA FUNCION DE LOS VALORES 4. 166 y 167 ord. 131 ord. así como los reglamentos emitidos por otros órganos constitucionales como la Corte de Cuentas para el cumplimiento de sus atribuciones. 6º Cn. Bertrand Galindo y otros. EL CONTENIDO AXIOLOGICO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL. publicado en el Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997.. Manual de Derecho Constitucional T.177.).. 204.. ord.1.. 1 de la Constitución213.________________________________________________________ _____ 209 Esta tesis de control de constitucionalidad de las normas aquí enumeradas ya fue expuesta por el autor con anterioridad en el seminario <<La Regulación Constitucional de las Fuentes del Derecho>>. 68 ord. Unión Europea/Corte Suprema de Justicia..

realidad social e histórica de una sociedad determinada.247... de la creencia de sus principios y valores y que sólo a . sin ese carácter creador del derecho que tiene el poder no existiría ni Estado ni ordenamiento jurídico. Gracias a su carácter normativo ordena y conforma a su vez la realidad social y política... 213 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de inconstitucionalidad 23-98 fundamenta su fallo estimatorio en la aplicación de los principios de "proporcionalidad y razonabilidad o equidad fiscal". Madrid. fundamentan a la misma Constitución y orientan la interpretación y la aplicación de la generalidad de preceptos de ella y de los derechos fundamentales que consagra". Consecuentemente existe una relación dialéctica entre Constitución y Estado para conocer su validez y eficacia. Expresa Tinetti:". Siendo así es que como toda realidad social "lo que interesa en la conducta constitutiva del poder del Estado que observan los ciudadanos es tanto su valor de conciencia social moral como valor de acción política"216. por otra parte. La Constitución es pues la condición necesaria para la existencia del Estado y el Estado es la condición necesaria para la presencia de la norma constitucional. Dice Hesse215.. (Editorial Civitas.p. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y del Derecho y vislumbramos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente214. Homenaje al profesor Eduardo García de Enterría... pp. Esta es la razón por la cual el poder del Estado. y al mismo tiempo. que únicamente es posible comprender la norma constitucional como ser si a la vez se le entiende como deber ser. en Estudios sobre la Constitución Española. p..tanta fuerza vinculante tienen las normas de la Constitución. Escritos de Derecho Constitucional. S. pues a la larga. como los valores y principios que ella consagra. lo cual no le hace disminuir su fuerza normativa. Sin el carácter legitimado del poder soberano que entraña la norma fundamental. ha reconocido que es obligación de dicho tribunal tutelar "situaciones jurídicas subjetivas" como una categoría de derechos constitucionales.. como creador básico de las fuentes del ordenamiento jurídico se somete a la Constitución. Todo poder necesita.. La cuestión de la validez de la norma constitucional debe examinarse desde la perspectiva de su carácter legitimador y creador del poder estatal. Constitución y valores del ordenamiento. "la Constitución no puede ignorar las circunstancias concretas de una época... puesto que no se puede pasar por alto el condicionamiento recíproco de la formación de la norma fundamental por el poder y de la formación del poder por la norma fundamental. Es decir.. De ahí que no es posible desconocer la conectividad entre Estado y Constitución (derecho). los límites de la fuerza normativa de una Constitución". Esto implica integrar el proceso formal de creación del derecho con el de la generación de su contenido evolutivo en la realidad social.70 216 Luciano Parejo Alfonso..89 y ss . De esta coordinación correlativa entre ser y deber ser se derivan las posibilidades.A. Sin embargo. 214 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de amparo 22-A-94 acumulado 27-M-94.. no existiría el poder estatal ni tampoco la validez jurídica normativa..1991). Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación. 215 Konrad Hesse. de forma que su pretensión de vigencia sólo puede realizarse cuando toma en cuenta dichas circunstancias. tales valores y principios... ________________________________________________________ _______ 212 Tinetti. . Pero la constitución jurídica no es sólo expresión de la realidad de cada momento.

CONSECUENCIAS DE LOS PRINCIPIOS Y VALORES CONSTITUCIONALES Se ha visto en los párrafos anteriores que las posiciones doctrinarias de los artesanos de la teoría del ordenamiento jurídico (Kelsen. En conclusión. La voluntad del constituyente crea ciertamente la norma constitucional positiva. sobre todo en la conciencia de los responsables de la vida constitucional. 4. Esta fuerza podrá imponerse tanto mejor frente a eventuales resistencias cuanto más asentada se encuentre en la conciencia general la idea de la inviolabilidad de la Constitución. Además. la vinculación jurídica a la Constitución surge de la realidad histórica y social y su eficacia y vinculación jurídica descansa en la legitimidad de sus creadores y en la concepción ética de la realidad formulada a través de los valores y los principios. de voluntad de la Constitución". La intensidad de la fuerza normativa de la Constitución deviene así en primera línea una cuestión de voluntad de la norma. por lo que si se verifica el supuesto de hecho de la norma entonces es válido o inválido su resultado. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente). se ha formulado al sistema jurídico como un sistema de normas (reglas le llama Hart). Puede. no tipifican normas de conductas ni consecuencias jurídicas. Los principios por su parte. Según Dworkin218. cuanto más viva se encuentre. cuando se produce un conflicto . Puede mover a actuar a la fuerza que yace en la naturaleza de las cosas. condicionándola. pero sin imponer una decisión particular. además.través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. Los principios pueden conjugarse con otros principios que maticen su alcance. es decir. ella misma convertirse en la fuerza actuante que opera en la realidad social y política. de ahí que para Hesse217 "la constitución jurídica puede dar forma y modificación a la realidad a la que se dirige. Hart y Bobbio) han dejado de lado la utilidad del uso de los principios y valores en la aplicación de la norma jurídica. sino que proporcionan "razones para decidir en un determinado sentido. pero tal voluntad extrae su propia justificación como poder de los principios y valores de una determinada concepción de mundo. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. especialmente para que los jueces y tribunales tengan un margen de actuación para integrar las lagunas del derecho o para resolver las antinomias jurídicas.2. En la actualidad autores como Dworkin han renovado el interés por el análisis y aplicación del sistema de principios y valores en la aplicación e interpretación del derecho. La Constitución se ofrece así como una manifestación necesaria del Estado y siendo la norma fundamental una realidad social existencial y por ello parte de la voluntad del colectivo humano no puede sustraerse de las variables que se plantea la vida humana en sociedad. las normas establecen conductas y atribuyen su consecuencia jurídica.

..... criterios preferenciales de interpretación.. y. para los jueces y tribunales los principios constitucionales tienen el carácter de norma constitucional.. pueden ser utilizadas como parámetro de validez frente a una norma infraconstitucional que le contraríe. orientando el modelo económico y social para cumplir con el origen y el fin del Estado Salvadoreño que es la realización de la dignidad de la persona humana (art..48-55 219 Javier de Lucas.... la aplicación de uno o de otro dependerá de su peso específico. ________________________________________________________ ____ 217 Konrad Hesse.. en un conflicto entre reglas. unos de carácter general que orientan la vida social (a veces moral) y económica de la nación y que vinculan a la totalidad del Estado y otros de carácter específico que responden más bien a los criterios de la aplicación de la justicia. a su fuerza argumentativa o a su conveniencia. la independencia de la administración de justicia. y en materia de producción normativa los principios constitucionales establecen los criterios de seguridad jurídica e igualdad formal221. Es decir. Los principios también juridizan el ejercicio del poder así por ejemplo establecen la legalidad de la actividad del Estado. las normas jurídicas son identificadas por su validez con respecto a la norma fundamental. pues.166 . de su importancia relativa en el caso concreto.."los principios son normas fundamentales. 218 César Rodríguez. Dice Peces-Barba220 -parrafraseando a Prieto Sanchís.. 4º) fundamentalidad axiológica: se predica de aquellas normas que contienen los valores políticos y éticos sobre los que se asienta una determinada estructura política y social"... La función de los principios en la actividad estatal en general será el establecimiento de criterios de acción. etc.. entendiendo en este sentido que su modificación o sustitución tiene como efecto directo una transformación del ordenamiento o del secto del ordenamiento en el que actúan o desarrollan sus efectos.. 1 Cn. la nota de fundamentalidad se puede entender de diversas formas: 1º) fundamentalidad jerárquica: se identifica con la jerarquía normativa. los principios en el régimen constitucional salvadoreño además de su utilidad en la aplicación judicial para solucionar un conflicto jurídico con base en las razones de oportunidad. Curso de Teoría del Derecho. por vía lógica otras normas que establecen fines u objetivos respecto a otras... entre otras cosas.pp.98. p. al menos una tiene que ser inválida"219.. como son la equidad y la seguridad jurídica. 220 Peces-Barba y otros.).70. La Decisión Judicial. La dimensión axiológica de la Constitución salvadoreña dota de contenido al ordenamiento jurídico por medio de los principios (y valores).. a su vez. en cambio. en la Constitución dos grandes grupos de principios. Existen. p. . Curso de Introducción al Derecho... 2º) fundamentalidad lógico-deductiva: es la que tienen aquellas normas de los que pueden ser deducidas. . ya que los principios constituyen. pp. Escritos de Derecho Constitucional.entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un conflicto entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un supuesto.. Siguiendo lo expuesto por Dworkin..

. como instrumento jurídico procesal para la protección de la libertad personal y la integridad de la persona. Las decisiones de la Sala de lo Constitucional al aplicar los principios constitucionales. que la vinculan como parte del ordenamiento jurídico.. sino también por particulares.. María Julia Castillo contra Asamblea de Delegados del Colegio Médico de El Salvador. preguntarse si una norma es justa o injusta equivale a preguntarse si es apta o no para realizar esos valores. 10 Cn.. también la Sala ha exigido a los tribunales que fundamenten o motiven sus decisiones judiciales sobre todo si restringen derechos o libertades fundamentales. exigiendo el cumplimiento de los principios fumus bonus iuris y periculum im mora para poderse dictar por los tribunales ordinarios una detención provisional.346. pp... En una de estas decisiones la Sala le recordó a los particulares que no pueden renunciar a sus derechos constitucionales en una relación contractual.. es decir que los derechos fundamentales reconocidos en la Constitución vinculan a los particulares.>> 223 Peces-Barba y otros. ... 247 Cn. art.. voto particular del magistrado José Enrique Argumento <<sería desconocer el art. como mencionamos arriba. la Sala inclusive ha reformulado los efectos del hábeas corpus..) al enfrentarse con una norma de inferior jerarquía. si no se reconociera la figura contra particulares. cabe resaltar que la Sala ha dictado interpretaciones del procedimiento civil conforme a la Constitución sobre todo para garantizar los derechos de defensa y el de audiencia. ________________________________________________________ 221 Véase sentencia estimativa de inconstitucionalidad número 14/98 contra la ley Especial para Facilitar la Cancelación de las Deudas Agraria y Agropecuaria (LEFCDA). A partir del examen de los valores en el ordenamiento jurídico es que se plantea la teoría de la justicia. La función de los valores es dar contenido a la norma constitucional y se integran al Derecho como "núcleos esenciales de moralidad"223 conectando a la actividad institucional con la dimensión ética del ordenamiento jurídico. el problema de si una norma es o no justa es un aspecto de la oposición entre el mundo ideal y el mundo real. pues la norma básica no distingue al respecto. 246 Cn. Claramente surge que no sólo se trata de violaciones realizadas por funcionarios públicos.. es así que "el problema de la justicia es el problema de la correspondencia o no de la norma a los valores superiores o finales que inspiran un determinado orden jurídico.... los principios asumen un pleno valor normativo supremo (art.En la actividad judicial la función de los principios en el ordenamiento jurídico será de suma utilidad.. ya que sirven como criterio metodológico para la interpretación y aplicación de la norma. por ejemplo."224. cuando se considera que hay valores supremos. . pronunciada por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia 222 Sentencia de amparo 143-98.. Otra innovación que ha realizado es el reconocimiento del amparo contra particulares222 y ha ampliado la esfera de protección de los derechos difusos o colectivos al reconocer la legitimidad activa de cualquier interesado para interponer un amparo. entre lo que debe ser y lo que es. Curso de Teoría del Derecho. y. Y finalmente. han tenido un papel sumamente constructivo. inclusive para la solución de antinomias jurídicas teniendo de esa manera una función hermenéutica. Sala de lo Constitucional. objetivamente evidentes. así podemos mencionar que por la vía judicial se ha redefinido la función de las medidas cautelares en materia penal..... puesto que dichos principios serán utilizados como parámetro de validez de la norma secundaria...

es decir a las garantías procesales. lo que se ha querido demostrar es que el sistema normativo constitucional contiene verdaderas "normas" integrantes del ordenamiento jurídico vigente y que pueden ser "diseccionadas" o "examinadas" utilizando cualquier corriente doctrinaria sobre la teoría de las normas jurídicas y que cumplen a cabalidad con dicho "test". Con el desarrollo del apartado segundo. Teoría General del Derecho..20 y ss . CONCLUSIONES GENERALES Luego de haber hecho en estas páginas un acercamiento a la legitimidad del poder constituyente.224 Bobbio. De ahí que la Constitución es la fuente normativa y regula los modos de la producción normativa (la norma normarun).. La Constitución configura. Esta es la función del poder constituyente. como norma de conducta u organización y en cuando a su estructura y clases de normas. 3º) La Constitución. 4º) Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales. El sistema normativo contenido en la Constitución puede ser analizado utilizando para ello las herramientas de la teoría general del derecho. pero es la norma de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen). no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico. por una parte a los poderes del Estado. después de haber analizado a la Constitución como norma jurídica y su estructura así como la labor ordenadora del sistema normativo y realizado un breve esbozo de los principios y valores constitucionales como contenido del ordenamiento jurídico. Consecuentemente la Constitución es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. entonces. sus atribuciones y competencias y por la otra reconoce en su parte dogmática una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le ha llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación.. pasaremos a continuación a enumerar algunas conclusiones generales: 1º) El punto de partida para el establecimiento de la Constitución es el ejercicio del poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización y de reconocimiento de derechos y garantías fundamentales. sin embargo. Hay que señalar que en el análisis de la estructura normativa de la Constitución se ha dejado de lado concientemente la oprobiosa división que se hace entre normas operativas y normas programáticas puesto que esta diferenciación es la que ha servido de excusa a los regímenes autoritarios para no aplicar y cumplir con la .. puesto que es sólo una parte de él. p. 2º) Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental y desde un punto de vista interno la Constitución tiene la función de organizar el poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. esto es que se puede analizar a la norma constitucional como proposición prescriptiva..

El intérprete del derecho pues. mediante la atribución de competencias a distintas órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. garantizado su unidad. 5º) Las aportaciones de Kelsen. Existe una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible. personal o material. es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla. . 9º) La ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho. tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse. el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. espacial. 6º) La Constitución. es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento. Desde esta perspectiva la Constitución juega un papel vital en la estructuración del sistema de fuentes. el criterio de especialidad. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico.Constitución y también dicha clasificación doctrinaria ha provocado la nula o escasa aplicación de ésta por parte de los jueces y tribunales. convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios: el criterio jerárquico. La regulación de los modos de producción del derecho se opera. cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea de carácter temporal. es decir. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele como un "sistema normativo". La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental. En efecto. entonces. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes. Un primer aspecto. el criterio cronológico. 8º) Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. 7º) La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente. Por otra parte. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél. restándole valor o fuerza normativa a la ley fundamental. ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto. pues.

pues a la larga de la creencia de sus principios y valores y que sólo a través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. Con esto queremos decir que la norma constitucional escrita como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo válida en términos relativos.10º) Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional establecido es que la Constitución ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad. 1 de la Constitución. Debo contentarme con una justicia relativa y puedo decir sólamente qué es para mí la justicia. Rodolfo Ernesto González Bonilla* Abreviaturas: BVerfGE: Recopilación oficial de las resoluciones del TC. 246 Cn. RSC: Resolución de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. <<No sé si puedo decir qué es la justicia. y. como destaca el art. nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante. Todo poder necesita. la justicia de la tolerancia>> Hans Kelsen. sin desmerecer los demás contenidos a lo largo de la ley fundamental. STC: Sentencia del Tribunal Constitucional Español. CEC: Centro de Estudios Constitucionales español. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y vemos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente. Cualidades de la Constitución Lic. la justicia de la democracia: en síntesis. Mi justicia es la justicia de la libertad. la justicia es para mí el ordenamiento social bajo cuya protección puede prosperar la búsqueda de la verdad. Berkeley 1952. . Puesto que la ciencia es mi profesión y por consiguiente. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. 11º) Los principios y valores constitucionales. CEPC: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales español REDC: Revista Española de Derecho Constitucional. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución. lo más importante de mi vida. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente). SSC: Sentencia de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. especialmente los destacados por el art. aquella justicia absoluta que anda buscando la humanidad. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucional americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco. SC: Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador.

2. se justifica a partir de la constatación que ella es un cuerpo normativo distinto deriva de la especial función que la Constitución está llamada a desempeñar: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una determinada idea de legitimidad.TC: Tribunal Constitucional Español. Determinación del sentido actual y concreto de las categorías constitucionales por la Sala de lo Constitucional. SUMARIO: Introducción. es constituida jurídicamente por la Constitución. 4. 3. Vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo. § 3. desde un punto de vista logico-jurídico. 2. Protección institucionalizada difusa y concentrada. Situación en El Salvador. . Mecanismos de complitud. I. II. § 4. "cualidades". 3. LA FUNCION DE LA CONSTITUCION 1. 1. INTRODUCCION El análisis de los atributos jurídicos propios de la Constitución. Necesidad de estabilidad. como hemos preferido. 2. Sentido del carácter abierto de las disposiciones constitucionales. La supremacía de la Constitución. es necesario. Vinculación con el tema general de la eficacia del Derecho. 1. 3. Carácter abierto y concentrado. Creación y limitación del poder público.1. 1. 1. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en los mismas materias . Sentido de su carácter concentraod. 4. Expresión jurídica del consenso en la Constitución. La protección reforzada no es. Tipología de las normas constitucionales. Cualificación de la Constitución por su función. Superioridad formal en función de la material. Diferenciación entre disposiciones y normas constitucionales. exponer qué entendemos por Comunidad estatal. la cual. Los contenidos irreformables de la Constitución Salvadoreña. § 5. Tipología de las normas constitucionales. Garantía inmanente. Cualidades de la Constitución. Carácter abierto y concentrado no significa relativismo. Consecuencias. La protección reforzada a la Constitución. Finalidad. 1. Disposiciones y normas constitucionales. y por qué es ella la que cualifica a la Constitución dentro del ordenamiento jurídico. 2. § 2. Coordinación. Protección a cargo de funcionarios administrativos y tribunales no especializados. § 1. Protección a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia Consecuencias. La función de la Constitución. llámense "peculiaridades". por razones metodológicas. una cualidad esencial de la Constitución. 2. ________________________________________________________ * Profesor de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional. Noción de Comunidad estatal. Integración. 2. 3. TCF: Tribunal Constitucional Federal Alemán. 3. Superioridad formal. Superioridad material. Idea de legitimidad. I. Tipología y sistematización de las disposiciones constitucionales. Procedimiento de reforma constitucional en El Salvador. "especificidades" o. Antes de exponer en qué consiste dicha función. según decimos. 4. La rigidez acentuada de la Constitución. Limitación a regular lo básico. 3.

CEC. tomo la referencia de Manuel García-Pelayo: Obras Completas. 225 Ferdinand Tönnies sostenía que el primero de tales términos denomina una vinculación "real y orgánica" entre los seres humanos. deberá estar asegurado un ámbito. expone Hesse. la expresión Comunidad aparece frente a los términos Estado y Sociedad. 8a ed. ________________________________________________________ ______ 225 Gemeinschaft und Gesellschaft. 1935. se entiende ambos conceptos de manera tajantemente separada. "los presupuestos de tal dualismo han desaparecido en el Estado democrático y social contemporáneo. Pero hay además otra razón que hace más adecuado el término comunidad que el de sociedad: en la actualidad.En su obra Comunidad y Sociedad. A la inversa."constituye". mientras que el segundo denomina una mera "formación ideal". págs.226 se ha vuelto usual hacer una separación entre Estado y Sociedad.227 En todo caso. el 'Estado' democrático no se constituye sino a través de la cooperación social (. en virtud de la cual los individuos que la forman se unen de manera plena.. De ahí que la diferenciación entre lo estatal y lo no-estatal deba ser expresada empleando el concepto de 'Comunidad' referido a ambos. vol.. como opina Cruz Villalón. si la organización político-social de que se trata es un Estado Constitucional -y El Salvador así es diseñado por su Constitución. 2333. CEC. ámbito que no podrá ser enervado ni anulado por la comunidad. en tanto 'Estado' queda reservado al concepto más estricto de actividad y actuación de los poderes constituidos". La vida 'social' ha dejado de ser posible sin una organización responsable. pues las actuales formas de organización político-social denominadas Estados pretenden lograr la mayor vinculación y cohesión social posible de los individuos que la integran. como tales. 1992. en Escritos de Derecho Constitucional. No obstante. 2a ed. entendiendo por el primero el conjunto de instituciones y funcionarios que ejercen el poder político. "con vocación de tertium genus". 12 y ss . 226 Konrad Hesse: Concepto y cualidad de la Constitución.. es decir. en la que los individuos se relacionan sólo en esferas parciales de su voluntad y actuación -por lo cual funciona como una mera concurrencia. en orden a alcanzar los objetivos que a todos ellos son comunes. Madrid. auténtica y enteramente voluntaria. se encuentran excluidos de la conformación y dirección políticas. No obstante -afirma Hesse-. Ya esta primera caracterización indica que es más adecuado denominar comunidad que sociedad aquello que la Constitución -digamos provisionalmente. organizadora y planificadora.). alemana. Madrid. y por la segunda al conjunto de individuos que. va de suyo que. pág. III. 1991. importa identificar las implicaciones que conlleva el concepto . siquiera mínimo. Leipzing.y en la cual la vinculación es sólo teóricamente asumida. de intimidad y libertad a cada individuo. Es decir.

Madrid. Mécio. se constituye como una estructura de acción. 62 y ss . u otras del mismo tipo.. definidos por características socio-culturales comunes. . para este autor. sino políticos y jurídicos. entendido en sentido amplio -es decir. y que necesariamente han de coexistir.. en la Introducción a la citada obra de Hesse.. la forma usual de expresar tales aspectos en la actualidad. que dimana de la Constitución. concretamente. pág. ________________________________________________________ __ 229 Konrad Hesse: Constitución y Derecho Constitucional en Ernst Benda y otros: Manual de Derecho Constitucional. al menos. 1973. depende del éxito que se logre en integrar las corrientes de voluntad que sostengan el aparato estatal e influyan en sus decisiones. religiosas. etc. 47 .págs. culturales. comprendiendo en él los aspectos básicos no sólo políticos stricto sensu. Sólo baste citar el concepto de Comunidad estatal que aporta quien en el último cuarto del siglo XX ha actualizado las ideas del clásico Georg Jellinek sobre Teoría del Estado. sean estas étnicas.comunidad. conformada por grupos o sectores que sustentan diversas ideologías e intereses. Madrid. entre otras premisas esenciales. Aguilar. la cohesión social depende de factores que no son "naturales". sociales. es a través de ciertos cánones ético-jurídicos. y considerando que la Comunidad estatal se funda. el Estado "es un conjunto de seres humanos..229 Las sociedades contemporáneas no pueden ya concebirse como grupos homogéneos. cuya conducta se coordina en forma específica (. 5 a 8. lingüísticas. a la mayoría de los individuos o grupos interesan asimismo de fuerza vinculante. Reinhold Zippelius. CEC. como premisa de lo que más adelante se expondrá. _______________________________________________________ 227 Pedro Cruz Villalón. XVI.3.228 Corresponde aclarar ahora qué sentido cabe atribuir a la expresión que hemos utilizado para definir la función de la Constitución: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una idea de legitimidad. pág. Tirant lo Blanch. 1994.231 En ese sentido. Marcial Pons-Instituto Vasco de Administración Pública. 232 Rudolf Smend: Constitución y Derecho Constitucional. 228 Reinhold Zippelius: Teoría General del Estado. 1996. pág. 1989. Porrúa-Universidad Nacional Autónoma de México. 1987. en lo que Smend denomina un "entramado espiritual".): la comunidad estatal.. Valencia. págs. 232 es decir. Escritos. así como coordinar la actuación conjunta de los miembros de dicha comunidad. 231 Ekkehart Stein: Derecho Político. de una sociedad esencialmente pluralista y compleja..230 Por el contrario. en particular. 2a ed. 2.. es necesario dar expresión jurídica a aquellos aspectos del proceso político -siempre en sentido amplioque a todos o. en la suma de las actitudes de todos los individuos que aspiran a vivir juntos en común y acomodan su conducta a tal fin.35. pág. Toda Constitución contemporánea está dirigida a regular el proceso político. 230 Luis López Guerra: Introducción al Derecho Constitucional. sinotambién económicos.. jurídicamente organizada" mediante un orden normativo eficaz y homogéneo. Madrid..

4: en el mismo sentido se pronuncia Angel Garrorena Morales: Cuatro Tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional en REDC Nº 51. que las deduce "de la historia del Derecho".Si la convivencia de los seres humanos no puede ser -desde un punto de vista lógico. Madrid. así. es necesario crear un aparato de dirección política -el Gobierno-. Para tal fin. siguiendo al TC. según Hesse. no puede ser determinado por un solo sector. es decir.319.234 La determinación de qué elementos se deben incluir en tal paradigma varía según las diferentes sociedades y los diferentes momentos históricos.. en este momento.. no puede más que reflejar el mínimum de aquellos aspectos fundamentales sobre los cuales ha habido acuerdo social. En todo caso. es claro que el mismo no puede dejar de comprender. y la SSC de 17-XII-1992. la Constitución aparece como la expresión jurídica del consenso social sobre los cánones ético-jurídicos a partir de los cuales se ha de organizar el Estado y dirigir la convivencia. A constituir jurídicamente la Comunidad estatal contribuye. justicia y seguridad dominantes en el pueblo". la estucturación de un Estado que responda a los principios de juridicidad -es decir. para utilizar la expresión que ha utilizado la SC. para Stern. de ello se sigue que el sistema de cánones éticojurídicos -o. la cultura y el desarrollo político"233 o. los órganos que lo integran. septiembre-diciembre 1997. tanto constitucionalidad como legalidad. 3. 1987.impuesta. el consenco que se expresa en la Constitución no podrá sustraerse a una cierta abstracción e indeterminación. moldeadas por "la historia. como tal. sus atribuciones y . para el caso salvadoreño. pág. la coordinación del actuar de los individuos hacia metas comunes. Desde esta perspectiva.319.3-92 . es necesario que exista un paradigma o idea de legitimidad que la haga aceptable a todos.pág. consenso que.45 a 47. los derechos y garantías fundamentales de la persona -todos ellos reconducibles a la noción de dignidad humana-. así como la regulación de una actuación económico-social del Estado que asegure a todos los habitantes del país una existencia digna del ser humano. el "sistema de valores"-236 que en la Constitución se expresa. además de la integración por la vía del consenso. CEC. lo que no puede perderse de vista es que los elementos que componen la idea de legitimidad deben poseer cierta "objetividad fundamentable racional e históricamente". Lograr el consenso implica el sacrificio de la precisión y la especificidad.. 236 Véase la STC 9/81.págs. por "la tradición jurídica acrisolada". 234 Hesse: Constitución. ideas que han cobrado forma en los procesos constituyentes.. sino sólo voluntaria.. 235 Stern: Derecho del Estado.. pues en tal caso se desnaturaliza la esencia de la Ley Suprema. ________________________________________________________ ______ 233 Klaus Stern: Derecho del Estado de la República Federal Alemana. de forma unilateral..inc.y democracia. en el Estado Constitucional actual. la Constitución obtiene legitimidad "por la coincidencia con las ideas de valor.pág..235 objetividad que no puede derivar más que del consenso.

los modos de su creación. Ministerio de Justicia. desde el punto de vista jurídico. cuyo significado deberá ser actualizado en los diferentes momentos de vigencia de la Constitución. española. 2a ed. surge de las relaciones existentes entre los hombres.237 Así. ya que ello significaría ignorar que. Finalmente. según los alcances de los respectivos ámbitos de atribuciones y competencia que se les confiere a cada órgano del Gobierno. 1942.competencias. sus relaciones mutuas. Sin embargo. y establecer las bases del instrumento que ha de ordenar la unidad de acción.págs. Para que tal poder pueda ser legítimo. sólo puede tener por su fuente el Derecho. lo cual explica que el concepto dominante de ella. 86 inc. y concretado por medio de la legislación y la jurisprudencia constitucional. durante este siglo. la Constitución.. pero no Herrschaft"239. pero el poder político que nace de los relaciones fácticas (..) es poder desnudo. puntual y esquemática. Este papel de organización del poder aparece como el más visible de la Constitución. En este punto se plantea una tensión entre dos vías de regulación de tales aspectos: una breve. . 1958. dejando lo secundario y coyuntural a la actuación de los órganos del Gobierno y al ordenamiento infraconstitucional. 4. la misma función de la Constitución requiere que su regulación sea perdurable.. aunque incorporan al mismo la limitación que implica el conjunto de derechos fundamentales "de los gobernados y de los grupos sociales frente al poder del Estado y de quienes lo ejercen" . 248 y ss. Fondo de Cultura Económica. por lo cual su contenido debe limitarse a regular los elementos básicos de tal proceso. el Estado implica una Comunidad jurídicamente constituida como unidad de acción. tal papel de la Constitución no puede entenderse como la racionalización y limitación de un poder preexistente. "la Constitución es el origen del poder". Macht. es innegable que "el poder. México. Por ello.238 ________________________________________________________ _________ 237 Hermann Heller: Teoría del Estado. al crearlo. así como sus relaciones recíprocas.240 la vinculación positiva o habilitación para la actuación de todo el aparato de dirección política. del aparato de dirección política y de los mismos individuos -el ordenamiento jurídico. no sociológico o político. 238 Teoría del Estado. que en ella se refleje una cierta estabilidad del proceso político. haya sido el formulado por Georg Jellinek en 1905: aquella ordenación que abarca "los principios jurídicos que designan los órganos supremos del Estado. y otra exhaustiva y detallada. no señorio. México. 2a ed. o Derecho-. A ello se refiere el art. como afirma Rubio. ordenada por el Derecho. es básicamente el concepto que siguen Bertrand-TinettiKuri-Orellana en su Manual de Derecho Constitucional. debe afirmarse categóricamente que es la Constitución la fuente del poder estatal. al prescribir que es la propia Constitución y las leyes -conformes con ella. Continental. San Salvador. 1996. la cual.. bajo la dirección del Gobierno. basada principalmente en cláusulas generales. habría que entenderquienes establecen la positive Bindung.. también lo limita. como fenómeno social. 1º Cn. por último. la situación de cada uno de ellos respecto del poder del Estado". fijan el círculo de su acción y.

que se abordará más adelante. Madrid. mientras que en otros aspectos -v. de un cauce más complicado que el que se sigue para reformar las disposiciones infraconstitucionales (§ 2). según explica Sagüés. 1998. cobra sentido la afirmación inicial de esta introducción: el carácter distinto de la Constitución deriva de la especial función que ella está llamada a desempeñar. o el orden económico. del Título III. 2a ed. 1997. CUALIFICACION DE LA CONSTITUCION POR SU FUNCION Con base en lo expuesto. pues dota al texto constitucional de gran flexibilidad en cuanto a las posibilidades de interpretación y aplicación. para actualizar la Constitución a los cambios en la realidad normada. Buenos Aires. CEC. gr. Por otra parte. dota a la Constitución de una cualidad de supremacía (§ 1). por la cual se requiere. pág.Claramente es la primera vía la que más compatibiliza con la prolongación en el tiempo de la vigencia normativa de la Constitución. por un sistema de cláusulas generales. en Estudios de Derecho Constitucional. para reformar tales disposiciones. y la necesidad de asegurar la eficacia de sus prescripciones justifica que goce de una protección reforzada. Astrea. del Título II.85 . de manera global. La Constitución Salvadoreña opta en algunas aspectos -v. se obliga.por una regulación exhaustiva y detallada. gr. los derechos y garantías fundamentales. CEPC. en una unidad de acción a los individuos y grupos que conforman la sociedad. 1997. a una exageración en el aspecto declarativo y programático de la Constitución.XXIV. pág. 2a ed. la segunda obedece. el hecho de coordinar. se traducen en una rigidez acentuada. la forma de gobierno y el sistema político. Lo cual nos conduce al tema de la estructura abierta y concentrada de las disposiciones de la Constitución Salvadoreña. a constantes reformas. Madrid. asimismo. II. En cambio. o a una desconfianza del constituyente hacia los poderes constituidos. ________________________________________________________ ___ 239 Francisco Rubio Llorente: La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). del Título V-. a cargo de un órgano constitucional ad hoc. CUALIDADES DE LA CONSTITUCION . tomo I.241 con ello. a través de mecanismos procesales también especiales (§ 3). a una confusión de los papeles del constituyente y el legislador ordinario. 240 Manuel Aragón Reyes: Proceso constituyente y democracia parlamentaria..42 . al legislarse sobre temas contingentes y accesorios.. pág. ________________________________________________________ ____ 241 Néstor Pedro Sagüés: Elementos de Derecho Constitucional. haciendo innecesarias las constantes reformas a la misma. con el detrimento de su papel estabilizador. Así. la necesidad de integrar y de regular el proceso político generando estabilidad se traducen en uan estructura abierta y concetrada de las disposiciones constitucionales (§ 4)..

sino que debe trascender al ámbito material.228 y ss . debe a su vez haber sido producida siguiendo las prescripciones sobre producción jurídica contenidas en otra disposición (3). Desde esta perspectiva formal. LA SUPREMACIA DE LA CONSTITUCION 1. y c. la Constitución. Cabe establecer una jerarquía entre las disposiciones del ordenamiento. págs. de la cual deriva la unidad del ordenamiento. . de la Constitución depende la validez de todo ese ordenamiento. ahora bien. circunscriben los ámbitos materiales en que pueden ejercerse tales competencias. Al estar jerarquizadas. basada en la validez de las mismas. la cual es superior respecto de aquélla (2). Sin embargo. una disposición pertenece al ordenamiento jurídico si ha sido producida de acuerdo con lo establecido por las normas sobre producción jurídica de ese sistema. para ser válida.que implica la resistencia frente a modificaciones provenientes de disposiciones inferiores-. las cuales: a atribuyen a ciertos sujetos competencia para producir disposiciones. en cuanto las disposiciones que lo integran se encuentran formalmente estructuradas en un entramado de relaciones regidas por los criterios de jerarquía y fuerza jurídica. en cuanto última -y superiorinstancia donde se establecen normas sobre producción jurídica. En la Teoría del Derecho actual se entiende el ordenamiento jurídico como un sistema. así se establecen cadenas de validez jerarquizada hasta llegar a una norma máxima. cada disposición posee una doble fuerza: fuerza activa -que implica la capacidad de intervenir en el ordenamiento jurídico creando Derecho o modificando el ya existente-.§ 1. 2. ocupa el máximo rango en la estructura jerarquizada del ordenamiento y goza de la mayor fuerza normativa. la superioridad de la Constitución. y fuerza pasiva. 1997. Madrid. tanto activa como pasiva. ________________________________________________________ ________ 242 Véase Marina Gascón Abellán: La estructura del sistema: relaciones entre las fuentes. Siendo la Constitución la expresión de los cánones etico-jurídicos sobre los cuales se ha logrado un mínimo consenso en la comunidad. de la cual depende la validez de todo el ordenamiento. a partir de tal "techo ideológico"243 de unidad y coherencia a tod o el ordenamiento. es claro que ella provee. Asimismo. la fuerza normativa de las disposiciones es variable: los estratos superiores son derecho más fuerte respecto de los estratos inferiores. McGraw-Hill. la disposición (1) que se produce siguiendo las prescripciones sobre producción jurídicas contenidas en otra disposición (2) es inferior a esta. no puede basarse sólo en los aspectos formales de las disposiciones jurídicas. en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría del Derecho.242 Desde esta perspectiva. esta última disposición (2). así. disciplinan los procedimientos para el ejercicio de las competencias normativas. en cuanto contiene en potencia todo el poder normativo de un ordenamiento jurídico. b.

De la posición de supremacía de la Constitución se deriva la vinculación a ella de todas las personas y órganos del Gobierno. el art. es decir. La vinculación a la Constitución debe entenderse como inmediata. o.Cabe indicar que. doce-. En El Salvador es claro que la Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico. 3. pág. y la consiguiente invalidez de aquellas disposiciones y actos de autoridad que contaríen la Constitución. quienes no pueden alegar como excusa para el cumplimiento de los mismos.). se les concede legitimación para promover el proceso de inconstitucionalidad. o los principios que informan el ordenamiento jurídico son directamente oponibles o exigibles a todos los órganos del Gobierno -especialmente los que tienen por función directa aplicar el Derecho: el Órgano Judicial y la Administración-. 1º -como antes se ha señalado-.. Su art. Madrid. según . 4. en Estudios de Derecho Constitucional. si se quiere. o "reglamente" tales prescripciones. en cuanto a las nuevas disposiciones en cuya producción se inobservaren los requisitos constitucionalmente prescritos para su validez. son inconstitucionales y su invalidez también puede ser declarada judicialmente. La supralegalidad no es más que la garantía jurídica de la supremacía. Similar es la situación con los actos de autoridad: las resoluciones judiciales o actos administrativos disconformes con la Constitución. pág. 1995. tanto en el aspecto formal como en el material. tomo I. no se encuentra mediatizada por la emisión de disposiciones infraconstitucionales. entre otras cosas. como afirma Aragón. [ya que] la pretensión de legitimidad que la supremacía encierra sólo puede operar (o. CEPC. "podría decirse que el carácter formal de la Constitución es consecuencia de su significado material (. Ediar. o que contienen mandatos opuestos a los mandatos de la Constitución. la primera se encuentra subordinada a la segunda. 73 inc. 1998.. entraron en choque con posteriores reformas constitucionales -a esta fecha. 99. 2º prescribe como uno de los deberes del ciudadano el de cumplir y velar porque se cumpla la Constitución -para lo cual. 244 ________________________________________________________ ____ 243 German Bidart Campos: Tratado elemental de Derecho Constitucional argentino. sólo puede hacerse real y efectiva) a través de la supralegalidad". La calidad de derecho más fuerte de la Constitución produce la derogación de aquellas disposiciones inferiores que a la fecha de su entrada en vigor -20-XII1983-. entraron en contradicción con ella. Buenos Aires. así. la ausencia de ley que "desarrolle". 108 244 Manuel Aragón Reyes: Sobre las nociones de supremacía y supralegalidad constitucional. los derechos y garantías fundamentales de la persona. en las relaciones que se pueden establecer entre superioridad formal y superioridad material. 86 inc. habiendo subsistido en aquél momento. son inconstitucionales y tal circunstancia pueden ser declarada judicialmente. En segundo lugar las disposiciones infraconstitucionales o actos de autoridad que contraríen a la Constitución son inválidos a causa de dicha disconformidad. . prescribe que el poder público se deberá ejercer por los órganos del Gobierno dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen la misma Constitución y las leyes.

a iniciativa de no menos de diez Diputados. y con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos. como afirma Espín. LA RIGIDEZ ACENTUADA DE LA CONSTITUCION 1. que se determina de la misma manera como se ha expuesto. 145 hace extensiva dicha superioridad sobre los tratados o instrumentos internacionales. 149 inc. según el art. a todo funcionario civil o militar en la tarea de cumplir y hacer cumplir la Constitución. y. 185 establece a todos los funcionarios judiciales el poder-deber de declarar inaplicable cualquier ley o disposición de los otros órganos del Gobierno que contraríe a la Constitución. La rigidez acentuada de la Constitución Salvadoreña tiene fundamento en su art. pues "implica la modificación de la decisión del poder constituyente sobre el modelo de régimen político". Según los incisos 1º a 3º de esta disposición. la reforma de la Constitución debe ser acordada por una Asamblea Legislativa -dentro de su período legislativo. que comprende desde el uno de mayo del año de su elección hasta el treinta de abril del tercer año siguiente. así como la formación de una mentalidad constitucional (Verfassungsgesinnung)246 mediante su conocimiento por los ciudadanos y funcionarios. el art. La necesidad de efectuar una regulación estable del proceso político determina. el decreto de reforma debe mandarse a publicar en el Diario Oficial. y el art. al prohibir que se ratifiquen aquellos en los que se restrinjan o afecten de alguna manera las disposiciones constitucionales. el carácter de mayor rigidez que la Constitución presenta respecto de las demás disposiciones del ordenamiento. órdenes o resoluciones que la contraríen. 3º dispone que todos esos funcionarios están sometidos a la Constitución y a las leyes. Finalmente. lo cual también puede hacer respecto de los tratados. el art. 124 Cn. 149 inc. 1º. la rigidez acentuada también favorece el arraigo de la Constitución en la comunidad que ha de ser regida por ella.el art. según el art. aspecto en el cual la doctrina nacional tiene una tarea importante que realizar.245 Pero. por contrariar la superioridad formal o material de la Constitución. en primer lugar. además de cumplir con la finalidad de asegurar la estabilidad de la regulación del proceso político. en lo que se refiere específicamente a los Jueces y Magistrados. decretos y reglamentos en su forma y contenido.con el voto de dos tercios de los Diputados electos.-. 172 inc. la rigidez acentuada "no es sino una forma de garantizar la supremacía de la Constitución". Por otra parte. 246 inc. de manera general. 2. el art. salvo que la ratificación se haga con las reservas correspondientes. ateniéndose a su texto cualesquiera que fueren las leyes. 235 compromete. dicho acuerdo debe ser ratificado por la siguiente Asamblea Legislativa -dentro de su respectivo período. el art. lo cual también pueden hacer respecto de los tratados. en virtud del art. 183 confiere a la SC la competencia para declarar la inconstitucionalidad de leyes. 248. 2º. decretos. 2º claramente prescribe que la Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. . § 2. 183-. el art.

pág. dicho procedimiento -con intervención de dos conformaciones de la Asamblea Legislativa o "legislaturas"... si no a través de referéndum -que no se encuentra regulado dentro del procedimiento de reforma.248 ________________________________________________________ __ 245 Eduardo Espín: La Constitución como norma. 81 Cn.371 247 Hans Julius Wolff..-..) que excluye desarrollos necesarios". los contenidos irreformables en la . El último fin se ve obstaculizado cuando el acuerdo de reforma es adoptado por la primera Asamblea después de las respectivas elecciones legislativas -es decir. en tal supuesto. pero ello no impide su utilización para este fin-. 4º Cn. quien sostiene que una cláusula de intangibilidad "tiene el sentido de evitar que el orden constitucional vigente sea suprimido en su sustancia. sustraer a las mayorías coyunturales parlamentarias las disposición de los elementos normativos consensuados que se expresan en la Constitución. aunque formalmente se ha cumplido con lo prescrito en el art. 343. Según la mencionada disposición.pág. I. desde la de Wolff que ve en ellos "un normativismo ajeno a la realidad (.247 hasta la del TCF. 248 BVerfGe 30. de manera que se asegure que el pueblo pueda emitir un voto consciente en el que..Esta disposición debe ser interpretada según su finalidad. . Tirant lo blanch. lo que es más importante. 248 Cn. vol. tome en cuenta dicha propuesta de reforma. en Luis López Guerra y otros: Derecho Constitucional. obligar a que la reforma constitucional sea reflexiva y discutida. el último momento que la primera Asamblea Legislativa dispone para adoptar el acuerdo de reforma es la apertura del período de propaganda electoral -es decir... Así.. se desconoce el carácter consensual del contenido de la Constitución y su vinculación inmediata con el pueblo. entre mediados de marzo. en mi opinión debe entenderse que. 2a ed. 50 y 51. b. entre otras consideraciones.. sí por medio de la decisión sobre la configuración de la nueva Asamblea Legislativa que ha de ratificar el acuerdo de reforma a la Constitución. pues ya en dicho período el tema de la reforma constitucional debe acompañar al debate sobre las propuestas de programas legislativos de los diferentes partidos políticos. Especial consideración merecen aquí los contenidos irreformables de la Constitución. y c. págs. citado por Stern: Derecho del Estado. Valencia.. 1994. y el treinta de abril del año en que se realizan las mencionadas elecciones-.persigue el triple fin de: a. señalados en el art.. Sobre los mismos existen diversas posiciones teóricas. pues. 248 inc. que el pueblo tenga la oportunidad de pronunciarse sobre la reforma constitucional acordada.. en sus fundamentos". Por tal razón. 1(24). 246 Stern: Derecho del Estado. art. para determinar el sentido que la Constitución Salvadoreña atribuye a su propia rigidez acentuada. dos meses antes de la fecha que el Tribunal Supremo Electoral fije para las elecciones de Diputados. 3. en que usualmente se fija la fecha de tales elecciones..

Constitución Salvadoreña son sus "artículos" que se refieren a la forma y sistema de gobierno, al territorio de la República y a la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República; el primero de tales temas es el que presenta mayor problematicidad, por el mismo carácter indeterminado de la expresión que lo enuncia. El Título III de la Constitución lleva el epígrafe: El Estado, su Forma de Gobierno y Sistema Político; dentro de sus artículos se incluye el principio de soberanía popular -arts. 83 y 86 inc. 1º-, los principios de separación e independencia de órganos, y de indelegabilidad de sus atribuciones -arts. 87 inc. 3º y 86 inc. 1º-, y el de juridicidad -art. 86 incs. 1º y 3º-, así como algunas normas determinadoras de la estructura del Estado: el carácter republicano, democrático y representativo del Gobierno -art. 85 inc. 1º-, y el carácter pluralista del sistema político, el cual se expresa por medio de los partidos políticos -art. 85 incs. 1º y 2º-. Todas esas disposiciones se pueden incluir en la expresión omnicomprensiva "forma y sistema de gobierno". No obstante, a dicho concepto también debe agregarse el núcleo de la concepción personalista o humanista, que se refleja en el art. 1 -el reconocimiento de la persona humana, desde el instante de la concepción, como el origen y fin de la actividad del Estado-, y la norma de definición de tareas del Estado, en el ámbito socio-económico, que regula el art. 101 inc. 1º, es decir, la obligación de artícular un orden económico que tienda a asegurar a todos lo habitantes del país una existencia digna del ser humano. El territorio del Estado es definido en el art. 84, y la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República es enunciada como una condición indispensable para el mantenimiento de la forma de gobierno y sistema político establecidos, en el art. 88. § 3. LA PROTECCIÓN REFORZADA A LA CONSTITUCION 1. EL tema de la protección a la Constitución se enmarca en el más genérico de la eficacia del Derecho. Por eficacia se puede entender, según Prieto Sanchís "el cumplimiento efectivo de una norma (...); una norma es eficaz cuando los destinatarios ajustan su comportamiento a los prescrito en la misma o, al menos, en los casos en que esto no ocurre, cuando la norma tiene fuerza bastante para imponer la consecuencia en ella prevista como reacción al incumplimiento"249 El problema de la eficacia se ve agravado en el caso de la Constitución, que pretende regular el proceso político global en el cual se ve involucrada toda la comunidad.250 La primera protección a la Constitución no puede radicar, entonces, más que en una garantía inmanente, es decir, una protección que la Ley Suprema se asegure a sí misma, estableciendo el marco previo que cumpla tal finalidad: un sistema político-jurídico que gravite sobre sí mismo, en orden a limitar el poder político y a impulsar el proyecto global diseñado en la Constitución; lo cual incluye los frenos y contrapesos inherentes a la estructuración de un Estado Constitucional, ciertos límites competenciales y materiales a la actuación de los órganos del Gobierno, así como los principios sociales o normas de definición

de tareas estatales -sobre todo en el campo economico-social-, que también se incluyen en la Constitución. Lo dicho desautoriza la tesis que hace depender la protección a la Constitución exclusivamente de la actuación de un órgano estatal o "guardián de la Constitución", en el sentido de Carl Schmitt:251 si no está asegurado el consenso en la comunidad, si no existe mentalidad constitucional en los gobernantes y en los gobernados, o si los órganos predeterminados, de poco puede servir la actuación de un tal guardián, ya sea configurado como órgano político o jurisdiccional.

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249 Luis Prieto Sanchís: Aproximación al concepto de Derecho, en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría....,pág. 20. 250 La Sala ha hecho énfasis en "la necesidad específica de dar cumplimiento al proyecto global que la Constitución informa para la convivencia justa y democrática dentro de la comunidad estatal salvadoreña", en la RSC de 5-XI-1999, Inc. 18-98. 251 Der Hütter der Verfassung:tomo la referencia de Hesse: Constitución....., pág.8.

2. En ese orden e ideas, sólo en segundo plano cabe hablar de la protección institucionalizada, es decir, trascendente, a cargo de los órganos estatales a quienes la misma Constitución encomienda dicha tarea; en el caso salvadoreño, existen dos tipos de esta protección: la que podría denominarse difusa, a cargo de los funcionarios administrativos y los tribunales no especializados del Órgano Judicial, y la concentrada, a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC). Para establecer los alcances de la protección difusa son básicos los arts. 235 y 185 Cn.; según la primera disposición, todo funcionario civil o militar, antes de tomar posesión de su cargo, debe protestar bajo su palabra de honor, como obligación principal, cumplir y hacer cumplir la Constitución, ateniéndose a su texto cualesquiera fueren las leyes, decretos, órdenes o resoluciones que la contraríen; en conformidad con la segunda, todos los tribunales integrantes del Órgano Judicial -con exclusión de la SC- pueden declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición contraria a los preceptos constitucionales, al pronunciar sentencia dentro de sus respectivas competencias. Por su parte, del art. 10 inc. 2º Pr. Cn. se deduce que, hasta tanto la SC, mediante sentencia dictada en un proceso de inconstitucionalidad, no determina de un modo general y obligatorio la no inconstitucionalidad de una disposición inferior a la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc. 3º Pr. Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha

vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc 3º Pr.Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, interpretación conforme a la Constitución de los disposiciones inferiores, aplicación de la derogación genérica del art. 249 Cn252, o aun llegar al punto de la "negativa de acatamiento" -funcionarios administrativos- o "inaplicabilidad" -funcionarios judiciales- de las disposiciones jurídicas a partir de las cuales se ha derivado la lesión. La diferencia entre la protección difusa a cargo de los funcionarios administrativos y la encargada a los judiciales radica en el mismo criterio básico y general para la diferenciación entre ambos ámbitos de aplicación del Derecho: sólo los funcionarios judiciales tienen capacidad de pronunciar la última palabra sobre tales vulneraciones; es decir, sólo ellos pueden producir cosa juzgado, incluso conocimiento contra actuaciones que, en la vía administrativa, pudieran haber alcanzado algún grado de "firmeza". A ello no obsta el que un pronunciamiento jurisdiccional sea susceptible de control interno dentro del Órgano Judicial mediante el sistema de recursos porque, en todo caso, la última palabra es pronunciada en sede judicial. No olvidemos que, aunque fragmentado en uno pluralidad de tribunales unipersonales o colegiados, investido cada uno de ellos de independencia, dicho órgano estatal forma un cuerpo único de funcionarios; en consecuencia, es posible en todo caso hacer radicar la última decisión en el Órgano Judicial. 3. Como refuerzo subsidiario a la protección difusa, los sistemas constitucionales contemporáneas han creado los tribunales constitucionales, como órganos ad-hoc que, a través de mecanismos procesales específicos -los procesos constitucionales- conocen en vía directa de la vulneración a las disposiciones constitucionales; en el caso salvadoreño, este órgano constitucional ad hoc es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC), que ejerce las competencias que le confiere el art. 174 inc. 1º Cn.

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252 Sobre ello ver la SSC de 20-VI-1999, Inc. 4-88: "la aplicación de la derogatoria genérica del art. 249 Cn. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes- un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema, y constatar la derogación de

tales disposiciones, si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución; todo ello, sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala"

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La configuración del sistema de protección a la Constitución, como se ha expuesto brevemente, no permite concluir que sólo la SC sea el órgano encargado de tal garantía, sino el último, la coronación de tal sistema. De ello derivan dos consecuencias importantes: a. las resoluciones de la SC son irrecurribles, por la sencilla razón que sobre ella no se encuentra otra instancia -jurisdiccional ni de otro carácter- que controle la constitucionalidad de la actuación de los órganos estatales;253 y b., su jurisprudencia ha de considerarse como la explicitación del contenido constitucional: dado que la jurisprudencia de la SC es la máxima expresión de la interpretación y actualización de la Constitución, ha de considerarse vinculante por todos los órganos estatales, y su interpretación de la Constitución deberá tenerse, si no como el "correcto" o el "verdadero", sí como el más adecuado sentido que a las cláusulas constitucionales quepa atribuir. Ello también obliga a la SC a plantearse cuál es el papel que la Constitución le asigna en el sistema salvadoreño de protección a la misma Ley Suprema; es claro que, en orden a lo expuesto, es más propio de la Sala producir jurisprudencia paradigmática, que sea seguida por el resto de funcionarios que intervienen en la protección difusa -especialmente los funcionarios judiciales-, que involucrarse en el, por demás, inútil empeño de asegurar sola ella el pleno respeto y garantía de los derechos de todos los habitantes de la República, y el cumplimiento de los principios constitucionales en la actuación de todos los órganos del Estado Salvadoreño. Tal cuestionamiento es plenamente aplicable en los procesos de amparo, y aun más, en los de hábeas corpus. 4. Ahora bien, sobre este aspecto es necesario aclarar que, desde punto de vista estrictamente lógico-jurídico, la protección reforzada no es una consecuencia que indefectiblemente se deduzca de la esencia de la Constitución: si bien la Ley Suprema es, como se ha expuesto, un cuerpo normativamente cualificado, el aseguramiento de su eficacia no justifica crear un tribunal ad hoc dentro del Órgano Judicial y mucho menos fuera de él- para conocer de pretensiones individuales que tengan por fundamento directo a la Constitución.

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253 En el caso que al Estado Salvadoreño se le atribuya violación a algún derecho consagrado en la Convención Americana sobre Derechos Humanos, no cabe decir que la actuación de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos -basada en los arts. 44 a 51 de dicho instrumento internacional, en su Estatuto y en su Reglamento- o de la Corte Interamericana de Derechos Humanos -según los arts. 61 a 69 de la misma Convención, su Estatuto y si Reglamento- sea una instancia superior para conocer de recursos contra los pronunciamientos de la SC. En estricta técnica procesal, los procedimientos ante ambos órganos internacionales no son recursos contra tales resoluciones, sino mecanismos independientes que tienen entidad propia, cuya finalidad es verificar el cumplimiento de las obligaciones internacionales contraídas por el Estado Salvadoreño al ratificar la Convención

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La vinculación inmediata que ella despliega sobre los funcionarios judiciales permite que, dentro de sus respectivas áreas de competencia -material, territorial, de cuantía o cualesquiera otros criterios-, tales funcionarios puedan: a. conocer de alegaciones de las partes que reclaman protección a derechos o

garantías fundamentales; b. interpretar y aplicar directamente la Ley Suprema; y c. participar en el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. Lo mismo cabe decir de la tesis según la cual el rango máximo de la Constitución en el ordenamiento jurídico exige que la competencia para reparar vulneraciones al máximo cuerpo normativo se atribuya a la cúpula de la estructura judicial. En el Estado Salvadoreño cada juez está investido de una potestad -la jurísdiccional- que dimana directamente de la Constitución y, por tanto, el control de la actuación de los restantes órganos del Gobierno no es asunto de estructura jerarquizada entre los mismos, sino que responde a la misma esencia del Estado Constitucional: un Estado racional en el que los poderes públicos actúan respetando límites, según la habilitación que deriva de la Constitución y las leyes conforme a ella. Más bien, la cualidad a la que en este parágrafo nos hemos referido responde a razones históricas que, ante la insuficiencia de los mecanismos a cargo de los funcionarios administrativos y tribunales ordinarios -rectius, no especializados- han exigido complementarla con la intervención de la máxima instancia jurisdiccional. Es decir, su consideración como cualidad sólo responde a la situación que actualmente presenta el tema de la protección a la Constitución, lo cual no significa que, a mediano plazo, ello no pueda variar. Y es que, en el ámbito de la política constitucional salvadoreña este aspecto trae aparejada la cuestión importante de si la eficacia de la Constitución se asegura más fortaleciendo la jurisdicción constitucional especializada -a cargo de la Sala- o la jurisdicción ordinaria, haciendo de esta un cuerpo de verdaderos "jueces de la constitucionalidad"; indudablemente, a la luz de las perspectivas de futuro en el Estado Salvadoreño que la Constitución diseña, la dirección habrá de encaminarse en la segunda vía. § 4. CARACTER ABIERTO Y CONCENTRADO La misma intención de que la Constitución exprese el consenso social sobre los aspectos básicos ético-jurídicos, produce un resultado en la estructura de sus disposiciones: estas son abiertas y concentradas. Para abordar el tema cabe hacer, en primer lugar, una distinción entre la noción de Constitución como "orden abierto" o como "norma abierta", y el carácter abierto de sus disposiciones. El tema de la Constitución como orden abierto o como norma abierta -en contraposición a una Constitución vinculada-, se enmarca en la discusión paralela relativa a si la democracia debe ser sólo "procedimental", o "sustantiva".254 La primera tesis, sustentada entre otros por Peter Häberle y John Ely, se basa en un entendimiento de la Constitución como sistema de cláusulas procedimientales que permiten el libre juego político y el libre acceso al poder de cualquier opción política, siempre que se respete los cauces democráticos; la segunda sustentada, entre otros, por Lawrence Tribe, Otto Bachof y Reinhold

Zippelius, afirma que la democracia no puede identificarse sólo con el pluralismo, sino que descansa en un sistema de valores sin los cuales no puede realizarse, por lo cual la Constitución debe ser la norma que exprese dicho sistema, cuyo núcleo radica en los derechos fundamentales. Rápidamente se puede concluir que, en El Salvador, la Constitución no pueden entenderse solamente desde la perspectiva procedimental, ya que, si bien contiene elementos que buscan el establecimiento de una democracia que asegure un procedimiento político libre y "limpio" para el acceso al poder de cualquier opción que obtenga el suficiente apoyo para ello, también ha optado por determinadas opciones básicas o valores constitucionales que -como antes hemos dicho- dan unidad material y coherencia interna al ordenamiento y a la actuación de los órganos estatales.

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254 Sobre el tema consúltese Manuel Aragón Reyes: Constitución y control del poder. Ediciones Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1995, págs. 48 y ss.; y Francisco Javier Díaz Revorio: La Constitución como orden abierto. McGraw-Hill, Madrid, 1997, págs. 5 y ss

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1. La apertura constitucional se entiende aquí en otro sentido: en la Constitución la regulación de algunos aspectos -v. gr., en el orden económico, en las relaciones internacionales del Estado Salvadoreño con otros Estados u organismos internacionales, en los derechos y garantías fundamentales de la persona- se hace de forma incompleta, es decir, la Ley Suprema sólo les perfila normativamente en sus líneas básicas -con el fin de asegurar un proceso político libre-, dejando que los mismos sean precisados, colmados o completados por la práctica de los órganos políticos -la Asamblea Legislativa y el Órgano Ejecutivo- y la jurisdicción constitucional,255 que, para estos efectos, se entienden como mecanismos de cierre. Si bien la Constitución establece en muchas ocasiones fines determinados hacia los cuales el Estado debe dirigir su actividad -v.gr., en los arts. 101, 89 y 1 Cn.-, no especifica los modos o formas a través de los cuales ha de hacerlos; ello, por tanto, queda librado a la decisión de las fuerzas que intervienen en el proceso político, y que ejecutan sus proyectos concretos a través de los órganos estatales, a los cuales -se asume- sólo pueden tener acceso por las cauces democráticos. Y es que, la regulación del contenido de la Constitución no puede llegar al punto de enervar la autonomía y singularidad de los proyectos políticos que en un sistema pluralista se someten a debate por los diferentes partidos políticos y las fuerzas sociales que los sostienen.

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255 A esto es a lo que Hans-Peter Schneider denomina carácter "estructuralmente abierto" de la Constitución: La Constitución. Función y estructura, en Democracia y Constitución. CEC, Madrid, 1991, pág. 49. 255a Alejandro Nieto: Peculiaridades Jurídicas de la norma constitucional, en Revista de Administración Pública Nº 110-102, enero-diciembre 1983, pág.392 y ss

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cláusulas y conceptos que. familia. las primeras. cuya legitimidad se basa en el contenido mismo de sus normas y en emanar de la voluntad soberana del pueblo. ese movimiento jurídico. Por concentración de las disposiciones constitucionales se entiende el uso de cláusulas generales o conceptos jurídicos indeterminados -con el fin de facilitar el consenso y la adaptación de la Constitución a los cambios en la realidad normada-.precisarán alcances y límites. que la determinación del sentido actual y concreto que tales disposiciones adquieren corresponde a la SC.256 también aquí son necesarios los referidos mecanismos para concretarlos y explicitarlos. ya que poseen poca "densidad normativa".257 ________________________________________________________ _______ 256 Es lo que Schneider denomina carácter "materialmente abierto" de la Constitución: La Constitución. la segunda. respeto y garantía a los Derechos Humanos. puede dar lugar a equívocos perjudiciales para la configuración de un Estado Constitucional. etc 257 Nicola Matteucci: Organización del poder y libertad. el atribuir a las disposiciones constitucionales un carácter abierto y concentrado. pág.o negativamente -controlando. finalidad que sólo puede asegurarse a través de la rigidez de la Constitución y del control judicial de constitucionalidad. garantizando con ello los derechos de los ciudadanos. colmarán lagunas o complementarán con detalles los contenidos abiertos de las disposiciones constitucionales. Sobre ello debe afirmarse rotundamente que una tal comprensión de esta cualidad de la Constitución es inaceptable. conceptos susceptibles de tener cualquier significado. ya sea positivamente adoptando.En tal sentido. otra vez. Trotta. el cual ha ido perfilando los contenidos esenciales de las categorías que la Ley Suprema utiliza para expresar sus mandatos. 50. Madrid. 2. en El Salvador. político y filosófico que en los últimos doscientos años ha postulado el ideal de una Constitución escrita. como tales. pues contraría su esencia. legítima. es .. esta vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo ha sido reconocida por la jurisprudencia de la SC.. por tanto. págs. ya que puede conducir a una interpretación y aplicación relativa de la Constitución. 23 a 26. Ahora bien. seguridad jurídica. y cuya función esencial es instaurar un gobierno limitado. 1998. el contenido de las constituciones ha sido formado a partir de la evolución del constitucionalismo. .. y de los conceptos constitucionales. interés social..258 En este punto hay que señalar. libertad de contratar. decisiones y ejecutándolas. pronta y cumplida justicia. Historia del constitucionalismo moderno. Dicha evolución ha sido documentada por la doctrina del Derecho Político y Constitucional. que haga de cualquier actuación de los órganos estatales una actuación constitucional y. decir que la actuación práctica de los órganos políticos y la jurisdicción constitucional son mecanismos de complitud implica reconocer que son ellos los que. señalando los límites mas allá de los cuales no se puede decidir o actuar. no se puede dejar de reconocer que. Ejemplos de tales cláusulas y conceptos sobran en el texto constitucional: orden público. 3. requieren de concreción y explicitación de su sentido.

5-99. cabe entender que las disposiciones constitucionales son el objeto de la interpretación constitucional.aquí donde más marcado se advierte su carácter técnico e imparcial. reservando la denominación de disposiciones para los enunciados normativos. no cabe encontrar una correlación entre cada uno de los enunciados normativos que se contienen en la Constitución y cada uno de los mandatos que se derivan de tales enunciados. a la adopción de una única decisión -serían los mandatos de optimización. y no de criterios subjetivos. y no por interés personal o por cualesquiera otras razones ajenas a la aplicación del Derecho Constitucional"SSC de 20-VII-1999. por la vía de la concreción. Así. y la necesidad que su jurisprudencial sea motivada. Las anteriores ideas generales requieren complementarse con una tipología de las distintas normas que se contienen en la Constitución. de valores o principios constitucionales. para regular los comportamientos de los órganos estatales y los individuos. aparece expresamente consignado en los fundamentos de sus decisiones. TIPOLOGIA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES § 5. las disposiciones de dicho texto": SSC de 20-VII-1999. los mandatos pueden construirse por la integración de varios enunciados.259 ________________________________________________________ _________ 258 "El concepto de Constitución no puede entenderse limitado al texto del Preámbulo y el articulado del documento constitucional.260 2. Es mediante dicha fundamentación de las decisiones de este tribunal como se garantiza la imparcialidad del órgano decisor. Inc. Aragón hace una tipología tiple: valores constitucionales. haciendo un uso adecuado de la argumentación jurídica. principios constitucionales y reglas constitucionales. para dejar claro que es de la Constitución. donde puede advertirse las razones que se tienen para resolver en uno u otro sentido. 259 La Sala ha afirmado que "el análisis lógico-jurídico por medio del cual esta Sala realiza el contraste entre normas a que se ha hecho referencia. sin embargo. específicamente cláusulas al servicio de valores. o derivarse. en el sentido de Alexy-. por sí mismos. en otros casos. y normas para los mandatos que se derivan detales enunciados. En primer lugar. en las que tipifican supuestos de hecho con sus correspondientes consecuencias jurídicas. Inc. Por tal razón. asumidos por la Ley Suprema y que inspiran. y las normas como el resultado de la interpretación y aplicación de la Constitución. en algunas ocasiones pueden encontrarse en un enunciado normativo varios mandatos normativos. 5-99.261 Los valores serían las disposiciones que enuncian cláusulas generales. como parte de su trasfondo. DISPOSICIONES Y NORMAS CONSTITUCIONALES 1. es útil hacer la distinción entre ambos conceptos. y donde evidencia que su fallo se hace en aplicación del derecho. la justificación de que la última instancia de protección a la Constitución radique en dicho tribunal. los principios serían disposiciones que ofrecen argumentos para dicidir. Es usual en nuestro medio identificar disposiciones con normas jurídicas. pero no obligan. sino que implíca el sistema de valores y principios que las tradiciones del constitucionalismo liberal. . social y contemporáneo han derivado de la dignidad humana y del principio democrático. es necesario hacer una diferenciación entre normas y disposiciones constitucionales. así. asimismo. Las disposiciones constitucionales admiten una tipología y una sistematización.262 y las reglas serían disposiciones específicas. de donde se derivan las consecuencias jurídicas que se expresan en sus fallos.

84 y ss. que son "las opciones ético-sociales básicas que deben presidir el orden político. que singularizan y definen al Estado Salvadoreño en sus rasgos básicos. Madrid.78 . por lo cual. 5a edición. pág. c. también se encuentran enunciadas principalmente en el Capítulo I del Título II y en algunas disposiciones de la estructura orgánica de la Constitución. 1995. Madrid. 265 Eusebio Fernández: Teoría de la Justicia y Derechos Humanos. I. lo que aquí se hace necesario es elaborar una tipología y sistematización de las normas constitucionales. Derechos fundamentales. 264 Stern: Derecho del Estado. ________________________________________________________ _______ 263 Antonio Pérez-Luño: Derechos Humanos. Tecnos. 83 y 85 Cn.pág. 2 a 82 de la Constitución.________________________________________________________ __________ 260 Sobre el tema véase Francisco Balaguer Callejón: Fuentes del Derecho.263 es decir. 1997. Madrid. 3. Normas determinadoras de la estructura del Estado. Tecnos. 1 -justicia. En cuanto a la sistematización de las disposiciones constitucionales. pág. Cabe hacer una tipología de las normas constitucionales en el siguiente sentido: a.288. Valores constitucionales. págs. 262 Robert Alexy: Teoría de los Derechos Fundamentales. su núcleo está definido por las garantías judiciales. las grandes opciones ético-sociales sobre las cuales se fundamenta el Estado y el ordenamiento jurídico salvadoreño. aquellas características esenciales. predeterminadas por la Constitución. Estado de Derecho y Constitución. básicamente. Madrid. jurídico. 3 y 8 . que son los medios con los cuales se pretende asegurar el cumplimiento de los elementos materiales de la Constitución. que son. 1989. art. pág. 261 Manuel Aragón Reyes: Constitución y Democracia. Garantías constitucionales. seguridad jurídica y bien comun-. que. Tecnos. y arts. Madrid. de las cuales es competente la SC. en su carácter de normas constitucionales se pueden entender como las ideas básicas sobre las que se articulan las instituciones que integran el ordenamiento. b. Debate. vol. pero en todo caso están destinados a regir . ella encuentra ya expresión en el mismo articulado de la Constitución.109 y ss. económico y cultural".1984.266 su positivación en la Constitución puede ser explícita o implícita.277. reforzado por las garantías procesales constitucionales.264 aparecen específicamente enunciadas en los arts.pág. que son aquellas categorías subjetivas integrantes de la esfera jurídica de la persona humana con la cual se pretende satisfacer una serie de exigencias que se consideran necesarias para el desarrollo de una vida digna. CEC.igualdad y libertad-. e.86.265 aparecen específicamente enunciadas en los arts. 1991. d. cabe encontrarlos en el Preámbulo dignidad de la persona humana-. Principios constitucionales. pero la SC ha derivado otros derechos implícitos que se encuentran en el resto del articulado.

para mí. VI.Los valores dentro del Ordenamiento Jurídico.La idea de valor en el Derecho constitucional salvadoreño. gr. el de unidad del ordenamiento jurídico.Valores principios y reglas.principalmente en tres ámbitos básicos: el político -v. ________________________________________________________ _____________ * Doctor en Derechos Fundamentales por la Universidad Carlos III de Madrid. -Título VIII-.. 235 y 246. la Justicia. El Fundamento Material de la Constitución: Una Aproximación a la Idea de Valor. especialmente regulada en el Título VI. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí.. g. Mi Justicia.. II. III.gr.La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico.Introducción. ________________________________________________________ __________ 266 Francisco Rubio Llorente: Prólogo a la obra Derechos Fundamentales y Principios Constitucionales (Doctrina Jurisprudencial). 246. 1995. que desarrollan la función constitucional en lo relativo a la creación y limitación del poder.. V.. f.A modo de conclusión..Orígenes históricos de la Teoría valorativa. Normas de sistemática constitucional.. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. en definitiva. Normas de reparto de atribuciones y competencias. la de la tolerancia (Hans Kelsen.XIV . "Los derechos fundamentales") "Verdaderamente. el jurídico -v. lo más importante en mi vida. Diplomado en Derecho Constitucional y Ciencias Políticas. por el Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. (Antonio-Enrique Pérez Luño. a-art.a su procedimiento de reforma y a la responsabilidad de los funcionarios públicos. el de armonía entre la libertad económica con el interés social-. la Justicia de la democracia. la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. VII.a la inalterabilidad de su contenido. por las cuales entendemos aquí aquellas normas relativas al reconocimiento del rango de la Constitución. -arts. Dado que la Ciencia es mi profesión y.. Ariel. es la de la libertad. de separación e independencia de órganos-. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia. Principio y Norma Constitucional Roberto Enrique Rodríguez Meléndez" "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el sucidio colectivo".. y que dan lugar a la llamada parte orgánica de la Constitución. gr. IV. Licenciado en Ciencias Jurídicas de la Universidad . la de la paz.¿Qué es la Justicia?)" SUMARIO: I.y el económico -v. por tanto. Barcelona. pág.

por acercarse al concepto de valor. -como lo puede ser una Constitución-. refleja este conjunto de valores. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. de la Universidad Internacional "Menéndez Pelayo" y del Instituto de Derechos Humanos "Rene Cassin".ya que duro ha sido el camino seguido desde las diversas áreas del Derecho a efecto de determinar el contenido y el conjunto de valores que orientan el ordenamiento jurídico de una comunidad. Madrid. Estos valores que fundamentan el orden social y jurídico pueden inferirse a partir de los deseos de una comunidad expresados en una norma fundamental.. que condicionan el comportamiento humano y el sistema de normas sociales y jurídicas.32. Estrasburgo. Francisco Javier. pero al fin y al cabo. acercar al lector a la idea de valor constitucional -lo cual anticipo no es nada fácil. estableciendo un marco referencial a partir de esas líneas esenciales que marcan las pautas de convivencia dentro de un Estado. como parte de la realidad.1997. en tanto la palabra "valor" puede referirnos a distintas cuestiones o materias. Justamente este apartado tiene como premisa. Francia . ________________________________________________________ ____________ 267 Díaz Revorio. Ex-becario de la Agencia Española de Cooperación Internacional (AECI). ya que por regla general no es cotidiano que dichas normas los enumeren o expresen de forma taxativa. e inclusive común será que ni siquiera se expresen dichos conceptos calificados bajo el término "valor" dentro de dichos textos fundamentales. Así por ejemplo. respectivamente. desde nuestra propia sociedad. INTRODUCCION La evocación sobre la idea de qué es un "valor" es sumamente imprecisa y dependerá del contexto dentro del cual utilicemos dicho término. De ahí que a continuación y tomando el consideración mi propia orientación de . Catedrático de Derecho Político y Constitucional de las Universidades" José Matias Delgado" y "José Simeón Cañas". I.podría hablarse de un sistema de valores de una comunidad. y que por otra parte respete esos núcleos esenciales para la convivencia surgidos desde nuestra propia cultura. "Valores superiores e interpretación constitucional". Especialmente y soobre todo en los últimos años en nuestro país a comenzado una tarea -bastante ardua dentro del Derecho constitucional. han sido variadas las orientaciones y posturas que han propugnado la aceptación o el rechazo de la aplicación de los denominados valores constitucionales como fundamentadores del ordenamiento jurídico. en algunas ocasiones con más coherencia que otras. desde un punto de vista sociológico se habla de "sistema de valores" como aquél conjunto de ideas y creencias propias de la sociedad. del Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. bajo la propuesta de efectuar una interpretación de nuestra Constitución más acorde a las realidades continuamente cambiantes que vive nuestra sociedad.Centroamericana (UCA). En este sentido nos recalca Díaz Revorio267.p. colección Estudios Constitucionales. El Derecho. y como siempre sucede en el campo de las ciencias jurídicas.

ya que también. Se trata entonces de las opciones ético sociales básicas que debe presidir el orden político. defendiendo la existencia de un orden objetivo y apriorístico de valores.. Gregorio Peces-Barba. Así y siguiendo a Pérez Luño encontraríamos que los valores constitucionales por tanto. establecer sus fines269. en una serie de entes abstractos. Aunque también se ha señalado que puede encontrarse el concepto moderno de valor en la teoría de los entia moralia de Pufendorf. L. H. así como en las aportaciones que desde la Filosofía del Derecho han brindado Norberto Bobbio en Italia. aunque podemos decir los mismos surgen y positivan con la finalidad de establecer el sistema de preferencias expresadas en el proceso constituyente como prioritarias y fundamentadoras de la convivencia. Pero estos no serán los únicos antecedentes históricos de una Teoría de los valores aplicable en el mundo de las ciencias jurídicas. Fórmula terriblemente sublime en su vacío. jurídico. económico y cultural. Eusebio Fernández. que se acercan a preferencias conscientes y generalizables. por mencionar a algunos. II. genéricos e indefinibles casi por definición que rigen las reglas fundamentales de conviviencia de una comunidad. es decir. Esta visión o propuesta ética basada en la idea de valores. ORIGENES HISTORICOS DE LA TEORIA VALORATIVA Será en un ámbito metajurídico -como lo es el mundo de la filosofía. voy a tratar de desarrollar una serie de apartados que abordaran a los valores constitucionaes a partir de sus orígenes. Luis Prieto Sanchís y Antonio Enrique Pérez Luño en España. para luego visualizarlos ya incluidos dentro del ordenamiento jurídico. poseerían una triple dimensión.". Los valores son los criterios básicos para enjuiciar las acciones.. la construcción de la teoría jurídica de los valores puede encontrar interesantes aportes para su construcción y concreción en la teoría institucional de Santi Romano. ordenar la convivencia. como la llaman algunosque busque fundamentar el Ordenamiento jurídico en su totalidad.donde surge la aplicación y utilización del término "valor" desde el cual se ha fundamentado con posterioridad su aplicación en el mundo del Derecho. en los modos o métodos que los seres racionales aplican a las cosas o a los movimientos físicos para orientar y regular los comportamientos de la vida humana268. a saber: ________________________________________________________ .para qué y cómo debe de entenderse el Derecho constitucional. surgió como un intento de superar el riguroso formalismo jurídico atribuido a la ley moral kantiana:". para finalizar explicando brevemente su repercusión concreta dentro de nuestro ordenamiento jurídico. Elías Díaz. Hart en Inglaterra y. Dentro del Ordenamiento jurídico el papel de estos valores éticos sería difícil de precisar. A.. de donde se nutre el Derecho constitucional alemán para la aplicación de una teoría -o propuesta. Pero será específicamente en Alemania con el surgimiento de un movimiento denominado materiale Wertethik fundada bajo la inspiración de Hedmund Husserl y Nicolai Hartmann.

