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TEORIA DE LA CONSTITUCION SALVADOREÑA

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CLASIFICACION 342.172 84 T314 LIBROS INVENTARIO EJEMPLAR VOLUMEN TITULO Teoría de la constitución Salvadoreña EDICION 1a.

ed PAIS El Salv.

ILUSTRACIONES PAGINAS xv, 433 p. CM 23 cm. SERIE NOTA ISBN ISBN: 99923-76-49-X CODIGOS DE EJEMPLARES 010442 ej.1 010443 ej.2 010444 ej.3 CODIGOS DE VOLUMENES AÑO 2000

CIUDAD San Salvador, EDITORIAL Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador, Unión Europea Corte Suprema de Justicia AUTORES MATERIA 1 DERECHO CONSTITUCIONAL / Salvador Enrique Anaya B... [ y otros ] ; pról. EL SALVADOR José Albino Tinetti DESCRIPTORES 1. DERECHO MATERIA 2 Anaya B. , Salvador Enrique CONSTITUCIONAL - EL SALVADOR I. Anaya MATERIA 3 B. , Salvador Enrique CONTENIDO Caracter normativo de la constitución salvadoreña cualidades de la constitución principio y norma constitucional, sistema constitucional de las fuentes del derecho defensa de la constitución interpretación constitucional

Texto TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA

SalvadorEnrique Anaya B. Rammell Ismael Sandoval R. Rodolfo Ernesto González B. Roberto enrique Rodríguez M. Salvador Héctor Soriano R. Ivette Elena Cardona A. Manuel arturo montecino G. Juan Antonio Durán R.

_____________________

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Dr. Jorge Eduardo Tenorio PRESIDENTE Sala de lo Constitucional Dr. Jorge Eduardo Tenorio

PRESIDENTE Dr. René Eduardo Hernández Valiente PRIMER VOCAL Dr. Mario Antonio Solano Ramírez SEGUNDO VOCAL Dr. Orlando Baños Pacheco TERCER VOCAL Dr. José Enrique Argumedo CUARTO VOCAL Sala de lo Civil Dra. Anita Calderón Grande de Buitrago PRESIDENTE Dr. José Ernesto Criollo PRIMER VOCAL Dr. René Fortín Magaña SEGUNDO VOCAL Sala de lo Penal Dr. Roberto Gustave Torres PRESIDENTE Dr. José Artiga Sandoval PRIMER VOCAL Dr. Felipe Roberto López Argueta SEGUNDO VOCAL Sala de lo Contencioso Administrativo Dr. Mauro Alfredo Bernal Silva PRESIDENTE Dr. José Napoleón Rodríguez Ruíz PRIMER VOCAL Dra. Aronette Díaz SEGUNDO VOCAL Dr. Edgardo Cierra Quesada TERCER VOCAL ___________________ INDICE

I. PROLOGO CAPITULO I: CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN

(Ideas para una discusión) 1. Exordio 1.1. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución. 1.2. Concepto <<Constitucionalmente adecuado>> 2. Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular 2.1. Referencia a la idea de soberanía. 2.2. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. 2.3. Atribución de la soberanía al pueblo. 3. Concepto de Constitución. 4. Contenido esencial de la Constitución. 4.1. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. 4.2. No absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder. 5. Rol de la Constitución. 5.1. Rol político-jurídico. 5.2. Rol técnico-jurídico. CAPITULO II: EL CARÁCTER NORMATIVO DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA. Introducción. 1. El poder constituyente como modo de producción del Derecho. 1.1. Antecedentes generales. 1.2. El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. 1.3. El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder. 2. Análisis de la Constitución como norma jurídica. 2.1. Consideraciones previas. 2.2. Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. 2.3. Análisis estructural de la norma constitucional. 2.4. La concepción de Kelsen de la norma jurídica. 2.5. La concepción de Hart: la función de las normas primarias y secundarias. 3. El Derecho y el ordenamiento jurídico. 3.1. Ordenamiento y sistema normativo. 3.2. Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad, coherencia y plenitud. 3.3. El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes. 4. El contenido axiológico de la norma constitucional La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores. 4.1. Consideraciones generales. 4.2. Consecuencias de los principios y valores constitucionales. Conclusiones generales. CAPITULO III: CUALIDADES DE LA CONSTITUCIÓN. Introducción.

1. La función de la Constitución. 2. Cualificación de la Constitución por su función. Cualidades de la Constitución. 2.1. La supremacía de la Constitución. 2.2. La rigidez acentuada de la Constitución. 2.3. La protección reforzada a la Constitución. 2.4. Carácter abierto y concentrado. 2.5. Disposiciones y normas constitucionales. CAPITULO IV: EL FUNDAMENTO MATERIAL DE LA CONSTITUCIÓN: UNA APROXIMACIÓN A LA IDEA DE VALOR, PRINCIPIO Y NORMA CONSTITUCIONAL. 1. Introducción. 2. Orígenes históricas de la Teoría valorativa. 3. Los valores dentro del Ordenamiento jurídico. 4. La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico. 5. La idea de valor en el Derecho Constitucional Salvadoreño. 6. Valores, principios y reglas 7. A modo de conclusión. CAPITULO V: CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO SALVADOREÑO. Primera Parte: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. 1. Constitucionalización de las fuentes del derecho. 2. Las normas constitucionales. 3. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. 4. De las normas de reforma constitucional. Segunda Parte: DE LA FUENTES ORDINARIAS. 1. Los Tratados. 2. Las normas ordinarias. 3. Normas de excepción. 4. Los reglamentos. 5. Las ordenanzas. 6. Los instructivos. 7. Las circulares. 8. Los oficios. 9. Resoluciones y sentencias judiciales. 10. Los decretos, acuerdos, órdenes, providencias y resoluciones. 11. Los decretos. 12. La costumbre. 13. La jurisprudencia. 14. La doctrina legal. 15. La doctrina de los expositores del derecho. 16. Otras fuentes del derecho constitucional. CAPITULO VI: ACTUALIDAD DE CONSTITUCIÓN.

1. Dinámica entre Constitución y Realidad. Introducción. 1.1. Supuestos que determinan su interacción. 1.2. Origen y cambios en la Constitución y principio democrático. 2. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución. 2.1. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad. 3. Constituciones Flexibles y Rígidas. 3.1. Clasificación. 4. Las modificaciones en la Constitución. 4.1. Mecanismos de Cambio. 4.2. La Reforma Constitucional. 4.3. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña. 4.4. Límite de la Reforma Constitucional. 4.5. Las Mutaciones Constitucionales. 4.6. Técnicas por las que se manifiesta la mutación Conclusiones. CAPITULO VII: DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN. 1. Introducción. 2. Protección Política de la Constitución. 3. Medios Económicos y Financieros de protección. 4. Medios Sociales de protección. 5. Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. 6. Protección Jurisdiccional. 6.1. Órgano competente. 7. Procesos Constitucionales. 7.1. Proceso de amparo. 7.2. El proceso de inconstitucionalidad. 7.3. Proceso de hábeas corpus. CAPITULO VIII: INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL. Introducción. 1. Importancia, necesidad, significación y cometido de la interpretación constitucional. 2. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional. 2.1. Sujetos que realizan la interpretación constitucional. 2.2. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control. 3. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional. 3.1. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional. 3.2. Principios y Reglas de interpretación constitucional. 3.3. La interpretación como adecuación de la Constitución. 4. Epílogo. II. BIBLIOGRAFÍA.

___________________ PROLOGO Entre las disciplinas jurídicas que estudian el ordenamiento constitucional de los Estados, tal como entre otros lo señalan Manuel García-Pelayo, Paolo Biscaretti di Ruffia y Rubén 1 Hernández Valle , se distinguen: a) El Derecho Constitucional Particular, cuyo objeto es el análisis del ordenamiento constitucional vigente, de un Estado determinado, para interpretarlo, para sistematizar su análisis y en ocasiones para someterlo a crítica. Esta disciplina, por medio de sucesivas abstracciones llega, del análisis de las diversas normas e instituciones de ese ordenamiento, a conceptos y principios más amplios y generales, que -como dice Biscaretti di Ruffia-, "sin embargo, encuentran siempre fundamento y juntamente su campo de aplicación en aquel 2 determinado derecho positivo." Otra forma de describirlo es que constituye el estudio de un ordenamiento constitucional particular en los elementos que lo singularizan frente a todo otro ordenamiento. De él se afirma que tiene un fin esencialmente dogmático, pero con efectos prácticos. Esta disciplina utiliza los aportes de las otras dos a las que vamos a referirnos. b) El Derecho Constitucional General o Teoría de la Constitución. Son ya clásicas las caracterizaciones que Santi Romano atribuyó al Diritto Constituzionale Generales, quien lo definió como aquella disciplina que "delinea una serie de principios, de conceptos, de instituciones que se hallan en los varios derechos positivos o en grupos de ellos para 3 clasificarlos y sistematizarlos en una visión unitaria" . Esos principios, conceptos e instituciones, observa este autor, "si no absolutos y universales, son, al menos, relativamente constante y, por consecuencia, comunes, y, en este sentido, generales a una serie más o 4 menos extensa de constituciones que tienen caracteres esenciales idénticos o similares." La posibilidad de desarrollo de una disciplina de esta naturaleza, ocurrió en el período de esplendor del constitucionalismo clásico, durante el cual el nuevo régimen constitucional democrático liberal se extendió, como se ha dicho" a todos los estados civilizados" y que existió una "unificación de la imagen jurídica del mundo expresada en una especie de Derecho 5 Constitucional común. " Un ejemplo de obra con este enfogue sería la Teoría de la Constitución de Carl Schmitt, en la que se tratan de establecer los supuestos y principios distintivos del "Estado burgués de Derecho" y no de un Estado en particular. Si se repara, aunque la disciplina tiene el calificativo de "general", la amplitud del vocablo se limita a categorías de constituciones y no tiene pretensiones de universalidad, ni de atemporalidad. La perspectiva, pese a mantener el calificativo de "general", se asemeja a la postulada por 6 Hermann Heller, quien suprimió el calificativo tradicional a la hasta entonces llamada Teoría General del Estado y adaptando las consideraciones que él hizo en relación al Estado, podemos decir que la Constitución no es algo así como una cosa invariable, que ha presentado caracteres constantes a través del tiempo. Debe reconocerse, sin embargo, que algunos autores sí adjudican al calificativo toda su extensión y así, por ejemplo, hablan del constitucionalismo antiguo, del medioeval, etc.
1 García Pelayo, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. (5a Ed.) Madrid: Revista de Occidente, 1959. pp. 20-22; Biscaretti di Ruffa, Paolo. Derecho Constitucional. Madrid: Tecnos, 1973 p. 71-73; e Introducción al Derecho Constitucional Comparado. México, D.F: Fondo de Cultura Económica, 1975. pp. 13-25; Hernández Valle, Rubén. El Derecho de la Constitución. San José: Juriscentro, 1993. pp. 28-30. 2 Op. Cit.p. 72. 3 Transcripción de García Pelayo. Op. Cit.p. 21