. LOS VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Es posible encontrar importantes referencias a elementos valorativos en los orígenes mismos del constitucionalismo. A) fundamentadora en el plano estático del conjunto de disposiciones e instituciones constitucionales. en cuanto que su función reside en su idoneidad para servir de criterio o parámetro de ponderación. 1991. p. el postulado guía para orientar la hermenéutica teleológica y evolutiva de la Constitución. 1984." ya citado. Los valores constitucionales suponen. AntonioEnrique. Madrid. III. 3º edición. Tecnos.277 . 269 Pérez Luño.137. Madrid. por su conformidad o infracción a los valores constitucionales. sólo ha venido a racionalizarse modernamente271.114 . "Los derechos fundamentales". el contexto axiológico fundamentador o básico para la interpretación de todo el ordenamiento jurídico. para justipreciar hechos o conductas. Como ha señalado el mismo autor: "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el suicidio colectivo". Sobre la idea del papel de los "entia moralia" de Pufendorf.". Antonio-Enrique. Angel. "La interpretación de la Constitución". así como del ordenamiento jurídico en su conjunto. "Derecho humano. C) crítica.___________ 268 Pérez Luño.. Pérez Luño. junto con Pérez Luño que una de las formas de fundamentar y conceptualizar esa idea de derechos fundamentales es a través de la afirmación de la existencia de un orden de valores. o de su consciencia valorativa270. absoluta y universal. colección monografías. "Los valores jurídicos como ordenamiento material". ya citado.p. Podríamos asegurar entonces.p. "Derechos Humanos. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y del Boletín Oficial del Estado. Por ello la doctrina germana los concibe como valores fundamentales. De forma que es posible un control jurisdiccional de todas las restantes normas del ordenamiento en lo que puedan entrañar de valor o disvalor. Tecnos.p. Centro de Estudios Constitucionales. y el criterio para medir la legitimidad de las diversas manifestaciones del sistema de legalidad.p. Estado de Derecho. por tanto.. reglas o principios que poseen validez objetiva. en donde se señalan los . 4º edición. Madrid. Madrid.. aunque existente desde siempre... Alonso. En resumidas cuentas podemos decir que los valores son expresión del "deber ser" (nivel axiológico) de la pretensión de normatividad de conceptos jurídicos. que hacen ilegítima cualquier disposición normativa que persiga fines distintos o que obstaculice la consecución de aquellos enunciados en el sistema constitucional y.. "Derechos Humanos..288.94 y ss. Antonio Enrique.137. B) orientadora en sentido dinámico del orden jurídico-político hacia unas metas o fines predeterminados. puede verse: Llamas Gascón. 1993. Estado de Derecho y Constitución".p. Estado de Derecho. Antonio-Enrique. 271 García. así como en las Declaraciones Francesa y Norteamericana de finales del siglo XVIII. Son una forma de manifestación jurídica que.. temas clave de la Constitución española. con independencia de la experiencia de los individuos. ________________________________________________________ _________ 270 Pérez Luño.

es decir en la apuesta por un gobierno de las leyes. Es así como la visión liberal de los derechos fundamentales.p. al sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático. dentro de los que destacan la Libertad y la Igualdad. Por decirlo brevemente. sino que cuenta con una fundamentación valorativa enormemente sólida. hace explícitas el mismo. es de todos conocido que la visión liberal de los derechos y por tanto de la idea de Constitución. ________________________________________________________ _________ 272 "El modelo clásico de Estado de Derecho tiene su eje en la idea de imperio de ley. al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento. será desafiada después de la Primera Guerra Mundial en la Constitución de Weimar en 1919.47 . en: Jueces para la Democracia nº 28. como proceso político del hombre versus el Estado..ejes centrales de dichas proclamaciones.. en forma de principios sus condiciones substanciales de justificación. en criterios interpretativos del Ordenamiento". y será justamente en éste período. Los derechos fundamentales cumplirían así una función integradora. a través de su teoría de la Integración (Integrationslehre). agregándosele en la Declaración Francesa la idea de la Solidaridad (fraternidad). es una condición de posibilidad de la autonomía individual: si las decisiones del poder son arbitrarias. y está íntimamente vinculada con la transformación del Estado liberal de Derecho. a decir verdad. se presenta como permanente proceso de integración y. Pero la idea de un conjunto de valores que orienten y fundamenten los destinos de una comunidad es más reciente -por lo menos en su aplicación o praxis constitucional-. Juan Carlos. que justamente dieron paso a ese movimiento que configuró con posterioridad al Estado liberal de Derecho. Naturalmente. el imperio de la ley. Smend sentó los cimientos para una interpretación axiológica de los derechos fundamentales. El derecho en un Estado de Derecho constitucional. frente a un gobierno de los hombres. esa apuesta no es gratuita. como proceso de .. convirtiéndolas por un lado en requisitos de validez de la legislación y por otro. el Estado social. "Principios y reglas: legislación y jurisdicción en el Estado Constitucional". al propio tiempo que constituiría a dichos derechos en un sistema coherente que inspira a todas las normas e instituciones del sistema jurídico y prescribe las metas políticas a alcanzar274.) Mientras que". entonces la información que para formar planes de vida necesita un individuo acerca de las consecuencias previsibles de sus acciones queda inevitablemente mermada" (. No obstante. 1997. La teoría de la integración de Rudolf Smend la podríamos tratar de sintetizar de la siguiente forma: así como el Estado mismo en su ser social.. Madrid. que la concepción de la necesidad de un sistema como orden objetivo de valores dotado de unidad material va a ser desarrollada en Alemania por Rudolf Smend. hacia especial énfasis en el desarrollo del valor libertad.. poniendo en situación difícil el alcance y desarrollo de los otros ejes proclamados en dichas Declaraciones de derechos.42. al asignar al conjunto de derechos y libertades básicas proclamadas por la Constitución de Weimar una función integradora e inspiradora de todo el orden jurídico-político estatal273. al Estado democrático y hoy al Estado Constitucional de Derecho272. Bayon.

para su supervivencia (Wertentscheidung). La tesis principal es entonces. de culturas. en Smend.resulta fuertemente modificado tras la Segunda Guerra Mundial. la libertad de los individuos. los individuos alcanzan un status material. a ello comienza a contraponerse una nueva teoría de la Constitución.233-234. (a cura di).284 . cuya finalidad es la búsqueda de soluciones constitucionales dentro de un amplio marco de referencia orientado a la realidad al Estado y a la Constitución. de vivencias. a través de los cuales. no el texto literal y la abstracción dogmática. comprendiéndose dentro del contenido constitucional. Einauidi. la Constitución expresa un sentido integrador. Portinaro.XII 274 Stern. determinado en un sistema cultural y valorativo de un pueblo concreto en un momento determinado. Klaus.. para dar medida y dirección a la interpretación particularizada275. "Derecho del Estado de la República Federal Alemana".p. Aquí se hará presente entonces un nuevo método de interpretación de la Constitución y de los derechos fundamentales. ________________________________________________________ _______ 273 En polémica con la teoría formalista de Hans Kelsen. traducción de Javier Pérez Royo y Pedro Cruz Villalón. ya que sólo de esa manera se respetaría el concepto mismo de Constitución.1987. Rudolf Smend distinguirá a la Constitución como un elemento que se configura como eje del proceso de integración de la comunidad política. es lo que ha de construir el fundamento y criterio de su interpretación. son elementos y medio de la creación del Estado. Cfr. Pier Paolo.p. librando así a la interpretación constitucional de la angostura de una técnica jurídica ejercitada en las detalladas regulaciones legales y el dogmatismo excesivo. Tan sólo a partir de este fundamento se puede determinar convenientemente y de forma adecuada el objeto y el contenido normativo de la Constitución. a efecto de respetar esta función orientadora e integradora. Madrid.. la base de la función que los derechos fundamentales juegan en los Estados cuyo ordenamiento constitucional -y jurídico en general. De acuerdo con ello. Torino. Desde esta perspectiva.1996. fijando valores fundamentales de la comunidad.integración de una comunidad de valores. y se integran dentro de la comunidad. sino que se . biblioteca studio. Digámoslo de la mano de Embid Irujo: "Lo que importar destacar es que por encima de una mera exposición de las doctrinas o argumentos. así también los derechos fundamentales se presentan como factores constitutivos determinantes de este proceso. como parte de ese ordenamiento básico material es libertad para la realización de los valores expresados en los derechos fundamentales en su conjunto. "II futuro della constituzione". Los derechos fundamentales recibirían su contenido objetivo como emanación del fundamento axiológico de la comunidad estatal y como expresión de la necesidad que esta comunidad adopta para sí misma. No solamente tiene lugar una transformación de los derechos fundamentales en el sentido de pasar a ser derechos anteriores a la Constitución y no concebidos por ésta. por lo que el Derecho constitucional deberá interpretar de forma dúctil y funcional la norma constitucional. que el sentido y realidad de la Constitución. Centro de Estudios Constitucionales. Gustavo. Zagrebelsky. Luther Jorg. contraponiéndose esta doctrina a los abusos surgidos dentro de una fundamentación iuspositivista rígida vigente durante mucho tiempo en Alemania.

en: AA. "Recientes desarrollos sobre derechos fundamentales en Alemania". como aún más. esto es en sus conexiones con el resto del Ordenamiento jurídico y frente a los diferentes operadores del sistema. pasando por la reforma constitucional. Antonio. la discusión y propuesta de este modelo interpretativo.. en cuanto que. Nomos Verlagsgesellschaft. al servicio de una mayor plenitud del sistema de valores . "El Tribunal Constitucional y la protección de las libertades públicas". aquél que era aprobado por los órganos de producción de normas jurídicas. es decir. por el nuevo hecho de su aprobación.. Madrid. traducción de Luciano Parejo Alfonso. consiguiendo que los derechos fundamentales impregnasen no sólo la vida pública. sólo será con posterioridad a la Segunda Guerra -como antes aludimos. fijadores de los valores queridos por el constituyente. No obstante.una vez vigente la Ley Fundamental de Bonn. que irradian y diluyen su poder hasta el último ámbito social"276. implica situar dicho sistema de valores en un lugar central del orden constitucional que gira y se orienta en función de la adecuada satisfacción de aquellos derechos esenciales de los individuos: "Desde la separación de poderes.p. La comprensión de los derechos fundamentales como un sistema o constelación de valores incide tanto ad intra.922. "El Tribunal Constitucional". Instituto de Estudios Fiscales.. o dicho de otra manera. a la suspensión de garantías constitucionales. no son más que instrumentos. ya que se encontrará íntimamente vinculada. ad extra. a toda la vida jurídica de la comunidad. o cualquier otra técnica limitativa o configuradora de los derechos (en suma. se mantendrá viva muchos años después. 1994. de entender como derecho legitimado por la Constitución y por la Comunidad. sino también a la vida no-estatal dentro del territorio: es decir.p. "Escritos sobre Derechos Fundamentales". Baden-Baden. todo el orden jurídico). Peter. 278 Haberle. mediante los cuales pudiese encontrarse un parámetro de medida sobre su adecuación a la Constitución. con la fundamentación del Derecho Constitucional en la República Federal alemana. La discusión sobre el concepto y contenido jurídico de los Valores Constitucionales. en la consideración individualizada del contenido de cada uno de aquellos cuyo significado concreto no ha de perder de vista su recíproca dependencia objetiva y subjetiva.p. Ernst-Wolfgang.W. coedición Universidad Carlos III y Boletín Oficial del Estado. en Derechos y Libertades nº 1(Revista del Instituto Bartolomé de las Casas de la Universidad Carlos III de Madrid. 1981. con lo que se conseguía que esos derechos pudiesen tener una efectividad plena y sin fisuras.97. especialmente con repercusiones en el Derecho privado278. Madrid.atribuye a los derechos fundamentales el carácter de informadores del completo orden político. el orden jurídico fundamental del Estado.153 .. ________________________________________________________ __________ 276 Embid Irujo. Dirección General de lo Contencioso del Estado. 277 Böckenförde. estos inicios no condujeron en la época de la Constitución de Weimar a una praxis jurídica y a una concepción que modificara las viejas estructuras interpretativas del sistema jurídico a partir de dicha Constitución 277. cuando se vuelve a plantear la idea de los derechos fundamentales como orden objetivo de valores. sin que existiese otros criterios. es decir. constituyéndonse como una discusión inevitable y obligada tras el derrumbamiento del Régimen Nacional Socialista y el fracaso del positivismo jurídico.

Sólo así se entenderá el paso del concepto de los derechos fundamentales que en principio eran simples derechos subjetivos de defensa del individuo frente a las intervenciones injustificadas del Estado. Peter. los derechos fundamentales ofrecerían el criterio máximo de interpretación y aplicación de las leyes ordinarias.. los mismos se volvían complejos. en cuanto que el orden jurídico general. lo que se ha denominado como la fuerza de irradiación de los derechos fundamentales. los valores son utilizables en todo el espectro jurídico. también en los Estados Unidos se propugnará la idea de una interpretación menos dogmática. La doctrina de los preferred freedoms (supravaloración de los derechos patrimoniales) abrió la brecha a la idea de la jurisprudencia de valores"285.154.. religando la constitución formal. Wolfgang. a un concepto de derecho fundamental que implica una faceta negativa del derecho.". Vogel. consistiendo entonces en el aporte decisivo de esta concepción el rechazo de una interpretación formal jurídico subjetiva280. Castro Cid. En virtud de lo anterior se genera.308 280 Häberle. no solo se generaría a través de acciones.contenidos dentro de la Constitución. han de ver reinterpretados sus significados y limitada su eficacia a partir de estos valores"279. concibiendo a los derechos fundamentales como principios supremos del ordenamiento jurídico281. Carmelo-J. Heyde. En tanto puntos de partida de fundamentación dogmática. Maihofer. que el incumplimiento de los mismos. publicaciones de la Universidad de Sevilla. a su vez. "Los derechos humanos (Significación. encontrándonos también -según Alonso García. En definitiva. dominante hasta entonces.p. con la denominada constitución material284. de exigencias iusfundamentales estructural y materialmente muy diferenciables.. Esta será su mayor desventaja y el aspecto más criticado de esta visión de los derechos. En su haber se encuentra también el consignar su esfuerzo por situar en el sistema de derechos fundamentales el principio legitimador y el postulado guía hermenéutico de todo orden jurídico político. Hans-Jochen. 1979. la estructura. sino también de omisiones que implicasen la no-realización efectiva de aquellos. Konrad. ya sea por inactividad del Estado o bien. significación y alcance de los derechos fundamentales se hacía más amplia. 282 Cfr. y las técnicas limitadoras de los derechos en particular. girando hacia una noción que comprende la dimensión jurídico objetiva. José Luis. Las ventajas residen en su flexibilidad283. ________________________________________________________ _________ 279 Gómez Torres.. estatuto jurídico y sistema)". Carmelo-J. ya citado. cuestión no exenta de relevancia. Antonio-Enrique. Weber. Hesse. frente la acción de los particulares282. y Pérez Luño.. Ernst. es decir. "Manual de Derecho . La Wertheorie tiene el mérito de haber evidenciado la inconsistencia teórica y los riesgos prácticos que subyacen a una tesis positivista radical. Brenda. Benito de: Gómez Torres. . obviaba todos los problemas que la constitucionalización de la libertad contractual había provocado. Salamanca. "Recientes desarrollos sobre derechos humanos. difíciles de aprehensión por parte del interprete.un movimiento que en el fondo apelaba a la incorporación de valores dentro de la Constitución Federal de los Estados Unidos: "El Bill of Rights al tener al individuo como centro. 281 Pero si con lo antes descrito.. Paralelamente a este desarrollo teórico y jurisprudencial en Europa.p. en: Cascajo Castro. "El Abuso de los derechos fundamentales".

y finalmente: 6) Los valores jurídicos son un límite material al poder286. 283 A ello me referiré infra.279 . Fue Forsthoff. no clandestina ni oculta para la incorporación de dimensiones morales en el Derecho. Alonso..p.p. "Tareas del Bundesverfassungsgericht en una época de cambios". supone un cambio trascendental en el Derecho y consiguientemente sobre cómo debe explicarse y entenderse el Ordenamiento jurídico. IV. institucionalizada y reconocida.. Podríamos resumir sus efectos dentro de la cultura jurídica.constitucional". Finalmente y a modo de síntesis podemos decir que la inclusión de los valores dentro de la norma constitucional. en: Revista Española de Derecho constitucional nº 49.94. 4) Los que conocemos como Estados Constitucionales en el mundo contemporáneo. 5) Los valores constitucionales se reconocen como la puerta abierta. las raíces doctrinales de una crítica a la incorporación de la idea de valor dentro del Derecho se comienzan a visualizar en Alemania en el pensamiento de Ernst Forsthoff. Instituto Vasco de Administración Pública.. 284 Esta unión es una conquista del Derecho Constitucional alemán que se mantiene en los tiempos actuales donde la Wertheorie no sólo es entendida como fundamento interno del Orden jurídico. Paul. para que la norma sea legítima deberá incluir un determinado contenido o inclinación u orientación ético-jurídica. . Madrid. no podría explicarse desde sí misma.1996. Centro de Estudios Constitucionales. para encontrar complementos a la explicación de su realidad. sino que "lleva al Estado alemán a ganar su lugar legítimo en el orden jurídico internacional. desde una "Teoría Pura del Derecho"-. hoy denominados valores constitucionales. Madrid. sino que tendría que salir a buscar una explicación de sus contenidos en conceptos meta-jurídicos. en el ámbito ético y jurídico.. se encuentran indudablemente orientados por esas metas/fines.". entendiendo que ésta ultima no hace referencia a un mero sistema formal de normas ("El derecho es justo por el mero hecho de ser derecho").11-13 285 García. ya citado. Marcial Pons. para así de tratar de comprender los cambios que generan su consagración como metasobjetivos del Ordenamiento jurídico.1997. sino que. que quiere universalizar y hacer perdurar derechos humanos y elementos de soberanía popular en la Carta de las Naciones Unidas. traducción de Antonio López Pina. quien en un famoso artículo publicado en 1959 bajo el título de "La transformación de la ley .. A saber: 1) El Derecho se identificará a partir de sus contenidos materiales y no sólo por elementos formales (poderes y procedimientos). Véase al respecto: Kirchhof.p. en la Convención de Derechos Humanos y en numerosos Tratados". de lo que poddríamos comprender como legitimidad. 3) La concepción sistemática del Derecho. "La interpretación de la Constitución. 2) Se podrá diferenciar dentro del ordenamiento jurídico lo que podemos comprender como legalidad. LA CRITICA ANTE LA INCORPORACION DE VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Parcialmente al menos.

p.. histórica.constitucional" inició una severa crítica a la noción de "sistema de valores". . según la cual. Instituto de Estudios Políticos. Juzgar según valores abstractos es abandonar el arte del Derecho y sustituirlo por una pura filosofía. etc.. "Los valores jurídicos como ordenamiento material. La invocación a un orden o a una .. ________________________________________________________ ____________ 286 Cfr. se formula inmediatamente la sugerencia de referir su operatividad no sólo al Estado.. adoptada en Alemania como actitud o método hermenéutico. pero en su formulación misma late una petición de principio: la noción de valor no surge ni se puede derivar del texto constitucional con arreglo a los métodos de la hermenéutica tradicional aunque su proyección práctica no puede tener efectividad sin ellos"287. aunque encontrado en todo caso. cada uno de los derechos fundamentales reconocidos dentro del sistema jurídico respondía en su establecimiento a una finalidad propia. por lo tanto. traducción de Luis López Guerra y Jaime Nicolás Muñiz. Llamas Gascón.. en tanto y en cuanto.". ya citado.). que se situase en mayor jerarquía. es simplemente no tomar en serio la Constitución como ley. que todos los derechos convergían en un fin-objetivo protector del individuo frente al poder público. analógica.. sino a los particulares. referir al Estado.. éstos no podrían constituir un "sistema".. Ernst.. desdeñando las relaciones de fundamentación existentes en el derecho positivo.. "La jurisprudencia -añade Forsthoff. pero a la vez susceptible de manipulación hasta el punto de auspiciar soluciones puramente conformadas en el "sentir de los jueces" y. se impusiera incondicionalmente frente a valores inferiores.. de ser puros derechos individuales pasan a ser valores conformadores de un orden propio.Puesto que los derechos fundamentales. El reconocimiento de esta teoría no lleva jamás a conclusiones adecuadas a una mínima generalización... Madrid.43. ajenas a apoyatura alguna en el Derecho positivo289. Sobre estas premisas no se concebiría tampoco. El valor tiene su propia lógica. 1975. cuya imputación y cuyo dominio es una tarea individual:". gramatical. utilizable "en paralelo" y en simultaneidad en toda técnica interpretativa clásica (lógica. la función de fijación de los valores de una comunidad. sino que se disuelve en un decisionismo casuita que conduce a "la más absoluta falta de certeza y seguridad en el Derecho"288. "El Estado de la Sociedad Industrial". Angel.p.197-198 287 Cfr. Forsthoff. llevaría a que un valor en un caso concreto. La lógica del pensamiento valorativo. colección civitas. ya que ésta es una tarea filosófica. La denominada "jurisprudencia de valores" o "jurisprudencia valorativa" incorporaría un margen de acción judicial intrínsecamente autónomo. Forsthoff fundaba su rechazo desde una visión de los derechos fundamentales..se destruye a sí misma desde el momento en que no se asume la convicción de que la aplicación de la ley no es otra cosa que el medio de facilitar la subsunción adecuada de modo de conclusión silogística.

y en este sentido de un valor material ético desarrollado desde Scheler. podría desenvocar en múltiples ocasiones en una pura intuición arbitraria y decisionista que encierra el peligro de degenerar en una auténtica tiranía de los valores (Tyrannei der Werte)292.no ha significado más que una formula velada de un puro decisionismo judicial290.ponderación de valores no es. lleva ello como resultado. ello implica que la difícil operación interpretativa se transforma en la interpretación de establecer dentro del Derecho el negocio de la realización de los valores. En este sentido se pronuncio Gerd Roelleke para quien "el Tribunal constitucional rompe con la fuerza legitimadora de las leyes democráticas surgidas en el marco del Estado de Derecho y mide los casos concretos en indeterminados parámetros valorativos"291. al tomar estos una concreta posición en relación a casos específicos293. Maus. Según Habermas. quien manifestó su desconfianza hacia la Wertheorie. Hartmann. Y debido a que ningún valor puede sostener que posee una incondicional e inherente prioridad sobre los demás valores. entonces la aplicación de estos principios dentro de los límites de lo que es factualmente posible establecer como una serie de metas determinadas necesariamente. ninguna fundamentación de aquello para lo que se ofrece como fundamento. Grimm y Alexy. Jürgen Habermas ha añadido una nueva objeción en contra de la jurisprudencia de valores (Wertejudikatur) elaborada por el Tribunal Constitucional Federal Alemán. -entre otros-. Entonces. sino como un concreto orden de valores. Además no puede dejar de destacarse la afirmación efectuada por Carl Schmitt. por lo tanto. Jürgen Seifert y Erhart Denninger. ya que fundamentada en un método científico-espiritual de interpretación de los derechos fundamentales. Ello ha llevado a algunos autores a manifestar que inclusive. la teoría valorativa puede en muchas ocasiones ir en contra del Estado Constitucional democrático. Estas críticas a la configuración de los derechos fundamentales como sistema de valores. prestándose esta interpretación para desarrollar una "ponderación de intereses" (weighing values o Güterabwägung). Ultimamente. y si las normas en sí mismas no nos dictan ninguna orientación sobre como llegar a esa optimización. Para Habermas el problema es conceptual. la posibilidad de formular diversas argumentaciones. Böckenförde. De ahí que la transformación conceptual de los derechos fundamentales como bienes . el Tribunal entiende a la Ley Fundamental de Bonn no sólo como un sistema de reglas estructuradas por principios. ya sea que este fallo se base en normas concretas o en valores abstractos. En la práctica -en muchas y repetidas ocasiones. a pesar de que es éste el que tiene a su favor el principio de legitimidad democrática. "si los principios manifiestan un valor que debería realizarse óptimamente. en tanto normas y valores llegaran a diferir en una serie de puntos importantes. fueron seguidas años más tarde por un importante sector de la doctrina constitucional alemana como Otwin Massing. ya que posibilita que el juez no confie la delimitación de los derechos fundamentales en el Poder Legislativo.

"Stato di diritto in trasformzione". Madrid.p. . the MIT Press. en Revista de Estudios Políticos nº 51.1993. el discurso de los valores destrozaría la transparencia de la decisión judicial y conduciría a un 'arcano de la interpretación de la Constitución'. traducción al castellano de Ernesto Garzón Valdéz.. quizá en forma más patente en los artículos 1 y 2 Cn.. 163 de 1950.Estos valores y principios son los que el constituyente de 1983 concretó en los artículos 1 y 2 de los cuales el primero.2218 292 Véase al respecto. "La tiranía de los valores". señala como 'los tres grandes valores': la justicia. interpretativo". V.205-214. etc. ________________________________________________________ __________ .podríamos sostener que el constituyente salvadoreño también incluyó a los valores dentro del articulado constitucional.152. ya citado. Massachusetts. Cambridge. Milano. a la seguridad.255.. 293 Habermas. Contributions to a Discourse Theory of Law anda Democracy". la invocación de un orden de valores y de ponderaciones valorativas sería una 'fórmula de ocultamiento de un decisionismo judicial.objetivos básicos pueda significar el enmascaramiento de fines teleológicos dentro de la interpretación constitucional. establece que toda persona tiene derecho a la vida. como se ha calificado a disposiciones Constitucionales españoles similares a las nuestras. . Alexy. la cultura.254 294 Ibidem. la salud.p. -y siguiendo al profesor Alvaro Magaña. 1973. es decir. Madrid. Desde el punto de vista práctico... Centro de Estudios Constitucionales.. "Teoría de los derechos fundamentales". translated by William Rehg. 291 Tomado de: Pabón de Acuña. 57-60. p. Ernst-Wolfgang. el artículo 2 de la Constitución de 1983 que es el Art. Robert. "Al Tribunal Constitucional alemán se le reprocha que sus referencias a valores y a un orden de valores ignora los postulados de una fundamentación racional. Es decir.. "El Tribunal Constitucional". en AA. W. con lo cual "en el contexto de la justificación de las normas y los valores. Dirección General de lo Contencioso del Estado. a la libertad.1996.. José María.. al trabajo.p. Ernst. traduzione di L. 1 dispone que. el bienestar económico y la justicia social'.. LA IDEA DE VALOR EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL SALVADOREÑO La Constitución Salvadoreña de 1983 hace expresa referencia a la idea de la existencia de valores constitucionales en su preámbulo. señalando que los mismos son producto de una clara herencia humanista295. Giuffre editore. la seguridad jurídica y el bien común.p. estos (normas/valores) se formarán sobre la base de diferentes roles en la lógica de la argumentación" 294. Riegert e Carlo Amirante. 290 Idem. ________________________________________________________ _________ 288 Forsthoff. Instituto de Estudios Fiscales. La invocación de un orden de valores permitiría justificar cualquier resultado. ´es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República. auténticos supraprincipios o principios de principios que forman 'el basamento último. Madrid. ". "Escritos sobre derechos fundamentales. 289 Böckenförde. "Between Facts and Norms.. nuclear e irreductible de todo el ordenamiento jurídico'297". "La llamada Drittwirkung de los derechos fundamentales"..p. 1961. A su vez.224. el goce de la libertad. aún cuando se podría objetar por parte de algunos el escaso papel normativo que podría desempeñar el preámbulo de nuestra Constitución296. los preceptos citados presiden nuestro ordenamiento jurídico y al establecerse en ellos valores superiores son. el ya clásico artículo de Schmitt.". En todo caso. y en consecuencia en el inciso segundo del mismo Art. Jürgen.

entre otros: Martínez Sospedra. existen preceptos que constituyen elementos esenciales de un Estado de Derecho" 298. Así. en El Salvador la jurisprudencia de valores comenzará a visualizarse con fuerza y seguimiento a partir de los años 90' s. o Colombia: 'Estado social de Derecho'. como los denomina Magaña son además reforzados en materia de su cumplimiento mediante el art. p. retomando directamente de la jurisprudencia española los caracteres generales de dicha teoría. España. 296 Debido a los fines y alcances de este apartado.. Aunque la Constitución salvadoreña no contiene disposiciones en las cuales se caracterice expresamente al Estado salvadoreño -como lo hacen Alemania: 'Estado Federal. que aún hoy aparecen consagrados en el Código Civil Salvadoreño de los arts. San Salvador.. es decir. Manuel. social'. si bien la Teoría valorativa encontró eco en la jurisprudencia constitucional alemana a partir de los años cincuenta. fue la base de la construcción de la existencia de "valores superiores dentro del Ordenamiento" en la interpretación de la Constitución española de 1978.214 y ss 297 Magaña. a partir de la interpretación que se hace de la Constitución por parte de aquellos encargados de garantizar su cumplimiento. efectuada por parte del Tribunal Constitucional español a partir de sus primeras sentencias a principios de los años 80. p.32 . 'Estado Social y democrático de Derecho. debido quizá a una larga tradición que recogía y aplicaba únicamente los métodos "clásicos" de interpretación de la norma. Una introducción". 1994. No obstante lo antes expuesto. representantes del pueblo salvadoreño reunidos en Asamblea Constituyente. Fundación Universitaria San Pablo Ceu. y que ésta a su vez. Será quizá hasta ya entrada la década de los años noventa. pero al respecto puede verse. Francia: 'República indivisible. La interpretación que de la Constitución se efectúo en El Salvador. no tuvo durante mucho tiempo una praxis sistematizada y coherente sobre el significado de los valores.. libertad e igualdad. 1998. a nivel jurisprudencial. "Los límites Constitucionales de la autonomía del Banco Central". derechos y obligaciones consagrados dentro de la Constitución no pueden ser alterados por las leyes secundarias.. pero no con sistematización y seguimiento. puesta nuestra confianza en Dios. animados del ferviente deseo de establecer los fundamentos de la convivencia nacional con base en el respeto a la dignidad humana. implicó que la idea de valor no fuera asumida con seriedad por parte del interprete. valores de nuestra herencia humanista". me resulta imposible detenerme en la cuestión relativa al valor normativa del Preámbulo constitucional. el cual establece que los principios. la idea de la aplicación de estos valores constitucionales en la resolución de casos concretos. Estos "principios de principios".. cuando en la jurisprudencia constitucional salvadoreña se comienza a mencionar la existencia dentro de la Constitución de valores que guían y fundamentan todo el ordenamiento jurídico. Alvaro. nuestra voluntad en los altos destinos de la Patria y en el ejercicio de la Potestad Soberana que el Pueblo de El Salvador nos ha conferido. Imprenta-Offset Ricaldone. 246 Cn. laica. 19 al 23.295 En el texto del Preámbulo de la Constitución Salvadoreña de 1983 se lee: "Nosotros. en la sentencia de inconstitucionalidad de referencia 3-92 y 692(acumulados) se señala: ". . . esencia de la democracia y al espíritu de libertad y justicia. Valencia. De esta manera y aún cuando pudiésemos errar un tanto en nuestra apreciación podemos decir que.. en la construcción de una sociedad más justa. democrático. aún cuando en algunos casos se haya hecho mención en decisiones judiciales de términos como justicia.y dentro de los cuales no se hacía alusión a la idea de la aplicación de valores para la solución de casos concretos-. democrática y social. "Estado y Constitución.

publicaciones de Corte Suprema de Justicia. Por ello el Tribunal Constitucional Español ha señalado -en gráfica expresión..que la Constitución es la norma fundamental y fundamentadora de todo el ordenamiento jurídico..Que es posible sostener a partir del texto constitucional salvadoreño. haciendo eco a una "línea jurisprudencial" hasta ahora mantenida por la Sala de lo Constitucional salvadoreña: ". 2.p. ya que en su Preámbulo se puede leer: "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y . "Catalogo de Jurisprudencia (Derecho Constitucional Salvadoreño)". y a modo de resumen de lo descrito hasta aquí podemos decir y sostener que: 1. ________________________________________________________ _______ 298 Tomado de: Gutiérrez Castro.. Pasemos entonces a desarrollar algunos puntos importantes para la comprensión de la idea de "sistema de valores" dentro del Derecho constitucional salvadoreño. Sin ir muy lejos basta echar un vistazo a la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 para verificar esta aseveración. tercera edición. a) ¿Son valores universales o valores constitucionales? Las Declaraciones y Tratados internacionales de derechos humanos o fundamentales suelen hacer mención a conceptos que bien podrían ser identificados como valores que deben orientar la comunidad mundial. produciéndose una pluralidad de efectos. 1993. Gabriel Mauricio.. San Salvador. Naturaleza tan sinaular de la Ley Fundamental se traduce en una incidencia muy intensa sobre las restantes normas del sistema. Pero los interrogantes que pudieren tratar de despejarse luego de estas breves líneas no son pocos.148 299 Ibidem..la teoría de la interpretación valorativa ha tenido un gran auge dentro del Derecho constitucional comparado. la existencia de valores esenciales que ordenen y dirijan el Ordenamiento Jurídico. .Pero será quizá la sentencia de amparo de referencia 145-M-91 que retomando expresamente la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Español nos ilustra sobre lo que constituyen los valores constitucionales en el Derecho salvadoreño. y 3. p..Que nuestra jurisprudencia constitucional ha abierto la puerta para la incorporación de esta propuesta teórica de interpretar la Constitución a partir de la configuración de valores constitucionales. por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que han de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico.77-78. la Constitución es una norma jurídica. pero una norma cualitativamente distinta a las demás. entre los cuales despunta la necesidad de interpretar todo el ordenamiento de conformidad con la Constitución"299. Por consiguiente.

la igualdad y la dignidad de la persona humana. esos conceptos rectores suelen estar ubicados en los Preámbulos de los Tratados o Declaraciones... 301 "Como se ha señalado.p..)". Diferente cuestión será -y a ello nos dedicaremos luego." 300.derechos" (. Madrid.." (.. en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y mujeres. . en algún momento puede existir divergencia entre lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho Internacional..71 . y así como nuestra Constitución..sobre la compatibilidad e integración del contenido de estos valores en el sentido de que. la mayoría de las constituciones escritas hacen alusión a valores tales como la libertad. "Las hemos leído muchas otras veces.. sino nacional. los derechos humanos constituyen un nuevo ethos basado en el deseo de unificar el mundo. logrando con ello un mayor énfasis en la necesidad de su protección no solo internacional. que comienza así.. En la actualidad. aun cuando debido al carácter abstracto de los valores constitucionales. "Valores superiores e interpretación.37. derechos humanos o fundamentales301. Bastará con recordar el artículo de la Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789. siendo estos "valores" además. ello tampoco resta la posibilidad de que un Estado en un momento determinado considere necesaria la incorporación de valores que en el Derecho internacional no han sino asumidos como valores universalizables. la libertad. 'Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos. de lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho constitucional salvadoreño. "El tiempo de los derechos". Francisco Javier.. sea muy dificil encontrar algún aspecto de la realidad que no pueda ser asumido dentro del contenido de estos grandes valores hoy reconocidos también desde el Derecho internacional. ya citado.. Todo lo contrario: la idea de valor surge de los Estados nacionales. editorial sistema.) "Considerando que la libertad. así como el intento de indicar los valores y los disvalores que todos los Estados deberían asumir como criterio de discriminación en sus acciones".. aún cuando hoy nos encontremos con el efecto inverso. y la igualdad que están plenamente presentes y asumidos por la comunidad de Estados. un entendimiento que surge de la Constitución e informa a todo el orden jurídico. que existen valores como la dignidad de la persona humana. Norberto.p. traducción al castellano de Rafael de Asís Roig... y en lo que nos respecta a nuestro estudio.. Además. Díaz Revorio. 1991.Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre. Pero lo anterior no significa que estos valores universales no puedan ser a su vez asumidos por los Estados soberanos.. o bien en sus primeros artículos."Bobbio. aquellos a partir de los cuales la doctrina sintetiza la idea y la base misma de los denominados derechos esenciales del hombre. la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana.. Este enunciación y conformación de las normas del Derecho internacional a partir de "valores" no es aislado. Con esto parece destacarse. ________________________________________________________ ______________ 300 Bobbio nos recuerda que estas palabras no son nuevas. y se han declarado resueltos a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto más amplio de libertad.". para luego "internacionalizarse.

no es fácil. justicia. o que por otra parte no reúnen los caracteres que debe de poseer un valor constitucional. que son reconocidas dentro de un ordenamiento concreto. debido a que el autor puede pecar por omisión o por exceso -tomando en cuenta sobre todo que la designación de un concepto como "valor fundamental" dentro de una Constitución. el interés público.resulta indiscutible su necesaria dilucidación en un trabajo como el presente que justamente pretende explicar el fundamento mismo de la Constitución y sus concepciones básicas. libertad. pero ello sería una contradictio in terminis. etc. y por otra parte podríamos caer en el erro de "valorizar" todos aquellos conceptos o instituciones consagradas en la Constitución que no son básicos para el entendimiento de la vida de la comunidad. aquellos que confunden los denominados principios constitucionales con los valores constitucionales (como el principio de irretroactividad. etc. a partir de la "idea de valor" a la hora de ser interpretada. igualdad y seguridad jurídica303. ________________________________________________________ ____________ 302 "En su significación axiológica objetiva los derechos fundamentales representan el resultado del acuerdo básico de las diferentes fuerzas sociales. Por una parte podríamos caer en el error de señalar como valores constitucionales aquellos que en el Derecho constitucional comparado se han definido como tales. corresponde a los derechos fundamentales un importante cometido legitimador de las formas constitucionales del Estado de Derecho. los valores son concepciones sociales. así como también aquellos que identifican a los valores constitucionales con los conceptos jurídicos indeterminados que suelen tener en forma reiterada los documentos constitucionales (tales como la función social. Dentro de estos últimos considero se encuentran por ejemplo. y aun cuando no resulta fácil su exposición. el orden público. ya que constituyen los presupuestos del consenso sobre el . La tarea pese a lo que pueda considerarse a priori. aun cuando constituyan conceptos jurídicos indeterminados. logrando a partir de relaciones de tensión y de los consiguientes esfuerzos de cooperación encaminados al logro de metas comunes. Por ello. de supremacía constitucional.). ya que como antes expusimos. de soberanía popular. pautas culturales de una comunidad específica. Mi personal consideración es que la Constitución salvadoreña esta estructurada sobre la base de cinco valores fundamentales: Dignidad de la persona humana. Pasemos a continuación a conocer como se ha acercado la doctrina y la jurisprudencia a la dilucidación de lo que puede entenderse por cada uno de estos términos sumamente obstractos.b) ¿Cuáles son los valores reconocidos por la Constitución salvadoreña? Luego de haber afirmado la existencia de valores en la Constitución salvadoreña nos corresponde ahora señalar cuáles son dichos valores. tiene una marcada influencia ideológica302 . genéricos y además de imposible definición. En todo caso debe de reconocerse que no existe una clasificación fiel y fidedigna de cuáles son los valores constitucionales en El Salvador.).

que justamente tiende a explicitar de forma más concreta la realización de la persona dentro de una sociedad. 1998. dentro del concepto de dignidad humana se establecería aquella premisa según la cual no se permite tratar a los hombres más que de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre los cuales no tienen control305. sólo en razón de que ello beneficia a otros individuos. .. al contrario. y Bertrand Gallindo.p. como "auténticos valores representativos del Estado social". Tinetti. y Orellana..p. que prohíbe imponer sacrificios a un individuo.. 1989. simplemente tiene la intención de fomentar el debate.que se debe edificar cualquier sociedad democrática. y sólo en Bertrand Galindo y otros nos encontramos un pequeño acercamiento a la dignidad como valor fundamental. Mario. 1.31-32. Kuri de Mendoza. Este desarrollo pleno supone a su vez.. "Los límites constitucionales de la autonomía del Banco Central". Magaña. y por otra parte de una autodeterminación. Antonio-Enrique. San Salvador.DIGNIDAD DE LA PERSONA HUMANA La dignidad humana supone el valor básico fundamentador de los derechos humanos.. que implica la posibilidad de perseguir nuestros propios planes de vida y el de la dignidad de la persona.". Véase: Solano.. Silvia Lizette.46. Barcelona.".p. su función es la de sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento y condicionan su deber de obediencia al Derecho. sin interferencias o impedimentos externos. 1992. "Manual de Derecho constitucional". María Elena. fundamentador de los otros valores constitucionales cuyo objetivo es la realización de aquél.. "Etica y derechos humanos. De hecho existen ya otras clasificaciones sobre cuales son los valores que nutren a la Constitución salvadoreña: así para Mario Solano serán: "la justicia la seguridad y el bien común".. Un aspecto importante para la configuración de la noción de dignidad humana. Francisco. San Salvador. Pérez Luño. publicación especial nº 28 de Corte Suprema de Justicia.. José Albino..20-21. antes que de una predeterminación dada por la naturaleza. ya citado. Estado de Derecho y Constitución. sino que entraña también la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo. editorial Ariel. En realidad el mismo autor antes citado encuentra difícil deslindar estos tres principios. "Los derechos fundamentales.. Imprenta-Offset Ricaldone. p. que surge de la libre proyección histórica de la razón humana. Pero. es partir para la elaboración de su significado de la situación básica del hombre en relación con los demás. entendida como paridad de estimación social de las personas304. podemos señalar que también se ha identificado con la idea de dignidad humana lo que en ocasiones se denomina como libertad moral y se halla estrechamente relacionada con la igualdad. mientras que Alvaro Magaña considera también a la "igualdad y a la libertad". ya citado. tomo II. Constituye no sólo la garantía negativa de que la persona no va a ser objeto de ofensas o humillaciones.. Alvaro. encontrando tres principios básicos: "el de inviolabilidad de la persona. 303 Debe de entenderse que no tengo ninguna intención de considerar a ésta. talleres gráficos UCA.318 305 Nino trata de realizar un acercamiento ético a la fundamentación del Ordenamiento jurídico a partir del fundamento de los derechos humanos. esto es de la situación del ser con los otros. dentro de las posibilidades de actuación propia de cada individuo.p. 1998. "Estado y Constitución". en lugar de hacerlo en función del hombre singular encerrado en su esfera individual. ________________________________________________________ ______ 304 Pérez Luño.p. ¿Qué implica el concepto de "dignidad de la persona"? Para Nino.. en otros términos.104. Asimismo. Centro de Investigación y capacitación. Tal es la estimación de la dignidad de la persona humana dentro del Derecho comparado que algunos la consideran como un meta valor. Antonio-Enrique. el de autonomía de la persona. Nino.667 y ss . Carlos Santiago. de la total auto-disponibilidad.". que prescribe tratar a los hombre de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre las cuales no tiene control". como la más depurada enunciación de valores fundamentales establecidos dentro de la Constitución salvadoreña. "Derechos humanos. y quizá merecería la pena considerar que los tres pudiesen el contenido del . Un ensayo de fundamentación". San Salvador.

no solo cuando nuestras decisiones son asimiladas por ejemplo a enfermedades. que deberá a su vez interpretar su normatividad a partir del respeto de este valor de rango constitucional.se ve menoscabada. ya sea informando al resto del ordenamiento jurídico. que él ha tenido en cuenta al adoptar la decisión. ya sea estableciendo su aplicación efectiva e inmediata. el respeto a la idea de dignidad humana implica en forma preferente. Dicho de otra forma. Lo difícil será. o sea. en permitir que incorpore esas consecuencias al curso de su vida. resulta indudable que como fin-meta que persigue el Estado de Derecho puede establecerse el valor de dignidad humana que implica a su vez la realización de la persona. siempre y cuando el mismo sea compatible con el mantenimiento de los planes de vida de la comunidad conformada por una pluralidad de individuos. admitir por ejemplo que una persona pueda venderse en esclavitud perpetua o vender uno de sus órganos. lo cual consiste fundamentalmente en permitir que éste asuma o sobrelleve aquellas consecuencias de sus decisiones. señalando que la validez de los contratos no depende sólo de que se haya materializado el consentimiento de las partes en el caso particular. Su calificación de un valor fundamentador y orientador del ordenamiento jurídico puede desprenderse del mismo preámbulo constitucional. Nino ve implicaciones del principio de dignidad humana en las relaciones contractuales. tomando como bandera el respeto de su consentimiento306. Inclusive. De ahí que el Derecho en algunas ocasiones tenga que reaccionar tratando de mantener justamente esa paridad. y retomando la Constitución como punto de partida. Es entonces en lo que podríamos denominar como el "respeto al plan de vida del individuo". nadie duda que resultaría chocante. . Este es el caso por ejemplo de diversas medidas dentro del Derecho laboral. la misma Constitución salvadoreña se ha encargado de darle algunas connotaciones más específicas a este valor constitucional. De lo cual se colegiría que. sino también cuando lo mismo ocurre con nuestras creencias y las opiniones que expresamos. la autonomía de uno de los individuos no está subordinada a la del otro. o bien de algunas restricciones estatales sobre la disponibilidad de bienes. su aplicación al caso concreto. el respeto de la voluntad y creencias de un individuo. En todo caso.concepto de dignidad de la persona en "sentido amplio" . Nuestra dignidad -dice Nino. como en el caso de todo los valores constitucionales su concreción. un contrato es moralmente inválido cuando está respaldado por un sistema de prohibiciones que supedita la materialización del plan de vida de un individuo a la concreción prioritaria del proyecto vital de otro. No obstante. sino también que él se haya dado dentro de un marco normativo que asegue que. en ámbitos específicos definidos en la misma norma fundamental. sin ese consentimiento. ya que si bien en principio un Estado consagra el derecho general de libertad.

745. Reforma incorporada al texto constitucional mediante D. penas o medidas de seguridad que afecten la esencia de los derechos y libertades de la persona o que impliquen tratos inhumanos o degradantes". 372. el respeto a la dignidad de la persona humana. a manera de ejemplo. en aquellos casos en que nos encontrásemos frente a vulneraciones a la idea de dignidad en personas detenidos. que es. estableciéndose dentro del mismo que "a toda persona a quien se atribuya un delito o falta. de la Ley sobre violencia intra-familiar310. Asimismo.L. 2 del mismo. ________________________________________________________ ______ 306 Ibidem. 179 Pn. a decir del Preámbulo de la Constitución. uno de los "fundamentos de la convivencia nacional". aún cuando la doctrina ha señalado ya algunos casos de violación a la idea de dignidad humana dentro de este específico rubro del Habeas corpus correctivo. tiene derecho a ser tratado con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.El primer caso lo encontramos en el denominado como "Habeas corpus correctivo".. 178 Pn. etc. 307 Específicamente el texto constitucional respecto a esta modalidad de Habeas corpus señala: ". se ha destacado en la sentencia de inconstitucional Ref. del Derecho penal311. Nº 128. 11 de la Ley del nombre de la persona natural establece la prohibición de imponer nombres que vayan contra la dignidad de la persona. Por su parte... sobre todo porque nuestra Constitución se basa en una concepción personalista o . tal es el caso del Derecho de Familia308. ) Así. en algunas áreas del Derecho. la reiterada negación del derecho a una visita íntima.O.. de la Ley del Nombre de la persona natural309.. también la legislación secundaria se ha dejado influir por la incorporación de este valor constitucional en forma explícita dentro de sus normas. prohibiéndose por consiguiente. el cual ha sido incorporado a nuestra Constitución mediante reforma constitucional al art. se denomina principio de la dignidad humana. 393. 11 Cn 307. se hace referencia al concepto de dignidad en los arts.2 literal a) y c) y 6 literal a). etc. y a los derechos fundamentales inherentes a ella. la realización de inspecciones corporales vejatorias. 311 Dentro del Código penal salvadoreño encontramos que el art. La dignidad se constituye dentro del Habeas Corpus como un valor que puede fundamentar la petición y obtención de una resolución favorable. 746. psíquica o moral de las personas detenidas". Nº 743. 309 El art.) y la injuria (Art. 80 y 150 Pn. 366.. de la realización de experimentos científicos en personas detenidas (prueba de fármacos que no han sido incorporados al mercado). ________________________________________________________ _____ 308 Véase los arts. D. e inclusive el mismo constituye en alguna ocasión parte del tipo penal de ciertos delitos.p.. como es el caso de la Difamación (Art.También procederá el Habeas corpus cuando cualquier autoridad atente contra la dignidad o integridad física.294-295. 744. (que comúnmente conocemos como la de inconstitucionalidad de la Ley de emergencia) que:". haciendo expresa alusión dentro de la ley sobre violencia intra-familiar en los arts. tomo 332. 394 del Código de Familia y el 117 de la Ley Procesal de Familia. 310 El considerando b) comienza a señalar el necesario respeto a la idea de dignidad. 15-96 ac. 370. Lógicamente el contenido de este concepto valorativo va a ser construido a partir del interprete de la norma. De esta influencia no ha escapado el Juez constitucional que en algunas ocasiones también ha utilizado la idea de dignidad humana a efecto de fundamentar sus decisiones judiciales en casos concretos. 351. 747 y 748. Tales son los casos. del 10 de julio de 1996 .

________________________________________________________ _________ 312 Las cursivas son mías. sino que traducirse en una efectiva tutela a los derechos fundamentales de la persona humana... por tanto. tienen siempre un rango superior al de los que se materializan en las cosas o se cumplen en las instituciones sociales. Este planteamiento humanista representado dentro de la Constitución ha sido reiteradamente señalado en otras decisiones judiciales313.) ". limitando . sino por "formas de vida"... mientras que los valores de la colectividad constituyen instrumentos o condiciones para la realización de valores propios de cada individuo (Tratado General de Filosofía del Derecho).en su esencia "significa dos cosas: una.. 4-97 . no por hechos. 313 ". sólo tiene sentido para aquel que se esfuerza en la consecución y conquista de los mismos.-.). y por tanto. pues. Las premisas esenciales en que se fundamenta el personalismo -explica Recaséns Siches. sino que las personas han de observar obligatoriamente todas aquellas restricciones de su libertad que el legislador formula para la convivencia social. 314 Sentencia de inconstitucionalidad Ref. su dignidad.. Finalmente podemos afirmar que partiendo del concepto de dignidad humana antes esbozado. En el texto constitucional pueden encontrarse algunas disposiciones que implican manifestaciones de tal categoría jurídica.. y más independiente que siervo>>. 2º Cn. debe ejercer una función de elevar la mente. Nótese cuales son los valores definidos por la jurisprudencia constitucional como fundamentales. de una libertad ilimitada. sus derechos revelan el orden de las cosas naturalmente sagradas>> (Jacques Maritain: Principios de una Política Humanista). la seguridad jurídica y el bien común"312... 1º y 37 inc. que la cultura.2. que la cultura está . siempre en relación a los valores fundamentales del ordenamiento. que el Derecho está al servicio del hombre".. consecuentemente. que el Derecho es obra del hombre.. y que todo lo anterior es un <<misterio que es designado por el pensamiento religioso diciendo que la persona es la imagen de Dios.(es) para dar contenidos concretos a ese derecho general de libertad: "Si se vinculan ambos conceptos -dignidad y libertad. La concepción personalista o humanista parte de la idea que <<decir que el hombre es una persona es afirmar que en el fondo de su ser es más bien un todo que una parte.... los de carácter moral y los que elevan y afinan el espíritu del individuo.son: la idea de que la cultura.se prohibe el establecimiento de modelos que posibiliten la imposición de sanciones. elemento integrante de la base sobre la cual se erigen los fundamentos jurídicos de la convivencia nacional. es decir el hombre.. refinar los sentimientos y mejorar la conducta y."314.... es un conjunto de acciones y obras que el hombre hace en su vida y que sólo tienen sentido en y para su vida. que el valor de la persona.. constituida esencialmente por actos y obras humanas que aspiran a realizar ideas de valores.humanista que -según expone Legaz y Lacambra. Tal respeto no debe limitarse a una consideración formal o retórica. en el sentido de que implican un hacer frente aquellas barreras que obstaculizan -como en el caso del valor dignidad de la persona. que la única vida auténtica o genuina es la del individuo.. y la sociedad no es un ente con existencia independiente de los individuos que la componen. 1 de la Constitución.>>."(.el libre desarrollo de la persona humana: "es claro que la dignidad de la persona humana -cuyo respeto es.. Sentencia de inconstitucionalidad de Referencia 1-22 ac. el que facilite la procura de las condiciones materiales necesarias para el goce de los restantes derechos fundamentales. otra. sino el mantenimiento de la misma a un cierto nivel. una de ellas es la existencia digna -a la cual se refieren los arts. No se trata.comprende la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo. la realización de los valores solamente tiene sentido para el hombre. que significa no sólo la conservación de la vida. añadiéndose al mismo ese carácter activo de los valores..puede afirmarse que en la Constitución salvadoreña subyace una concepción de la persona como ser ético-espiritual que aspira de determinarse en libertad (. que en la jerarquía de los valores. según el preámbulo constitucional.la necesidad de recurrir al principio de la dignidad de la persona humana -consagrado en el Art. la justicia... en cuyo ámbito se encuentra el Estado y el Derecho. 101 inc.

Trotta editorial. 13 son un grave obstáculo para el pleno desarrollo de un sistema penal moderno. ciertas disposiciones programáticas. 13 Cn. tales como las extintas "Ley de vagos y maleantes" y la "Ley de estado peligroso". como la mera sospecha de haber cometido delitos o peor. 13 inc. En esta última por ejemplo podían ser declarados en "estado peligroso". "ebrios". ediciones ultimo decenio. 316 Ministerio de Justicia (Dirección General de Asistencia Técnico Jurídica). "delincuente habitual" o "profesional". Madrid. 4º de la Constitución de la República. p. 1992. desde un punto de vista constitucional a partir de la necesaria coherencia de las normas constitucionales vistos desde los supremos valores fundamentales que la fundamentan. de "tendencias delictivas" o similares315. efectivo. Nos unimos personalmente a dicha propuesta."316.p. Como he anotado anteriormente: a partir del valor "dignidad humana" no podría sostenerse -sin su vulneración o transgresión. Debe destacarse. desde "los vagos habituales" a los que definía la ley pasando por "mendigos habituales". Teoría del Garantismo penal".. segunda edición en español. que en ésta ocasión me permito hacerlo a partir del fundamento de la Constitución en el valor "dignidad". modelos a través de los cuales.LA JUSTICIA COMO VALOR .13 .42. estableciendo dentro de sus consideraciones para tomar tal medida que "III: Dentro del proceso de pacificación y democratización de nuestro país. la peligrosidad social del sujeto legalmente presumida conforme a condiciones personales o de status como los de "vago". y en aras del fiel cumplimiento de los derechos humanos reconocidos en los diferentes convenios internacionales. "Derogación de las normas legales que reglan el Estado peligroso sin delito".. "sujetos pendencieros" hasta los "sospechosos de otentar contra la propiedad ajena". Ferrajoli. San Salvador. La cuestión ha sido de mucha relevancia en El Salvador.. que como el inciso 4º del Art.con ello la libertad y la libre determinación de los individuos. garantista y de alto contenido humano. se imponen sanciones a través de presupuestos variadamente subjetivos. 1997. que este tipo de leyes reciben su fundamento en a partir del art. 2. aún cuando no ha faltado el cuestionamiento de dicha norma constitucional. Ya el Ministerio de Justicia en 1992 había cuestionado el artículo constitucional en comento. Luigi. ________________________________________________________ ________ 315 Cfr.. es necesario borrar de nuestra carta fundamental. Es lo que doctrinariamente se ha denominado como "Derecho penal de autor" o "Medidas de defensa social". "vagabundo". "proclive a delinquir". llegando a proponer la supresión del inciso cuarto del art.. "Derecho y Razón.el establecimiento de sanciones a partir de condiciones de vida que en modo alguno produzcan daño a la comunidad o a otros individuos en forma particular. que no ha escapado a la corriente de crear "leyes de defensa social". "reincidente"..

el mismo Kelsen. la palabra justo significa una cualidad valorativa. Platón por ejemplo identificaba la Justicia con la felicidad317. ya que los valores son elegidos por la voluntad del hombre. proporcionalidad y equivalencia... para poder utilizar este criterio antes debemos de preguntamos ¿Qué es la Justicia?320. 319 Zagrebelsky. pero no pueden ser probados por la Ciencia.es una discusión de sobremesa entre dos personas que poseen dos puntos de vista totalmente distantes sobre el tema particular sujeto a discusión.. o bien siempre dentro del clasicismo griego podríamos definir la idea de justicia con aquél viejo aforismo jurídico según el cual implica "Dar a cada quien según corresponde". Le adjudican a Kelsen una forma muy particular de tratar de comprender el significado de la idea de Justicia: <<. Pero claro.En todas las épocas históricas los hombres han tratado de formular un concepto de qué debe entenderse por la idea de lo justo.. y ¿Quién lo determina?. editorial Trotta.a esto se le denomina relativismo axiológico.p. con lo cual podríamos considerar inclusive dicha aseveración se vuelve una fórmula vacía de contenido. no niega la existencia de los valores. nuevamente tendríamos que preguntarnos ¿Y como determinados lo que le corresponde a cada quién?. "Derecho Justo.p. alguno de ellos en un momento determinado invoca como fundamento de su postura la idea de Justicia. Engisch habla de las tradicionales ideas de igualdad.. simplemente niega que pueda establecerse un análisis racional de los mismos. Zagrebelsky nos indica que la utilización de "principios de justicia material se han ido generalizando a medida que se han hecho evidentes las consecuencias perturbadoras y los costes sociales de los derechos individuales orientados a la libertad"319.48-49 . Henkel subraya dos máximas que desde antiguo. para Tammelo. que no nos ayuda para la resolución de un vaso concreto dentro del Derecho. la discusión termina. puesto que el mismo no es un elemento de . Ryffel establece que el significado fundamental de la palabra justicia radica en la suposición de un ordenamiento correcto sustraído a la arbitrariedad humana según el cual se ha de regir el comportamiento de los hombres. de carácter social. pero en todo caso estos acercamientos no nos resultarían muy adecuados o satisfactorios 318. Madrid. que sea válida en todo tiempo y lugar (.>> ________________________________________________________ _________ 317 Pero este acercamiento no nos resuelta muy adecuado. Madrid. puesto que ello nos llevaría al circulo viciosos de preguntarnos a su vez ¿Qué es la felicidad? 318 En el segundo caso. puesto que cuando alguno de nosotros hace uso de la idea de Justicia. 1995. Karl. 320 Modernamente también se ha tratado de acotar el concepto de justicia.. Y es que de hecho. o descubiertos mediante la fe o la intuición.. dentro de las Ciencias Jurídicas. 199?.). se engloban en el principio de justicia "dar a cada uno lo suyo" y "tratar en forma igual a lo esencialmente igual y a los desigual desigualmente en proporción con la desigualdad". Finalmente Rawls. estar de acuerdo en que las instituciones son justas si al atribuir los derechos y los deberes fundamentales no se establece ninguna diferencia arbitraria entre los hombres. evoca generalmente aspectos donde se mezclan nuestra emotividad y nuestra particular forma de entender el sentido último de la vida y del mundo. sostenía una concepción irracional y emotiva de la Justicia. "tesis que es coherente con su concepto de Ciencia y su concepto de racionalidad"321. y si las reglas producen un equilibrio significativo entre las pretensiones concurrentes para el bien de la vida social. Tomado de Larenz. Gustavo. Kelsen. Fundamentos de Etica Jurídica".. traducción y presentación de Luis Díez-Picazo. en ese momento. "Perelman dice que "todos están de acuerdo en que lo justo significa un trato igual para todos los seres que son iguales en un aspecto determinado".. dice que los hombres con ideas diferentes de la justicia pueden. "El derecho dúctil".93.. editorial Civitas. no podría invocarse a la hora de fundamentar una decisión un valor constitucional. sin embargo.. que refiere a cada uno relaciones correlativas de derecho y deber y la distribución de lo conveniente. ético y positivo. Por consiguiente. Y termina.

que significa una derogación del principio preclusivo de la cosa juzgada se presenta esencialmente como un imperativo de la Justicia.. La jurisprudencia constitucional también efectuado algunas acotaciones sobre los alcances del contenido de lo justo dentro del Derecho. Tal es el caso de la idea de Justicia. siendo la evocación a la justicia y de lo justo algo reiterado dentro de dicho texto fundamental325.155 y ss. editorial Ariel..definición del Derecho322. "Derecho y razón. En nuestra Constitución.. y Asís Roig."327. simplemente aludir que el concepto de equidad no se identifica plenamente con el de Justicia. 2º edición en español.1995. Así en el Derecho constitucional español se ha sostenido que ". configurada en el art.. que no resulta adecuado para ser utilizado al momento de fundamentar una resolución judicial. La decisión judicial desde el Ordenamiento". Es una exigencia de la justicia tal y como la entiende el legislador constituyente. llega a la conclusión de que no puede definirla o conceptualizarla. lo cual sobrepasa en mucho a pretensión de esta nota..en su ensayo titulado ¿Qué es la Justicia?..1 CE como uno de los valores superiores que propugna el Estado social y democrático de Derecho. dando en ambas situaciones la oportunidad de que el operador jurídico configure a través de su interpretación el concepto jurídico y normativo de Justicia. Madrid... 1992. Luigi. Por lo antes apuntado -nuestro autor en comento.. la legislación secundaria utiliza en contadas ocasiones la apelación a la idea de lo justo 326. haciéndose además expresa alusión que el Estado salvadoreño está organizado para la consecución de la misma324. p..9-12. Hans. "Jueces y normas.. La primera exige que la interpretación de la norma se haga atendiendo a los criterios de justicia legal (lo que el Derecho considera como justo). No pretendo explicar aquí las diferencias entre el valor justicia y el concepto de equidad. señalando que la misma "es una cualidad posible. pues éste encuentra su límite en el interés de la justicia. en tanto el criterio de la equidad puede ser desglosado en dos vertientes. p. Marcial Pons. ________________________________________________________ __________ 321 Estudio preliminar de Albert Calsamiglia a la obra: Kelsen.. estrechamente conectadas.el secreto sumarial no supone (.p. Barcelona. asimismo. p.) violación del derecho de defensa.el recurso de revisión . que se proyectan en la idea de la igualdad (como sinónimo de Justicia legal") y en la técnica de la analogía iuris. "¿Qué es la Justicia?".193-194 . valor constitucional que en nuestro ordenamiento se concreta en el artículo 302 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.7.. En nuestra jurisprudencia constitucional también se ha fundamentado algún ... También es de destacar dentro del Derecho constitucional español la relación entre la Justicia y el denominado "secreto sumarial": ".". Y esta ha sido durante mucho tiempo la forma de entender el concepto de Justicia: un valor alejado del mundo del Derecho. Ferrajoli. la idea de Justicia aparece al igual que el concepto de dignidad humana en el preámbulo de la Constitución.. La segunda señala la necesidad de que la interpretación atienda el sentido de las restantes normas. estrechamente vinculada a la dignidad humana y a la presunción de inocencia.. pero no necesaria de un orden social que regula las relaciones mutuas entre los hombres"323.A.. Rafael de. 322 Ibidem.. -ya que no existe-.. Curiosamente un concepto que nos ha sido más cercanos a los juristas ha sido el de equidad que como bien remarca Ferrajoli "consiste en cambio en la comprensión de las características accidentales y particulares del caso individual verificado y no connotadas por la ley". ya citado. 1."328. edicione jurídicas S..

p... 9. 324 Art. Larenz."330. en la cual la Sala de lo Constitucional expone dentro de sus fundamentos jurídicos: "Si bien es cierto.. las cuales habilitan la competencia de éste tribunal para conocer de sentencias definitivas ejecutoriadas. que duda cabe que el concepto de justicia objetiva en los Estados constitucionales contemporáneos va más allá de atribuir a cada uno lo que es debido.p. la Sala puede conocer de la actuación de ese Tribunal en cuanto a la invocación de derechos constitucionales.. 328 STC176/1988. En estos casos. 4-5. contemplado en el artículo 17 de la Constitución de la República. Me refiero a la sentencia en el proceso de amparo de Ref. violenta el principio constitucional de cosa juzgada. 5a. Aunque pueda no considerarse muy "feliz"331 la utilización de la idea de Justicia en el fallo precedio.) que sobrepasar ese principio a fin de examinar y corregir. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia. la Justicia de la democracia.. esta Sala ha sostenido como regla general. también ha considerado que existen dos excepciones.). Francisco. ________________________________________________________ __________ 323 Kelsen. Mi Justicia. 329 Fallo de 23 de julio de 1998 . ello no obsta a que se haya convertido en uno de los primeros fallos de la Sala de lo Constitucional cuya fundamentación básica radica en el valor antes aludido. la de paz. desde la perspectiva constitucional. se revocará pronunciando la conveniente. no podrá eludir la necesidad de brindar su propio concepto de Justicia: "Verdaderamente.99. 326 Así nos encontramos con el art.p. la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. 1º.. pero sin contrariar una ley expresa y terminarse.. tienen como principal fundamento el valor "Justicia" ya que se trata de circunstancias en las que resultaría más gravoso.5. 1995. Francisco."..... "Derechos fundamentales y. En todo caso. 1 de la Constitución 325 Véase los arts.) Las excepciones anteriormente expresadas. Así puede leerse en el inciso in fine del art. Barcelona. ya citado. para mí. aunque su construcción sea sumamente discutible. Tomado de: Rubio Llorente. la de la tolerancia". Tomado de: Rubio Llorente. Ni siquiera el Derecho penal ha podido huir de la utilización de la idea de lo justo-injusto.fallo sobre la base del valor Justicia.) y b) cuando en el transcurso del proceso no era posible la invocación del derecho constitucional violado. es la de la libertad. debido a que la violación proviene directamente de una sentencia definitiva irrecurrible (. 310 Pn. "¿Qué es la Justicia?. en caso de ser necesario. Hans. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. en definitiva.".. 1092 del Código de Procedimientos Civiles en el cual se expresa:"Si la sentencia fuere injusta en todas sus partes. 193 atrib. 63. dictare sentencia manifiestamente injusta. se construya sobre la base de la idea de Equilibrio: "-expresión que corresponde a la imagen de la balanza. que establece el tipo penal de Prevaricato lo siguiente: "El juez que por negligencia o ignorancia inexcusable. 'que entrar a conocer de sentencias ejecutoriadas.. FJ 6º. "Derechos fundamentales y principios constitucionales (Doctrina jurisprudencial)". 34-S95329. siempre y cuando concurran los siguientes supuestos: a) cuando en el transcurso del proceso que finalizó mediante la sentencia impugnada en el proceso del amparo hubo una invocación de un derecho constitucional (. En todo caso Kelsen si bien no encontrará un concepto de Justicia absoluto... tal violación.. interpretar al pie de la letra el principio de cosa juzgada (. Ibidem. la Justicia. lo más importantes en mi vida.52 inc 2º.quiere decir en todo caso contemplación de los intereses legítimos de cada parte y de cada grupo social.182 atrib.. editorial Ariel.". Dado que la Ciencia es mi profesión y. 2a Cn. ya citado. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí.. será sancionado con prisión de dos a cuatro años" 327 STC124/1984. propone que el concepto de Justicia.(. . por tanto...35. fj3º. lo cual se liga a la exigencia de que cada uno haya de tener al otro respeto y que ninguno pueda realizar sus .55 inc.....

.. a partir del valor Justicia. 17 de la Constitución. p. Siguiendo al profesor Peces.50-51.intereses a costa del otro u otros. tal y como es aludido por la parte (que fundamenta su pretensión en el art. se desarrollan paralelamente333. Lo que es innegable es que ambos están íntimamente interrelacionados.". sin saber exactamente el hilo lógico que permitió a la Sala encontrar excepciones procesales al principio de cosa juzgada. Martin. ya citado. o si lo hace.221-226 . considero particularmente.. es de forma mínima.Barba podríamos encontrar que el contenido del valor libertad puede ser estructurado a partir de tres dimensiones334. 3. Serán más bien el valor igualdad y el valor seguridad jurídica los que se encontraran en un conflicto en el caso concreto.332.. traducción por Eugenio Buligyn. pero en el cual no participa la idea de justicia.por orientar. Si se revisa el art. Idem. tanto menos libre es la vida de los hombres". Karl. La justicia objetiva tiene que ver tanto con la justicia distributiva como con la conmutativa. Como valores no ha faltado aquella corriente histórica que ha presupuesto que libertad e igualdad se contraponen. Al respecto de esta estrecha relación Libertad/Igualdad. Muy próximo a ello está la idea de equivalencia en los contratos sinalagmáticos y el principio de proporcionalidad en el sentido de la interdicción de la excesividad". "Introducción a la Teoría del Estado. 36 Cn) así como por la misma Sala de lo Constitucional en otra parte del fallo 332 Larenz. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y el Boletín Oficial del Estado. 333 Leibholz sostenía que la libertad liberal y la igualdad democrática se encuentran en la realidad en tensión insoslayable. Finalmente. 465-470 334 Peces-Barba Martínez. "El derecho justo. ________________________________________________________ ________ 330 Idem.A la justicia conmutativa pertenece la exigencia de moderación en el sentido de ponderación. . véase: Kriele. como valores constitucionales no solo se caracterizan -al igual que los anteriores. encontrándonos. la Sala de lo Constitucional invoca el valor Justicia.LA LIBERTAD COMO VALOR Libertad e igualdad. sino en todo caso del constituyente sea este originario o derivado. informar y fundamentar el Ordenamiento jurídico. 1995. Cada uno debe tener moderación en su reclamación y dejar al otro lo que le corresponde. sino que también éstos además de constituirse como tales. . Otro fallo en donde se pueden encontrar argumentos para la utilización de la Justicia como valor es el de referencia 26-1-96 de 11/09/98. Madrid. Por otra parte la fundamentación que nos propone es sumamente escueta (casi ha sido transcrita aquí en su totalidad). se verá que el mismo ya contiene su propia excepción: el recurso de revisión en material penal.p. Gregorio. "Curso de derechos fundamentales. Teoría General". Esta propuesta implicaría la asunción de los contenidos de la denominada justicia distributiva y conmutativa dentro de nuestro concepto objetivo de justicia: ". Lo que parece efectuar la Sala es modificar el texto constitucional a través de su argumentación. son a su vez principios constitucionales y derechos subjetivos en sentido estricto. el valor libertad entre otras cuestiones garantiza la autonomía moral -de ahí que este íntimamente vinculado con el respeto a la dignidad humana.. 331 Por diversas razones considero poco razonable el fallo antes mencionado: en primer lugar. Buenos Aires. Fundamentos históricos de la legitimidad del Estado Constitucional Democrático". que en caso aludido. Es lo que ocurre en la mayor parte de los casos de una armonización de bienes o de intereses. con la justicia distributiva cuando se trata de repartir derechos o repartir cargas y con la conmutativa cuando se trata por ejemplo. Es un punto de vista que posee especial importancia cuando los tribunales se ven obligados a llevar a cabo una 'armonización' porque no esta unívocamente prefijada por la ley solución del conflicto. Cuanto más igualdad hay en el sentido radical democrático. 1980. tanto menos iguales son. La libertad crea necesariamente desigualdad y la igualdad crea falta de libertad. de llevar a cabo una composición entre varios deudores o varios perjudicados en una indemnización de daños". .pero es una autonomía que se realiza dentro de una sociedad determinada en un contexto espacio-temporal definido. nada menos que para establecer causales excepcionales dentro de un artículo constitucional. p. I) Por una parte. o en caso contrario. lo que se presenta será un conflicto de valores constitucionales. Cuanto más libres son los hombres. ediciones Depalma. y ello no es tarea de un órgano constituido..

. penal o administrativa) ante el ejercicio indebido de la libertad de expresión. potenciar la eficacia del valor libertad en una sociedad en la que no puede existir el desarrollo de un pluralismo político. barreras o coacciones de los poderes públicos. supuestos tales como la imposibilidad de generar daños a terceros bajo la idea o la defensa del valor libertad no son admisibles en un Estado democrático (el ejemplo podría ser la imposibilidad de legalizar la venta de órganos. y alcanzar esta independencia sin lesionar a los otros individuos o sin ir en contra de sus intereses colectivos. la conciencia. sería aquella faceta de la libertad consistente en la libertad para intervenir en los criterios de conformación política. En fin. etc. que en un Estado democrático no podría esgrimirse el valor libertad como fundamento para evitar justamente su libre desarrollo.. de otros grupos sociales y de los particulares. o de vender alcohol a mayores de edad o de poner una farmacia. etc. Pero es de destacar que en sus tres dimensiones el valor libertad.)336.: la libertad de portar armas. fomentando la idea de una libertad entre iguales. a través de un . que es la permisión del ordenamiento de "la búsqueda de la felicidad". ni siquiera con acuerdo del titular. Protege la capacidad de elección y de decisión del individuo y fundamenta o los derechos individuales.". supliendo nuestras carencias más básicas y necesarias para hacer operativa la primera libertad. sin obstáculos. la responsabilidad (civil. es una libertad de no-interferencia. la libertad se constituye como una piedra de toque para la garantía de la dignidad humana en la sociedad. no es absoluto y admite ponderaciones frente otros valores. de construir gasolineras. la propiedad. la penalización de la inducción o ayuda al suicidio. De esta forma. siendo difícil establecer una línea de separación entre ambos conceptos. para poder actuar y decidir libremente el propio comportamiento en todos los casos. incluyendo lo eutanasia. Esta es el fundamento de los derechos económico-sociales y a los que son fruto del proceso de especificación de los derechos fundamentales335. la imposibilidad de que la libertad como valor pueda permitir su auto-anulación. es libertad para hacer lo que se quiera. La Constitución salvadoreña asume también esta limitación al valor libertad al establecer que". Esta es la libertad número uno.La existencia de un partido único oficial es incompatible con el sistema democrático y con la forma de gobierno establecido en la Constitución.Podríamos decir. La libertad. es decir. como todos los valores constitucionales.. Se ha destacado asimismo. que pretende superar los obstáculos internos. que crea un ámbito de libertad en el individuo en el que nadie puede pentetrar. III) Un tercer aspecto de este valor. Ej.. es decir. II) Una segunda proyección de este valor es la idea de una libertad protectora o promocional. como en su fase pasiva (ser sujeto de elección). el pensamiento. como el honor. etc. No es posible diríamos. Esta fundamenta los llamados derechos políticos tanto en su fase (activa) como el derecho al sufragio.

se sostiene que éste es indispensable para conseguir un trato igualitario. Es decir.texto constitucional que no se resguarde ante las tentaciones del Poder. 336 Un ejemplo constitucionalmente consagrado de la limitación del valor libertad. como una equiparación de situaciones frente a los efectos y alcances de la ley. Por eso sostiene Alexy339. igualdad ante la ley. O siguiendo a Norberto Bobbio. sino a todos los iguales de una misma manera. etc. de los detenidos. los derechos del niño. que con la igualdad de los individuos. o de unificación de . puede vincular solo a los órganos que aplican el Derecho. De esta suerte. que "igualdad ante la ley". este primario concepto de la igualdad. Esa es -a mi parecer. del mayor adulto. dentro de los cuales se ha considerado la necesidad de establecer mecanismos de protección reforzados en tanto la realidad ha demostrado que existen colectivos sujetos a una mayor vulnerabilidad. ________________________________________________________ _________ 335 El proceso de especificación hace referencia a aquél desarrollado dentro del ámbito de los derechos fundamentales. Son producto entonces de este proceso de especificación. los derechos de los discapacitados. pues en realidad lo que se trataba era de garantizar el alcance general de la ley338. Así pues. ha experimentado notables transformaciones que han implicado la superación de ese igualitarismo ante la ley. pero no al legislador. de la mujer. ha sido durante largo tiempo interpretada exclusivamente en el sentido de un mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. el mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. hasta el punto que. pero esta labor activa -nadie lo niega.la justificación desde el valor libertad del art. No obstante. "por motivos de la naturaleza de la unión de sus progenitores o guardadores. en tanto. mencionemos que esa faceta que hemos denominado con PecesBarba como libertad promocional vendrá limitada por la idea de escasez. distinguiéndose a sus destinatarios según caracteres que implicaban tratar desigualmente a quienes eran desiguales.se encuentra limitada por los recursos económicos de que el Estado pueda disponer para la realización de tales fines.potenciar el crecimiento y desarrollo de ciudadanos libres. una identidad de posición de los destinatarios de la norma. 4. Finalmente. sin embargo. 85 Cn. ni por diferencias sociales.. raciales o políticas" . La igualdad surge como una reivindicación fundamental de los revolucionarios liberales. por definición.LA IGUALDAD COMO VALOR FUNDAMENTAL337. llegó a quedar inscrita en el lema del Estado surgido de la Revolución Francesa. La igualdad no requerirá ya tratar a todos los individuos de una misma manera. de los indígenas. Se trataba sobre todo de igualar los efectos de la ley en relación con sus destinatarios. con independencia del contenido concreto de la norma. "El proceso de la justicia es un proceso de diversificación de lo diverso. el Estado puede -en la medida de sus posibilidades. tenía más que ver con los efectos de la ley. por parte del valor igualdad lo encontramos en el art. de una igualdad formal: es decir. 58 de la Constitución que prohibe la discriminación en el acceso a centros educativos. Se trataba. El concepto de igualdad entonces en su moderna proyección se ha habituado al tratamiento diferenciado.

lo idéntico"340.47 Esta transformación del concepto de "Igualdad ante la Ley". ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las mismas situaciones fácticas. ________________________________________________________ ________ 337 El apartado contenido dentro del subtítulo denominado como "Igualdad como valor fundamental".. De este principio también se deriva la prohibición de leyes especiales o singulares. Por lo tanto. b) La igualdad como valor: una dimensión que pretende crear ámbito de certeza y de saber a que atenerse. las comisiones y tribunales que juzgaban a las personas en virtud de ciertas prerrogativas son abolidas en el Estado liberal de Derecho. razón por la cual. en razón de este principio. Eduardo. la Constitución prohibe el fuero atractivo en su art... situaciones semejantes o iguales a través de normas especiales que vulneren la aplicación general de la ley. 338 López Guerra. y Satrústegui.382. y que para algunos está directamente vinculada a la seguridad jurídica343.. Ante la imposibilidad de la igualdad universal. (Inconstitucionalidad 15-96 sobre la Ley de Emergencia). Norberto. 340 Bobbio. en: "El tiempo de los derechos". el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos. Espín. Luis. 1991. García Morillo. 190342. Consecuencia directa de esta faceta de la igualdad será su configuración como . editorial sistema. "Derecho Constitucional".es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas. implicará el establecimiento de diversas cualidades o facetas de la igualdad que -siguiendo al profesor Peces-Barba Martínez341-. la técnica más recurrida -quizá por su amplitud. Pablo. Este desarrollo de la igualdad ha sido retomado ya por la Sala de lo Constitucional:". tirant lo blanch. pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos.".1991. sin justificación adecuada. Valencia. p.. se encuentran comprendidas dentro de dicho término.. hay límites naturales que lo imposibilitan. ya citado. ya que el ordenamiento jurídico no puede regular. p. En cuanto a la jurisdicción.142. "Igualdad y dignidad en los hombres".para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de 'tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual. Miguel. p. "Teoría de los derechos fundamentales". Madrid. es un pequeño extracto de la ponencia que se me permitió desarrollar dentro del Proyecto de Fortalecimiento a Corte Suprema de Justicia de la Unión Europea. 339 Alexy. como parte de las Jornadas de Capacitación para miembros de la Sala de lo Constitucional.. Robert. mereciendo ser destacadas y diferenciadas a continuación: a) Como generalización: expresa la superación del privilegio otorgado a un sector de ciudadanos y la construcción de las normas jurídicas como dirigidas a un abstracto homo iuridicos. volumen 1. en las Jornadas denominadas "Las Igualdad Jurídica" desarrolladas del 18 al 22 de Octubre de 1999. Joaquín. Pérez Tremps.

Teoría General. le denegare cualquiera de los derechos individuales reconocidos por la Constitución de la República. ya citado.. la jurisdicción ordinaria y en su caso. Tinetti. raza. "todos los salvadoreños"... Gregorio: "Curso de Derechos fundamentales". José Albino. administrativas e inclusive penales. a ser no sólo un derecho subjetivo de los ciudadanos. Kuri de Mendoza. Kuri de Mendoza. ya que esa es justamente su razón de existencia. Silvia Lizette. sino también un valor constitucionalmente protegido.. La igualdad vendría pues. La igualdad como criterio de desarrollo aparece también en forma implícita en todas aquellas disposiciones constitucionales en las cuales se usa la palabra "todos habitante". para quien "la seguridad" será el valor fundamental que debe de perseguir el Estado. 343 Además de ser un derecho. en su caso344. 5. las autoridades estatales incurrirían en responsabilidades civiles. "Saber a que atenerse". religión. desde el punto de vista del valor "seguridad jurídica". por lo cual. María Elena. 292: "El funcionario o empleado público.. agente de autoridad o autoridad pública.". será sancionado con prisión de uno a tres años e inhabilitación especial del cargo o empleo por igual tiempo".p. etc. Francisco. frente a la jurisdicción constitucional.. 342 "Aún cuando subsiste el fuero militar".. Hobbes 'inventa' la razón de que se . Orellana. c) como derecho subjetivo. Siempre que se hace alusión al valor seguridad se evoca la formulación teórica de Thomas Hobbes. "todos los ciudadanos". 344 Nuestro Código Penal vigente establece en su art.284. Francisco. la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley -por parte de las autoridades administrativas y judiciales.804. o por cualquier otra condición de una persona.". coedición de BOE y Universidad Carlos III de Madrid. Tinetti. Silvia Lizette. que por razón de nacionalidad. regla que vincula al legislador". María Elena. que puede ser invocado ante la Administración. "Como se sugiere del texto mismo.796. ________________________________________________________ __________ 341 Peces-Barba Martínez. Bertrand Galindo. "Manual de Derecho constitucional. 1995. Como apunta González Casanova: "Maquiavelo 'inventó' un creador de Estado (el ingeniero de la máquina.La Seguridad Jurídica. debiendo tomarse en consideración por aquellos encargados de aplicarlo.p. sino también frente a los operadores jurídicos que aplican la norma. en tanto la igualdad informa a todo el ordenamiento jurídico. Orellana. Bodino 'inventó' el mecanismo que lo mueve: la soberanía. aún cuando sea imperfecta. "Manual de Derecho constitucional. La regla de la igualdad como valor implica entonces no solo una protección frente al legislador (impidiendo que este pueda configurar discriminaciones en la norma).p. A este respecto ha dicho la Sala de lo Constitucional en el fallo 15-96. como apuntan Bertrand Galindo. el artista del artista del artificio).límite frente la actuación de los órganos del Estado. se sostiene que la igualdad es un principio informador de los derechos fundamentales.. sexo. como una función jurísdiccional están obligados a la aplicación directa de la igualdad reconocida en la Constitución. Debe enfatizarse que en el caso que se ignorase el mandato constitucional de igualdad. ya citado. es una expresión coloquial a través de la cual tratamos de expresar justamente la idea de seguridad.como un mandato de igualdad en la formulación de la ley. tanto los órganos que ejercen una función administrativa. Madrid. y finalmente. José Albino.

Se erige. J.. 1994. produce seguridad cuando se conoce quien ejerce el poder y cuando puede éste ejercerlo. La racionalidad de la sociedad política. cuando somete su funcionamiento a una distribución de funciones y al imperio de la ley. "Historia de la Teoría Política (2)". Es así como aparece entonces la idea de seguridad jurídica. Dentro del ordenamiento jurídico. Con la particularidad que. vinculada por tanto. Fernando.95.257.. cobrando especial importancia durante momentos de grave inestabilidad social y política. 346 A Hobbes le toca padecer un tiempo de grave inestabilidad política en Gran Bretaña. de juez natural.. ________________________________________________________ ___________ 345 González Casanova.y los límites de su Poder. Madrid. . es el valor que fundamenta la construcción de "las reglas del juego" dentro del Estado constitucional. dentro del contenido de la seguridad jurídica comprendemos el conocer la respuesta a las interrogantes: ¿Quién manda? y ¿Cómo se manda?.A. el antecedente y la justificación de medidas que tiendan a resguardar la seguridad y la estabilidad del Estado sobre otros bienes constitucionales. tal como podría ser el caso del Régimen de Excepción. 1982. etc. el derecho de audiencia y todo el conjunto de relgas procesales que lo conforman.mueva: la creencia de los hombres -muertos de miedo. debido a la necesidad de fortalecer a la comunidad política frente a sus detractores346."345. el sometimiento al monarca. en aquella época. Su mensaje es claro:". 2º edición. 29 de la Constitución salvadoreña y tales como la denominada "doctrina de la seguridad nacional". con seguridad.Alianza Editorial.. en el esquema hobbesiano el valor "seguridad" prima sobre cualquier otro. editorial Vincens Vives. escogiendo como camino para mantener la paz social. pero sobre todo cuando lo somete a una fundamentación racional a través de un consenso mayoritario por medio de elecciones periódicas por sufragio universal. permitiendo la consideración del mismo como sistema. Por ello Hobbes se decanta como partidario de una monarquía absoluta. segunda reimpresión. favorable. su capacidad normativa -si la tienen. Vallespín. "Tomás Hobbes y la teoría política de la Revolución Inglesa". la seguridad. el principio de cosa juzgada.p. Fernando (Compilador). "condición indispensable para hablar de seguridad jurídica como elemento informador de todo el ordenamiento jurídico347. Barcelona. en firme opositor a la tesis del bando partamentario. de reserva de ley. estableciendo la necesidad de que el Estado se construya a partir de instituciones que contemplen definidas sus funciones y competencias. partidario del origen divino del poder real y poco dispuesto a aceptar argumentaciones no teológicas". ya que esa es la única forma de gobierno capaz de asegurar la paz y la seguridad. Así. la paz civil sólo es posible bajo el sometimiento total de una soberanía indivisible y absoluta. con la necesidad de consagrar para el Estado "el monopolio de la fuerza". De su contenido se nutren o fundamentan diversos principios reconocidos dentro de la Constitución salvadoreña. al menos. convirtiendo progresivamente al Derecho en estatal..p. Su pensamiento sigue teniendo relevancia en la actualidad y es. consagrado a partir del art. pues.de que es necesario aceptar la obligación de obedecer a quien les asegura la vida. en: Vallespín. "Teoría del Estado y Derecho constitucional". a una soberanía compartida con el Rey. dada la naturaleza humana. haciendo de esta forma posible la libre elección de los planes de vida 348. pero no por ello consigue congraciarse con el partido realista. de irretroactividad de las leyes. como el de legalidad.

Justicia.. Rafael de: Fernández García.p. como por la jurisprudencia constitucional. pero una vez acabada dicho problema: ¿podríamos considerar la existencia de un orden jerárquico de valores?. por los contenidos de Dignidad de la persona humana.268. el caos normativo.También podemos considerar que la misma estructuración del sistema de fuentes dentro de la Constitución salvadoreña obedece a la preocupación por ordenar el mismo y darle contenido de seguridad a la hora de la interpretación y aplicación de las normas. configurando variados contenidos para dicho valor: desde considerarlo como "la vigencia de las leyes de igual aplicación para todos los habitantes y gobernantes del país"(. Dykinson. 1 Cn. "Derecho y derechos fundamentales". ________________________________________________________ ____________ 347 Peces Barba. "Valores. hasta el que podríamos señalar como un concepto inmaterial: "certeza en el imperio de la ley. Madrid. Libertad e Igualdad. como lo hacia el Estado decimonónico. plenitud del sistema jurídico. Madrid.. La respuesta en un Estado Constitucional de Derecho ha sido negativa.) o como "la certeza de que no existirán discriminaciones. Nuestra Constitución reconoce expresamente a la seguridad jurídica en el art.274. Eusebio. publicaciones de la Universidad Carlos III de Madrid. Llamas Gascón. siendo entonces que lo principios de jerarquía y competencia. en fin. las contradicciones entre normas.. Angel. c) ¿Existe un orden jerárquico de valores en la Constitución salvadoreña? Quien habla de un orden jerárquico de los valores tiene. 348 Asís Roig. en el sentido de que el Estado protegerá los derechos de las personas tal y como la ley los declara"349. e impiden o por lo menos dificultan. De hecho su contenido ha sido bastante desarrollado a partir de la jurisprudencia constitucional. y Peces-Barba Martínez. que ordenan las diversas fuentes normativas. Debe en todo caso señalarse. Gregorio. ni parcialidades en las leyes ni en su aplicación". la Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad sobre el Decreto nº 927 a través del cual se decretó la Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones hizo énfasis también sobre el contenido del valor seguridad jurídica a efecto de fundamentar su decisión sobre aspectos vinculados a este valor. que seguridad jurídica ya no se identifica en forma estricta con legalidad. María Dolores. Recientemente.p. 1993. como uno de los valores fundamentadores de la actividad del Estado. ya que en el Estado Constitucional de Derecho. por lo menos que tener en claro. Centro de Estudios Constitucionales. Dicho valor va a ser informado o influida a su vez. la inseguridad. Gregorio. como lo son: los efectos irretroactivos de la ley y la consolidación de situaciones jurídicas a partir de la idea de derechos adquiridos350. González Ayala..1996. La doctrina parece . Esta primera cuestión no es de fácil dilucidación. tanto por la doctrina. derechos y Estado a finales del siglo XX". tal como apuntamos anteriormente. contribuyen a la coherencia. cuales son los valores fundamentales que rigen su comunidad política.

no es posible considerar a la seguridad jurídica como una valor superior a la libertad. la solidaridad (que vendría a ser algo así como el sucesor de la idea de "fraternidad" desarrollada durante la Revolución Francesa).. pues. y ser por tanto un derivado de ésta. 351 Alexy. Por su parte desde el Derecho comparado y la doctrina pueden destacarse además la consideración de el pluralismo político. p... "Catálogo de Jurisprudencia. sin temor a la arbitrariedad y a la opresión.. Por ejemplo. debido obviamente a que los demás valores constitucionales giran justamente sobre el eje de la realización de aquél. Tomado de: Gutiérrez Castro.390. la consideración acerca de cuáles son los valores fundamentales del ordenamiento no es. ya citado.que son conceptos jurídicos indeterminados. ya citado. la paz y el orden público. 3-Q-90 y 3-S92.79. la certeza que el individuo posee de que su situación jurídica no será modificada más que por procedimientos regulares y autoridades competentes. por algunos autores dentro del Derecho constitucional Salvadoreño. que variaran su posición según el caso concreto. No obstante.". d) ¿Existen otros valores constitucionales (implícitos o explícitos)? Como ha podido apreciarse. alejada de estos que hemos esbozado nosotros como valores constitucionales .. podría evocar la realización misma de justicia. ________________________________________________________ __________ 349 "Para que exista seguridad jurídica. como valores fundamentales. en el pleno y libre ejercicio de los derechos y prerrogativas inherentes a su calidad y condición de tal'. que no consiguen tener una sustantividad propia. En virtud de ello. 'la seguridad jurídica crea el clima que permite al hombre vivir como hombre. No obstante. su inclusión como valores constitucionales podría ser discutible. O bien. ambos establecidos previamente. Esta posición es razonada ante la necesidad de concebir al orden de valores morales positivados dentro de una Constitución como un conjunto de metasobjetivos. sino que es necesario que todos y cada uno de los gobernados tenga un goce efectivo y cabal de los mismos.".decantarse por la imposibilidad del establecimiento de un orden de valores o principios que fije la decisión del operador jurídico en todos los casos de una manera intersubjetivamente obligatoria. Gabriel Mauricio. a la igualdad o a la justicia. siendo necesaria la ponderación de valores en cada caso concreto351. la seguridad jurídica es la característica egológica fundamental del Estado de Derecho". aun cuando esta indeterminación sea uno de los principales motivos de crítica hacia la Teoría de una Constitución fundamentada sobre valores352. Sentencias de amparo Ref. sino que será necesario el análisis de un caso concreto para encontrar a través de este conflicto y ponderación de valores. El bien común por ejemplo. Robert.. sí parece existir cierta unanimidad a la hora de considerar a la idea de dignidad humana como un valor predominante. 350 Sentencia 4-97/7-97 de veintiséis de agosto de 1998. tal como lo he señalado supra. es decir.p. -al igual que el concepto de orden público. y el de pluralismo político. a partir de la interpretación de la Constitución. Por seguridad jurídica se entiende. ni puede ser pacífica. no basta que los derechos aparezcan en forma enfática y solemne en la Constitución. "Teoría de lo derechos. podríamos considerar. una solución adecuada al caso. Podemos concluir tal como lo afirma Sánchez Viamonte. el "bien común" ha sido considerado como un valor fundamental.

228-229.. Inclusive.). podrían tener un basamento a partir de la idea de solidaridad353.". es decir. donde la idea de balancing ha fundamentado la doctrina de la preferred position. "Valores superiores e interpretación constitucional. los derechos de los pueblos. En la Constitución aparecen diversas normas que podrían vincularse con el valor solidaridad.sobre todo a la luz de la justificación y fundamentación de los "nuevos derechos fundamentales" o "derechos de las nuevas generaciones".. pudiera en algún momento retomarse como valor constitucional -aun cuando no se hace mención expresa de este valor en la Constitución.fundamentadores del Ordenamiento Jurídico salvadoreño. el del sufragio (art. para elaborar cuidadosamente los valores morales de la sociedad y fundar principios generales aplicables a una variedad de casos. 231 Cn). el honor. como en algunos países europeos. por su parte. sino únicamente interpretar la norma a partir de este orden objetivo de valores. Esta doctrina. proyectarlo a través de la creación de una Ley: "Convertir el valor. Por su parte. los derechos al patrimonio histórico y artístico. especialmente ha fundamentado el carácter preferente de la libertad de expresión en las sociedades democráticas. en una norma concreta". puede a la hora de tratar de implementar el contenido de un valor.). 28 Cn. aún cuando -como señala Manuel Aragón355. el juez. -luego ha sido amplia esta jurisprudencia a otros derechos. De este modo un juez siempre aparece justificado al declarar inconstitucional un acto del Congreso si puede desarrollar un principio general de derecho constitucional basado en valores durables354. la incorporación y defensa de derechos tales como el medioambiente. Y es que esta "eficacia interpretativa". ya citado. (solidaridad frente extranjeros perseguidos por sus ideas o convicciones políticas). en la educación (art. etc. pero historia aparte será el Derecho norteamericano. con la cual en principio. etc.el derecho constitucional estadounidense daba una posición preferente a los derechos individuales frente a los patrimoniales. Esto ha sido así por lo menos en el continente europeo. La premisa consiste en que el Poder Ejecutivo y la Legislatura siempre están preocupados por cuestiones de corto plazo y por compromisos coyunturales. el concepto de solidaridad considero. Según esta teoría.sólo tienen "eficacia interpretativa". el mismo derecho a la paz. Pero los valores no son monopolio judicial. Art.p. El Legislador. puede desarrollarse a través de diversas vías. . un tribunal solamente su decisión en un principio de largo plazo. En este sentido. los derechos de los consumidores. (tanto en Estados Unidos. como lo es el caso de España) frente a otros derechos como la propiedad. el establecimiento de deberes constitucionales. el modo real a través del cual concretamos el concepto de valor. tienen la distancia necesaria. 73 Cn) y el de servicio militar obligatorio (art. Francisco Javier. 215 Cn. como: los artículos que expresan el derecho de asilo art. Solamente los jueces en cambio.. puesto que no puede suplantar al legislador. no tiene esta potestad. sobre la base de la solidaridad puede buscarse en fundamento de la imposición de cargas públicas (art. por su parte. e) ¿Quien configura el contenido de los valores constitucionales? Una justificación frecuentemente sostenida en los Estados Unidos para el ejercicio del control constitucional es describir a la Corte como el "último fórum de principios". 56 Cn. ________________________________________________________ _____________ 352 Díaz Revorio. Y es que esta "eficacia interpretativa".

.). en tanto. Por principios constitucionales podemos entender aquellas instituciones que regulan ciertas esferas de la vida jurídica. los derechos. es decir.). Buenos Aires. 355 Aragón. y ahora al contrario. DIFERENCIANDO ENTRE VALORES. y el pueblo en definitiva. Pero la objeción a mi propuesta es evidente: hago derivar de los valores. Ello sólo es posible. puede ser analizada a partir de tres estratos. aquellos que se fundamentan en el valor solidaridad (como lo son los derechos de tercera generación).). también juegan un papel importante dentro de la teoría valorativa. Los valores. 83 Cn.9.1089. los valores.. María Angélica. 86 Cn. aunque con cierto margen de indeterminación y abstracción. Prologo de Albert Calsamiglia en: Dworkin. "el modelo positivista es estrictamente normativo porque sólo puede identificar normas y deja fuera del análisis las directrices y los principios" Cfr.. Manuel. solo cuando una comunidad se auto-determina. proyectada dentro de un ordenamiento jurídico. 4º reimpresión. es que la Constitución desde una perspectiva estrictamente material. de supremacía constitucional (Art. hago derivar de los derechos. Pueblo y Constituyente configuran el paso de la moralidad abstracta a la moralidad positivada. si consideramos que en conjunto los derechos fundamentales se constituyen como un orden objetivo de valores a través de los cuales se pueden perfeccionar a si mismos. 1992. que derivan de un valor material de igualdad (derechos sociales) y tercero.). ya citado. 354 Miller. "Constitución y Poder Político". Cayuso. aun cuando éste último no llega a ser tan etéreo como en el caso de los valores constitucionales. De los primeros nos hemos estado refieriendo.frente lo que son las normas constitucionales o reglas356.. "Los derechos en serio". principios y normas. de división de poderes (art.92.. e incluso hemos hecho un intento de identificación de los mismos dentro de la Constitución salvadoreña. de soberanía popular (Art. de irretroactividad de las leyes (Art. VI. Gelli. 22 Cn.. Jonathan M. desarrollados en el ámbito de la moralidad. "Constitución y democracia. editorial Ariel.p. en principio son valores éticos.) etc. Susana. Ronald. Lo que sucede. cuando establece su normativa fundamental fija entonces. 15 Cn. y ahora al contrario. . que de forma ejemplificativa podemos referirnos a los principios de legalidad (Art. Barcelona. ________________________________________________________ __________ 353 Esta ha sido justamente la base para una de las tantas clasificaciones a través de los cuales pueden catalogarse los derechos humanos: primero. el segundo por los principios constitucionales y el más bajo por las reglas o normas constitucionales específicas. los objetivos-fines. en relación al carácter fundamental de sus disposiciones: el estrato más alto estaría comprendido por lo que hemos denominado como valores constitucionales. Sobre los segundos existe quizá un mayor desarrollo doctrinario y jurisprudencial. 1999. PRINCIPIOS Y REGLAS Ahora acotada esta pequeña introducción a lo que constituyen los valores constitucionales es preciso establecer diferenciaciones frente a lo que la doctrina conoce como principios constitucionales -en sentido estricto. editorial Astrea. que persigue y pretende realizar. con el propósito de su realización efectiva.p. los derechos que derivan del valor libertad (derechos individuales) los segundos. tiene como resultado esta distinción lógica entre valores. 356 El ataque a ese formalismo excesivo en la interpretación del Derecho y en fin a la corriente iuspositivista.El Constituyente.". con sustantividad propia. p. 246 Cn. Nuestra Constitución hace referencia a una pluralidad de principios que ordenan la vida jurídica de la comunidad.

que tratar de conceptualizar la idea de dignidad humana. 2. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios subjetivos (amplio. es más accesible a conocer un contenido más definido de los principios que de los valores constitucionales.Los valores se sitúan dentro de la Constitución a un nivel superar debido a que su caracter "fundamentador" los superpone a los principios constitucionales.Grado de abstracción: es mucho más fácil definir en que consiste el principio de irretroactividad de las leyes. fórmulas de Derecho fuertemente condensadas que albergan en su seno indicios o gérmenes de reglas361. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios objetivos que el propio Derecho proporciona362. los principios por su parte son enunciados que pertenecerían al campo de la indeterminación.. que la diferenciación entre principios y valores no es pacífica. mientras que los principios por su misma naturales. 4. permisos de actuación frente a situaciones concretas previstas por las mismas. Es innegable en todo caso.Los valores sólo tienen eficacia interpretativa. y los principios en cambio. prescripciones jurídicas generalísimas o. Finalmente podemos decir que las normas específicas o reglas se distinguen porque establecen mandatos definidos. Ambos son conceptos abstractos. de cuya exégesis trata en general la Interpretación de la Constitución. o prohibiciones. por el contrario. margen pues de libertad) que la oportunidad política suministra. resultando sumamente difícil precisar los límites entre una y otra categoría. Aunque como apunta Díaz Revorio. Y esta eficacia opera de modo distinto según que el interprete sea el legislador o el Juez360.. ello más que un rasgo. Pero es posible encontrar algunos rasgos diferenciadores entre unos y otros: 1.Los valores poseen un alto contenido ético -marcado por su origen-.. pero con seguridad. Su enumeración es prolija dentro de la Constitución que aun y cuando se constituye como un documento fundamental estructurado a partir de normas abstracta. Precisamente porque los valores son exclusivamente fines. en el modelo de los principios es prima facie debido358.. son conceptos cuyo contenido jurídico es más consistente357. los principios pertenecen al ámbito de lo deontológico. es un eventual efecto de la diferencia entre ambos conceptos359. Como diría Alexy.Los valores son enunciados que podríamos situar en el campo de la impredictibilidad. lo que en el modelo de los valores es prima facie lo mejor. tiene en la mayoría de estas el germen de la especificación.Que duda cabe de que valores y principios son conceptos cercanos. mientras que los valores se incluyen en el nivel axiológico. Los principios jurídicos. 3. si se quiere. .. además de servir para interpretar normas también pueden alcanzar proyección normativa tanto por obra del legislador como del juez. 5.

sus adaptaciones ante las nuevas realidades mundiales. "Valores superiores e interpretación. como la igualdad. es objeto de inagotable discusiones.93. 360 A esto hicimos referencia supra. la justicia. La pluralidad de los principios y valores a los que las constituciones contemporáneos remiten.. En caso de conflicto. 1988. Roberto.". "El conjunto de los principios constitucionales como muy atinadamente se ha dicho.. ya citado. "se produciría una incompatibilidad con el carácter pluralista de la sociedad.". La vida de una sociedad. el ámbito de entendimiento y de recíproca comprensión en todo discurso jurídico.112. la persona y la dignidad humana. a concebir todo el contenido de las Constituciones como declaraciones de valores"364.. es la otra razón que hace imposible un Derecho sin valores y principios.VII. Centro de Estudios Constitucionales. ya citado. ________________________________________________________ . privaría de valor a todos los principios inferiores y daría lugar a una amenazadora "tiranía del valor" esencialmente destructiva. ejercen influencia sobre estos valores..debería constituir una suerte de "sentido común" de derecho.p. pero el contenido de estos conceptos. R."Interpretación constitucional y fórmula política". 358 Alexy.. la libertad... cuya característica es el continuo reequilibrio a través de transacciones de valores. Madrid.147.... es decir su concepción. No resulta difícil comprender que la dimensión del Derecho pro principios es la más idónea para la supervivencia de una sociedad pluralista. Manuel. sus continuos cambios..p. 362 Ibidem. "Teoría de los derechos fundamentales.92. Tales valores y principios expresan importantes y muy valorados conceptos. ya citado.. Gustavo.".152 y ss. A MODO DE CONCLUSION Es preciso darse cuenta que el "derecho por reglas" del Estado de Derecho decimonónico es algo cualitativamente distinto al "derecho por principios" del Estado constitucional contemporáneo y que este cambio estructural del derecho tiene que comportar necesariamente consecuencias muy serias también para la jurisdicción363. Díaz Revorio enuncia otros rasgos fundamentales de los valores que pueden verse en su obra en las págs. "Constitución y Democracia. algo inconcebible en las condiciones materiales de la actualidad. 103-109. p. 359 Díaz Revorio. ________________________________________________________ ________ 357 Canosa Usera. 361 Aragón. Francisco Javier. más o menos conscientemente adoptada por parte de las jurisdicciones constitucionales. 363 Zagrebelsky. el principio de más rango.". Y como hemos destacado resulta imposible la estructuración de un orden jerárquico dentro de los mismos ya que si fuese así. p. Prueba elocuente de ello es la tendencia. la solidaridad. ya citado. "El derecho dúctil. haciendo de esta manera un derecho más flexible y adaptable a las cambiantes realidades contemporáneas.p... El contenido de los valores que fundamentan y orientan al ordenamiento jurídico está íntimamente ligado al contexto socio-cultural de los que forman parte. p.104.. la condición para resolver los contraste por medio de la discusión y no de la imposición".

Las normas ordinarias. VI. I. El discurso que sigue pretende incentivar la discusión que pueda hacer coherente la tradición civilista. Resoluciones y sentencias judiciales. VII.. Enfoque que desde el derecho común ha fundamentado por largo tiempo la formulación de las normas y fuentes de las mismas. Las circulares. y que se positivan en nuestro orden jurídico. Subyace la fuerza normativa de la norma fundamental para que todos los sistemas jurídicos de orden inferior a la Constitución. Constitucionalización de las fuentes del Derecho Salvadoreño Por Salvador Héctor Soriano Rodríguez. V. XIV. XV. La jurisprudencia. órdenes. X. III. JUSTIFICACIÓN La investigación que presentamos a continuación ha sido la preocupación de la falta de sistematización de las fuentes del derecho en nuestro ordenamiento jurídico. XVI. La importancia del sistema de fuentes nos ha condicionado también para tener en cuenta a cada instante la necesidad de identificar criterios que pueden ser utilizados jurídicamente en el manejo del sistema de las fuentes del derecho.p. De las normas de reforma constitucional. Por otra parte ha sido preocupación fundamental la necesidad de investigar diversas técnicas que nos permitan la identificación y entendimiento del sistema de fuentes que regula la Constitución salvadoreña. Diciembre de 1999. XII. providencias y resoluciones XI._____________ 364 Ibidem. II. II. Los oficios. La doctrina de los expositores del derecho. Los instructivos. III. Las normas constitucionales. acuerdos. Las ordenanzas. XII. En general tratamos de superar las perspectivas clásicas que editó a las fuentes del derecho desde contenidos y formalidades civilistas. Además. VII. La costumbre. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS. IV. Los derechos. Constitucionalización de las fuentes del derecho. IV. Pretendemos hacerlo ahora desde la Constitución. PRIMERA PARTE: . reacomoden sus reglas y se disciplinen bajo la supremacía constitucional. Los decretos. I. SUMARIO: PRIMERA PARTE: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. creemos que no hemos olvidado el parámetro estructural y funcional que permita influir en rasgos efectivos de aplicación y soluciones adecuadas desde las fuentes del derecho.125-126. Los reglamentos. especialmente si estas perspectivas tienen suma preponderancia en la actividad juzgadora. Los Tratados. Normas de excepción. La doctrina legal. Este intento traduce un clima que incorpore a la Constitución en la normación de las fuentes del derecho. Otras fuentes del derecho constitucional. IX.

reforma constitucional. Consecuencia importante está en el principio de legalidad . no así para hoy. La innovación constitucional de las fuentes La novedad de un sistema de fuentes disciplinado por la Constitución. proceso de inconstitucionalidad de ley. la Administración Pública. amparo. (b) Positivo. que recordemos algunas situaciones sobre las fuentes del derecho. El nuevo concepto de Constitución redujo los privilegios jerárquicos de la ley. no podemos negar la incidencia de la Sala de lo Constitucional en la confirmación de la democracia constitucional. en nuestro caso la Asamblea Legislativa.. El punto de vista negativo correlaciona la abstención para dictar normas jurídicas por órganos no autorizados. Cualidad que articula el sistema jurídico alrededor de la ley.368. los principios generales del derecho y la jurisprudencia complementan el sistema de fuentes.365. Error tradicional que arrancó de la fundamentación en la ley y no desde la Constitución. c) Jerarquía. en cuanto que la manifestación de las fuentes escrita es derivación de un poder central. Importante es. El sistema constitucional fue visto como reglas políticas y carentes de toda imperatividad. CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES El tradicionalismo civil de las fuentes Las fuentes del derecho han sido investidas por la tradición del pensamiento civil. El sistema de fuentes del derecho para Royo desde la tradición jurídica anterior a las visiones Constitucionales se caracteriza por varios puntos: (a) negativo. (b) La subordinación de la Ley. La influencia fundamental se depositó en el Código Civil cuyas reglas de legalidad dominaron como reglas de interpretación y fundamentación de todo el sistema normativo. proceso de inconstitucionalidad de los tratados366. Por lo general. Cuestión adecuada para una época pretérita. El ordenamiento jurídico se ve sometido a un nuevo concepto de Constitución diferente al que se asumió históricamente. Fundamento. 1983. Las leyes se originan en el parlamento y los reglamentos en el gobierno central. Situación que en nuestra historia constitucional reconoció en las Constituciones de 1841 en el hábeas corpus. pero que no fue sino hasta en los 90 que adquirieron trascendencia notable. (d). El sistema se ordena por la posición que ocupa el órgano emisor de la norma. Por ejemplo. 1950. pero reafirma una parte de ellas y entrecruza nuevas configuraciones: (a) Nuevo concepto constitucional. subordinación diseñada por la especialidad de control de un Tribunal Constitucional. no hay competidores territoriales.EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO I. para la emisión de las normas jurídicas. 1886. La Constitución asumió la posición y subordinó a la ley. rompe algunas posiciones clásicas. y una justicia constitucional.367. sin embargo. La Constitución se acompaña de garantías constitucionales extraordinarias. la costumbre.

368 Javier Pérez Royo. (f) los decretos. 367 Javier Pérez Royo. (k) las circulares y (m) los oficios. más bien como un proceso que culminó en el tiempo que marcamos para cada una de ellas. 20. 19. de 1983 fomenta dicha integración y su consolidación se auxilia con la autorización de organismos supranacionales. Pág. (g) acuerdos. El Art. Sistematización constitucional de las fuentes del derecho Nuestra Constitución reconoce un sistema de fuentes del derecho. Las Fuentes del Derecho.que se condiciona al principio de constitucionalidad. (h) órdenes. La Constitución legitima las siguientes manifestaciones: a) normas constitucionales y normas de reforma constitucional -normas constitucionales y normas de reforma constitucional -norma primarias. (d) Soberanía limitable. (b) normas ordinarias o secundarias -ley en sentido estricto-. Especiales comentarios de mérito en nuestras prácticas jurídicas están en las ordenanzas. y por último la doctrina de los expositores del derecho. integrante de las fuentes del derecho. En nuestro caso. Pág. Las Fuentes del Derecho. Es importante resaltar que la Constitución española particularizó el favorecimiento de la integración europea de modo claro. (c) los tratados normas ordinarias internacionales o ley en sentido preferente.1979. (j) resoluciones. Las Fuentes del Derecho. Pág.369. la doctrina legal. la jurisprudencia. ________________________________________________________ _____________ 336 Cuando mencionamos a éstas garantías. . sin usar dicha terminología la Sala de lo Constitucional estableció en su jurisprudencia similar conclusión. lo hacemos desde el punto de vista de los años en que se perfeccionaron en la letra de cada una de dichas Constituciones. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. 19. 370 Javier Pérez Royo. 369 Javier Pérez Royo. y constitucional. Volumen I. (i) providencias. en igual sentido la Constitución de 1983. y de cómo el ordenamiento jurídico se ve completado por el principio de juridicidad. Pág. o normas constitucionales derivadas-. Royo explica el rompimiento del concepto tradicional de ley. No se vea por tanto que surgieron en dichos años. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado.37 y ss. Pág. (d) normas de excepción. 20. por el ejercicio de las propias competencias de la Constitución. La validez de los organismos supranacionales funciona en conexión con una teoría de soberanía limitable. Las Fuentes del Derecho. Aquí aparecen: la costumbre. aparecen otras que han sido sacralizadas por la doctrina jurídica. ha hecho lo mismo para la integración centroamericana. Sistema que no solo debe ser observado como eminentemente constitucional sino como un sistema que ordena la totalidad del sistema jurídico nacional. Además del anterior espectro normativo. (e) normas reglamentarias. (c) Leyes de derechos fundamentales. Las Fuentes del Derecho en la Constitución Española. memorándums e instructivos.370. al restringir el desarrollo de los derechos fundamentales por medio de ley. se conserva a pesar de ello la regla de supremacía constitucional. 89 Cn. por medio de la introducción de lo que en España son las leyes orgánicas -normas que regulan derechos fundamentales-. Explicaciones adicionales sobre la amplitud de las leyes orgánicas en el ámbito jurídico español pueden encontrarse en Fernando Garrido Falla.

II. Fundamentación constitucional de las fuentes . como expresión de la soberanía popular. ________________________________________________________ __________ 371 Javier Pérez Royo. lo que implica que todos los planos de la producción jurídica deben estar subordinados a la Constitución en cuanto a su forma y contenido. Pág. ha de ser tenida en cuenta por el estimado lector. contempla normas garantizadoras de los derechos de los gobernados sin distinción alguna. y la propia. Pág. Ver a Javier Pérez Royo. estableciendo la potestad de limitarlos únicamente en los casos regulados por la ley y por mandato de autoridad competente". Las Fuentes del Derecho. 31. Contexto en que la Constitución ejecuta las precisiones condicionadoras de creación normativa: "tanto los órganos competentes para ello. 372 Javier Pérez Royo. Aclarado con brevedad este asunto. como producto de un esfuerzo académico-sistematizador de las normas jurídicas de mayor incidencia en nuestro sistema jurídico. además de contener normas directoras de la vida política del estado. sino la creación de un orden que manda realizarse. LAS NORMAS CONSTITUCIONALES Contenido y función disciplinadora de las normas constitucionales La primera observación de las normas constitucionales es que éstas ordenan la génesis del derecho. 31. estima que "es imperioso advertir que la Constitución en general es un mecanismo que. está limitada en extensión e intensidad por la potestad que ejercitaron las generaciones anteriores. La Constitución regula las fuentes del derecho y la producción del resto de normas y sistemas jurídicos." La Constitución no es una simple creación de un orden nominalmente normativo. mostraremos las cualidades distintivas de cada tipo de norma jurídica. 31. no sólo es un sistema de normas. "La Constitución es la autodeterminación de una generación para consigo misma. Pág. como las categorías básicas a través de las cuales se manifiesta la voluntad de dichos órganos y las relaciones entre las mismas por razón de jerarquía o de competencia. que habrá de ejercitar su turno la generación que suceda a la presente".372 La tarea esencial de la Constitución es disciplinar como el resto de normas jurídicas de un ordenamiento jurídico deben ser producidas. La Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 19-M-94 del 29 de julio de 1995. Las Fuentes del Derecho.371 La Constitución regula las materias. órganos y procedimientos que determinarán las concreciones de sus propios supuestos jurídicos. Las Fuentes del Derecho.La clasificación anterior. sistematizadoras de sus instituciones y limitadaras de la discrecionalidad y arbitrariedad de los gobernantes. 373 No debemos olvidar que esta actividad de la Constitución es eminentemente formal. La Sala dice que: "La Constitución de la República. sino que cualitativamente constituye el primer conjunto normativo y base fundamental de todo el ordenamiento jurídico interno. organizadoras de la sociedad estatal.373 Es evidente la consolidación de este principio en el pronunciamiento que hace la Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 4-N-93 del 24 de noviembre de 1995.

375 . El criterio judicial determina que los medios ordinarios no pueden modificar la norma constitucional. El principio de supremacía permite el control de constitucionalidad de las leyes. correspondiendo a las tribunales y a los jueces decidir sobre el conflicto entre una ley ordinaria y la ley suprema". Posibilidad que es desechada. apoya la estabilidad de los factores reales de poder. ha sido entendida como la norma básica del orden jurídico. Como norma que imprime el sostén del sistema normativo. que con grado de supremacía condiciona y subordina a los poderes legislativos. Si la norma constitucional puede ser modificada por una ley ordinaria. La supremacía pertenece a la Constitución.Las normas constitucionales han sido conocidas como normas primarias o normas fundamentales. Paralelo a la supremacía está el principio de fundamentalidad. es la norma suprema. de ahí que la Constitución gobierna a los hombres y no al contrario. El dogma de la supremacía constitucional fue razonado por la jurisprudencia norteamericana a partir de la lógica de las modificaciones posibles a una norma jurídica. no a los gobernantes. puesto que enfrenta la resistencia de la Constitución. Desde la posición jerárquica. haciendo de las mismas. por el convencimiento de una regla lógica de mayor convencimiento real. con lo cual impone su poder anulatorio. el juez Marshall crea la jurisprudencia de la función legislativa limitada por la Constitución. y rechaza la alteración del equilibrio de estas fuerzas.374. Aceptar dicho postulado convertiría a las constituciones en un absurdo jurídico. El argumento histórico convierte otra justificación. en cuanto que deja inservibles las luchas. que garantiza la permanencia y perdurabilidad del minimum de elementos esenciales en el orden jurídico. El principio de supremacía y fundamentalidad constitucional logra la idea de superioridad jerárquica de las normas constitucionales. El razonamiento que permitió reconocer una posición suprema a la norma constitucional evade la permisión de modificar por ley ordinaria a la norma constitucional. El principio de supremacía impone un deber de conformidad de los poderes públicos para con la Constitución. Una definición de contenidos hace que las normas constitucionales sean las que reconocen los valores. simples tentativas para limitar el poder. derechos fundamentales o esenciales y la distribución de los órganos del Estado. y ocupa la misma posición desde la organización jerárquica de las normas. En el caso Marbury contra Madison. supone que no existe poder superior a la norma constitucional. toda ley repugnante a la Constitución es nula. principios. deroga los actos anteriores y posteriores que contradicen a la norma constitucional. La supremacía constitucional se consolida históricamente en la Corte Suprema de Estados Unidos. Fayt concluye que "de este modo. Una definición de coherencia grupal las explica como el subsistema básico del ordenamiento jurídico. impide que los órganos deleguen el ejercicio de sus funciones. y desestima los esfuerzos que hicieron las colonias anglosajonas para conseguir la unión federal. Fayt dice que "la supremacía de la Constitución es una consecuencia lógica del principio de subordinación al derecho que impera dentro de la organización política.

Estableció que "la acción de Lüth.Pág. Tomo II Pág. por ver en ello una "una acción contraria a las buenas costumbres". 375 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución.Pág.312. Fayt. 378 Roberto Rodríguez. Derecho Político. 200 y ss. permite que cada ámbito de los sistemas normativos ordinarios civil.206 y ss. en que este no es nuevo ámbito del derecho constitucional. 377 Roberto Rodríguez. penal. en cuanto efectos hacia el interior del resto de sistemas jurídicos. el principio afecta a las tres funciones del Estado y no se limita al poder judicial. y que la sentencia no debe olvidar la influencia de la Constitución en las normas ordinarias. según las determinaciones de las normas constitucionales.Pág. encabezó un boicot contra la proyección de una película en Alemania -juzgada por él como contraria a los valores constitucionalesrealizada por un productor en su día favorable al régimen nacional socialista. El productor reaccionó y consiguió por vía judicial civil una sentencia que "condenó" a los productores del boicot. 376 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. sirviendo para en cierto modo. Particulares y Derechos en el Derecho. Además.El principio de regularidad jurídica completa el cuadro que caracteriza la supremacía constitucional.376 El principio de irradiación ilustra de otro modo la supremacía constitucional.380 ________________________________________________________ ___________ 374 Carlos S.312.377 Según Rodríguez el Tribunal Constitucional falló protegiendo al periodista en sus actuaciones. administrativo. Las peculiariedades del efecto de irradiación consisten.314 y ss. pero éstos son influidos conformándolos constitucionalmente. En la jurisprudencia alemana el caso Lüth.378 El principio de irradiación. Particulares y Derechos en el Derecho. estaba cubierta por un derecho fundamental y el límite de la norma civil debía plegarse al derecho de rango superior". Un periodista "Presidente de un club de prensa. fomentar un sano fenómeno de ósmosis jurídica al desparcelar antiguos encasillamientos y conectar ancestrales compartimientos científicos. es basbante ilustrativo como antecedente al principio de irradiación constitucional. "Es la relación de correspondencia y conformidad que debe existir entre el grado inferior y el superior del ordenamiento jurídico". La regularidad jurídica señala la regla que valida la producción de las normas inferiores. situación que consigue una especie de mixtura entre el derecho ordinario y el derecho constitucional. . que la aplicación e interpretación de disposiciones normativas por los jueces están influidas por los derechos fundamentales. estampó en el caso Lüth.permanezca como tal. estimando que el periodista se debía de abstener de seguir llamando al boicot. Págs. tradicionalmente casi incomunicados". Págs. Significa la regla de la cadena de validez de las normas jurídicas. Particulares y Derechos en el Derecho.56. Ante esta decisión el periodista apeló al Tribunal constitucional Federal Alemán". 379 Roberto Rodríguez. 379 Florez Valdéz respalda la afirmación en el sentido que "quiza esta cualidad de general o universal incidencia explique y hasta justifique la atención prestada a la Constitución en el mundo jurídico no sólo por parte de los constitucionalistas sino también por todos los iusprublicistas y iusprivatistas.

Madrid. que esmeran la constitucionalización de los actos y normas inconstitucionales. de la hoja de papel o la fuerza normativa como valor nulo. notable error que se arraigó en las escuelas jurídicas. al expulsar normas inconstitucionales. inmediata y directa de las normas constitucionales. esto es considerar a la norma jurídica como válida384.Pág. Resulta. y la meteorológica. para valorar la incidencia de la Constitución en el derecho privado ha de tenerse en cuenta el estado actual de la clásica y dicotómica división del derecho en público y privado. En general. en una pirámide jurídica y nomocrática. desde luego. para resolver en cualquier jurisdicción los litigios. La Constitución como Norma y como Integración Política. como legislador negativo. En Divulgación Jurídica. Año III. Kelsen condensa las cualidades validadoras de las normas inferiores por la norma primaria al afirmar que: "La norma básica se refiere únicamente a una Constitución que es fundamento de . enero de 1992. En Revista de Ciencias Jurídicas.30. 1a reimpresión 1991. imperiosa la necesidad funcional de parcelar el estudio del derecho. Centro de Estudios Centro de Estudios Constitucionales. y reproduciendo la advertencia de recaer en un sin sentido. cumplan "el hacer. Proyecto de Reforma Judicial de la República de El Salvador. el reflejo de la fundamentación constitucional estima que una norma existe en el orden jurídico. por la autorización de la Constitución. San Salvador.382 Habilidosamente Sagués ha descrito las dimensiones doctrinarias de la fuerza normativa que fundamenta la Constitución. enero-marzo de 1984. Cívitas. Por lo tanto no pueden estar condicionadas a un desarrollo posterior en normas ordinarias para justificar su aplicación. número 83. 383 Nestor Pedro Sagués: La Fuerza Normativa de la Constitución y la Actividad jurisdiccional.2. En el poder judicial. Pasando por la esfera dominante del valor absoluto. Pág. Nueva época. para que ante inconstitucionalidades por omisión. ni avala la desconexión de sus instituciones con la cúspide normativa constitucional". que la Constitución les ha dispuesto"383. Saguez destaca el rol constructivo de la fuerza normativa. 1996. Madrid. número 2. Unidad Técnica Ejecutiva. las que únicamente aceptan a la norma constitucional como propuesta." A nuestro juicio. La caracterización de la norma constitucional puede respaldarse también en Pablo Lucas Verdú: Reflexiones en Torno y Dentro del Concepto de Constitución. Flores-Valdés plantea a las normas constitucionales con un fundamento que no es exclusividad del derecho público. por medio de la invalidación de los comportamientos o normas inconstitucionales. La imperatividad de las normas constitucionales dice que la ausencia de normas constitucionales. y con un rol positivo. 382 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. Los jueces para Sagués.216 y ss.381 La imperatividad completa la efectividad jerárquica constitucional. La norma constitucional también es ley fundamental de las relaciones entre los pariculares. Implica que todas las normas constitucionales son preceptivas u operativas. que fulmina predictivamente. Las doctrinas menos radicales. El Derecho Civil Constitucional. tiene un rol. El principio de imperatividad formula la vinculación automática. Un estudio de imprescindible consulta sobre la fuerza normativa de la Constitución está en José Albino Tinetti: Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de los miembros del Sistema de Administración de Justicia. Pág.28. Págs. pero esta apremiante necesidad no justifica ruptura alguna con la esencial unidad del ordenamiento jurídico. febrero. número 1. año I. En Revista de Estudios Políticos. a través de "ser guardianes del proceso político" y protectores de la jurisdicción constitucional de la libertad.380 Joaquín Arce y Flórez-Valdés. El Derecho Civil Constitucional. ________________________________________________________ ____________ 381 Joaquín Arce y Flórez-Valdés.

La razón de la validez objetiva de un orden jurídico es.26. y constituye. en cuanto dotada de prescriptividad. Pág. Kelsen preceptúa con insistencia que: "La norma básica presupuesta de un orden jurídico que determina el hecho constituyente en cuanto hecho básico de la creación de las normas de ese orden es el fundamento de validez común de todas y cada una de las normas jurídicas pertenecientes al mismo. 390 Robert Walter.1997 Pág.388 La investigaciones de Robert Walter reconfirman las ediciones Kelsenianas. Kelsen. sin embargo. 387 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. validez y eficacia. Al mismo tiempo. la Teoría Pura del Derecho y el Problema de la Justicia. como <<norma fundamental>>. Perfiles de una teoría constitucional. La validez condiciona la validez y la eficacia.para continuar con la metáfora. pero quizás se ha confirmado la licitud de un supuesto básico semejante"390.. Solamente si la conducta real de los hombres corresponde. En nuestro medio jurídico está determinada por la promulgación. la vigencia es requisito para lograr la eficacia.. Fusiones conceptuales que han ameritado comentarios intensos en la doctrina. provoca en todo caso consecuencias jurídicas a cargo de la estructura constitucional.. Pág. siguen dominando las consideraciones Kelsenianas.1992.un orden coactivo eficaz.en la relación entre el proyecto de restauración y el edificio en parte destruido. refiriéndose a la norma constitucional.. generalmente. Póngase atención que normalmente se confunde vigencia y eficacia. que calificaron a la norma constitucional. dos últimas. que deberá ser restaurado según el proyecto aprobado. 386 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. y que Kelsen siempre buscó aprehender de forma más precisa. de forma semejante a lo que sucede según la metáfora . En complemento Pena Freire nos recuerda que: "a partir de esta norma . Pág. discutido en diferentes direcciones. así.95. Esta potencial interdependencia no excluye que los específicos problemas que generan la estructura constitucional y . la unidad en la pluralidad de las normas creadas de acuerdo a ella"387. ________________________________________________________ _____________ 384 La validez es criterio de existencia. pero no a la inversa. Con mayor claridad.99. Pace. La instauración de una Nueva Constitución. que relaciona el cumplimiento fáctico. y la vigencia como criterio de existencia. En Hans Kelsen: Constribuciones a la Teoría Pura del Derecho. también el ordenamiento jurídico que se apoya en ella" 389. Lo que siempre de nuevo fue motivo de cavilaciones ha sido el carácter científico de la norma fundamental.el edificio en parte destruido sean distintos de aquellos que suscitan respectivamente la Constitución forma y el proyecto de restauración". Fontamara. 389 Robert Externando de Colombia. México. <<fundamento hipotético>> La denominación hipotética presupone que "ella vale.. el significado subjetivo es considerado también como su sentido objetivo.. la norma básica presupuesta de acuerdo con la cual se debe obedecer una Constitución efectivamente sancionada385 y efectivamente eficaz"386. 1a Edición. cuya interpretación constitucional la muestra en la orden de mandar a publicar la norma jurídica aprobada por la Asamblea Legislativa. diferente de la vigencia que asimila la obligación. 86. 388 Alessandro Pace. 385 Para Kelsen la sanción perfecciona la validez. y distinta a la eficacia. no imponen condicionantes a la validez para lograr que la validez produzca sus efectos existenciales. Pág. reproduce las ideas de Santi Romano: "es indudable que la Constitución formal. 1a Edición. Bogotá. Algo esencialmente nuevo no ha resultado de esto. y no de otro modo. Estas. Walter termina reconociendo que "la idea de la norma fundamental surgió en una cooperación altamente productiva de opiniones científicas y que han permanecido constantemente como la base del edificio intelectual de la Teoría Pura del Derecho. 67.

92. igual que en otros países -que siguieron las mismas teorías como modo irracional y temerosa del significado de la supremacía todopoderosa y omnipresente de la fuerza del derecho marcado por el fundamento que justifica la explicación humana. además de la obligación de ceñimiento de los poderes públicos. al igual que los actos realizados bajo su imperio. indeterminadas y con perfiles sumamente amplios . como aquellos que la elogian.393 La Sala de lo constitucional. Concepción que negó por mucho tiempo el carácter el norma jurídica. ________________________________________________________ . De las reglas programáticas y operativas En nuestra historia constitucional. trae como consecuencia la posibilidad de controlar judicialmente el ejercicio del poder392. hay que insistir en la visión tradicional. Las normas constitucionales como normas supremas. ayudan a convertirla en lo que será mañana". las condiciones para la suspensión. y. la estructura y funciones del Estado. ha calificado a las normas constitucionales como normas abiertas. -(Charles y William Beard: The American Leviathan). 192/9. es lo que piensan que es. al considerar a muchos de ellos en sus aspectos singulares. Las normas constitucionales representan una materia de mayor gravedad y garantía. las normas constitucionales determinan las libertades fundamentales. de forma que lo regulado por la norma fundamental se convierte en indisponible para el legislador. A partir de este germen se va construyendo escalonadamente el ordenamiento jurídico"391. representan -las normas ordinarias. las demás leyes están subordinadas a éstas. y tanto las críticas. de la rigidez constitucional. tanto con carácter general. debido a la actividad constituyente. La Constitución. la que dice como vivir en organización y constituirse en una sociedad que debe vivir para lograr su propia autorealización. no lo que ha sido: "siempre se está convirtiendo en algo diferente. es decir. se faculta a este poder para dictar normas obligatorias a todos. Como concepto básico y práctico la Constitución ha sido enfatizada por la doctrina en su función en su función que determina los derechos fundamentales. número 22-A-94 y 27-M-94-. La Constitución introduce a los derechos fundamentales.algo consecutivo de las normas primarias. por tanto. que la regulación que la Constitución hace de los derechos fundamentales "tiene como consecuencia inmediata dotar a las reglas en que se concreta del rango. como específico. abstractas. para quien debe considerarse también. Para Del Vecchio. La perspectiva de la Constitución viviente es adoptada por la jurisprudencia constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad del 18 de julio de 1996. regula su régimen jurídico. Esta idea de Constitución deviene de la sistematización académica de Pérez Tremps. fija las reglas para derechos concretos y los mecanismos especiales de garantía. en la que manfiesta que la living Constitución es una Constitución que el gobierno y el pueblo reconocen y respetan. Sin que hubiera razón alguna.sentencia de amparo del 5 de febrero de 1996. que la impregnó con las características de un documento político.supuesta se convierten en vinculantes los dictados del poder constituyente. con las ventajas e inconvenientes que ello trae consigo"394. los reconoce y no se limita a decir cuales son.

documento jurídico. habrán de tomar la norma constitucional como una premisa de su decisión. c) habrán de interpretar todo el ordenamiento conforme la Constitución. la norma constitucional manda que los contenidos y formas desarrolladas por el legislador. Todo aquello en que estuvieran de acuerdo ambos agentes era jurídicamente legítimo. la Constitución estaba permanentemente a disposición de estos dos órganos del Estado. igual que cualquier otra norma. De esta forma. 394 Pablo Pérez Tremps. 392 Eduardo Alfredo Cuéllar: Apuntes sobre el Constitucionalismo de Tipo Económico. sino que la Constitución era el Rey y las Cortes. En Revista de Justicia de Paz. número 4. norma jurídica que estuviera por encima de los poderes de ella misma organizada. Royo dice que previo al régimen de Franco: "la Constitución no era norma jurídica. si la .Pág. Barcelona. La Constitución en si misma fuente del derecho no sólo es un conjunto de mandatos dirigidos al legislador. y en general todos los llamados a aplicar el derecho. puesto que su aplicación no puede ser relegada a que exista una ley posterior que desarrolle la vaguedad de sus contenidos. La Constitución no era. Corte Suprema de Justicia Proyecto de Asistencia Técnica a los Juzgados de Paz. habrán de aplicar la norma constitucional para extraer de ella la solución del litigio o. 1998. en general. al producir el resto de normas inferiores. 148 y 149. aquella que logra que las conductas sean exigibles en la fuerza del mundo de los ordenamientos jurídicos. 2a reimpresión 1991. A partir de los condicionamientos al resto de normas." 395 De la aplicación inmediata y directa Según la cualificación temporal y personal. Teoría General de los Derechos Fundamentales. agosto. Unidad Técnica Ejecutiva. Pág.10. El temor a la fuerza normativa de la Constitución hizo que ésta se convirtiera en un documento que podía ser dominado en las discusiones de los parlamentarios. San Salvador. titulares conjuntos del poder legislativo.375. pues. En Divulgación Jurídica. también afecta a los órganos del Estado en la medida que se haya incorporado a las leyes. Significa "que los jueces. En españa han pasado situaciones similares. derechos y obligaciones reconocidos por el legislador constitucional. La clave del carácter normativo de la Constitución resulta en el deber de aplicación por parte de los operadores jurídicos. En otras palabras. Vol. 9a Edición. 393 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Año II.90. II mayoagosto de 1999. Año V._____________ 391 Antonio Manuel Peña Freire: La Garantía en el Estado Constitucional de Derecho. con las siguientes consecuencias: a) dado que la Constitución es norma superior habrán de examinar con ella todas las leyes y cualesquiera normas para comprobar si son o no conformes con la norma constitucional. sino un documento político consistente de manera exclusiva en la institucionalización de los agentes básicos del proceso político: el Rey y las Cortes. para configurar de un modo u otro una situación jurídica. no existiendo límite jurídico alguno para su actuación conjunta. sino fundamentalmente. Bosch. la doctrina democrática de avanzada dogmatiza el sistema de eficacia directa para la Constitución. significando más que todo obligaciones de conducta moral que relegaba la coercibilidad que introyecta cualesquier norma jurídica. y sistemas normativos especiales. Pág. Págs. respeten las situaciones jurídicas. la fuerza normativa deviene en la obligación de aplicación por parte de los jueces. especialmente de los programáticos. la norma constitucional representa un mandato de aplicación inmediata y directa.

o inaplicación de normas secundarias está en función del criterio de contrariedad constitucional. si el legislador hace su trabajo de producción legislativa conforme los mandatos y respeto de las normas constitucionales. Con la evolución del constitucionalismo las concepciones cambian y el mismo Royo palabrea el cambio hacia la fuerza normativa que debe tener la Constitución: "está claro que se ha roto radicalmente con esa tradición constitucional y que se ha impuesto en nuestro país 397 en el que se expresa fielmente esa doble condición de ser fuente del derecho. no será sólo fuente sobre la producción. y garantías de dicha superioridad. primacía y superioridad." ________________________________________________________ ____________ . la autonomía. ordinaria. La aplicación inmediata es resaltada por el Magistrado Mario Solano en su voto particular de la sentencia de habeas corpus del 14 de febrero de 1996. la primera de las fuentes del derecho y norma reguladora de las fuentes del derecho. no establece únicamente preceptos programáticos -salvo que se remita la Constitución a la Ley. no quiere decir tampoco.396 La regla determinante es que la falta de norma jurídica confeccionada por el legislador no afecta la coercibilidad de la norma constitucional. junto al carácter supremo y disciplinador de las normas fundamentales. que habiendo desarrollo legislativo. Y el aspecto constructivo. en tanto que es labor de los jueces interpretar la normativa secundaria. que la norma constitucional y el mandato de aplicación directa e inmediata no desvaloriza el trabajo del legislador. otorgan a éstas la capacidad jurídica para intervenir como efectivos y verdaderas normas jurídicas. en el que señala que la Constitución tiene "un valor normativo de aplicación inmediata. la justicia constitucional. además porque la fuerza normativa de la Constitución se manifiesta en dos aspectos: El aspecto represivo. 21-S95. la reforma constitucional. Esto nos permite insistir.y por lo tanto sus preceptos deben ser aplicados directamente por los operadores de derecho. en consecuencia.Constitución tiene eficacia directa no será sólo norma sobre normas. superioridad. sino también fuente del derecho sin más". Esto se pone de manifiesto no sólo en la propia arquitectura del texto constitucional: soberanía nacional que reside en el pueblo español directamente y no en alguno o en algunos de los órganos del Estado actuando conjuntamente o por separado. Por otro lado. no puede servir de pretexto para dejar de aplicar las normas constitucionales. es decir. sino norma aplicable. de obligatoria aplicación en la defensa y resolución de los conflictos que susciten los derechos reconocidos y demás supuestos contenidos en ella misma. y extraordinaria. del poder constituyente respecto de los poderes constituidos. La desobediencia. a partir del marco constitucional". en tanto que ejerce el control de constitucionalidad de los actos de gobierno. en la propia y auténtica Constitución. pero la omisión de actividad legislativa que determine los contenidos constitucionales en situaciones más específicas. Puesto que. en cuyo caso tiene una labor negativa expulsando del ordenamiento jurídico el acto normativo o declarando nulo el acto de gobierno. no deba obedecerse la concreción que realiza el legislador en las normas secundarias.

399 La actuación de la Sala de lo Civil deja que miremos implícita otra regla en materia de control constitucional.Pág. Particulares y Derechos en el Derecho. Que a partir de reglas familiares constitucionales obligaban a no discriminar por razón de la situación jurídica en que los sujetos pretensores había sido engendrados. Sin embargo. "no puede impedir jamás los derechos protegidos por la Carta Fundamental. ello no debe ser obstáculo para que los jueces o las autoridades dejen de obedecer el mandato constitucional. Claro está que el argumento siempre debe estar conectado con las competencias atribuidas en razón de la especialidad de conocimiento.32. Pág. La Sala de lo Civil da cátedra constitucional al pregonar que se infringe la Constitución al sostener diferencias entre los hijos legítimos y los naturales en la sucesión del padre conforme a las reglas civiles. Las Fuentes del Derecho. y el mandato para los juzgados de grado inferior de no discriminar por el hecho jurídico que siltua a algunos herederos como hijos naturales. 396 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional. La Constitución de 1983 había reconocido la igualdad de los hijos naturales. Por atribución legal de conocer materia familiar y específicamente sucesoria. ni derecho privado. 397 Royo habla de España.296.76. vigentes en la universalidad de la comunidad. Aunque no existan normas de desarrollo legislativo. advierte que la mora del legislador en actualizar las leyes secundarias. Sistema de Fuentes. 988 del Código Civil no estaba reformado y colocaba en un plano secundario o subsidiario a los hijos naturales en materia sucesoria. . La sentencia de la Sala de lo Civil del 27 de febrero de 1992. Esta regla es la capacidad y facultad jurídica de los tribunales superiores para controlar la constitucionalidad de los actos de los tribunales inferiores. superpuesto. sobre todo si se trata de la aceptación de la herencia del padre y se considere en una sentencia el artículo constitucional como letra muerta y se desconoce su existencia". En la doctrina alemana Roberto Rodríguez estampa en su tesis doctoral las consideraciones de Müller. quien concibe a los derechos fundamentales como principios elementales que ordenan la vida social. no son derecho público. De ahí el reclamo.398 Una regla a perseguir es que la exigibilidad de aplicación directa e inmediata de la Constitución es la regla general. también. precisamente derecho fundamental que con su fuerza normaltiva penetra de modo inmediano en el ámbito de las relaciones jurídicas especiales". la Sala de lo Civil estaba autorizada para controlar la constitucionalidad de los actos de discriminación sobre los pretensores del patrimonio del causante. aplicable a nuestro país en la época actual.Pág. "sino derecho constitucional.395 Javier Pérez Royo. Aplicación inmediata y derechos fundamentales No debemos olvidar que la teoría de la eficacia inmediata de la Constitución tiene su máxima trascendencia por la intencionalidad de maximizar la efectividad de los derechos fundamentales. ésa época el Art. ________________________________________________________ _____________ 398 En Roberto Rodríguez. En nuestra historia constitucional tenemos un caso histórico.

ya que este tiende a la protección del gobernado contra una acción u omisión de una autoridad del aparataje estatal que viole los derechos subjetivos constitucionales. pero que debe llevarnos a las mismas conclusiones. Aunque no exista norma secundaria. es sobre el derecho de respuesta. necesitan un desarrollo en la normativa secundaria para que se traduzcan en derechos concretos que puedan reclamarse en un juicio de amparo. La otra cuestión es que el carácter programática no debe confundirse con el derecho de acción que legitima la acción en proceso constitucional de amparo. Reconocimiento de un derecho constitucional que aún no tiene desarrollo legislativo en materia de libertad de expresión. como son la obligación del Estado de transferir las tierras que exceden del límite legal. ha dejado establecida la identificación excepcional de normas programáticas que no son mencionadas expresamente por la Constitución. la reclamación no debe impedirse por la mora legislativa.59. de febrero. Y en caso de que fuere positiva la reclamación otorgar la tutela del derecho a respuesta.399 La sentencia puede encontrarse en: Jurisprudencia Nacional de América Latina en Derechos Humanos. La sentencia de amparo 7-L-95 del 30 de mayo de 1995 dice que: "los derechos que se alegan haberse violado. número 2. Considera que las normas de referencia económica para la expropiación y transferencia de tierras tienen carácter programático. Identificaciones de reglas programáticas por la jurisdicción constitucional Frente a éstas concepciones en que la norma constitucional debe ser directamente aplicable. Para ello están las normas supletorias del procedimiento civil que tratan sumariamente la forma de cómo debe procederse para resolver el conflicto. por su misma naturaleza de normas de aplicación diferida. derechos que en el presente caso no han sido concretados en el escrito de demanda". Otro caso que aún no está resuelto. III. así como la posibilidad de expropiación por ministerio de ley. Derecho de acción procesal y reglas programáticas Al respecto de las reglas operativas y programáticas en la Constitución de 1983 debemos deslindar dos aspectos. Una cuestión es que todas las normas constitucionales son operativas. la Sala de lo Constitucional. 1995. a menos que el carácter programático sea señalado como excepción por la misma constitución o bien por la jurisdicción constitucional concentrada en la Sala de lo Constitucional. Un aspecto del carácter normativo constitucional es extenderlo al preámbulo de . cuando dicha transferencia no se realice en el plazo establecido constituyen normas programáticas de carácter social. Pág. Edición de la Revista del Instituto de Derechos Humanos ludicium Et Vita. existe un deber estatal de hacerlas cumplir. y que no obstante. DEL VALOR NORMATIVO DE OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL El preámbulo constitucional. La configuración de la acción en un proceso de amparo en nada tiene que ver con el carácter programático que pueda ser señalado como excepción.

así esta consecuencia no haga parte de la expresión en que consiste dicho preámbulo sino que resulta de su integración al todo constitucional". el autor no cede en cuanto la afirmación de que las exposiciones de motivos formen parte del texto de los leyes. ésta posición radical justifica la ausencia de carácter normativo para las exposiciones de motivos por el hecho que no son ley. Dibujando un paisaje positivo la explicación de las leyes debe quedar como auxilio interpretativo.1 CC español-. La Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional de Colombia. Posición radical que niega a las exposiciones de motivos alguna utilidad para la técnica jurídica es la de Santaolalla. Las primeras. considerandos legislativos. el 23 de octubre de 1995. gramaticalmente están formuladas fuera del contexto introductorio de la ley. "Aplicando este concepto al asunto que nos ocupa. La fuerza normativa del preámbulo constitucional ha de contemplarse producto de la fuerza de la norma constitucional. reducido a los principios o disposiciones generales que si forman parte de la ley. Aunque al final. que aún así puede decirse que por la jurisprudencia y prácticas doctrinales alguna utilidad mínima debe observarse para las exposiciones de motivos. con lo cual se quiebra la lógica formal de las leyes cual significado imperativo. El autor aduce además que las exposiciones de motivos consideradas como texto de ley.400 Exposiciones de motivos. de dárseles el carácter normativo haría perder la nota prescriptiva de las leyes. puesto que ello hace chocar de entrada con la técnica legislativa que elabora leyes. sería consecuencia más que suficiente para dar a ésta el carácter de norma jurídica. el autor sostiene. Por último. Normalmente en nuestras prácticas legislativas . se tiene que la invalidación de normas inferiores por ser contrarias a las normas del preámbulo.la Constitución. a nuestro parecer deben atisbarse en pretender generalizar el carácter normativo de los preámbulos para todas las normas. precisas. pero creemos que en materia constitucional se valida la coercibilidad normativa del preámbulo401 de la Constitución. incluso las de reforma constitucional sirvan sólo para asentar criterios interpretativos. 31 CC figura la autorización para interpretar según los antecedentes legislativos o históricos. Las leyes deben ser claras. Pero sin embargo. Estamos convencidos que normalmente las exposiciones de motivos no forman parte de la ley. Aceptar el carácter interpretativo de las exposiciones sería acepta de antemano que las disposiciones legislativas son defectuosas. Consecuencia para que los preámbulos del resto de normas. especialmente cuando la opinión dominante según prescripción del ordenamiento jurídico español en el Art. imbricación de la fórmula sancionatoria del poder constituyente. concisas. dentro de las constelaciones normativas que la intergran. tal cual norma constitucional. en tanto. Por otra parte Santaolalla reniega del valor interpretativo. En primer lugar. completas. reconoció la fuerza normativa del preámbulo de la Constitución. Sin embargo entiende que no hay razón para entenderlos como parte del cuerpo de la ley. no niega la posibilidad de dicha operación en tanto mandato legislativo expreso en el ordenamiento español -3. fórmula sancionatoria. Cuidados especiales. rompen la regla del procedimiento legislativo.

402 Las normas de reforma constitucional son verdaderas normas constitucionales. los preámbulos y exposiciones de motivos sólo son en nuestra técnica legislativa justificaciones suscintas del legislador. Deriva entonces que las exposiciones de motivos. los considerandos. la siguiente CONSTITUCION>>. Lo cual derivó en la negación de carácter normativo alguno. dice Ross. Hay que tener en cuenta que las normas de reforma constitucional permiten la supervivencia del viejo orden constitucional. LAS NORMAS DE REFORMA CONSTITUCIONAL El procedimiento de creación está previsto por el Art. Indicación que otorga condiciones lógicas para aplicarse y no mera vinculatoriedad independiente. Número 33. que no consideramos ociosa para el esclarecimiento de nuestro tema. Págs. de la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado la Sala de lo Constitucional consideró en la sentencia del 14 de febrero de 1997 que la exposición de motivos de la Constitución de 1983 en el apartado de los tratados había perdido actualidad. Lo cual nos parece de lógica que la fuerza normativa debe imperar. que no son normas del sistema "sino una previsión no estrictamente obligatoria. En cambio el preámbulo constitucional diferente a una exposición de motivos reproduce como enunciado sancionatorio una fórmula solemne que frasea el legislador constitucional en señal que la norma aprobada tiene fuerza normativa. y justificada única y sumariamente por la razón de antecedentes. sino fuente del derecho. como las que se originan por las primeras. Sin embargo. discusiones y alegatos ocurridos en el seno de la asamblea antes de aprobar la norma. aunque lo modifican. o normas constitucionales derivadas. ni considerandos legislativos.se presentan como documentos separados que explican el conjunto de las voluntades subjetivas de los diputados. Centro de Estudios Constitucionales. no podemos dejar de mencionar la creencia de Ross.47 y ss. . En este sentido la norma Constitucional es antecedida por la fórmula sancionadora expresada así: <<DECRETAMOS SANCIONAMOS Y PROCLAMAMOS. no califican asimilación de norma jurídica. tanto las que preven un procedimiento para la modificación. Así el viejo orden constitucional se adapta a las nuevas demandas constitucionales. sirviente de criterios interpretativos. En el proceso de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96. Debe inferirse que no podemos aceptar la posibilidad de las segundas. ________________________________________________________ _______________ 400 Fernando Santaolalla López: Exposiciones de Motivos de las Leyes: Motivos para su Eliminación. Aunque cabe aclararque esta es una excepción que no valida equivalentes naturalezas para los considerandos que anteceden a las normas ordinarias. Vistas las cosas desde una perspectiva universal. claro está que luego de cumplir los trámites que fueren necesarios para el perfeccionamiento normativo. quien sostiene la inexistencia de las primeras. Revista Española de Derecho Constitucional. Estas normas pueden llamarse. IV. normas primarias. 248 Cn. Las normas constitucionales que establecen el procedimiento de su reforma. diferentes al preámbulo constitucional. 401 Que no es en propiedad una exposición de motivos. u obligación que determinase una fundamentación constitucional de igual sentido que lo expresado.

Estas leyes de reforma de la Constitución. Sobra decir. Adviértase que la intencionalidad constitucional. Ocurre entonces. normas que añaden. al no ser ratificada por la siguiente Asamblea.>>.Son...producidas en un bloque. que ello demuestra otra razón de subordinación. Aunque la Constitución española. ocupa una posición jurídica superior a la de las leyes de reforma. es decir. un acuerdo de reforma constitucional. sancionadas. pienso que no es difícil deducir la primacía de la Constitución sobre las leyes de reforma"405 Royo sostiene dos argumentos. las cualifica para diferenciarlas de las normas constitucionales originarias . se incorporan al texto constitucional y se convierten en Constitución a todos los efectos". sin embargo. es decir. En segundo lugar. promulgadas y publicadas. y luego sea una tercera la que realice la ratificación. el primero basado en el procedimiento. y otro que lo ratifique.. El cual desde el punto de vista formal. que no puede haber un lapsus temporal intermedio que se abstenga de completar el proceso de formación de norma constitucional. que se necesita para aprobarlas.404 El Art.403 Royo sostiene. dotadas de una mayor claridad que las nuestras: "La Constitución. que una primera Asamblea acuerde la reforma. La consecuencia práctica del asunto estriba en poder estimar la inconstitucionalidad de las normas ordinarias. Resulta que las leyes de reforma constitucional están siempre.destinada a provocar mágicamente ciertos hechos socio-sicológicos". y aunque no parezca convincente deducirlos a partir de fórmulas como las contenidas en el artículo 10.. Procedimiento que al ser violado obligaría al Tribunal Constitucional ha declararlas inconstitucionales. en todo tiempo. Los acuerdos han de ser producidos por diferentes Asambleas Legislativas. La denominación de normas constitucionales derivadas. imposibilita y termina el proceso. creemos que existe un tercero. una vez aprobadas. límites materiales para el poder de revisión. no contiene las llamadas cláusulas de intangibilidad. adviene de la posibilidad de interponer un proceso de inconstitucionalidad.406 Aplicables a nuestro ordenamiento constitucional los dos argumentos anteriores. a diferencia de lo ocurrido con otras constituciones europeas. En otras palabras.1 <<los derechos inviolables. la primera vez-. la reforma afecta contenidos fundamentales que impone una subordinación como leyes ordinarias que tratan de incorporarse y convertirse en parte de la Constitución. cuidando que la ratificación sea efectuada por la siguiente Asamblea.. sujetas a un probable proceso que las declare contrarias a la Constitución. suprimen o sustituyen algún precepto de la Constitución. Royo lo dice en sus propias palabras. como su nombre indica. que para la creación de las normas de reforma casi todas las Constituciones democráticas tienen previsto un procedimiento distinto al ordinario. normas de reforma de la Constitución." . ________________________________________________________ ___________ . nos parece un error de interpretación y de práctica constitucional de reforma.. Nuestra regulación no contiene norma alguna de caducidad para interponer la inconstitucionalidad de las normas contrarias a la norma fundamental. en cualquier tiempo en que origene dicha imperfección. 248 Cn establece en nuestro orden constitucional que para su creación se requiere la iniciativa de por lo menos de diez diputados.

es la existencia de un acuerdo de voluntades. y segundo por las reglas nacionales. Buenos Aires.42. En Eugenio Bulegyn y otros. Perfiles de Teoría Constitucional. Revista de Estudios políticos. 403 Ricardo A Guibourg: La Autorreferencia Normativa y la Continuidad Constitucional. Lo interesante es que las normas en razón del sujeto que las produce pueden ser nacionales. 404 Javier Pérez Royo.11. En este sentido. en la opinión consultiva OC 10/89 del 14 de julio de 1989. porque no fue adoptada como tal. encontramos normas constitucionales. y desformalizó el término. normas reglamentarias de ejecución. La instauración de una Nueva Constitución.402 Alejandro Pace. La Convención de Viena de 1986 amplió el concepto para las organizaciones internacionales. 1a Edición 1983.42. presentadas en forma sistemática a la colectividad y a los diferentes operadores jurídicos. "una instrumento internacional de aquellos que están gobernados por las dos Convenciones de Viena"408. Al hacer un enfoque de mínima concepción. primero por el derecho internacional.43. sin embargo la declaración "no es un tratado en el sentido de las Convenciones de Viena. Las Fuentes del Derecho.Pág. Homenaje a Genaro R. en consecuencia no lo es tampoco en el Artículo 64. las normas que integran el ordenamiento nacional pueden observarse clasificatoria y jerárquicamente. El Lenguaje del Derecho. Pág. o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular". Abeledo Perrot. Las Fuentes del Derecho. 405 Javier Pérez Royo.normas tercearias-. Nuestro sistema jurídico nacional está integrado por un conjunto de normas. . LOS TRABADOS La reglas internas nacionales y las reglas internas internacionales. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS I. 97. y oficios para mencionar las más relevantes. que los tratados estén validados. Las Fuentes del Derecho. La serie de normas que conforman nuestro ordenamiento son de diferente tipo. normas ordinarias -normas secundarias-. que el sentido de "tratado" sea al menos. la Corte Interamericana de Derechos Humanos. circulares. Deducible de esta definición. 64 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. Así. que interpreta la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el marco del Art. julio-septiembre 1997.Pág.1". normas instructivas. "un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional.Pág. independiente de sus denominaciones particulares. La significación de tratados sirve para nuestros efectos. Para una mínima noción de los tratados sirve la Convención de Viena del 23 de mayo de 1969. La Convención entiende por tratado.Pág. 406 Javier Pérez Royo. Carrió. da por suficiente. según hemos mencionado. Centro de Estudios Constitucionales. la calidad jurídica del instrumento internacional tratado. Es decir. las normas enumeradas pueden ser nacionales. dado que se necesita para poder incorporar al orden jurídico nacional. dejó claro.normas primarias-. Al referirse a las organizaciones internacionales productoras de tratados.182. ya conste en un instrumento único. efectuado entre Estados a la luz de las reglas internacionales407.

409 Cuando éste o estos actos jurídicos suceden es cuando podemos hablar en sentido estricto que las normas internacionales se han convertido en normas internas. y es de obligatoria aplicación en vista a la vigencia que opera a partir de las . generalmente otorgado por el órgano legislativo o congreso. En otras palabras. las normas internacionales pueden ser válidamente normas en el ordenamiento internacional. Y al mismo tiempo que esté en vigencia. Entendiéndose que el proceso de formación inicia internamente y termina internamente. en el punto de las aplicaciones de norma jurídica. Sin embargo. Esta clase de normas a pesar de poder ser verdaderas normas en el exterior no lo son nacionalmente sino reúnen los requisitos que se establecen dentro de la norma constitucional y otras normas del ordenamiento jurídico que la detallan o complementan. en este punto de vista la prescripción que se establece en el Art. Expresando así.en la República de El Salvador. es el resultado de la introducción y reconocimiento de los tratados o convenciones en el orden jurídico estatal y su consiguiente aplicación por los órganos nacionales sobre la base de su ratificación o permiso de aplicación interna. que supone dos requisitos básicos para ser consideradas leyes de la República: a) que la norma internacional este conforme a las disposiciones constitucionales y b) haya entrado en vigencia conforme las disposiciones del mismo tratado.tomando como punto de partida la producción de las mismas por parte del legislador nacional. 144 Cn. No se olvide. Veamos por tanto. previa ratificación de la Asamblea Legislativa. Aquí se abre la interrogante ¿cuáles son las normas jurídicas internacionales que puede y debe aplicar el juez?. Cumplidos estos dos requisitos.410 La validez y vigencia de las normas internacionales La importancia práctica deviene para la operación jurídica judicial. podemos hablar en nuestro país de que la norma internacional es norma válida y vigente en nuestro sistema jurídico. No podemos tomar otro criterio que no sea. Es decir. Mata Tobar fundándo su afirmación en Visscher dice que: "el proceso de incorporación de las normas internacionales en la legislación interna.normas válidas. aquí entonces estamos en presencia de normas interna nacionales. que las normas internacionales implican obligación de aplicación para el operador jurídico cuando éstas se han formado completamente y han sido interiorizadas en nuestro sistema jurídico. y sin embargo no ser. Entonces con la propiedad terminológica podemos llamarles: normas internas internacionales o normas internacionales interiorizadas nacionalmente. Para ello se necesita que la autoridad competente nacional las valide y les de la autorización legal para que éstas sean normas válidas internamente. La autoridad nacional produce completamente la norma. la norma internacional se ha incorporado al sistema jurídico nacional. previa negociación del tratado por el órgano ejecutivo". hay normas que aspiran a ser nacionales en las que su proceso de formación inicia en el exterior y terminan su proceso de formación en el interior. el que la norma sea válida en el sistema nacional. que las normas internacionales interiorizadas nacionalmente son válidas y vigentes en nuestro sistema. puesto que su formación se debió a que todos los actos jurídicos desarrollados para su producción fueron ejecutados por autoridades nacionales.

Es probable que tratados. que al ser ratificados por El Salvador. ________________________________________________________ _____________ 407 Alberto Herrarte: El Derecho de Integración. 1a. Si seguimos la regla constitucional.105 y ss. miraremos que la ratificación es sólo una fase previa en la formación de normas internacionales que aspiran a integrarse en el orden jurídico nacional. 144 de la Cn. especialmente aquellos de reciente ratificación. Pág. En la sentencia de hábeas corpus 19-R-96 del 7 de agosto de 1996 nos señala que "Los tratados son expresión de la conciencia jurídica de la comunidad internacional. Esperando que no nos mueva a confusión esta máxima de Sala advertimos que su considerando nos lleva únicamente por una parte proceso de formación de los tratados internacionales para convertirse como norma nacional. Pero. aclaramos nuestra costumbre jurídica de identificar que basta la ratificación para que los tratados entren en vigencia y sean normas válidamente consideradas para su aplicación en nuestro ordenamiento jurídico. como hemos venido mencionando.277. Pág. no hayan sido aun perfeccionados en su vigencia. al reducir la validez y vigencia de un tratado a la exigencia de ratificación. Guatemala. El problema que puede suceder. Otra sentencia que incurre en la tradición jurídica de la ratificación es el habeas corpus 18-P-96 de 5 de noviembre de 1996 que dice que los tratados internacionales ratificados por El Salvador son ley de la República. las reglas de vigencia son las del tratado. Ambas reglas deben cumplirse para que sea ley nacional. sino. Para evadir confusiones. Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. en la vigencia de los tratados. 1996. ya que. 410 Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. si somos acuciosos y observamos detenidamente la prescripción del 144 Cn. Téngase en cuenta por tanto. principios y valores universales. pero haya sido ratificado. 409 Sobre la incorporación de los tratados al orden jurídico nacional puede consultarse a Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. un requisito previo para convertir la norma internacional en norma nacional.ONUSAL. la ratificación no constituye un requisito de cierre para considerar que la norma internacional es válida.. Págs. División de Derechos Humanos. 1a Edición. Buenos Aires. En Lecturas sobre Derechos Humanos. Pág. y también de la Constitución. los dos requisitos básicos que señalamos en el Art. Opiniones Consultivas y Fallos. 408 Juan Antonio Travieso: La Corte Interamericana de Derechos Humanos.reglas del tratado. y junto a las reglas internas deben tomarse en cuenta para decretar una detención provisional. 1a Edición. que no deben ser desconocidos en los procedimientos penales". Abeledo Perrot. Es común que los tratados dispongan plazos que se cuentan posteriormente al depósito de un instrumento que sumado al resto de instrumentos depositados cumple con el número de instrumentos depositados . 1991. Ensayo de Sistematización. Reglas que valga de paso recordar no deben contrariar a la Constitución.106. Edición. 1994. La Sala de lo Constitucional manifiesta su preocupación por la incorporación de las normas internacionales al sistema nacional. y esto nada más.121. hacen suyos esos preceptos. La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. es que el tratado no haya entrado en vigencia. y se crea que por su publicación que demuestra la ratificación si lo están.