Esta segunda disciplina es de naturaleza teórica. Es oportuno a esta altura precisar el sentido contemporáneo del término "teoría" -hay que recordar que esta obra pretende ser una "Teoría de la Constitución Salvadoreña". En su significación corriente o usual, se entiende por teoría al cuerpo de reglas, ideas, principios y técnicas que se aplican a una materia particular, pero este concepto primario debe ser precisado. Hay que recordar que el sentido originario de la palabra "teoría" es "contemplación" y simplistamente hay quienes la asimilan a la contemplación mística, a algo alejado de este mundo, antitético de la actividad y contrapuesto a la práctica. Aunque en manera alguna queremos ahondar en el punto, quienes postulan lo anterior olvidan o ignoran que los místicos consideraban a la contemplación como el grado supremo de la actividad espiritual. Retornando a nuestro tema, resaltamos que muchos autores

(4a Ed. la teoría no modifica en principio la realidad y pretende ajustarse rigurosamente a la misma." Este intento colectivo de construir o empezar a construir una "Teoría de la Constitución . de establecer la arquitectura formal e institucional que ordenará los cambios producidos. Otro aspecto. Teoría del Estado. Cit. 5 García Pelayo. La nueva situación política se 9 refleja en esa dogmática. es un hecho de suma importancia. según los cuales la teoría se reduce a las hipótesis. pues de ellas no se puede prescindir en una construcción teórica válida. que cuando se trata de una realidad humana. viene a ser un hecho que se integra a la misma y en muchas ocasiones. 19. Hay que tener conciencia.. en primer lugar. D. en la segunda -aunque no sea de propósito.B. ¿Es sólo una descripción? ¿Debe la teoría ofrecer explicaciones? etc. aun reconociendo tal rol. 1958. Varios autores han destacado como significativo el hecho que diversos conceptos. Op. En relación a la afirmación anteriormente formulada.las formulaciones teóricas no funcionan de igual manera cuando se trata de una realidad física. Luego. a lo cual se ha replicado que cuando una teoría alcanza un nivel alto de desarrollo. es la importancia que se adjudica a las hipótesis. postulados y categorías de la Teoría de la Constitución o de la Dogmática Constitucional brotaron coincidiendo con crisis político sociales importantes. el problema radica en la forma cómo se interpreta esa "construcción". es que las consecuencias son observables y consecuentemente comprobables o verificables. como usualmente lo hace quien teoriza sobre lo natural.p. Esto explica en parte la función dinámica de la teoría de la que antes hablamos.contemporáneos consideran que aunque parezca una paradoja la teoría moderna es pensamiento activo." 7 Véase voz= "Teoría" en: Ferrater Mora. es la de R. políticos y juristas se encargan. En relación a esa definición el elemento que no ha tenido común aceptación es considerar a la teoría como "un sistema deductivo". Una definición de teoría que contemporáneamente tiene aceptación bastante generalizada. todo cambio político suscita una correspondiente dogmática constitucional que lo explica e interpreta en términos normativo-institucionales.) Buenos Aires: Sudamericana. Lo que finalmente debe tenerse en cuenta en nuestro caso concreto. además." "De mismo modo. Esa formulación tan genérica podrá ser aceptada por muchos autores. sin embargo. que una teoría sobre realidades humanos. Las consideraciones que se exponen sobre tal definición y sus comentarios. Hermann. Pablo Lucas Verdú expresa sobre este particular lo siguiente: "Las grandes conmociones político-sociales han sido precedidas -como es bien conocido por una previa siembra ideológica. resumen las ideas de Ferrater Mora y de los autores que él cita. él "tiene que poseer a la vez pulcritud y conciencia 8 moral. tiende a ofrecer la forma deductiva. cabe referida al ámbito constitucional. Braithwaite: "Una teoría científica es un sistema deductivo en el cual ciertas consecuencias observables se siguen de la conjunción de hechos 7 observados con la serie de las hipótesis fundamentales del sistema" . Diccionario de Filosofía. porque intenta unificar diversos conceptos que otros autores consideran aisladamente. sin perjuicio que sus postulados generales se hayan establecido mediante inferencias inductivas.F. 21 6 Heller. Fondo de Cultura Económica. ajustándose más o menos a esos precedentes. puede considerarse a la teoría como una construcción intelectual que aparece como resultado del trabajo filosófico o científico. para el teorizador se plantean graves cuestiones éticas. puede producir efectos que se consideren o beneficiosos o dañinos. Una teoría sobra la realidad histórica o social no es ajena a ella. en cuanto a que la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización. José. por ello. p. México. En la primera. 1317. Lo que sí es rescatable de la definición. es que según se ha comprobado. p.la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización. o de ambos. a su vez. la definición supera la posición de algunos autores. intenta influir sobre aquella. 4 Ibid. pero ésta. sobre el tópico. 1955. De una manera muy genérica. Él no debe atenerse sólo a instancias intelectuales.

a fin de instaurar un régimen democrático en nuestro país. etc. por su proximidad geográfica. Nº 19. específicamente en el campo del Derecho Mercantil y del Civil. etc. Actualmente ya no se discute la legitimidad de la comparabilidad de . la disciplina indaga también sobre el funcionamiento real de las instituciones. También hubo juristas del llamado mundo occidental. Si. Op. era imposible toda comparación. También la tendencia en esta disciplina ha sido. Se comprobó que particularmente la comparación de instituciones específicas y aspectos prácticos relacionados con las mismas. de construir la dogmática jurídico-política de ese nuevo Estado.Salvadoreña". 9 Lucas Verdú." No es del caso tampoco abordar ahora todos esos problemas y sólo interesa comentar uno de ellos en el ámbito del Derecho Constitucional Comparado.puede en muchos casos ser constituciones nominales o semánticas.IV. cuando se trata de ordenamientos homogéneos. Madrid: Tecnos. particularmente en el área del derecho público y del constitucional. Debe recordarse que en un momento dado los juristas soviéticos y los de los países del área de influencia de la URSS. También se acepta que la comparación es más fácil. Enero-Abril 1987. pero su efectividad práctica totalmente distinta. la vigencia y protección efectiva de los derechos. los cuales en la terminología de Karl Loewenstein. Pablo. Año 7. 167. qué se compara (problema del objeto). En razón de lo anterior. Esto es particularmente valedero cuando el derecho constitucional comparado se utiliza como un medio para cumplir los objetivos de la Teoría de la Constitución o Derecho Constitucional General.86. no hay duda que lo útil será comparar la realidad del intérprete con la de ordenamientos semejantes a la misma.. ha sido precedida de un conflicto interno sin precedentes en El Salvador. podía producir interesantes y útiles resultados. entre sus respectivos derechos. sea por su coexistencia en el tiempo. con posterioridad. consecuentemente.p. No se ignora que ha existido polémica sobre si el Derecho Comparado es una disciplina jurídica o un simple método. que Giusseppe de Vergottini sintetiza adecuadamente: "para qué se compara (problema de la 10 función). Las finalidades de esta tercera disciplina son meramente descriptivas. con lo cual suele suceder que algunas disposiciones sean idénticas. que negaron la posibilidad de tal comparación. 1984. por ejemplo. p. 8 Ferrater Mora. Vol. En definitiva. meros disfraces de una realidad contraria al modelo formalizado en la Ley Fundamental. similitudes y contrastes. Giuseppe. p. Si cabe apuntar que la comparación jurídica se ha enfrentado y enfrenta a tres problemas capitales. 10 De Vergottini. Curso de Derecho Político. c) Derecho Constitucional Comparado. el objetivo es utilizar la comparación como recurso auxiliar para la interpretación. el postulado que la heterogeneidad impedía la comparabilidad fue revisado. "Balance y Perspectivas del Derecho Constitucional Comparado" en: Revista Española de Derecho Constitucional. sino de un intento de respuesta a las acuciantes demandas de los salvadoreños y de las salvadoreñas de nuestros días. a cuya finalización ha habido un consenso nacional generalizado de introducir cambios de diversa naturaleza. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales. Actualmente el objeto de comparación no se limita a los textos constitucionales. por el régimen político al que pertenecen. al instaurarse relaciones económicas y de otro orden más frecuentes. el cual estudia los diversos ordenamientos constitucionales para establecer singularidades. cómo comparar (problema del método). La anterior consideración merece ser precisada. Un ámbito de mucho interés contemporáneo es la comparación de la jurisprudencia de los tribunales constitucionales. ordinariamente. Al leer los trabajos de los autores de este libro. no cabe duda que expresa o tácitamente lo que intentan es contribuir a un esfuerzo que ellos ahora encabezan y que esperamos se generalice. Sin embargo. 1318. llegaron a sostener que por la radical diversidad que existía entre el ordenamiento económico y político capitalista y el socialista y. comparar ordenamientos constitucionales que sean en alguna medida semejantes. pero no es el momento de involucrarse en esta polémica. Cit. No se trata de un ejercicio de mero saber formalista. se ha llegado a concluir que lo determinante es la finalidad perseguida con la comparación.