Añade que el Estado que ratifique la Convención después del deposito del vigésimo instrumento entrará en vigor después del trigésimo día después del deposito por tal Estado de su instrumento de ratificación o adhesión. Tradicionalmente los tratados fueron vistos superiores a la ley. Jerarquía normativa Los tratados están en la categoría de normas internacionales que son interiorizadas o incorporadas por el sistema jurídico nacional. nos parece solo un cambio en la fundamentación de la relación tratados y la ley. 144 Cn. El rompimiento con los precedentes históricos que hicieron a los tratados superiores a la ley413 está en las justificaciones jurídicas de la sentencia de inconstitucionalidad del 14 de febrero de 1997. de igual rango y naturaleza que la ley. En el tópico de la interpretación hermenéutica gozan de preferencia respecto a la ley -al contradecir la ley a los tratados-. y por lo tanto esta ha de subordinarse. Instituciones que tienen el deber de involucrar una nueva actitud. 411 Por el momento resaltamos la gravedad de la problemática y el obscurantismo que a la postre impide la verdadera eficacia de las normas internacionales en la jurisdicción nacional. que confirmen las existencias de normas internacionales con pretensión de ser nacionales. Aunque el criterio no ha sido del todo uniforme al interior de las fundamentaciones de otros procesos en el proceso de hábeas corpus. Las consideraciones jurisprudenciales de la materia interpretan que el Art. por la prevalencia y superioridad de los tratados. Nos parece que la costumbre jurídica que otorga vigencia a los tratados por el hecho simple de la ratificación legislativa ha sido la permanencia de una información que en ciertos casos. para corregir estas velaciones. reflexione el lector en otros tratados que publicados y ratificados no cumplen con las respectivas reglas de vigencia del tratado. Recientes interpretaciones. desde este punto de vista es sólo una regla de interpretación hermenéutica de preferencia. La Ley sigue estando restringida en su poder modificatorio. le han señalado. es la falta de información de parte de las instituciones involucradas en los procesos de formación de normas internacionales de aplicación nacional.412 Sin embargo. aun sigue apareciendo con posterioridad. Otro asunto. aunque algunas especificaciones haremos en otro apartado de este trabajo.para que entre en vigencia el tratado. cuando la regla de vigencia del tratado no se ha cumplido conduce a la inconstitucionalidad si se aplicara la norma internacional. derogatorio o anulador de los contenidos que sean contradichos en los tratados. El Art. el mismo rango de ley. No dudamos de la vigencia de la Convención Sobre los Derechos del Niño. pero la claúsula de vigencia es más explicativa. 49 de la CDN establece que entrará en vigor el trigésimo día siguiente a la fecha en que se haya depositado el vigésimo instrumento de ratificación o adhesión en poder del Secretario general de las Naciones Unidas. Son normas secundarias. el cambio de criterio de igual posición no conlleva consecuencias diferentes. que los tratados están dentro de la escala jerárquica. en un nivel más ventajoso a la ley. que decidió las alegaciones de . Ahora piense el lector que esta regla no se haya cumplido. Fuera de comentario está la posible superioridad éstos respectos de la Constitución.

La Sala sostuvo que el Art. Madrid. que fueron acumulados previa decisión definitiva de la jurisdicción constitucional. la invalidez circunstancial de las fuentes del derecho inmediatas a la producción de la norma constitucional. 144CN. sino preferencia. de 8 de febrero. y los tratados sobre la ley . sino que prescribió una técnica hermenéutica de solución ante conflictos normativos. rechazo de una voluntad subjetiva y encuentro actualizador de la voluntad objetiva del legislador constitucional. secciones organizadas. con funciones propias y alejadas de órganos con formación de personal variable. aparente deber del Ministerio de Relaciones Exteriores. La prevalencia que usa la figura de la pirámide jurídica para situar en un escalón superior a los tratados se clarifica con el argumento que la Constitución no hizo tal delimitación. que incluso choca con la textualidad de las intenciones subjetivas del legislador constituyente. En adición es resaltable el cambio de criterio. confronta la soberanía popular y el Estado Constitucional de Derecho. una diferente ideación del significado de los tratados en su relación y posibles contrariedades en ley. en el caso Fernández. 1a Edición 1998. La sentencia española 42/93. Las aseveraciones condensan en este sentido una interpretación histórica. Es importante en este razonamiento jurídico. no concuerda en la actualidad con el texto constitucional. El texto del Informe Unico de la Comisión Redactora. Tratados con grado de ley. La decisión comprendió las reclamaciones efectuadas en los juicios 15-96/16-96/17-96/1996/20-96/21-96/23-96. y que el nivel jerárquico de los tratados es igual de la ley. La pretensión de inalterabilidad de los significados constitucionales niega la autodeterminación de las futuras generaciones. A pesar de ello el razonamiento de la Sala de lo Constitucional obvia la consideración del momento constituyente inicial y asienta explicaciones al tenor de interpretaciones realistas actuales. haciendo uso de una interpretación histórica. ________________________________________________________ ____________ 411 Las versiones informáticas de la Corte Suprema de Justicia son un buen soporte de publicidad permanente. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales.inconstitucionalidad de determinadas disposiciones en la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado. al actualizar el contenido jerárquico del Art. La interpretación estática hace que los normas constitucionales pierdan fuerza y se esterilicen. aunque el texto no varíe su sentido cambia por las contingencias de la realidad. En consonancia. En Luis López Guerra. su tendencia se dirige hacia un criterio hermenéutico de especialidad. en este caso entre el tratado y la ley. Pero aún faltan versiones ás actualizadas con los detalles que comentamos. que acomoda conforme parámetros objetivos. Respalda la igualdad de posición del tratado y la ley con la dinámica conceptual de la Constitución viviente. Las Sentencias Básicas del Tribunal Constitucional. 144 CN no supone prevalencia. 413 El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 se reconoce que los trados internacionales prevalecen sobre la ley secundaria. 412 Jurisprudencia comparada estima que la contradicción en los criterios de dos secciones de un mismo tribunal no contradice el principio del stare decisis. no hay contradicción en resoluciones distintas cuando se acreditan en un mismo tribunal. La exposición de motivos manifestó claramente una relación de prevalencia. dinámicas e impeditivas de la esterilidad normativa en los significados de los contenidos constitucionales.

. Realizamos en este sentido un punto que para nuestro ordenamiento jurídico debe definirse con certeza por los jueces supremalizados por la Constitución. En otros países la evolución no ha sido del todo fácil en la jerarquía normativa.391. y condiciona sus aplicaciones a reglas de la hermenéutica ha sido una sorpresa constitucional en las consideraciones institucionales de los magistrados. la segunda compara los sucesos jurídicos en que se procedimentalizan las tutelas de la libertad personal. ________________________________________________________ ____________ 414 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. De tal forma que la discontinuidad posicional en las opiniones jurídicas de las normas internacionales sepulten las convulsiones descifradas. han dificultado la certeza que sigan opiniones judiciales de igualdad interpretativa de los tratados y la ley. En inconstitucionalidades la primera posición. Experiencias sobre la jerarquía de los tratados. y se consideran como complementarios de los derechos y garantías allí establecidos. no han sido comunicadas de la transformación tasada para los tratados. Máxime si en otras materias procesales. No porque sea atribuibles a las decisiones comunes. pero los condiciona a no derogar algún artículo de la primera parte de la Constitución. La regla que les posiciona en el rango de la ley. 75.Pág. para la universalidad de las jurisdicciones inferiores colapsan al desdibujarse interpretaciones uniformes con la fundamentación forma. Saltibajos omisivos de las concordancias con la regla recién establecido. Los procesos juridificados en la intelectualidad de los jueces ordinarios patronalizan inseguridad jurídica. La importancia de los tratados lleva consigo un repunte histórico legislativo. Como hemos dicho anteriormente algunas resoluciones de habeas corpus todavía siguen la tradicional perspectiva de la superioridad prevalente de las reglas internacionales interiorizadas al ordenamiento jurídico. que contrarían al sentido común. Las causas que han defendido la libertad personal en hábeas corpus. Especialmente si los intérpretes son idénticos en individualización y biología. ha replicado la posición de jerarquía constitucional para los tratados de derechos humanos 415. el criterio sostenido ha sido diferente. tienen el mismo rango de ley. En unos procesos se dice que son de igual rango mientras que en otros los tratados son superiores a la ley. Los tratados de derechos humanos no enumerados que quisieran tener jerarquía constitucional necesitan el voto de los dos tercios416. En este sentido siguiendo a Del Vecchio los tratados pueden considerarse como una fuente secundaria del derecho. que en la jurisdicción protectora de la libertad siguen climatizando la superioridad. Por ejemplo. pero con un carácter sui generis.414 El atolladero para difundir el igual rango. sino por las decisiones supremas. Argentina elevó a nivel constitucional los tratados de derechos humanos enumerados por la Constitución en su Art. el caso Argentino en que por reforma constitucional.La jurisdicción constitucional ha entrampado la inconstancia que regularice el criterio jerárquico de lo tratados.

según las condiciones para reformar la Constitución.72. 417 Carlos Enrique Edwards: Garantías Constitucionales en Materia Penal. 144 Cn. y en ellos incluidos los de derechos humanos siguen en la infraconstitucionalidad418. Buenos Aires. la intencionalidad indudable era que los tratados sobre derechos humanos tuviesen categoría constitucional. 1a. elevando a nivel constitucional los tratados de derechos humanos. que literalizaba lo siguiente: "Los derechos humanos fundamentales. La emisión directa que hace la Constitución abre al menos en mi una duda favorable para dotarlos de una jerarquía superior a la ley y al nivel de la norma constitucional a los tratados aprobados según el Art. con el que se alienta la integración centroamericana. 418 Un mayor detallesore el asunto está en la propuesta de iniciativa de ley de reforma constitucional por la representación legislativa del FMLN. del 24 de abril de 1998. 84. Cn. Pág.Por la gravedad y peligro de las libertades en juego hay tratados de importancia universal. en especial cuando hay restricciones para alterarlos según el Art. por el momento son sólo falsas expectativas que al momento podrían realizarse a muy plazo. desde el derecho de las minorías de la igualdad de oportunidades. Los expertos internacionalistas han sostenido la superioridad . las libertades democráticas y las garantías jurídicas reconocidas en tratados internacionales vigentes tienen rango constitucional".. que algunos tratados reconocidos en la Constitución tienen rango constitucional. la mayor parte. la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. sería dudosamente aceptable. 89 Cn.Pág.Sin embargo. En María Luisa Carrió: Alcance de los Tratados en la Herramenéutica Constitucional". Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma.Pág. de la libertad y de la no discriminación". 416 María Elisa Carrió: Interpretando la Constitución.67 y ss. Me permito llamar la atención sobre la naturaleza de los tratados que hacen normas en blanco en la Constitución. En cambio nosotros prácticamente estamos todavía en un nivel antecedente. es válido que apreciemos neutramente el rechazo a la propuesta legislativa del FMLN del 24 de abril de 1997. Según Edwards merecen mencionarse los que contienen garantías de naturaleza penal: la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. Inhumanas o Degradantes417 Por la vía jurisprudencial Costa Rica ha hecho lo suyo. En María Elisa Carrió y otros: interpretando la Constitución. Otro punto de valiosa consideración es el Art. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. y aún con los derechos de formulación técnica que aparecen en él. Edición. donde primero hay hacer llamadas de aplicación y para luego pensar en fipologías jerárquicas constitucionales. 1a. no fuesen norma constitucional.5. Edición 1996. el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. ________________________________________________________ ____________ 415 Elisa Carrió dice que: "La jerarquía constitucional de los tratados de derechos humanos ha sido una victoria decisiva y sella la lectura de la legitimidad política de la nueva Constitución. Sin hacer un análisis teórico. que los tratados del Art. Por el momento los tratados. 248. la Declaración Universal de Derechos Humanos. Tratados normas constitucionales Consideraciones personales sobre la jerarquía me llevan a proponer de forma especial. Aunque la redacción era demasiado general. Esta Constitución debe ser leída desde los derechos del hombre. Por ejemplo. Ediciones Ciudad Argentina Madrid. Dicho cuerpo político proponía agregar al artículo 144 Cn.

por ejemplo. 183 Cn. señala que la declaratoria de inconstitucionalidad de los tratados se hará en la forma prevista por la Constitución. El Art. A pesar que parezca formalismo puro. sucede en inconstitucionalidades. en que la ley al disponer como regla general la . que restringe el amparo a la violación de derechos constitucionales. No podemos medir igualmente las circunstancias. Cabe distinguir. sin embargo creo que dicha posición es totalmente inadmisible. En suma es un condicionamiento constitucional. argumentativas que recalcan confusamente las fundamentaciones de inconstitucionalidad. a pesar que aparentemente conduzca a lo mismo. 11 señala la procedencia del hábeas corpus por violaciones a la libertad personal. Resulta que el tratado es permitido por la concesión del Art. que a lo mucho consigue que dicho tratado con regulaciones y órganos supracionales tenga el mismo nivel de la norma constitucional. Puede advertirse la insistencia en la constitucionalidad de los actos objeto de conocimiento. es destacable que sólo las normas constitucionales legitiman el parámetro de constitucionalidad. El Art. El Art. según la norma fundamental. La jurisdiccionalidad constitucional de los tratados: el parámetro de constitucionalidad Un error constante en las demandas ante ante la jurisdicción constitucional es la invocación de los tratados para conseguir la aceptación de violaciones a la Constitución. y cuya infracción es violación de la constitución. 149 Cn. la jurisprudencia entiende que las restricciones ilegales o arbitrarias deben ser contrarias a la Constitución para estimar la solicitud. Por otra parte la semántica de "la declaratoria de inconstitucionalidad" indica contrariedad a la Constitución. Claro está que siempre que no estemos en presencia de un Estado Federado. resultado lógico es que el criterio debe ser constitucional. Y el Art. y condición a cumplirse sin excepción en las argumentaciones que pretenden la declaratoria de inconstitucionalidad. o por que la ley suponga contradicción con un tratado. lo cual hace decir que el parametro es la Constitución. Nos parece que la confusión resulta de los criterios que la jurisdicción constitucional estima para conocer de reclamaciones que violen en abstracto o en concreta la norma constitucional. que no es lo mismo argumentar la inconstitucionalidad por infracción a los tratados. al atacar directamente la infracción de la ley al tratado. faculta la declaratoria de inconstitucionalidad de leyes a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Por otra parte tampoco creemos admisible que la mención de estos tratados sean una especial formulación constitucional de reservas de ley. amparos y hábeas corpus muy a menudo. La supranacionalidad es posible sólo por autorizaciones de una Constitución nacional. La Constitución es la norma condicionadora de cualquier orden jurídico permitiendo su supervivencia o destrucción. Bajo el examen de los criterios admisibles en los procedimientos constitucionales para impulsar las investigaciones de inconstitucionalidad. 89 Cn. el parámetro de constitucionalidad es esencial. De ahí que poco argumento queda para seguir sosteniendo la superioridad de los tratados sobre la Constitución. 247 Cn. que aducir la inconstitucionalidad por contrariar a las normas constitucionales. Las pretensiones de inconstitucionalidad a menudo suelen atrapar en sus escritos.de este sobre la Constitución.

strictu sensu. es la ley o documento principal. y con la Ley Transitoria para la aplicación del Régimen Constitucional. situación relevante que evalúa la aplicación de los tratados internacionales por parte de los operadores jurídicos. en base a la cual se confronta la legitimidad de la norma impugnada: La Sala recuerda una tan sóla excepción histórica en que se amplió el concepto normativo de Constitución. Ese Decreto llamado Constitución. que en cuanto la regla general de libertad es reconocida en la Constitución es inconstitucional la ley que invierte la regla. 10 y 11 de la Constituyente de mil novecientos cincuenta. dictada en el proceso de inconstitucionalidad del decreto legislativo número 133. Sin embargo. pero hay otras leyes constitucionales que también forman parte de la Constitución. En relación con el parámetro de constitucionalidad que rechaza la perspectiva de los tratados. nuestro Derecho Constitucional Positivo". Fueron textos adicionales a la Constitución" se denominó a tal conjunto con la expresión derecho constitucional positivo. los tratados son portadores de criterios de ilustración sobre el contenido y alcance de un derecho constitucional pero no constituyen parámetro de constitucionalidad. que impugna la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado que las disposiciones que se impugnan deben transgredir la norma constitucional. manifiesta La Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96 del 14 de febrero de 1997. La Sala . y. Fundamentalmente la aplicación de los tratados internacionales ha tenido mucho que ver con la detención provisional y la libertad personal. que además contradice la regla general de libertad establecido en los tratados internacionales. La Sala sostiene que fuera del caso anterior. la deficiencia de la petición en este sentido causa la inadmisión de la causa jurídica de la pretensión La Sala hace la consideración porque los demandantes fundan transgresiones en normas internacionales de derechos humanos Sigue señalando que el parámetro para el examen de constitucionalidad es la Constitución. toda esa labor normativa fundamental representa. debido a circunstancias históricas. Aplicación de los tratados internacionales Algunas cuestiones especiales acerca de los tratados nos remite a un área sumamente problemática. se expresó: "Se llega a la conclusión de que es inexacta la tesis de que toda la Constitución es un cuerpo legal único. entendida ésta en sentido lato. Así sucede con los Decretos números 9. no se han incorporado disposiciones como parámetro de decisión constitucional.detención provisional contradice un tratado que hace regla general a la libertad. formado por un solo Decreto del Poder Constituyente. de 20 de febrero de 1951. una justificación aceptable. Específicamente. Principalmente por el involucramiento de la libertad personal del habitante de la república. por consiguiente el parámetro de juzgamiento de inconstitucionalidad. en la sentencia de las doce horas del día diez de marzo de mil novecientos cincuenta y uno. como dice en su escrito el señor Fiscal General de la República.

En la sentencia de hábeas corpus 34-R-96 del 17 de diciembre de 1996 demanda que el juez de la causa haga de manera ineludible una valoración y busque una interpretación sistemática e integradora de los principios constitucionales. con expresión de causa esa grave ausencia en las sentencias. El primero deteniendo sin orden escrita.. no queda a la Sala otra cosa. El hábeas corpus 27-S-96 del 4 de diciembre de 1996 considera violaciones a la libertad personal por infracciones a la ley y tratados internacionales. Se ha llegado al grado. sin el menor criterio jurídico que haga sanear . y el segundo. -sentencia 18-A-96 del 6 de junio de 1996-. El hábeas corpus 24-P-95 del 29 de enero de 1996 razona que se debe razonar adecuadamente los fundamentos de la detención provisional. 144 de la Cn. refiere el deber de incorporar fundamentos de derecho. el peligro de fuga o la posibilidad de modificar o alterar la prueba. Al tenor la afirmaciones consecuencialistas son hechas irresponsablemente. internacionales y procesales. enfatizando en los operadores jurídicos que la inobservancia de los tratados internacionales es la puerta de ingreso a la ilegalidad.sostiene que la detención provisional no sólo puede decretarse con las reglas del derecho interno -entiéndase el formulado por medio del proceso de formación de ley ordinario. El hábeas corpus 24-R-96 del 8 de octubre de 1996 considera que la detención provisional reconocida en la Constitución no contradice los instrumentos internacionales que supone la presunción de inocencia.sino que debe reconocerse la eficacia de las reglas del derecho internacional ratificado por El Salvador. en un caso que no es flagrancia. ordenando detenciones sólo en base al Código de Procedimientos Penales sin tomar en cuenta los Convenios Internacionales que está obligado a cumplir. Retomando la validez de los tratados. de hacer responsable periodísticamente a los magistrados constitucionales de los delitos cometidos por supuestas bandas peligrosas que fueron beneficiadas en hábeas corpus con un cambio de medida cautelar. y hace que los delicuentes salgan por la puerta ancha de la Sala de lo Constitucional. El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 sostiene que la detención provisional se fundamenta como regla excepcional se fundamenta en los tratados internacionales. así en dicha sentencia se dice: <<grave es que tanto la Policía Nacional Civil..>> La primacía de los tratados se destaca también en las supeditaciones de las resoluciones judiciales: el voto razonado del doctor Enrique Argumento en el habeas corpus 35-R-96 del 9 de diciembre de 1996. y ante el olvido en los fallos judiciales. inclusive. que señalar. el juez de la causa puede resolver conforme dichas reglas. Se argumenta que al aplicar los tratados se genera fabilidad en el castigo penal.. manifiesta que la restricción de la libertad personal implica la privación de ésta. En la sentencia 8-B-96 hace claras advertencias a la Policía Nacional Civil y al juez de la causa sobre las omisiones que han venido permitiendo en los procedimientos penales. La aplicación de los tratados generan un debate consecuencialista. ya que ello implicaría desconocer el Art. Aunque no lo ordene la Sala. Vislumbra que se contraviene el espíritu y letra de los tratados sino se aplican medidas cautelares que hagan la excepción y no la regla en la privación de la libertad. según lo establecen los tratados internacionales ratificados por El Salvador. y el Juez de la causa hagan caso omiso de los mandamientos constitucionales.

De ahí que. Creemos que el envéz del problema no está en la Sala de lo Constitucional cuyo deber es el de aplicación de normas jurídicas validadas por la Asamblea Legislativa. generalizan la lucha contra un poder superior y dominante. La eficacia plena de los tratados de derechos humanos nutren las raíces del antiabsolutismo y consagran a la persona como la cosa más noble del mundo. La sentencia 23-A-96 y la 2-U-96 retoman el punto e insisten que la aplicación de los tratados no generan impunidad. más bien. nunca puede ser absoluta. el Pacto Internacional de Derechos Económicos.419 El esquema de protección se expresa para el mundo entero. son y representan un arma certera para el castigo. vedan la comercialización humana. La inclusión de las normas de derechos humanos internacionales tienen que acabar aplicandose en el orden interno. Sociales y Culturales. Más. Los tratados de derechos humanos Los llamados de atención para la jurisprudencia ordinaria hace destacar que el carácter normativo de los tratados en general no ha merecido la atención debida. las normas jurídicas internacionales. legalizan una especial ciudadanía. Mucho más habría de decirse para tratados especiales que repuntan sus caracteres en los derechos humanos. no son puerta abierta a la destrucción y a la legitimación de la violencia desenfrenada y traumática. en la Carta de las Naciones Unidas y La Declaración Universal de los Derechos Humanos. Las normas internacionales de derechos humanos son parte de la historia moral de la humanidad. determinan la calidad del hombre. más dos Protocolos Facultativos. es temerario noticiar la culpabilidad de una tribunal cuando éste lo único que ha hecho es introducir su competencia para dilucidar un caso social en el que se encuentra comprometida la libertad. La sistemática jurídica internacionalizada de los derechos humanos garantizan el disfrute de los derechos mínimos. Se suman los grandes Pactos Internacionales: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.una aplicación de norma jurídica diferente. La protección no se reduce a las esferas individuales. pero si relativa y restringible conforme las mismas pautas normativas. y que es su no aplicación la que puede llegar a generarlo. Siendo este último donde las libertades se niegan. Por de pronto. que aplasta los privilegios medievales. sino el saber distinguir entre un Estado Democrático y un Estado arbitrario. sin embargo. constituyen espectros que hipotéticamente señalan situaciones jurídicas meritorias de la fuerza del Derecho. Siguen en el orden universal la . declaramos la necesidad de su estudio. documentan una genuina libertad. presentan supuestos jurídicos que están inmersos en las reglas de los Estados Constitucionales y Democráticos de Derecho dentro de los cuales la libertad. sino que extienden sus garantía a la globalización de los derechos sociales. Justificando las actuaciones que aplican los tratados internacionales en la sentencia 18-A-96 del 6 de julio de 1996 la Sala de lo Constitucional sustenta que la aplicación de la normativa internacional en materia de detención provisional no implica arbitrariedad o libertad irrestricta. sino en las propias normas jurídicas respecto de las cuales debe generarse un cambio conforme a nuestras propias realidades y por los canales establecidos procesalmente y atendiendo los contenidos constitucionales.

se regula también sobre la eliminación de discriminaciones en las enseñanza. edad mínima y registros públicos. numerosas normas sobre los derechos humanos se encuentran en el campo internacional. es el tratamiento cuidadoso que solucionen los conflictos jurídicos referidos a los derechos sociales. En cuestión matrimonial se regulan aspectos relacionados con el consentimiento. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. condicionamientos en el trabajo de los inmigrantes. El Sistema Regional Americano se consolida con la Declaración Americana de Derechos del Hombre. por medio de la Convención Europea de Derechos Humanos. Normas laborales incursionan también en el beneficio de organizaciones de trabajadores rurales y su mejor tratamiento. es decir de la persona a otros . La mujer recibe condiciones ventajosas con el reconocimiento de sus derechos políticos. Un aspecto que debemos destacar por último. Porque. se amplian las titularidades a sujetos diferentes al hombre. En definitiva. La solvencia económica del Estado sometida a una exigencia de hacer por parte de los sujetos de derechos. por lo que Bobbio ha señalado como la proliferación del reconocimiento de los derechos sociales422. normas mínimas de seguridad social. El Pacto de Derechos Civiles y Políticos conforma al Comité de Derechos Humanos.420 Los africanos hacen sus determinaciones en la Carta Africana sobre los Derechos del Hombre y de los Pueblos. que abarca inclusive la función pública. Los reconocimientos se han incrementado por las cantidades de bienes que merecen ser tutelados. Los intentos de regionalizar la protección de los derechos humanos se manifiesta en el Sistema Regional Europeo. acordar los deberes de los medios de comunicación para fortalecer la paz y los derechos. y una verdadera negociación colectiva. la utilización de la tecnología para la paz y beneficio de la humanidad. referencia normativas protegen a los representantes de la empresa y brindan las respectivas facilidades. la Organización de Naciones Unidas a la Comisión de Derechos Humanos. Inhumanas o Degradantes y la Convención sobre los Derechos del Niño.421 Normas que además de los aspectos mencionados intentan erradicar el hambre de la mujer y el niño en los conflictos armados. reglas sobre la nacionalidad a consecuencia del matrimonio. La proliferación puede sobrecargar desmedidamente al Estado y dejarlo en quiebra. igualdad en materia de empleo y ocupación. La determinación por universalizar los derechos humanos se mediatiza con agencias que se instituyen por los Pactos.Convención sobre la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. puede hacerlo tambalear financieramente a nuestro modo de ver. La multiplicación de derechos humanos sociales desde las normas internacionales ha ido en aumento. La Convención organiza la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. aparecen reglas para efectivar la libertad sindical. contribuir a la igualdad de la mujer. la eliminación de perjuicios raciales o religiosos. Paso a los derechos sociales que requiere una intervención directa del Estado. Dedicatorias en la normativa internacional procuran la abolición del trabajo forzado y la igualdad en la remuneración por razón de sexo.

El ámbito de las normas no es único ni diametralmente uniforme. la Declaración de Derechos del Disminuido Mental. Y la legislación es el establecimiento de normas generales por un órgano de la . Una de las pautas que hacen presencia en este tema es en atención a las concepciones normativas que se manifiestan en el orden jurídico. toda la humanidad en su conjunto y en los movimientos ecológicos el surgimiento de un derechos de la naturaleza a ser repetada y no explotada. Unas pequeñas. 1987. El Tiempo de los Derechos. la Convención sobre Derechos Políticos de la Mujer. Sistema-Madrid. para darse cuenta de este fenómeno aplicable a Europa: en 1952. la Declaración de Derechos de los Minusválidos. Págs. dejándose la consideración de hombre como ente genérico u abstracto. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos. Madrid. etc. 420 Félix Laviña. en 1971. Consideraciones que por especificación han llevado a distinguir que "la mujer es diferente del hombre. el adulto del viejo. Págs. Editorial. 1991. 421 Texto de interés sobre refugiados es la Compilación de Instrumentos Jurídicos Internacionales: Principios y Criterios Relativos a Refugiados y Derechos Humanos. la Primera Asamblea Mundial en Viena sobre los Derechos de los Ancianos. unas desarrollan principios generales del derecho por medio de una relación de complementariedad. Esto hace que existan normas diferentes. 422 Norberto Bobbio. LAS NORMAS ORDINARIAS Valoraciones constitucionales de la Ley. Porque el hombre es visto en ciertas formas específicas de actuar en sociedad. como también para diferentes colectivos. los físicos normales de los minusválidos. La Protección Internacional de los Derechos Humanos: Su Desarrollo Progresivo. 1992.423 ________________________________________________________ ______________ 419 Referimos al texto integro de Félix Laviña. 5 y ss. en 1959. el niño del adulto. mientras que otras lo hacen impidiendo la especificación de la generalidad de los principios y conforman así regulaciones excepcionales en el sistema jurídico. unas altamente sistematizadas otras con poquedad sistémica. Las naturalezas jurídicas que se impregnan a cada una de ellas reflejan desde una teoría genérica del derecho que la igualdad indistinguible dentro de su conformación normológica no puede ser representada de la misma manera. Depalma. una minoría étnica o religiosa. Instituto de Derechos Humanos. 423 Para un mayor detalle ver a Pedro Niken. en 1975. mientras que otras se retocan con la taxatividad. S.sujetos que no son los individuos.1987. otras grandes. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos.15 y ss. en 1982. II. la Declaración de Derechos del Niño. que propone un proyecto aprobado por una resolución de la Asamblea de la ONU de 3 de diciembre". 1 a Edición. inclusive en ocasiones a los animales: la familia.Pág. Alto Comisionado de las Naciones Unidas Para Los Refugiados. ACNUR. Traducción de Rafael de Asís Roig.118. algunas se cualifican en función de disponibilidad. el enfermo mental de otros enfermos. Cualificación en las normas. Basta una mirada a las cartas de los derechos que se han ido sucediendo en el ámbito internacional."La ley es la norma general establecida mediante la legislación. las hay para diferentes materias. propiamente norma ordinaria. el enfermo temporal del enfermo crónico. en los últimos cuarenta años. el sano del enfermo. Editorial Cívitas.A.

las que permanecen en cada instante vital. la Corte Suprema de Justicia puede intervenir. llámanse leyes .1998. En cuanto este sea fundado en inconstitucionalidad. de lo que generalmente se regula bajo dicha forma normativa. secundarios. La denominación de ordinarias guarda ésa faceta de lo común. Historia de las Ideas jurídicas. Teoría General Aplicada. Conocimiento y Conocimiento Científico. Véase entonces la amplitud comprensiva del termino "ordinarias". Teoría General del Derecho. y en caso de desacuerdo.comunidad autorizado". 425 Es valiosa una lectura crítica de los procesos de formación de normas ordinarias que sistematiza desde la política sociológica. Nuevo Enfoque. gozan cada una de ellas. Las normas de uso constante. La Asamblea Legislativa. ________________________________________________________ ___________ 424 Enrique R. Es notable que las normas jurídicas que integran. que estas afirmaciones no excluyen las características e imbricaciones antes analizadas de la Constitución. que haga las observaciones. San Salvador. llámase ley general. la naturaleza del proceso aprovecha para legalizar el rol determinante de la Asamblea Legislativa al hacer este tipo de normas. la norma y la Constitución. 1a Edición.424 De las normas que produce el legislador nacional la norma por excelencia es la ley.Pág. Uno de los criterios que en este sentido la historia jurídica positiva ha impregnado por generaciones de juristas es el de las escalas o posiciones jurídicas. En el se presupone los sujetos legitimados para iniciar el proceso y posibilita la participación de los órganos fundamentales del Estado. Introducción al Derecho. la que continuamente está presente en la intersubjetividad de los particulares. Aftalión y José Vilanova. las que muy a menudo produce el legislador se les conoce como las "leyes". El proceso de formación está previsto por el Art. individualmente o en conjunto. La ley es el objeto jurídico que dilata sus contenidos tocando a cada momento el actuar social. En adelante ampliamos estas manifestaciones. 133 CN425. La regla general es que el proyecto sea sancionado por el Presidente. otros prefieren el de normas secundarias. por ejemplo su reglamento interno. o el veto por razones de inconveniencia o contradicción a la Constitución. que salen del sistema.654. Oscar Martínez Peñate: El Salvador. otrora la jerarquía. de cualidades que las hace distinguibles del resto. La Asamblea posee para algunos casos autonomía absoluta para hacer determinadas normas. pero pueden poseer otra naturaleza que las hace diferente en el rubro de la especialidad rigurosa del derecho. tercerios y hasta cuaternarios producen así el intento de diferenciar en orden ascendente o descendente. lo que el pueblo identifica tradicionalmente en las lecturas de textos articulados sobre la base del trabajo legislativo. Por supuesto. Los niveles normativos primarios. no falta quien las denomina normas ordinarias. de supremacía y subordinación a las normas jurídicas. que ingresan. especialmente es la específicación de sus contenidos. Empero. en atención a las situaciones jurídicas previstas. de superioridad e inferioridad. Aproximación de significado Siguiendo los presupuestos de verticalidad jerárquica en las normas jurídicas es que aparece la ley. Concepciones que al mismo tiempo deben tener en sus contenidos esenciales una misma naturaleza jurídica.

similar por no decir igual enumeración. basando las posibilidades de acción personal en lo que no está prohibido dejar de hacer. así la permisión enfoca al sujeto una esfera de carácter libertario. El patrón conductual medido por ley. prohibiciones y permisiones. Si nos situamos en una primera aproximación la ley tiene una dirección: los seres humanos. prever consecuencias jurídicas por incumplimiento.especiales o singulares. la ley adquiere la connotación genérica que está presente en todas las regulaciones que pueden ser incorporados en un sitema jurídico. ________________________________________________________ . La ley se detalla en este sentido como un concepto condicionado a otro sector normativo y se queda perpretada dentro de la secundariedad definitoria civilista. el artículo 144 de la Cn. De paso noten en el artículo 8 Cn que el principio general de libertad en él reconocido hace desde la validez constitucional una definición similar cuando establece la libertad desde la definición de lo mandado o prohibido. la desobediencia abre las posibilidades de usar y atender un cumplimiento coactivo. la prohibición y la permisión. que convierten obligaciones y deberes. por ser la ley un dato y norma jurídica que se subordina a ambas normas. "Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda ni a privarse de lo que ella no prohibe." Es la regla general que rige un número determinado de hechos. aunque el tratado también deba tener la misma relación de subordinación respecto de la Constitución. a la que nos referiremos en este apartado. en tanto se espera que sea obedecida. expresando las relaciones en que dichos hechos se encuentran". más sin embargo haberle negrado primariamente la denominación objeto de este comento. La Ley es en definitiva la ley un concepto que se ha venido plagando desde el principio de legalidad. habla de otro tipo de norma. tiene otra dirección: la finalidad inmediata. Suele decirse que la Ley fundamental es la Constitución. ¿Y entonces que es la ley en nuestro ordenamiento jurídico? Intentos definitorios: Normas jurídica del sistema En primer lugar. La generalización de un concepto amplísimo abarca a la Constitución y los Tratados. encuentra su detalle en la concepción existencialista de los tratados para la República al establecer que conforme a los requisitos que no contrarían a la Constitución y según las disposiciones de vigencia del mismo tratado constituye ley de la república. un nuevo rumbo. toda norma incorpora o puede incorporar mandatos. Se ha dicho corrientemente que la ley no es la Constitución. a pesar de que la técnica jurídica aparentemente ha hecho un distingo diferente. y lo que debería ser normal.426 La ley compone así supuestos que prevén conductas. Sin embargo estas aproximaciones son demasiado imprecisas. como concepto de sentido estricto es el que pretende analizarse en estos puntos. ni mandado hacer. y que el consentimiento voluntario soberano previo ha integrado para los juzgamientos posteriores. Unos buscan el argumento tautológico para explicarla y añaden que "la ley es la ley". en tanto manifestación de la voluntad soberamos en este apartado. en tanto manifestación de la voluntad soberana la presenta con rasgos trinitarios más que unarios o binarios: el mandato. como también que la ley no es un tratado. mientras que la astucia definitoria del artículo uno del Código Civil.

introducción al Derecho. reformar y derogar cierto tipo de normas jurídicas.Pág. Las leyes sociales que funcionan como probabilidades y según las condiciones de la estadística. La ley es una norma jurídica. 72 ordinal 3º. Las leyes naturales que derivan de la esencia de las cosas. Una mención de esta posición puede entretejerse cuando en el Art. está en el segundo lugar. o en el caso del Art. Aftalión y José Vilanova. Las constantes constitucionales de secundariedad de la ley nos demuestran que la ley ocupa una posición en el sistema jurídico. las escalas jerárquicas han adoptado la dogmática del segundo lugar en las escalas normativas. a través de una visualización de su naturaleza jurídica. Describiendo la teoría tradicional. Ahora bien.____________ 426 Enrique R. la ley tiene diversas acepciones.Pág. Regla de conducta. decretar. .entiéndase dentro del concepto genérico de sujetos del derecho. para interpretar auténticamente. 131 Cn ordinal 5º. sabido que la ley en sentido amplio es una norma. 36 Cn en que prescribe el deber de que sea la "ley secundaria" la que regule el derecho constitucional a un nombre. tenemos que adentrarnos a delimitar el sentido estricto de la ley como norma. Introducción al Derecho. Ubicación escalonada En segundo lugar. 271 de la Constitución establece la obligación para la Asamblea Legislativa de armonizar las "leyes secundarias" con la Constitución en materia de Instituciones Oficiales Autónomas. La previsión constitucional en el Art. en este caso las "leyes secundarias" es otro parámetro expresado con claridad constitucional. La sintonia de la posición del segundo lugar en el orden jerárquico de las normas jurídicas puede ser consolidada por otras menciones expresas. Generalizando. Este punto de vista de la ley hace que se comprenda como norma jurídica que se origina en la legislación427 Por medio de una presentación de efectos jurídicos. la ley ocupa una posición dentro del sistema jurídico. relacionada con el derecho político de optar a cargos públicos carga de nuevo con un posicionamiento secundario de la ley al obligar al ciudadano que quiera verse inmerso en dicha situación jurídica.648 y ss. de cumplir con los requisitos establecidos por la Constitución y las leyes "secundarias". La relación es evidente con el artículo 42 Cn al colocar un plazo para reformar la "legislación secundaria" en materia electoral. La restricción en las atribuciones de la Asamblea Legislativa en el Art. Damos por supuesto que la norma ha seguido los procedimientos formales que le atribuyan validez en el sistema positivo. Como norma jurídica la denominación indiferenciadora hace que la misma pueda ser incorporada al ordenamiento jurídico. originando regulación en supuestos de conductas personales . regida por el deber ser de los fenómenos de la naturaleza. Aftalión y José Vilanova. ________________________________________________________ _____________ 427 Enrique R.649.

al prever el ejercicio de la soberanía popular en atención a las reglas constitucionales. deviniente de la posición que ocupa en la escala jerárquica. De la ley sin apellidos a la reglamentación . Esto es la subordinación respecto de las normas primarias y el respeto debido con carácter material -compréndase sustancial. son normas que deben atender una nueva labor de respeto para la norma jurídica ley validada por la norma constitucional al aparecer en el sistema jurídico. derechos y obligaciones establecidos por la Constitución. Un parámetro constitucional que sirve para deducir la subordinación normativa de la ley está en el Art. acuerdos.y en la forma de elaboración de la propia norma jurídica secundaria. cumpliendo los requisitos establecidos en dicha norma. En esta perspectiva. De la ley local a la ley territorial. Recordemos que desde el Art. circulares. Desde las formas cabe afirmar el respeto de las autorizaciones. la norma jurídica-ley media dentro de su relacionabilidad con normas de igual rango adquiriendo una nueva fuente de importancia. El Art. Propone la prevalencia sobre este tipo de normas jurídicas e impone la prohibición para alterar los principios. El uso común de las normas secundarias permitirá un mayor aporte de soluciones concretas y detalladas en la solución de conflictos. Armonía con normas de igual rango En tercer lugar. 83 Cn. De la ley internacional a la ley nacional. Se hacen así reacondicionamientos para normas infralegales. oficios. De la ley general a la ley especial. y en dichas normas civilistas se haya también criterios que derivan el carácter subordinado de la ley.También hay que dejar entrever que la ubicación en el contexto normativo no es simplemente un posicionamiento inutil. Subordinación por constitucionalidad La ley retoma así una posición de condicionamiento respecto de la primera posición y guarda la referencia de necesaria explicación. Las normas ordinarias completan a la Constitución cuyos contenidos son demasiados generales y de poco detalle. lo ha dicho en forma similar. Subordinación infralegal En cuarto lugar. competencias. Las previsiones civiles suplieron por mucho tiempo la ceguera de las normas constitucionales. la ley adquiere una nueve fuente de subordinación por permisión constitucional. la voluntad soberana debe manifestarse en la forma prescrita por la Constitución. El Código con mucho adelanto se había expresado en ese sentido. y contenidos atribuidos y permitidos por la norma primaria. 1 del Código Civil es importante al resaltar la condición de la manifestación de la declaración de la voluntad que debe estar contenida en una ley. En atención a lo esgrimido podemos entender a la ley desde una visualización de secundum objeto. 133 Cn se prescribe cómo la ley debe elaborarse. La ley debe ser emanada en la forma constitucional. 246 de la Constitución. El Art. Desde la generalidad de contenidos previstos. entiéndase reglamentos de ejecución. Los nuevos contenidos por tanto de normas inferiores. hasta la especialidad de especificaciones.

los diputados. del rey. y el Art. político partidarista y. reforma. Estas son las que atienden a políticas de preferencia. La soberanía. Cualidad política En quinto lugar. ubicados en medio de una política constitucional la norma jurídica ley. en los requisitos del pueblo. más que de prevalencia en la temática interpretativa. totalitario o dictatorial que detenta el poder. El recurso asambleario. Bosch.. La ley como expresión de soberanía suena conforme pautas contemporáneas. concepto moderno en la estratificación del gobierno del Estado. En este sentido no podemos perder de vista al pueblo.428 No es por tanto. naturaleza que le es impresa como negación de la interferencia y de la imposición desde afuera y desde adentro en el contexto del territorio nacional. creada conforme las reglas establecidas en la Constitución para el ejercicio del poder soberano. La ley no es identificable con la voluntad del monarca. expresado por órganos adecuados. el pronunciamiento solemne del derecho. Es imposible olvidar con la debida . son así la representación exigible para que la ley llegue a ser una norma jurídica válida dentro del sistema. Giorgio Del Vecchio manifiesta que la ley es "el pensamiento jurídico deliberado y consciente. 1 del Código Civil es importante al presentar la ley como declaración de la voluntad soberana.. la soberanía es la autorización que hace posible ejercer potestades de creación. 83 de la Constitución al hacer residir la soberanía en el pueblo. llama hacia un nuevo punto.370. 9a Edición. sino manifestación del sujeto fundador y creador de todo el derecho y porque no decirlo de la ley objeto de estudio en esta ocasión.Barcelona. existente por mandato constitucional directo.Pág. La ley dentro de su capacidad de relacionarse con norma de igual rango importa por el nacimiento de nuevas reglas del ordenamiento jurídico. de la divinidad.. La ley es conjuntamente pensamiento y voluntad. la expresión racional del mismo. 2a reimpresión. ni la personificación del sujeto singular. Debemos comprender que la ley está formulada y así es como ha de ser medida. Sólo en esta forma alcanza la más alta perfección la elaboración técnica del derecho. que representan la voluntad preponderante en una multitud asociada. El mandato del Art.1991. En vista de lo anterior la ley como concepto político es una declaración del pueblo. del cosmos o del universo. La ley es pues. porque comprende una determinación lógica y un acto de imperio". una expresión unipersonal e individualista. El pueblo soberano se concibe con un carácter independiente. representa una manifestación de la voluntad soberana. la soberanía hace que las leyes no sean hechas por extraños al poder de nuestra república. en tanto expresión de las querencias de la colectividad que gobierna. sino por conocidos. El pueblo como ente soberano dentro de una fundamentación primaria que elabora la ley es la autoridad competente. La soberanía es independencia externa e interna. y derogación normativa.autónoma. ________________________________________________________ ______________ 428 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.

se desatan justificaciones de las obligaciones que han de contenerse en las normas ordinarias. como la obligación de abstenerse de hacer algo y como la posibilidad de hacer cualquier cosa o desarrollar la acción humana ad infinito presupuestando que no se rebasan los límites del mandato o prohibición legal. por tanto las notas comunes que informan a cualesquier norma jurídica están en la ley. y la elección de hacer o no hacer. 8 de la Constitución como regla. ha coincidido con bastante similitud. Queda aún la discusión cuáles han de ser las notas diferenciantes de la ley bajo un concepto constitucional. Más las exigencias de los fines que encuéntrase el Art. en la primeras jurídicas inferiores. justificadas en las ventajas de unirse con otros Estados. Es obvio que toda norma jurídica debe realizar la libertad. El Art. La ley en esta insistencia es a su vez una especificación de la libertad y como tal tiene que tender a su plena efectividad. En definitiva es expresión axiológica de los fines constitucionales. y comporta cesiones parciales de contenido. a la por. al esclarecer el sentido de ley en la Constitución. Conceptualmente un contenido muy importante pero aún limitado. Sin embargo la respuesta no puede quedarse estancada allí sin más. El caso puede contraponerse a través de la misma literalidad. el hacer. y a partir de esta nota podremos ver como subyacen el resto de elementos en tanto la ley es condicionada y es condicionadora. y exige como labor constitucionalizadora la puesta en tema del principio de no-discriminación. prohibiciones y permisiones. 1 del Código Civil vuelve a realizar la mención. para que se experimente un régimen de protección de los derechos . El Art. Significación constitucional Un tópico adicional es la zona de los mandatos. Siendo así que debe discurrir entre las naturalezas especiales que la concretan. Como la obligación de hacer algo. 1 de la Constitución. La contraposición de iguales características para la ley y para el derecho de libertad. no hacer. Desde el punto de vista constitucional la ley es una expresión al tenor del Código Civil de la libertad. puede confundir en un primer momento. Enunciando diferentes clases de presentación de la ley. En la jurisprudencia nacional La jurisprudencia constitucional nacional. derecho o principio general de libertad mueve a una confusión. al mismo tiempo que puede restringirla por medio de obligaciones de carácter positivo u obligaciones de carácter negativo. La esfera igualitaria más que liberal debe ser concebida en su ambiente naturalmente positivo.puntualización las permisiones y atribuciones constitucionales que autoriza la Constitución para la participación presidencial. La ley manda prohibe o permite. Creemos fervientemente que la primera nota es la posición. La ley en sentido estricto es una expresión del cúmulo de normas jurídicas que integran el sistema jurídico. de los consejos de ministros y muy excepcionalmente por la Sala de lo Constitucional en su intervención previa o posterior como contralora de la constitucionalidad en cuenta que con los denómenos de integración la soberanía se relativiza cada vez más.

ha sido buscado desde el punto de vista de un tratado internacional y no tratar de determinar la acepción del sustantivo leyes en el derecho interno de los Estados. Regla que entra en quiebra al autorizarse las leyes singulares. El término leyes empleado por la disposición constitucional mencionada se refiere a la ley en sentido formal o sea aquella norma jurídica que. Curso de Derecho Constitucional. La opinión consultiva hermetiza el término leyes para la protección y restricciones de los derechos fundamentales y coincide en validar la legalidad y legitimidad. y ceñida al bien común". la ley es realización de principios y fines constitucionales. La Sala de lo Constitucional considera que: "El constituyente manda que la ley. La sentencia de inconstitucionalidad 494 del 3/06/95 resalta esta situación al sostener la imposibilidad de alterarse los derechos constitucionales y principios fundamentales por ley ordinaria. de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. independientemente de su contenido. Ignacio de Otto menciona que: "La atribución del nombre de ley a esas normas y sólo a ellas forma parte de la tradición del derecho público occidental. la ley no es el Art. no debe alterar los principios establecidos por la Constitución. muestra de un nuevo significado430.212 y ss. "El término leyes no es sinónimo de cualquier norma jurídica". (b) Un segundo momento. pero si su desarrollo. El vocablo leyes en sentido formal. por ser adoptada los órganos democráticamente elegidos y constitucionalmente facultados. . como parte del ordenamiento jurídico es un elemento secundario. En este sentido retomamos su evolución doctrinaria: (a) La primera etapa es destacada por los franceses. nos parece. 2a edición. el español incluido. En la jurisprudencia internacional La opinión consultiva OC -6/86 del 9 de mayo de 1986. quienes elaboraron la tésis de la generalidad y la abstracción. Los Derechos y Libertades Volumen I. Historización del concepto En relación al concepto de ley es importante destacar el estadio actual. ________________________________________________________ ____________ 429 La opinión consultiva reproduce la interpretación del término leyes en el Art. A pesar que la definición. tiene fuerza vinculante y puede dictarse por un procedimiento legislativo o administrativo.Págs. ajustándose al procedimiento de formación de la ley".fundamentales. 430 Remitimos al lector a Enrique Alvarez Conde. según el procedimiento requerido por el derecho interno de cada Estado" 429. Esta segunda se entiende en algunas definiciones doctrinarias. 30 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. El Sistema de Fuentes. visiona a las leyes como normas generales. Los teóricos distinguen que la ley tiene una posición de jerarquía en el sistema jurídico. de ser compatible con el ordenamiento nacional. es "norma jurídica adoptada por el órgano legislativo y promulgada por el poder ejecutivo. El Estado Constitucional. que no dista mucho. Madrid. es aportado por la doctrina alemana. condicionada por el primario que está en la Constitución. En resumen la ley no es la ley. 8 de la Cn. de lo cual resulta la indiferencia del órgano que la dicta. Tecnos. fue creada por el Organo Legislativo del Estado. es una regla de derecho. puede ocuparse de cualquier materia.

Esto es lo que conocemos como reserva de ley. Pérez Tremps dice que la ley se presenta como fuente de los derechos fundamentales. De allí que la necesidad de hacer leyes y regulaciones bajo la forma de leyes no siempre está sujeta a mandatos específicos sobre la determinación de contenidos.433 La reserva de ley La necesidad regular por medio de normas ordinarias tiene diferentes ámbitos de acción. 102."431 Las principales consecuencias para el concepto de ley. Bajo esta concepción contemporánea de la Constitución la evocación de los derechos fundamentales cobra de nuevo la esencialidad de su sentido. Tesis doctoral. Teoría General de los Derechos Fundamentales.en situaciones específicas. 432 Pablo Pérez Tremps. Una absoluta y otra relativa. todo ello al margen de la ineludibilidad en ciertos casos. y "como garantía democrática de dicha regulación. la necesidad que se discuta y debata por los representantes parlamentarios. obliga a regular bajo la forma de ley cierta materias. Así se posibilita una adecuación de la realidad normativa con la realidad social. Sin embargo. La justificación de representación popular de los parlamentarios avanza hacia el poder contralor de la Constitución. Desaparece el imperio de la ley por el imperio de la Constitución. 433 Roberto Rodríguez. encuentra el condicionamiento de superioridad normativa de la ley.151. reservándose.Desde la revolución francesa el término de ley en su acepción técnica se reserva a las normas dictadas con arreglo a un determinado procedimiento por el órgano de representación popular. ________________________________________________________ ____________ 431 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional. Universidad Carlos III de Madrid. (c) El tercer momento. La regla general es que el legislador ordinario tiene amplia movilidad para determinar las conductas objetos de la norma jurídica. desterrar la actividad normativa de los ejecutivos . en general. a la ley aprobada por el parlamento la regulación de los derechos fundamentales". Al mismo tiempo. que requieren de una constante redefinición a fin de acomodarlos a las siempre mutantes exigencias de la realidad social. Sin embargo la técnica normativa.1998. se reconoce la conexión de las previsiones legislativas con la Constitución. Sistema de Fuentes. y la segunda la posibilidad de actuación de las normas reglamentarias independientes. Particulares y Derechos en el Derecho.Pág. La Sentencia del Tribunal Supremo Español del 10 de noviembre de 1998. según previas directrices sobre los contenidos que deben desarrollarse por el legislador.432 En sentido similar Roberto Rodríguez dice que: " el orden axiológico de la Constitución encuentra su manifestación culminante en los derechos fundamentales. Ello supone que los reglamentos no pueden incidir en su regulación. .Pág. es la existencia de reservas.y el sistema de protección de derechos.149. de acotar el ámbito de vigencia de determinados derechos que colisionan entre sí". La ley más que acto de soberanía o de representación se analiza como acto de los poderes constituidos y de la eficacia del principio democrático. la importancia del material a normar. Instituto de Derechos Humanos "Bartolomé de las Casas". la noción política de Constitución sigue siendo un serio obstáculo para el condicionamiento de las normas ordinarias.Pág.

pues la reserva de ley significa también que en las materias no reservadas actúa libremente el gobierno en uso de su potestad reglamentaria.Pág. por otra parte.70. ________________________________________________________ _____________ 434 Ana de Marcos Fernández: Crónicas de Jurisprudencia. La doctrina según el orígen de las circunstancias que motivan su declaración los denomina. El Régimen de Excepción como Derecho Fundamental se ejercita cuando cabe un riesgo alto de malformaciones en su persona jurídica. que la reserva de ley asegura que los ámbitos de libertad sujetos a regulación dependan exclusivamente de los representantes.propone bajo la competencia administrativa. 435 Francisco Rubio y Llorente: La Constitución como Fuente del Derecho.435 Basol reviste a la reserva de ley en el marco de las garantías constitucionales "en el sentido de que determinadas materias. Volumen. Estados de Guerra. Nuestro parecer identifica en el Régimen de Excepción a un Derecho Fundamental del Estado.438 Respaldo interpretativo es el contexto en que aparece en la Constitución. Hay que tener en cuenta que este razonamiento es un arma de doble filo. IV. 436 Martín Bassois Coma. puesto que se reconoce en el Título II que regula los derechos fundamentales y garantías de la persona.. Estado de Sitio. Fuentes del Derecho..1979. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. NORMAS DE EXCEPCIÓN Las circunstancias de Estado Las emergencias en la organización social. están vedadas al poder ejecutivo y. Estado de Emergencia o Estados de Alarma. la exclusividad de la potestad legislativa para regular ciertos derechos de los ciudadanos. que son los reglamentos. Estados de Calamidad. es una prohibición para que se dicten reglamentos independientes:"constituyendo así un limite a la potestad reglamentaria del gobierno y en su caso de la Administración Público. III. en consecuencia su actuación sólo se legitima en base a una ley previa y con respeto absoluto a su contenido esencial"..434 Para Rubio y Llorente la reserva de ley se estampa en un tipo de normas que contienen mandatos al legislador. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del . "Se trata de preceptos que prevén la emanación de normas indispensables para completar la estructura prevista en la Constitución". Nuestra Constitución utilizando un criterio omnicomprensivo prefiere llamarle Régimen de Excepción.436 Para Baena del Alcazar la reserva de ley contiene latente dos ideas: una. por lo que tales ámbitos quedan exentos de la acción del ejecutivo y en consecuencia de sus productos normativos propios. relaciones grupales de suma anormalidad y de peligro para el mantenimiento de la institucionalidad ordinaria del Estado hace que se puede configurar un Régimen de Excepción. no creemos aplicable el peligro señalado por Baena.Pág. especialmente porque la potestad reglamentaria del gobierno se encuentra articulada por la disposición que sujeta la actividad reglamentaria a las leyes cuya ejecución les corresponda. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho."437 Para nuestro ordenamiento jurídico.91. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado. Las Diversas Manifestaciones de la Potestad Reglamentaria en la Constitución.

Volumen I. Volumen I. se denominan normas de excepción. 29 Cn. en general para las personas de derecho público. puesto que la independencia orgánica del legislador puede hacer la moción desde el interior de su organización colegiada. Sin embargo. 438 La discusión de derechos fundamentales recognoscibles para el Estado no ha sido pasiva. y con los dos tercios de votos. debe dar cuenta inmediatamente a la Junta Directiva de la Asamblea Legisativa de las causas que motivaron la medida y los actos que haya ejecutado. y pueden ser dictadas por la Asamblea Legislativa. Nos parece de importancia esta formulación en el procedimiento de formación. 437 Mariano Baena del Alcazar. número 21. 135. Revista de Derecho Constitucional.Pág. no es una forma propositiva. y al no estar determinado como excepción el ordinal 27º del Art. comienza a superarse con vertientes jurisprudenciales que los positivan a su favor. Octubre-diciembre.353. el acto de creación o derogación de las normas excepcionales debe hacerse en votación nominal y pública.Pág.289.1979. Entendemos. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. sus facultades están condicionadas a que la Asamblea Legislativa no esté reunida. De todos modos siempre existe el control del Presidente al no vedarse sus facultades sancionatorias o de veto. Definitiva es la sentencia 64/88 de 12 de abril. 29 Cn. Corte Suprema de Justicia. y por no más de 30 días. ya que permite el ejercicio del veto. sino como verdadero creador normativo. Autoridades competentes y actos de formación Cuando corresponda a la Asamblea Legislativa. Al respecto puede verse a Ana Elizabeth Cubías Medina. 131 Cn. tendríamos que entender que requiere de la sanción del Presidente.Pág.1979. Sin embargo. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Constencioso del Estado. De esta manera la potestad de crear un régimen excepcional no se absolutiza en las facultades del legislador. que se pronuncia por el reconocimiento de derechos fundamentales para el Estado. El plazo no puede extenderse en puridad técnica. 131 ordinal 27º Cn. ya que dicho artículo determina los actos legislativos que requieren de sanción presidencial. que es una posibilidad. La STC 4/82 de 8 de febrero considera que se ha violado la tutela judicial efectiva. Denominación y posición Como nuestro interés está en el ámbito normativo volvemos a dichas consideraciones. Se utilizan en situación de grave anormalidad. ya que si las circunstancias persistieren será necesario un nuevo decreto. 167 Cn. ¿Son Titulares de Derechos Fundamentales las Personas Jurídicas de Carácter Privado y Público incluyendo al Estado?. por inconveniencia o inconstitucionalidad que identifique el Presidente. El procedimiento de creación de normas excepcionales puede iniciarse por requerimiento del Ejecutivo a través de su Consejo de Ministros. condicionado a igual plazo y situación grave según prescripción del Art. Las normas dictadas conforme las categorías del Art. Al tenor del Art. según el ordinal 5º del Art.Estado. Sentencias relevantes están en la jurisprudencia constitucional española. en su defecto por el Consejo de Ministros. La STC 82/83 de 20 de octubre estima parcialmente un amparo interpuesto por un Ayuntamiento contra la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia de Madrid.16 y ss . Reserva de Ley y Potestad Reglamentaria en la nueva Constitución Española. por el Art. sea con observaciones. Supuestos condicionadores del Art. El Consejo de Ministros puede actuar en forma supletoria para la creación de normas excepcionales. por interpretación a contrario censu. . Estima violatorio el condenar a una institución pública al pago de indemnización a los herederos de una víctima por insolvencia del acusado. En la jerarquía del sistema normativo son normas secundarias de excepción. discurriendo el proceso normal de formación de ley señalado por la Constitución.

invasión del territorio. Por eso la suspensión implica un plazo de 30 días. Claro está que deben de identificarse las situaciones de gravedad que enuncia el artículo 29. y da la posibilidad de violar e interceptar la correspondencia. según el caso. . Por otra parte. la suspensión no se asimila a derogación. La suspensión parcial se restringe también al inciso 1º del Art. En segundo lugar. Derechos suspendibles El contenido normativo parte de la idea de suspensión. los derechos suspendibles pueden serlo en su totalidad de contenido regulados por la Constitución y en la mayor parte de los casos sólo parcialmente. epidemia u otra calamidad general. Por eso. El Art. 7 Cn. son taxativas. libertad de elección domiciliar y el derecho a no ser expatriado. que reconoce un procedimiento ordinario de suspensión para ciertos derechos y otra agravado. 5 Cn. excepto para los espectáculos públicos. de nuevo se trata de eliminar las arbitrariedades en la creación de normas excepcionales. Con lo cual se autoriza la suspensión del derecho de asociación y reunión. interferir e intervenir las comunicaciones telefónicas. el proceso de formación se invierte. término de duración de la pérdida de vigencia de los derechos detallados por el Art. en el agravado la suspensión es competencia exclusiva del legislador asambleario y sólo permite suspensión parcial de contenidos. religioso o gremial. restricción esta que se hace exclusiva en la suspensión agravada. 6 Cn. En materia de suspensión parcial de contenidos encontramos que sólo puede suspenderse el inciso 1º del Art. pero no autoriza al secuestro de los instrumentos que sirven a la difusión del pensamiento. 24 Cn sufre también la autorización para suspender la totalidad de su contenido. no valida la nacionalización de empresas de comunicación. Véase que son situaciones que ponen en grave peligro su existencia o funcionamiento normal. pueden tener competencia tanto el legislador ordinario como el Consejo de Ministros. Lo cual permite la censura en la libertad de expresión. y el legislador se identifica con el Consejo de Ministros controlable posteriormente por el legislador ordinario. rebelión. Suspensión ordinaria. y no puede suspender la prohibición de existencia de grupos armados de carácter político. sedición. y permite el ejercicio del derecho a respuesta. Con lo cual se suspende la libertad de ingreso y tránsito. aquí. debe entenderse que las razones de guerra. La justificación en la emisión de estas normas deriva por el respaldo de circunstancias graves que afectan al Estado. Se necesitan dos tercios de votos y hay posibilidad de dos autoridades competentes. La segunda en suplencia de la primera. En uno. parcial y total A continuación detallamos los derechos que se suspenden por un procedimiento ordinario. catástrofe. 29 Cn. Y en tercer lugar. La suspensión tiene tres ideas básicas: la primera. En el orden de la suspensión de derechos fundamentales en la totalidad de su contenido está el Art. El ámbito territorial de validez de las normas de excepción queda a discrecionalidad del órgano competente que las emita.167 ordinal 6º Cn. o de graves perturbaciones del orden público. la Asamblea Legislativa o el Consejo de Ministros.

Prácticamente se trata de dar una mayor libertad a las autoridades administrativas. inmoral o dañosa. 13 inciso 2º. el reglamento es jurídicamente nulo. de la Constitución a la ley. 12 y 13 Cn sólo pueden ser suspendidos por la Asamblea Legislativa. según el inciso 2º del Art. No pueden suspenderse los plazos de la detención por inquirir. Las medidas deben ser conforme a la ley y controladas judicialmente. el derecho de la indagatoria. Asumimos que no pueden suspenderse los derechos a no obtener declaraciones forzadas por la contradicción en que incurre el Art. cuando permite que no se aplique el plazo de 72 horas. Los derechos de los incisos 2º de los Arts. que la mayor parte de autores clásicos. los reglamentos ocupan una posición de tercer grado. de la ley a las normas reglamentarias. y en su caso de libertad. Pero que en todo caso no pueden exceder de 15 días. reedaptación a "los sujetos que por su actividad antisocial. a menos que las circunstancias de la flagrancia lo impidan. y debido a las escalas de condicionamiento. Con lo cual se niega la información de las razones de detención. constituye el límite de su validez". y necesita de las tres cuartas partes de votos. según la ley. Primero suspende el inciso 2º del 12. Entendemos que estos derechos no pueden suspenderse por el Consejo de Ministros. Autorización parcial está en la posible suspensión del Art. Queda a salvo la posibilidad de someter a medidas de seguridad reeducativas. la obtención de declaraciones forzadas. 12 Cn. son suspendibles bajo el cumplimiento de condiciones agravadas. no contra ley. por tanto.440 Advertimos al lector. el derecho a ser juzgado según la ley y en juicio público. sólo en su inciso 2º. que si el reglamento ya más allá de las facultades que la ley otroga al gobierno para la ejecución de las mismas. Resultado interpretativo es que no pueden suspenderse. término preclusivo que obliga a poner al detenido a la orden del juez competente. que pueden ser según la ley. La ley. 29 Cn. que prohibe declaraciones forzadas. revelen un estado peligroso y ofrezcan riesgos inminentes para la sociedad o para los individuos". la razón de existencia de los reglamentos está "en la necesidad de que las máximas generales establecidas por las leyes sean aproximadas a la actuación práctica mediante prescripciones particularizadas. con lo cual estarían permitidas. especialmente los relacionados al juzgamiento. pero no suspende el inciso en que se vician de nulidad. IV. lo que incluye a . y el derecho a defensor. De imposible suspensión es el derecho que las órdenes de detención sean escritas.439 Siguiendo la lógica jerárquica de posiciones normativas. Esta caracterización de los reglamentos entiende. En este orden de ideas parcialmente se puede suspender el Art. LOS REGLAMENTOS En consonancia con Del Vecchio. Pero no suspende la presunción de inocencia.Suspensión agravada y parcial La suspensión de los derechos fundamentales. 29 CN.

Inmerso en el razonamiento de Reale está la organización jerárquica de las normas jurídica. la autorización ha de estar en la ley. Los primeros son directamente autorizados por la Constitución. que hizo dominar a la ley. que el sentido propio de los reglamentos no debe confundirse con la ley.. En el tiempo que dichos autores escriben aún dominaba la percepción legalista. Dogmática jurídica que está superada. Se les miraba. estiman a los reglamentos como fuente del derecho secundaria. fuente del derecho subsumida a la legalidad. Una puntualización adicional respecto de los reglamentos. los segundos en cambio. y sustenta el carácter de una verdadera norma jurídica alegable ante los tribunales. sobre todo como documento político. en la dogmática contemporánea ocupan la posición tercearia. Los reglamentos que detallan ilegalidad importan para Reale. En nuestro sistema. ha sido abordada por Recasens. y con efectiva vinculación operativa.. el concepto de Constitución se transforma.. es del caso señalar. Hoy en día. en el plano de jerarquías normativas. Por tanto. Por ello. La Sala de lo Contencioso Administrativo respalda en constantes consideraciones jurisprudenciales la aptitud genérica para producir un orden reglamentario. es que todas instituciones de la Administración Pública tienen potestades reglamentarias en el ámbito de su competencia. acepta el principio de acuerdo al cual. Por lo que. esta sentencia del 16 de julio de 1992 dictada por la Sala de lo Constitucional en el proceso de inconstitucionalidad 7-91 en donde se dice: ". los procesos de creación no tienen mucha claridad al respecto. Quién y de qué manera ha de emitir los reglamentos se halla determinado en ciertas leyes". todo lo cual como se sabe es garantía fundamental de . no pueden sobrepasar los límites señalados por la misma ley. No obstante se identifican. los autónomos y los de ejecución. y no como simple directriz para la interpretación de la ley.. siendo concreciones de la norma legal o destinándose a la ejecución de la misma. "la ley tiene un rango superior a los reglamentos. En respaldo de una potestad genérica para reglamentar según leyes que competa ejecutar. por la extensión del <<poder de legislar>> que confiere la Constitución442. desaparece la idea que la producción reglamentaria estaba centralizada en el órgano ejecutivo. "Porque. Para ese entonces. Todo lo que en las normas reglamentarias o ejecutivas esté en conflicto con lo dispuesto en la ley no tiene validez y es susceptible de impugnación por quien se sienta lesionado" 441. al detener su pensamiento escrito en las fuentes habituales del derecho. Reale ha marcado. Consecuencia interpretativa de esto. todavía no se había elaborado el significado práctico operativo de las normas constitucionales. la potestad reglamentaria sobre la materia que se administra está implícita en el órgano al que compete la ejecución o aplicación de la ley. precisamente para conservar su independencia y evitar la injerencia de otros órganos en la esfera de su respectiva competencia.. en consecuencia no son lo mismo que las normas ordinarias. Los reglamentos -de ejecución-. Puesto que en la actualidad se diferencia la supremacía de la norma constitucional respecto de la debida subordinación de la ley. lo cual aplica para los reglamentos.Del Vecchio.

etc.Pág. nos parece adecuado tomar en consideración que para Pérez Tremps. playas. y 3º) que hay campos donde la regulación del reglamento se encuentra prohibida. 441 Miguel Reale: Introducción al Derecho. por la especial fuerza de la reserva de ley. 440 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Se emiten para regular asuntos de competencia municipal.385. sin embargo. "normas de carácter general que se aplican dentro del municipio. Como todos los reglamentos. fiestas patronales. tasas. no de la regulación de sus aspectos esenciales.445 La evaluación que hace el Centro de Estudios Jurídicos respecto de las ordenanzas en nuestro sistema jurídico.385.Madrid. etc. LAS ORDENANZAS Las ordenanzas son normas dictadas por órganos administrativos que tienen cierto nivel de autarquía.128. Teoría General de los Derechos Fundamentales.Pág. pueden establecer cómo éstos usarán las calles. pero no pueden imponer deberes de otro tipo".. puede decirse. En materia de regulación reglamentaria la Sala de lo Constitucional ha estimado la imposibilidad de regular los derechos fundamentales. No pueden imponer a los particulares obligaciones que no estén en las leyes. A pesar de ello. Ante ello advierten sobre la transformación cualitativa de las ordenanzas.128. universidad y fuerzas de seguridad. Y están condicionados a las previsiones de ley. nomenclatura.444 Las ordenanzas más comunes son las creadas por la municipalidad. con carácter general. Muchas contienen disposiciones que contrarían la Constitución y la legalidad. Su rango es el mismo que el de los reglamentos. plazas.443 ________________________________________________________ _____________ 439 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. en los terrenos penales y procesales". por ejemplo. 9a Edición. no pueden contradecirlas. tal que se están convirtiendo en fuente de arbitrariedades y . identifica el crecimiento cuantitativo de las mismas.los derechos humanos". tales como la administración de servicios. 2º) que la incidencia del reglamento sólo es posible respecto de elementos técnicos y complementarios de un derecho. ornato público. 443 Pablo Pérez Tremps. El Centro de Estudios jurídicos tiene una interesante reflexión sobre las ordenanzas municipales. uso de la propiedad municipal. Estos enfatizan que <<las ordenanzas municipales no son leyes>>. 442 Miguel Reale: Introducción al Derecho. en especial. deben estar subordinados a la Constitución y a la ley. refiriendo las municipales.Págs.1989. lo cual podemos extender a cualesquier ordenanza. sobrepasadas ni regular materias de competencia de la Asamblea Legislativa. "es difícil establecer a priori en qué casos son lícitos los reglamentos que afecten a los derechos fundamentales. Las ordenanzas. aduanas. aceras. son reglamentos para el mejor gobierno local. 1º) que no caben habilitaciones genéricas a favor de la potestad reglamentaria para regular los derechos fundamentales. V.Pág. Pirámide.Pág.150 y 151.

LAS CIRCULARES Con el auxilio del derecho administrativo clásico. Algunas de estas equivocaciones se resaltan con ejemplos de ordenanzas que deben cumplirse en centros educativos privados o públicos. para informar asuetos. la regulación de derechos fundamentales por razón de la autoridad.Pág. Con frecuencia son utilizados.Pág. caso en que puede existir por su infracción una sanción . LOS INSTRUCTIVOS Los instructivos están en el rubro de normas jurídicas de tercer o cuarto orden. se han entendido como normas de quinto orden en la escala jerárquica de normas. que estimó inconstitucional. Las circulares contienen indicaciones sobre los modos de comportamiento obligatorio de los inferiores. Capacitación que en el aspecto jurídico evite perjuicios a los particulares y a ello mismos. o peticiones a la administración para obtener registros de actos jurídicos de relevancia pública. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes. No pueden ampliar sus contenidos pero si explicarlos con mayor capacidad de entendimiento para el usuario. las que han regulado establecimientos prohibidos por la ley. horas de salidas. según su origen este en una ley o reglamento.24. VI. En la Prensa Gráfica del 23 de agosto de 1999.violación de los derechos de los ciudadanos. haciendo pender el origen en la autorización de una norma reglamentaria. personerías jurídicas. a veces de cuarto orden. algunas que han declarado inembargable el sueldo de los empleados municipales. En nuestro medio son comunes los instructivos de la administración que refieren un mayor entendimiento de leyes y reglamentos en materia de finanzas públicas. multas o indemnizaciones por los errores cometidos. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes.VII. La costumbre en la técnica legislativa que tiene mayor aceptación es el reconocimiento del cuarto orden. 445 Centro de Estudios Jurídicos.Pág. ________________________________________________________ ___________ 444 Juan Francisco Linares. para normar genéricamente las conductas queridas de los empleados de una institución.84. Normalmente se ocupan para detallar informaciones clarificadoras de la aplicación de las normas superiores mencionadas..24. reconocimiento de estados familiares etc. 446 En este orden de ideas resaltamos la tesis de la jurisprudencia constitucional. Por ejemplo. 446 Centro de Estudios Jurídicos. uso de bienes del Estado. A pesar de la dualidad en la escala posicional. Por ello reclaman el entrenamiento de los funcionarios que tienen estas facultades. y otras que han prohibido construcciones en lugares permitidos por la ley. Linares sostiene que por lo general las circulares se presentan como instrucciones. las circulares cubren los mandatos que se dirigen a colectivos reducidos. A partir de las definiciones del derecho administrativo la circular es la comunicación escrita del superior jerárquico hacia sus inferiores. y muy concretos. Derecho Administrativo. puesto que pueden verse sancionados con prisión. o de un departamento específico. Ello está en función que los instructivos estén en el tercer o cuarto orden.

por igual. Los oficios predican la individualización del destinatario de la norma. los oficios se denominan: suplicatorios. pero es singularizable. al dirigirse a un inferior. y provisión o orden. la regla suele disolverse con facilidad. En materia jurisdiccional. si el interesado fuere salvadoreño. Estos son. Sólo en el caso de impedimento legal o de incapacidad del Juez inferior. Al referirse a los exhortos el Art. podrán cometerse a un notario. IX.82 y ss. Puesto que la ley directamente puede aprobarlos. por medio de provisión u orden. Comentario especial. si la petición es a un superior. LOS OFICIOS Recorriendo el camino de las normas generales e individuales. exhorto cuando el destinatario no está individualizado. una mera copia de costumbres gerenciales en la Administración de Empresas Privadas. requisitoria. las reglas procesales anticipan el exhorto para diligencias en el extranjero. Son normas cuyo origen suele estar en las circulares. merecen en este apartado los memorandums. aunque. la de memorandums. por un igual o por un inferior del tribunal o juzgado que actúe. fuera del territorio del tribunal o juzgado competente. los oficios son normas dirigidas a sujetos concretos. la diligencia podrá ser cometida al funcionario a quien la ley del lugar le diere competencia para realizarla. y no es excepción en la Administración de Justicia. Derecho Administrativo. cuando es a un igual. pero no. o a los agentes diplomáticos o consulares salvadoreños acreditados en dicho lugar. ha sido práctica común el utilizarlos respecto de iguales448. o circulares en su caso.disciplinaria. y por el inferior. ________________________________________________________ __________ 447 Juan Francisco Linares. a consecuencia de requisitoria. Según la posición del sujeto a quien se dirige la diligencia.447 VIII. Se harán por el superior a virtud de suplicatorio que se libre. sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales". A pesar de ello. 27 CPRC dice en el inciso 1º: Todas las diligencias que deban practicarse en el Estado. pudiendo dirigirse directamente el requirente al requerido. práctica que ha desatado una popularización sin precedentes en la Administración Pública.Pág. RESOLUCIONES Y SENTENCIAS JUDICIALES . En respaldo de la clasificación de los oficios judiciales el Art. se harán precisamente por un superior. A criterio nuestro. en este caso el obligado será a "quien corresponda competencia". interpretamos que el término técnico ha de ser de oficios. Normalmente no se publican y pueden ser impugnadas vía administrativa y judicial. 27 CPRC dice en el inciso 2º que: "Cuando se libre exhorto que haya de cumplirse en el extranjero. han sido aprobados para ordenar la práctica de determinadas diligencias a sujetos concretos o determinables por las competencias atribuidas.

Dicho criterio restrictivo del concepto de norma jurídica. y no descubridora de algo preexistente"451. sin más. a partir de las descripciones de Santiago Nino. eran <<sentencias per se>>. aunque tampoco sea cierto que "Cada juez por separado sancione normas generales"450. La función judicial creadora. permiten citar a Sebastian Soler sobre si las sentencias judiciales son o no normas jurídicas. no se pierda de vista el lado excepcional que contraría a las resoluciones judiciales. según él. Particularización que no es. en una época temporalmente extensa. la caracterización de la noción de norma jurídica que se ha formado en el primer capítulo parece ser más compatible con las propiedades que presentan las sentencias judiciales" 449. sin embargo. son definitorias del concepto de norma jurídica. sobre la base que las sentencias de los jueces no tienen algunas de las propiedades que. Por de pronto. sin perjuicio de estudiar de la conveniencia de estudiar más a fondo los interesantes argumentos de Soler. en la actualidad.La doctrina contemporánea admite la naturaleza de normas jurídicas para las resoluciones y sentencias judiciales. ya que normalmente decidirán sobre casos y personas concretas. Santiago Nino. ha evolucionado. Las decisiones judiciales eran sentencias. los jueces crean normas jurídicas particulares que no siempre se deducen de las leyes. ha sido concebida también en García Belaunde. debe ser ubicado en los arquetipos que devienen de las decisiones en los procesos constitucionales. Santiago Nino menciona que "el profesor Sebastian Soler. en los procesos que deciden las peticiones de casación. Las sentencias judiciales no eran normas jurídicas. Las decisiones judiciales. en especial el de inconstitucionalidad. especialmente. tiene algo siempre de creadora. abarcando considera como normas singulares. En el afán de cualificarlas con seriedad se impregnó. no legitimaron por exclusión. aunque parezca tautológica. especifica el carácter "creativo de los jueces en el derecho". Resumiendo la doctrina dominante. por ahora sino una diferente cualidad especializada de una norma jurídica. y en las derivaciones que configuren una doctrina legal. Las excepciones más importantes al fenómeno sentenciador que singulariza normas. fundamentalmente de la generalidad. Punto y seguido establece que. sólo se aceptó como normas jurídicas las legisladas en sus efectos para toda la población. sobre todo la judicial. a mandatos que no sean generales. no podemos negar hoy en día la calidad de normas jurídicas. alguna significación de norma jurídicas. ha expresado una opinión negativa. consolidado en tiempos pasados. el rechazo de posiciones anteriores que negaron a estas la singularidad del mandato. haremos las respectivas referencias que aclaren un poco más este asunto. La discusión. a la par de este concepto. al fundamentar la posición contraria a Soler recurre a Genaro Carrió. En el apartado dedicado a la jurisprudencia. Algo que a principios del siglo hubiese sido totalmente inoceptable. aunque sus palabras completan que "queda por discutir de que clase de creación estamos hablando. Creyendo demostrar el malentendido que niega facultades para los jueces de originar norma jurídica. Pero es indudable que la interpretación. La regla general que acepta como normas singulares las . En otras palabras.

resoluciones y sentencias judiciales.149. a los supuestos constitucionales que moldean. nos abocaremos bajo aprobación de una interpretación análogica. Un detenimiento previo en los Arts. las conductas esperadas de los funcionarios del órgano ejecutivo. X. órdenes y providencias del Presidente de la República deberán ser refrendados y comunicados por los Ministros en sus respectivos Ramos o por los Viceministros en su caso. 452 Hans Kelsen: Teoría Pura del Derecho. conducirán al lector a una agilidad mayor para la comprensión de las opiniones que participaremos: El primero presupuesta que: "Los decretos. El lector puede deducir de la simple lectura que se juntan dos bloques que autorización la producción normativa en ése orden. 5a Edición.Pág. organizado por la Universidad Externado de Colombia. ha de mirarse en otra perspectiva. en este tópico.Pág. Las atribuciones conferidas al Presidente de la República.149 451 Domingo García Belaunde: La Interpretación Constitucional como Problema.2a Edición ampliada. Se trata de un proceso de una individualización a concretización con incremento ininterrumpido"452. pasando por la legislación y la costumbre lleva a la sentencia judicial y de esta. Y el segundo literalmente dice que: "Todos los decretos. en las trasmutaciones especiales que suceden en la jurisdicción constitucional y en casación. ACUERDOS. excediendo las facultades que esta Constitución establece. Buenos Aires. ________________________________________________________ ___________ 449 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. Universidad Autónoma de México. 163 y 164 CN. la implantación de una norma individual por el tribunal constituye una etapa intermedia en el proceso iniciado con la erección de la Constitución. acuerdos. va de lo general o abstracto a lo individual o concreto. Al rescate de un fundamento que no se distance de la Constitución. órdenes y resoluciones que los funcionarios del Organo Ejecutivo emitan. Ha de tenerse en cuenta la posibilidad de extender la sistematización al resto de actividad funcionarial en la Administración Pública. Este proceso en que el derecho se autorreproduce permanentemente. sobre la base de respaldos validados por la interpretación jurídica. providencias y resoluciones.246. órdenes. a la ejecución de la sanción. aunque se den a reserva de someterlos a la aprobación de la Asamblea Legislativa".Pág. serán nulos y no deberán ser obedecidos. y la otra a los funcionarios del ejecutivo. LOS DECRETOS. Sin estos requisitos no tendrán autenticidad legal". Astrea. 450 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. Analizar la función Kelsen escribe: "desde el punto de vista de una consideración orientada a la dinámica del derecho. del 4 al 7 de mayo de 1993. La formación de normas singulares ha sido uno de las reflexiones en Kelsen. 1998. acuerdos. acuerdos. Ponencia en "Simposio Internacional sobre Derecho del Estado". y que. ÓRDENES. ________________________________________________________ ___________ . PROVIDENCIAS Y RESOLUCIONES453 Una cuestión que no está salvada con claridad es la que logre explicaciones satisfactorias de las notas distintivas para los decretos. 1986.

Por decreto se hacen normas constitucionales de reforma. optamos por una solución rellenada de escepticismo. a la teoría. los municipios pueden decretar también ordenanzas y reglamentos locales. Esta demás ahondar en estas especies. los decretos. . en nuestro sistema nacional. 248 Cn. De los hechos a los supuestos. acuerdos.. Estos ocupan el espacio de los gobiernos de facto. y municipales. y a la obligación que facilite y asegure la aplicación de dichas leyes. y providencias. De la práctica. leyes. únicamente. tiene permitido. de decretar su presupuesto de ingresos y egresos a fin de asegurar la autonomía de la institución.453 Sobre la mañana que suscitan en el discurso jurisdiccional. del Art. y el preceptuar norma reglamentaria. en el ordinal 1º. a este nivel de reflexión el decreto sólo es una forma de cualquier norma jurídica. según el ordinal 14º del Art. 204 CN que en el ordinal 2º reconoce la potestad de los municipios. ________________________________________________________ ___________ 454 Advertimos que no razonamos a la inversa. el Art. resoluciones. algunas veces debido a previsiones legales puede alcanzar un cuarto orden. 168 CN. es forzoso distinguir algunas manifestaciones de uso común. y el inciso 2º del Art. XI. órdenes. 167 CN. la delimitación de contenidos de los decretos. secundarias o de tercer orden dictadas por el presidente. que la ratificación del acuerdo ha de ser por decreto. judiciales. En la senda del contenido reglamentario aparece por ejemplo. que en el ordinal 14º confiere facultades reglamentarias al Presidente. y algunos especies similares. en el ordinal 5º del citado Art. Lo cual en una metodología pro sistematización conceptual puede inducir a equívocos. y la indiferencia en su utilización rigurosa por el constituyente. reglamentos y ordenanzas. En este sentido. A pesar de la falta de uniformidad en el uso del decreto. En otras palabras. puesto que la identificación institucional permite el reconocimiento. se estampan al valorar los decretos-leyes. De esta manera. "que fueren necesarios para facilitar y asegurar la aplicación de las leyes cuya ejecución le corresponde". en el proceso de inconstitucionalidad 7-91. es una forma por la que se presentan variedad de normas jurídicas. al menos. Las dificultades más serias en la valoración de los decretos. Nótese la amplia gama de contenidos que a la postre no asegura el encuentro con la naturaleza distintiva de los decretos454. los decretos según la institución que los produzca pueden especificarse como decretos ejecutivos. Ante la extensión de contenidos. puede acudirse a la sentencia del 16 de julio de 1992. 168 CN. condicionada a la leyes que deba ejecutar. Art. LOS DECRETOS La norma jurídica que comparte la forma de decreto puede contener normas primarias. En otros casos. por mandato constitucional los decretos representan la forma de ordenanzas municipales. El fallo estimó la inconstitucionalidad del Registro de Organismos no Gubernamentales Extranjeros (ONG) creado por acuerdo del órgano ejecutivo. 204 CN ordinal 5º. de manera excepcional. Sin embargo. que faculta al Consejo de Ministros para que decrete el reglamento interno del órgano ejecutivo y su propio reglamento. que señala a la Asamblea Legislativa que suceda a la que acordó la reforma constitucional. legislativos. el Art. el dictar ley general.

con su conducta. en un grupo social. El fenómeno sociológico de la imitación juega un papel preponderante"458 En el orden constitucional se ha distinguido varias dimensiones de la costumbre: una es la costumbre interpretativa o según la ley. que inclina la comprobación de hechos. también conocida como consuetudo secundum legem.Pág. porque supone la preexistencia de la norma constitucional. y de la previsión para normar. Funciona como fuente de interpretación. La junta o el ejecutivo. que debe estar prevista. Porrúa. ni establecida convencionalmente por los particulares".62. García Maynez explica que está integrada por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso más o menos largo. La doctrina afirma que en realidad no es derecho consuetudinario. En Aftalión la costumbre es una norma jurídica que se produce espontánea. La condición de validez de la costumbre está en función que no contraríe la ley. o sea. Esto es. legisla bajo esta forma. todos y cada uno.9a Edición. Aftalión y José Vilanova. Como puede verse el artículo es restrictivo a la conservación del principio de legalidad.87. Introducción al Derecho. que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella". La configuración de la costumbre está condicionada a que reuna dos elementos básicos: la opinión jurídica de obligatoriedad de parte de la comunidad social. XII.652. en sus actos iniciales que buscan consolidar el poder. 456 Juan Francisco Linares..1960. participa de la naturaleza fáctica. México. y la práctica constante del acto jurídico. con su consentimiento y con su acatamiento.456 ________________________________________________________ _____________ 455 Enrique R.455 Para Linares la costumbre "es el comportamiento en interferencia intersubjetiva constante y uniforme. LA COSTUMBRE La costumbre ocupa en las fuentes del derecho un reconocimiento lógico. admiten su preexistencia y le dan renovada vigencia en cada acto". Bidart Campos en la misma línea dice que la costumbre "son comportamientos repetidos con la convicción de que deben ser tal cual son. El primero atribuye un sentido espiritual. cuando éstos no son muy claros.Pág.. Relacionado esta el Art. La costumbre según la ley sirve para determinar competencia de la autoridad o actos que . Derecho Administrativo. que ingresa a las conciencias de los participantes bajo el cúmulo de la deontología coercible.que lideran rompimientos revolucionarios con el sistema constitucional. y el segundo. y que tales reglas se transforman en derecho positivo "cuando los individuos que las practican les reconocen obligatoriedad. Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho. cual si se tratase de una ley"457. conceptuado y reglado por normas jurídicas no dictadas por órganos del Estado. La utilidad comporta una interpretación que determina los términos empleados por la Constitución. valorándolos como valiosos.Pág. 2 del Código Civil CC. pasado por el criterio del tiempo. irreflexiva e inconsciente. sino derecho convertido en costumbre. y autorizada su aplicación por el legislador. "Surge anónimamente del comportamiento colectivo..

Lo cual la hace prohibida en la interpretación constitucional. Situación repetitiva que produjo más tarde la reforma constitucional de 1991. que detallo al Presidente como autoridad competente para vetar el proyecto de ley. 1a.están confusos en la norma primaria. México. Un caso nacional fue antes de la reforma constitucional del Art. para que sea válida su aplicación que guarde armonía con las normas constitucionales y se interprete con prudencia. el Art.459 Una dimensión adicional de la costumbre es la que se denomina costumbre supletoria o praeter legem. Edición 1992. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. hace que la costumbre ocupe una condición de inferioridad a la ley. Art.Pág. 2 CC. la costumbre. La condición de inferioridad de la costumbre y en vista a su carácter. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional.Pág. ________________________________________________________ _____________ 457 Eduardo García Maynez: Introducción al Estado del Derecho. Pág. 89 y 90. derogatoria o contra legem. y por el Art. Se requiere.62. 246 Cn.90. y en el orden de validez de las fuentes normativas. En el orden jurídico nacional. EDIAR. La práctica al tenor interpretativo niega la costumbre que contraría la ley. 150 Cn. Proyecto de Reforma Judicial. nos hace distinguir que la costumbre no necesita ser reconocida por el legislador para operar en el sistema jurídica. los Ministros y ViceMinistros.Pág. es limitada por un tercer requisito. Lo cual hubiese significado por la letra impresa que a todos los funcionarios del Ejecutivo les correspondía el veto. que impide las modificaciones de las resoluciones del órgano legislativo461. 2 del CC462. 460 Francisco Bertrand Gallindo. 248 Cn establece el proceso de reforma constitucional.1960. La conclusión que dirime la posición normativa de la costumbre y la ley ha sido . José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. 86 y 142 Cn. aunque sí por excepción. Bidart Campos: Filosofía del Derecho Constitucional. 458 German J.460 La doctrina menciona también la costumbre contra ley. Para ello permite que tomen en cuenta los usos. De ahí la validez de la praeter legem. San Salvador. y permite la costumbre supletoria. Esta costumbre pretende modificar las normas constitucionales. Porrúa.Págs. Este tipo de costumbre como principio general no se admite. según dijimos. La aplicación está sujeta a los casos de silencio y omisión de las normas primarias.90 y 91. La norma dice que la costumbre es según la ley. para que constituya derecho. que la condiciona a que sea reconocida por la ley. más no la que es según ella. el órgano ejecutivo está conformado por el Presidente y VicePresidente. 461 Francisco Bertrand Gallindo. Sin embargo la práctica era que el veto lo hacía el Presidente. en tanto contraría los Arts. Tomo I. Argentina. pero no la que contraría la voluntad legislativa. Nuestra Constitución refuerza dicha prohibición en cuanto. prácticas y tradición. 137 Cn. que impide la alteración de las normas constitucionales. Debemos entender que lo establecido por el Art. 462 Abreviatura de Código Civil. modificatoria. Dicho artículo expresaba que el veto correspondía al órgano ejecutivo. Centro de Investigación y Capacitación.57..9a Edición. La costumbre supletoria comprende la aplicación de sus contenidos que van más allá de las normas constitucionales. 459 Francisco Bertrand Gallindo. algunas veces supletorio. Según el Art.

Sin embargo Del Vecchio deja sentado que "la ley no excluye las otras fuentes del derecho. Afirmación que para Del Vecchio es insostenible. con igual significado y base real. son dos manifestaciones de la voluntad.Pág.464 La costumbre conserva un imperio extenso en los sectores del derecho en que la elaboración legislativa es mínima y lenta.Págs.380 y 381.Pág. 465 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. sino mediata.381 a 383. Estamos en el período del derecho de las gentes. Inclusive tampoco desdice la validez de la contra legem. pero que en la fase actual las supera. En este proceso la ley reafirma la costumbre. En los procedimientos civiles es considerable el valor superlativo y predominante de la ley. tesis de la época medieval. Del Vecchio concluye que la condición de inferioridad de la costumbre se evidencia en la época actual. Se justifica entonces la máxima "de que la costumbre deriva su autoridad de la voluntad del legislador. Pero el derecho pasa de elaboraciones espontáneas o modos reflexivos. hace que a veces se confíe en las elaboraciones consuetudinarias. Para el derecho penal. continuidad y permanencia de la producción normativa. precisión. de las relaciones entre Estados. por depender de la voluntad táctica del legislador. Las reglas nullum crimen sine lege y nulla poema sine lege. la costumbre vale "mientras tanto secunde la ley. Del Vecchio conviene en la conclusión anterior respecto de la consuetudo secundum legem y la praeter legem. En primer lugar.465 ________________________________________________________ ____________ 463 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. en relaciones anteriores a la promulgación de la ley. Aunque la costumbre la manifestación de la voluntad popular no es inmediata como en la ley. o vaya más allá de ésta sin contradecirla. luego que éstos se organizaron. impiden cualesquier arbitrariedad respaldada en prácticas atentatorias de la libertad. Las relaciones de la costumbre y la ley parten para Del Vecchio de los fundamentos lógicos que sostienen a dichas normas.380. la importancia de la costumbre es muy poca. puesto que ésta no tiene efectos retroactivos. por el hecho sólo de corresponder a una fase de evolución. Este delineamiento proviene afirmarlo más que todo para la Constitución inglesa. 464 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. En este sentido se constituyen órganos de producción. uniformidad del sistema jurídico. La escasa actividad legislativa justifica su importancia. pero no puede en . En segundo lugar se ha creído por algún tiempo que la costumbre es una fuente secundaria. y se sostiene por la ley. 463 La prevalencia de una u otra fuente debe ser examinada según los períodos históricos. Consecuencia es que se construye el sistema jurídico. se forman Asamblea Legislativas y nace la clase de los juristas. por la necesidad de regulaciones fijas. En el derecho constitucional la elasticidad de las normas. y por la facilidad. doctrinalmente abandonada. la costumbre se alberga en él. Razones que difícilmente pueden superadas por la costumbre.posible por las aclaraciones doctrinarias que explican los conflictos históricos de ambos normas. acepta la colaboración de ellas. y vale sólo en cuanto la ley la reconoce". En el derecho civil. El valor consuetudinario se acreciencia en las épocas primitivas. seguridad jurídica. Epoca en que se origina el derecho internacional.

al describir la actividad judicial de actualidad. Así la jurisprudencia determinaría" un saber jurídico y filosófico" que debe ser bebido por los jueces469. 488 CCOM. asimismo tampoco es válido preferir la ley cuando entra en contradicción con los tratados. que obliga a los comerciantes a ejercer sus actividades comerciales de acuerdo a la ley. en tanto poseen un rango superior que la ley. Por último solo hacemos referencia a la distinción clásica que se para a los usos y hábitos sociales. después de las respuestas de los prudentes. la previsión legal de los usos autoriza su aplicación. Aunque de ella quedan aún restos en jurisdicciones constitucionales de avanzada. XIII. 144 Cn. las que esperan un auge renovado. Escéptico. 144 Cn. prohibe caso de contradicción la prevalencia de la ley sobre el tratado. por lagunas en los supuestos normativos del Código de Comercio. en especial cuando derivan en conductas legalistas. El mencionado artículo -inciso 2º del Art. hasta la influencia de los razonamientos filosóficos con los enlaces históricos y la sistematización de instituciones. el legislador. Por lo que no unifican costumbre. en nuestro ordenamiento jurídico. la regla de interpretación hermenéutica prescrita por el inciso 2º del Art. ha usado indistintamente la costumbre y el uso. LA JURISPRUDENCIA Un tema que aporta contenidos a las fuentes del derecho es la jurisprudencia. que la máxima de Del Vecchio es aplicable para las normas inferiores. usos mercantiles y buenas costumbres sin perjudicar al público ni a la economía nacional. El concepto mínimo de jurisprudencia que predomina en la actualidad transpira sus concepciones en el conjunto de sentencias dictadas por los jueces y magistrados. Elizalde.384 y 385. El concepto antiguo la acumulo como Ciencia del Derecho. de los que se ha dicho que no participan de la conciencia de obligatoriedad. consagradores de las normas positivas y consuetudinarias. parece olvidarse en parte de nuestra pragmática jurisprudencial ordinaria de muchos países. "La Ciencia del Derecho desde los textos primitivos.466 Debemos recordar al lector. y no para las normas primarias. La parte científica del derecho.impide también el poder derogatorio y de modificación de la ley respecto de los tratados internacionales ratificados por El Salvador.general ser dominada o subyugada por las mismas". en tanto que aunque estos tienen la misma naturaleza y posición que la ley. ________________________________________________________ ___________ 466 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Por ejemplo el Art. es un largo caminar hacia la configuración como Ciencia Social"468. más tarde los glosas de la exégesis. Los Romanos en cambio dieron las primeras pautas que darían con los inicios de la noción. 1 del Código de Comercio CCOM467 regla que se acuda subsidiariamente a los usos y costumbre. 467 Abreviatura de Código de Comercio. Sin embargo. describe que la doctrina jurídica latina es la que más ha contribuido a desnaturalizar la noción. Similar tendencia aparece en el Art. La posición de lo práctico ha hecho que .Pág. En definitiva.

Pág. Dirección General de lo Contencioso del Estado.1060. manipulación. para lo cual no se exigen reiteraciones que patenticen un conjunto de decisiones. 1 a. Un rudo y frecuente muestreo de la actividad creativa de la jurisprudencia está en la jurisdicción constitucional comparada. Dirección General de lo Contencioso del Estado. 470 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. integración o adición de contenidos normativos no se contentan con fijar el único sentido al texto de un precepto constitucional475. Instituto de Estudios Fiscales. Díez Picazo dice que la curiosa palabra que comenzó a designar una labor determinada de los tribunales.Pág. Vallet de Goytosolo: Jurisprudencia. Ciencia.1983. Es una necesidad para estabilizar la jurisdicción474. Técnica y Arte en el Derecho. Madrid. Posibilidad y Límites. Buenos Aires.268. de innovación. Instituto de Estudios Fiscales. idénticos fallos o al menos más de una sentencia que adopte la misma doctrina. En Antonio Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. Abeledo Perrot. basta el criterio sustentado por una sol sentencia>>473. en la tradición occidental se comenzó a utilizar desde un momento no bien conocido y por razones un tanto oscuras471 García Maynez.Edición. Edición. Montecorvo. Madrid. y la pluraliza. Al respecto Vigo sostiene. los deslices de las sentencias interpretativas hacia terrenos creadores. 1a. Elizalde en cambio fustiga la doctrina monojurisprudencial.1982. En obra del mismo autor: Estudios sobre Las Fuentes del Derecho y Método Jurídico.Pág. ________________________________________________________ ______________ 468 Antonio Agundez Fernández: La Jurisprudencia. lo cual exige que sea reiterada. En Antonio Agundez Fernández y otros: El Poder Judicial. 471 Luis Diez Picaso: La Jurisprudencia. Volumen I.68. 472 Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho. por la doctrina y principios declarados judicialmente. 473 Rodolfo Luis Vigo: Interpretación Constitucional. coo el caso de Ezquiaga. la jurisprudencia se constituye inclusive por una sola sentencia.Pág.Pág. y concebida.363.1993. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Edición.1983. Como puede verse hay un gran tránsito terminológico de la jurisprudencia asimilada a fallos. aun cuando es mucho lo que se ha avanzado en este siglo desde que Kelsen reconociera la naturaleza creadora normativa de la función judicial. En Pedro Cruz Villalón y otros: El Poder Judicial.1983. constante. 1a Edición. Para unos autores. los recelos en los sistemas de raigambre francesa sobre el papel innovador de la jurisprudencia están reflejados en los silencios tradicionales legislativos a la hora de hablar acerca de las fuentes del derecho que se reconocen explícitamente. En concreto. Madrid. Madrid. 1a. en la valoración de los precedentes jurisprudenciales como fuente del derecho que: <<La fuerza obligatoria del precedente pone en el tapete el viejo problema de la jurisprudencia como fuente del derecho en los sistemas de derecho codificado. depurado el concepto. Principios Generales y Equidad en el Pensamiento del Profesor Elías de Tejada. Volumen I. Menchén Herreros teoriza que la consideración de fuente del derecho pudo deberse al . Volumen II.la aplicación y ejecución dek derecho abandone el original sentido de la jurisprudencia470.Pág. 1a. Instituto de Estudios Fiscales. la jurisprudencia es habitualidad. Edición.172.208. Se evidencian así. sostiene que la acepción equivalente en la actualidad es la que comprende <<el conjunto de principios y doctrinas contenidos en las decisiones de los tribunales>>472. Creemos que para la existencia de jurisprudencia no se requiere la reiteración de fallos. 469 Juan B.

afán de destacar la fuerza y el sentido creativo de la jurisprudencia476. La jurisprudencia, asemeja una costumbre jurídica que se origina en las justificaciones y decisiones de los jueces. La jurisprudencia corporeiza, sin discusión la calidad de fuente del derecho. Nos parece, que esto no es ya objeto de debate. Ocurre sin embargo, la polémica de la fuerza jurídica de la jurisprudencia, en cuanto implicaciones generales de obediencia, o efectos particulares. Respecto del juez, la cuestión polemiza sobre el carácter intrínseco de la jurisprudencia, sobre la base de si esta es obligatoria, cual norma legislativa general o mero criterio interpretativo de elección racional. Singularizando nuestra posición, tomamos partido por entender que la regla general, no hace de la jurisprudencia obligación para los operadores jurídicos distintos del que la emitió; o las decisiones del juicio no tienen implicaciones obligatorias para otros operadores en otros juicios. El emisor, está obligado, en el sentido que debe hacer que permanezca el mismo criterio en posteriores juzgamientos, so pena de incurrir en arbitrariedad o discriminación ilegal. Por excepción, al operar el régimen recursivo, cuyo conocimiento competa a un superior existe también la obligación de obedecer dentro del juicio.

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474 Pedro de Elizalde y Aymenrich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1062. 475 Antonio Torres del Moral: Principios de Derecho Constitucional Español. Atomo,Madrid. 2a Edición.1988.Pág.414. 476 Pedro Menchén Herreros: Jurisprudencia, Unidad y Evolución del Derecho. En Luis Martín Rebollo y otros: El Poder Judicial. Volumen III. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Estudios Fiscales,Madrid. 1 a. Edición.1983.Pág.1968.

En el marco de otras excepciones es posible considerar que una sentencia sea de obligatoria obediencia para todos los operadores jurídicos, y todos los habitantes de la República. La regla general es que la decisión sólo obliga a los participantes en el proceso. Es el efecto conocido como inter-partes. Sin embargo, afirmando positivamente, hay un núcleo reducido de sentencias o decisiones que suelen traspasar la barrera del juicio, e impregnar sus consideraciones como normas generales, cuales normas ordinarias. La vinculación genérica para todos, -con efectos erga-ommes- entronca con facilidad en la sentencia de inconstitucionalidad. Aquí la controversia se salva sin complicación. El artículo 10 de la LPRCN manifiesta en su inciso 1º que: "La sentencia definitiva no admitirá ningún recurso y será obligatoria de un modo general para los órganos del Estado, para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural o jurídica." Y en el inciso 2º prosigue: "Si en la sentencia se declarare que en la Ley, decreto o reglamento no existe la inconstitucionalidad alegada ningún Juez o funcionario podrá negarse a acatarla, amparándose en las facultades que conceden los artículos 185 y 235 de la Constitución". El debate se recrudece en las sentencias de amparo y hábeas corpus. Normalmente, se les otorga el efecto inter-partes. Desde nuestro punto de vista ella ha de ser la regla general. Sin embargo, de manera excepcional hay efectos erg-ommes. Estos son identificables en los criterios de justificación que

buscan transformar circunstancias jurídicas y sociales que impactan a toda una colectividad. Por ejemplo, la adopción del periculum in mora en la jurisprudencia constitucional, significó la producción de una norma legislativa por medio de la jurisprudencia. La obligación de motivar suma otro tanto en la misma dirección. Reconociendo ese criterio restrictivo en los procesos de amparo y hábeas corpus, entenderíamos la vinculatoriedad general de la jurisprudencia constitucional. Por la relevancia de la temática constitucional nos detendremos un poco, en aras de una mayor profusidad, en los grados de vinculatoriedad genérica o específica, con efectos erga omnes o inter-partes de las sentencias que edita la Sala de lo Constitucional. Según afirmamos la jurisprudencia en los procesos de inconstitucionalidad no está sometida a la duda. Las disposiciones del legislador son claras. Es indiscutible que la fuerza jurídica es impresa por la sentencia de inconstitucionalidad con efectos intra y extraorgánicos para la sociedad nacional. Es decir, que no se queda únicamente la obligación jurídica para el órgano judicial y el resto de sus operadores jurídicos, o para los otros órganos del Estado. Queda en esta perspectiva que la sentencia coloca en el ordenamiento jurídico norma jurídica como si fuese de carácter ordinario. En este orden de ideas, corresponde examinar ahor el caso del hábeas corpus y amparo, en donde abundante doctrina se ha vertido a fin de limitar sus efectos. Lo imprescindible en el análisis requiere el examen de la división típica de las sentencias. Una, la de los considerandos, fundamentaciones jurídicas o razonamientos del tribunal; dos, la decisión, el fallo o la conclusión lógica de los argumentos previos. La expresión mayoritaria perfila a las decisiones con efectos inter-partes, o sea, dotando a la decisión de la singularidad respecto de los sujetos intervinientes. La discusión nos remonta también a los considerandos en donde para algunos, sus elaboraciones en conjunto son de vinculación general; o a veces, para otros, las elaboraciones en modo de justificación solo transmiten en algunos casos el efecto obligatorio genérico. De ahí que se necesita de una tarea de identificación de considerandos y justificaciones jurisprudenciales para concluir la existencia de una vinculación genérica. Nos parece que el tema debe verse con especial cuidado. Frente a las partes de la ratio y de las obiter que se estructuran en una sentencia somos de la opinión que la regla general en los procesos de inconstitucionalidad es de vinculación general y obligatoria tal como se ha sostenido con anterioridad; en cambio para los procesos de amparo y hábeas corpus, respecto de la obiter el efecto ha de ser interprantes. Analizando las ratio, el efecto debería canjearse a través de una regla general interpartes, pero que excepcionalmente sería genérica -vinculación general- si la justificación ha interpretado algún artículo o precepto constitucional. La fuerza de la Jurisprudencia en De Robles Rodríguez depende de las fuerza expansiva que tengan sus razones y de la medida en que alcancen valor suficiente -siempre susceptible de nueva discusión, matización y afinamiento- para constituirse en <<normas>> y para fundar expectativas razonables en la construcción de nuevas relaciones sociales que sean capaces de aludir un nuevo litigio"477.

La jurisprudencia en materia de amparo sustentan nuestras afirmaciones, en cuanto corren en el amparo 4-N-93 del 24/11/95. En esa sentencia la Sala concede cierta trascendencia al amparo al darle impulso de la singularidad a la objetividad en la defensa constitucional. Acentuando, según nuestra interpretación que transitar de la singularidad a la objetividad, es pasar de lo particular a la generalidad. Para que no queden resguardos imprecisos la Sala acude a las autodefiniciones de su papel en tanto: "actúa como intérprete supremo, de manera que su labor hermenéutica sobre los preceptos constitucionales, es decir, la precisión de la norma, se impone a todos los poderes públicos". Al hacer el análisis de otra parte de la misma sentencia en que se reconoce el amparo contra leyes heteroaplicativas es útil recordar que asemeja para el amparo, en el caso presentado, a una especie de pronunciamiento de inaplicación de norma inconstitucional. Dice la sentencia: "el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional (...)"; pues, al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatorio es objeto del proceso de inconstitucionalidad), ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplictivas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas." En consecuencia, según lógica jurídica personal hemos de obtener que si la inaplicación de norma inconstitucional, como control difuso, tiene un efecto interpartes, en este caso el efecto debe considerarse de igual manera. No se mal interprete tampoco que los proceso de amparo llevan todos una óptica de inaplicación, sino, en el caso objeto de análisis. Sin embargo la sentencia aludida es importante por las constantes preocupaciones jurisprudenciales que buscan conceder su propio efecto a los considerandos que se suscitan en las materias de amparo.

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477 Federico Carlos Sainz de Robles Rodríguez: El Poder Judicial en la Constitución. En Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Esudios Fiscales, Madrid.1a. Edición.1983.Pág.24.

Un año después en la sentencia de amparo 19-S-94 del 22/02/96 la Sala de lo Constitucional aparentemente consolida el argumento al asumir que las consideraciones de amparo, entre líneas literales, llámase interpretación, aunque suceda en amparo vincula a la generalidad. La sentencia dice: "pues siendo éste Tribunal el único que desarrolla, amplía, y llena el contenido de la Constitución, ninguna autoridad puede darle a las normas constitucionales una interpretación diferente a la que da esta Sala, pues al hacerlo violaría la Constitución misma." Acercándonos a la materia de hábeas corpus la tendencia de la vinculación ha tomado también su propia fuerza jurídica. En algunas ocasiones la remisión a la fuerza jurídica es parcial, en tanto retoma consideraciones que deben imponerse para todos. Por ejemplo, aparece la sentencia de hábeas corpus 1B-95 del 13/02/96 en que se sostiene que la doctrina del precedente o el principio del "stare decisis" y el principio de igualda es vinculante para todos los operadores de derecho"; y la sentencia de hábeas corpus 21-S-95 del 14/02/96

que menciona al criterio del periculum in mora con efecto general, dice la sentencia que: "Tal criterio es vinculante para todos los operadores del derecho, en base al principio de igualdad y a la doctrina del precedente o stare decisis". Convenimos que la sentencia de hábeas corpus 7-Q-96 del 20/09/96 resulta ser la más relevante. Puesto que su extensa fundamentación carga con los efectos que origina la jurisprudcencia constitucional de la Sala de lo Constitucional. La insistencia no se aleja de la vinculación general, de que "la última palabra la tiene la Sala de lo Constitucional. En la sentencia se advierten en adición sobre las interpretaciones coherentes con la Constitución, se llama a los jueces que se constituyan en guardianes del sistema primario de normas, y a la vez que no olviden la existencia del ente jurisdiccional unificador de criterio - La Sala de lo Constitucional-, garantía de igualdad y seguridad jurídica. El principio del stare decisis renace en esta sentencia para recordar que vincula a la generalidad de los operadores jurídicos. Otras de las razones destacables en la sentencia es que junto al jurista Luis Prieto, se edifica a la Sala de lo Constitucional como interprete supremo. Al mismo tiempo no descansa para relacionar su atribución creadora de normas, sin que ellas pierdan, sino que poseen la propia fuerza del legislador "operando directamente sobre el ordenamiento". La Sala recuerda al legislador que el retraso en la armonización de los preceptos ordinarios con la Constitución es lo que le ha llevado a la Sala a pronunciarse con causa justificada. En adición a la fuerza jurídica de la jurisprudencia, vale reconocer, que su protagonismo principal, no sólo ésta en el aspecto de las normas y principios; sino también en los parámetros creativas axiológicos para adaptar a la coyuntura histórica la axiología constitucional. Que aunque cause resistencia interpretativa, cada vez avanza más la secuela de una obligatoriedad generalizada. Sirve a estos efectos el discurso de Robles Rodríguez en el apartado en que dice: "La fuerza creadora de la jurisprudencia. Creo que esto es también evidente para todos, basta reflexionar sobre lo que estamos haciendo; no se trata de terciar aquí en la discusión de si la jurisprudencia es o no fuente del derecho; se trata de comprobar, basta con comprobarlo, que todos los valores, standars, conceptos indeterminados, no se pueden llenar más que a través de la fuerza expansiva de la resolución del caso práctico. Crecen; los valores no están simplemente en el limbo de las normas, están para encarnar en la vida social, mediante sentencias señidas al caso, pero remontándose desde el caso por la fuerza expansiva del valor que protege; están creando el cuerpo, el cuerpo tangible de los valores base de nuestra Constitución, y en la base de todas sus instituciones"478. En términos generales Elizalde diferencia la vinculación general de la jurisprudencia de los tribunales superiores y la del tribunal constitucional. La fuerza vinculante de la jurisprudencia para los inferiores es rechazada por el autor, justificando el peligro de la obsolescencia; que impide la elasticidad y capacidad para adaptar la jurisprudencia a nuevas situaciones. La vinculación sería una exacerbar la importancia de la seguridad jurídica479. Recordamos, que la idea de estos argumentos se sientan en la posibilidad que las

consideraciones de los tribunales superiores tengan un efecto tal cual norma jurídica producida por un legislador, cuando la jurisprudencia se reitera. La valoración es muy diferente al régimen recursivo, en que el fallo superior conduce a un cumplimiento obligatorio del inferior, según un efecto inter-partes, o vinculante singularizado. Para la Jurisprudencia Constitucional, en el proceso de inconstitucionalidad verifica por el contrario una vinculación general. Las buenas razones para optar en el sentido anterior están en la trascendencia del proceso y la especial posición del Tribunal Constitucional. En amparo la tónica debe seguir por el mismo camino que se estima en el ámbito de las inconstitucionalidades. Las atribuciones de tutela de los derechos fundamentales, al tenor de la última palabra, infieren junto a la dogmática reconocida en la Constitución, que la jurisprudencia constitucional está por encima de los restantes órganos jurisdiccionales480.

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478 Federico Carlos Saínz de Robles Rodríguez: El Modelo de Juez en la Constitución. Discurso ante su Majestad el Rey Juan Carlos. En la solemne apertura de los tribunales. 19 de septiembre de 1984. En Poder Judicial número 13. 479 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1064. 480 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1080.

XIV. LA DOCTRINA LEGAL Una variedad conceptual que presenta la jurisprudencia es la formación de la doctrina legal. Concepto jurídico que no debe confundirse con la doctrina -a secas- o lo que es lo mismo, con la doctrina de los expositores del derecho. Diferencia sustancial es que la doctrina legal deriva de autoridades judicial específicas, y se deduce de las características afines que tienen sus pronunciamientos en sede jurisdiccional. Resaltamos que la doctrina legal se produce por operadores jurídicos situados en una jerarquía suprema de la organización judicial. La doctrina simplemente denominada, es producida por los estudios e investigaciones de juristas, que desde sus respectivas disciplinas tratan de explicar sistemáticamente el ordenamiento jurídico. El aspecto más importante que caracteriza a la doctrina legal es que se considera "Ley", con las mismas notas cual hubiere sido producida por el legislador ordinario. En apartados anteriores hemos explicado de cómo la ley, general y fundamentalmente es producida por la Asamblea Legislativa, pero excepcionalmente puede ser hecha por otras autoridades, siempre que la ley atribuya a las mismas, facultades de creación normativa. En nuestro ordenamiento jurídico la configuración de doctrina legal, y por tanto la formación de este tipo de ley, necesita de la actividad jurisdiccional. El Art. 1 de la Ley de Casación establece dicha posibilidad en las competencias de la Sala de lo Civil, cuando conoce del recurso de casación, sea en materia civil, mercantil o laboral. Según el Art. 3 ordinal 1º, parte final de la Ley de Casación entiende que hay doctrina legal cuando la jurisprudencia de los Tribunales de Casación, en tres sentencias uniformes, no interrumpidas por otra en contrario, resuelva de la misma manera, en materias idénticas y casos semejantes.

XV. LA DOCTRINA DE LOS EXPOSITORES DEL DERECHO. Criterio Interpretativo y fuerza normativa subsidiaria El parámetro de las opiniones de los expertos en el derecho, no representa, más que un criterio interpretativo, al que se puede acudir, para comprender en mejor forma los textos normativos aplicables. Sin embargo, algunas veces el legislador le da fuerza normativa. El cambio de naturaleza de la doctrina que influye en una sentencia puede transformarse por la conformación de lagunas legales. El Art. 421 CPRC obliga a fundamentar las sentencias en las leyes vigentes, pero en defecto, -puede ser normalmente por falta de previsión de supuestos para resolver el caso-, debe hacerlo en la doctrina de los expositores del derecho. Significado de la <<falta de leyes vigentes>> Un enfoque integrador de técnica interpretativa, nos permite opinar, que la falta de leyes vigentes, y por tanto la validez del uso doctrinal como norma jurídica supletoria, está en la línea de la inutilidad interpretativa varia, que supone el orden jurídico civil y constitucional. Insistimos en aclarar que las valoraciones siguientes representan la consideración de condiciones para usarla con fuerza normativa, es decir como verdadera norma jurídica en que se transforma la opinión de un jurista. Esperamos que el lector no confunda el uso normal de la doctrina, como elemento auxiliar en la aplicación de normas jurídicas. En este caso, no hay fuerza normativa alguna. El operador se ayuda de las explicaciones que dan los autores o estudiosos para adherir un determinado sentido a la norma. Puede incluso que existan opiniones doctrinarlas opuestas, de ahí que su uso es potestativo. En lo que sigue analizamos un rumbo distinto en el uso aplicativo de la doctrina, esto es desde su fuerza normativa supletoria. Por ello es necesario considerar que no hay ley vigente aplicable, para que la fuerza doctrinal se valide en la aplicación judicial. Consideramos que la habilitación opera sólo y sólo si se han agotado todos los medios interpretativos que desde las normas vigentes puedan deducir una solución adecuada al caso. La falta de ley vigente, no sólo es la falta de una ley vigente con previsiones exactas en su literalidad. Por tanto debe haberse agotado el posible acomodamiento con significados naturales, técnicos, legales, auténticos y constitucionales. Agotamiento de interpretaciones ordinarias La consideración que no hay ley vigente aplicable debe haber agotado posibles interpretaciones extensivas o restringidas, sin que lo odioso o favorable de la norma influya. Debe haberse ilustrado adecuadamente sobre el contexto en que se establece la ley. Las obscuridades no deben servir de pretexto para no aplicarla, en cuanto el operador está habilitado para dibujar sus soluciones sobre la base de leyes parecidas, que le hacen incursionar en el campo de interpretaciones por analogía. Por otra parte debe haber acudido al campo teleológico buscando el espíritu legislativo objetivado en la norma. Frente a dudas en el procedimiento judicial debe considerar resolver según principios

del principio de publicidad las normas. y mediante la sistematización del resultado. OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Conde recuerda la influencia que se ejerce por el principio de constitucionalidad. de la norma y de la justa valoración de esa norma y del caso. principio. interpretación de preceptos y señalar reglas de aplicación.del procedimiento y favorables al demandado. debe buscar la solución con recorridos que dinamicen la unidad y sistemática de la Constitución. y se fundamenta en la opinión individual autorizada o en la opinión pública jurídica del hombre de derecho medio. es la representación de una idea científica. La doctrina que se fundamenta en la opinión individual autorizada.CPRC. las deducciones deben cuidar la idoneidad. la previsión y consecuencias negativas de aplicarse.483 XVI. La ponderación constitucional puede añadir más posibilidades de solución según las leyes vigentes.481 La doctrina puede entenderse también como el conjunto de teorías y estudios científicos referentes a la interpretación del derecho positivo. Agotamiento de interpretaciones constitucionales Las soluciones no están solo en los textos legales. "El creador descubre una dotrina. sistematización normativa. de la interdicción de la arbitrariedad. Luego de haber agotado todas estas técnicas interpretativas de orden civil o común y constitucional. compartimos la idea que el operador jurídico use de la doctrina con toda su fuerza normativa que le habilita el Art. el principio de legalidad. Maynez dota de características científicas a estos estudios. del principios de seguridad jurídica. Derecho Administrativo. axioma. 421.482 En el segundo caso. en el modo que es dable hacerlo en la ciencia del derecho: mediante la comprensión de las circunstancias del caso. a veces las generalizaciones constitucionales pueden contribuir. El vocero es el jurista que toma esas reglas. lo que no ha sucedido en el primer caso. la falta de ley vigente debe considerar el agotamiento de interpretaciones constitucionales: conforme a la Constitución. de irretroactividad de la ley el principio de jerarquía normativa. no vedar los aportes constitucionales por las interferencias formales o literales de los contenidos constitucionales. los propósitos pueden ser de especulación. axiomas creados por el descubridor y sistematizados por aquel. principios. regla. . los complementa en sus perfiles secundarios y los difunde". Significado de la doctrina Para Linares la doctrina enuncia ciertas verdades jurídicas." Su fuerza de convicción será en tal caso mucho mayor porque ha salido de los cenáculos de los creadores y voceros y al hacerse intersubjetiva tiene carácter objetivo". Por ello.Pág.95. la doctrina se utiliza cuando se ha formado opinión pública.484 ________________________________________________________ _____________ 481 Juan Francisco Linares.

4. Mutaciones a través de la Interpretación. 4.3. 4.2.2. 3.1. 3.1. sino el sentar algunas premisas generales sobre los mecanismos jurídicos que dan lugar a los cambios que tácita o expresamente experimenta una Constitución democrática. 4.95. 3. 1.Pág. Constituciones Flexibles y Rígidas.3. 4. 1.2. Supuestos que determinan su interacción. Los Derechos y Libertades.5. 2.3. Concepto. Supuestos de la Reforma. DINAMICA ENTRE CONSTITUCION Y REALIDAD Introducción El presente ensayo no tiene pretensiones de exhaustividad.6.3. Las mutaciones Constitucionales.2.4.2.6 Técnicas por las que se manifiesta la mutación. 4. Derecho Administrativo. España.2.4.6. 4.2. apoyado en la teoría o doctrina más aceptada cuyos fundamentos son compatibles con nuestras instituciones. 4. Mecanismos de Cambio. Docente del área de Derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial.1. Origen y cambios en la Constitución y principios democrático. Constituciones Rígidas.4. Límites Formales. 4. 484 Enrique Alvarez Conde: Curso de Derecho Constitucional. económicos y culturales.3.3.2. 1. 2.4.2. 1. Límites Materiales. La Reforma: legitimidad y contenido.1. La Constitución como obra de consenso en la que se proyectan aspectos sociales. Cláusulas de Intangibilidad en la Constitución salvadoreña. Regulación del procedimiento. 4. 3.253 y ss.Pág. 1. La problemática de la aplicabilidad de las normas constitucionales de manera actualizada sin que preceda la Reforma.1. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad.1. 4. 4.Pág. La Reforma Constitucional. 4. Función y estructura.1. La doctrina del cambio en la Constitución salvadoreña. así como los aspectos que subyacen a las necesidades específicas de tales modificaciones.1.1. a partir del cual. Límites de la Reforma Constitucional. El Sistema de Fuentes. El tema "La Actualidad de la Constitución" se aborda desde un punto de vista jurídico-dogmático.2. se analizarán algunas prescripciones de la normativa constitucional salvadoreña .2. Garantía de su rigidez.2.1.1. 4.1.3. Derecho Administrativo. Mutaciones producidas a través de la costumbre. 4. Conclusiones. 1.5.1. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución. 4. Introducción. 483 Juan Francisco Linares. como es el caso de la salvadoreña. Cláusulas de Intangibilidad. 4. Dinámica entre Constitución y Realidad.2. ________________________________________________________ ______________ * Colaboradora jurídica de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 4. La interpretación constitucional. Su historicidad.2.957.5.1. Clasificación.6. El Estado Constitucional.5. Constituciones Flexibles.1. actualmente becaria del AECI en Salamanca. 4. Las Mutaciones Constitucionales. Cambios constitucionales a partir del principio democrático.482 Juan Francisco Linares. políticos. 1. 4. Las modificaciones en la Constitución.3. Actualidad de la Constitución Ivette Elena Cardona Amaya* SUMARIO 1. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación.

que responde al tipo de constituciones rígidas relativamente. sin dejar a un lado su manifestación en la Constitución salvadoreña. en el sentido que. políticas. la idea que subyace al tema que se analiza. introduciéndose. Es evidente que el juego elástico de estructuras jurídico-políticas. surge la institución de la reforma como el mecanismo regulado expresamente en la Constitución por medio de la que se modifica su texto. "mientras la Constitución manifiesta una tendencia a la estabilidad y una aspiración a la permanencia. condicionamiento e influencia mutua es obvia. la realidad política experimenta cambios constantes". está determinado por las posibilidades que permitan los diferentes tipos de constituciones. el estudio interrelacionado entre los dos ámbitos presenta una aproximación al problema de la dinámica de la Constitución. por su propia naturaleza normativa. así. es importante destacar el tema de la estabilidad constitucional como el aseguramiento de su perdurabilidad y de las condiciones en cómo se manifiesta. sin perder de vista la contribución de la legislación secundaria que al concretar algunas prescripciones constitucionales proyectan en la norma legal un nuevo sentido generado por dicha costumbre o interpretación En definitiva. Antes de analizar los diferentes mecanismos que dan lugar a hablar de cambios en la Constitución. Para el desarrollo del primer acápite. que generalmente son la interpretación constitucional y la costumbre. dando lugar. una constitución absolutamente rígida no lo hará. y la forma en cómo la Constitución reacciona frente a las coyunturas sociales. está referido al carácter permanente de la constitución moderna. la categoría de rigidez relativa a que se somete la generalidad de constituciones escritas como la nuestra. o bien a una situación de incumplimiento generalizado de su preceptiva reduciéndola a mera semántica ajena a la vida política real. al acercamiento entre constitución normativa y realidad normada. Se aborda el tema de las mutaciones constitucionales y las técnicas por las que se manifiesta. no obstante que el binomio Constitución-realidad plantea una aparente dictomía. de su despliegue efectivo y armónico en el ámbito político-social y por consiguiente. por cuanto si ésta ha sido considerada pacíficamente como el fundamento de la organización estatal y del orden . En ese ámbito. su interrelación. económicas y culturales potenciadoras del cambio. Efectivamente. una constitución flexible se acomodará sin mayores reticencias a dichos cambios. de su finalidad de permanencia y estabilidad mas no de inmutabilidad. se alude en primer lugar.para ejemplificar los supuestos teóricos analizados. bien a una situación tensa. a su vez. dependiendo de la rigidez o flexibilidad de las Constituciones. y que contribuye de una manera eficaz a la estabilidad de la Constitución. Se inicia el primer apartado estableciendo una relación entre la Constitución como conjunto normativo y la realidad político-social para reflejar que aunque operan en planos distintos. como observara Lasalle. quizá prerrevolucionaria.

La construcción o el entendimiento de las normas constitucionales dentro de la tensa relación que en términos generales guardan entre sí el derecho y la realidad ha sido un tema planteado más exhaustivamente desde la perspectiva de la Filosofía del Derecho. incluyendo aquellas que defienden la eficacia de los efectos reformadores de las normas jurídicas en la estructura social. La Constitución como Obra de consenso en la que se Proyectan Aspectos Sociales. ¿Debe el Derecho limitarse a dar respuestas jurídicas a los cambios producidos en la sociedad o debe promover cambios en la estructura social y económica?".. este carácter de permanencia está condicionada por la calidad de norma "abierta" -calificada así por Hesse.No. que como un problema de aplicación práctica del derecho485.es donde se advierte la interacción indiscutible entre tales ámbitos. Año 9. Las respuestas han sido variadas y planteadas desde posturas jurídicometodológicas diferentes. para definir o interpretar el contenido de las normas como un proceso previo de aplicación de las mismas. respecto de estos planteamientos concluye que lo importante estriba . para que ésta cumpla con la exigencia de mantener su validez formal y material?. otros autores como Gregorio Peces Barba. Económicos y Culturales. aun cuando mantienen una relativa dependencia. pasando por doctrinas extremas como los postulados kantianos que bifurcan absolutamente el "ser" y el "deber ser". Desde esta perspectiva -desde el proceso de la aplicación de la norma. etc. Eusebio Fernández y Rafael de Asís487 concuerdan en plantear interrogantes más concretas sobre el tema: "¿Es el Derecho un factor de cambios sociales o es un obstáculo para la realización de los mismos?. ya que de otra forma sería incapaz de cumplir su misión fundamentadora -como lo sistiene García Pelayo-. ________________________________________________________ _____________ 485 Muller. es necesario recurrir reiteradamente a hechos empíricamente demostrables del ámbito social. en coherencia con la rigidez que caracteriza actualmente a la mayoría de constituciones democráticas. A su vez.1. Políticos. sociologistas.en cuyo ropaje se puedan incorporar diferentes opciones políticas que permitan la "movilidad" del significado de la norma.1. en Revista Española de Derecho Constitucional. Por su parte. la doctrina germana sostiene486 que la pregunta medular en este tema es la siguiente: ¿De qué manera actúan los elementos de la realidad social dentro de los distintos pasos de la concreción de la norma y su aplicación. Müller488.jurídico. Friedrich: "Tesis acerca de la Estructura de las normas jurídicas". ha de tener una pretensión de permanencia y de firmeza. historicistas.1989. SUPUESTOS QUE INCIDEN EN SU INTERACCION 1. 1. por lo que. hasta tesis economicistas.27. En este contexto.1.

sino que se distinga en concreto la realidad social. Función y Estructura. sustrato de la historia de una sociedad que la explica y la determina. En este sentido.Cit. sería convertir a la Constitución en un código prácticamente inabarcable. se puede afirmar que la intención de la Constitución es formular en un nivel de generalidad preceptos que contienen normas con fuerza vinculante y que admiten una amplia pluralidad de opciones para la . se deduce claramente la voluntad de la Constitución de ser la norma fundamental del ordenamiento jurídico. Gregorio. Eusebio: De Asís. como parcela de la realidad presupuesta. económicos. Rafael: Curso de Teoría del Derecho. 1998.en que no se siga manteniendo una oposición total entre la realidad y la estructura de la norma. Barcelona 1983.A. no puede menos que estar fuertemente influenciado por fenómenos políticos. González Casanova.A. circunstancia que exige soluciones nuevas. En Tinetti.2. y otros: Manual de Derecho Constitucional. 1. y a su vez. recibida o engendrada por las normas jurídicas singulares. hace una relación de las diferentes posturas de asumidas por la doctrina alemana referente al tema de la ciencia de la filosofía normativa en general y referida a la realidad. fundamentalidad que no se debe entender en el sentido de normar totalmente las instituciones del Estado. imposibles de predeterminar en la etapa de elaboración de la norma490. como ámbito de validez del derecho sin más.Madrid. Lo segundo representaría olvidar que no son previsibles las cambiantes circunstancias de lo que puede pasar en el futuro de la esfera política. Bertrand Gallindo.1999. J.. Vinces-Vivies.cit. Lejos de cualquier respuesta diferente de la anterior. Fernández. F. sociales y culturales.2.. 487 Peces Barba.1. Marcial Pons. ni tampoco en el de programar o prever con precisión las líneas o directrices a seguir en el futuro por los poderes del aparato estatal. por un lado. J. Ob. y. ORIGEN Y CAMBIOS EN LA CONSTITUCION Y PRINCIPIO DEMOCRATICO 1. Lo primero. sociales. con la voluntad de establecer fundamentos sólidos y prácticamente inamovibles de la convivencia social y del funcionamiento de los poderes públicos. de tal manera que la interacción entre ambos ámbitos va a provocar a su vez que el cambio jurídico asumido tácitamente (mutación) o expresamente (reforma) cambie la realidad social.Ob. 1 Ministerio de Justicia. San Salvador. por el otro. 489 El derecho constitucional desde el cual se aborda el tema del Estado como institución política por excelencia. ________________________________________________________ _______________ 486 Müller. en la doctrina contemporánea.. se admite no sólo la inevitable y determinante influencia de los elementos políticos. Vol. En este sentido. Generalmente en un proceso constituyente se pretende elaborar una Constitución producto del consenso entre todas las fuerzas políticas. 488 Müller. Teoría del Estado y Derecho Constitucional. económicos y culturales489 en la transformación de la norma constitucional sino que tal modificación también provoca cambios sociales: Los cambios producidos en la sociedad conllevan paralela e inevitablemente cambios en los propios instrumentos jurídicos..

consecución o defensa de los grandes objetivos del Estado, defendibles por cualquier opción política. Dentro del marco jurídico normativo que comporta la Constitución, puede justificarse la adopción de diversas políticas de gobierno relacionadas con diferentes sectores y con el inviduo mismo, como podría ser en materia de progreso económico, salud, educación, entre otros ámbitos; sin que esto implique perder de vista los límites formales y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos, por una parte, al respeto a los procedimientos establecidos; y, por otra, a la inalterabilidad o indisponibilidad de las instituciones y derechos fundamentales; y, en general, al límite impuesto por el acatamiento al sistema de valores y principios. 1.2.2. Cambios Constitucionales a partir del Principio Democrático. Desde la perspectiva que permite hablar de la Constitución como sistema normativo que establece los fundamentos básicos del ordenamiento jurídico y de la convivencia pacífica, concepto cuya aporías datan de finales del siglo XVIII con los movimientos revolucionarios norteamericano, que culminó en 1787; y francés, de 1789, se puede señalar que las premisas que sentaron las bases de la aproximación al concepto actual de Constitución se concretan en el respeto al principio democrático como legitimador de la autoorganización social y política de la comunidad. Es decir, es el pueblo el titular del ejercicio del poder, el soberano; el cual, para garantizar su convivencia pacífica, autolimitará dicho poder regulando sus funciones; pero, principalmente, reservándose ciertas zonas para el despliegue de la libertad personal y el desarrollo de ámbitos vitales privados o de participación directamente relacionados con la dignidad humana. En este sentido, es el pueblo organizado el que tiene el poder de constituir las bases fundamentales que han de regir su autodeterminación política comunitaria, lo que a su vez expresa el carácter originario y no derivado de la Constitución.491 En este sentido, como opina el maestro García de Enterría, sigue siendo válido el artículo 16 de la Declaración de Derechos de 1789 que expresa "Toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos ni determinada la separación de poderes no tiene Constitución", con las matizaciones que el desarrollo de las instituciones comporta.

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490 López Guerra, Luis: Derecho Constitucional, Vol. 1. Tirant lo Blanch, Valencia.1991. 491 García de Enterría, Eduardo: "La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional", Civitas, Madrid, 1994.

Con relación a esta idea Manuel Aragón492 sostiene que si la soberanía reside en el pueblo a éste pertenece el poder constituyente 493; ese poder del pueblo para autodeterminarse o lo que es igual, para pretender regular jurídicamente los cambios de consenso político.494 La regulación por medio de la cual la soberanía se autolimita se entiende que se refiere al establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana, pero no sobre el contenido de esa voluntad porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad

de cambiar radicalmente, en cualquier momento, de Constitución o como lo señala el autor últimamente citado "el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir, jurídicamente, su propio destino", ya sea cambiando totalmente de Constitución, en ciertos casos y bajo determinadas circunstancias, a través del mecanismo de la reforma; o mediante mecanismos que puedan implicar una mutación constitucional. Si bien, el mecanismo de la reforma es el que jurídicamente se encuentra regulado, existe otro que se ha desvelado a través del proceso histórico del funcionamiento de las instituciones y de las progresivas relaciones entre Estado y sociedad, que la doctrina se ha encargado de categorizar, ésta es la mutación, expresada generalmente a través de la costumbre; y la interpretación, la cual contribuye al acercamiento entre la estructura normativa y la vitalidad social, categorías a las que se hará referencia en los apartados respectivos.

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492 Aragón, Manuel: "Constitución y Democrata", Tecnos, Madrid,1990. 493 Cuando hablamos de soberanía, la entendemos desde una perspectiva jurídica, es decir, limitada por los cauces establecidos constitucionalmente para su ejercicio. 494 Ob.Cit.Pág.33

1.2.3. La Doctrina del Cambio en la Constitución Salvadoreña Trasladando al sistema constitucional salvadoreño los postulados que sostiene la doctrina sobre la idea de Constitución democrática, se puede sostener que la nuestra, en sus fundamentos básicos, no se sustrae de dicha tipología, por cuanto contiene las premisas legitimadoras de la vida democrática y las funciones históricas (división de poderes y el reconocimiento y aseguramiento de las derechos fundamentales), que caracterizaron a la Constitución de finales del siglo XVIII. Ejemplo de ello es el Preámbulo de la vigente Constitución y otras disposiciones relativas a la organización y limitación del poder, donde se resalta que se considera como autor de ella al pueblo salvadoreño a través de sus mandatarios. Nos interesa destacar, en este apartado, que en virtud del ejercicio de dicho poder soberano, la Constitución Salvadoreña también establece los cauces la Norma Primaria pueda continuar con su pretensión de permanecer siendo la expresión de la voluntad de la comunidad políticamente organizada, o lo que es lo mismo, potenciar su adaptabilidad a las circunstancias actuales; los que generalmente están regulados por el procedimiento de reforma, que se caracteriza por ser especial y con más dificultad de revisión que el ordinario, y que redunda en la garantía de su supremacía. No obstante, y como ya se manifestó ut supra, existen otros mecanismos que aparecen no regulados constitucionalmente pero sí aceptados doctrinariamente y cuyos supuestos de hecho se han visto manifestados en la aplicación de la Constitución vigente. En este apartado únicamente corresponde señalar que, a nuestro juicio, la Constitución salvadoreña, con la inclusión de las sustanciales reformas ratificadas en 1991 y 1992, se puede considerar como una obra de consenso

entre la mayoría de las fuerzas políticas representadas tanto en la Asamblea Constituyente de 1983 y las que participaron en el pacto político producto de los Acuerdos de Paz firmados en enero de 1992. Es precisamente este último dato el que condiciona su auctoritas; por cuanto, considerando el contexto político-social del momento, la misma pretendió inequívocamente fundar una norma suprema y estable como pauta de la vida colectiva. A un poco más de tres lustros de la vida de nuestra Constitución, se puede afirmar que ningún partido político ha incluído en su proyecto de programa de gobierno la derogación de la misma, existiendo únicamente las reformas apuntadas que respondieron a coyunturas de pacificación; lo cual indica que la misma es capaz de asumir los grandes cambios políticos, sociales y económicos que obligan al Estado a una progresiva organización congruente con los requerimientos de la sociedad. En síntesis, se puede afirmar que una Constitución democrática que pretende ser la norma fundamental y fundamentadora de la convivencia política y social, únicamente puede ser eficaz si dentro de sus límites formales y materiales, es capaz de dar una respuesta viable a los intereses de la comunidad, esto es, a las situaciones que vienen aparejadas a la complejidad social, a las constantes exigencias de compromisos por parte del Estado en diferentes ámbitos, a la creciente participación pluralista en actividades y prestaciones públicas en áreas tradicionalmente reservadas al Estado, entre las últimas que se han producido en el país; lo cual se traduce en la necesaria capacidad -para garantizar su estabilidad y vigencia- de adaptabilidad de la Constitución a las transformaciones o cambios sociales, inevitables y vitales para la vida de un Estado. 2. LA ESTABILIDAD COMO UN ATRIBUTO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION 2.1. PRETENSION DE PERMANENCIA Y NO DE INMUTABILIDAD De lo dicho hasta ahora, se puede colegir que toda Constitución democrática prevé un orden lo más perfecto posible para la fundamentación y ejercicio del poder político regulando la función de los órganos estatales autónomamente y en coordinación mutua, cuya fuerza normativa es tal que pretender mantener su vitalidad estructurando "de una vez y para siempre toda la vida del Estado"495 No obstante, la misma historia y praxis constitucional demuestran la necesaria actualización óptima de la Norma Primaria, la cual, como ha quedado de manifiesto, enfrenta el problema de las contradicciones y tensiones entre norma y realidad constitucional. Lo que debe potenciarse, en este sentido, es su carácter cambiante o dinámico deslegitimando cualquier intención de estaticidad. Este carácter se refuerza con la pretensión de su estabilidad como parte de su propio mecanismo de vigencia, ya que se trata de que las normas constitucionales a pesar de quedar fuera de toda disponibilidad por las fuerzas políticas a través de su actuación ordinaria, -de lo que deviene su propia fundamentalidad- pueda adaptarse a las circunstancias actuales imprevisibles en el momento de su promulgación.

Dentro de este contexto, se analizará la cualidad de estabilidad que pretende la Constitución normativa. Siguiendo al profesor Ernesto Garzón Valdés quien se basa en la teoría de Hart496, un determinado sistema político es estable si en determinadas circunstancias tiene la disposición a reaccionar de forma tal que sus cambios sean una explicación de su "regla de reconocimiento", regla entendida como norma de consenso. Esto indica que, la misma vitalidad de la movilidad social y las nuevas coyunturas políticas deben explicarse desde el amplio modelo de vida para la comunidad política proyectada en la normativa constitucional de tal forma que ésta, aun con el significado o sentido diferente del original que la creó, conserve su vigencia y validez. En este punto, se cree necesario distinguir entre estabilidad e inmutalidad, por cuanto la doctrina mayoritaria acepta la posibilidad de que la Constitución sea susceptible de ser modificada, tesis opuesta a la categoría de inmutabilidad, ya que esta última supone toda negación al cambio expresa o tácitamente, lo cual por razones obvias demuestra su ineficacia.

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495 García Pelayo, M., Derecho Constitucional Comparado. Madrid.1984. 496 Garzón Valdés, Ernesto: "El concepto de estabilidad en los sistemas políticos". Cuadernos y Debates N. 1, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid.1987.

Señalo García Pelayo497, que históricamente la pretensión de las constituciones liberales era mantener su inmutabilidad a través de un previo consenso o pacto social. Claro está que la concepción de Constitución democrática enfrenta dicha tendencia; y así, dentro de esta perspectiva, se afirma que "una constitución sin posibilidades de transformarse es un constitución sin posibilidades de existencia"; y por tanto "ninguna sociedad puede hacer constitución o ley alguna perpetuas". La estabilidad de la Constitución es producto de las garantías que aseguran el funcionamiento de las instituciones fundamentales del Estado, y por ello su consecuente pretensión natural de establecer trabas y cortapisas para su transformación. En este contexto, aparece la reforma de la Constitución sometida a un procedimiento específico de especial dificultad, o prohibida por un lapso mayor o menor de tiempo como una consecuencia de aquel carácter fundamental; al igual que las otras figuras doctrinarias que pretenden dar un significado actual a la norma constitucional para procurar su validez formal y material sin cambiar su estructura. A este respecto son ilustrativas las palabras del profesor Garrorena Morales al señalar498, que la Constitución, por su propia finalidad, "compromete un coherente y considerable grado de estabilidad en lo constituido. No existe entonces, inconciliabilidad alguna entre la conveniente inclinación a defender una mirada histórica sobre el proceso total que enhebra a las Constituciones y el también necesario compromiso de mantener la plena solidez del texto constitucional mientras un nuevo ejercicio comunitario de razón no decida sustituirlo. No sólo no hay incompatibilidad entre ambas actitudes. Es que más bien sucede lo contrario. Esa condición histórica pertenece de tal modo a la

sustancia de cualquier texto constitucional concreto que pretender entenderlo al margen de ella es ya comprenderlo de una manera sesgada y defectiva o, lo que es lo mismo, no entender casi nada. El presente establece que toda Constitución debe ser visto en la tensión de un pasado y de un futuro (sin que su estabilidad padezca en absoluto por ello) o no estaremos percibiendo a la norma constitucional como esa obra producto de la reflexión creadora y perfectiva de los hombres que decidimos que es". La extensión de la cita es obligada, ya que en la misma se establece claramente la idea que hemos querido expresar: que la Constitución debe conservar su estabilidad mas no una inmutabilidad; pues de esta manera concretar su eficacia en una realidad en constante cambio. 3. CONSTITUCIONES FLEXIBLES Y RIGIDAS En el apartado precedente ha quedado planteado que la Constitución requiere su adaptación a cualquier transformación social y política para evitar un alejamiento de la realidad que pueda favorecer a la aparición de tensiones que conduzcan a una ruptura constitucional; y por otra parte, requiere de una estabilidad que favorezca su arraigo en la sociedad499. De esta manera, la capacidad de cambio formal que se espera de la norma constitucional, indudablemente dependerá de la mayor o menor dificultad con que se regule el procedimiento de reforma de la Constitución. 3.1. CLASIFICACION Dentro de la tradicional y larga clasificación de las constituciones que atienden a numerosos criterios500; por la intención de este estudio, sólo se hará referencia a la subclasificación referida a su aspecto formal; es decir, la que distingue entre Constituciones Rigidas y Constituciones Flexibles y que atiende al criterio de la mayor o menor dificultad para su revisión o reforma. A este respecto, González Casanova, indica que aunque la doctrina se haya esforzado por elaborar unas clasificaciones numerosas sobre cada tipo de Constitución; a la larga éstas aparecen como superficiales, obvías e imprecisas en cuanto que "aportan muy poco a la comprensión profunda de lo que son, lo que significan y lo que pretenden las constituciones en cada momento histórico y en cada sociedad política concreta".

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497 García-Pelayo, Manuel: Derecho Constitucional Comparado, Alianza Editorial, Madrid, 1984. 498 Garrorena Morales, Angel: "Cuatro tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional"; en Revista Española de Derecho Constitucional, Año 17, No. 51, 1997. 499 Premisas planteadas por el profesor López Guerra y otros autores de la obra <<Derecho Constitucional>> Vol.1 citada, al referirse a la Reforma de la Constitución. 500 Según González Casanova. J.A., se clasifican atendiendo al aspecto formal, en escritas y no escritas, en otorgadas y populares, en rígidas y flexibles, y en normativas, nominales y semánticas; frente a esta clasificación alude a la distinción entre constitución sustancial e instrumental o documental. Y por último señala la clasificación de las constituciones atendiendo a las formas de Estados o de gobierno que contienen: en federales y unitarias, monárquicas y republicanas; y finalmente en liberales, democráticas, socialistas, etc. En su planteamiento no descarta que estas clasificaciones sean suficientes, al contrario, alude a otros criterios de clasificación como la longitud del texto constitucional, según el cual, las constituciones pueden ser breves, extensas o medianas. Esto en su obra <<Teoría del Estado y Derecho Constitucional>>, Vinces-Vives, Barcelona, 1983.

Incluso, -sigue manifestando- la clasificación de constituciones rígidas y flexibles presenta su grado de inoperatividad; no obstante, consideramos que para efectos didácticos y de orden en la exposición es necesario aludir a ella. Es inoperante en cuanto que actualmente, la mayoría de constituciones que concuerdan con el concepto de constitución democrática son rígidas, quedando únicamente la Constitución Británica como flexible, ya que puede ser modificada por una simple ley ordinaria del Parlamento, lo cual es inseparable de su modelo constitucional de convivencia política.501 Por nuestra parte, creemos que la clasificación es importante para fines de este trabajo, por cuanto los presupuestos de flexibilidad o rigidez de las Constituciones determinan la validez para los propios sistemas jurídicos de los mecanismos que coadyuvan a la actualidad de la norma constitucional, y por ello haremos referencia a ambas categorías doctrinales. 3.1.1. Constituciones Flexibles. Efectivamente, la Constitución flexible es la que no requiere más trámite para su reforma que los necesarios para modificar una ley ordinaria. Su procedimiento de aprobación y promulgación procede de la misma fuente que las leyes ordinarias y son susceptibles de modificarse por el mismo órgano, el Legislativo; y por el mismo métoto utilizado para la aprobación de las leyes ordinarias o infraconstitucionales, por lo que suele decirse que se confunde poder constituyente y poder constituido. Según el creador de esta distinción, James Bryce502, estas constituciones se caracterizan por ser "moviles, es decir, que nunca están en reposo, sino que por el contrario siempre se encuentran expuestas a algún cambio, aunque sea imperceptible en la legislación ordinaria", lo que implica su falta de dificultad para ser adaptada y alterada en su forma.

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501 Ob.Cit. 502 Citado por Tinetti, Bertrand.....Ob.cit.

Siguiendo al mismo autor citado, él percibe la ventaja de este tipo de constituciones en que es capaz de moverse al ritmo de las transformaciones sociales sin riesgos a provocar una ruptura constitucional. Frente a esta postura, concordamos con la opinión del jurista nacional, José Albino Tinetti respecto a una desventaja que presenta tal proceso de reforma, nos referimos a que la facilidad de aprobar por parte del Parlamento, en su actuación ordinaria, una modificación a la Constitución, posibilita la vulneración de los derechos de la minoría disidente y de los que ésta representa; lo que a nuestro juicio redunda en un cuestionamiento de su legitimidad democrática. 3.1.2. Constituciones Rígidas. Dentro de esta categoría pueden distinguirse las Constituciones calificadas como absolutamente rígidas y las relativamente rígidas. Las primeras

con independencia de que formalmente sea rígida o flexible. las segundas. denominadas también "flexibles relativamente". de la voluntad popular. aún bajo el supuesto de pretender introducirle reformas con demasiada frecuencia -en nuestro caso. Ambas situaciones sí redundan en un . rupturas constitucionales. en el sentido que ésta abra el paso a excesos en la frecuencia de las modificaciones que afecten la misma seguridad de las instuciones. ya que dicho procedimiento dificultoso se impone frente a factores extraconstitucionales de diversa índole. temor. se puede colegir que una flexibilidad total como una rigidez total afectarían negativamente la fuerza normativa de la Constitución. siguiendo con su desventaja. que por las razones expuestas no compartimos.504 Y. la disponibilidad excesiva de los fundamentos básicos del orden constituido daría lugar a una inminente inseguridad jurídica. en consecuencia. creemos que la estabilidad de la Constitución. y en el segundo. que como ya se manifestó en otro acápite.responden a una intención de inmutabilidad.Cit. de lo que carece la mayoría de Estados que ostentan Constituciones rígidas o relativamente rígidas y escritas. se concretaría cuando las ratifique la próxima legislatura-. la posibilidad de reforma se prevé constitucionalmente requiriendo para su modificación órganos y procedimientos especiales. Ob. la Constitución inglesa.503 La ventaja observada por el último autor citado respecto de este tipo de Constituciones se refiere a la garantía de su permanencia. Friedrich alude a la mayoría parlamentaria que en la Alemania de 1933 abrió el camino al nazismo.507 De lo anteriormente dicho. funcionan como semi-rígidas o semi-flexibles. según la tendencia por la que se inclinan. no escrita y formalmente flexible. en general. distintos a los exigidos para reformar una ley ordinaria. Para dicho jurista. en el primer caso. responden a toda negación de cambio. ya que los cambios constitucionales importantes se realizan siempre a través del mismo procedimiento. Para evitar posibles confusiones con la categorización de constituciones rigidas fácticamente flexibles -como el caso mencionado en el párrafo anterior-. y. por el contrario. no peligra por tales acontecimientos. ________________________________________________________ ___________ 503 Tinetti. se potenciaría complicados problemas de adaptación. lo cual supone que una Constitución que goza de tal atributo no cambiará con excesiva frecuencia. por lo que la historia se centra en demostrar su inedicacia. la más evidente es su dificultad para adaptarse a las exigencias sociales de la época. propone sustituir el calificativo de rigidez por el de firme. Friedrich505. ya que. 504 La relatividad de esta rigidez planteada atendiendo a motivos extraconstitucionales es manifestada por González Casanova en su obra citada. Por su parte. pero a la vez en congruencia con una cualificada cultura política. El riesgo que Friedrich observó con la categorización de "Constitución firme sin más" fue lo que Tocqueville506 señaló como "la tiranía de la mayoría". Para ilustrarlo con un ejemplo. estabilidad y seguridad. en respeto de las minorías parlamentarias y. Dentro de este tipo de Constituciones. se puede catalogar también como una Constitución firme.

1974 Tanto en las Constituciones catalogadas como relativamente rígidas y relativamente flexibles que responde a la tipología de Constituciones modernas. 1 Madrid.. ________________________________________________________ _____________ 505 Friedrich. y en los otros. 506 Citado por Pereira Menaut.1975. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional. no permiten éstas que se abra enteramente la vía para que el pueblo adopte en cada momento histórico el orden político que desee.exige que ésta deba ser enteramente revisable. dentro del marco de unos principios constitucionales relativamente rígidos que constituyen los pilares legitimadores de la Constitución. Ob. con el establecimiento de procedimientos especiales que no obstan para que la .. Sobre estas cláusulas de intangibilidad o pétreas.cit. Lo ideal es optar por un camino intermedio. Varios tomos.Cit.1997. como lo hace la Norma Primaria salvadoreña. Colex. en unas como en las otras. 508 Ob. LAS MODIFICACIONES EN LA CONSTITUCION 4. Tal exigencia estriba en que siendo las cláusulas de intangibilidad una manifestación última de su oposición al cambio. veáse Pereira Menaut. Pablo: Curso de Derecho Político. una expresa modificación constitucional. sosteniendo que la concepción democrática de la Constitución -como el caso de la Constitución salvadoreña.atentado a la estabilidad de la misma norma fundamental508. se observa la intención de su estabilidad. MECANISMOS DE CAMBIO Como ha quedado manifestado en acápites anteriores. el maestro Manuel Aragón 509 expresa una particular resistencia. Madrid. ________________________________________________________ ____________ 509 En su obra Constitución y Democracia. la estructura dinámica de la Constitución es expresión de la necesaria concreción y actualización de sus contenidos normativos. no así la mayoría de las normas consideradas de rigidez o flexibilidad relativa. Y esto es así. 510 Lucas Verdú. En unos ordenamientos se concreta mediante la dificultad que la misma Constitución establece para su reforma. dentro de los límites impuestos por ciertas normas irreformables llamadas cláusulas constitucionales pétreas o eternas. J: Gobierno Constitucional y Democracia. ya que toda Constitución democrática tiende a preservar su estabilidad y permanencia relativa por su aspiración a ser la norma fundamentadora del orden político-social510. vía que por su parte contribuye al fortalecimiento y respeto al principio democrático expresado en la voluntad popular. reformables a través de trámites más complicados que los de la ley ordinaria. citado. Vol.1. Cabe entonces. 4.Madrid.. Tal tema se volverá a abordar en el apartado relativo a la Reforma. 507 Para más referencias. pues éstas quedan fuera de cualquier pretensión de reforma.

de los conflictos sociales.1. En este sentido. objetivada y quieta en unos enunciados tendencialmente inmóviles.misma se ajuste de una manera más expedita a los cambios en el mundo de lo fáctico. 512 ver García Pelayo. creemos debe entenderse. No obstante que las Constituciones surjan con la pretensión de permanencia. Alianza Editorial. por medio de la costumbre y de la interpretación constitucional. En este sentido también es interesante la postura del profesor Garrorena Morales515. 4.1984. conteniendo disposiciones y cláusulas susceptibles de una plural interpretación". M: Derecho Constitucional Comparado. durante un cierto tiempo. pero también a través de las mutaciones. asumiendo su influencia o trasladándola a la realidad social. al contrario. J:Dereito Constitucional e Teoría da Constitucao. quien representa muy bien la idea de la dinamicidad de la Constitución. LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. . La historia de una Constitución democrática concreta. Por dichas razones. deben seguir abiertos a la actividad de renovación o actualización512. la historia ha demostrado que los cambios en su normativa son inminentes ya que ésta en la práctica -en contraposición con la "Constitución ideal" de la que hablaba Loewenstein. ________________________________________________________ ____________ 511 Gómez Canothilo. ya que si son producto de la razón.no puede prever el desarrollo futuro de la comunidad. por lo tanto. Alvarez Conde514 sostiene que "una Constitución. como una estructura normativa cuyos pilares fundamentales devienen de los grandes consensos históricos que han coadyuvado a la consolidación de los ideales que inspiran y renuevan la vida democrática (la regulación de los derechos fundamentales como resultado del reconocimiento de la dignidad del hombre y la organización y limitación del poder). y éstas. o en palabras de Jefferson: "El poder constituyente de un día no puede condicionar el poder constituyente del mañana"513. los mecanismos que se analizarán en este apartado. La historia misma se ha encargado de demostrar que el esquema tradicional del constitucionalismo de mediados del siglo XVIII ha debido matizarse y actualizarse en virtud del progreso de los pueblos. . a lo más que puede aspirar es a servir de canalización.1997. Indica que "al hablar de una Constitución vigente no debe pensarse en una Constitución absolutamente ya "constituida" o lo que es lo mismo como una realidad "puesta". 511 La fiabilidad de estos postulados no significa que sean irreversibles. como obra de los hombres. Su Historicidad. Madrid. Supuestos de la Reforma. sujeta a cambios". debe pensarse en un "proyecto jurídico fundamental de convivencia" y.Coimbra. Tales cambios generalmente se expresan a través de la Reforma. 3 ed. e incluso de perpetuidad.2. son las vías por medio de las cuales la Constitución armoniza con los procesos históricos de la realidad.2.