han delineado especialistas extranjeros. por lo que ahora se dirigirá la atención a la finalidad "dogmática" de este libro. inútil o hasta contraproducente. es decir como define "dogma" el diccionario proposición que se asienta por firme y cierta y como principio innegable de una ciencia. Ello sin perjuicio que tanto en el proceso de formulación de aquel concepto. aparece como una acepción en el campo del Derecho de la palabra "dogmática". En el mismo. También en el diccionario. El desarrollo histórico de la dogmática jurídica y su sentido actual. pues no describe una realidad concreta. como en el desarrollo de los estudios de los otros autores de esta obra. se adscribe el nuestro. método y límites de las disciplinas del Derecho y en nuestro caso concreto del Derecho Constitucional Particular. y con mayor rigor doctrina fijada. Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo." A nuestro juicio. pues. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". Por tal razón. es insuficiente. La dogmática constitucional aparece como teoría de la Constitución.cit. Sobre este término ya se adelantaron algunas consideraciones. ¿En cuál de ellas debemos ubicar esta obra? La respuesta la encontramos en el trabajo de ésta que aborda el tema de mayor alcance en la construcción de una teoría de la Constitución y es el de su concepto. Pese a ellas y a los cambios que su concepto ha experimentado a lo largo del tiempo. en contraposición al exegético. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que.en la práctica. en consecuencia. existe una base común que está ligado a su origen etimológico." Op. doctrina o religión. Salvador Enrique Anaya Barraza expresa lo siguiente: "La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y.p. dada la íntima relación que hay entre el enfoque teórico y el dogmático . ellos se valen de los principios. Hemos expresado que. las anteriores consideraciones y en general la orientación de los restantes trabajos ubican a la presente obra en el ámbito del Derecho Constitucional Particular. en una perspectiva de Teoría de la Constitución o de Derecho Constitucional General. aun cuando representa una aproximación al tema. por otra tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política especifica el Estado Constitucional de Derecho-. Pablo Lucas Verdú expresa lo siguiente: "La dogmática jurídica pretende dominar la realidad social correspondiente al campo de su especialización. pues termina justificando el poder aprioristicamente." Esa conceptuación de la dogmática. debe elaborarse. aun cuando estas tres disciplinas se distinguen. 11 Al respecto. Habida cuenta de lo anterior. Todas sus acepciones hacen referencia a dogma y el significado fundamental de "dogma" es doctrina. 12 . ellas se interrelacionan de diversas maneras. conceptos e instituciones que. como fruto de sus investigaciones sobre la familia de estados a la que. según la Constitución vigente. Actualmente el término "dogmática" tiene diversas significaciones. esta disciplina tiene un fin esencialmente dogmático. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir. e inadecuado política y jurídicamente. la siguiente: "Dícese.85. se parta del supuesto que el régimen político que pretende informar nuestra Constitución es el Estado Constitucional y Democrático de Derecho. están estrechamente vinculados al problema acerca del objeto. En esta misma dirección se ofrece otra aceptación de "dogma": fundamentos o puntos capitales de todo sistema ciencia. de suerte que la respectiva al Derecho Constitucional se esfuerza en regular las realidades y relaciones político-sociales. Los autores de la obra reafirman esa orientación al calificar aquella como una 11 "Teoría". se considera conveniente agregar algunas reflexiones a lo que antes se ha expuesto sobre el Derecho Constitucional Particular. tal como lo indican diversos constitucionalistas. ya que parten de un concepto de Constitución "coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto".ordenamientos heterogéneos. del método expositivo que en las obras jurídicas se atiene a principios y doctrinas y no al orden y estructura de los códigos. Como es natural.

Algunos de sus representantes utilizaron el método analítico y redujeron la exposición y elaboración del Derecho Civil. en la realidad social de la época. orientándose así hacia un puro formalismo desvinculado totalmente de la vida social. ejerciéndola sobre el material legislativo. La exposición de ideas sobre este tema sigue el esquema de análisis de dicho autor y constituye en gran medida un resumen de su planteamiento. quien impone un límite a la misma. Juan Carlos. toda la escuela consideró que la ley era indiscutible. Juan Carlos Gardella en Enciclopedia Jurídica Omeba. Este segundo método produjo como culminación los llamados tratados. Sin embargo. por lo mismo. abstraer las doctrinas 13 generales. Op.IX. principalmente para el Juez. pero postula que. En Alemania.La escuela francesa de la exégesis atribuyó carácter dogmático en el sentido de doctrina fijadaa lo que en el campo jurídico se consideró la obra máxima del racionalismo: el Código de Napoleón. Esta segunda posición reconoce que el primer momento de su disciplina jurídica lo constituye el código. También se aplicó a la escuela francesa de la exégesis el calificativo de dogmática en su significación peyorativa. En cambio. ayudar a las necesidades de las . Esta fue causada por cambios profundos. construyéndolos correctamente y sistematizándolas. asi mismo.223 A fines del siglo XIX y comienzos del XX la dogmática jurídica tradicional inicia un proceso de crisis aguda. sino para garantizar los intereses de la vida. sino que debe buscar la intención real o presunta del legislador para formular una construcción original. en contraposición a los comentarios.cit. en Alemania la crisis se inicia con la critica de Ihering a la concepción tradicional de la ciencia dogmática y en Francia con la obra de Geny. La labor del jurista debía consistir en "pulir los conceptos utilizados por los jurisconsultos romanos. en un segundo momento. pero sin llegar a romper su vinculación con los mismos. 223-234. de crear un orden justo de la vida. con los llamados Pandectistas. Savigny orientó la disciplina jurídica en un sentido historicista. pp. 12 Sobre la Dogmática Jurídica véase el desarrollo que en relación a ella ha elaborado el Dr. por excesivamente tajante o absoluta en sus afirmaciones. entresacar las instituciones. concretando su obra en un comentario de las disposiciones de dicho cuerpo normativo. 1986. Para él. Como se sabe. Sostuvo que los derechos no existían para realizar una voluntad jurídica abstracta. fue más allá. Olvidó las fuentes de la renovación y originalidad y detuvo el progreso del Derecho. quien no debía hacer más que buscar en el texto legal la solución del caso concreto. de ser un Derecho para el pueblo. esta segunda variante de la escuela de la exégesis sólo prescindió de los textos legales hasta cierto punto. y. Además. buscar su exacta definición determinando sus elementos integrantes. Sus críticos afirmaron que el pensamiento jurídico había alcanzado casí el supremo límite de la perfección técnica y que. que exigieron modificaciones en las leyes y en las disciplinas jurídicas a fin de contribuir a crear un orden más justo y más cercano a la realidad social. no tenía conexión con ninguna otra realidad que no fuesen los textos. que aunque generaba construcciones impecables desde la perspectiva de la lógica. con lo cual se oponía a la misión del Derecho. en obras como la de Aubry y Rau se aplica el método sintético o dogmático. obligando a permanecer dentro del ámbito de sus regulaciones. únicamente al Código Civil y al orden riguroso de sus normas.p. T. Pero además se trataba de utilizar la abstracción y generalización (instrumentos lógicos) para. no se prestaba a ser comprendido por el pueblo. es decir. sin ninguna disidencia. Buenos Aires: Driskill. la historia del Derecho Romano consistió en un simple medio al servicio del conocimiento dogmático y sistemático del Derecho. pues suprimió toda relación entre la vida y los elementos dogmáticos del Derecho. que sistematizó en construcciones realizadas con el auxilio exclusivo de la lógica formal. El primero reprochó la visión reduccionista de la jurisprudencia de conceptos." Después de Savigny y los primeros maestros de esta escuela. ella se fue orientando hacia la denominada "jurisprudencia conceptualista" que daba predominio a los elementos teóricos. 13 Gardella. La tendencia. no debe enclaustrarse en las divisiones y estructura de los textos. Ella otorgó demasiado valor al criterio de autoridad y profesó respeto excesivo a los llamados Maestros de la Escuela.