Como la denominación del acápite lo indica. 514 Ob. vol.1992.. pretenden que la misma sea una respuesta a los conflictos sociales del momento y por tanto. si bien se manifiestan expresamente a través de la reforma.). La reforma. el alejar cualquier respuesta fuera de la Constitución con lo cual se potenciaría la ruptura del sistema. y como lo sostiene magistralmente Konrad Hesse. "cuando la elasticidad o carácter abierto de la Constitución no son suficientes para enfrentarse con el problema que se plantea". Marcial Ponds. 5 ed. En otras palabras.2. los cambios que puede experimentar una Constitución. es la institución que expresamente se encuentra regulada en la mayoría de constituciones democráticas actuales como la forma por medio de la que se modifica la decisión del poder constituyente. la validez y legitimidad de la Constitución se asegura. como serían las convenciones. En este camino. en su obra: Curso de Derecho Constitucional. Javier: Curso de Derecho Constitucional. siguiendo a Pérez Royo. la reforma constitucional se realiza a través de .Dentro de este contexto.1998. 515 En su obra "Cuatro tesis y un Corolario sobre el Derecho Constitucional" ya citado. Tecnos. en este apartado nos referiremos exclusivamente a la institución de la reforma. Innecesario es seguir reiterando que la realidad sobre la cual actúa el derecho y la Constitución concretamente. ________________________________________________________ _____________ 516 Hesse.516 Es decir.Cit.2. El mecanismo de la reforma. Centro de Estudios Constitucionales. se ha configurado como un mecanismo de defensa de la propia Constitución por cuanto las modificaciones por ella introducidas. Respecto de este último punto. Madrid. 517 Pérez Royo. y que mientras más acercamiento se procure entre ambos ámbitos a través de los diferentes mecanismos de adaptación. la reforma es inminente cuando el sentido de la regulación normativa no puede encontrar cabida en una realidad y cuando la interpretación de la norma no se perfila como un mecanismo viable para lograr la adaptación y explicación requerida. la reforma constitucional. Madrid. Legitimidad y contenido. de este medio se debe hacer uso cuando ya no sea posible encontrar una solución dentro de la misma estructura normativa. los usos y la interpretación constitucional.517 4.1996. ________________________________________________________ ______________ 513 Cita hecha por Enríque Alvarez Conde. 1º (2a ed. además de ser un mecanismo que posibilita el cambio en la Constitución. En concurrencia con las otras técnicas que posibilitan el cambio. es cambiable al hilo de las circunstancias. Madrid. éstos se pueden producir a través de otras técnicas. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. las cuales quedan introducidas al propio texto normativo.

1. que esto debe ser así únicamente cuando tal norma no encuentre explicación a través de la . las normas relativas al territorio de la República y la alternancia en el ejercicio de la Presidencia. el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir. esto es. en cualquier momento. No obstante. la forma y sistema de gobierno. sosteniendo que. dicho en otras palabras. 1990 519 Así. si bien el soberano. Es decir. inexcusablemente. El sistema constitucional salvadoreño. puede ejercerse el derecho de introducir modificaciones a la normativa constitucional original. el establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana. ________________________________________________________ _____________ 518 Aragón. Manuel: Constitución y Democracia. Tal procedimiento responde al carácter relativamente rígido de la Constitución.3. en una palabra. Garantía de su rigidez La Carta Primaria salvadoreña dedica un solo precepto para regular el procedimiento de reforma. un cambio. actuando como poder constituyente establece un orden. excluyendo a su vez la posibilidad de cualquier transformación del régimen político. tal como en esencia lo establece el artículo 248 de la Constitución. El establecimiento de formalidades para realizar una reforma constitucional es comunmente aceptado aún por las constituciones más flexibles como la británica. si bien la juridificación de la soberanía popular comporta.3. dentro del marco que determina los pilares fundamentales del sistema político. pues. no es así sobre el contenido de esa voluntad. lo cual expresa su significado formal. Madrid. Este mismo artículo denota su aceptación a una reforma parcial que es la más usual y que produce una renovación de parte de la Constitución que queda formalmente suprimida o modificada. que establece procedimientos especiales para tal fin. radicalmente. no pasa lo mismo en cuanto al contenido de dicha voluntad por cuanto. EL PROCEDIMIENTO DE REFORMA EN LA CONSTITUCION SALVADOREÑA 4. dependerá entonces del ordenamiento jurídico de que se trate519. a tenor de lo dispuesto en el art. de Constitución. su propio destino". reglas a las que ha de atenerse inexcusablemente la voluntad soberana para expresarse. Se puede decir que la idea que subyace al precepto estriba en que toda la normativa constitucional a excepción de los preceptos señalados en el artículo mencionado. permite una reforma parcial. 4.un procedimiento ad hoc. 248 de la Constitución. (Temas Clave de la Constitución Española) Tecnos. "porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad de cambiar. permite una reformulación o una complementación del texto de la norma. o. aquél debe quedar libre para cambiarlo y establecer un parcial o enteramente nuevo si la realidad futura cambia su voluntad. autores como Manuel Aragón518 -tal como lo adelantábamos en el primer apartado de este trabajo-. El uso de la reforma constitucional de una manera total o parcial. a lo que se le puede añadir. jurídicamente. el ordenamiento jurídico español permite en el art. 168 de la Constitución vigente la revisión total de la Constitución.

generalmente se diferencian en cuanto al órgano que participa y a la forma en que éste concreta aquella participación. (6) por referendum obligatorio. se sostiene que cuando el órgano que reforma lo hace como poder constituido -Asamblea Legislativa. Esta doctrina .2. el procedimiento podrá realizarse: (1) por mayoría legal. y así indica que la misma sólo puede ser propuesta por los diputados.y asumiendo la función constituyente. podrá concretarse mediante la ratificación de la subsiguiente legislatura. (5) por referendum facultativo. ________________________________________________________ _____________ 520 La Exposición de Motivos de la Constitución de 1983 establece que el art. con esta relativa rigidez que caracteriza a nuestra Constitución. 248 vigente fue elaborado con miras a "hacerla más flexible". a esta manera de proceder le subyace un referendum implícito522. el presupuesto de legitimación para proponer la reforma. sigue la última forma relacionada. se emite el decreto correspondiente.interpretación integrada y conjunta de la misma. Haciendo una exégesis del precepto. (4) por aprobación parlamentaria o legislativa. en su primera etapa. Regulación del Procedimiento. adjetivación que concuerda con la calificación de "rigidez relativa". (2) por mayoría calificada. ya que el contenido de la reforma. es decir. Los procedimientos de reforma constitucional presentan en derecho comparado una gran variedad. Según Tinetti. (3) por requerir doble aprobación en un mismo período de sesiones. Por otra parte. uno que apruebe la reforma y la otra que la ratifique con mayoría calificada.521 El procedimiento que regula la Constitución salvadoreña. Así ratificada. Para que tal reforma pueda decretarse deberá ser ratificada por la siguiente Asamblea Legislativa con el voto de los dos tercios de los Diputados electos. (7) por participación de los estados o provincias en los regímenes federales o (8) por medio de varias aprobaciones en períodos consecutivos. ésta pretende mantener su idea de permanencia y por consiguiente de estabilidad. por cuanto requiere para la aprobación de la reforma dos legislaturas en períodos consecutivos. la segunda votación la realizará la Asamblea que sigue a la que realizó la primera aprobación. una vez conocido por el electorado. como ha quedado relacionado. se establece en primer orden. el cual se manda a publicar en el Diario Oficial.520 4.3. si el pueblo elige como sus miembros a aquellos cuyo partido político patrocinen en su campaña electoral dichas reformas. en un número no mayor de diez. es imprescindible la concurrencia de la aprobación de la reforma en períodos consecutivos. Una vez requerida la reforma por parte de los diputados. En referencia a la forma de participación. resguardan la firmeza del fundamento de la organización estatal y del orden jurídico. ya que las clausulas irreformables que directamente permiten aquella estabilidad. Los incisos 1º y 2º se ocupan de dicho requerimiento estableciendo textualmente que "La reforma de esta Constitución podrá acordarse por la Asamblea Legislativa. con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos.

Colex.4. son "límites inmanentes a la reforma constitucional"525. por cuanto. Límites Materiales. flexible o relativamente flexible en cuanto a su procedimiento. y otros autores en el Manual de Derecho Constitucional Tomo 1. Estos límites se asumen tácitamente por la comunidad política ya que están situados más allá de los jurídicos positivos o como lo señalara Loewenstein. los límites formales los que condicionan la validez de la reforma.2. Antonio-Carlos: Lecciones de Teoría Constitucional. Coincidentemente los límites de la reforma constitucional son los mismos que los del poder constituyente constituido. sostiene rigorosamente. 4. cuando el pueblo no participa directamente (a través del referendum o consulta popular) en la decisión de revisar totalmente la normativa constitucional.Cit 525 Ob. 523 Desde esta perspectiva son. pues de una manera rígida. se modifica el texto constitucional. Aparte de límites expresos concretados en los presupuestos del procedimiento y el procedimiento mismo. sin duda.A. El autor citado es de la opinión que para potenciar mayor legitimidad para la reforma de la reforma.tiene sus detractores. es evidente que una Constitución democrática habría de contener límites materiales frente a dicho poder527. 526 Aragón.526 al analizar los procedimientos ordinario y agravado que establece el ordenamiento jurídico español para reformar total o parcialmente la Constitución.Cit. Madrid.Cit. Límites Formales. al Art. 522 Así lo manifiesta Tinetti. existen otros. el sistema plantea dudas sobre su eficacia ya que se mezclan sin distinguir aspectos electorales con consultas de opinión. Al respecto. impone límites materiales o sustanciales para ejercer la potestad de reformar la . LIMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. que la doctrina considera como límites esenciales524. Manuel Aragón. la existencia del procedimiento de reforma regulado en el artículo 248 evidencia que la Constitución ha optado por agravar el procedimiento de reforma para poder modificar todos aquellos preceptos que no impliquen la modificación de los aspectos esenciales del sistema. J. que. Manuel: Constitución y Democracia. cit. 524 Ob. ________________________________________________________ ____________ 523 Pereira Menaut. ________________________________________________________ ___________ 521 Categorías a las que hace alusión Tinetti. Claúsulas de Intangibilidad En el sistema jurídico salvadoreño.A. Tales límites se sitúan en el principio de limitación de poder en virtud del reconocimiento de la dignidad humana y de los derechos fundamentales y de los que perfilan la fundamentalidad de la vida democrática.4. pues es éste el que hace tal reforma. esto es. cit. 527 Ob. según se señala.1.4. 4. 248 de la Constitución debe introducirsele la pertinente reforma que establezca explicitamente el referéndum. y otros autores en: Manual de Derecho Constitucional.cit. manera más o menos rígida. J.1997.

estará condicionada al aseguramiento de las normas fundamentadoras del orden jurídico que permiten la vida democrática. El sistema constitucional salvadoreño. siguiendo a López Guerra. La Cláusula de Intangibilidad en la Constitución Salvadoreña. Por tanto. Manuel Aragón analiza la la dialéctica entre las cláusulas de intangibilidad y el principio democrático y dice al respecto. la concepción democrática de la Constitución exige que ésta sea enteramente revisable. Por su parte. aquélla está abierta a encauzar la posible transformación del régimen y contribuir a evitar actuaciones de hecho.3. no es una barrera eficaz para impedir cambios políticos. que tales cláusulas "se corresponden más con la idea liberal (moderada) de Constitución que con la idea democrática de Constitución". Y frente a esta concepción puramente liberal. la realización de valores como la justicia. no permite. en los regímenes que prevén la posibilidad de la reforma total. 4. Dicho jurista sostiene que es precisamente en las cuestiones esenciales donde. como ingenuamente pretenden las cláusulas de intangibilidad. los . que consiste en atribuir a la normativa constitucional no sólo la función de controlar al poder sino la de frenar y controlar el cambio social. la educación democrática. responde a la convicción de que la exclusión de ciertos contenidos constitucionales de ser reformados. producto del consenso. que responde a premisas diferentes asociadas directamente con el sistema de valores que. la ejemplaridad de las fuerzas políticas.de un régimen formal y materialmente democrático en un autoritarismo por ejemplo. la consolidación de la cultura cívica.4. que impedirán el cambio extremo -permitido por la revisión total. lo cual se expresa a través de dichas cláusulas pétreas. para lo cual propone que desaparezcan los límites a la reforma constitucional. límites contenidos en las denominadas cláusulas pétreas o de intangibilidad. si bien. aun previendo que tal orden se desvanezca por los cauces jurídicos que permitan una revisión total de la Constitución. como ya se ha reiterado. Que tal explicación debe hacerse para no confundir la necesidad de transformación de una Constitución para cumplir con el fin apuntado con la necesidad de realización. Por ello. Y. Materialmente establece límites en el mismo precepto que regula formalmente el procedimiento de reforma. El autor citado termina delimitando el aspecto anterior en el sentido que su proposición está referida a la necesidad de transformación que debe estar implícita en toda Constitución para adaptarse a una realidad diferente de la que inspiró a su creación. la libertad y la igualdad garantizados por ella. Ello quiere decir. la acción política puede imponerse por encima de las vías constitucionales. la realización de la Carta Primaria. el progreso social y económico. que no obstante no estar de acuerdo con la imposición de límites materiales para reformar la Constitución.normativa constitucional. se manifiestan en la Constitución y determinan su legitimidad como Constitución democrática. son indiscutiblemente. factores mucho más eficaces que la imposición de límites materiales. esto para no condenar la voluntad de las futuras generaciones a la voluntad de la presente. llegado el caso. haciendo inútiles las previsiones del constituyente. La opción de establecer este tipo de cortapisas para limitar la posibilidad de reforma. En síntesis explica que la primera idea respondía a la concepción burguesa de Constitución. la revisión total de la Constitución.

ésta la única vía por la que una Constitución asume las transformaciones sociales y por tanto demuestra su evolución para mantener su estabilidad.factores eficaces a los que se refiere Manuel Aragón. LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4. y. la multitud de partidos enfrentados.5. expresión que refleja la doble faceta de poder que posibilita reformar la decisión del constituyente y que. finalmente (4) la inexistencia de los requisitos necesarios para una constitución flexible. existen otras técnicas de las cuales la más relevante es la interpretación constitucional. responde al universalismo de las Constituciones rígidas o relativamente rígidas como la nuetra. para la realización de los valores cuya efectividad persigue nuestra Constitución vigente.5. se proyecta pues. La problemáticas de la aplicabilidad de las normas constitucionales de una manera actualizada sin que preceda la reforma. que de una u otra manera representan lo que se denomina "mutación constitucional". contra producente. según la cual la Constitución debía contener las verdades políticas inmutables que el hombre descubría a través de la razón. Por el contrario. 4. Por ello abordaremos la mutación como categoría genérica que se produce con la intervención de las técnicas de la interpretación y la costumbre. Si bien la técnica de la reforma es la que tradicionalmente se ha asumido como la "valvula de seguridad"531 contra la posibilidad de rupturas constitucionales o la separación entre Constitución y realidad. el control establecido por ambos tipos de límites. sin embargo. Nos referimos a condiciones como: (1) la tendencia al establecimiento histórico de documentos constitucionales fijos como producto de pactos (idea que proviene desde el concepto de constituciones formalmente democráticas norteamericana y francesa). ________________________________________________________ ______________ . ha de seguir los procedimientos previamente acordados por éste530. es la que justifica principalmente que en realidades como la nuestra. es decir carencia de un acuerdo sobre lo fundamental caracterizado por la inestabilidad social y política que provoca las guerras civiles. políticos y culturales podría conducir a una realidad diferente y. no es. o una sociedad heterogénea.1. (3) la teoría del poder constituyente como lo formula Sieyés y su consecuente distinción con la facultad del poder legislativo ordinario al que no le es disponible modificar la Constitución creada por un poder superior que lo constituyó. entre otras causas. económicos. nos parecen la garantía más idónea para mantener la estabilidad del régimen constitucional democrático. el poder constituyente permanente528 o constituido529. La última causa mencionada para la regulación de límites a la reforma constitucional. como una efectiva y dinámica interacción de los poderes sociales. (2) la tendencia hacia el racionalismo y la codificación. sin embargo. En definitiva. En este apartado no sólo nos referiremos a esta técnica trascendente sino a las costumbres. hacer residir la estabilidad del sistema en factores meramente sociales. podría decirse.

. 530 Ob. Dentro de este esquema. dichas aproximaciones acuñadas en un contexto político y jurídico muy diferente de la que impera en la Alemania de las últimas décadas. si bien la reforma es el mecanismo por el cual expresa con rotundidad el cambio en la Constitución.5. se entiende hoy por hoy por mutación aquella transformación constitucional en la que permanece invariable su texto. Las Mutaciones Constitucionales.. En su momento Laband consideró que la situación constitucional modificada a través de la mutación no alcanzaba expresión en la Constitución y Jellinek también entendió que una mutación puede cambiar tanto el contenido de la norma como la situación constitucional. J.cit... expresarse como una alternativa a la reforma misma. sea susceptible de adecuarse a circunstancias diversas y cambiantes.528 González Casanova.Cit. 4. 531 Término utilizado por López Guerra en Derecho Constitucional cit Estas formas por las que se expresa el cambio constitucional coinciden en que no alteran el texto constitucional.cit. con el resultado de que la vigencia de la norma puede verse relegada. por cuanto. 529 López Guerra. impide que ahora se sostenga las premisas que dieron lugar a las figura de la mutación. Concepto. o bien.: Teoría del Estado. no es que ésta haya desaparecido o no tenga aplicación práctica. Como resultado de tales disquisiciones... sostiene al respecto535 que la evolución constitucional de la República Federal. introduce la técnica de la reforma constitucional e igualmente un órgano y un procedimiento de control de constitucionalidad. Desde esta perspectiva. Evidentemente. cuando ésta no se produzca y la evolución constitucional requiera la adaptación de la norma al contexto social. pues ésta evade su estricta instrumentalidad rango característico de la Constitución de 1871 que condicionó el surgimiento de la figura objeto de estudio-. Según García Pelayo532 y atendiendo las teorizaciones que sobre la idea de mutación hiciera Jellinek y Laband a principios de siglo533. en el sentido que sus manifestaciones a través de una interpelación constitucional vinculante por el órgano competente o la práctica consuetudinaria de la aplicación de la norma en un sentido determinado. es que hoy interactúa con los mecanismos previstos en la Norma Fundamental para que el orden constitucional calificado como orden <<abierto>>.A.. generen en la coinciencia política la necesidad de la reforma. Luis: Derecho Constitucional. la mutación puede perfilarse como una etapa prevía a esa concreción. fue la ciencia jurídica alemana la que aludió al problema de las modificaciones constitucionales sin acudir a la reforma. cuatro posibilidades jurídicas . no tienen cabida dentro del actual concepto de Constitución. el ilustrado maestro de Friburgo Konrad Hesse cuya aportación jurídico-metodológica ha sido calificada como una de las más importantes para la teoría de la Constitución a partir de la vigente Ley Fundamental de Bonn de 1949534.2. transformación que únicamente implica significación diferente de la norma.. Sigue predominando la doctrina germana en este tema ya que el profesor HsüDau-Lin536 ha explicitado desde la doctrina actual.

estar en oposición con los principios fundamentales o la intención general de la Constitución.Mutación por imposibilidad de ejercicio o por desuso de las competencias y atribuciones establecidas en la Constitución. Tal naturaleza se debe al carácter abierto de la norma primaria donde la falta de especificación normativa permite el libre juego del pluralismo a través del cual las diferentes opciones políticas pueden encontrar apoyo para sus programas gubernamentales. 3. todo dentro de .Mutación a través de la interpretación de los términos de la Constitución de tal modo que los preceptos obtienen un contenido distinto de aquel para el que fueron pensados. en el segundo. Aunque no se oponga formalmente a ningún precepto concreto de la Constitución. 4. 1984. Alianza Editorial. en el primer caso. por medio de una mutación. obra citada. Manuel: Derecho Constitucional Comparado.Mutación por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. Madrid. 1992. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación.Mutación debida a una práctica política que no se opone formalmente a la constitución escrita y para cuya regulación no existe ninguna norma constitucional.: Reforma y Mutación de la Constitución. está referida a la interpreación. G. Esta repetición de actos que permite la práctica política o el desuso de una facultad constitucional.en la introducción a la segunda edición de la obra de Konrad Hesse: Escritos de Derecho Constitucional. sin embargo. 2. la cual tiene su manera de expresarse. no es más que una costumbre. igual que la anterior. y mediante la búsqueda del sentido o significado que pueda adaptarse a la realidad cambiante. 534 Apreciación hecha por Pedro Cruz Villalón -actual presidente del Tribunal Constitucional Español.5. 4. generalmente. al abordar el tema se analizará la categoría de la costumbre y de la interpretación como medios o técnicas por medio de las cuales se manifiestan las mutaciones constitucionales. Centro de Estudios Constitucionales. podemos señalar que las tres primeras están referidas a una práctica concreta de actuación de los poderes públicos y de la sociedad. de tal manera que los preceptos que las establecen dejan de ser derecho vigente. por actos continuados. La normativa constitucional goza de una naturaleza que le permite adaptarse a la realidad cambiante sin sufrir alteraciones en su texto. Y la cuarta posibilidad. Centro de Estudios Constitucionales. 1991.de las mutaciones: ________________________________________________________ ____________ 532 García-Pelayo. 533 Jellinek. Madrid. se manifiesta a través. 536 Citado por García Pelayo. 1. de la costumbre y la interpretación. 535 En Límites de la Mutación Constitucional en Escritos de Derecho Constitucional. al intentar aplicar una norma constitucional. por ejemplo el caso de la división de poderes. Sintetizando estas cuatro posibilidades de generar una mutación constitucional. contribuyen a mantener vivo el texto mismo.3. Madrid. En consecuencia. dentro de la cual se pueden englobar. el derecho vigente surgido de la práctica puede. o lo que es lo mismo. sin más.

Y ello porque. en que si la norma constitucional quiere hacer posible la resolución de las múltiples situaciones críticas históricamente cambiantes. porque. Madrid. 2a. sino como un marco jurídico normativo. concordamos con estos autores. siguiendo a Alvarez Conde. Antes de analizar las anunciadas "Costumbre e Interpretación" como las técnicas por las cuales.6. Hsü-Dau-Lin. en el sentido de que no es una norma neutra. interactúa de manera indefectible con el sentido de la norma a través del tiempo. TECNICAS A TRAVES DE LAS CUALES MANIFIESTAN LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4. la primera entre todas. la Constitución escrita debe ser complementada por un derecho constitucional no escrito que impida la petrificación de los conceptos y de las formas constitucionales que resulten incapaces de disciplinar la realidad política tratando en lo posible de evitar esa tensión dialéctrica entre forma y sustancia. según.1. su contenido habrá de permanecer necesariamente abierto al tiempo. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. debemos aludir a un tema importante para sistemas jurídicos como el nuestro. Madrid. Tecnos. es interesante la posición de Enrique Alvarez Conde537 quien señala: "Cuando la Constitución no regula numerosas cuestiones de la vida política. 1.los límites materiales que la Constitución impone. esto es. Y es que si bien la Constitución no puede ser considerada coo un programa político. que caracterizan a la Constitución como una norma jurídica. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. 538 Hesse. 1992. Vol. según Hesse538." Y ello es así.6. también hay que proclamar su dimensión axiológica. o lo hace sólo a grandes rasgos. 4. pues dicho sistema de valores. hay que ver con frecuencia también en dicha actitud una garantía constitucional de la libre discusión y de la libre decisión de estas cuestiones. se manifiesta una mutación en la Constitución. Respecto de este punto. Veamos como puede operar esta dinámica para considerar que la intervención . En efecto. 1996. como ha quedado analizado. la Constitución no es una unidad sistemática y cerrada. su superioridad sobre las leyes ordinarias o sobre los demás modos de producción jurídica.puedan influir sobre ella. Es en este sentido en que se pueden legitimar las técnicas que contribuyen a mantener la estabilidad de la Constitución a través de que su significado original o la intención primigenia del constituyente plasmada en el texto de la norma pueda interpretarse y aplicarse de acuerdo a la realidad actual ya que ésta. ________________________________________________________ ______________ 537 Alvarez Conde. Se trata de la dinámica producida en un contexto donde la Constitución forma parte de la totalidad del ordenamiento jurídico y por ello las modificaciones sufridas en otras partes de tal orden -en las normas legislativas. son los fundamentos materiales del ordenamiento jurídico cuya observancia requiere una interpretación finalista de la norma constitucional. Mutaciones constitucionales producidas con intervención de la ley. sino que responde a una determinada concepción valorativa que debe permitir la adaptación de la Constitución a las nuevas realidades emergentes. Ed. y no cualquiera sino.

Una muestra de esta técnica que se ha manifestado claramente en el sistema jurídico salvadoreño.. En este sentido..540 Dicho fenómeno no podía ser desconocido por nuestro sistema siendo la legislación secundaria la que se ocupó de dar un sentido actual y novedoso a la institución en referencia." y que "el fundamento legal de la familia es el matrimonio. que a nuestro juicio interpretó la intención del constituyente en cuanto a brindar protección al núcleo familiar. además de que las normas legislativas ordinarias concretan las normas indeterminadas o abiertas que la Constitución intencionalmente incorpora a su texto. el poder constituyente pretende únicamente prever un orden fundamental por medio de una regulación general que fije las normas básicas de consenso sobre las que la comunidad política ha de construir su convivencia pacífica pacífica. esta intención de la norma constitucional de utilizar fórmulas abiertas es perfectamente planificada pues. en virtud del principio de regularidad normativa. para lo cual la Constitución ha previsto sus propios mecanismos de control. deja a la ley secundaria o infraconstitucional ocuparse de la labor de concreción de todos los aspectos que engloba la realidad político-social. los conceptos abiertos constitucionales entendidos como un standard valorativo abstracto corresponde a los destinatarios rellenar en cada aplicación. -sin pretensiones de desarrollar toda la norma constitucional-. sin que ello suponga transgresión de la misma. como lo expresara Dworkin539. O. Con ello. ________________________________________________________ _____________ . hay muchas fundadas exclusivamente en la voluntad de las parejas. no obstante que la Constitución establece en su artículo 32 que. lo cual fue llevado a acabo por la ley. tiene la virtualidad de proyectar dicha realidad en una ley ordinaria. Dicha situación es reflejo de un fenómeno social que ameritaba su reconocimiento jurídico-formal. En este sentido. Se ha insistido a lo largo de este trabajo. Como ya se mencionó. entre otros aspectos "la familia es la base fundamental de la sociedad. el Código de Familia vigente -norma posterior a la Constitución. sirven también al objetivo de actualizar el sentido de la Carta Primaria. que en el proceso de construir una Constitución. el texto de la Constitución no se vería transformado sin únicamente su sentido a través de la concreción de su postulado en una ley que por su propia naturaleza puede ordenar jurídicamente la realidad que se le presenta. debe pretender responder a un nuevo orden sujetándose al marco constitucional. ley que. por su misma flexibilidad al cambio.. es el reconocimiento de las denominadas "uniones de hecho" dentro de la normativa familiar.de la ley puede determinar una mutación constitucional. Evidentemente.homologa con aquél a las uniones no matrimoniales. que si la normativa secundaria debe procurar el orden de todos los aspectos de la vida política y social. es decir en el mutuo deseo de vivir juntos. La dinámica de esta regularidad orientada al cambio supone.. con esta normativa se reconoce una realidad salvadoreña: que además de existir familas cuya base es la institución del matrimonio. evidentemente.".

La doctrina sistematiza las siguientes: (1) por medio del desuso de ciertas potestades de alguno de los poderes públicos. por práctica política se modifique de alguna manera algunos preceptos constitucionales de tal forma que dicha prática pueda estar en oposición a la intención originaria.de funciones de un órgano constitucional a otro. Un ejemplo paradigmático lo ofrece la Constitución norteamericana.2. y efectivamente. Hans: Teoría General del Derecho y del Estado. sin llevarse a cabo ninguna reforma constitucional que impida al rey negar su asentimiento a los proyectos de ley válidamente aprobados por el legislativo. circunstancia ésta que sirvió luego para convertirse en la Enmienda XXII de esa Constitución. en las constituciones como la nuestra. 543 Pereira Menaut: Lecciones de Teoría Constitucional. sin embargo.542 Al analizar esta categoría. cuando. ________________________________________________________ ______________ 541 Sánchez Agesta. no responde ya a su sentido estrictamente liberal sino se entiende .539 Dworkin. sistemas en los que. Dicha influencia se manifesta en diversas formas. Esta circunstancia se ejemplifica con algunas prácticas de las monarquías constitucionales de Inglaterra. otro manera frecuentemente observable es (3) la de completar o concretar las constituciones cuando sus preceptos no son muy claros y una ley es insuficiente en cuanto al contenido de todo lo que aquélla postula. tal principio. en las democracias occidentales modernas. Estas convenciones pueden llegar a ser ley e incluso incorporarse al texto constituconal por medio de una reforma. 2a.1978.1976. que no negaba expresamente ni afirmaba que el presidente podía ser reelegido más de una vez. ésta puede representar una mutación en los tres casos indicados por el jurista Hsü-Dau-Lin. cuyos cambios constitucionales responden generalmente a su evolución consuetudinaria. México. Oxford. "no hay ninguna posibilidad jurídica de evitar que una constitución sea modificada por la costumbre". 542 Kelsen. Ed. quizá se le relacione más con constituciones no escritas y flexibles como la inglesa. San Salvador. Ronald: Los Derechos en Serio. Siguiendo a Kelsen a este respecto.1993. M. ejemplifica este tipo de mutación con el principio de división de podres. A la costumbre la define Sánchez Agesta541 como reiteración de actos prácticos. Dinamarca. 540 Exposición de Motivos del Código de Familia. Madrid. escritas y rígidas o semirígidas. en el proceso de aplicación. Las mutaciones constitucionales a través de la costumbre. a la norma constitucional. se consolidó la costumbre de la reelección. 4. deja de ser costumbre y se convierte en el contenido de una reforma formal.1949. se acostumbra por aquél no usar dicha facultad. Bélgica y Suecia. y sin embargo.543 (2) por medio del traspaso implícito obviamente. El autor citado. No obstante que la costumbre generalmente se manifiesta de la manera que ha quedado relacionada. Y. En primer lugar. Ministerio de Justicia. Por vía consuetudinaria pueden ir operándose transformaciones en las constituciones mediante una evolución lenta de aquellas convenciones. la costumbre muestra una gran influencia en el nuevo alcance y sentido que se le da. pero que cuando sucede.6.citada.: Principios de Teoría Política.

4. sino en el significado atribuido a las palabras del texto con relación a las situaciones concretas>>. para la cual existen reglados en la mayoría de Constituciones. es objeto de ese devenir. sino que entre ellos existe una mutua colaboración de funciones. inoportuno o incluso desastroso". los propios mecanismos de control como el proceso de inconstitucionalidad y hasta la deducción de responsabilidad jurídica y política para los funcionarios públicos. es preciso que además de la vía de la reforma constitucional. considera que una Constitución. éstas se encuentran sujetas a constantes mutaciones en su contenido como se ha venido analizando. es la de potenciar la actualización de la Constitución en aquellos regímenes donde se haga imposible proceder a la reforma formal. la Constitución es objeto de dicha dinámica. sino una apertura de posibilidades para que los hombres realicen su convivencia. Por dichas razones. y por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. La Interpretación Constitucional . es claro que esta movilidad ha de proyectarse también sobre la estructura constitucional.6. etc. su independencia no es absoluta. en unas palabras. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional cit. se acuda a otras técnicas como las que en este apartado se analizan para buscar el sentido actual a la norma. económicas.3. analizado en el párrafo anterior.debe seguir resolviendo el problema de la convivencia. jurídicas. esencial a la vida del Estado545. Ello es así porque la estructura normativa constitucional está referida a un Estado concreto que existe en cuanto que perpetuamente se renueva. si las estructuras sociales. Quizá una de las funciones más importantes de la costumbre y por la que se vuelva imprescindible. es claro que la Constitución -como norma primaria fundamentadora del orden jurídico del Estado. si aquellos ámbitos de la vida real cambian. sin más. al contrario. ________________________________________________________ __________________ 544 Pereira Menaut.1. no es nunca una obra totalmente acabada. Doctrinariamente a este tipo de prácticas se le denomina costumbre "contra legem". políticas. En consecuencia. A este respecto García-Pelayo es de la opinión que <<la esencia de una Constitución no radica. escrita o no escrita. por más que continúe inalterable su texto. y particularmente en la nuestra.. Por eso. técnicas entre las que se encuentran la interpretación constitucional. y que por su misma naturaleza carece de validez constitucional. en modo alguno pretenden su inmutabilidad. y por tanto. Las constituciones.como aquel principio que si bien determina los tres poderes fundamentales del Estado. También la costumbre puede representar una mutación en la Constitución por el desuso de competencias. En otras palabras. con reforma o sin reforma formal. están sujetas a movilidad. El profesor Pereira Menaut544 citando a Wheare concuerda con Hesse en cuanto a que "el uso y la convención proporcionan flexibilidad cuando el recurrir al mecanismo formal de enmienda sea prematuro.

Madrid.549 Por ello. Tecnos. las cuales queremos dejar enunciados: 1) El principio de unidad de la Constitución. Madrid. la Constitución requiere se le interprete sin olvidar que se trata de un todo orgánico. respecto de la interpretación estrictamente constitucional. Manuel: Derecho Constitucional Comparado. Desde este punto de vista. Está colocado en conexión de sentido con los restantes de la Constitución que representan una unidad interna". pero sí señalar que.E.1996. 547 Hesse. De allí que el método deba ser diferente.: Derechos Humanos. hoy en día. de buscar el sentido de la norma cuando surjan dudas sobre su significado. que no es tarea de este trabajo abordarlos. teleológica e histórica-.La doctrina es unánime al sostener que la interpretación jurídica. se ha dicho que la interpretación también comprende la obtención de nuevas normas por medio del procedimiento analógico para regular casos no previstos. 3) El principio de corrección funcional. dicha clasificación tradicional se refería única y exclusivamente a las reglas utilizadas para la interpretación de la ley. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. 1992. ________________________________________________________ ______________ 546 Alvarez Conde. ________________________________________________________ ______________ 545 García-Pelayo. y. Ed. ya que existe una diferencia sustancial en cuanto a su estructrura normativa (carácter abierto de la norma constitucional frente a la precisión requerida para la norma legal). 5a. De igual manera. Madrid. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. Y en la misma línea Pérez Luño. se puede señalar que. es pacífica la doctrina que establece la utilidad de la interpretación como medio idóneo e inevitable por el cual el operador jurídico puede determinar el sentido de la norma cuando surgen dudas referentes a su significado547. -gramatical.548 Concretamente. 2) El principio de concordancia práctica. como indicara Hesse. citado. Centro de Estudios Constitucionales. A. citando a Espín. deja espacios abiertos para la movilidad de las fuerzas políticas. Ed. sostiene que el concepto de la interpretación en sentido estricto importa la investigación del significado de la norma. tradicionalmente se ha clasificado la técnica de la interpretación tomando en cuenta diferentes criterios. lo que supone que "un precepto constitucional particular no puede interpretarse considerándolo aislado y en sí mismo. Alvarez Conde. Alianza Editorial. en general. parece existir una serie de principios inherentes a la interpretación de la Constitución. 2a. por esencia. Estado de Derecho y Constitución. recogidas por nuestro Código Civil en el capítulo IV de su Título Preliminar. 4) El principio o criterio de eficacia integradora. Desde una perspectiva más amplia. responde a un proceso lógico a través del cual se atribuye un significado a una norma o se describe el sentido de sus enunciados546. Siguiendo a este último autor. éstas se perfilan como insuficientes. . la doctrina ha reconocido la necesidad de adoptar otras técnicas distintas de las clásicas que respondan a las particularidades de la norma constitucional que. sistemática. en cuanto a los intérpretes y a la finalidad concreta que se persigue. tratándose de la Constitución. No obstante que dichas reglas responden al objetivo que se ha mencionado.1984.

siendo la mutación constitucional. Esto se produce. Ed. citada. se muestran con un nuevo significado o en una nueva relación".. al ser construidas tomando como base sus peculiaridades. hace residir la justificación de que es la interpretación realizada por el Tribunal Constitucional la que da mayor certeza al sistema jurídico. sociales. de forma vinculante. legitima el mecanismo de la mutación. En definitiva.548 Pérez Royo. según este autor. culturales. Madrid. ante un cambio de circunstancias se vuelve imprescindible la interpretación de la norma. las prescripciones de la regulación jurídica sólo tienen valor secundario. órgano que por su propia competencia. y siendo que las circunstancias políticas. o bien cuando hechos conocidos. Respecto de la misma consideración. ya que. a pesar de no coincidir con el texto de la norma. y en virtud de las técnicas de interpretación antes aludidas. 549 cita de Alvarez Conde relacionando la sentencia de 23 de octubre de 1951 pronunciada por el Tribunal Federal Alemán. creemos que el objetivo final de la Constitución es verse actualizada. es el que ha originado mayor presencia en la práxis de la constatación de tales cambios. Su fundamento se encuentra en las . es la técnica que otorga mayor seguridad en el proceso de actualización de la Norma Primaria. como consecuencia de su inserción en el curso general de un proceso evolutivo. Javier: Curso de Derecho Constitucional. Marcial Pons. si existe discrepancia frente a una norma constitucional. pues. Dentro del amplio espectro de mecanismos que jurídicamente son utilizados para adoptar la Constitución a la realidad cambiante. creando de este modo certeza y previsibilidad jurídicas. que puede producir una significación diferente de la original. el Tribunal Constitucional -en nuestro caso la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justiciacomo máximo intérprete de la Constitución. es el que debe responder a la pregunta de si se ha producido un cambio de la Constitución y cómo debe encajar en dicha normativa. pues el sentido de la Constitución es la comprensión del Estado como totalidad vital. Por tal razón. el que decide es el Tribunal Constitucional. Y es que.1998. Kondad: Escritos. no previstos. lo que la norma constitucional dice respecto de su interacción con una realidad concreta. 5a. es preciso dar preferencia a aquellas técnicas o criterios interpretativos que ayuden a la Constitución a encontrar una solución jurídicoconstitucional lo más favorable a su eficacia. etc. no la fijación de algunos preceptos heterónomos ansiosos de vigencia". y por tanto derecho. el resultado de dicha especial posición: "allí donde está en cuestión la necesidad vital del Estado. 551 A mayor abundamiento. por cuanto decide. Hesse en la obra citada. señala Smend que la Constitución no puede quedarse atrás con relación a un Estado en continuo avance. 551 ________________________________________________________ _______________ 550 Hesse. Tales principios se consideran como los más idóneos para interpretar la Constitución. Por tanto. citando jurisprudencia del Tribunal Constitucional Alemán. van cambiando y que pueden o no coincidir con la realidad que condicionó su surgimiento. a través de las diferentes técnicas. "cuando en un ámbito surjan hechos nuevos. continuando con Hesse. al que considera que ni es quiebra de la Constitución ni simple regla convencional. coadyuvan a su finalidad de hallar un sentido "constitucionalmente correcto a través de un procedimiento racional y controlable"550. sino algo admitido en el derecho constitucional.

1. 7.exigencias y en las manifestaciones de la vitalidad de un Estado en realización y evolución.1 Proceso de amparo. 7.1.3 Otros sujetos intervinientes. y por tanto.1 Organo competente.1 Aspectos Orgánicos. 3. se puede colegir que una Constitución adoptada dentro del marco democrático y postulada como norma jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídico que pretende ordenar las bases fundamentales de la organización del Estado.2 Legitimación procesal pasiva. nuevos pensamientos.1. lo cual constituye una mutación. cuyo método de reforma previsto por la misma Carta Primaria no es su único camino.7 . 4. Estos cambios a los que es vulnerable la Constitución. así como el surgimiento de múltiples organizaciones de la sociedad civil.0 Protección Jurisdiccional. 6.1. la norma sufre una alteración de la estructura constitucional primitiva. La Constitución se convierte entonces. la costumbre o la interpretación. CONCLUSIONES Relacionando los diferentes aspectos que se han analizado.0 Medios Sociales de protección. Poderes de los cuales es un ejemplo el auge indiscriminado de la banca en El Salvador. las prescripciones quedan sometidas a cambios de significación. disposiciones con carácter abierto por donde ha de expresarse la movilidad de la acción política. expresamente. 5. lo cual.1 Legitimación procesal activa. 7. 7. a través de la concreción del nuevo significado que incorpore la legislación. 7.1. participan en las grandes decisiones políticas. de la prensa crítica que a través de su constante denuncia permite la formación de la opinión pública. 7. entre otros. e implícitamente.15 Actos procesales de iniciación. por su propia esencia. Con el cambio de sentido. Existen pues. en los que interfieren. de adopción de determinadas políticas públicas o incluso de potenciar la mayor garantía a los derechos fundamentales. que de suyo. cuando la misma se refleja en el texto. 7. razones y vías por las que se desarrollan las transformaciones constitucionales.0 Procesos Constitucionales. 2. en un proceso dinámico por cuanto con el transcurso del tiempo cambia la realidad a la cual se suscribió el constituyente cuando la creó. 7. Basta pensar en el diverso contenido que han tomado términos como "libertad".0 Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. responden a la complejidad de la sociedad actual que ha producido poderes sociales tan enormes como las propias instituciones estatales.4 Actos que pueden ser impugnados vía amparo. situaciones que pueden condicionar cambios en el sentido de las normas mismas. 6.0 Medios Económicos y Financieros de protección.1. 7. a la larga inciden definitivamente en la instauración de modelos económicos. estructura preceptos. "igualdad" o "proceso legal" y cómo los contenidos constitucionales han cambiado a medida que se transformaba su significado.0 Introducción.1. 6.0 Protección Política de la Constitución. otras ideas y hasta modelos económicos. como proceso previo de aplicación Defensa de la Constitución SUMARIO 1.6 Actos procesales de desarrollo.

2. 7. 7.3. del órgano judicial. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. los órganos de la administración. 1. 7. 7. 7. 7.1 Legitimación procesal activa. 7. los grupos institucionalizados de presión e interés.Actos procesales de conclusión.5 Actos procesales de desarrollo. Profesor Universitario de Derecho Constitucional. los órganos legislativos o parlamentos y sus comisiones investigadoras.1 Tribunales competentes.2 El proceso de inconstitucionalidad.4 Actos sujetos a impugnación. Así. como sería el caso de la Corte de Cuentas de la República. son esencialmente objetivos.3 Actos sujetos a control de constitucionalidad. 7. 7.3 Proceso de habeas corpus.2 Legitimación procesal activa.3.2. el cuerpo electoral"553. trata de lograr la conservación o mantenimiento de la Constitución. PROTECCION POLITICA DE LA CONSTITUCION Los sistemas de protección política. 2. Una de las consecuencias de la heterogeneidad apuntada es la diversidad de las dimensiones en que es realizada la defensa. la mera actividad de los órganos sujetos a control político. la supremacía constitucional y el procedimiento dificultado de reforma. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial.2. que comprende el concepto genérico de la defensa de la Constitución"555 ésta se clasifica en protección política. social.3. económica y financiera.554 Así. concretamente . y por otro. entre los que cabe mencionar "los tribunales de justicia.6 Actos procesales de desarrollo. 7. 7. etc.2.4 Actos procesales de iniciación. pues la misma por un lado.5 Actos procesales de iniciación. con el objeto de sistematizar las implicaciones de la "materia tan extensa. compleja y heterogénea. 7. la actualización de la Constitución o adaptación de la misma a una realidad que se modifica constantemente. conceptos y medios vinculados con dicha idea. la oposición. pues tienen como fin lograr la aplicación de los preceptos constitucionales. Dentro de los primeros podemos encontrar "normas jurídicas. objeto de control y sujetos que ejercen el control. 7. podemos hablar de actos.3. la cual se revitaliza con posterioridad a la segunda guerra mundial.2. actos de la administración.3. sobre todo con el surgimiento de una variedad heterogénea de instituciones.2 Legitimación procesal pasiva.3. que ejercen fiscalización de la actividad económica del Estado y entes públicos.3.2. ________________________________________________________ _____________ * Coordinador de la Unidad de Sentencias de Amparo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. y la protección jurisdiccional556.INTRODUCCION La preocupación por la defensa de la constitución adquiere particular interés a partir de la primera guerra mundial.6 Actos procesales de conclusión.7 Actos procesales de conclusión. 7. entes independientes de los órganos fundamentales del Estado. etc."552 Entre los segundos encontramos los distintos agentes que tienen dentro de sus potestades la de ejercer algún tipo de control. la opinión pública.3 Legitimación procesal pasiva. 7.

Proyecto de Reforma Judicial. 554 Este tema puede ser ampliado en Héctor Fix Zamudio. la división de poderes. Centro de Investigación y Capacitación. y (4) El período de tres años del Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República -196 inciso 3º563-. lograr el desarrollo y evolución de las disposiciones constitucionales".1 (12). edición. ejemplo de ello es el control de las resoluciones judiciales efectuado mediante el sistema de recursos. el primer tipo de control es el denominado interno. con el propósito de que cada órgano cumpla con la función que le corresponde de manera independiente y no interfiera en las funciones de los restantes>>557. la soberanía popular. 557 Francisco Bertrand Galindo y Otros.p. Dentro de las actuales teorías de división de poderes se encuentra la de Stefani558. <<Manual de Derecho Constitucional>>. ________________________________________________________ _____________ . México. 1a. a los que correspondieron diferentes funciones. San Salvador. 1984.p. 5. <<La Constitución y su Defensa>> UNAM. la independencia de los jueces y tribunales. siguiendo a Héctor Fix-Zamudio en la sentencia de 17-XII-92. (3) El período de nueve años establecido a los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia artículo 186 inciso2º562-. sobre todo de los titulares de los órganos fundamentales del Estado>>559 En nuestra Constitución en contramos algunos ejemplos de este tipo de límites. y el principio de pluralidad de partidos junto con el derecho de formar y ejercer constitucionalmente una oposición" (BVerfGE 2.233. con el objeto <<de evitar las extralimitaciones de los funcionarios. a saber: (a) División horizontal. entendiendo por tal" un orden político basado en el Estado de Derecho sobre la base de la autodeterminación del pueblo según la voluntad de la mayoría. 555 Héctor Fix Zamudio.235 556 "En primer lugar. lo que es más importante. <<Manual de Derecho Constitucional>>.mediante la división de poderes. la legalidad de la administración. 3-92/6-92-. Este tipo de división establece límites temporales al ejercicio del poder.p. por defensa de la Constitución se puede entender -según lo ha sustentado esta Sala. de funciones-. Esta se refiere esencialmente a los sistemas de control intraórganicos e interorgánicos. <<La idea original resultó luego modificada y ello se evidenció en el nombre mismo de ella.p. al hablarse de separación de poderes -y por alguno de manera más técnica. El segundo tipo. pues tal es realizado por el mismo órgano sujeto a control.p.85 (140)]".Inc. lo cual supone la diferenciación entre órgano sometido a control y órgano contralor. o -en palabras del Tribunal Constitucional Federal Alemán-. teniendo como principios rectores "el respecto a los derechos humanos. reprimir su desconocimiento y. específicamente con el objeto de dividir los poderes del monarca mediante la asignación del mismo a diversas personas u órganos. ________________________________________________________ _____________ 552 Francisco Bertrand Gallindo y Otros. es el llamado control externo o entre órganos.1992. la esencia de la defensa de la Constitución radica en la protección del orden fundamental. del control realizado por el Órgano Judicial a través de los procesos constitucionales. <<Manual de Derecho Constitucional>>.239. citado por Francisco Bertrand Gallindo y Otros en el <<Manual de Derecho Constitucional>>. de 20 de julio de 1999.14 y siguientes.232 553 Francisco Bertrand Gallindo y Otros. Así. de lo cual resultó el sistema de contrapesos y balances. de la libertad y de la igualdad". (2) El período de tres años de los diputados de la Asamblea Legislativa artículo 124561-. Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. quien distingue cinco tipos de división. tal es el caso. "todos aquellos instrumentos jurídicos y procesales que se han establecido tanto para conservar la normativa constitucional como para prevenir su violación. la cual surge como respuesta al absolutismo. (b) División temporal. a saber: (1) El período Presidencial de cinco años -artículo 154560-.

los departamentos se dividen en Municipios.p. y la necesidad de quorums calificados para la toma de ciertas decisiones en la Asamblea Legislativa569. 562 Artículo 186 inciso 2º de la Constitución. "Para el Gobierno local. p. MEDIOS ECONOMICOS Y FINANCIEROS DE PROTECCION Están integrados por el conjunto de mecanismos que tienen por objeto controlar la utilización de los recursos económicos y financieros del Estado. existen las municipalidades565 las cuales tienen algunas potestades que son ejercicios por sus órganos. <<Manual de Derecho Constitucional>>. mediante resolución de la Asamblea Legislativa. al cual corresponde la dirección de la política de los recursos del Estado 570>>. modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas. Podrán ser destituidos por la Asamblea Legislativa por causas específicas.p. 563 Artículo 196 inciso 3º de la Constitución.). a saber: la participación de los Órganos Legislativo y Ejecutivo en la formación de la ley567. 567 Artículos 133 y siguientes de la Constitución.. podrán ser reelegidos y se renovarán por terceras partes cada tres años. La Cámara de Segund Instancia nombrará. Hace referencia esta división a la <<distribución del poder entre la instancia central y las regionales o locales.242. pues además de existir un gobierno central.242. Esta se encuentra estrechamente vinculada con la toma de decisiones políticas. 561 Artículo 124 de la Constitución. el sistema de representación proporcional adoptado para la elección de diputados568. 3. 566 Artículo 204 de la Constitución. sin que la persona que haya ejercido la Presidencia pueda continuar en sus funciones ni un día más". previamente establecidas por la ley. 564 Artículo 202 inciso 1º de la Constitución. especialmente por el ejecutivo. 569 Como ejemplo podemos citar la elección de los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia -dos tercios de los diputados electos. artículo 186 Cn. "El período presidencial será de cinco años y comenzará y terminará el día primero de junio. (d) División decisoria. modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas para la realización de obras determinadas dentro de los límites que una ley general establezca (. El Salvador es un estado unitario descentralizado. concederá licencias y aceptará renuncias a los Jueces de las Cámaras de Segunda Instancia". ________________________________________________________ ______________ 564 Francisco Bertrand Galindo y Otros. un Síndico y dos o más Regidores cuyo número será proporcional a la población". "Estos funcionarios serán elegidos para un período de tres años. decretar su presupuesto de ingresos y egresos -artículo 204 de la Constitución566. como lo es crear. El período de sus funciones comenzará el primero de mayo del año de su elección"." Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia serán elegidos por la Asamblea Legislativa para un período de nueve años. . (c) División vertical. que estarán regidos por Concejos formados por un Alcalde. responde a la tendencia de la descentralización territorial del poder>>564. concretamente con los sujetos que deben intervenir. Al respecto Fix Zamudio señala: <<Un segundo sector de instrumentos protectores está relacionado con la regulación constitucional de los recursos económicos y financieros. Existen en nuestra Constitución algunos ejemplos de este tipo de control. podrán ser reelegidos. y no podrán ser separados de sus cargos sino por causa justa.1º Crear.558 Esta clasificación y su correspondiente explicación han sido tomadas de Francisco Bertrand Galindo y Otros. <<Manuel de Derecho Constitucional>>. 560 Artículo 154 de la Constitución.. "La autonomía del Municipio comprende. <<Manual de Derecho Constitucional>>. 568 Artículo 79 inciso 2º de la Constitución.243. "Los miembros de la Asamblea se renovarán cada tres años y podrán ser reelegidos. "Para elecciones de Diputados se adoptará el sistema de representación proporcional". para evitar que sean utilizados de manera discrecional por los órganos del poder. Tanto para la elección como para la destitución deberá tomarse con el voto favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos". 2º Decretar su Presupuesto de Ingresos y Egresos". renovará. 559 Francisco Bertrand Galindo y Otros.

5. del ordinal 6º de la Constitución. así como el derecho al paro y a la huelga578. (Artículo 195576) ________________________________________________________ _______________ 570 Héctor Fix Zamudio.)". 167 ordinal 3o.572 y 131 ordinal 8o.es la que posibilita. Obligación de presentar a la Asamblea Legislativa los presupuestos de ingresos y egresos para su aprobación (Artículos. así como sus reformas." 573 Artículo 131 ordinal 8º de la Constitución. 575 Artículo 131 ordinal 18º de la Constitución. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 18º Recibir el informe de labores que debe rendir el Ejecutivo por medio de sus Ministros. hacen referencia al fenómeno de los grupos de presión y partidos políticos.248. Obligación de presentar informe en materia hacendaria a la Asamblea Legislativa para su aprobación (Artículos 168 2a parte del inciso 1o..En nuestra Constitución encontramos algunos ejemplos de este tipo de controles. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 8º Decretar el Presupuesto de Ingresos y Egresos de la Administración Pública. MEDIOS SOCIALES DE PROTECCION Estos instrumentos de control. 4. la Constitución reconoce a patronos y trabajadores privados el derecho de asociarse para la defensa de sus intereses577. "Son atribuciones y obligaciones del Presidente de la República: El Ministro de Hacienda presentará además. Elaborar el proyecto de presupuesto de ingresos y egresos y presentario a la Asamblea Legislativa. así la supremacía -artículo 246 de la Constitución. por lo menos tres meses antes de que se inicie el nuevo ejercicio fiscal.574 y 131 ordinal 18o575. 571 Artículo 231 Inciso 1º de la Constitución. permite la reforma constitucional sin . la cuenta general del último presupuesto y el estado demostrativo de la situación del Tesoro Público y del Patrimonio Fiscal". estará a cargo de un organismo independiente del Organo Ejecutivo. que se denominará Corte de Cuenta de la República. y el procedimiento dificultado de reforma. Fiscalización de la Hacienda Pública y de la ejecución del presupuesto. los cuales. concretamente en la influencia que tienen en la toma de las decisiones políticas.) 2. Otra forma de posibilitar la participación social en la defensa de la Constitución son la consulta popular y la <<formación de consejos económicos y sociales para la tutela de los derechos constitucionales de los integrantes de los grupos intermedios." 572 Artículo 167 ordinal 3º de la Constitución. y que tendrá las siguientes atribuciones (. dentro de los tres meses siguientes a la terminación de cada período fiscal." 574 Artículo 168 2a parte del inciso 1o.573 3. "Corresponde al Consejo de Ministros. citado en el <<Manual de Derecho Constitucional>>. 3º. al establecer la jerarquía normativa de la Constitución. entre los que cabe mencionar: 1. SUPREMACIA CONSTITUCIONAL Y PROCEDIMIENTO DIFICULTADO DE REFORMA Ambos mecanismos se encuentran vinculados con la técnica jurídica. la existencia del control. del ordinal 6o. 576 Artículo 195 de la Constitución.) 4. Reserva de ley para la imposición de tributos (Artículo 231 inciso 1º571. "No pueden imponerse contribuciones sino en virtud de una ley y para el servicio público. Al respecto. "La fiscalización de la Hacienda Pública en general y de la ejecución del Presupuesto en particular. como regla general están obligados a consultarlos antes de tomar medidas que los afecten>>. pp. y aprobarlo o desaprobarlo".. ante los poderes públicos.

como uno de sus elementos esenciales. 2º. 6 Pr. en este apartado se analizarn las características que singularizan tanto orgánica como competencialmente a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. que asumió -mediante Decreto. se artícula por medio del proceso de inconstitucionalidad. de 20 de julio de 1999. En los siguientes apartados se hará referencia a este tipo especial de procesos. ________________________________________________________ ______________ 577 Artículo 47 de la Constitución. es la creación de la Sala de lo Constitucional como ente incardinado en la estructura del Órgano Judicial. amparo y habeas corpus o exhibición personal583 cuando el demandado sea de San Salvador584 y las controversias entre los Órganos Legislativo y Ejecutivo en el procedimiento de formación de la ley y de las causas de pérdida y rehabilitación de los derechos del ciudadano. En virtud de ello.581. PROTECCION JURISDICCIONAL El proceso jurisdiccional en general tiene por objeto realizar las previsiones constitucionales. sino que implicó la creación de un tribunal con caracteristicas singulares. el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. Ello se deriva de lo prescrito en el art. No obstante ese claro objeto se ha advertido que en muchos casos éste no ha sido suficiente para realizar esa función. pero dicha sustitución no se quedó en el ámbito nominal. y. en el ámbito jurisdiccional.y con unas competencias limitadas tanto materialmente como funcionalmente 587 588. concretamente en la Corte Suprema de Justicia582.1 ORGANO COMPETENTE Una de las grandes innovaciones de la Constitución de 1983580. en el ord. se denomina parámetro de control-" Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. 6.. 580 Decreto 38. 581 Es oportuno tener presente que la Constitución de 1983 fue creada posteriormente al golpe de estado del 15 de octubre de 1979. el decreto o reglamento que se estime inconstitucional". en el que se estableció una Junta Revolucionaria de Gobierno.poner en peligro la estructura fundamental del Estado prevista en la Constitución. 3º. en un juicio de contraste entre normas. que se cite "los artículos pertinentes de la Constitución" que se estimen vulnerados por la disposición o cuerpo normativo impugnado -lo que. La Sala de lo Constitucional sustituyó a la Sala de Amparos585. 6. pues es un ente jurisdiccional586 con unas características estructurales propias -diferentes a las de los otros tribunales. cuya máxima expresión. también doctrinariamente. tomo 281. la identificación de "la ley. 578 Artículo 48 de la Constitución. publicado . con la atribución de conocer en forma exclusiva de los procesos de inconstitucionalidad. En ese sentido se trata de procesos subsidiarios y no alternativos. del dieciséis de diciembre de 1983.lo que. en virtud de ello es que surge un tipo singular de procesos que no tienen el efán de sustituir al proceso ordinario sino que reforzar la protección por ellos brindada 579. fundamentalmente. el cual radica.Ley número 1. publicado en el Diario Oficial número 234. Cn. el cual señala como requisitos de la demanda: en el ord. en el sistema salvadoreña. doctrinariamente. se denomina objeto de control de constitucionalidad-. tanto desde una perspectiva orgánica como competencial. ________________________________________________________ ______________ 579 "A estos fines sirve.

Al respecto la disposición citada establece como requisitos. tomo 265 del 15 de octubre de 1979.de las leyes o disposiciones de los otros Órganos en que fundan sus decisiones como de inaplicarias en caso no aprueben el examen de constitucionalidad. al ser los Magistrados de la Sala de lo Constitucional miembros de la Corte Suprema de Justicia.de la resolución pronunciada por alguna Cámara que deniegue la libertad del favorecido.5º Cn. Requisitos para ocupar el cargo. Por otro lado. al regular lo relativo a los requisitos subjetivos para optar a la judicatura y magistratura. lo cual se pone de manifiesto en el conjunto de principios que inspiran su configuración y actuaciones. Este requisito es una manifestación del principio de juez técnico. Este no es un requisito autónomo. Número de Magistrados. les son exigibles los mismos requisitos previstos en la Constitución -artículo 176. para que la Corte Suprema de Justicia pronunciase la resolución definitiva.172 inc. Por otro lado. Juez Técnico -176 Cn.-.: exclusividad -172 Cn. para el supuesto de que cualquiera de los propietarios no pudiera integrar la Sala590. Haber desempeñado una Magistradura de Segunda Instancia durante seis años o una judicatura de Primera Instancia durante nueve. entre los que cabe mencionar -con efectos ilustrativos. imparcialidad . 586 La Sala de lo Constitucional es un verdadero ente jurisdiccional. y por otro. 588 En el aspecto competencial.1 Aspectos Orgánicos. (5) Morales. (4) Técnico. (6) Experiencia profesional o judicial.-. por un lado.591 (2) Estado. Este es el único caso en el que la Constitución.en el Diario Oficial número 191. ya que los materiales no la singularizan en su totalidad. a la concreta función de conocer de unos determinados procesos y procedimientos.a éstos. Este requisito es una concreción de las garantías subjetivas de la jurisdicción: la independencia e imparcialidad del juez. los procesos de amparo. uno de los cuales es el Presidente tanto de la Sala como de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial589. se vuelve indispensable -para caracterizar a la Sala hacer énfasis en los aspectos funcionales. siempre a petición de parte. 3º Cn. independencia .-. A dicha Sala se le atribuye principalmente. no obstante ello. a la cual corresponderá conocer y resolver las demandas de inconstitucionalidad de las leyes. el habeas corpus. conocer de los procesos de amparo.. 584 La Constitución en su artículo 247 inciso 2º y la Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 4. Juez Natural o legal -15 Cn. Y es que la función juzgadora debe ser realizada con sujeción al derecho objetivo y por tanto debe ser el juez un profesional con conocimientos técnicos en éste.por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. las controversias entre el Órgano Legislativo y el Órgano Ejecutivo a que se refiere el art. a saber: (1) Nacionalidad.tiene el tribunal: la constitucional. la misma Constitución en la precitada disposición atribuye competencia a la Sala para conocer en revisión -que no es más que apelación. 587 Cuando se dice que limitadas material y funcionalmente.592". Ser salvadoreño por nacimiento. decretos y reglamentos. 138 y las causas mencionadas en la atribución 7a del artículo 182 de esta Constitución". la Constitución en los artículos 11 y 247 le denomina habeas corpus. la sustanciación de los procesos de inconstitucionalidad y la elaboración del proyecto de sentencia respectivo. ya sea la experiencia judicial y profesional. pues además de tener la mencionada edad.-. (7) Goce de derechos. 585 La Sala de Amparos de la Corte Suprema de Justicia es creada mediante reformas a la Ley Orgánica del Poder Judicial aprobadas en 1959. pues todos los juzgados y tribunales tienen la potestad tanto de controlar la constitucionalidad -en el caso concreto. Estar en el goce de los . Abogado de la República. "Al exigir este requisito se procura la separación de los asuntos del Estado de los de la Iglesia. se vuelve necesaria. el artículo 11 de la Ley Orgánica Judicial establece que debe existir igual número de suplentes. exige nacionalidad por nacimiento. Moralidad y competencias notorias.186 inc. Estado reglar. 582 Artículo 174 Cn. o haber obtenido la autorización para ejercer la profesión de abogado por lo menos diez años antes de su elección.además de la potestad ejecutiva la legislativa. en virtud de ello. La Sala de lo Constitucional esta integrada -de conformidad al artículo 174 inciso 2º Cn. nos referimos. 6. Mayor de cuarenta años. "La Corte Suprema de Justicia tendrá una Sala de lo Constitucional. Nuestra Constitución no contiene regulación específica en lo relativo a los requisitos para optar al cargo de Magistrado de la Sala de lo Constitucional. (3) Edad.1. a la competencia que por razón de la materia -y no exclusivamente . 583 La Ley de Procedimientos Constitucionales es que incorpora esa dualidad en la denominación. atribuyen competencia a las Cámaras de Segunda instancia para conocer del habeas corpus cuando no residan -que no tengan su sedeen la capital.

la Corte Suprema de Justicia en Pleno no se encuentra vinculada a la designación que la Asamblea Legislativa hace respecto de los Magistrados de las otras Salas y en ese sentido. utilizando para tal fin.derechos de ciudadano593. No obstante esa práctica -no exigida por la Constitución y leyes.. 179 y 180 Cn. fijando para tal efecto. 595 Artículo 131 Cn. La forma de elección y remoción de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional. es decir que. 590 Criticable la regulación que se hace respecto de los Magistrados Suplentes. 591 Esto se advierte de la simple lectura de los artículos 177. Corresponde a la Asamblea Legislativa: 19º Elegir por votación nominal y pública a los siguientes funcionarios: Presidente y Magistrados de la Corte Suprema de Justicia. la realiza la Asamblea Legislativa por votación nominal y pública. los requisitos para ser Magistrado de Cámara de Segunda Instancia. como criterio único el del parentesco tanto por consanguinidad y afinidad. Por otro lado. con la posibilidad de ser reelegidos. lo cual puede atentar contra el principio de Juez Natural o legal. 596 De hecho la Asamblea Legislativa al momento de elegir al resto de Magistrados de la Corte Suprema de Justicia les incorpora en una determinada Sala. Ello implica que. Procurador General de la República. criterios profesionales y funcionariales . El artículo 178 Cn. Así. es la misma que la del resto de Magistrados que integran las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. es decir como Magistrados Propietarios y Suplentes de la Sala de lo Constitucional. "La Justicia Constitucional en El Salvador". Presidente y Magistrados del Tribunal Supremo Electoral. Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y en concreto los de la Sala de lo Constitucional son electos por un período de nueve años. No obstante lo anterior. Fiscal General de la República. La Constitución en su artículo 188 regula lo relativo a las incompatibilidades con el cargo de Juez y Magistrado. existe un . Juez de Primera Instancia y Juez de Paz. Su Presidente será elegido por la misma en cada ocasión que le corresponda elegir Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial".596 ________________________________________________________ _____________ 594 Esta forma de elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional surgió con el objeto de lograr que la postulación y nombramiento de los Magistrados garantice su independencia e imparcialidad. no pueden ser Magistrados los cónyuges ni las parientes entre sí. puede alterarla. 592 José Albino Tinetti. Inhabilidades. Incompatibilidades. Forma de elección y remoción594. Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos y Miembros del Consejo Nacional de la Judiciatura. Así. 593 El artículo 72 Cn. pues la ley no efectúa ninguna regulación en cuando al orden de llamamiento de los mismos.los únicos Magistrados Propietarios y Suplentes que deben ser electos para un Tribunal en concreto son los de la Sala de lo Constitucional. respectivamente. Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República. regula lo relativo a los derechos del ciudadano. es incompatible con el cargo el ejercicio de la abogacía y el notariado y la de funcionario de los otros Órganos del Estado. Período de elección. comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad o segunda de afinidad. regula lo relativo a las inhabilidades para optar al cargo de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia. para nuestro caso de la Sala de lo Constitucional. es preciso advertir que los Magistrados Propietarios y los Suplentes de la Sala de lo Constitucional son los únicos que son designados para una Sala en concreto. los cuales regulan. "La Sala de lo Constitucional estará integrada por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. Excepto la de docente y la de diplomático en misión transitoria. ________________________________________________________ _____________ 589 Artículo 174 inciso 2º Cn. con el vota favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos595.

el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. "El objeto del proceso de amparo es que se le imparta al quejoso la protección jurisdiccional contra cualquier acto de autoridad que estime inconstitucional. del 14 de . sino que el objeto del mismo es garantizar la realidad del cumplimiento de los derechos constitucionales". al vencerse el plazo común de ejercicio. En cambio. La elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional se hace de una lista de candidatos que hace el Consejo Nacional de la Judicatura en los términos que determina la ley del mismo. los cuales son el material y el jurídico". con excepción del derecho de libertad individual de toda persona. el sistema de renovación progresiva. y no la revisión de las actuaciones de autoridades o funcionarios que actúan dentro de su competencia". "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por violación de los derechos que le otorga la presente Constitución". "La Justicia Constitucional en El Salvador". legal600 y jurisprudencial601 del amparo. LPrCn. 601 "El amparo no es un procedimiento para proteger simples formas." Procedimiento para la designación. el uno de octubre de mil novecientos noventa y seis. "El amparo es un proceso estructurado para la protección de derechos constitucionalmente reconocidos. a la integridad y a la dignidad de las personas derenidas ante la obstaculización de su ejercicio o ante violaciones actuales o inminentes de los mismos. robustecía la estabilidad en el cargo y dificultaba la coincidencia de tal período y el del Presidente de la República (que es de cinco años. Interlocutoria pronunciada en el amparo 15-99. 7. período en el que en todo caso. podemos definirlo como el mecanismo procesal que tiene por objeto dar una protección reforzada a los derechos de la persona consagrados constitucionalmente. se nombra Presidente de la Sala de lo Constitucional.sistema de renovación progresiva de la Corte Suprema de Justicia por terceras partes cada tres años. "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. se expresó que la ampliación. PROCESOS CONSTITUCIONALES 7. como antes lo era el de los magistrados) y que.1 PROCESO DE AMPARO En El Salvador. 600 Artículo 12 inciso 1º. por sí sola. se disponía que tales magistados se renovase por terceras partes cada tres años y que este sistema de renovación progresiva. añadía ventajas. tomando la actual configuración constitucional599. adicionalmente. Sentencia definitiva pronunciada en amparo 27-A-95. y que específicamente viole los derechos que la Constitución consagra. Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98.. por violación de los derechos que le otorga la Constitución. cuya promoción exige la existencia de un agravio. ________________________________________________________ _______________ 597 José Albino Tinetti.. del 4 de enero de 1999. 598 Artículo 186 inciso 2º Cn. ________________________________________________________ ________________ 599 Artículo 247 inciso 1º Cn. permite que en todo momento se cuente con magistrados experimentados que compensarán la inexperiencia de los recién llegados y añade a esa experiencia las nuevas ideas de éstos597. "Para justificar esta ampliación en el plazo de ejercicio de los magistrados y la adopción del sistema de renovación progresiva. se llegaría a la situación inconveniente de que cada cierto lapso cabría la posibilidad de que todos los magistrados estuviesen en período de adaptación. dado que si adoptase un sistema de renovación total. para conjurar en forma definitiva tal riesgo. la mitad de la cual provendrá de los aportes de los entidades representativas de los Abogados de El Salvador y donde deberán estar representas las más relevantes corrientes del pensamiento jurídico598.

sea ésta natural o jurídica. profesionalmente y teniendo la habilitación legal exigida para ello. hace referencia a la figura específica del procurador. El amparo de acuerdo a lo antes expuesto. por sí o por su representante legal607 o su mandatario608. El procurador es. 7. que se hace cargo de ellos por cuenta o riesgo de la primera. el 18 de agosto de 1992.1. LPrC. por sí o por su representante legal o su mandatario. según el cual la pretensión de amparo sólo puede ser plateada por la persona agraviada606. respecto a la legitimación procesal activa. al referirse el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al mandatario. se promueve a instancia de la parte agraviada. Al respecto el artículo 53. y la que lo acepta.2 de la Constitución española dispone: "Cualquier ciudadano podrá recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artículo 14 y la Sección primera del Capítulo segundo ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad y. 604 Esa labor podría ser realizada a través de la aplicación de algunas normas principiales contenidas en la Constitución. ensanche el ámbito material de protección." Interlocutoria pronunciada en el amparo 445-98. De lo antes expuesto se puede advertir: (1) Que el amparo tiene como finalidad dar una protección reforzada de los derechos. Interlocutoria pronunciada en el amparo 27-99. en su caso. del 18 de enero de 1999. Resolución pronunciada en el amparo 5-V-92. se superpone un vínculo representativo. . Nuestra Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 14605. se rigen por las reglas generales contenidas en el Código de Procedimientos Civiles. 103)". el 5 de noviembre de 1998. que no pretende sustituir a los diferentes mecanismos que originariamente están llamados a realizar esa función sino que por el contrario. la protección a través del proceso de amparo no es tan amplia. no así con el sistema general de protección. mandatario.. procurador. el padre o madre bajo cuya potestad vive. "El proceso de amparo es extraordinario en cuanto a la materia que conoce y tiende a proteger reforzadamente los derechos que reconoce la Constitución a las personas. y al efecto indica que la procuración -esto es. ________________________________________________________ _______________ 602 Ello debe entenderse como subsidiaridad en relación con los recursos ordinarios. es decir. funcionarios del Estado y cualquier otra persona. Ello no excluye que la Sala de lo Constitucional al resolver un caso concreto604..C. Al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Los requisitos de comparecencia del mandatario en el proceso de amparo. a través del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. externo y procesal. el cual. 607 Artículo 41 C. y. el cual se define como la persona que. señala el régimen aplicable a los procuradores.C.". un mandatario de las partes. pues se encuentra reducida a determinados derechos constitucionales. que asume la máxima importancia en relación con esta figura. específicamente a los derechos reconocidos en instrumentos internacionales suscritos por El Salvador. 608 El mandato es un contrato en el que una persona confía a otra la gestión de uno o más negocios. ni apto para poder promover y comparecer en el proceso de amparo. en el artículo 98 y siguientes. y lo son de las personas jurídicas las designadas en el artículo 546 C. es decir. y en general. apoderado. no está legitimado. El amparo ha sido establecido por nuestra Constitución como un proceso cuya finalidad primordial es remediar las infracciones lesivas a los derechos constitucionales que pudieren cometer las autoridades. tal es el caso de los artículos 1 y 2. dañados o perjudicados por el acto reclamado. por escrito y deberá expresar (. la aptitud de comparecer en un proceso en nombre de otra persona. La persona que confiere el cargo se llama comitente o mandante.1 Legitimación Procesal Activa.)". por aquella cuyos derechos constitucionales han sido menoscabados. 605 Artículo 14 inciso 1º. presupone la incoación previa de los mismos602.. como sucede en el ordenamiento jurídico español. "La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. los derechos objeto de la misma son los reconocidos constitucionalmente603. 606 "Cuando la persona que ejercita la pretensión no alega su calidad de sujeto o persona agraviada. (2) Que en la configuración actual de nuestro sistema de protección. acoge el principio de iniciativa a instancia de parte agraviada.enero de 1999. 603 En otros sistemas. pero a esta relación de carácter interino y civil. (Ver artículos 1875 y siguientes del Código Civil). que actúe materialmente como autoridad". pero no está estructurado para revisar desde una perspectiva legal las actuaciones de los funcionarios o autoridades que actúan dentro de su competencia. su tutor o curador general. Es de aclarar que. representa a las partes ante los tribunales de Justicia. 100) y los abogados (art. "Son representantes legales de una persona. tal es el caso del español. ciertamente.sólo puede ser ejercida por los sujetos especialmente autorizados para ello por la Corte Suprema de Justicia (art. Este último recurso será aplicable a la objeción de conciencia reconocida en el artículo 30".

y es que. Interlocutoria pronunciada en el amparo 36-R-94. Respecto del tipo de agravio de futuro inminente. A su vez.". etc. también existen otros derechos. lesión afectación o perjuicio que el gobernado sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. y el segundo elemento jurídico . afectación o perjuicio que la persona sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. y b) de futuro inminente. que por ciento son mayoritarios. En ese sentido. el 14 de diciembre de 1998. caso contrario cuando el actor no demuestre la inmediatez del daño a configurarse por el acto lesivo. En cuanto agravio. como elemento subjetivo indispensable para la configuración de la pretensión de amparo. 611 En cuanto a los elementos del agravio la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La promoción del mismo exige la existencia de un agravio. no pueden . éste deberá ser real. 610 "En el caso del proceso de amparo. en virtud del acto de autoridad que considera lesivo de sus derechos constitucionales. San Salvador. de un menoscabo patrimonial o no patrimonial. lesión. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. Precepto constitucional violado por el acto reclamado. (2) elemento subjetivo pasivo. (3) elemento subjetivo activo. como la libre expresión. Daño o perjuicio. y (4) elemento jurídico o formal. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. 1993. directo y objetivo612.". El agravio se compone de cuatro elementos básicos. ya que necesariamente tiene que haber sufrido en forma directa y personal los efectos del acto de autoridad contra el cual reclama. cualquier daño. puede afirmarse que cuando el interés sea concreto. En cuanto al ámbito temporal del agravio. el material y el jurídico. Tesis presentada para optar al título de Licenciados en Ciencias Jurídicas. el 18 de octubre de 1994. Universidad Centroamericana" José Simeón Canas".". consiste en la autoatribución de un agravio por parte del peticionario que posibilita conceder la protección jurisdiccional que éste solicita. el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. la Sala de lo Constitucional en reiteradas resoluciones ha sostenido que tal "se constituye por la concurrencia de dos elementos: el material y el jurídico. y protegido por el amparo611.p. teniendo que demostrar la inminencia de forma tal que autorice a este Tribunal a considerar ilusoria una reparación ulterior y por ende prevenir toda lesión que. Es la persona a quien perjudica el agravio o se autoatribuye -como requisito de procedencia. Interlocutoria pronunciada en el amparo 548-98. sea deducible del agravio. eventuales. en el cual se relaciona aquellos hechos inciertos.128. En cuanto a la naturaleza del agravio. el segundo puede ser -de manera ilustrativa y no taxativa-: a) de futuro remoto. y que se pueden verificar en un futuro inmediato.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de las garantías contempladas en la Constitución. Si bien es cierto que la Constitución consagra derechos cuyo contenido es patrimonial y cuya violación se traduce en daños y perjuicios en el sentido que a estos palabras les da la legislación civil. el 4 de enero de 1999. Protección Constitucional de los Derechos Humanos. aunque no sea actual. todos aquellos daños y perjuicios en que puede manifestarse el agravio. la legitimación de la pretensión se deriva del agravio real y efectivamente provocado a la parte actora. o de un perjuicio. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha sostenido que tal debe ser personal. juez natural.sobre quien recae éste. este puede bifurcarse en dos tipos: actual y futuro. ________________________________________________________ _________________ 609 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. inferido a la persona que lo recibe. no limitándose el alcance de este término a los daños y perjuicios de los que habla la legislación civil. al deducirse que se trata de una mera probabilidad y no de una certeza fundada de agravio. sino como cualquier afectación cometida a la persona o a su esfera jurídica. la pretensión se tendría que rechazar in limine litis.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de los derechos constitucionales. Es el sujeto de quien emana el acto capaz de ocasionar un agravio constitucionalmente relevante. agravio propiamente dicho. es decir."609. y el segundo -el elemento jurídico. Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98. es decir.la violación a un derecho constitucional610. cuyo contenido no es patrimonial. debe alegar la titularidad del derecho subjetivo que estima violado. a saber: (1) Elemento material u objetivo. ante la falta de inminencia en el agravio. entendiéndose por el primero cualquier daño. es necesario aclarar que la alegación y demostración del peligro inminente de daño corre a cargo del promotor del amparo. en el cual se aluden hechos próximos a ejecutarse. audiencia. 612 En relación con el agravio. lo que implica que quien promueva un proceso de amparo."La connotación y el alcance jurídico del concepto de agravio no sólo implica la causación de un daño. personal y directo. entendiéndose por el primero. que no afecten a una persona concretamente especificada. En cuanto a los efectos del agravio. El carácter personal del agravio hace referencia a la singularidad o determinación de la persona -natural o jurídica. cuya producción es indeterminable.