había elaborado textos legales que encerraban toda la vida social posible. no representó un positivismo integral. Si ello era así ¿Qué sentido tendría una análisis crítico. como hemos visto. 14 El mismo Kelsen culminó su vida en Berkeley realizando investigaciones sobre axiología jurídica. han estado inmersos en el drama de conquista de tales paradigmas y ahora. desde el punto de vista del Derecho que es y no del Derecho que debe ser"). el desarrollo del constitucionalismo clásico o liberal. Ellos y el resto de coautores de este libro. inusitada para un pontífice del formalismo. en este caso los textos legales-. él separa Derecho. En segundo término. La formulación correcta es que en la perspectiva sobrestimadora de su obra. En Francia. de tales textos? Esa concepción viene a experimentar una doble purificación con la obra de Kelsen. más bien. es explicable la atracción de ella para esos dos jóvenes abogados salvadoreños. Basta con indicar que un buen número de juristas acepta ahora que su estudio como tal debe limitarse a un ordenamiento jurídico dado ("estudio de un orden jurídico particular. en la perspectiva de Kelsen. ya que. pero ello no implica negar la posibilidad. el Derecho como disciplina. El propósito es estudiar el Derecho que es. Se ha dicho que el dogmatismo del siglo XIX negó la relación entre las normas jurídicas y la vida social y también entre ellas y el plano axiológico. 14 desde otras perspectivas. consideraba que esos textos constituían un orden justo. El positivismo integral se logra con la obra de Kelsen. desde la perspectiva de los valores. que es a la que hemos venido haciendo referencia. citan la definición de justicia formulada por Kelsen en aquel libro. este autor no niega la posibilidad de otras investigaciones sobre el fenómeno jurídico. Es decir. la paz. Lo que él pretendió es delimitar el objeto propio de la disciplina jurídica." en la cual todavía se encuentran-. separa el Derecho de la realidad social y con ello ya no se considera a las leyes como expresión omnicomprensiva y necesaria de la vida social. no el que debe ser. Moral y ámbito axiológico. es decir que toda relación social presente estaba considerada y todo cambio futuro de la realidad social estaba previsto. Sin embargo. pues incorpora elementos que cuando ellos vivieron su niñez e iniciaron la etapa de la juventud -"ese asomarse al gran horizonte que es la vida. esos textos eran intrínsecamente justos. Excede a los alcances de un prólogo el analizar las distintas posiciones posteriores a Kelsen. ya no se concibe a las leyes como expresión necesaria de la Justicia. Geny se opone al dogmatismo de la Escuela de la Exégesis y postula que el Derecho tiene fuentes reales y no sólo formales. los racionalistas consideraron que el legislador. alcanza autonomía. De esta manera. en su sabiduría. Hay coincidencia en cuanto a que la aparición de una Teoría de la Constitución o de una Dogmática Constitucional con perfiles propios se debió a la doctrina alemana. El y sus seguidores sostuvieron que texto y objeto social son los dos factores que deben tenerse en cuenta al interpretar el Derecho. Como hemos dicho. Después de Kelsen ha quedado planteado el problema de la relación entre la dogmática jurídica y los elementos "expulsados" por dicho autor: vida social y valores jurídicos. La elaboración de la dogmática constitucional o Teoría de la Constitución ha sido muy posterior a la del Derecho privado. la democracia y la tolerancia. En primer lugar. Allí escribió la obra ¿Qué es la Justicia? De paso se haca notar que es destacable que dos de los autores de esta obra. están incorporados al esfuerzo nacional de fortalecerlos y consolidarlos. hizo nacer la conciencia sobre la necesidad de una dogmática constitucional y facilitó su construcción. ya que se restringió a estudiar lo dado.personas y realizar sus fines. Si bien es cierto que el dogmatismo jurídico tradicional respondía a la concepción positivista de la ciencia -limitarse al estudio del objeto correspondiente. que por ser un fruto de la razón. no existían en El Salvador: la libertad. Es una definición emotiva y subjetiva de tal valor. sin embargo. de la crítica axiológica de aquél derecho y el análisis de su efectividad en la práctica. la necesidad. Construye la teoría de los elementos experimental y racional del Derecho. que tales autores asignan un carácter incompleto al aspecto dogmático y postulan que la disciplina jurídica debe introducir los elementos existenciales y axiológicos en su análisis. Ello sucede a . con su compromiso y con su obra. con lo que. Además.

el título escogido es un manifiesto sintético. que para él tenía el carácter de un esbozo o programa. susceptible de aplicaciones concretas y que la teoría de la integración del Estado es rica en consecuencias. es la realidad salvadoreña. que actualmente sería prácticamente imposible de realizar individualmente. recibió muchas críticas de autores de gran prestigio en aquella época. sino para enriquecer este valiosísimo esfuerzo pionero en El Salvador.era equívoco. ni de quienes los sucedieron con obras importantes de Teoría de la Constitución. extraer las consecuencias jurídicas pertinentes de la atribución al pueblo de la soberanía. políticos y vitales. no con ánimo meramente iconoclasta (pues el Derecho no deja de ser un saber acumulativo). pero. aunque. Si bien es cierto que los estudios de este libro evidencian el conocimiento y dominio de las obras contemporáneas del Derecho Constitucional. Los autores de este libro se valen de los aportes de la dogmática constitucional contemporánea y no se quiere duplicar lo que tan meritoriamente han hecho. Pero ello no es todo. en el fondo. que existen excelentes trabajos sectoriales. poco concluyente.encabezan la ofensiva contra el método formalista y abstracto cuyo adalid fue Kelsen. Es recomendable que sus autores realicen coloquios posteriores para discutir esos ámbitos de divergencia. Pese a esa falta de acuerdo inicial y a la necesidad de un trabajo posterior de armonización. exégesis de textos constitucionales de muy buen nivel. Tampoco se realizará una relación de la obra de esos autores. de la abstracción lógica desvinculada de las realidades histórica y social y de la axiología. Se dijo que el concepto de integración -eje central de su planteamiento. que pese a la dificultad de su comprensión es densa. en relación a teorías constitucionales europeas. la teoría 15 constitucional de nuestro tiempo no puede ser más que la teoría jurídica de la democracia. claro está. Estos autores -además de Hermann Heller. las cuales todavía ocupan nuestro quehacer intelectual aunque sea para criticarlas. ha sido calificado de oscuro y. El doctor Álvaro Magaña ha analizado en varios de sus trabajos que el principio monárquico -que nunca ha tenido nada que ver con nuestra realidad.partir de 1928 con la aparición de dos obras: la Teoría de la Constitución de Carl Scmitt y Constitución y Derecho Constitucional de Rudolf Smend. con el consecuente arrastre de viejas y superadas categorías que extralógicamente se ha tratado de incorporar a nuestra realidad. Ahora se ha comprendido y se reconoce que nunca una obra tan parca pudo haber estado más calmada de sugerencias. que en su mayor parte han consistido en una antología de pensamientos de autores foráneos. es valedero el postulado que formula Manuel Aragón: "es preciso vencer la inercia de viejas categorías. además. No como algunas almas simples quieren que lo hagan los jueces para "uniformar criterio". aunque no justificación. esto es. el punto de partida y el punto de llegada de los mismos. sí hay una base común: todos los coautores de este libro han abandonado el esquema de obras precedentes. ellos atienden los elementos sociológicos." Es indudable que los autores de este libro no pretenden emular la obra de los grandes constitucionalistas del pasado. Es reiterado el señalamiento que las grandes concepciones básicas sobre el Estado y sobre la Constitución no han variado profundamente en las últimas décadas. además. Rudolf Smend escribió su pequeño libro. Eso tiene alguna explicación. de allí que el calificativo de "salvadoreño" tiene un claro sentido limitativo. Varios autores contemporáneos han recogido esas sugerencias de Smend y de eso dan cuenta -expresa o tácitamente. pero que no se han escrito ya obras de dogmática constitucional que vengan a sustituir las clásicas. Frente al predominio de la norma. . De ahí que.los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña. lo que significa abordar el problema en su misma raíz. Entre ellos pueden localizarse incluso tesis contrapuestas. que. Frente a ello. manuales de gran utilidad. sino con el propósito de establecer un cambio de "perspectiva". insuficiente o in-adecuado. no es sólo él quien inspira sus aportes. Los estudios de este libro no han supuesto una organización previa para conseguir uniformidad de enfoques.aún inspira las construcciones argumentales de funcionarios o autores salvadoreños. identificación de áreas de consenso y de disenso y tampoco han experimentado una revisión armonizante. Sólo se destaca una situación interesante.

pues la calidad de la obra satisfacerá las expectativas de múltiples miembros de nuestra comunidad jurídica. III. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. la teoría del control constitucional y la defensa de la Constitución. Rol técnico-jurídico. valor normativo de la misma.Exordio. Ella está destinada a servir de apoyo a las actividades docentes de las universidades. El número de constituciones con las que hemos contado superaba hasta hace muy poco tiempo el de personas que habían escrito obras sobre esta disciplina. o alcanza tal importancia que motiva . Están presentes en esta obra todos los contenidos generalmente considerados por la dogmática constitucional: Concepto de la Constitución.Concepto de Constitución. Constitución y Democracia. podrán organizarse productivas actividades de discusión.Contenido esencial de la Constitución. IV. No. CAPITULO 1 Concepto de Constitución (ideas para una discusión) Salvador Enrique Anaya Barraza* SUMARIO: I. Madrid: Tecnos. Manuel. Uno de los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña calificó hace algún tiempo a esa comunidad de agráfa. I. Hay que tener claro que no se trata de un "manual" o de un "comentario". 1.de la Constitución de una entelequia a un cuerpo normativo eficaz... 1.15 Aragón. sino de un instrumento auxiliar para lecturas complementarias a lo que aporten aquel tipo de obras y la actividad del docente. su proyección material y formal. Atribución de la soberanía al pueblo. 2. Mediante lecturas dirigidas de partes del libro. En lo que respecta al Derecho Constitucional este calificativo ha sido durante largo tiempo adecuado. 3. como es en el ámbito estadounidense. 1989. Los mismos han sido abordados con rigor científico y con la profundidad adecuada a los propósitos de la obra. Concepto <<constitucionalmente adecuado>>. La mera circunstancia que ocho jóvenes abogados salvadoreños publiquen ahora sendos estudios de excelente nivel.. absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder.17. (b) Consecuencia política: Principio democrático y republicano. JOSÉ ALBINO TINETTI Director de la Escuela de Capacitación Judicial. 1. (c) Consecuencia económica: Mercado y subsidiariedad estatal.Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular.Rol de la Constitución. rigidez y cambio constitucionales. 1. 2. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución. Referencia a la idea de soberanía. Lo anterior es explicable. Los autores de este libro han vivido una experiencia sin precedentes: su trabajo y sus actividades han estado directamente vinculados con un fenómeno inédito entre nosotros y es la transformación -aun en desarrollo. es un indicador positivo del desarrollo de la disciplina y un esperanzador augurio sobre el fortalecimiento futuro de la cultura constitucional de nuestro país. la interpretación constitucional.p. 2. No hay duda que los beneficiarios de este esfuerzo no se agotarán en los originalmente considerados. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. Rol político-jurídico. EXORDIO La noción conceptual de Constitución es un tema que. o se presenta prácticamente desapercibido. (a) Consecuencia jurídica: <<Constitución>> del poder.. V. II. 2.

Ex colaborador jurídico de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. La complejidad del debate y su riqueza han dado como resultado que esta idea se convierta en objeto de una disciplina específica (la Teoría de la Constitución.en El Salvador. La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). en concreto. sino de la consignación de las ideas conclusivas del autor sobre el tema (casi un "pensar un voz alta"). vol. por ello. ___________________________________________ 1. La forma del poder. o del mismo autor: "Es cosa sabida que. ni tampoco los conceptos ajurídicos de Constitución. en Francisco Rubio Llorente. pág. CEC. No se trata. Maestre en Derecho Internacional. 2 No interesa al Derecho otras acepciones del vocablo. la Teoria de la 1 Constitución . devaluándola a tal grado que la mayoría de los operadores jurídicos siguen considerándola un instrumento sin valor normativo.todo un sector de análisis y/o estudio en el Derecho Constitucional. Sobre la importancia de la Teoría de la Constitución: "La idea de Constitución es objeto de un interminable debate teórico en el que se entrecruzan. 1995. No es fin de estas cuartillas. en nuestro tiempo.. sin advertir siquiera el contexto ideológico-político o histórico en que se produjeron aquéllas. 1524. . ver Rubio Llorente.. Licenciado en Ciencias Jurídicas. pues.. casi siempre. pues sólo así es puede superar el "emotivismo" jurídico que muchas veces se presenta en el país. En El Salvador no ha existido discusión sobre el concepto de Constitución como idea jurídica2-. Plantear los tópicos y/o problemas básicos que supone una discusión sobre el concepto de Constitución es el propósito de estas líneas. para realmente potenciar la aplicación de la Constitución es indispensable reexaminar las nociones -básicamente intuitivas o hasta emotivas. que es una teoría del Estado constitucional). de la descripción y/o explicación de las más destacadas elaboraciones hechas por la doctrina jurídica. la necesidad que el concepto sea "constitucionalmente adecuado". 80. sino el contexto político-ideológico y/o histórico). I. es conveniente precisar los presupuestos de aquélla en dos aspectos: en primer lugar. Madrid: 1993. en muchas ocasiones. Sobre la inoperancia de tales conceptos en la ciencia jurídica. el Derecho y la relación entre ambos (. Sin embargo. la necesidad de una explicación científica del concepto de Constitución. en segundo lugar. La labor en este campo se ha limitado. agotar una discusión. la Teoría de la Constitución tiende a ocupar de manera cada vez más acusada el lugar que antes ocupó la Teoría del Estado como regina scientiarum. pues las mismas se han caracterizado por una idea "política" de la Constitución. asumiendo falsamente que existe un consenso al respecto. como una simple declaración de propósitos políticos. el cual obvia el problema. y. Dada la casi inexistencia de esta discusión en el ámbito jurídico nacional. es iniciarla -o al menos replantearla. de la otra. ______________________________________________________ * Abogado en ejercicio de la profesión.). como ciencia primera. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. se ha reducido a la mera copia de definiciones de destacados teóricos.que dominan en nuestro país. Por ello. 79. base y fundamento de todo el saber jurídico": en Rubio Llorente. diversos modos de concebir el Estado... Profesor de Derecho Procesal Constitucional. el presente artículo consiste básicamente en una toma de posición sobre el concepto de Constitución y la exteriorización de las razones de asumir aquélla. La pervivencia de la concepción primipenia de Constitución es lo que motiva que en Estados Unidos de América no se plantee como problema su concepto. de una parte. pág. a un simple acopio de elaboraciones foráneas y. Constitución. Madrid. y en la mayoría de los textos que mencionan el tema. no el mimetismo de una formulación doctrinaria elaborada para explicar una realidad jurídica distinta (y no importa tanto el ámbito geográfico. Civitas. diversas concepciones políticas (lo que García-Pelayo denomina conceptos de Constitución). sin ningún esfuerzo por "tropicalizar" la formulación teórica. pág. se recurre a la transcripción de formulaciones elaboradas por autores extranjeros.

NECESIDAD DE EXPLICACIÓN CIENTÍFICA DEL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN En toda actuación de un operador del derecho existe una concreta idea. La compresión de los fundamentos ideológicos y políticos del concepto de Constitución que utilizamos. en Manual de Derecho Constitucional: IVAP y Marcial Pons. pues éstos corresponden a otras ciencias4.refleja un concepto de Constitución. pág. es tan inútil para el Derecho. así como la aprehensión misma del concepto. pues deriva en expresiones lingüísticas vacías de contenido. o configuración. pág. 2. ni quien pretende cultivar el Derecho Constitucional como disciplina. explicitando sus fundamentos y razón de ser. El Derecho es seguramente un producto social. la idea misma del Derecho. expone: "Como se ha dicho muy autorizadamente. XXV. ver Konrad Hesse.. como equivalente de estructura. Madrid. 80. en la forma del poder. En el intento de no incurrir en tales defectos metodológicos.. y es vano e estéril cualquier intento de prescindir de esa conexión. pág. cada derecho". o al esfuerzo inútil5. ni quien ha de aplicarlo en la práctica. como. 1996.. sino el próximo e inmediato. pero concepto de la Constitución al fin y al cabo.. ver Rubio Llorente. social o económica de un país por medio de un concepto jurídico conduce. pág. CONCEPTO "CONSTITUCIONALMENTE ADECUADO" Otra idea básica a tomar en cuenta es que el concepto de Constitución a formularse debe ser -para que sea jurídicamente útil. En La forma del poder. XXV. en Constitución y derecho constitucional. 4 Como explica Rubio Llorente: "Como juristas no nos interesa conocer el origen remoto y mediato de las normas. Y es que obviar la normativa constitucional para la comprensión y solución de un caso -su práctica ausencia en los parámetros de decisión. en virtud de esa necesidad. pues ese concepto resulta indispensable para referir al todo del que forman parte las heteróclitas y atípicas normas que integran la Constitución y sin esa referencia a la totalidad no es posible interpretarlas"... de modo tal que sin incurrir en un exagerado e ingenuo "cientificismo" de las disciplina sociales.1. no es otra cosa que ignorancia sobre nuestros propios actos3. es entonces tarea ineludible de todo operador del derecho. 5 "La acepción puramente descriptiva del término... Intentar explicar la totalidad de la realidad política. en los mismos términos: "Esto es algo que no puede ofrecer una teoría general y abstracta insensible. El concepto de Constitución debe construirse con arreglo al método científico. pueda ayudarnos a comprender una noción fundamental del sistema jurídico. Y es ésta la primigenia aclaración: Se trata de formular un concepto jurídico de Constitución. es para la biología el concepto de legitimidad. sea cual fuere la condición en la que se lleva a cabo es aplicación. condiciona ineludiblemente el producto final. una mediación necesaria que. noción o concepto de Constitución -que es la base de su específica <<teoría de la Constitución>>. 1. pueden prescindir de un concepto de Constitución. una estructura peculiar y es.. al menos en el sentido que los juristas lo utilizamos". Insuficiente y desfasado de la realidad... o a verdaderos galimatías que sólo caben calificar -recurriendo a Borgesde <<geometría vegetariana>> o <<repostería decasílaba>>. _______________________________________________ 3 Rubio Llorente. sólo que en nuestro país (lamentablemente la mayoría de veces) el operador no se está consciente de ello. que no enmarque la Constitución en la realidad político-constitucional y sus peculiaridades históricas". pero el Derecho en abstracto. en el presente trabajo se explicitan las bases del concepto de Constitución que suscribimos. Pretender aplicar la Constitución sin tener conciencia de qué es lo que aplicamos. o complexión. supongo..un "concepto . en la forma del poder. sobre todo. al respecto. o. el Derecho concreto. tiene una realidad propia. no un concepto político o sociológico.