pp. El inciso segundo de la Ley de Procedimientos Constitucionales dispone que la pretensión de amparo puede plantearse contra toda clase de acciones u omisiones de cualquier autoridad616. a fin de que sea susceptible de reparación por el derecho. El juicio de amparo. pues. resiente el perjuicio613. Hernández. no pueden estimarse como integrantes del concepto de amparo. de existencia ontológica. no puede decirse que exista un agravio en el sentido jurídico del concepto614. al no surgir éste. 614 Ignacio Burgoa. 7. la necesidad.270-271.se puede concluir que. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". conjunto o . la afectación de éstos debe participar de su naturaleza real. que el menoscabo de derechos constitucionales originados por lo ley o por el acto de autoridad. la procedencia del amparo.1. por lo que no tendrá carácter de agravio la ofensa resentida por el tercero o por quien sólo de modo reflejo. no originando. No obstante lo anterior. para este caso como las consecuencias que produce el agravio. Por otro lado. el agravio debe ser directo. precisamente. Manual de Derecho Constitucional.379-380. 615" ________________________________________________________ ________________ 613 Octavo A. sin que la producción de aquel sea inminente o pronta a suceder. siendo éste último. citado por Francisco Bertrand Gallindo y otros. la posición favorable a la satisfacción de una necesidad -la cual. debe afectar. esto es. y por otro.2 Legitimación Procesal Pasiva. Además de personal. "La existencia de un agravio es un elemento indispensable para la configuración del interés. cuando los daños y perjuicios que una persona pueda sufrir en su esfera jurídica no afectan de una manera real a ésta. aún cuando sea susceptible de configurarse en épocas ulteriores. ha aclarado lo relativo a la posibilidad de demandar a las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. ha jugado un papel fundamental para delimitar la legitimación procesal pasiva en el proceso de amparo. En consecuencia. por el hecho de que los bienes jurídicos de un sujeto son algo real. por tanto. En consecuencia.130. no podemos hablar de interés. al titular de tales derechos. ________________________________________________________ ________________ 616 Autoridad se define como "Aquel órgano investido de facultades de decisión o ejecución cuyo desempeño. aquellas posibilidades o eventualidades de que una autoridad estatal cause un perjuicio al demandante. pues su objeto. ha abierto la posibilidad de que algunos particulares618 sean sujetos pasivos en el proceso.reputarse como agravios desde el punto de vista constitucional. pues por un lado. p. no ha surgido. 615 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. p. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional. funcionario del Estado o de sus órganos descentralizados 617 y de las sentencias definitivas pronunciadas por la Sala de lo Contencioso Administrativo que violen aquellos derechos u obstaculicen su ejercicio.

si en materia de amparo contra las resoluciones recaídas en ella.132. debido a la incesante promoción de amparos contra sentencias o proveídos recaídos en aquéllos.. 620 "Al constituir la Sala de lo Constitucional el intérprete supremo de la Constitución. y es que no es necesario la formulación o declaración de una regla que esencialmente forma parte de una institución. distinta de la del Estado y un poder de decisión que corresponde a los órganos del ente. todo ello en forma imperativa". creándose un nuevo ente independiente de aquél. implica admitir la inimpugnabilidad de una decisión definitiva del órgano encargado de tal control (. dadas dentro del Estado o en su alteración o afectación. a saber: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder. el 23 de noviembre de 1998. desde un punto de vista práctico. una cadena sin fin de juicios de amparo. contemplada en el artículo 2 de nuestra Ley Fundamental. Interlocutoria pronunciada en el amparo 107-97. se posibilita el pronunciamiento sobre el fondo de la cuestión planteada en la demanda. el tratadista Ignacio Burgoa refiere: "Se vería seriamente comprometida la estabilidad o seguridad jurídica.. existen otros sujetos que intervienen en el proceso. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. 618 "Este Tribunal ha sostenido anteriormente que procede la pretensión de amparo contra actos de particulares cuando éstos se encuentren.. 617 "La descentralización corresponde a un modo de administración en el cual se reconoce a los entes descentralizados una personalidad jurídica propia.) En nuestro país no existe norma legal que disponga expresamente sobre la procedencia o improcedencia de una pretensión de amparo contra una resolución dictada en un juicio de tal clase. o existiendo resulten insuficientes para garantizar los derechos que protege el proceso de amparo. En virtud de lo anterior. mediante sentencia definitiva".separado. 1980. que el incumplimiento de alguno de los anteriores requisitos en relación a la pretensión de amparo contra un particular. Plus Ultra. infiere la procedencia del sobreseimiento. Díez.190. señalando además. esta Sala ha sostenido que la pretensión de amparo contra actos de particulares es procedente si reúne los siguientes requisitos: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder.. quien interviene en . Por el contrario. a cuya consecución tienden todos los procesos. tal es el caso del Fiscal General de la República a través del llamado Fiscal de la Corte. la resolución de las cuestiones constitucionales que se ventilen en los juicios de amparo se vería indefinidamente aplazada. "El juicio de amparo". Ignacio Burgoa. Al respecto existen reiterados supuestos en los que la Sala de lo Constitucional ha conocido de pretensiones en las que los sujetos pasivos han sido las Salas de lo Civil y Penal619. pp. en ese caso. De esta guisa. una parte de las atribuciones que corresponden al ente central.p.. la promoción de una acción de amparo contra una resolución de amparo.la presunción iure et de iure que las resoluciones pronunciadas por el Tribunal encargado de la defensa directa de la Constitución. no es posible promover una pretensión de amparo contra una resolución que goza de la certeza de haber sido pronunciada con apego a las normas constitucionales (. Además de los sujetos activos y pasivos de la pretensión de amparo. "Manual de Derecho Administrativo". produce la creación. ________________________________________________________ ________________ 619 Entre ellas se puede mencionar las sentencias pronunciadas en los amparos 28-R-94 y 1-C-94. en la que cada uno de ellos fuese la impugnación del inmediato superior.3 Otros Sujetos Intervinientes.". que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado. la Sala de lo Constitucional ha exigido la concurrencia de dos requisitos fundamentales. a su vez. podríamos suponer. lo cual no solo menoscabaría considerablemente la seguridad jurídica. de derecho o de hecho. como en ocasiones anteriores. la imposibilidad de conocer de pretensiones incoadas contra la misma Sala de lo Constitucional620. fuera dable interponer. modificación o extinción de situaciones generales o especiales. Estas atribuciones que se otorgan al ente descentralizado le confieren una cierta libertad de acción y los correlativos poderes de iniciativa y decisión. cuando la pretensión reúne los requisitos mencionados. 7. de la confusa redacción del inicio segundo del artículo 12 de la Ley de Procedimientos Constitucionales se podría desprender que sólo la Sala de lo Contencioso Administrativo se encuentra en posibilidad de ser sujeto pasivo de la pretensión de amparo. La recepción del concepto de control de la constitucionalidad. Buenos Aires.. el 25 de noviembre de 1991. por cuanto existe -como lógica consecuencia de la previa labor de análisis constitucional. este Tribunal considera necesario establecer. resulta perjudicial para la seguridad jurídica. tomo I. están ajustadas a éstas. ninguna autoridad puede conocer de un acto emanado de ella.) Finalmente. En relación con la posibilidad de que particulares sean sujetos pasivos de la pretensión de amparo. En consecuencia. que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado.1. citado por Manuel María. y. la acción constitucional. Interlocutoria pronunciada en el amparo 53-S-91. en una posición de poder frente a la cual no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección. Descentralizar implica transferir a entes dotados de personalidad jurídica. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. en consecuencia. Por otro lado. y. Sobre este tópico. jurídicas o fácticas. García Trevijano Fos.

ya sea mediante la aplicación de una disposición inconstitucional624 o una actuación jurísdiccional. No obstante que la ley sólo prevé la intervención del tercero beneficiado con la ejecución del acto reclamado. El amparo procede en estos casos cuando la resolución judicial vulnere algún derecho reconocido en la normativa constitucional.la Sala de lo Constitucional en reiterada jurisprudencia ha sostenido: . aquel a quien el acto reclamado lejos de perjudicarle -como sucede con el actor del amparo. ________________________________________________________ _______________ 624 En relación con el amparo mediante el cual se ataca un acto derivado de la aplicación de una ley inconstitucional -llamado por la jurisprudencia amparo contra ley heteroaplicativa. en ese sentido. se encuentra vinculada a velar por el cumplimiento de la Constitución y no a la obtención de una posición favorable dentro del proceso de amparo. José Albino Tinetti. es decir.1. (b) Contra leyes y otras disposiciones de carácter general. (c) Contra actos administrativos. 622 Artículo 16 inciso 2º. 623 "Se entiende que existe omisión impugnable cuando quien. De lo anterior se han denvado los supuestos de procedencia que a continuación se citan. "Justicia Constitucional en El Salvador". pues se trata de normas jurídicas que su sola vigencia vulnera derechos reconocidos en la normativa constitucional. y tomará el proceso en el estado en que lo encuentre. a diferencia del actor y la autoridad demandada. "El Ministerio Público intervendrá en el juicio en defensa de la constitucionalidad". Comprende las acciones u omisiones administrativas de los funcionarios públicos que violen derechos constitucionales o que obstaculicen su ejercicio627.4 Actos que Pueden ser Impugnados Vía Amparo. "Podrá también mostrarse parte en el juicio el tercero a quien beneficie la ejecución del acto reclamado. (a) Contra resoluciones judiciales. se produce la violación a derechos constitucionales sin necesidad de un acto aplicativo o "sin que sea preciso que otras normas o actos las desarrollen o hagan aplicables al perjudicado626". LPrCN. Existe la posibilidad de que intervengan en el proceso los llamados terceros. sin poder hacerlo retroceder por ningún motivo". la jurisprudencia de la Sala ha establecido que cabe también la posibilidad de que intervengan otros terceros como aquellos a quienes perjudica la ejecución del acto reclamado. 7. es decir. impersonal y abstracto. al incumplirla impide el ejercicio de uno de tales derechos". hallándose vinculado por una obligación de hacer o por una prestación determinada.defensa de la constitucionalidad621. su actuación. Este tipo de amparo se denomina en nuestra jurisprudencia amparo contra ley autoaplicativa625. Al respecto el artículo 16 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que podrá intervenir en el proceso el tercero a quien beneficie la ejecución del acto622.le favorece. o saber: ________________________________________________________ ______________ 621 Artículo 17 LPrCN. La pretensión de amparo procede contra toda clase de acciones u omisiones623 o simple actuación material que vulnere derechos consagrados en la normativa constitucional.

el acto administrativo es una declaración unilateral de voluntad destinado a producir efectos jurídicos. declarados o reconocidos por actos administrativos singulares. procede contra aquellos actos de aplicación de una disposición general que. por consiguiente. sino que produce. (3) que el acto administrativo sea ejecutorio. pues el acto reclamado no es la ley en sí considerada. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administrados. puede decirse que. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97. profesión u oficio y domicilio del demandante -elemento subjetivo activo.. En cuanto a los actos administrativos. figura que es aplicable en todo su alcance en el Derecho Administrativo. edad.".. el 17 de diciembre de 1997. cual es satisfacer el interés general. naturaleza.(.) y el segundo. y (c) Situaciones de libertad invididual articuladas técnicamente como derechos subjetivos>>. que goce de la presunción de legitimidad. En este sentido. consistente en que. la . (c) el de constituir una declaración emitida en ejercicio de la función material administrativa. en su interés propio. y (d) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos en forma directa e inmediata. al requerir necesariamente -para que la ley pueda efectivizarse. (ch) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos. el 17 de diciembre de 1997.. al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatoria es objeto del proceso de inconstitucionalidad). reconocimiento que implica la tutela judicial de dicha posición. <<(. El artículo 208 de la Constitución al definir al Tribunal Supremo Electoral como la "autoridad máxima" en materia electoral. individuales y concretos en cumplimiento a los fines colectivos del Estado. comprendiéndose.y. Los actos administrativos generadores de derechos surgen como consecuencia de las relaciones entre el estado y los administrados.. que es el caso que nos atañe. además de las referencias personales del apoderado. todos aquellos actos dictados en ejercicio de la función administrativa sin importar el órgano que actúa. En el caso objeto del presente estudio. desde su sola promulgación. por escrito. imponiéndoles obligaciones o deberes. excluyéndose. dicho acto deviene en inconstitucional.. que tienen un régimen jurídico específico. el 17 de julio de 1998. 625 Sobre esa especial caracterización del proceso de amparo. Dichas actuaciones consisten en actos que determinan situaciones jurídicas para casos individuales.. tanto en favor de la Administración como en favor de los Administrados. efectos jurídicos (. no material. Este requisito se concreta en la expresión del nombre. en el segundo caso. éstos pueden crear derechos subjetivos a favor de los administrados o afectar los intereses legítimos de éstos.. por medio de la actividad administrativa aquél se ejecuta sin necesidad que otro órgano concurra para la realización de sus fines. la Sala de lo Contencioso Administrativo ha señalado que <<el acto administrativo se tipifica por los siguientes atributos: (a) el constituir una declaración. 627 "La actividad administrativa está compuesta por una serie de actuaciones. imponiéndole a la administración el deber de cumplir con determinadas prestaciones. en efecto.. y tal como se expresó en las sentencias del 24 de noviembre de 1995 y del 28 de mayo de 1997..)>>. modifica o extingue situaciones jurídicas abstractas e impersonales.) sólo por el uso de un sinécdoque es que resulta lógica y gramaticalmente correcto hablar de amparo contra ley. como regla que crea. (2) que el acto administrativo sea regular. a fin de examinar si el acto reclamado resulta ajustado a la Constitución o violatorio de la misma. en el sentido que no precisa de ningún acto posterior de ejecución o aplicación. (b) Derechos creados. por sí o por su representante legal o su mandatario. nos interesa abordar el primero de estos requisitos. 7. La mayoría de autores coinciden en señalar que el acto administrativo. según su naturaleza. ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplicativas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas (. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97.. ya que tales efectos surgen del acto mismo y no dependen de la emanación de un acto posterior>> (Proceso 67-A-92). en favor de una persona determinada. entendiendo que el primero procede contra una ley o norma general que es directamente operativo. el cual pude ser. establece la posibilidad de impugnar sus decisiones por infracción a la Constitución y por violación a los derechos reconocidos en la misma628. por tanto. Sobre el particular. "Justicia Constitucional en El Salvador". En relación con la procedencia del amparo contra actos de aplicación de una ley heteroaplicativa. del concepto de un acto administrativo a los contratos.)". y (4) que el acto administrativo goce de estabilidad.. Si el demandante fuere una persona jurídica. se expresará el nombre.5 Actos Procesales de Iniciación.)>>. es decir. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administración por lo menos en tres supuestos típicos: (a) Derechos de naturaleza patrimonial. la jurisprudencia nacional había distinguido entre amparo contra leyes autoaplicativas y heteroaplicativas. Al respecto. que toma para su expresión y comprensión datos simbólicos de lenguaje hablado o escrito y signos convencionales. 626 José Albino Tinetti. entendiendo por tal un proceso de exteriorización intelectual.pues. Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández en la obra <<Curso de Derecho Administrativo>> señalan que <<la figura de los derechos subjetivos se edifica sobre el reconocimiento por el Derecho de un poder en favor de un sujeto concreto que puede hacer valer frente a otros sujetos. en efecto. La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada.. En realidad. que crea derechos u obligaciones para ambas partes: la administración y el administrado. ya que la emanación y contenido de la declaración depende de un solo sujeto de Derecho: el Estado o ente público.de un acto de aplicación posterior por parte de alguna autoridad para producir sus consecuencias jurídicas.. es decir. sino por un acto concreto de autoridad que afecta la esfera jurídica particular. Sentencia pronunciada en el amparo 36-S-96. los de quien gestione por él. mediante las cuales se cumple con el fin primordial del Estado. reúne las siguientes características: (1) que el acto administrativo declare derechos subjetivos a favor de los administrados. siendo lesiva de derechos consagrados en la normativa constitucional. el cual pude ser. Para que un acto administrativo sea considerado plenamente válido y eficaz deben concurrir simultáneamente un conjunto de requisitos esenciales establecidos en las leyes o reglamentos para que aquél nazca a la vida jurídica. (d) Decisiones del Tribunal Supremo Electoral. y domicilio de la entidad. en el cual deberá expresar: (1) Elemento subjetivo. en su caso. (b) el de constituir una declaración unilateral. también en dichas sentencias se precisó: el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional -según lo señala el profesor Ignacio Aguilar Alvarez y de Alba en su obra <<El Amparo contra Leyes>>.1. determinada mediante aplicación individual del precepto legal (.

es decir. una pieza por separado. en el día siguiente de haberse recibido. el cual es la autoridad máxima en materia electoral. en ese sentido.autoridad o funcionario demandado -elemento subjetivo pasivo-. En caso la demanda supere el juicio de admisibilidad. la cual tendrá igual valor que los originales en los casos de extravío o pérdida del respectivo expediente. se acompañará una copia firmada de los mismos. pues esos requisitos cuya concurrencia se constató ahora son evaluados a efecto de determinar la eficaz configuración de la pretensión. caso contrario. Se pretende mediante la exigencia de este requisito que. no significa que las mismas y las de índole administrativo que tome. que no es más que el análisis de cada uno de esos requisitos. se remitirá la demanda por correo certificado a la Secretario de la Sala. de verificación y no de evaluación de los requisitos. pues dicho ente no está supeditado a órgano de gobierno alguno para la toma de decisiones concernientes a la materia electoral y ello es garantía de su ejercicio. caso de que lo haya. y posee una independencia funcional que se manifiesta en un grado absoluto de autonomía técnica y administrativa.". recuento y fiscalización de los votos y demás actividades permanentes concernientes al sufragio: Código Electoral.se concretó expresamente en una ley especial que regula todo lo concerniente a la recepción. se haga una relación de las acciones u omisiones en que consiste la violación. se singularice el acto contra el que se reclama. Se trata de un juicio cualitativamente superior al de admisibilidad. una vez constado que en la misma se encuentran plasmados sus requisitos esenciales. Recibido el escrito de demanda. Si efectuado el juicio de . no puedan ser revisadas ambas desde un punto de vista constitucional. el régimen constitucional del Tribunal Supremo Electoral artículos 208-210 de nuestra Constitución. Esta nota será firmada por el Juez y Secretario.Sentencia de amparo 8-97. y sellada. y se expresen las referencias personales del tercero a quien benefició el acto reclamado. se señale el derecho protegido por la Constitución que se considera violado u obstaculizado en su ejercicio. sin embargo. y (2) Elemento objetivo. Con este juicio se pretende constatar que en la demandada se encuentren aquellos requisitos que permitan en un momento posterior conocer la pretensión de amparo -objeto del proceso-. Se presentará en la Secretaría de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. en el mismo día o a más tardar. se trata de juicio formal. quien identificará al demandante y hará constar esta circunstancia al pie del escrito de demanda en la nota en que se exprese el día y hora de su presentación. también podrán presentarla ante un Juez de Primera Instancia. ________________________________________________________ ______________ 628 "Tal ente estatal se denomina Tribunal Supremo Electoral. la cual deberá evacuar en el plazo de tres días hábiles630 contados a partir del día siguiente de la notificación. Con la demanda y con todo otro escrito que las partes presenten durante el curso del proceso. del 12 de octubre de 1998. La Sala formará con tales duplicados y con las copias de las actuaciones y resoluciones que provea. se efectúa el juicio de procedencia. mediante el cual constatará la concurrencia de los requisitos esenciales de la demanda629. declarará inadmisible la demanda de amparo631. pero las personas que tuvieren su domicilio fuera de la sede del Tribunal. y el lugar y fecha del escrito y firma del demandante o de quien lo hiciere a su ruego. la Sala deberá efectuar el juicio de admisibilidad. Como resultado del juicio de admisibilidad la Sala puede formular una prevención a la parte actora por el incumplimiento de uno o más requisitos esenciales de la demanda. Por estas razones.

pues existe imposibilidad absoluta de juzgar el caso planteado desde el punto de vista constitucional>>. es decir. las causales de improcedencia de la pretensión de amparo... la declarará improcedente633. El hecho de que la autoridad no rinda el informe dentro del plazo legal. 7. caso contrario admitirá la demanda634. <<(. debe de prevenirse al actor para que subsane dichos vicios. que si bien tiene alguna relevancia. de conformidad a su artículo 18.. el uno de septiembre de 1998. 630 En los procesos constitucionales. 632 En virtud de lo anterior.>> Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. Los requisitos no esenciales son requisitos accesorios. y cuando la pretensión se funde en asuntos puramente judiciales o administrativos. ni en ningún otro proceso de amparo. ________________________________________________________ ______________ 629 A partir de la concepción antiformalista del proceso. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98.que la pretensión contenida en ella adolece de vicios. el uno de septiembre de 1998. no obstante haberse cumplido los requisitos exigidos por la Ley de Procedimientos Constitucionales. Si es liminamente.o in persequendi litis -en el desarrollo del proceso-. puede decirse que el al momento de la presentación de la demanda. los efectos que producen una y otra son distintos. de manera ilustrativa y no taxativa.sería admitirsería admitir a trámite la demanda y declarar la procedencia de la pretensión. Recibido el informe o transcurrido el plazo legal sin que el demandado lo .. cuando la pretensión se funde en derechos tutelados por el habeas corpus.6 Actos Procesales de Desarrollo.procedencia el Tribunal advierte que. es decir. que no cumple con los requisitos formales establecidos en el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. En relación con estos aspectos la Sala de lo Constitucional se ha pronunciado en los siguientes términos: "En efecto. esta debe de declararse improcedente in limine litis. cuando la pretensión pueda subsanarse dentro del respectivo proceso o procedimiento a través de medios impugnativos-. En relación a la improcedencia. pudiendo volverse a presentar a través de otro proceso. formulación de prevenciones y declaratoria de inadmisibilidad. a juicio prudencial del Tribunal". la demanda se declara inadmisible in limine litis.. traslado o audiencia. su incumplimiento no impide la tramitación eficaz del proceso. que no es más que una manifestación del derecho de acceso a la justicia.)>>. 13 y 14. sin embargo. La Ley de Procedimientos Constitucionales establece la posibilidad de rechazar la demanda de amparo. los plazos procesales comprenderán únicamente días hábiles.) Los efectos de este rechazo son distintos a los efectos del anterior. no puedan omitirse para seguir conociendo el caso. cuando sean de hecho y no derecho y cuando sean formalismos que. dos especies: la inadmisibilidad y la improcedencia. para este caso. no pudiendo volverse a presentar la pretensión en los mismos términos dentro del proceso en el cual fue rechazada.1. esta Sala estima que. y la pretensión implícita en ella. se hace la diferencia entre requisitos esenciales y no esenciales. Dichos rechazos pueden verificarse in limine litis -al inicio del proceso.Y si es en la prosecución del proceso. esta Sala se percata -por ser manifiestos. 634 Aún cuando lo congruente -por tratarse de juicios que se realizan en momentos y sobre objetos distintos. Los requisitos esenciales son aquellos indispensables para conocer el objeto del proceso. "serán perentorios e improrrogables". por lo que con tal rechazo la pretención constitucional queda a salvo. a través de la figura del sobreseimiento (. 633 Tanto la declaratoria de inadmisibilidad como de improcedencia son formas anormales de terminación del proceso. 635 Artículo 84 L Pr. por su naturaleza. de no hacerlo o hacerlo extemporáneamente. pues tal declaratoria es consecuencia del su conocimiento liminar. -lo cual puede ordenarse aún de oficio. En dicho informe la autoridad demandada deberá pronunciarse sobre la certeza de los hechos que se le atribuyen. en relación a la inadmisibilidad. esta Sala se percata que adolece de vicios. por haber imposibilidad absoluta de esta Sala de conocer lo pretendido.pedirá informe a la autoridad demandada.Cn. "Todo funcionario que en el término legal no conteste un informe. En el mismo auto de admisión la Sala de lo Constitucional debe resolver sobre la suspensión del acto contra el que se reclama. de conformidad al artículo 5 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.. cuando ésta y aquélla adolezcan de vicios en su fundamentación y en su proposición. el uno de septiembre de 1998. la cual lleva implícita la declaratoria de procedencia de la pretensión de amparo. son: pretensión dirigida contra particulares cuando sus actuaciones no estén vinculadas con ningún supuesto amparable de acuerdo al espíritu del constituyente. <<Los efectos de este rechazo pueden resumiese así: la declaratoria de inadmisibilidad implica que la pretensión del actor no pudo ser examinada por incumplimiento de las formas establecidas para la presentación de la demanda -omisión de requisitos.. si al momento de la presentación de la demanda. lo cual implica la continuación del proceso. la declaratoria de inadmisibilidad no impide el nuevo planteamiento de la demanda. hará presumir la existencia del acto reclamado para los efectos de la suspensión635. artículos 12. de acuerdo a la Ley de Procedimientos Constitucionales. la pretensión de amparo. puede decirse que. el cual deberá rendirlo dentro del plazo de veinticuatro horas. así: la declaratoria de improcedencia implica que la pretensión no puede ser examinada desde el punto de vista constitucional. . incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones. regula lo relativo a la admisión. en la práctica se pronuncia una sola resolución admitiendo la demanda. existen dentro del procedimiento para satisfacer las pretensiones constitucionales de amparo. por el contrario. sin posibilidad de subsanar los mismos. por ello su cumplimiento se vuelve indispensable. pues la pretensión contenida en ella no ha sido aún del conocimiento del Tribunal.. Así. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. la declaratoria de improcedencia sí impide la nueva incoación de la pretensión. 631 El artículo 18 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. éstos no son los adecuados para configurar la pretensión de amparo632.

si lo hubiere. aunque ya haya transcurrido el término probatorio. si la hubiere decretado.7 Actos Procesales de Conclusión. Cada uno de los intervinientes tiene tres días para alegar lo conducente. En el mismo auto que resuelve sobre la suspensión. Las formas de terminación del proceso de amparo son el sobreseimiento forma anormal de terminación.640 ________________________________________________________ _______________ 636 Artículos 27 y 28 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. después de haber concluido los procedimientos antes mencionados. cuando aquella fuere necesaria. se mandará oír en la siguiente audiencia al Fiscal de la Corte. independientemente de haber recibido o no el informe. Con la contestación del Fiscal o sin ella. ordenará la compulsa del pasaje del proceso o instrumento. (3) por advertir el Tribunal que la demanda se admitió en contravención con los artículos 12. previa audiencia a las partes. (4) por no rendirse la prueba sobre la existencia del acto reclamado.confirmando o revocando la provisional. quien deberá rendirlo en el plazo de tres días. 640 Artículo 30 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. ni pedir posiciones a la autoridad demandada638. debe pedirse un segundo informe a la autoridad demandada. la Sala resolverá sobre la suspensión. o no la extendiere en un término prudencial que se le señale.rindiere. certificando aquellos pasajes que justifiquen la constitucionalidad del acto. en primer lugar al Fiscal. detallando los hechos con las justificaciones pertinentes. 638 Artículo 29 inciso 3º. 83. decretándola o declarándola sin lugar -en el supuesto que no la haya decretado en el auto de admisión. se ordena la segunda etapa de traslados639. pidiendo la compulsa correspondiente. "Se prohiben las compulsas salvo en el caso del Art. 7. en los casos siguientes: (1) por desistimiento del actor. El Tribunal en tal caso. Se hace la salvedad de que en el caso que fueren varios los terceros no se les dará traslado sino audiencia común por tres días. Si a criterio de la Sala es necesario. salvo excepción legal637. El proceso de amparo terminará por sobreseimiento. 639 En recientes resoluciones la Sala de lo Constitucional. partiendo de la idea que con los mismos se pretende dar oportunidad a las partes de hacer alegaciones respecto a la prueba aportada en el desarrollo del proceso. ha omitido esta etapa de traslados en los supuestos en los que ninguna de las partes haya aportado medios probatorios en el plazo legal. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones por cada infracción. (5) por haber cesado los efectos . y la parte respectiva hará manifestación en el proceso constitucional de aquella circunstancia. el que al respecto señala: "Si el funcionario o autoridad no ordenare dentro del término respectivo extender la certificación pedida. siempre que no se tratare de un error de derecho. luego al actor y después al tercero. o en su defecto el Tribunal. Finalmente. como acto de desarrollo al concluir el plazo probatorio. Transcurrido el plazo mencionado. cuya certificación hubiere sido denegada o retardada. sin que sea necesaria la aceptación del demandado. En la etapa probatoria no se admite ni compulsa. 637 La excepción la encontramos en el artículo 83 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. siendo necesario que ellos. sin perjuicio de imponer la multa respectiva". En ningún caso podrá pedirse posiciones a la autoridad o funcionario demandado". si lo hubiere. LPrCn.1. iniciará la etapa de traslados en el orden siguiente: primeramente al Fiscal de la Corte.y la sentencia definitiva -forma normal-. por el plazo de tres días. 13 y 14. el proceso se abre a pruebas por el plazo de ocho días. designe un representante entre ellos636. a las partes y tercero.

deberá la Asamblea disponer la partida respectiva para cubrir el pago de los salarios a que se ha hecho referencia.Finalmente. y. p. Sentencia de amparo 376-97 acumulado 377-97. y (6) por fallecimiento del agraviado si el acto reclamado afectare únicamente a su persona. y. Pero en vista que. debiendo ajustar sus actuaciones a la Constitución y leyes. en que se confirmaron dichas pólizas a cargo de los demandantes. consistirá en obligar a la autoridad responsable a respetar el derecho constitucional amenazado. el restablecimiento del derecho violado. o.. por un lado. (1) La sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. por el mero arbitrio o capricho de quien tiene autoridad para destituirle. atendiendo a la doble finalidad del amparo: el restablecimiento del orden constitucional violado y la reparación del año causado. Así. el efecto restitutorio de la sentencia que concede el amparo consiste en ordenar a las autoridades demandadas que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban antes del acto reclamado. por lo que el pago de los mismos es dable ordenarse en esta sentencia. en consecuencia. las resoluciones emitidas por la Dirección General de la Renta de Aduanas.. el cual debe entenderse en forma amplia. IV. Esto significa que los salarios que corresponden al señor de Sola Wright estaban contemplados en el presupuesto de la SIGET. consecuencia de la destitución que padeció el demandante es que dejó de percibir los salarios que le correspondían en razón del cargo. en el presente caso. por otro. se distinguen dos tipos de sentencias: (1) sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. como concreción de la estabilidad en el cargo. si bien es cierto que la autoridad responsable de la violación constitucional es el Presidente de la República. necesariamente. el efecto restitutorio. sino que ésta haya permanecido en potencia."Protección Constitucional de los Derechos Humanos". en el reinstalo en el cargo. pues el Superintendente no depende administrativamente de la Presidencia de la República. lo cual no ha de entenderse únicamente desde el punto de vista puramente físico. pronunciadas el diecisiete de marzo de mil novecientos noventa y siete. Por otro lado.. Tal perjuicio es un daño inmediatamente cuantificable. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. mantenimiento o conservación que debe realizarse cuando el acto reclamado es de carácter positivo. el efecto de la sentencia que concede el amparo al quejoso estriba en obligar a la autoridad responsable a hacer efectivo en su favor el derecho constitucional violado. dependerá que si el acto reclamado haya producido o no sus efectos. Teniendo en cuenta el sentido de los períodos de los funcionarios. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales señala el efecto normal y principal de la sentencia que concede el amparo. y en caso de no poder hacerle frente a tal gasto en el presente ejercicio. debe entenderse que la estructura orgánica del Estado responde al interés público y que el período de siete años de ejercicio en el cargo ha sido establecido para que el funcionario pueda cumplir sus atribuciones con entera libertad de iniciativa y criterio. Cuando la contravención está ya consumada. la mencionada restitución. es decir. sino que éste puede ser también de carácter jurídico o patrimonial. es decir. y así deberá consignarse en el fallo.. del 6 de enero de 1999. cuando el acto reclamado no haya originado aún la contravención. En el presente caso existe la peculiaridad que el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones es un cargo público a plazo. y cuando sea de carácter negativo. restableciendo al agraviado en el pleno uso y goce de sus derechos violados. por haber sido oportunamente suspendidos. 144.378-97. la consecuencia natural y lógica es la de reparar el daño causado. surge a favor del funcionario el derecho a mantenerse en el cargo durante el plazo por el cual fue electo. el efecto restitutorio deberá concretarse en dejar sin efecto las pólizas de alcance. y (2) sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión.. a impedir la separación de la función pública que desempeña por la mera voluntad del órgano. Sin embargo. esta Sala está obligada a tomar en cuenta las consecuencias de la presente decisión respecto de los actos producidos por la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones en sustitución del demandante. puede decirse que el acto reclamado no fue ejecutado irremediablemente y.. el que produce dos consecuencias: por un lado. cuando el acto reclamado sea de carácter positivo641. Al respecto. Tal situación nos traslada al tema de los Funcionarios de . restaurando las cosas al estado en que se encontraban antes de la ejecución del acto violatorio de derechos. y no sujeto a presiones de toda índole.del acto reclamado. ________________________________________________________ _______________ 641 "La restitución. la tutela de la Constitución. y desde la perspectiva expuesta previamente.. constriñendo aquella a invalidar todos aquellos actos que hayan implicado la violación y los que sean su consecuencia. y. así como realizar los que hagan efectiva la garantía infringida". 642 "El Art. como ya se había dicho. el presente caso presenta la peculiaridad que la afectación a la esfera jurídica del demandante se suscitó mediante violación al derecho constitucional de audiencia llevada a cabo por entidad estatal de la que no depende administrativamente el pago de salarios del demandante. con el propósito de lograr cumplir. Por ello. lo que puede lograrse esencialmente mediante el derecho a la estabilidad en el cargo. mantener o conservar al agraviado en el pleno goce del derecho constitucional que le fue violado. la obligación de desempeñar el cargo que se acepta realizando las atribuciones que la Constitución y las leyes señalen. no se efectuó el pago de las cantidades determinadas en las pólizas de alcance. de fechas veintisiete de julio de mil novecientos noventa y cinco. pues se trata de meras operaciones aritméticas. el efecto del amparo será obligar a la autoridad responsable a que obre en el sentido de respetar los derechos constitucionales del agraviado642. tiene por objeto restituir. el pago de los salarios ha de hacerse por la SIGET. En relación con los supuestos en que el acto reclamado no se ha consumado la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "De conformidad al Art. Ana Patricia Hernández Reyes y otros. por otro lado. mantenimiento o conservación. Esa es la teología constitucional de la consagración del plazo para el ejercicio del cargo.". En cuanto a la terminación normal del proceso de amparo.. el acto violatorio de la Constitución afectó la relación de servicio entre el actor y la SIGET. Reconocida por este tribunal la existencia de un agravio personal y directo al demandante. en el presente caso se concluye que el efecto restitutorio se traduce. determinadas por los salarios dejados de percibir desde la fecha de la destitución hasta la fecha de la presente sentencia.

" Sentencia de amparo 19097. Por otro lado. haya o no intervenido en el proceso. como parte del efecto restitutorio. habrá lugar a la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra el responsable personalmente y en forma subsidiaria contra el Estado643. ________________________________________________________ _______________ Si el acto reclamado se hubiere ejecutado en todo o en parte. en muchos de los casos es consecuencia de una mala fundamentación de la pretensión 646". del 12 de octubre de 1998. y. debido a que no toda sentencia desestimatoria o que declara sin lugar la demanda de amparo implica la conformidad del acto reclamado con el ordenamiento constitucional. pues. por lo que no debe afectarse a terceros como derivación de esta sentencia. y (g) notifíquese.que el nombramiento del sustituto se ve invalidado como efecto directo de entender inconstitucional la destitución del señor de Sola Wright. Como accesorio a la sentencia la Sala efectúa condena en costas. ya la jurisprudencia constitucional ha sido sumamente específica en indicar que funcionario de hecho es aquel que goza de una investidura que. no ha sido sino hasta por la presente sentencia que se invalida tal presunción. su investidura gozaba de la presunción de legitimidad y. sino que tal. y en forma subsidiaria contra la Municipalidad (. 645 "POR TANTO: A nombre de la República. esta Sala FALLA: (a) ampárase al señor Oscar Armando Salinas Miranda contra providencias del Tribunal Supremo Electoral violatorias a su derecho de audiencias y derecho a la estabilidad en el cargo. pues es consecuencia directa de esta decisión. sólo en cuanto a que el acto reclamado es o no constitucional. limita su pronunciamiento a declarar que no ha lugar el amparo. la sentencia desestimatoria condenará en costas. y no siendo posible el reinstalo del señor Salinas Miranda en el cargo de Miembro Propietario de la Junta Electoral Departamental de San Vicente por haber terminado las funciones de ésta. (b) vuelvan las cosas al estado en que se encontraban antes del acto reclamado. ha sido públicamente conocido que se nombró por el Presidente de la República un sustituto del demandante del amparo. Sentencia de amparo 127-98. y que actúa bajo circunstancias de aquiescencia y reputación públicas que inducen a considerarle legítimo. daños y perjuicios al demandante y al tercero que sucumbiere en sus pretensiones. Sobre este punto. la presente sentencia al Presidente de la Corte de Cuentas de la República. da la impresión de ser un funcionario legalmente designado.hecho. de un modo irremediable. La sentencia definitiva de amparo produce los efectos de cosa juzgada648 contra toda persona o funcionario. para los efectos de ley. debiendo hacerse declaración expresa al respecto en el fallo.)". o violatorio de preceptos . aunque irregular. (f) notifíquese a las partes." Sentencia de amparo 8-97. 647 Artículo 35 inciso 4º Ley de Procedimientos Constitucionales. por lo que dicho funcionario actuó públicamente de modo ilegítimo. páguense a dicho señor los sueldos que dejó de percibir desde la fecha de la privación del cargo que ocupaba hasta la fecha en que funcionó dicha Junta: (d) procede la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios personalmente contra los funcionarios que emitieron el acuerdo de remoción y subsidiariamente contra el Tribunal Supremo Electoral. del 11 de diciembre de 1997. Ha sido. no haciendo referencia a la violación o no de derechos constitucionales. o hubiese omitido dicho informe o falseado los hechos en el mismo644 645. si lo hubiere647. en consecuencia. 646 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. esta Sala advierte que las actuaciones de la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones se realizaron bajo condiciones que pública y razonablemente hacía creer que estaba regularmente investido de la función pública. y. aún más.. pp. En el presente caso.. a consecuencia de un hecho superviniente -la presente sentencia estimatoria. (e) condénase en costas a la autoridad demandada. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". 644 Artículo 35 inciso 3º Ley de Procedimientos Constitucionales. (2) La sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión. "Dicha resolución reviste tal formulación. al respecto.145. y en aplicación de los artículos 32 al 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales y artículos 2 y 11 de la Constitución. a la fecha de su nombramiento. debe reconocerse la validez jurídica de los actos llevados a cabo por quien ocupó el cargo de Superintendente. daños y perjuicios al funcionario que en su informe hubiere negado la existencia del acto reclamado. ________________________________________________________ _______________ 643 "(c) queda expedito a la parte actora el derecho de iniciar el proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra los miembros del Concejo Municipal de Nuevo Cuscatlán. del 9 de febrero de 1999.

las disposiciones inferiores aparecieran disconformes con la Ley Suprema. 36 y 37 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. así como el sentido general y abstracto de los diversos mandatos que se puedan contener en las disposiciones objeto de control. para luego verificar que exista conformidad de las segundas con las primeras y. deberá proceder el funcionario responsable a su cumplimiento en el plazo de veinticuatro horas de haber sido comunicada. que controla el procedimiento de formación y validez del acto. pues de hacerlo estaría decidiendo dos veces una misma situación jurídica (. para que la haga cumplir. volviendo ésta improcedente. ________________________________________________________ ________________ 648 La cosa juzgada es la expresión que designa la imposibilidad de que el resultado procesal. 7. o dentro del plazo que el Tribunal señale. la Sala requerirá al superior inmediato si lo tuviere. solicitando los medios materiales necesarios al Organo Ejecutivo y mandará procesar al desobediente..abstenerse -obligatoriamente. que tal tiene naturaleza incidental pues se da en aquellos supuestos en los que dentro del . quien quedará desde ese momento. caso contrario. puede clasificarse en: (a) formal... 650 Artículo 35 inciso 5º. En relación con la ejecución de la sentencia. con posterioridad a la vigencia de la norma. y (b) material. si como resultado de dicho juicio de contraste. que controla el contenido del acto652.. jurisprudencial651 y doctrinaria podemos definir al proceso de inconstitucionalidad como aquel mecanismo procesal de control que está constituido por un análisis lógico-jurídico que busca desentrañar el sentido intrínseco de las disposiciones constitucionales propuestas como parámetro. y debe. sin perjuicio de que la Sala comunique el hecho a la Corte Suprema de Justicia.. que es el que se ejerce sobre los proyectos de ley dentro del procedimiento de formación de la misma.. o hará dicho requerimiento directamente a la autoridad renuente. decidir su invalidación. 649 Artículo 81 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.) La existencia de la cosa juzgada. pueden distinguirse dos grandes tipos de control. todo. en caso de no tener superior.constitucionales649. suspenso en sus funciones650." Interlocutoria de amparo 23-M-90. el cual. en nombre de la República. Partiendo de criterios temporales. al impedir que el tribunal conozca y resuelva la cuestión de constitucionalidad. la Corte Suprema de Justicia la hará cumplir coactivamente.de resolver sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto de autoridad reclamado. de conformidad a la naturaleza del vicio del acto que se controla. Respecto a la cosa juzgada la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La efectividad de la cosa juzgada se traduce en la imposibilidad jurídica que el órgano contralor de la constitucionalidad estudie y decida la cuestión planteada nuevamente. significa una deficiencia de la pretensión contenida en la nueva demanda. Si a pesar del requerimiento la sentencia no se cumpliere. 651 Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que. de 20 de julio de 1999.2 EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD Partiendo de la actual configuración legal. En cuanto el control previo es preciso señalar. su expulsión del ordenamiento jurídico. que tiene por objeto restauran el orden constitucional alterado con motivo de la norma inconstitucional. y (b) control posterior. a saber: (a) Control previo.. plasmado en la decisión jurisdiccional sea directa o indirectamente atacado. es decir.

según el cual. tiene por finalidad que esta Sala invalide una disposición.p. lo cual constituye el título que lo legitima activamente para . Tomo 329 de fecha dieciocho de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. en la producción de tal disposición. oyendo las razones de ambos. del 15 de octubre de 1997. "Cualquier ciudadano puede pedir a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. el Presidente debe dirigirse a la Corte Suprema de Justicia. que puede ser relativo a defectos de forma o de contenido. con los requisitos formales establecidos por la Constitución para su validez.".". atribuye a la Sala de lo Constitucional la competencia para resolver este tipo de conflictos. 658 Nuestra jurisprudencia ha excluido la posibilidad de que cualquier funcionario plantee pretensiones de inconstitucionalidad. en la facultad de toda persona residente en el Estado respectivo. para que ésta. acompañando a la demanda659 la documentación correspondiente. para acudir a la Corte Suprema de Justicia con el objeto de impugnar las disposiciones legislativas que considere inconstitucionales. 14 y 16 del Decreto Legislativo Nº 524. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. Se encuentran legitimados activamente para plantear pretensiones de inconstitucionalidad ante la Sala de lo Constitucional. y los siguientes en calidad de miembros representantes de la Junta de Vigilancia de la Profesión Médico Veterinaria. en la inteligencia de que el fallo que declara fundada la reclamación. de conformidad a los artículos 183 de la Constitución654 y 2 de la Ley de Procedimientos Constitucionales655. FixZamudio. dentro de tercero día. si el Presidente de la República devuelve a la Asamblea Legislativa un proyecto de ley por considerarlo inconstitucional y aquélla lo ratifica con los dos tercios de votos. posee efectos generales. William Alfredo Paredes Franco. mientras que. el primero en calidad de Presidente y Representante Legal del Consejo Superior de Salud Pública. de diez de mayo del mismo año. de un modo general y obligatorio. Notifíquese y archívese el expediente del presente proceso." Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-97. por no haberse cumplido. decretos y reglamentos en su forma y contenido.2. No. San José. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez. decretos y reglamentos. 8. del 22 de abril de 1996. posee un sentido opuesto al mandato de la disposición constitucional propuesta como parámetro de control. 1988. "Son ciudadanos todos los salvadoreños mayores de dieciocho años. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en el contenido." 655 Artículo 2 LPrCn. Julio-Diciembre. 654 Artículo 183 Cn. 7. "La Corte Suprema de Justicia por medio de la Sala de lo Constitucional será el único tribunal competente para declarar la inconstitucionalidad de las leyes. "La Protección Judicial de los Derechos Humanos en Latinoamérica y el Sistema Interamericano" en Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos. específicamente. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz. cualquier ciudadano656 capaz de ejercer sus derechos políticos. por lo cual se establece que no se encuentran legitimados constitucional ni legalmente como funcionarios para accionar en este tipo de proceso. y en consecuencia esta Sala resuelve: Declárase improcedente la demanda presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en la forma tiene por finalidad que esta Sala invalide la disposición estimada inconstitucional.5 literales f y g del Decreto Legislativo Nº 315 de fecha veinticinco de abril de mil novecientos setenta y tres. ________________________________________________________ _____________ 652 "Y se ha explicitado en la jurisprudencia de esta Sala que la pretensión. publicado en el Diario Oficial Nº 85. al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Vista la demanda de inconstitucionalidad presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo. Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-96. en ese sentido se puede afirmar que en nuestro país se concede "acción popular657" para plantear pretensiones de inconstitucionalidad658.1 Legitimación Procesal Activa. f y j. en esencia. Héctor.". de tal manera que las normas impugnadas no puedan ser aplicadas posteriormente a la declaratoria de inconstitucionalidad. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez William Alfredo Paredes Franco. de un modo general y obligatorio. el artículo 174 de la misma. publicado en el Diario Oficial Nº 234. decida si es o no constitucional653. 653 No obstante que el artículo 138 de la Constitución señala que la Corte Suprema de Justicia es quien decide sobre la constitucionalidad o no del proyecto de ley. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz quienes actúan. demanda en la cual piden la declaratoria de inconstitucionalidad de los artículos 2 literales d. 657 "La acción popular de inconstitucionalidad consiste. El control posterior de constitucionalidad es el que realizada por la Sala de lo Constitucional mediante el proceso de inconstitucionalidad. que el demandante estima incompatible con la que considerado en abstracto. y los artículos 1. La calidad de ciudadano deberá acreditarla el demandante en el proceso. Corresponde la sustanciación del proceso al Presidente de la Sala. y podrá hacerlo a petición de cualquier ciudadano.30. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. 656 Artículo 71 Cn.procedimiento de la ley existe controversia entre los Organos Legislativo y Ejecutivo. que declare la inconstitucionalidad de las leyes. en su forma y contenido. Tomo 239. en virtud de lo dispuesto en el artículo 138 de la Constitución.

" Lo anterior partiendo de la interpretación de que mediante la iniciación de un proceso de inconstitucionalidad pueda atacar normas jurídicas que al ser aplicadas puedan atentar contra los derechos humanos 661. declárase inadmisible la demanda. el Fiscal General de la República. del 9 de julio de 1997. pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad relativo a la Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público-". 7.la sentencia se limita a declarar una situación jurídica preexistente y por ende. previa audiencia que le dará la Corte Suprema de Justicia". ordinal 4º de la Constitución y 11 ordinal 4º de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. Tomo 330. en ese sentido.C. un agravio concreto proveniente del acto de aplicación de la norma impugnada660. decretos y reglamentos que tengan ese vicio. el cual <<dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas. Es de hacer notar que. 661 Tal es el caso de la demanda de inconstitucionalidad presentada contra el Decreto Legislativo Nº 668. 7. Por otro lado. tiene la facultad de pedir a la Corte Suprema de Justicia conforme al artículo 96 de la Constitución -183 de la actual Constitución.no se exige.3 Actos Sujetos a Control de Constitucionalidad. 6 L. publicado en el Diario Oficial Nº 58. del 8 de enero de 1998. correspondiente al veintidós del mismo mes y año. ________________________________________________________ ______________ 659 "No habiendo el demandante José Homero Cabrera Díaz. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. sin embargo podemos afirmar que se trata de órganos estatales y autoridades emisoras de normas jurídicas.2. Interlocutoria pronunciada en la Inconstitucionalidad 3-94. La legitimación procesal pasiva en el proceso de inconstitucionalidad dependerá de la disposición o acto que se ataca.la declaratoria de inconstitucionalidad de las leyes. evacuado la prevención formulada por la Sala a las nueve horas del día siete de octubre de mil novecientos noventa y dos en cuanto a acreditar plenamente su calidad ciudadana. Además de los ciudadanos se encuentran legitimados para plantear pretensiones de inconstitucionalidad el Fiscal General de la República y el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. Art. no se puede hacer una enumeración en abstracto de quienes pueden tener esta calidad. como nexo procesal habilitante. . por medio del cual se decretó la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado. partiendo de la idea que para la incoación de ésta -a diferencia del amparo. 660 "Ello no ocurre en el proceso de inconstitucionalidad. según lo dispuesto en el artículo 30 literal b de la Ley Orgánica del Ministerio Público. puede "promover recursos judiciales o administrativos para la protección de los derechos humanos. Así. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante>> -como sostuvo esta Sala en la sentencia de las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco.2.Pr. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor. de conformidad al artículo 194 apartado I. de fecha diecinueve de marzo de 1996. en virtud de la naturaleza de la pretensión objeto del proceso de inconstitucionalidad -declarativa.2 Legitimación Procesal Pasiva. no ordena la ejecución de ningún acto a la autoridad emisora de la norma impugnada.plantear la pretensión." Interlocutoria de inconstitucionalidad 7-92. e intervenir en esos mismos juicios constitucionales cuando fueren promovidos por ciudadanos.

Jesch denomina <<proposiciones jurídicas". tiene carácter esencialmente ejemplificativo . existen otros casos que constituyen lo que se ha denominado <<actos meramente legislativos>>. que reguia situaciones generales. a las diez horas del día dieciocho de diciembre de mil novecientos sesenta y nueve. pero participa plenamente del elemento formal propio de la misma clase. con fecha 7 de septiembre de 1950..: en la sentencia de inconstitucionalidad de fecha diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos. en el proceso 3-51. v.) En una palabra. en el proceso de inconstitucionalidad 4-69. ya que el mismo. que comprende en nuestra legislación positiva. se ve reafirmado. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto..Sin embargo.. tanto ciertos y determinados actos del Poder Legislativo como del Poder Ejecutivo. el decreto carece de la sustancia ley -elemento material-. la Corte Suprema de Justicia. pero fuera del uso genérico de la palabra decreto.g. por lo que es indispensable plantearnos el problema como propio y particular del ordenamiento jurídico salvadoreño. de inconstitucionalidad de tales actos.. por consiguiente. Por lo que mira al Poder Legislativo. conoció y se pronunció sobre tal pretensión. La jurisprudencia nacional ha sido constante en relación con la posibilidad de someter a control de constitucionalidad las "leyes en sentido material" no así con respecto a las "Leyes en sentido formal o en cuanto acto emanado del Organo Legislativo 663". la designación para un cargo de elección de segundo grado recaída en una persona que no reuniera los requisitos . reglas que pueden servir de premisa mayor en el silogismo judicial.. respecto de los cuales la jurisprudencia constitucional salvadoreña no sólo ha conocido de ellos. bajo el imperio del principio de la autoridad normal de la ley.14. de los arts. ya que existen actuaciones "que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal. y se nombró otra en su lugar. en el que se impugna de inconstitucional el <<acuerdo únicos emitido por la Asamblea Legislativa con fecha cuatro de noviembre de mil novecientos sesenta y ocho. impersonal y abstracto. es decir. proceso 392 (. y en nuestro país. no obstante ser el acto impugnado. no puede considerarse como norma legislativa. pero que materialmente no lo era. esto es.. ________________________________________________________ _______________ 662 José Albino Tinetti. si bien formalmente constituye un acto fruto de la entidad legislativa. Tal sería. al constituir una decisión singular se agota en su pronunciamiento.. 124. 2. consagrado por la Constitución en el artículo 58. las mismas se han utilizado indistinta -o confusamente. la tendencia actual va dirigida a aceptar el control sobre este último tipo de leyes. al disponer que para interpretar.. sino se ha pronunciado sobre la constitucionalidad de tales <<decretos>>. declarando la Sala improcedente la pretensión de inconstitucionalidad planteada por el actor.)>>. Respecto al punto tratado. Se trataba de un decreto emitido por el Consejo de Gobierno Revolucionario mediante el cual se revocó una concesión para el establecimiento y explotación de una fábrica de conservas alimenticias. materiales o genérico. 161 de la Ley de Impuestos a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicio.. la Corte sostuvo que<<(.)>>. (. 123.) El criterio sustentado por la Corte Suprema de Justicia en la sentencia anterior. aunque se le calque con el vocablo <<Decreto>> (. "La Justicia Constitucional en El Salvador". reformar o derogar las leyes se observarán los mismos trámites que para su formación.) La práctica olvida con frecuencia la distinción entre ley y decreto. pero se estima que debe dejar de considerarse la posibilidad de que alguna de las actuaciones administrativas que impropiamente se formalizan como decretos pueda adolecer de vicios o defectos de inconstitucionalidad. por el cual fue destituida la Junta Directiva de dicha Asamblea. decreto y reglamento.. utilizando expresiones clásicas.En nuestro país "las normas susceptibles a ser sometidas a control de constitucionalidad son las leyes formales y todo tipo de actos normativos públicos equiparados662"... o.. por ejemplo.. el nombramiento de funcionarios públicos por parte de la Asamblela Legislativa.gr.Entendida la ley en sentido material como aquellas disposiciones creadoras de situaciones jurídicas. al reglamento y a los decretos que contengan disposiciones o decisiones de carácter general. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución. el cual fue aprobado por decreto Nº 13 de la Asamblea Nacional Constituyente. v.) es evidente que el acto que se impugna no goza de tales características. (. La solución restrictiva últimamente enunciada es la que parece más conforme con la técnica jurídica y con la naturaleza del proceso de constitucionalidad. 113.. como indicativos de lo que D. Al respecto esta Sala está convencida que el uso de tales vocablos -ley. si bien desestimó la pretensión de inconstitucionalidad alegada por los actores.. Respecto al punto que nos atañe. pues de lo contrario se estarían generando en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control. coercitivo y obligatorio. o se admite el proceso respecto de todas las disposiciones emitidas en forma de decreto.y referencial. un decreto legislativo formalmente ley. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la constitución.. abstractas y que regulan situaciones generales con carácter unilateral. determinados por posturas ideológicas o construcciones teóricas propias de cada nación...para designar diversas manifestaciones de la potestad normativa. Sin embargo. reafirmando el criterio jurisprudencial anteriormente dicho en el que se ratifica <<(.valorativosque establece la Constitución de la República664"... pp.). en la que se sostiene que <<(.no taxativo.. normas que sirven de criterio para enjuiciar en su contenido realidades concretas. y cae. haciéndose aún más evidente tal criterio jurisprudencial con la sentencia pronunciada a las nueve horas con treinta minutos del día diecisiete de enero de mil novecientos noventa y cinco.. cuyas consecuencias para el orden jurídico deben ser evitadas o corregidas. en contraposición a la ley en sentido estricto. en el proceso de inconstitucionalidad 6-94.en la sentencia de inconstitucionalidad pronunciada por la Corte Suprema de Justicia.. o él se limita a la Ley. en la sentencia de inconstitucionalidad de las nueve horas del día dieciséis de enero de mil novecientos cincuenta y dos. Y es que. la jurisprudencia constitucional salvadoreña ha sido categórica respecto de la posibilidad del control constitucional a través del proceso. la Corte Suprema de Justicia sostuvo: <<(. sólo tiene como parámetro de control los limites -formales. Entre este tipo de normas podemos mencionar: (a) Leyes en cuanto actos normativos del Organo Legislativo. el decreto se connota a través de la característica de su objeto que es índole particular. 663 1.) las expresiones <<Ley>> o <<decreto>> y <<reglamento>> muestran un carácter polisémico.en los artículos 174 y 183 de la Constitución.

Este es un respecto del cual hasta hace muy poco tiempo ha hecho pronunciamiento la Sala de lo Constitucional. esta Sala considera necesario replantear el análisis sobre el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad. las cuales de conformidad al artículo 32 del Código Municipal. Encontramos en nuestro ordenamiento jurídico reglamentos autónomos. del 3 de noviembre de 1997. generaría en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control. actos de contenido concreto. ha sostenido que se encuentra habilitada para conocer de pretensiones de inconstitucionalidad dirigidas a atacar la constitucionalidad de normas preconstitucionales con el objeto de constatar con efecto general y obligatorio. tal como la dispone el artículo 149 inciso 20665 en relación con el 183 de la Constitución.. sólo tiene como parámetro de control los límites -formales.Constitución. lo cual no excluye la posibilidad de que un juez a tribunal al conocer de un caso concreto pueda realizar de oficio o instado por las partesun examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. materiales o genéricovalorativos. y reglamentos de ejecución. (c) Los reglamentos. como los internos de la Asamblea Legislativa -artículo 131 ordinal 1º.. desnaturalizándose el sentido de la . como los dictados por el Presidente de la República con base en el art. sin las debidas precisiones o aclaraciones. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de la Sala 666. inclusive los que solamente lo son en la forma. Y es que. pues precisamente la finalidad del control es hacer efectivo el principio de limitación del poder. del Organo Ejecutivo y el Consejo de Ministros -artículo 167 ordinal 1º Cn. y (e) Normas preconstitucionales. pues como afirma Tinetti. Cn. sino que -precisando el alcance de las dos sentencias citadas en el número anterior. 2996 de 14 de enero de 1960 publicado en el Diario Oficial del 22 de mismo mes y año).-. 249 Cn.. 14º Cn. pueden ser sometidos directamente el control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad..debe ampliarse y hacerse extensivo a actos concretos que se realizan en aplicación directa e inmediata de la normativa constitucional. En el supuesto y posible caso de inconstitucionalidad de uno de dichos actos administrativos. permitiría la existencia de actuaciones de los gobernantes que. pueden ser sometidos al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. especialmente a partir del contenido de la disposición derogatoria contenida en el Constitución. En tal sentido. (b) Los tratados internacionales. La Constitución en el artículo 204 ordinal 5º reconoce al Municipio la posibilidad de dictar ordenazas.. amparándose -entre otros. al ser dichas ordenanzas municipales normas generales y abstractas. pueden ser sometidas al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad.constitucionales exigibles. en los fundamentos del valor normativo de la Constitución. esto es.en el principio de seguridad jurídica. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la construcción. son "normas de aplicación general del municipio sobre asuntos de interés local". sería jurídicamente inconcebible que no se tratara de corregir la irregularidad existente. aquellas actuaciones que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal. rechazarse la alegación de ineptitud de la demanda y entrar a considerar el fondo de la misma demanda (. es admisible el control jurisdiccional de toda clase de decretos. Al respecto la Sala de la Constitucional. el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad no debe restringirse a reglas de carácter general y abstracto producidas por los órganos legisferantes. y es preciso admitir entonces la procedencia del recurso de inconstitucionalidad como único medio jurídicamente eficaz para restablecer o garantizar <<la pureza de la constitucionalidad>>. (d) Las ordenanzas municipales.. .. a la autorización que para contratar un emprésito voluntario se concediera al Poder Ejecutivo con los votos de menos de los dos tercios de los diputados electos. Debe pues. 664 "Sobre el particular. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución. el control es un elemento inseparable del concepto de Constitución. Por tanto.)>>. todo ello. En consecuencia. a diferencia de otros países. pues excluir. Los tratados internacionales. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto.que establece la Constitución de la República. Los reglamentos. la derogatoria o no producida por el art. Interlocutoria pronunciada en las inconstitucionalidades 6-93 acumulada 7-93. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución. que es el objetivo perseguido en los mencionados procesos (Considerando I del Decreto No. 168 ord. respetando los principios que sustenta la independencia de los tres Poderes del Estado y el ejercicio de las facultades y atribuciones que le son privativas de acuerdo con las disposiciones constitucionales. y constatar la derogación de tales disposiciones.". al imposibilitar su examen.

como expuso en su opinión el Dr. y en la conformidad o no de la normativa preconstitucional con la Ley Suprema. que especificara claramente los motivos en los que hace descansar la inconstitucionalidad de tal instructivo. asimismo. o -en caso de no haberse publicado en el órgano oficial del Estado-. y constatar la derogación de tales disposiciones. sean previas o posteriores a la vigencia de ésta -como es el caso salvadoreño. y está siendo aplicado por funcionarios públicos y de instituciones oficiales autónomas. esta Sala formuló prevención al mencionado accionante. si se tiene en cuenta la existencia de múltiples órganos de control de constitucionalidad de las disposiciones inferiores a la Constitución. y constatar con efecto general y obligatorio. 249 Cn. y que presentara los documentos que comprobaran la ciudadanía del demandante.________________________________________________________ _____________ 665 Artículo 149 inciso 2º Cn. Cumplido dicho plazo desde que se notificó la prevención -el nueve de abril del corriente año.2. (d) el petitorio o la petición de la declaratoria de inconstitucionalidad de la ley. es decir. Sin embargo. citando el número y fecha del Diario Oficial en que se hubiere publicado. citando los artículos pertinentes de la Constitución668. 249 Cn. Por lo cual. profesión u oficio y domicilio.4 Actos Procesales de Iniciación. El proceso de inconstitucionalidad se inicia mediante demanda presentada ante la Sala de lo Constitucional. en que el ciudadano Rodríguez ha señalado que el DecretoLey Nº 296/80 se continúa tomando como formalmente vigente. (c) la causa jurídica o motivos en que se haga descansar la inconstitucionalidad expresada. en los términos antes expuestos. aunque la elaboración de ésta haya sido anterior-. esta Sala resuelve: (a) Declárase inadmisible la demanda de inconstitucionalidad presentada por el licenciado David Alfonso Anduray Ordóñez. una norma preconstitucional. es conveniente dejar en claro que el pronunciamiento que esta Sala realice sobre la compatibilidad con la Constitución de una disposición o cuerpo normativo preconstitucional es para el solo efecto de producir seguridad jurídica.un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. etc. debiendo entenderse que tal efecto se produce en virtud del propio mandato constitucional. deja en claro que las disposiciones preconstitucionales que se opongan a lo dispuesto por la nueva Constitución quedan derogadas. aseveración que. 4. de un modo general. (b) el objeto de la pretensión. Consecuencia de ello es que. en principio. 3º Pr. resulta que no siempre es posible que esos órganos coincidan en la interpretación del contenido de la Constitución. que presentara el ejemplar de la publicación oficial en la que constara el texto íntegro del cuerpo normativo cuya inconstitucionalidad pide. decretos y reglamentos." 666 El art. o acompañando el ejemplar de otro periódico.e improcedencia -por vicios en la configuración de la pretensión-. para lo cual deberá señalar su nombre. citara el número y fecha del Diario Oficial en el que se publicó el instructivo impugnado. 249 Cn. se encuentra habilitada para conocer en el fondo de la pretensión planteada. y obligatorio. reglamento. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala. "La declaratoria de inconstitucionalidad de un tratado. ello "en beneficio de la claridad y certidumbre que debe tener el derecho vigente". que es lo que ha ocurrido en el presente caso. pone fin al problema. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución. esta Sala. 2º y 12 inc. decreto. 235. se hará en la misma forma prevista por esta Constitución para las leyes. el proceso -al igual que el amparo. Sin embargo. según lo establecen claramente los arts.Cn.-. (e) lugar y fecha de la demanda. 10 inc. del 20 de junio de 1999. y (c) Archívase el expediente del presente . ________________________________________________________ ________________ 667 "Por resolución de las nueve horas del día once de noviembre del año próximo pasado. 249 Cn. así como la firma del peticionario o de quien lo hicier a su ruego. no es privativa de la Sala de lo Constitucional.. en su calidad de interprete supremo de la Constitución. así como presentar los documentos que acrediten su calidad de ciudadano. 149 y 185 Cn.que considera inconstitucional.. el acto normativo -Ley. Sentencia de Inconstitucionalidad 4-88/1-96. todo ello.sin que el accionante cumpliera con lo ordenado en la misma. 7. la cual deberá contener los siguientes requisitos: (a) Individualización del demandante. mediante la declaratoria de inadmisibilidad -por incumplimiento de los requisitos esenciales exigidos en el artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. existe la posibilidad que no siempre se considere derogada por el mandato del art. Aunque la Ley de Procedimientos Constitucionales no lo señale expresamente. en el sentido que -dentro del plazo de setenta y dos horas a partir de la notificación de la prevención-. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes. (b) Hágase saber esta resolución. tratándose de un problema de compatibilidad con las bases constitucionales del ordenamiento jurídico -suscitado en ocasión de la aplicación actual de una norma jurídica. Melara Granillo. pues la aplicación de la derogatoria genérica del art.. y arts.puede finalizar anormalmente liminarmente. sino se hubiere usado aquél para su publicación667. la derogatoria o no producida por el art. decreto o reglamento.

antecedentes y demás comprobantes que fundamenten su actuación669. la que deberá rendirlo en el plazo de diez días. en términos filosóficos." Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. los motivos de inconstitucionalidad que se alegan en la demanda constituyen el fundamento material de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. sino que deben precisarse motivos. esto es. discusiones. y .5 Actos Procesales de Desarrollo.2. (c) que el acto impugnado no sea de los que la ley y jurisprudencia permite atacar por medio del proceso de inconstitucionalidad. Consecuencia de lo anterior es que si el demandante en esta clase de proceso no formula motivos de inconstitucionalidad. aclarándose en la misma que en el ordenamiento procesal salvadoreño. del 12 de junio de 1997. 7. y siempre vinculado con la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. es decir. que no resultan indefectiblemente deducibles de las mismas. tampoco puede tenerse por configurada ésta cuando el demandante no expone motivos de inconstitucionalidad respecto de la disposición que impugna. (b) advertir en la tramitación del proceso que existe un vicio en la configuración de la pretensión de inconstitucionalidad671. sino que alega sobre hipotéticos casos de aplicación o ejecución. para que se configure la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales.se dará traslado al Fiscal General de la República. del 14 de febrero de 1997.>> Consecuente con los antes expuesto. entre los que podemos mencionar. Transcurrido el plazo antes señalado -haya o no rendido el informe la autoridad emisora de la disposición considerada inconstitucional.. se pronunciará sentencia. Admitida la demanda..los supuestos en los que procede. la cual está generalmente dada por hechos o sucesos. por un plazo prudencial que no exceda de noventa días. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor. la exposición de los motivos en que se hace descansar la inconstitucionalidad. sino que se limita a peticionar la declaratoria de inconstitucionalidad haciendo una referencia general a un precepto constitucional. Evacuado el traslado o habiendo transcurrido el plazo sin que lo rinda y practicadas las diligencias que la Sala considere pertinente.y la sentencia definitiva -forma normal-. y que. sin carácter taxativo: (a) Cuando la norma impugnada ha perdido vigencia670. que se constituyen en el fundamento fáctico respecto del cual se esgrimen por el pretensor los argumentos de hecho y de derecho que justifiquen su reclamación>>. <<el proceso de inconstitucionalidad salvadoreño. Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 41-96. dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas.". cuando lo crea necesario. Por otro lado..proceso. acompañando a su informe. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante. toda pretensión tiene una causa. o se limita a la mera cita de las disposiciones constitucionales que estima transgredidas. Las formas de terminación del proceso de inconstitucionalidad son el sobreseimiento -forma anormal de terminación. 7. por lo que no es posible una especie de decisiones preventivas referidas a posibles aplicaciones de las disposiciones. se solicita informe a la autoridad que haya emitido la disposición considerada inconstitucional. de conformidad al artículo 7 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.2. las certificaciones de actas. No se encuentran señaladas expresamente -a diferencia del caso del amparoen la Ley de Procedimientos Constitucionales causales de sobreseimiento. y como ya se dijo en la sentencia relacionada. precisamente por ser los.. especificándose además que tal noción tiene fundamento positivo en el ordinal tercero del Artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al contemplar <<como requisito de la demanda. 668 "También en la misma sentencia se precisó que <<en su estructura. Pues el proceso de inconstitucionalidad no constituyen un control sobre eventuales o hipotéticas interpretaciones que el demandante haga de la disposición impugnada. en puridad no se configura la pretensión. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida.6 Actos Procesales de Conclusión.mismos la causa de la pretensión. 2. constituyen el título ontológico de la pretensión. ya que existe deficiencia en su causa fáctica. sino que ha sido la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional la que ha ido definiendo -de manera bastante uniforme.

se distinguen dos tipos de sentencias: (a) sentencia estimatoria de la pretensión. Por ello. la petición de inconstitucionalidad debe declararse inadmisible. pues aun cuando ésta ha sido viciada. es "obligatoria de un modo general para los órganos del Estado. y que "la declaratoria de inconstitucionalidad. suele ocurrir que los titulares de los órganos de donde fluyeron las disposiciones impugnadas. tales disposiciones. por carecer de positividad. simplemente declara la contravención a la Constitución. hace pensar que ésta tiene carácter constitutivo con efectos al futuro equivalentes a los de la derogatoria de la ley"672. la cual a partir de tal declaratoria pierde vigencia.. no obliga a hacer o dejar de hacer algo al demandado.. pp. del 14 de febrero de 1997. Si este Código carece ya de vigencia. y (b) sentencia desestimatoria de la pretensión. Derecho Constitucional Salvadoreño. Publicaciones . La sentencia produce efectos anulatorias de la norma impugnada. Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. sin expresar ninguna alegación. sería precisamente declarar invalida dicha norma. es decir. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida. Catálogo de Jurisprudencia. como ya se precisó en Considerando anterior. la Sala de lo Constitucional ha manifestado al respecto. en virtud de ser la consecuencia y producto de un acto materialmente legislativo tienen hasta esa declaratoria positividad jurídica673". En ese sentido. Respecto a las personas.)"Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 4-95. no invalida los actos realizados durante la época de su vigencia. el Derecho Procesal contempla la figura del sobreseimiento. 671 "Respecto de lo anterior. para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural y jurídica674" Respecto al órgano emisor de la norma.. en casos que la norma derogada haya. cabe apreciar que se está ante un caso en que se impone el sobreseimiento. Cuando hay falta de mérito para conocer sobre el fondo de la pretensión. es evidente.(d) plantear una pretensión que ya fue objeto de conocimiento por parte de la Sala en otro proceso de inconstitucionalidad.. no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales. como en los casos de abrogación de una ley.". no excluye la posibilidad que mediante la vía del Amparo se pueda reclamar. y en caso que indebidamente se halla admitido una demanda contentiva de una pretensión que incurre en dicha deficiencia. del 16 de diciembre de 1998. esta Sala RESUELVE: Sobreseese en el proceso de inconstitucionalidad (. 275 numeral segundo del Código Penal de mil novecientos setenta y tres. La sentencia de inconstitucionalidad producen efectos erga omnes. ya que no es susceptible de ser declarado inconstitucional una disposición legal que carece de validez. En cuanto a la terminación normal del proceso de inconstitucionalidad. (a) La sentencia estimatoria de la pretensión. es imperativo decir que esta Sala no está autorizada a suponer o dar por entendidos los argumentos de inconstitucionalidad..18. es decir. y por tanto no incide en los actos realizados en aplicación de la norma declarada inconstitucional. pero sí desde el momento en que ordena su publicación en el Diario Oficial. esto es. los efectos de la declaratoria de inconstitucionalidad son ex nunc. ________________________________________________________ ________________ 669 "Al no existir plazo de caducidad o prescripción para intentar la pretensión de inconstitucionalidad. 672 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. de no se así. por lo cual se limitan a remitir certificaciones. Efectos en el tiempo. que "la Ley de Procedimientos Constitucionales no desarrolla suficientemente este aspecto del efecto de la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una ley. es decir. lo que ya no lo está produciendo. Lo antes expresado.". ni puede ingresar en la fase interna del razonamiento que los demandantes hayan realizado para entender que una disposición legal es violatoria de la Constitución. ya no sean las mismas personas que las dictaron. La lógica indica que no se puede dejar sin efecto. La sentencia de inconstitucionalidad no produce efectos condenatorios. es precisamente la exteriorización de dicho razonamiento y su consignación en una demanda lo que viene a conformar el motivo de inconstitucionalidad. porque los efectos de una sentencia estimatoria en esta clase de proceso. que existe una pérdida del objeto del proceso. sino que deben precisarse con claridad los motivos.causado agravios particulares respecto de actos de aplicación concreta. 670 "La pretensión procesal es la que constituye el objeto del proceso. José Albino Tinetti. Excluida la posibilidad de dictar sentencia sobre el contenido del artículo impugnado. en este caso la pretensión de la Licenciada Arteaga de Morán es que se declare inconstitucional el Art. con base en las razones antes expuestas. debe disponerse el sobreseimiento en relación a dicha petición. efectos futuros. para la configuración de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. "La Justicia Constitucional en El Salvador".. Por tanto.

así como la dignidad o integridad física. No obstante que el artículo 10 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece como efecto de la sentencia desestimatoria la imposibilidad de plantear nuevamente la pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma ley. en ese sentido.3. 2a edición. La legitimación procesal activa en el caso de la pretensión de habeas corpus se caracteriza por su amplitud. para conocer del recurso de revisión contra la resolución que pronuncien las Cámaras de Segunda Instancia que "denegare la libertad del favorecido". Derecho Constitucional Salvadoreño. no se encuentra sujeta a límites de naturaleza material. tal como lo disponen los artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Catálogo de Jurisprudencia. 1991. psíquica o moral676. psíquica o moral de las personas detenidos.2 Legitimación Procesal Activa. la Sala de lo Constitucional es competente. 674 Artículo 10 inciso 1º de la Ley de Procedimientos Constitucionales.279.Especiales de la Corte Suprema de Justicia. Por otro lado.3. decreto o reglamento. 7. y (3) Que a partir de la constante actualización de la Constitución. Así. atacando su inconstitucionalidad por otros motivos o alegando vicios de otra naturaleza. (b) Sentencia desestimatoria. El proceso de habeas corpus puede ser iniciado ante las Cámaras de Segunda Instancia que no residan en la capital y ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.1 Tribunales Competentes. p. y (d) el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. el pronunciamiento de una sentencia desestimatoria no impide el nuevo planteamiento de la pretensión. .3 PROCESO DE HABEAS CORPUS El habeas corpus es el mecanismo procesal que tiene por objeto proteger la libertad personal y otros derechos relacionados con aquella. siempre y cuando haya habido una modificación de las circunstancias que motivaron el pronunciamiento. es imprescindible señalar: (1) Que los pronunciamientos de la Sala en el proceso de inconstitucionalidad se hacen en relación o una norma en concreto y no respecto todo un cuerpo normativo. 7. a solicitud del interesado. (b) cualquier persona -acción popular675-. entre otras cosas. decreto o reglamento. psíquica o moral.279. (c) los tribunales competentes de oficio cuando consideren que existen motivos suficientes para suponer que a alguien se le restringe ilegal o arbitrariamente su libertad o se le está vulnerando su dignidad o integridad física. en el caso concreto del habeas corpus. pues la misma. San Salvador. (2) Que la sentencia desestimatoria no impide que se vuelva plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma norma.p. pueden iniciar el proceso de habeas corpus: (a) el sujeto a quien se le restrinja ilegal o arbitrariamente su libertad o se le vulnere su dignidad o integridad física. el pronunciamiento respecto de una norma no excluye que se vuelva a plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de otras normas que formen parte de la ley. 673 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. 7. desde luego. pues cabe la posibilidad de que el proceso sea iniciado por sujetos que no tienen ningún nexo con el objeto del mismo.

4 Actos Sujetos a Impugnación. y esta última puede ser: (a) por medio de escrito.3. 7.3. psíquica o moral de las personas detenidas677. El proceso de habeas corpus puede iniciarse de oficio679 -inicio oficioso. la petición puede ser oral o escrita. 678 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. ________________________________________________________ ______________ 677 Artículo 11 inciso 2º de la Constitución y 4 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. (d) ejercicio de encierro. 7.3 Legitimación Procesal Pasiva. Cuando el proceso se inicia a instancia de parte. psíquica o moral de las personas detenidas. mediante ejercicio de autoridad. La petición puede ser presentada por la persona cuya libertad esté indebidamente restringida o por cualquier otra persona. pues cabe la posibilidad de iniciarse proceso de habeas corpus contra "cualquier invididuo o autoridad" que restrinja ilegal o arbitrariamente la libertad de una persona o contra cualquier autoridad que atente contra la dignidad o integridad física. En dicha petición deben consignarse los siguientes aspectos: (a) sujeto activo y pasivo de la .________________________________________________________ _____________ 675 Artículo 194 apartado 1.3. 7. custodia o restricción de modo no autorizado por la ley. (c) dirección o dominio de los movimientos o actos de otro en contra de su voluntad.5 Actos Procesales de Iniciación. Los actos que de acuerdo a nuestro ordenamiento legal.154. sin confinarla a límites territoriales. fuerza u otro obstáculo similar.o a petición de parte -instancia de parte interesada-. De acuerdo a la normativa vigente. procede iniciar proceso de habeas corpus cuando exista restricción ilegal o arbitraria a la libertad o cuando se atente contra la dignidad o integridad física. 676 Artículo 42 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. así como también particulares. p. sin la existencia de límites territoriales. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". ordinal 4 de la Constitución y 38 de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. custodia o restricción sea legal -actos de vejación678 . (b) la restricción a la libertad de una persona por medio de amenazas. (b) carta y (c) telegrama680. Se advierte de lo anterior que pueden ser demandados en habeas corpus tanto autoridades administrativas como judiciales. Al igual que la legitimación procesal activa la legitimación procesal pasiva es sumamente amplia. hacen procedente el habeas corpus son los siguientes: (a) La detención de una persona en forma ilegal. aún cuando dicho encierro.

680 Artículo 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Por su parte la persona o autoridad responsable deberá exhibir al favorecido. o dentro de veinticuatro horas si estuviese fuera. La resolución mediante la que se designa al Juez Ejecutor le confiere dos funciones básicas. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". Los actos procesales de desarrollo se concretan en las distintas actividades realizadas por el Juez Ejecutor y Secretario de Actuaciones a efecto de darle cumplimiento a la orden del Tribunal competente. "El proceso de Habeas Corpus". 7. ya que de la exposición fáctica de tales motivos. la solicitud de habeas corpus tiene singular relevancia para los efectos del éxito de la pretensión del habeas corpus. las posibilidades de declararla inadmisible son mínimas. como primera providencia el Juez Ejecutor debe intimar684 a la persona o autoridad responsable el auto de exhibición personal en el mismo acto de recibido.156. 682 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. 681 Gimeno Sendra señala que. si se detalla minuciosamente el motivo concreto por el que se solicita el habeas corpus. y (d) el juramento del peticionario de haber expresado la verdad681. el Tribunal designará a persona o autoridad de su confianza como Juez Ejecutar a efecto de dar cumplimiento al auto de exhibición personal. (d) requisitos en cuanto al domicilio. (c) requisitos de edad. parecería que mediante este sistema se pretende dotarlo de un . "Los requisitos a cumplir para ser designado como Juez Ejecutor son de la siguiente naturaleza: (a) requisitos subjetivos. Así. previendo una fórmula para cada una de ellas686. y (b) indague la razón de la privación a la libertad y si existe proceso o procedimiento683. de la cual el Juez Ejecutor levantará el acta correspondiente685. "El auto de exhibición personal deberá decretarse de oficio cuando hubiere motivos para suponer que alguien estuviese con su libertad ilegalmente restringida". (c) lugar en que se da la restricción. "La legislación actual contempla diversas circunstancias que pueden presentársele al Juez Ejecutor. Vicente Gimeno Sendra. al ser pocos los requisitos de forma exigidos para el planteamiento de la petición de habeas corpus. depende la tipicidad de la detención o restricción de la libertad o en definitiva la fundabilidad del propio acto de iniciación. ________________________________________________________ ________________ 679 Artículo 42 LPrCn. (b) el tipo de restricción al derecho de libertad.3. (b) requisitos mínimos de instrucción.pretensión. (e) requisitos en cuanto al ejercicio de los derechos de ciudadanía682". De lo anterior se advierte que. a sabe: (a) que procure se le exhiba a la persona del favorecido por parte de la autoridad o persona bajo cuya custodia se encuentra éste. así como la causa de la detención o manifestar la razón de privación de libertad.6 Actos Procesales de Desarrollo. tomando en consideración la naturaleza del derecho protegido y las potestades que tiene el Tribunal competente para hacer prevenciones. p. si se hallare en el lugar. Una vez presentada la solicitud o iniciado de oficio el proceso.