. como fenómeno social. a una ideología específica. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII:<<Él más fuerte no es nunca bastante fuerte para ser siempre el señor. Escritos de Derecho Constitucional (Selección). 3-4. pero no señorío. en su perspectiva jurídica11 -. cuyo quebranto justifique el empleo de la fuerza". 2a. El recurso de amparo en el sistema germano-federal de jurisdicción constitucional. útil para resolver los problemas concretos y actuales9 y.. pág. por otro lado.es indispensable para que el concepto de Constitución sea. El equilibrio entre las dimensiones mesojurídica -un sistema jurídico concreto. ver Peter Häberle. en Häberle. Madrid. pág. en colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica.. sólo tiene sentido si se le concibe como parte de una específica forma política. el concepto debe elaborarse a partir de su intertextualidad7... de una específica forma de Estado.. incapaz de fundamentar una comprensión susceptible de encauzar la resolución de los problemas constitucionales prácticos planteados aquí y ahora. comparativamente en el espacio y en el tiempo". pues el Derecho. no de voluntad. II. en Constitución y Derecho Constitucional en Manual. 10 Sobre los efectos beneficiosos de la tendencia a la "globalización" de las nociones básicas del constitucionalismo: "Sobre todo hoy. en El recurso de amparo en el sistema. 235. es indispensable consignar algunas referencias a la idea constitucional del poder.Ahora bien. su contenido. CEC.. 249.. pero no puede pretender la obediencia como un deber de los sometidos. Sólo la conciencia de esta historicidad permite la comprensión total y el enjuiciamiento acertado de las cuestiones jurídico y político constitucionales". por un lado. el Estado Constitucional.. pero no Herrschaft: se impone en razón de su capacidad para doblegar la voluntad ajena. cultural. pág. pág. 1. a un acervo jurídico. Desde el momento en que la normatividad de la Constitución vigente no es sino la de un orden histórico concreto. surge de las relaciones existentes entre los hombres. siendo que la noción de Constitución como idea jurídica responde a una concreta génesis histórica. Macht. en Rubio Llorente.. a lo más.. ver Hesse. pág. Dykinson. 11 "Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho. Es poder desnudo. la única cuestión que cabe plantearse en el contexto de la tarea de exponer los rasgos básicos del Derecho Constitucional vigente es la relativa a la Constitución actual. ¿qué es un derecho que perece cuando la fuerza . distinguir los fundamentos filosóficos y éticos de ésta frente a otras explicaciones del poder. también es cierto que un concepto jurídico de Constitución válido en la actualidad. no siendo la vida que está llamada a regular sino la vida histórico-concreta.. por lo mismo. es. individual y concreta". Edición.. No siendo útil un concepto jurídico de Constitución que sea universalmente válido. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII. 7 "Parte del reconocimiento de que la Constitución de una concreta comunidad política. La forma del poder . la singularidad de sus normas y sus problemas han de ser comprendidos desde una perspectiva histórica. pero el poder que nace de las relaciones fácticas no es todavía poder político. como producto social. 9 Como bien dice Häberle: "Cada nación en particular varía en cuanto al tipo Estado Constitucional en función de cada historia cultural y política". SUPUESTO BÁSICO DE LA CONSTITUCIÓN: SOBERANA POPULAR Ya que cualquier concepción de constitución nos remite a la idea de poder entendido. págs.. responde a coordenadas de tiempo y lugar. en Konrad Hesse. 1992. El recurso de amparo en el sistema... XXVI. es indudable que aquél debe responder a un concreto sistema jurídico. Madrid: 1997. 234.. si no transforma su fuerza en derecho y la obediencia en deber (.y macrojurídica -la pertenencia a una "familia de Estados Constitucionales" 8..constitucionalmente adecuado"6. ________________________________________________________ ____________ 6 "Para la teoría del Derecho Constitucional un concepto así resultaría vacío de contenido y. 8 Sobre el sentido de la expresión <<Familia de Estados Constitucionales>>. Sin embargo. el constitucionalismo. pues desde el annus mirabilis de 1989 tienen una oportunidad única el Derecho Comparado y la Historia del Derecho: trabajar juntos en el tipo "Estado Constitucional". un acto de prudencia. El poder. coherente con el actual desarrollo del mundo del Derecho10. por supuesto.) Ceder a la fuerza es un acto de necesidad.. Ello obliga a abandonar cualquier esfuerzo tendente a construir un concepto jurídico de Constitución que sea válido en todo tiempo y lugar.

por lo que el fundamento ético de cualquier posible teorización del poder debe adoptar. ver Rubio Llorente.. la dignidad humana. que aquél. con un fundamento ético que sea respetuoso del rigor filosófico y con una sistemática propia del método científico. 16 ". 15 Para un acercamiento a las distintas justificaciones del poder. 2. pues. "aquel en último témino lo ejerce" [el poder]14. ver Jean Touchard. por su sola existencia.. y por ello no cabe hablar de Constitución en aquellas estructuras de poder en las que éste fundamenta su pretensión de legitimidad no en normas. y.. en Constitución. 21a. 13 1a acepción de voz soberano en Diccionario de la Lengua Española. no se necesita obedecer por deber. y que no se está obligado a obedecer sino a los poderes legítimos>>. ver Ernesto Rey Cantor. Una explicación del poder debe cumplir actualmente. por ello. La necesidad racional de admitir la dignidad humana . 1889. 14 Karl Loewestein. págs. Real Academia Española. Santa Fe de Bogotá. tiene dignidad. no se está obligado (..al poder excluido de límite y -en el plano subjetivo. Historia de las ideas políticas. edición. Barcelona. pág. 1525. REFERENCIA A LA IDEA DE SOBERANÍA La idea de poder remite a la noción de soberanía. regla moral. 24. 1889. pág..a una concepción iusnaturalista del orden jurídico (ley divina. 1996. 1987.... UCA.a la entidad que "ejerce o posee la autoridad suprema e independiente"13. que no debe nunca considerarse cosa. el vocablo soberano se entiende referido -en el plano objetivo.cesa? Si es preciso obedecer por la fuerza. en el sentido que debe partir de la noción del respeto a todo ser humano. Teoría de la Constitución. La afirmación humanista es así premisa de cualquier justificación del poder17. hoy en día tal concepción es innecesaria y podría ser que hasta inconveniente18. que fuerza no constituye derecho. 1992. en Jean-Jacques Rousseau.. Históricamente la soberanía ha correspondido a distintas entidades: el líder religioso. El contrato social. sino en la condición carismática de quienes lo ejercen.Convengamos.). etc. 1. Madrid. Si bien es cierto que la idea de dignidad humana está estrechamente vinculada -en su origen. etc. tomo II. sin embargo. San Salvador. 27-28. pág. 3a edición. siendo pacífico consenso en la cultura política y jurídica de hoy en día que deben rechazarse las explicaciones místicas del poder15. o en su identificación con determinados valores ideológicos o nacionales". desde hace varios siglos han quedado prácticamente superadas las justificaciones personalistas o teológicas del poder. Tecnos. la comprensión que todo ser humano es digno. pág.). el rey. es indispensable buscar una explicación racional del poder: una justificación agnóstica del poder16. Ariel. Teoría políticas clásicas de la formación del Estado. _____________________________________________________ 12 2a acepción de voz soberanía en Diccionario de la Lengua Española. y si no se está forzado a obedecer. como idea primigenia. Madrid. pues. o sea producto de una revelación o decisión divina. LA DIGNIDAD HUMANA COMO PRESUPUESTO DEL SISTEMA POLÍTICO Y JURÍDICO A la noción jurídica de soberanía preside.. y para la comprensión de aquéllas en el contexto histórico y filosófico. si desea ser tomada en serio. 1996. el caudillo. 5a edición. voz en Enciclopedia. expresión indicativa de "autoridad suprema del poder público"12. Una vez negado que el poder posea una validez a priori.

es el hombre mismo. ver Simone Goyard-Fabre.. ver Enrique Barros Bourie. La noción de libertad20. y. 1994.. "un ser con"19. pág.. edición electrónica en www. la diferencia esencial entre la humanidad y la animalidad. Sin embargo.del sistema político y jurídico actual. empieza por definir los fines del Estado en relación con la persona humana (. Es prácticamente inconmensurable y ciertamente vano referirse a un concepto genérico de libertad21. pero históricamente es una conquista: "La filosofía. Pero será con Descartes cuando el hombre devenga verdaderamente el centro de referencia de la reflexión filosófica. una .). Universidad Carlos III de Madrid y BOE. Así. la libertad y la igualdad.). "un ser entre". y para una introducción a la crítica. Los orígenes filosóficos del concepto jurídico de Constitución se remiten a la idea del ser humano como ser libre. en todo caso se trata de perspectivas distintas pero coincidentes en esencia. en Estudios políticos. la persona humana. a las doctrinas iusnaturalistas. constituye pilar fundamental -precisamente por su efecto caracterizador de la humanidad. El Estado no se agota en sí mismo.. desde la perspectiva del método y de la teoría del conocimiento. no es una entelequia intrascendente..cl/cep/docs Por eso se dice en el Artículo 1 que "la persona humana es el principio y el fin de la actividad del Estado. como calidad atribuible al ser humano. . La realidad social es tan fuerte como la realidad individual.). . Método científico y principios jurídicos del gobierno constitucional. cuya concepción filosófica ciertamente no está basada en aquellas doctrinas. si bien para Kant libertad es la facultad de no obedecer a otras leyes externas sino a aquellas a las que se ha podido dar consentimiento. Madrid.Pero como creación misma del ser humano. suplantando éste al naturalismo cosmológico y al teologismo (. 27. pero cuyas disposiciones transpiran una concepción personalista de la organización jurídica de la sociedad. el primado del pensamiento sobre el hombre. La dignidad humana se conviene así en fundamento del sistema político y jurídico: "El proyecto. abre el camino de la cultura humanista del mundo occidental moderno". y a efectos jurídicos interesa la libertad entendida como ausencia de impedimentos para la posibilidad de alternatividad de la acción22. hay dos nociones que son consustanciales a la dignidad humana.el fin último del Estado. y para Locke libertad es el derecho de conducirse y disponer de los bienes como convenga a su titular. 18 Sobre la inconveniencia de la fundamentación iusnaturalista de la dignidad humana. colocando al hombre en el primer plano de la escena filosófica. Pero lo idea de dignidad humana se convertiría en una expresión sumamente ambigua -o recurso último en tiempo de crisis. sea en una visión primordialmente económica. en colectivo Problemas actuales de los derechos fundamentales.. sino creación de la actividad humana que trasciende para beneficio de las propias personas. sino el de las personas como miembros de una sociedad. sea en una perspectiva esencialmente ética.cepchile. a tal efecto. El hombre no es simplemente un ser. otorgándole el status y la dignidad de sujeto por la cual se valora el ser racional y el proceso de perfeccionamiento. ver Rubio Llorente. La forma del poder.. 87. son otros rasgos que convergen hacia al antropocentrismo. etc... el Estado no se concibe como organizado para el beneficio de los intereses individuales. en Los derechos del hombre: orígenes y propestiva. es como dirían los iusfilósofos.viene impuesta no por el <<derecho natural>> sino como imperativo lógico de la posibilidad de la convivencia humana pacífica.si no se le dota de contenido concreto. pág. El dualismo alma-cuerpo. "un ser para". la política y el derecho tenían en la Antigüedad y en la Edad Media un horizonte cosmo-teológico donde la referencia a lo humano cobraba necesariamente un carácter derivado o secundario (. ________________________________________________ 17 Hoy se asume esta idea como evidente.

. social.. de sus necesidades espirituales"26. pág. Aún más. en sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994.ello requeriría un exhaustivo estudio de filosofía jurídica. 17-95. la segunda una cualificación de voluntad". ________________________________________________________ __________ 19 Informe Único de la Comisión de Estudio del Proyecto de Constitución [1983].1983-.propuesta política y jurídica basada en la libertad23.. Por otra parte. 1992. el liberalismo no se reduce a una ideología en derredor del concepto de propiedad privada. y. lo que conduja que el llamado <<derecho natural a la propiedad privada>> se entendió casi exclusivamente como derecho a la posesión individual de tierras27. Transcripción tomada de anexo III de Constitución de la República de El Salvador. En todo caso.cepc. en Metapolítica. Sin embargo. Madrid. y por tanto sobre la suma dificultad y sin más en baladí intento de formular una definición de ella. Y es que la ausencia de reglas básicas para la convivencia humana supondría una situación de inseguridad. Hobbes y Rousseau: Entre la autocracia y la democracia. ver Pablo di Silveira. 230.. en el proceso de inconstitucionalidad No. 1993: pág..requiere. enero de 1997. oculta una fuerte capacidad configuradora de la misma. lo que jurídicamente interesa es que la libertad como calidad atribuible al ser humano. 25 Para una introducción a los esfuerzos de la filosofía liberal por precisar sus conceptos básicos. ver Alexy. como se deduce tanto del artículo 2 como del artículo 8.que constituye lo que se conoce como "libertad negativa"-. UTE. FCE. en el ordenamiento constitucional salvadoreño el derecho general de libertad también comprende la situación en la que una persona tiene la real posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo.sino la libertad.el contenido esencial de ese derecho general de libertad otorgado por la Constitución.. Locke y Kant. 211. es decir. debe partirse del hecho que la constitución salvadoreña califica de derecho fundamental no sólo a determinadas libertades. es indispensable señalar . que está organizado para la consecución de la justicia. consignó: "Teniendo en cuenta las anteriores consideraciones. 1993. 1a reimpresión. sin ser obligado a ello o sin que se lo impidan otros sujetos . no corresponde e esta sentencia hacer un análisis sobre la libertad.mex/metapolitica Y es que el liberalismo. ver Robert Alexy. Teoría de los derechos fundamentales. como ideología de propuesta política y jurídica.. el bienestar material y no se ocupa directamente. ser garantizada mediante normas. Fernández Santillán.denominada clásicamente "libertad positiva". es decir.además de no ser pertinente ..aún brevemente y sobre la base del sistema constitucional salvadoreño . en colección Diez años de la Constitución de El Salvadr.Si bien muchas veces el derecho general de libertad se ha entendido circunscrito a la posibilidad de obrar o de no obrar. ver José F.verbigracia. 211-218. es innegable que en nuestro país las ideas liberales fueron . desde luego. pero en todo caso es patente la voluntad constituyente. CEC. 23 Para una introducción a estos dos autores. ambos de la Constitución. edición electrónica en www.. sobre todo si se toma en cuenta que el mismo se desarrolló con fundamento en el manejo de los bienes agrícolas. libertad de expresión.. bajo la pretensión de no proponer un modelo de sociedad. que. San Salvador. en Página Latinoamericana de Filosofía. política y moral. 1 de la Constitución reza así: "Art. y Ángel Sermeño. abril-junio de 1998. vol. de la seguridad jurídica y del bien común". del mismo autor. la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. núm.El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. 20 Sobre la libertad como derecho. "autodeterminación" o "autonomía" -. 1. págs. ya que .A pesar de lo aseverado en infinidad de oportunidades acerca de la multiplicidad de los significados de "libertad". México. excede las formulaciones que pregonan que aquél se circunscribe a procurar "el progreso externo. por lo que el inciso primero del Art. incluido el Estado . El renacimiento de los liberales: Una reflexión desde América Latina. debe aclararse que éste no debe reducir se a un "liberalismo economicista" o de signo exclusivamente económico. La formulación del texto constitucional no refleja con precisión la base filosófica que aducen los miembros de la Comisión de Estudio. además de la imposibilidad de controlar las actuaciones arbitrarias del poder24. sino que ha de limitarse a concretar algunas concretas manifestaciones de la libertad jurídica en el sistema constitucional. 6. número 1. 22 Para el tema de la libertad como relación triádica. La redacción final del articulo 1 varió por propuestas hechas durante la Sesión Plenaria de la Asamblea Constituyente. Filosofía de la liberación versus filosofía liberal. 2. 21 Sobre tal dificultad. Teoría de los derechos. Es importante indicar que el carácter fundamental y fundamentador de la libertad para justificar el sistema político y jurídico es el factor unitario de una multiplicidad de corrientes acogidas bajo el término común de liberalismo 25. para que realmente funcione. La primera refiere una cualificación de la acción. la facultad de tomar decisiones sin verse determinado por la voluntad de otros.

28 Sobre este debate. consagrado en el inciso primero del artículo 3 de la Constitución. Sin embargo. en definitiva.sigloxxi/org/lib-01. 74. sino a la sociedad) sólo puede predicarse del <<cuerpo social>>. la noción de tolerancia y la dimensión de las personas en la configuración de la esfera pública. (. pero muy distante del en cuanto a los que. política y jurídica. en la citada sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994. Madrid. pues una comunidad de individuos libres necesariamente es una comunidad de individuos iguales -ética y jurídicamente-. según sus preceptos filosóficos. 1997... Además.es/laopinion/articulos/justicia. debe tenerse presente que en las últimas décadas el liberalismo.sino la asociación de la comunidad -association-. La protección de la propiedad privada servía para garantizar el sentimiento de independencia sin el cual la participación en el proceso político no podía considerarse auténticamente libre>>. si se acepta que cada persona es <<señor>> de si. es imperativo admitir el señorío de la comunidad respecto de sí misma. Junto a la idea de libertad está la idea de igualdad29. Con este presupuesto. en el proceso de inconstitucionalidad No. SOBERANÍA POPULAR.htm 29 Sobre la igualdad como derecho en nuestro sistema constitucional.Como se sugiere del texto mismo... en una acción política inspirada en un liberalismo limitado al fomento de la propiedad individual. en www. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las .. resulta obligado asumir que la soberanía (referida ya no al individuo. en www.) es indispensable consignar algunas precisiones básicas sobre la configuración constitucional de dicho derecho fundamental [igualdad].net/rivero/liberamises. Introducción al liberalismo.Es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas. y ello porque ningún ser humano está autorizado a priori a ejercer dominación sobre otro ser humano30. convirtiéndose. plantea entre sus problemas esenciales el de la justa distribución social de los bienes con el fin de crear una sociedad más justa28.como un mandato de igualdad en la formulación de la ley. debían ser los beneficiarios. la conformación de una entidad social distinguible por su historia y su conciencia de sí)31.). la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley .html 27 Sobre la conexión histórica entre liberalismo y propiedad: <<La finalidad [del liberalismo originario] era asegurar a los individuos un status de independencia frente al poder de dominación estatal: sólo pueden participar sin miedo en la deliberación y discusión públicas aquellos que no se hallan en situación de dependencia económica. Lo que corresponde recuperar hoy en día del liberalismo son sus tres grandes aportaciones: el valor de la libertad.shadow. no necesariamente estatal.htm ó www. en Víctor Ferreres Comella. la Sala de lo Constitucional. expuso:" (.elwebjuridico. 3. 17-95. ________________________________________________________ _____________ 26 Para esta visión del liberalismo. del pueblo (debe clarificarse que pueblo no es la mera multitud de individuos agregatio. La justicia en el pensamiento jurídico angloamericano. en la parte que literalmente dice: "Todas las personas son iguales ante la ley". sirve de introducción Salvador Rus Rufino. que en nuestro país debían ser los campesinos al dotarlos de propiedad personal.que el liberalismo economicista generó en nuestro país no autoriza a desechar el liberalismo como propuesta filosófica. ver Ludwing Von Mises. . Justicia constitucional y democracia. las deficiencias sociales y políticas -pero sobre todo económicas. regla que vincula al legislador. Por ello era tan importante para el primer liberalismo la destrucción de los lazos de dependencia personal que eran propios de la sociedad feudal.acogidas por políticos e intelectuales para la transformación del agro en detrimento de las comunidades que usufructuaban gran parte de las tierras cultivables. CEPC. sin renunciar a sus postulados básicos. ATRIBUCIÓN DE LA SOBERANÍA SL PUEBLO A partir de idea de la dignidad humana corresponde intentar una explicación racional del poder en la sociedad: Si se parte de la admisión de la libertad e igualdad de los seres humanos.por parte de las autoridades administrativas y judiciales . pág.