El proceso de habeas corpus finaliza de una manera norma mediante la sentencia definitiva. 687 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. cual pronuncia el Tribunal una vez haya recibido las diligencias instruidas por el Juez Ejecutor o habiendo recibido el expediente administrativo o judicial que se estuviese tramitando contra el favorecido. en la ley hay algunos supuestos que encajan conceptualmente en tal forma de terminación. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". con certificación de la resolución que pronuncie.. no obstante ello. Temis. Citado por Ana Patricia Hernández Reyes y otros. "Teoría General del Proceso". 685 Artículo 46 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Bogotá. pp.". ________________________________________________________ ________________ 683 Artículo 44 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.157. 1994. el Juez Ejecutor deberá enviar al Tribunal competente el expediente que para tal efecto halla formado. La sentencia definitiva produce efectos de cosa juzgada erga omnes. y (d) cuando la restricción es consecuencia de sentencia ejecutoriada689. (c) cuando el Tribunal ya hubiese efectuado pronunciamiento en otro proceso sobre la pretensión planteada. el Tribunal competente se abstiene a efectuar pronunciamiento sobre ella .. 686 "El origen de estas fórmulas lo encontramos en el "Código de Procedimientos Civiles y Criminales y de Fórmulas de todas las instancias y Actos de Cartulación de la República del Salvador (sic) "impreso en Guatemala en 1859. en cuyo considerando textualmente expresa: "Y siendo un complemento o apéndice necesario del Código de Procedimientos.que deniega la libertad del favorecido690. redactado por el Presbítero y Doctor Isidro Menéndez.recetario que le permita salir del paso687". supuesto en el que dicha petición debe ser hecha por el titular del derecho vulnerado. la sentencia pronunciada por la Sala de lo Constitucional no admite recurso alguno. Finalizado el tramite anterior.7 Actos Procesales de Conclusión. p.157. Finalmente. Además deberá devolver el auto de exhibición personal. pues o pesar de que la pretensión ha sido tramitada. psíquica o moral de las personas detenidas. pp. 7. Entre las circunstancias que dan lugar a la finalización del proceso por sobreseimiento se encuentran: (a) la libertad del favorecido. . para uniformar en la República la práctica judicial. (b) la muerte natural del mismo. salvo las pronunciadas por las Cámaras de Segunda Instancia -en los supuestos en que son competentes para conocer de las pretensiones de habeas corpus.279. el de Fórmulas o Formulario Jeneral (sic) de todas las actuaciones y actos de cartulación. 684 "Se llama intimación a una comunicación hecha como consecuencia de un mandato judicial que debe cumplir la persona requerida: acto u omisión. existe la posibilidad excepcional de que el proceso de habeas corpus termine por desistimiento. Por otro lado. en cuanto a la valoración constitucional de la restricción a la libertad o atentado contra la dignidad o integridad física. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos".3. así como informe de sus actuaciones al Tribunal que lo designó 688. El sobreseimiento como forma anormal de terminación del proceso de habeas corpus no se encuentra regulado expresamente en la Ley de Procedimientos Constitucionales. Enrique Véscovi.

X) Prudencial-retórico. ex-Secretario y ex-Colaborador jurídico de la .4. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional.2. en el sentido de que son causales de sobreseimiento: "(c) cuando el favorecido se encuentre bajo restricción legal de otro (. VII) Dialéctico. Principios y Reglas de Interpretación constitucional. 4.1. Importancia. 3. significación y cometido de la interpretación constitucional.1. Órgano Ejecutivo y concreción política y administrativa. IV) Herculeano.5. 3. 2. d) Variantes de las Sentencias. necesidad. medios de comunicación y opinión pública. VI) Procedimentalista. Ciudadanía. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional. pues en ambos supuestos el Tribunal se está pronunciando sobre la violación constitucional alegada en un determinación sentido: desestimándola.________________________________________________________ _________________ 688 Ver artículos 66 a 70 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.. ________________________________________________________ ____________ *Juez de Tribunal de Sentencia. Distintos objetos de control constitucional vía inconstitucionalidad: a) Criterios de control. 1.1. sectores y grupos de poder.1. 2.3. 3. 2. Sumario. 2. Principios de la interpretación constitucional. O.3.3.158. Epílogo. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control. 690 Artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 86 y 72 inciso 2º de la Ley de Procedimientos Constitucionales. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional. Órgano Legislativo y concreción legislativa.1. 689 No comparto el criterio sostenido por Hernández Reyes y otros. III) Político o negativista.1.1.2.. 2. b) Densidad del control. importancia del "objeto" de control en la interpretación constitucional.).2. Los principios generales del derecho.2.2.1.1. Doctrina.2. 2. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional. un infinito agradecimiento y mi eterno amor y devoción.2. Paradigmas sobre la interpretación jurídico judicial: I) Dogmático o racionalista. IX) Analítico.2. Interpretación Constitucional Por: Juan Antonio Durán Ramírez" A mis padres. en "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". II) Irracionalista o arracionalista. 3. Órgano Judicial y concreción jurisprudencial: a) Corte Suprema de Justicia. Introducción.1. La interpretación como adecuación de la Constitución. Sujetos que realizan la interpretación constitucional. y (d) cuando la autoridad que ejerce la restricción es la competente y ha procedido en forma legal". 2. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional.2. 3. partidos políticos. V) Funcionalista o Pragmático. VII) Hermenéutico. 2. 2. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política.2.1. c) Modelos de Argumentación.1. 3. p. 3.1. Sistemas básicos de interpretación general. Reglas de la interpretación constitucional. 3. 2. c) Sala de lo Constitucional: I) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad de la Sala de lo Constitucional de la CSJ.1. 3.

Sala de lo Constitucional de la CSJ y de distintos Juzgados de Paz y Primera Instancia. pretende mostrar algunos aspectos importantes de la interpretación constitucional. y en especial a la teoría de la Constitución. NECESIDAD. . un constante estudio y reflexión sobre el mismo. 0.y a la labor de "concreción" que le corresponde a los distintos Órganos del Estado. y Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en el área procesal penal. para la mejor comprensión de la Constitución. Lo anterior exige del intérprete. desde los distintos paradigmas interpretativos existentes. ni los valores y principios de nuestro pueblo. que empieza a transitar por el sendero de la democracia. inagotable e insuficientemente explorado. 1. es vasto. se marcan las pautas de actuación de los poderes públicos y se definen (y redefinen) los ámbitos de los Derechos Fundamentales y de las Garantías Constitucionales. ex-Profesor de la Academia Nacional de Seguridad Pública. una noción clara de la idea del derecho. Este trabajo. y su incidencia en los métodos interpretativos tradicionales y los principios derivados de tal peculiaridad. SIGNIFICACION Y COMETIDO DE LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL Uno de los temas fundamentales y de actualidad respecto a la teoría del Derecho. a partir del "control" -idea inseparable al concepto de Constitución692. a partir de una sociedad abierta de intérpretes constitucionales. no se pierdan de vista los grandes anhelos. pero en especial de los jueces. es precisamente el de la interpretación constitucional691. Dado que en la actualidad constituye uno de los ejes centrales de la teoría del Derecho y de la Constitución. porque con tal actividad. la mayoría y el consenso. Debido al desarrollo de la democracia y al auge de la justicia y cultura constitucional en nuestro país. del intérprete constitucional. en el ejercicio de sus distintas atribuciones y competencias. IMPORTANCIA. lo mismo que una toma de postura racional. INTRODUCCION El campo de la interpretación constitucional. tomando en cuenta las peculiaridad de las normas constitucionales. erradicar por completo las sombras de la barbarie y del autoritarismo. y en general. De tal forma que en la labor de interpretación constitucional. cuya legitimidad democrática descansa en la representatividad. de tal forma que permita dar una visión panorámica de la misma. es importante el estudio de la interpretación constitucional. del juez. teniendo presente que la jurisdicción constitucional tiene la 'última palabra' en nuestro sistema constitucional. que permita realizar los grandes valores y fines de la Constitución. Ello es así. de su fundamento y validez última. Y cuyo control constitucional pueda hacerse respetando el principio de separación e independencia de los otros órganos estatales. al menos en nuestro medio. exigiendo del jurista. exige de los juristas. destacando su importancia y cometido.

Centro de Estudios Constitucionales. distintos grupos sociales y de poder. críticos y controlables para el conocimiento del derecho. en tanto que es precisamente la Constitución la que marca las pautas de actuación de tales órganos. Y es precisamente en la concreción que cada órgano del Estado realiza para el ejercicio de tales atribuciones y competencias. que van desde las personas particulares. La interpretación de la Constitución. Ni mucho menos es exclusiva de los distintos Órganos del Estado. a su vez de inter y pars: entre pares) entre aquello que requiere ser interpretado y sus respectivos destinatarios. 692 Tinetti. de un considerar algo correcto o desde un punto de vista subjetivo. palabras. cosas naturales)". una de las principales importancias de la interpretación constitucional consiste en que precisamente sus límites son idénticos a los de la propia jurisdicción constitucional695. La ciencia del derecho trabaja con un método jurídico propio. con la aplicación de las normas jurídicas. que la interpretación última y vinculante para todos los poderes públicos. Madrid. pp. en tanto que la primera resulta necesaria cada vez que ha de . es una sociedad abierta de los intérpretes constitucionales693. pp. cuyo núcleo esencial es la teoría de la hermenéutica (interpretación). así como de los propios poderes públicos. sobre la base de un sentimiento jurídico perteneciente a un nivel pre-científico. que en otros sectores del ordenamiento.198-199. Y es que la actividad de interpretación constitucional no es exclusiva de los juristas. pues dado el carácter abierto y amplio de la Constitución696.________________________________________________________ ______________ 691 Francisco Rubio Llorente. con el objeto de clarificarlo o permitir su comprensión a través de un lenguaje significativo y comunicativo apropiado" 698. que les corresponde a éstos interpretar la Constitución y ceñir su actuación a los límites que ésta les ha prescrito. 1984. 2. Los fundamentos del valor normativo de la Constitución. en cuyo cometido no se trata de una simple opinión. Konrad Hesse distingue la "interpretación constitucional" de la "actualización de la Constitución". San Salvador. José Albino.23. Ahora bien. Una sociedad democrática. prólogo a la obra de Enrique Alonso García. cuyas normas son más concretas. le compete a un órgano especializado a través de la jurisdicción constitucional694. PRJ. 1992. sino de parámetros objetivos. Interpretar significa transmitir y comprender el sentido de una norma jurídica 699. ni de una élite especializada de éstos. de tal suerte que "el intérprete es una especie de mediador (interpres-etis. mediante la distribución de atribuciones y competencias delimitadas. los problemas de interpretación surgen con mayor frecuencia en este ámbito. Revista de Ciencias Jurídicas No. distinguiéndose dentro de tal configuración constitucional. Por ello se dice que la interpretación constitucional se ha convertido precisamente en un problema cardinal de la interpretación en la ciencia del derecho. que en el caso salvadoreño es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.697 Interpretar. "consiste en reconocer o atribuir un significado o un sentido a ciertos signos o símbolos (por ejemplo: conductas.

Lo que implica que la interpretación constitucional comprende. obra citada. Centro de Estudios Constitucionales. que generaría la distinción a nivel norteamericana entre "originalistas" y los que rechazaron tal postura704. obra citada. cumpliendo esta última. específicamente el presidente del Reich (ver Carl Schmitt. aún en el supuesto en que posiblemente no exista conciencia (del carácter constitucional) del acto de ejecución. De igual forma. pp. a través de la Judicial Review. Abeledo-Perrot. a partir del caso Marbury vs. en consecuencia. 1993. Gadamer afirma que "la interpretación no es un acto complementario de la comprensión. mientras que la segunda. pp. Escritos de Derecho Constitucional. El problema con la interpretación constitucional es que los criterios hermenéuticos no han sido objeto de reflexión amplia en la doctrina705. a la jurisdicción. 695 Hans Peter Schneider. 198. la interpretación es la forma explicita de la comprensión". en 1803. pp. En los Estados Unidos de América. Ello ha generado que las teorías de la interpretación del Derecho estén . por lo que afirma que en la actualización no necesariamente requiere de interpretación700. tanto la interpretación "de" la Constitución. pp. Madrid.13. debido a que dentro de la Ciencia del Derecho. dada la proliferación de Tribunales Constitucionales a nivel mundial. la interpretación constitucional es una actividad reciente. Tecnos. como lo han sido los criterios sustantivos. 694 A estas alturas. La defensa de la Constitución.280. 1991. ya se ha efectuado una interpretación previa que ha constatado su claridad. Buenos Aires. 696 Konrad Hesse. 281. pp. 1987. como la interpretación "desde" la misma. Por el contrario. pp. citado por Hans Peter Schneider. Madrid. 697 Klaus Stern. 1983). es indiscutible que la idea de control constitucional y de defensa de la Constitución. 1992. en tanto que con tal afirmación. basado en los leading cases o doctrina del precedente. ________________________________________________________ _______________ 693 Peter Häberle.33. como refiere Vigo701. 699 Klaus Stern. Democracia y Constitución. debe corresponderle en última instancia. Centro de Estudios Constitucionales. La anterior posición ha sido criticada por la doctrina. Madrid. La interpretación constitucional. y en el caso de Alemania.darse respuesta a una cuestión constitucional que la Constitución no permite resolver de forma concluyente. se da cuando se cumple el contenido de las normas constitucionales. Hesse se adhiere a la bandera exegética de "in claris non interpretatio". por su parte. Derecho del Estado de la República Federal Alemana. Es decir. 698 Rodolfo Luis Vigo. al afirmar que el sentido de una norma es claro. la historia terminaría dándole la razón a Kelsen. el control jurisdiccional de defensa de la Constitución fue instaurado por el Tribunal Marshall. es de tener en claro si lo que se interpreta es "la voluntad del constituyente" (teoría subjetiva) o si es "la voluntad de la Constitución" (teoría objetiva)703. que visualiza al ordenamiento jurídico como "un orden jerárquico presidido por la Constitución". tiene un doble objeto posible: o bien se procura con ella fijar el sentido de una norma constitucional. la función de ser el "criterio hermenéutico fundamental de todo el ordenamiento jurídico" 702. pp. 700 Konrad Hesse.34. Madison. éste último que sostenía que el defensor de la Constitución debía ser un órgano político. Madrid. Aunque amerita mencionar la célebre polémica suscitada en Europa durante el período entre guerras. Centro de Estudios Constitucionales. Interpretación constitucional. sino que comprender es siempre interpretar y. entre Hans Kelsen y Carl Schmitt. o bien interesa para fijar el sentido de una norma o de un comportamiento en relación a la Constitución.61. obra citada.

. cuyo análisis interpretativo debe seguir el buen juez. estudio preliminar de César Rodríguez. "Interpretación de la Constitución y ordenamiento jurídico".. . las condiciones a las que la actividad interpretativa debe someterse. 707 Igual que la nota anterior. 708 Dworkin llega al punto de precisar que el buen juez debe encontrar la "única respuesta correcta" en los casos difíciles. Sobre este paradigma de interpretación jurídico-judicial se tratará más adelante. para lo que precisa emanciparse de la metodología iusprivatista y afirmar su autonomía con la consiguiente elaboración de sus propias categorías metódicas. para hacer posible la unidad del ordenamiento.L.) prioritariamente un doble empeño: de un lado. los alcances y límites de tal actividad interpretativa.) -debe plantearse. Facultad de Derecho.. 1997. a través de un procedimiento racional y controlable. pp. a la tensión dialéctica con la producción de Derecho. como especie de la interpretación jurídica.38. "La decisión judicial/H. LA SOCIEDAD ABIERTA DE INTERPRETES CONSTITUCIONALES Y LA IMPORTANCIA DE LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL Peter Häberle sostiene que una sociedad democrática. 1997. dotado de habilidad. pp. frente a las necesidades de coherencia y unidad del ordenamiento706. como es el de "encontrar el resultado constitucionalmente "correcto"708. Ariel Derecho.18.A.sometidos casi en exclusiva.35. Barcelona. y que le impiden salir del círculo que esa fuerza les somete. Universidad de los Andes. 177 y siguientes. y sentar las bases para delimitar el contenido. Pero en lugar de negarle esa potencialidad. Siglo del Hombre Editores. obra citada. Así también. pp. pp. Santafé de Bogotá. es decir que la labor de interpretación de la Constitución no es una actividad exclusiva y excluyente. dado el cometido de la interpretación constitucional anteriormente apuntado. Lo anterior se vuelve necesario. creando de este modo. paciencia y perspicacia sobrehumanas. a partir de sus propios métodos y reglas. debe dar cumplida respuesta a los problemas específicos que implica la interpretación de la norma constitucional.(. frente a las actuaciones de los otros órganos del Estado y en la tutela de los derechos fundamentales. Hart y Ronald Dworkin". y para ello es importante precisar la función que han de cumplir en el ordenamiento. erudición. Tecnos. ________________________________________________________ _______________ 706 María Luisa Balaguer Callejón. 1995. Ronald Dworkin. que a su vez genere mayor seguridad jurídica a partir de criterios claros y precisos en la jurisprudencia constitucional. De ahí la necesidad y justificación de analizar el tema de la interpretación constitucional. certeza y previsibilidad jurídicas. un positivista jurídico que resuelve los casos a partir de la "discrecionalidad judicial". analizando las posibilidades interpretativas mediante la personaficación hipotética de un juez que denomina Hércules. 710 Antonio Enrique Pérez Luño. Peréz Luño insiste en que "la tarea actual de cualquier teoría de la interpretación de la Constitución (. de otro. "Los derechos en serio". obra citada.253. debe tratar de reivindicar el carácter jurídico de dicha actividad. las "reglas sobre la interpretación jurídica" y cuáles son los factores de ordenación interna de esas reglas707. el jurista debe controlarla. dejando así fuera del debate. 709 Konrad Hesse. frente a quienes la entienden como un puro proceso político supeditado a la fuerza determinante de los hechos. 2.."710. frente a otro que llama Juez Herberth. y no la simple decisión por decisión"709.pp. sobre todo. es una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales"711.

22. Madrid. La decisión judicial. y de la que . Hart y la teoría analítica del Derecho. "think tanks". influyendo en la preformación de la voluntad estatal715.303. pues como señala Schneider. de normas de "contrariedad" de la Constitución. manifestada en forma de cláusulas generales. ________________________________________________________ _______________ 711 Citado por Hans Peter Schneider. obra citada. Cuadernos Cívitas. manifestada a través de sus distintos actores sociales (partidos políticos. "lobbies". debido a la precisión limitada del lenguaje humano y jurídico. punto que constituye uno de los ejes sobre los que giraría el debate con Dworkin. a la Federación".59-61. la "vaguedad" y "textura abierta" de las reglas jurídicas. Derecho y Razón. por la indeterminación del significado de ciertas normas constitucionales. como lo conoció y decidió la Suprema Corte. obra citada. Es por ello que se exige por razones metodológicas. con ella se ha dado una "distribución" del "poder de interpretación". ver el análisis que de Weschler hace Enrique Alonso García. obra citada. pero podía entenderse implícita dentro de las medidas "necesarias y convenientes". dentro de lo que el Tribunal Marshall elaboraría la llamada "teoría de los poderes implícitos". 713 En cuyo caso el legislador tiene libertad de regular y limitar los campos de actuación ciudadana (libertad de configuración). 714 Sobre la de los principios neutrales.A. 8. 1997. Citado en el estudio preliminar de César Rodríguez. Corresponde además a los distintos Órganos del Estado (Legislativo. el Ministerio Público y los Concejos Municipales). pp. sobre la peculiar especificidad del Derecho Constitucional como orden fundamental político "abierto". libertad de expresión y opinión. Juan Ramón de Páramo. Ejecutivo y Judicial. pp. debate parlamentario. en el ámbito social. que para ejercicio de sus poderes otorga el art. pp. no identificadas con determinados objetivos y convicciones políticas o económicas. Centro de Estudios Constitucionales. citado por Luigi Ferrajoil. señala la importancia de la constatación lingüística y el lenguaje humano.L.sino más bien. mediante la amplitud material de áreas de regulación. 32-34. Es decir.S. obra citada. en el caso McCulloch y Maryland. distinguirá dentro de ellas las "zonas claras" y "zonas de penumbra". pp. 17 U. 1980.45. 316 (1819). Madrid. queda. que contiene una tipología de normas que comprenden un ámbito de regulación de la vida social susceptible de ser modificado en el futuro. pp. Ello implica que la concreción de tales normas abiertas. De igual forma . que se manifiesta por la existencia de lagunas. A partir del análisis de Scheider. medios de comunicación. y aún. iglesias. pretendidamente con carácter materialmente abierto 713. por su carácter incompleto y fragmentario. Trotta. 18 de la Constitución al Congreso. pp. Teoría del garantismo penal. Citado por Bernard Schwartz. o de normas cuya densidad normativa es reducida. una actividad de la cual deben participar todos los sectores de la vida social.pp. determinadas reservas o prerrogativas de interpretación. sindicatos. A partir de ahí. "Los diez mejores jueces de la Historia norteamericana". Ver. 1. de directrices vagas y abstractas712. una especie de "reserva de autointerpretación social". etc. y por lo tanto. 715 Schnelder. quienes a través del juego democrático (elecciones. Hart desarrolla su teoría analítica del Derecho. H. en la interpretación del derecho y la discrecionalidad judicial. 122. con neutralidad ideológica714. 1984. darle concreción a la Constitución a través del ejercicio de sus correspondientes atribuciones y competencias. en principio. que configuran el carácter liberal de la Constitución. y por Klaus Stern.) inciden para que las distintas plataformas y opciones políticas accedan al poder o puedan realizarse. paradigma interpretativo del que se tratará más adelante. para aquellos casos en los que el Congreso regula ciertos ámbitos de la vida social (en ese caso se trató específicamente de la creación de un Banco Federal) y aún cuando tal atribución "no estaba expresamente recogida en la Constitución. la Corte de Cuentas. obra citada.. en manos de la propia sociedad. etc).41 y siguientes. 712 Hart. así como los otros órganos independientes de rango constitucional como el Tribunal Supremo Electoral. con especial énfasis en el "núcleo duro del significado". para lo cual realizan también interpretación constitucional716.

de tipo jurisdiccional. En tal sentido. y que en casos de nombramientos tardíos. el legislador debe agregar su actuación a los límites que la Constitución señala. en tanto competencia constitucional especializada. la Constitución le confiere otras atribuciones y competencias. entre las que podrían resaltarse atribuciones relativas al control político. pues los límites de la interpretación constitucional marcan a su vez los límites de jurisdicción constitucional. formales y genérico-valorativos719. En el ejercicio de tales atribuciones y competencias. en los que sin que la Constitución haya regulado tal o cual situación. y cuyas actuaciones son susceptibles de control.1. como desde su calidad de actores sociales con incidencia en la concreción de las normas constitucionales. Especial consideración merece la juridicción constitucional. control que dependerá no sólo de la naturaleza del acto controlado. según determinadas reglas de interpretación constitucional. ésta tiene la competencia de decir la "última palabra" en el sentido y significado de la norma constitucional interpretada. no . a la Asamblea Legislativa le compete fundamentalmente la atribución de legislar. la Asamblea Legislativa interpreta la Constitución a efecto de acomodar su actuación a los parámetros constitucionales. sino además. al momento de "actualizarla". sino del rango de actuación que le permita la Constitución. obra citada.se deriva un esquema diferenciador de varios criterios de control a partir de la peculiaridad de cada uno de los órganos estatales con tratados717.201. aún en aquellos casos en que ejerza atribuciones que no impliquen necesariamente legislar. obligados a interpretar la Constitución. 2. por la cual se controla la actuación de los otros órganos estatales a través de los procesos constitucionales. se ha interpretado y entendido que sus mandatos vencen en la fecha en que debieron iniciar su período. Por tal razón. 717 Schnelder.1 Órgano Legislativo y Concreción Legislativa. la importancia de analizar los distintos sujetos que interpretan la Constitución desde sus deferentes roles en el ejercicio del poder público. de carácter administrativo.1 SUJETOS QUE REALIZAN LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL 2. pp.. al momento de efectuar la concreción legislativa de la Constitución. límites que López Guerra clasifica en materiales. o utilizando la expresión de Hesse. de concertación política y de Derecho Parlamentario718. 121 Cn.: los inicios de los plazos para ciertos funcionarios públicos que no están expresamente señalados en la Constitución: Magistrados de la CSJ. y porque cuando lo hace la Sala. Aunque conforme al art. y no en el período exacto contado a partir de su nombramiento. por lo que los órganos estatales no sólo están legitimados. hay ciertas "prácticas" estatales que conforman una especie de "costumbre constitucional".gr. el órgano estatal así lo ha interpretado y así lo efectúa en la práctica: v. Precisamente en el ejericio de esta última competencia especializada es donde toma especial relevancia la interpretación constitucional. titulares del Ministerio Público. ________________________________________________________ ________________ 716 Así.

o de la actuación de los poderes públicos frente a éstos. en el ejercicio de sus atribuciones y competencias constitucionales. 719 Luis López Guerra y otros. De ahí es que el control constitucional tenga que efectuarse con mayor prudencia judicial a través de la autolimitación o autodisciplina judicial (judicial auto-self-restraint)726. de los argumentos expuestos por el demandante.Proyecto de Reforma Judicial. A este Órgano le compete fundamentalmente la conducción política del Estado. Valencia. en infracción a su derecho de audiencia y defensa) o la inconstitucionalidad de leyes. San Salvador. 1991. O bien también. ________________________________________________________ _____________ 718 Francisco Bertrand Galindo y otros. pp. es decir. dentro de los límites externos. 29 y 30. a partir de la pretensión planteada por las partes.1. pudiendo la Sala de lo Constitucional. el legislador tiene un mayor espacio de actuación por donde configurar la ley. la Sala puede efectuar un control del comportamiento del legislador o del procedimiento de éste en el proceso de formación de la ley725. como serían la arbitrariedad723 724. pero en especial. 1002-1004. las que se refieren a la política social.gr. económica o fiscal)720 721. como en el caso de los derechos fundamentales. mediante el proceso de inconstitucionalidad. a fin de diseñar los planes . pp. de la aceptabilidad de la configuración realizada por el legislador en la ley. ya sea por razones de inconstitucionalidad o de inconveniencia política). Tomo I. de las que tienen un carácter abierto y con mayor vaguedad (por ejemplo. Tomo II. por vicios de forma o de contenido. tratándose de derechos fundamentales).sólo a través de los medios políticos (v. tal libertad de configuración que le confiere la Constitución. Derecho Constitucional. es mucho mayor727. Manual de Derecho Constitucional. aquellas que tienen una densidad normativa más cerrada (por ejemplo. el legislador tendrá mayor ámbito de libertad en cuanto a la configuración del contenido de ley respecto de la norma constitucional (libertad de configuración) 722.gr. respetando en la medida de lo posible. el ámbito de la configuración legal del legislador es más restringido y la posibilidad de control constitucional a través de la jurisdicción. obviamente. Centro de Investigación y Capacitación. el veto Presidencial. Tirant lo blanch. una destitución de un funcionario público. dentro de la tipología de normas constitucionales. 1992. la desproporcionalidad o el abuso del legislador. sino a través de los procesos constitucionales. En esta última. controlar el contenido de tal configuración legal.2 Órgano Ejecutivo y Concreción Política y Administrativa Otro intérprete de la Constitución es el Órgano Ejecutivo. es necesario distinguir aquellas normas constitucionales que tienen distinta densidad normativa. En este último punto. Lo cierto es que en aquellos casos en los que el constituyente prescribe normas abiertas. mediante el control de la apreciación efectuada por el legislador. es decir. Mientras que en las casos en que las normas constitucionales tienen una densidad normativa más cerrada. como serían el amparo (v. 2.

. conduce la Policía Nacional Civil y es el Jefe de Inteligencia del Estado. las previsiones de una evolución política en el futuro y sobre todo los pactos políticos.. 4 y 5 de dicha ley. no son justiciales730 731. lo mismo que el control político respecto a actos del legislativo (como el veto por inconstitucionalidad o inconveniencia política o la devolución del proyecto de ley con observaciones. pues el concepto de instituciones en dicha disposición de la Ley Suprema no obliga a que el servicio público de seguridad social sea prestado exclusivamente por entes públicos. las cuestiones de alta significancia política. a través de la ejecución concreta de las leyes. supuestos de "arbitrariedad" del legislador. 'No hay nada que me subleve más que el que se valgan de la Enmienda 14.. 724 En el caso salvadoreño. De tal forma que los acontecimientos políticos. En el ejercicio de tales atribuciones. para evitar que se hagan experimentos sociales que la mayoría de la comunidad desea. el que tiene que examinar la oportunidad de una disposición general. La tarea del juez es la de aplicar las 'leyes. en cuyo caso. en el proceso de inconstitucionalidad 17-95.. no está sometida a ningún tipo de control por parte de la jurisdicción constitucional. creando o participando en la creación de una situación jurídica incompatible con la Constitución. en la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día veintiséis de agosto de mil novecientos noventa y ocho en el proceso 4-97 acumulados... ________________________________________________________ _______________ 720 Con relación a la vaguedad intencionada de los preceptos constitucionales.y estrategias para la consecución de los fines que la Constitución le señala al Estado... 50 inc. así como a nivel exterior. el tipo de control será sobre el comportamiento de tal Órgano. 471. obra citada.'. afirmando que la función judicial no consistía. obra citada. sino que en la misma pueden entenderse comprendidos entes privados. entre otras. en el que se declara la inconstitucionalidad de los arts. promovido en contra del Decreto Legislativo No. pp. Tal actuación. que contenía "Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público".297. pp. Oliver Wendell Holmes. Madrid.. Bernard Schwartz. y no el Juez. 1998. el monopolio de la fuerza estatal. distingue a partir de la jurisprudencia del TCE. pp. así como en el aspecto financiero). el Gobierno goza de "discrecionalidad política"729 en cuanto al contenido de sus decisiones. ni mucho menos. promulgación y publicación y publicación de la misma.. la Sala respeta tal libertad de configuración al declarar en su fallo 11. 215. en que el juez pudiera anular una ley en la que no estaba de acuerdo. 723 Tomás-Ramón Fernández. por el cual se impugnó Decreto Legislativo Nº 927 por medio del cual se decretó la "Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones". así como su participación en el proceso de formación de la ley. las observaciones al proyecto de ley o iniciar la controversia con el Legislativo en el proceso de formación de ley. en su obra "De la arbitrariedad del legislador. no llenó . 2º Cn. lo que a juicio de la Sala. falta de justificación o coherencia interna de la ley. por ejemplo. reglamentos y planes de gobierno.. Klaus Stern. en tanto que el Presidente de la República es el Comandante General de la Fuerza Armada." 722 Hans Peter Schneider. Es el legislador.. mientras no se compruebe una violación evidente de la Constitución. que da el legislador a los trabajadores que no renunciaban y cuyas plazas eran suprimidas. tales como casos de injusticia material. discriminación o ausencia de explicación racional. Civitas. frente a aquellos que voluntariamente sí lo hacían. el Juez de la Suprema Corte Estadounidense.60. pero también ejerce la conducción administrativa. por conferir la prestación del servicio público de seguridad social a entes privados. 721 En el caso salvadoreño. infracción al test de proporcionalidad. un ejemplo de tal control lo constituye la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. debido al trato diferenciado. a través de actos concretos e individualizados. creadores de normas y situaciones jurídicas particularizadas.)". así como su potestad reglamentaria a fin de ejecutar la ley728. afirmó que tenía "(. en el marco de las relaciones internacionales. ya sea mediante la iniciativa de ley o la sanción. célebre por la calidad de sus votos disidentes.) 'la convicción de que nuestro sistema constitucional descansa sobre la tolerancia y de que su principal enemigo es el Absoluto'. el veto por razones de inconstitucionalidad o inconveniencia. obra citada. consistente en la contravención al art. la que se guía por consideraciones de racionalidad teleológica y de utilidad..... aunque crea que contienen errores económicos' (. Una crítica de la jurisprudencia constitucional". que "no existe la inconstitucionalidad alegada por los mencionados ciudadanos. De igual forma. aunque esos experimentos puedan parecer fútiles o incluso nocivos. respecto al monto de su compensación económica a percibir.

durante el período presidencial dentro del cual se cometieron (art. obra citada. en Sentencia de las doce horas del día treinta de junio de mil novecientos noventa y nueve. 1996. tal como lo afirmó en la resolución pronunciada las once horas del día veinte de mayo de mil novecientos noventa y tres. el pluralista. 731 Aún frente a actuaciones del legislador. como el campo de regulación legislativa se refería a la actuación de los poderes públicos frente a derechos fundamentales y garantías constitucionales que tienen mayor densidad normativa con una libertad de configuración menor para el legislador. en el proceso de inconstitucionalidad 10-93 por el que se impugnó la <<Ley de Amnistía Genera para la Consolidación de la Paz>> en la que declaró improcedente la pretensión del ciudadano demandante. contenido. que. conmutar o indultar la responsabilidad de los funcionarios públicos civiles y militares. estos últimos que exigen una reinterpretación dados los problemas de ineficacia e inexigibilidad frente a la jurisdicción. lo que recuerda el calificativo del "gobierno de los jueces"735 utilizado por los franceses736. en el contexto histórico en que surgió la Constitución de 1983. pp. obviamente. los derechos de la segunda generación propios del Estado social de Derecho. 730 Francisco Bertrand Galindo y otros. que contenida la "Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado".216.los requisitos de razonabilidad del trato diferenciado. el juez debe resolver732. irracional y no justificado.. que tal decisión era un 'acto de soberanía' y que "(. pues tal interpretación confrontaba una necesidad de utilizar al Derecho como un instrumento de 'pacificación social' (concepciones funcionalistas y pragmáticas de la interpretación jurídico-judicial). debe tomarse en cuenta el contexto y transición histórica que vivía el país como producto de la finalización del conflicto armado y el surgimiento de los Acuerdos de Paz. Lo que nos amplía (y dificulta) aún más el ámbito. se buscan garantizar. los derechos de los individuos que conforman la mayoría. a través del procedimiento legislativo.. Gernika. de tal carácter y contenido (político).: protección del interés público en términos de derecho. la posibilidad de ejercer el control sobre tal configuración legal fue mucho mayor. su fuerza normativa y su pretensión de vigencia)734. puede ésta hacer uso de ella con carácter discrecional. siguiendo a Vigo y a Schneider. basten mencionar las fuertes críticas formuladas en contra de las decisiones de la Suprema Corte Estadounidense que incidieron . sin que sean objeto de calificación en sede judicial las razones de conveniencia e inconveniencia de la misma. Pese a ello. 2a. lo que "devalúa" el carácter normativo de la Constitución. sosteniendo entre otras razones. éstos han dejado de ser un 'problema doméstico'. por que tratándose del tema de violaciones a los derechos humanos.)". 725 En cuanto a las formas prescritas en el proceso de formación de la ley. en cuanto al fondo y por ser un acto eminentemente político. pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad 8-96. de distinguir lo que son principios políticos de los principios jurídicos plasmados en la Constitución. (. 244 Cn). que contiene el Código Electoral. Derechos Humanos Internacionales. México.. sino por el razonamiento esgrimido respecto a las 'leyes políticas' y a la calidad de 'acto de soberanía'. integrando a un sector y fuerza política que estaba excluida de la formación de la voluntad constituyente. Tomo II. la Sala. no toda transgresión al procedimiento de formación de la ley produce la inconstitucionalidad formal de ésta. cuya potestad corresponde a la Asamblea Legislativa. de tal decisión legislativa.) la amnistía. sobre todo porque existe principios jurídicos que tienen enorme incidencia en principios políticos733 (v. las plazas serían suprimidas. que generó una serie de importantes y trascendentales reformas constitucionales. Cuando tales decisiones jurisdiccionales basadas en principios jurídicos han incidido en cuestiones políticas y de gobierno. la Sala se abstuvo de declarar inconstitucional aduciendo el contenido político de la ley. en tanto que constituyó un trato desigual. si lo que se pretende proteger son las formas. por medio de la cual se declararon inconstitucionales varios artículos del Decreto Legislativo Nº 668. No cabe duda. frente a posturas interpretativas que clamaban por la interpretación libre del Derecho737. que puede trascender al ámbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. 417 de 1992. al desestimar la pretensión constitucional sostuvo que "esos principios que el constituyente reconoció como orientadores e informadores de la actividad legislativa en el procedimiento de formación de la ley son: el democrático. A manera de ejemplo. 728 Francisco Bertrand Galindo y otros.. renunciaran o no. las fuertes críticas a tales decisiones no se han hecho esperar. Pero aún tal distinción no está del todo clara. 727 Así por ejemplo. Decisión que ha sido cuestionada no sólo por la 'evidencia' de la infracción constitucional frente a la prohibición constitucional de amnistiar. no por las formas mismas sino por los principios que subyacen a ellas. o incluso.L. 118. 492-495. del propio Derecho Penal Internacional. es decir. frente a la claridad del texto normativo que prohíbe tales ocursos de gracia. Ver: Buergenthal. los citados principios. pues de todas maneras. la Sentencia pronunciada las quince horas del día catorce de febrero de mil novecientos noventa y siete. obra citada. De ahí la importancia para el intérprete. pero sobre todo. pp. principios que legitiman la creación normativa y que. Thomas. pp. alcances y límites de la interpretación y jurisprudencia constitucional." 726 Como se propone más adelante.. al tratar los temas de los paradigmas sobre la interpretación jurídico-judicial.gr. Edición. obra citada. y que según Dworkin. únicamente sobre éstos últimos. Tomo I. 729 Hans Peter Schneider. el de contradicción y libre debate y la seguridad jurídica.. por el cual se impugnó el D. sino sólo aquéllas que con su inobservancia inciden negativamente en aquello que la Constitución inequívocamente protege. el de publicidad. en el proceso de inconstitucionalidad 15-96 acumulado.

1969. Board of Education. en la medida que lo que se está interpretando es la Constitución. sobre el derecho a la mujer a abortar741) como célebres (Miranda v. tal y como ya lo ha hecho en anterioridad. 738 Por ejemplo. o cursos públicos de golf (Holmes v. resaltando la importancia del juez Hércules. pp. Dworkin defiende tales decisiones en tanto que se basaron en principios jurídicos. pp. frente a la posibilidad que el actual Tribunal Rehnquist reconsidere tales precedentes 742.87-90. 736 En esta labor restrictiva de la actividad judicial. Dawson. pp. Memphis). 226. tenemos no sólo en antijudicialismo francés (dada su 'veneración' a la ley. Board of Education (1954). a efectos de voto. 735 Francisco Bertrand Galindo y otros. al grado de tener únicamente el Control previo de Constitucionalidad). para seguir el modelo del common law. el Tribunal ordenó inmediatamente la "desegración" de las universidades (Brown v. religión (Abington School Dist. Sims (1964).gr. Board of Education se refería a las escuelas primarias). 1963. Posiciones doctrinarias y jurisprudenciales que no constituyen manifestaciones aisladas.) sino que iban al fondo de la cuestión. Cox v. "naturaleza de la infracción" -v.". 1959). 90. Ferguson: "separados pero iguales" (separate but equal doctrine) que garantizaba a los negros "la igual pero distinta protección por las leyes". Arizona. Jürgen Habermas. 1966). y en general. la declaración no tendrá exactamente el mismo significado que cuando la recibimos de mano de nuestros padres". Gideon v. Los intereses de los "rurales counties" defendían un status quo totalmente pasado por el proceso de urbanización acelerada. sino que automáticamente se extendió a otros sectores. 1961). para asegurar que no se infringiera el principio de igualdad. 1973. se encuentran en la actualidad en la picota del debate público. v. Carr(1962).en políticas estatales738 739. en la que defendió el programa de restricción judicial frente al programa de activismo judicial del Tribunal Warren740. 734 Ver. de encontrar en el Derecho la "única respuesta correcta". 740 Ronald Dworkin. ciertas potestades para establecer programas transitorios de 'desegregación' en las escuelas. Lousiana.79. tanto en Reynolds v. Las sentencias favorables a los negros que siguieron no se basaban en que estos estuvieran segregados. En 1963 (Watson v. antes citada. igual que la anterior. Facticidad y validez. no discutiéndose en ningún momento cuestión alguna relativa a la posible discriminación por razones materiales (edificios. en 1969. obra citada. 1955). particulares sometidos a investigación por el legislativo (Watkins v. Sobre el derecho y el Estado democrático de derecho en términos de teoría del discurso. 1964). Sin embargo. llevó la cláusula de protección a la igualdad. mediante la "reapportionemment cases". Des Moines School Dist. sino en que eran tratados desigualmente en la segregación. se plantean otros casos en los que se cuestionaba la constitucionalidad de la segregación racial. U. etc. pues desnaturalizan el fin constitucional y carácter procesal de las medidas cautelares (como son garantizar la eficacia del proceso evitando la fuga del procesado y la obstaculización del proceso). Watkins. valor de notas. De ahí que la labor del intérprete constitucional deba ser cuidadosa. derechos de las minorías (Brown v.: drogas y otros que obedecen a medidas de política criminal y de seguridad ciudadana. salarios de profesores. 1998. traductor. son contrarios a la Constitución. 1965). v. el Tribunal Warren. y el juez constitucional debe tener el cuidado de que su decisión no se vea afectada. y de que su decisión sea la que mejor se apegue a la Constitución747. 1955). en materia procesal penal. Madrid. Así como en otra sentencia de 1955. así como de la España post-franquista. la voluntad constituyente "objetivada" en la norma constitucional745. En el Estado de Virginia. en Bernard Schwartz. 1963). Wade. obra citada. 1957) y por la Administración (Greene v. 733 Cesar Rodríguez. Editorial Trotta. por su propio esquema de valores. libertad de prensa (New York Time Co. la Suprema Corte dejó en los Tribunales inferiores. 744 . Bertrand Galindo. respecto a la no aplicación de medidas cautelares distintas de la detención provisional. pp. Arizona. basado en el case-law. acusados de haber cometido delito (Miranda v. Wainwright. 1966. 518-525. con las "excepciones a la regla de exclusión"743 en materia procesal penal.S. simpatías y prejuicios746. nota de Enrique Alonso. como las playas públicas (Baltimore v. a un principio actuable por los Tribunales de "igual población" frente a las reparticiones del legislativo. sino además en el sistema kelseniano (con un Tribunal Constitucional con competencia exclusiva y excluyente). la actuación de los jueces en Italia de la segunda post-guerra. y a partir de ello. ________________________________________________________ ________________ 732 Por tal razón. la doctrina no se limitó a la educación. Y la incidencia ha sido tal que no únicamente casos polémicos (Roe v. McElroy. en el caso Pleasy v.. Alexander Bickel. . 737 Movimiento suscitado en Francia.Sullivan. el Tribunal Supremo declaró por unanimidad la inconstitucionalidad de la segregación racial en las escuelas. A partir del caso Brown v. "gravedad del hecho". obra citada. principios. Schempp. como en Baker v. pp.494-495. Torcaso v. los criterios de "alarma social". los siempres jurídicos de la Europa continental. Al punto que el propio Warren afirmó que "cuando la generación de los ochenta herede nuestro "Bill of Rights". 739 De igual forma. antes citado). formuladas por el profesor de la Facultad de Derecho de Yale. en políticas de segregación racial que fueron fijadas sobre la base de la doctrina del propio Tribunal Supremo en 1896. "evitar la reiteración delictiva". Atlanta. "el Tribunal Supremo mantuvo que el poder judicial podía revisar los actos del legislativo que fijaban las demarcaciones territoriales. 1954. pp. obra citada. Poco a poco el Tribunal fue ampliando su visión: Libertad de expresión (Tinker v.

prestigio o verdad socialmente reconocida) como la "potestas" (fuerza o poder o voluntad de fuerza o poder socialmente reconocido). obra citada. Nota No. pp. obra citada.pp.Tomo II.. en Ensayos doctrinarios.pp. a fin de que el Tribunal Supremo pudiera decir 'no lo hicimos nosotros.) la tesis de la máxima efectividad posible de los derechos fundamentales formulada por R. Introducción al Derecho Procesal. Estudios sobre el Poder Judicial. (no mixta. etc. Edición. tiene dentro de sus funciones la de ejercer el control jurisdiccional respecto de las normas jurídicas como de las actuaciones de los otros órganos estatales.1. ha perdido su justificación. la que está en estrecha vinculación con los derechos fundamentales como son el acceso a la justicia y el debido proceso.)750 El órgano judicial está integrado. vosotros (el pueblo) lo hicisteis'. señala: "No se puede tener libertad sin seguridad. 749 Sobre la función jurisdiccionar ver: Ignacio de Otto. es que se efectúa tal unidad y coherencia de los criterios jurisprudenciales respecto de la .com/wp-srv/national/longterm/supcourt/supcourt. habiéndose adoptado en nuestra Constitución los distintos modelos de control constitucional en forma yuxtapuesta752. 1998. 182 Cn. 2a. que implicaría la creación de un modelo propio a partir de la mezcla de elementos de los modelos anteriores). no puede dar respuesta alguna". los precedentes sobre "hallazgo inevitable". (art. La prueba prohibida en el proceso penal salvadoreño. Dworkin plantea que "cuando surge un desacuerdo sobre el contenido de una norma de cortesía. obra citada.. En el ámbito jurídico.2. Tomo II. en principio.. 1993. obra citada. Además de la función Jurisdiccional749. tanto a través de los controles ejercidos por los tribunales superiores en la jurisdicción ordinaria (vía apelación y casación) como a través de medios extraordinarios como lo es la jurisdicción constitucional.. según los redactores de la norma o el público en general.73.pp. San Salvador. Ideología e interpretación jurídica. Thoma en la época de Weimar. e integrado de tal forma que "restauraría la unidad de la jurisdicción (.1126-1128. Madrid.washingtonpost.. en relación a la máxima "in dubio pro libertate".63. 172 Cn. y Juan Antonio Durán Ramírez.) siendo ésta su competencia principal.143. "hechos intervinientes". pp.25. el TS usurpa poder si resuelve estos problemas recurriendo a esta enmienda. 16. Madrid. ya que por definición. Y es que. 746 Luis Prieto Sanchís.htm 743 Así. Lecciones de Derecho Constitucional. como lo expuso el procesalista español Alvaro d´Ors. la discriminación por razón del sexo o filiación. 747 En comparación a otros sistemas normativos.295. 1989.282. la pregunta que guía la solución es: ¿Qué requiere en este caso la práctica social de la cortesía?. Ver: Alejandro D. Lerner Editores Asociados (LEA). la libertad solo puede existir emparejada con la seguridad (. 1979. Centro de Estudios Constitucionales. al tocar el tema de la ponderación de valores en principio en una única dirección. pp. 750 Francisco Bertrand Galindo y otros. 742 Sobre el reciente debate público del caso Miranda v.) pero tal recuperación queda limitada en algunos casos a las impugnaciones por motivos de jurisdicción".. Desde un punto de vista político por lo tanto. "razones de seguridad pública" como excepciones a la regla de exclusión de evidencias. "actuación policial de buena fe". Buenos Aires.. para decirlo en palabras de Pizzorusso751. citado por Juan Montero Aroca. debe siempre seguirse la intención de los constituyentes. Arizona (1966). y no: ¿Cuál es. a la que se refirió inicialmente el Tribunal Constitucional Federal. titulados "Reno asks High Court to Reaffirm Miranda Rule" y "High Court to reconsider Miranda Rulling". 1986. 751 Alessandro Pizzorusso. 1984. Tecnos. ________________________________________________________ _______________ 741 "Para que el Judicial Review sea legítimo. obra ya citada. UPARSJ. Ministerio de Justicia.) El TS no puede enjuiciar nuevas situaciones si los constituyentes no podían haberlas previsto.".pp. Incluso la "perferred-freedoms-doctrine" de la Supreme Court no tiene validez general (. Los que promulgaron la enmienda 14 no podían prever el aborto. la distribución de los jueces por distritos electorales. 129 en el estudio preliminar de César Rodríguez... Justicia criminal. Tecnos. Artículos de Joan Biskupic.263-321. le corresponde "Juzgar y hacer ejecutar lo juzgado"748. pp. la pregunta es: ¿Cuál es la solución exigida por el derecho en este caso?. Stern. por ejemplos. Enrique Alonso García. los anticonceptivos.. ver Washington Post. así como funciones administrativas y de colaboración procesal internacional (art. sólo parcialmente coordinados entre si". de fechas 2 y 7 de noviembre de 1999. Nuevo código procesal penal. por "una pluralidad de entes orgánicos. (. Ver: http://www. la solución a este caso?"..3 Órgano Judicial y Concreción Jurisprudencial A este Órgano.pp. 748 Hay que recordar que la "jurisdicción" implica tanto la "auctoritas" (Autoridad. Carrió.. Madrid. 745 Stern. Madrid.) En cuanto principio general de interpretación no supone ninguna ayuda. 744 Así. y no: ¿Qué piensa cada uno de los participantes sobre este caso?.

y en caso de resultar contraria a la Constitución. con efectos erga omnes.). ejerce el gobierno del Órgano Judicial a través de las funciones administrativas a ella encomendadas.). esa es la lógica y la dinámica del Sistema. ya sea mediante el examen del contenido de la comisión rogatoria o de la ejecución de la Sentencia. Cámaras de Segunda Instancia. a través de un Tribunal especializado como lo es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. De tal forma que podemos distinguir en cuanto a sujetos de la interpretación constitucional en la jurisdicción. A la Corte Suprema de Justicia en pleno. agosto.interpretación constitucional. podemos afirmar que tanto en las causas de presas. 182 atribución 6º Cn.753 Además. Penal y Civil. en cuyo caso. concreto o americano. 174 Cn. al ejercer atribuciones sancionatorias como las de la responsabilidad de funcionarios públicos (art. pp. así como las de autorizar la ejecución de sentencias extranjeras. así . remover jueces. magistrados de cámaras y médicos forenses (art. como son el amparo y habeas corpus-. el modelo francés o de control previo. 138 Cn. sino que en ciertos casos le corresponderá incluso interpretar el propio texto constitucional. por medio de todos los jueces y tribunales del país (art. a) Corte Suprema de Justicia. 185 y 149 Cn. realiza control constitucional en forma difusa y con efectos inter partes. inaplicar la ley o el tratado con efectos inter partes (Corte Suprema de Justicia en pleno. Y la que se realiza por la jurisdicción constitucional especializada (control concreto y abstracto) a travéz del proceso de inconstitucionalidad y la solución de controversias entre el Ejecutivo y Legislativo en el proceso de formación de la ley. año II. tiene no sólo la facultad sino el deber de efectuar tal control constitucional. En el caso del conflicto de competencias entre tribunales ordinarios. dos cualidades de sujetos distintos: La que se realiza mediante la jurisdicción ordinaria (control difuso y concreto).). 182 atribución 9a. a través del conocimiento y decisión de casos concretos y en cuyo caso tienen potestad de realizar el control constitucional mediante el examen de constitucionalidad de la ley con la que se decidiría el caso. al cual agregaríamos en tal yuxtaposición. órdenes de cursos de suplicatorios o comisiones rogatorias. 1995. En el caso de las atribuciones jurisdiccionales. en Breve reseña comparativa de los elementos de constitucionalidad en los ordenamientos salvadoreño y español. en clara alusión a los sistemas de control difuso. sino que podríamos decir. Salas de lo Constitucional -en casos de control concreto.). en Divulgación Jurídica. Jueces y Tribunales de Primera Instancia y de Paz). Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). o mediante la inaplicación de disposiciones legales contrarias a la Constitución. mediante la competencia de la Sala de lo Constitucional de resolver las controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley (art. le corresponden no únicamente atribuciones de índole jurisdiccional.). Cn. que realiza la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. le corresponde no únicamente el resolverlos conforme a la ley. ________________________________________________________ _______________ 752 Salvador Enrique Anaya Barraza califica de esa forma el modelo de control constitucional salvadoreño. Contencioso Administrativo. 2-13. abstracto o austríaco. número 4. y al concentrado.

149.." . se encuentra dentro de la misma categoría que la jurisdicción ordinaria en tanto el efecto inter partes de sus decisiones. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política. El interés público tiene primacía sobre el interés privado. El problema se presenta en cuanto a si el Agente Auxiliar del Fiscal debe presentar su Requerimiento Fiscal ante el Juez de Paz o ante el Juez de Instrucción. Adoptado el control difuso por nuestra Constitución. y en el caso de resolución del conflicto de competencias. la jurisdicción ordinaria se convierte además. conforme a los arts. Siguiendo la "lógica Marshall"754 (1803). corresponde a los tribunales. Dado que tales funcionarios no gozan del privilegio procesal del antejuicio. ________________________________________________________ ________________ 753 Un claro ejemplo es el supuesto que consagra el art.). 246. no existiese ¿Habría siempre supremacia constitucional?.. contraria a los preceptos constitucionales. La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. que prescribe que los miembros de los Concejos Municipales responderán por los delitos oficiales o comunes ante los Jueces de Primera Instancia correspondientes. le corresponde a la Corte Suprema de Justicia el conocerlo y decidirlo. se convierte más que en un problema de interpretación. 182 atribución 12a.como suspender e inhabilitar abogados y notarios (art. 185755 y 149756 Cn. en un problema de legitimidad política. el tema de la interpretación constitucional y control difuso por jueces ordinarios." 756 "Art. pues en caso contrario. 246 Cn. La Filosofía del control judicial de constitucionalidad.. Centro de Estudios Constitucionales. es una respuesta simplista. al momento de ejercer sus atribuciones jurisdiccionales. 239 inciso segundo Cn. en los casos en que tengan que pronunciar sentencia. debe garantizar el ejercicio de los derechos de audiencia y defensa. las reglas se rigen conforme al proceso penal ordinario. dado que la Constitución claramente hace la distrinción entre el Juez de Primera Instancia y el Juez de Paz. Decir que tal potestad la ejercen porque la Constitución así se los atribuye. tal actuación puede ser susceptible de control constitucional mediante el Amparo (control de procedimiento). y si el primero tiene competencia para celebrar la Audiencia inicial y ordenar la instrucción o si el competente es el de Instrucción.pp. Cn. cuya legitimidad política se analizará a continuación.La facultad de declarar la inaplicabilidad de las disposiciones de cualquier tratado contrarias a los preceptos constitucionales. Septiembre-Diciembre 1989. La Corte Suprema de Justicia.Dentro de la potestad de administrar justicia.79-88. 185 y 149 Cn. Ahora bien. 246757Cn. en una verdadera jurisdicción constitucional. se ejercerá por los tribunales dentro de la potestad de administrar justicia. es un supuesto en el que debe interpretarse no la ley. Madrid. sería como afirmar que la supremacía constitucional viene dado del carácter que la propia Constitución se autoatribuye en el art. Supongamos que la norma prescrita en el art. ¿Podría inaplicar una ley evidentemente inconstitucional o no?. conforme a los arts. en Revista del Centro de Estudios Constitucionales 4.. 755 "Art.." 757 "Art. ________________________________________________________ ______________ 754 Carlos Santiago Nino. declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición de los otros Órganos. sino los propios preceptos constitucionales. supongamos que la Constitución no hubiese plasmado expresamente la potestad de inaplicar por parte de los jueces.Los principios. 185. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio.

La fuerza normativa de la Constitución y la actividad jurisdiccional. sino más bien de apurar las posibilidades de ese lenguaje para saber dónde comienza efectivamente el juez desvinculado.. Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). cuando una ley está en conflicto con la Constitución y ambas son aplicables al caso de modo . pues como señala Luis Prieto Sanchís "no se trata de acentuar los límites del lenguaje legal para justificar seguidamente la figura de un juez instalado en las regiones etéreas del Derecho natural. Precisamente por esa función de declarar cuál es el derecho válido. Pero lo que caracteriza precisamente al control difuso. y es tal naturaleza normativa. sino precisamente. Cuando un órgano judicial considere.Acá hay que distinguir el supuesto en que la Constitución expresamente le prohibe a los jueces inaplicar. que impediría en alguna medida la "paradoja kelseniana"759. como es el concentrado. la solución propuesta en el primer supuesto es que la supremacía constitucional y su fuerza normativa se deben precisamente a la cualidad de la Constitución760. es que la interpretación constitucional se vincula o relaciona con la Filosofía del Derecho. es verdadera la seguridad.) hay sólo dos alternativas demasiado claras para ser discutidas. la que vincula a los jueces en su función judicial. planteará la cuestión ante el Tribunal Constitucional en los supuestos. (. no obstante (al menos provisoriamente. o la legislatura puede alterar la Constitución mediante una ley ordinaria. 761 "(. en el caso salvadoreño.". 163 de la Constitución Española758.. Es en esa actividad en la que se centra el quid del poder judicial. aplicable al caso. en la consecuencia derivada de tal interpretación a través de la decisión judicial. y por lo tanto la decisión se da a partir de la norma o el principio válido. año III. cuál es el derecho "válido" aplicable al caso761. Entre tales alternativas no hay términos medios: O la Constitución es Ley Suprema. inalterable por medios ordinarios o se encuentra en el mismo nivel que las leyes y de tal modo cualquiera de ellas puede reformarse y dejarse sin efecto siempre que al Congreso le plazca.. con carácter coercitivo y vinculante para las partes.) Si una ley contraria a la Constitución es nula ¿obliga a los tribunales a aplicaria no obstante su invalidez o bien en otras palabras no siendo ley constituye una norma operativa como lo constituye una ley válida? Sin lugar a dudas. o bajo condición resolutoria) constitucional. y es al momento de decidir el caso concreto. entonces una ley contraria a la Constitución no es ley.. la propia Constitución "constitucionaliza" a las leyes inconstitucionales (hasta tanto no sean declaradas inconstitucionales). entonces las Constituciones escritas son absurdos intentos del pueblo para limitar un poder ilimitable por naturaleza. en algún proceso.. y a través de esa figura. 2-13 760 Konrad Hesse. en Nestor Pedro Sagüés. la Competencia y la obligación del Poder Judicial es decir qué es ley. número 1.. Pero bien. que regula la figura de la "cuestión de inconstitucionalidad". obra citada.) la ley opuesta a la Constitución es. el Tribunal debe decidir acerca de la validez y la aplicabilidad. no es únicamente la posibilidad de cuestionar la validez de una ley frente a la Constitución a través de la interpretación. 1996."765. al momento de "dictar o decir el derecho" (iurisdictare)762. declarara que una ley no es válida.. pues en ello no habría diferencia con la interpretación literaria764. es que el juez.pp. en Divulgación Jurídica. en cambio. del mismo modo. como sería el supuesto del art." 759 Tal como lo afirma Sagüés: "En otras palabras. que en ningún caso serán suspensivos. pueda ser contraria a la Constitución. si dos leyes entran en conflicto entre si. (. o la Constitución controla cualquier ley contraria a ella. de cuya validez dependa el fallo. una forma mitigada o atenuada de control difuso. pues no se discute un problema de teoría de interpretación. si. que una norma con rango de ley. febrero. que le corresponde decidir además. en la forma y con los efectos que establezca la ley. dado al modelo de control adoptado por Constituyente español. ________________________________________________________ ______________ 758 "Artículo 163. sino que ante todo se dirime una cuestión de legitimidad política. y que los iusfilósofos se dediquen y profundicen sobre ese tema 763.. Si es cierta la primer alternativa. es decir..

Luego. el juez está democráticamente legitimado. así como de interpretar el contenido de la norma constitucional. legitimación democrática directa de la propia Constitución. de los partidos o de la opinión pública) sirve . y sobre todo. de la prensa. Hart y Dworkin.. Depalma. Ferrajoli por su parte. en cambio. como a los tristres acontecimientos históricos que dicha concepción supuso773. abierta a la negación o a la confirmación a través del contradictorio.(. Pedro J. pp.769 De tal suerte. en César Rodríguez. María Luisa Balaguer Callejón. Ed. pues.. Buenos Aires. ni con la opinión de la mayoría. que la enriquecieron con el debate a partir de la década del sesenta. obra citada. es. a la independencia judicial767. el papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos. de una legitimitad democrática de segundo grado..) la legitimidad democrática abdique aquí de la "representatividad" o del "consenso" y consagre. el principio de "veritas non auctoritas facit iudicium". Como tampoco ningún consenso político (del Estado. las producidas por 'olvido' del legislador o producidas por el surgimiento de un 'nuevo hecho o nueva circunstancia' no prevista por éste. es decir. 765 Obra citada. como freno al poder de las mayorías. 764 Tanto Hart como Dworkin parten de la idea del parecido entre Derecho y Literatura. pero en especial. citado por Nino. ________________________________________________________ ________________ 766 Ta legitimidad democrática se deriva además de la propia función judicial. y sancionada y promulgada por el Ejecutivo. llegado también por la mayoría del electorado 766. debe determinar cuál de las normas en conflicto gobierna el caso. ver "Cómo el Derecho se parece a la literatura" de Ronald Dworkin.. señala que la función declarar o decir la verdad. pp. que es el inverso al de "auctoritas no veritas facit legem" (. Buenos Aires. Ver también: Carlos Santiago Nino.relativa por supuesto. La Corte. Madison. a diferencia de otras actividades ajenas a la verdad o falsedad. en cuyo caso le corresponde construir la norma a partir de la analogía legis. 770 771 No hay que dejar de mencionar las fuertes críticas que existen a este modelo. por importante que sea.. que en nuestro sistema constitucional salvadoreño. Zagrebelsky768 resalta la posición dual que tiene la magistratura en el estado constitucional: una especialísima y dificilísima posición de intermediación entre el Estado (como poder político-legislativo) y la sociedad (como sede de los casos que plantean pretensiones en nombre de los principios constitucionales) que no tiene paralelo en ningún otro tipo de funcionarios públicos. cuando se trata de un juez que inaplica una ley aprobada por una mayoría parlamentaria elegida por el voto popular. Sobre todo.. así: a partir del principio de capacitación profesional (carácter técnico del juez). La filosofia del control judicial de constitucionalidad." fragmentos del leading case Marbury v. Véase. ya citado. es la Constitución y no la ley la que debe regir el caso al cual ambas normas se refieren.) De ahí que (. 763 Baste mencionar a los sucesivos titulares de dicha cátedra en Oxford.remite a una verificación empírica sujeta a prueba y contraprueba. dada la desconfianza que se tiene a los jueces772. el Juez genera lo que Goldschmidt llamó 'lagunas dikelógicas' distinguiendo este tipo de lagunas de las 'lagunas históricas'. distinta de los otros órganos del Estado. Bertolino. pero sobre todo obligado. 1995. desechando la ley. si los tribunales deben tener en cuenta la Constitución y ella es superior a cualquier ley ordinaria. Esto constituye la esencia misma del deber de administrar Justicia. al menos en lo que a los "hechos" respecta.17. para efectuar el control constitucional de las leyes. Editorial Astrea. La jurisdicción. tiende a definirse como un 'metiércongnoscitivo' que.) Ninguna mayoría. 79-80. Así: "La legitimación democrática de poder judicial es estrictamente diferente de los otros poderes del Estado. puede legitimar la condena de un inocente. expone el distinto tratamiento que la doctrina ha hecho respecto a la legitimidad democrática de los jueces. 1985. La validez del Derecho. el principal fundamento de legitimación democrática de la jurisdicción.que la Corte debe decidir conforme a la ley desechando la Constitución o conforme a la Constitución. El funcionamiento del Derecho Procesal Penal. no teniendo nada que ver ni con la voluntad. en la actualidad. 762 En el supuesto de inaplicación de la ley. los principios jurídicos o decidir según el 'meollo' de la justicia. se expresa mediante asertos cuya "verdad".

773 Como consecuencia de la reacción antiformalista. Trotta. como el viejo paradigma positivista.. obra citada. De ello se sigue que la interpretación judicial de la ley es también un juicio sobre la ley misma. Zagrebelsky.) En esta sujeción del juez a la Constitución. 772 Por ejemplo. La ley del más débil.) ya no es posible una vinculación esctricta o normas preestablecidas. (. obra citada. Por ello. Pero puede pretender. que corresponde al juez junto con la responsabilidad de elegir los únicos significados válidos.23-26. pp. Editorial Trotta. como se verá más adelante.27.". cualquiera que fuera su significado. pp. "entonces todo depende de la clase de nuestro jueces". sino sujeción ante todo a la Constitución. En ese sentido. 1999. Civitas. obra citada. la Constitución prevé la posibilidad de la reforma constitucional configurándose un poder constituyente derivado.".pp. sujeción a la letra de la ley. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria. motivación y control en el proceso penal. citado por María Luisa Balaguer Callejón. pp.. Madrid. que impone al juez la crítica de las leyes inválidas de su reinterpretación en sentido constitucional y la denuncia de su inconstitucionalidad. c) Sala de lo Constitucional. 53. pp. manifestado en la forma más extrema del positivismo voluntarista como lo fue en el nacionalsocialismo. 40-41. Luigi Ferrajoli. está el principal fundamento actual de la legitimación de la jurisdicción y de la independencia del poder judicial de los demás poderes. es importante fijar criterios y parámetros para que tal función se ejerza dentro de los límites de lo razonable. dado que el poder constituyente originario una vez disuelto. de igual forma. talvez tendríamos un Estado constitucional. pero desde luego ya no un Estado constitucional democrático. es decir. respetando los ámbitos de actuación de los otros órganos estatales. sino sujeción a la ley en cuanto válida. el Parlamento ostenta una legitimidad de origen y el Juez una legitimidad de ejercicio. 770 "Salvando las distancias.153. Luis Prieto Sanchís.. coherencia más o menos opinable y siempre remitida a la valoración del juez. el realismo jurídico norteamericano con Jerome Frank. El derecho dúctil.) el buen juez debía alistarse en las filas del movimiento llamado a esclarecer la auténtica conciencia jurídica nacional. Precisamente por eso la propia Constitución creó un órgano especializado para la jurisdicción constitucional. obra citada. o sea. pp. Juan Igartua Salaverría. a fin de que ésta pueda adecuarse a los cambios y nuevas realidades y exigencias de la sociedad. en Europa se desembocó en el irracionalismo. A la Sala de lo Constitucional.>>.para suplir las eventuales carencias del material probatorio. que se mantengan abiertas las posibilidades de ejercitar su derecho a contribuir políticamente a la formación del ordenamiento jurídico. obra citada. 1999. y en Derechos y garantías. la Constitución carece de un órgano que pueda realizar la interpretación auténtica. Su función no consiste ahora en ejecutar los designios de la ley. al primero se le controla a través de su elección. Gustavo. Y en el modelo constitucionalgarantista la validez ya no es un dogma asociado a la mera existencia forma de la ley. en su papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos. ya sea con efectos erga omnes (inconstitucionalidad y solución de controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley) como en los proceso cuyo efecto es inter partes (amparo y habeas corpus)774.40. 767 María Luisa Balaguer Callejón. pp. 768 Zagresbelsy. 1995. coherente con la Constitución. pp. pp. y.. A diferencia de la ley ordinaria.. integrante del Órgano Judicial. 26. sino una cualidad contingente de la misma ligada a la coherencia de los significados con la Constitución. De igual forma. tanto de los jueces como de la Corte constitucional. 3a Edición.) nunca sujeto a la ley de tipo acrítico e incondicionado. "(. Luis Prieto Sanchís. la importancia de la jurisprudencia de la Sala de lo . permaneciendo el contenido fundamental de ese pacto originario mediante el establecimiento de cláusulas pétreas.. en tanto tribunal especializado en materia constitucional incardinado en la Corte Suprema de Justicia y por lo tanto. (. y no como <<todo el derecho>>. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria. no puede volverse a reunir y constituir.. pp. igual que el anterior. Derechos y garantías. con influencia del propio Carl Schmitt.175-176. le corresponde ejercer el control constitucional. Valencia. Valoración de la prueba. Si este derecho no se respetase. cuyo cometido último será interpretar el texto constitucional. Luigi Ferrajoli. sino en descubrir y defender el Derecho popular incluso dictando sentencias contrarias a la ley. en alusión al alto grado de incertidumbre de la decisión judicial. lo que confirma el carácter liberal y abierto de la Constitución. en consecuencia. y al segundo mediante la crítica de su comportamiento". compatibles con las normas constitucionales sustanciales y con los derechos fundamentales establecidos por las mismas (.. 771 <<El legislador debe resignarse a ver sus leyes tratadas como <<partes>> del derecho. 769 "La sujeción del juez a la ley ya no es.149. Madrid. La ley del más débil. Tirant lo blanch.16.

Salvador Enrique Anaya Barraza. ________________________________________________________ _______________ 774 La vinculatoriedad de la jurisprudencia constitucional en materia de amparo y habeas corpus no es del todo compartida. con la salvedad que el Constituyente configuró un Tribunal especializado. son semejantes a los de la jurisdicción ordinaria. la Sala se ha mantenido. En tal sentido. Los fundamentos de su legitimidad democrática. obra citada.282.Constitucional. tanto la interpretación como la jurisprudencia constitucional. puesto que en materia de habeas corpus. quien decide cual es el significado o contenido de las normas constitucionales. a fin de darle coherencia y uniformidad a los criterios interpretativos de la Constitución775. legal y administrativa de la Constitución. citada por Francisco Bertrand Galindo. i) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad democrática de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. Tomo I. así como el alcance y los límites de la densidad normativa de los preceptos y las normas constitucionales. Se discute la necesidad y conveniencia de plasmar tal efecto vinculante de la jurisprudencia constitucional pronunciada en todos sus procesos constitucionales en el anteproyecto de la Ley Procesal Constitucional. radica precisamente en que le da contenido a las normas constitucionales. y que puede afectar positiva o negativamente. como la actuación de los órganos estatales. UPARSJ. ya sean los derechos fundamentales y garantías constitucionales. en Ensayos doctrinarios. tanto de la jurisdicción ordinaria como de los otros órganos estatales. en detrimento de la seguridad jurídica. es la Sala de lo Constitucional. obra citada. pp. si bien se habla de una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales". San Salvador. ya sea ampliando o restringiendo su densidad normativa. La Detención provisional en el proceso de habeas corpus. Así como el informe Único del proyecto de Constitución de 1983. y evitar los problemas de la dispersión y falta de criterios rectores que podrían existir.pp. de ahí que su efecto vinculante no le venga dado únicamente de la "potestas" o imperatividad de la que está revestida. es decir. es la llamada "jurisprudencia constitucional objetiva" 776. Nuevo código procesal penal. del prestigio o autoridad intrínseca que contenga la decisión. viene dada en tanto que tiene la "última palabra" en lo referente a la interpretación de y desde la Constitución. toman especial relevancia en aquellos casos cuyo efecto es erga omnes. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. . otro factor de legitimidad democrática de la Sala. particularmente me inclino porque dicha vinculatoriedad sea a partir de la "Auctoritas" que pueda contener tanto la interpretación como la decisión.como un "péndulo jurisprudencial". 152. en la concreción jurisprudencial. En ese sentido.en palabras de Anaya Barraza. Además de ello. En cuanto al significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. respecto al proceso de inconstitucionalidad. ________________________________________________________ ______________ 775 Fragmento del Acta de sesión de la comisión de la Exposición de Motivos de la Constitución de 1950. 1998. que vendrá dada del apego a que esta decisión tenga con la Constitución. sino fundamentalmente de la "auctoritas". pp.472. 776 Stern.

la norma es constitucional o no. obra citada. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional. en cuanto a sus efectos en el tiempo: O a partir de su declaratoria.Sin embargo. . sí interesa referirse brevemente a ellos a partir de los efectos de la jurisprudencia constitucional. pp. que actúa ya sea como legislador negativo. en cuyo caso. sus efectos son inter partes. 778 Comparar con Hans Peter Schneider. Acá es de aclarar que el pronunciamiento de la Sala se basa en los "argumentos" planteados por quien impugna la norma. ________________________________________________________ ________________ 777 Al comentar el "efecto nomotético de las Sentencias de la Sala o el valor objetivo de la jurisprudencia constitucional". tal jurisprudencia y criterios interpretativos. Por otra parte.pp. la protección de derechos fundamentales. es que la Sala debe (tal como lo ha hecho en los casos mencionados anteriormente). como por los expresados por la autoridad emisora de la misma. no dejan de tener efectos vinculantes tanto funcionales como extraprocesales. sobre todo porque produce una vinculatoriedad funcional. tal como lo ha señalado Anaya777.196-197.169. la norma impugnada se mantiene incólume frente a tal argumento impugnatorio. estimando o desestimando su pretensión de declarar inconstitucional la ley y declarar la nulidad de la misma. influye en las formas de actuar de los entes encargados de la investigación del delito). pues ello infringiría el principio de imparcialidad que como Tribunal tiene. sino también la enorme incidencia política de sus decisiones. la Sala no podía configurar ex officio los argumentos sobre los cuales declararía la inconstitucionalidad de la norma impugnada. y que es precisamente la característica del sistema inquisitivo: El juez se pronuncia sobre la pretensión por él iniciada. o bien desestimando la pretensión impugnativa. el control de leyes. se pronuncia en cuanto a si conforme a los argumentos planteados por el impugnante. al menos en cuanto a aspecto constitucional que ha sido desconocido. aún cuando en los casos de control concreto a través del amparo y del habeas corpus.manifiesta una serie de repercusiones extraprocesales. respetar los parámetros de actuación que la Constitución le han conferido a los otros órganos estatales. sino su decisión. Aún cuando no es objeto de este trabajo analizar los distintos tipos de Sentencia. conforme al "principio de congruencia". o hasta repercusiones extrajurídicas. al momento de interpretar la Constitución. Así.". expulsando del ordenamiento jurídico la norma infraconstitucional contraria a la Constitución. no reconocido o tutelado por los tribunales ordinarios. el hecho de constituir una "super instancia". o se refleja en el modo de actuación de otras entidades estatales (en el caso del hábeas corpus. violado. desestimada la pretensión del recurrente. y aunque así no lo quiera. en las distintas etapas o grados del proceso 778. debe destacarse no únicamente su calidad de órgano especializado. Precisamente por tal trascendencia. como es su impacto en la opinión pública. ya sea con efectos ex tunc o ex nunc. igual cita. sobre todo. La Sala no se pronuncia si la norma es o no es constitucional. comenta: "Y es que es indudable que la interpretación constitucional que efectúa la Sala -en cualquiera de los procesos que se tramitan ante ella.

en cuyo caso el Tribunal haría una interpretación conforme con la Constitución779 y el pronunciamiento iría orientado a declarar que interpretada de la forma planteada por el impugnate sea inconstitucional.1. pero sin declarar la nulidad de las mismas. la actuación de los órganos estatales y la propia jurisprudencia constitucional. derivada precisamente del carácter abierto de las . conforme a la interpretación que haga el demandante. que los que la ley inconstitucional genere (lo que podríamos llamar 'criterio de oportunidad'). Limitándose el contenido de la decisión a que aquella interpretación. sea inconstitucional. y sin sujeción a plazo o condición alguna. Sin embargo.5 Ciudadanía. a través de ella se facilita el libre debate y análisis profundos que permiten orientar desde diversas perspectivas académicas y científicas. que con la jurisprudencia constitucional hay un "plus" de creación del derecho. Tales decisiones son conocidas además como sentencias interpretativas o manipulativas. es contraria a la Constitución. Sectores y Grupos de Poder. Independientemente de las distintas corrientes del pensamiento jurídico desde donde se emitan opiniones. un precepto puede contener varias normas. 2. prohibe tales supuestos. De tal forma pues. 2. enriquece y amplía el parámetro de análisis de las normas constitucionales y de la Constitución misma. Medios de Comunicación.La jurisdicción configurada democráticamente en nuestra Constitución.1. y aún así advertir que tal norma no tiene un sentido "unívoco" pues tendría otras variadas interpretaciones que no reñirían con la Constitución. la Sala puede estimar que la norma impugnada. sin anular la ley. ya ampliando el contenido de los derechos fundamentales o las actuaciones de los órganos estatales. Lo anterior es posible a partir de la distinción entre "norma" y "precepto". a fin de evitar efectos aún más nocivos o perniciosos. Opinión Pública Se ha venido insistiendo en la idea de Häberle de "la sociedad abierta de los intérpretes constitucionales". o bien restringiéndolos. Partidos Políticos. pero permite otras que no riñen con la norma fundamental. Así. o varios preceptos configurar una norma. De igual forma es oportuno mencionar que a nivle de la jurisprudencia comparada.4 Doctrina La doctrina es una de las principales fuentes de donde se nutre la interpretación constitucional. no declarar la nulidad por existir la posibilidad de interpretaciones distintas. se han dado casos de Sentencias de inconstitucionalidad meramente declarativas. ya sea condicionando la nulidad al cumplimiento de determinada condición (reformar la ley) o posponiendo sus efectos en el tiempo o simplemente declarándola la inconstitucionalidad. pero aún así.

si bien no utiliza tal expresión.normas constitucionales. por el conjunto de las instituciones públicas y también por el poder de los grupos sociales y de los ciudadanos que participan en la formación del Derecho y que luego contribuyen a su implantación a través de una aceptación generalizada. pero sobre todo. Dworkin. justamente criticado por Hart. H. Kelsen en la "norma fundamental" y Hart en la "regla de reconocimiento"780. Es una realidad compleja en la que participan órganos e instituciones.. pp. poderes fácticos que detentan la fuerza física. los grupos sociales y políticos. establece dos condiciones de pertenencia de la norma al sistema jurídico: que formen parte de las instituciones reconocidas en la comunidad y que sean consistentes con la moralidad política que justifica esas instituciones. por el Estado.) cuando se sitúa en la disposición individual del presente.. y es el factor que genera la unidad. En ese sentido. como los partidos políticos. del pluralismo político que encierra."781 ________________________________________________________ ______________ 780 Que Hart basa en la "aceptación social" de la norma. Y este fundamento básico no es el Soberano en el sentido que lo emplean Hobes o Aus