hay límites naturales que lo imposibilitan.. cuando es activo. No puede ser -respetando la racionalidad. Dos ensayos sobre el gobierno civil. el Art. al compararlo con sus semejantes. en John Locke.de otro modo. 72. respecto a los asociados. Para que la . un cuerpo moral y colectivo. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos. El contrato social. pág. A partir de las premisas señaladas. la soberanía popular se convierte en presupuesto de la Constitución34. que en la parte inicial dice que el "poder público emana del pueblo".(. resulta imperativamente lógico atribuir la soberanía a la totalidad de la colectividad. Esta persona pública que así se forma. Espasa Calpe. al trasladar tal noción al grupo social. por la unión de todos los demás. 36. tomaba en otro tiempo el nombre de ciudad y toma ahora el de república o de cuerpo político. Al atribuirse al pueblo la titularidad de la soberanía.. toman colectivamente el nombre de pueblo>>... a la sociedad. compuesto de tantos miembros como votos tiene la asamblea. las convenciones como base de toda autoridad legítima entre los hombres". La soberanía popular es. a aquél corresponde el poder constituyente y.. 1991. sino su determinación es una decisión libre. poder. la única fuente de poder que puede justificarse racionalmente. Se trata. a Adán sobre su descendencia (. la técnica más recurrida . al pueblo. y. consecuentemente. esto es. y puesto que la Naturaleza no produce ningún derecho. pero que resulta relativizada de dos maneras: se trata. en primer lugar. su yo común. (a) Consecuencia jurídica: Erigir. si reconocemos que éstos trascienden su calidad de individuos y constituyen personas. son juicios sobre relaciones triádicas. no puede obviarse que nunca dos sujetos jurídicos son iguales en todos los respectos.quizá por su amplitud . se ha llegado a determinar que los juicios de igualdad que constatan la igualdad con respecto a determinadas propiedades. a la colectividad. aquélla ha de referirse necesariamente a uno o varios rasgos o calidades discernibles.) Sin embargo. el Art. por tanto.. considero que está fuera de duda que el hombre no puede incluirse en esta donación y que. que es llamado por sus miembros Estado. por ello. cuando es pasivo. lo que obliga a recurrir a un término de comparación . sino que tanto la igualdad como la desigualdad de invididuos y situaciones personales es siempre igualdad y desigualdad con respecto a determinadas propiedades. es obligado admitir que cada persona es <<soberana>> respecto de sí y. en este iter de precisar la estructura del derecho a la igualdad en la formulación de la ley. pág. en vez de la persona particular de cada contratante. en la aplicación de la lingüistica estructural al análisis de las proposiciones jurídicas. aunque no arbitraria de quien elige el criterio de valoración. el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos. Y es que si se acepta como válido que las nociones de libertad c igualdad son atribuibles y predicables respecto de los seres humanos. soberano.Si es claro que la igualdad designa un concepto relacional. Así. Madrid. el cual recibe de este mismo acto su unidad. o de forma gráfica. 83 de la Constitución. una igualdad fáctica referida sólo a alguna y no a todas las propiedades de lo comparado. quedan. (. no una cualidad de las personas. pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. su vida y su voluntad. o.. Locke: "Y en estas palabras no cabe el menor resquicio que nos permita forzar su sentido y hacerlas significar que se trata de la donación a un hombre del dominio sobre otro.. 28. Por lo tanto.Ante la imposibilidad de la igualdad universal. es necesario aceptar (para conservar la coherencia racional) que la estructura unitaria de esa colectividad.) De lo cual. ya que atribuir <<poder soberana>> a una persona con exclusión de las restantes sería <<hacer daño a todos en beneficio de uno solo. pues. pues. pues. de una igualdad valorativa. consecuentemente. a la <<soberanía de la persona>> corresponde la <<soberanía del pueblo>>32. de una igualdad valorativa relativa a igualdad valorativa relativa a determinadas consecuencias jurídicas". sin que suponga aceptar la noción roussoniana de pacto social: <<Este acto produce inmediatamente. es soberano respecto de sí. y éste no viene impuesto por la naturaleza de las realidades que se comparan. que la ejerce en la forma prescrita y dentro de los límites de esta Constitución". En nuestro sistema jurídico dos disposiciones reflejan esta idea: en primer lugar. el pueblo.comúnmente denominado tertium comparationis -. casi poética. que consagra que la "soberanía reside en el pueblo. lo que representa a la vez la idea de la injusticia y de la más absurda sinrazón>>33. en segundo lugar. 30 Expuesto magistralmente: "Puesto que ningún hombre tiene una autoridad natural sobre sus semejantes. construir y limitar el poder. en Rousseau. 31 Con riqueza gráfica. pág.mismas situaciones fácticas.) . en Rousseau. El contrato social. 86 de la Constitución.para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de "tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual". a Adán no se le otorgó dominio alguno sobre los de su propia especie". los juicios de igualdad son juicios sobre igualdad parcial. dicho con otras palabras.

). en Manuel Aragón. 37 <<El Estado no es un fenómeno natural que deba ser simplemente constatado. Ensayo sobre los privilegios. 1988. no es pequeño el mal que se causa a los hombres al envilecerlos" (pág. 104-105. una "forma organizada". juridicidad.. sino una realización cultural que como tal realidad de la vida del espíritu es fluida. Con esta premisa adquiere plena validez la afirmación que de la Constitución derivan todas las instancias del poder45. Resulta necesario.. simplemente. indicando sus interrelaciones y su control. para que una comunidad política funcione como tal. ¿Qué es el Estado Llano?. que no es.. 30. como poder sin límites. en Constitución y derecho constitucional.. 34 O dicho de modo equivalente: "La soberanía reside en el pueblo y. Dicho en otra forma. pág. en Aragón. que el soberano se exprese jurídicamente: El soberano que no se expresa a través del Derecho es una noción política de imposible normativación35. es decir. que frecuentemente se identifica con la idea de nación. consiste en que tienden a envilecer a la gran masa de ciudadanos y. pues el todo social es y sigue siendo únicamente la <<estructura unitaria>> de las partes individuales que participan en la vivencia global>>. aún queriendo y obrando. especialmente en el Estado. en Justicia constitucional y democracia. contenido en publicación ¿Qué es el Estado Llano?.la <<autonomía pública>> (la soberanía popular) y la <<autonomía privada>> (los derechos humanos) se presuponen mutuamente desde un punto de vista conceptual. Madrid. convirtiendo al Derecho o en una teología o en una metafísica". en Constitución. 61. ver Hesse. Para ampliar y profundizar en la idea de la unidad política como cometido social. Esto es lo que se llama la constitución de este cuerpo. Madrid. 103. fundamentado en la soberanía popular y organizado mediante normas jurídicas. indispensable. pág. en Rudolf Smend. voz en Enciclopedia. y ello por el mecanismo de "dar" al poder factual "un carácter o categoría que antes no tenia"44. de una noción factual se trasciende a una noción jurídica41. Así. 57. 70. pág. pág. pág. 5. Así. que la Constitución crea y mantiene". y se originan históricamente de manera simultámea (son <<co-originarios>>).. Introducir lo absoluto en el Derecho lleva. 28. en Sieyes. de esta permanente acogida y asimilación de sus miembros>>. forma y leyes apropiadas para llenar aquellas funciones a las cuales se le ha querido destinar. la Constitución "funda.. construir y limitar el poder39. ciertamente. sino que requiere poseer un orden. 1985. Escritos de derecho constitucional. una gran parte de su procesos vitales son. como los únicos principios de legitimación que son posibles en la modernidad>>. 1989. en Smed.). Erige el poder porque transform el poder desnudo en poder jurídico40. pág. por tanto. lo estructura. simultánea e indisolublemente. el único método de articular realidades sociales es a través de la organización.dignidad humana pueda ser respetada es indispensable la organización jurídica de la sociedad. 1526. 7-15. es lo que se denomina Constitución. a él pertenece el poder constituyente". necesariamente requiere de una forma. Rubio Llorente señala el carácter previo de esta noción: "La Constitución ha de partir siempre en consecuencia de la hipótesis de una unidad de voluntad. de la forma38. Y ello porque el Derecho no opera con términos absolutos. Construye46 el poder porque lo organiza.no puede imaginarse abstractamente. pág. Párrafos adelante de la frase transcrita añade: "A mi juicio. 36 Ya lo señalaba Sieyes: "Los asociados quieren dar consistencia a su unión. A esa forma del poder político y jurídico. pág. Tecnos. 33 Emmanuel-Joseph Sieyes.__________________________________________________ _______________________ 32 Una posición equivalente expone Ferreres Comella -quien dice basarse en Habermas-: <<. puesta continuamente en duda. sin embargo. pág. considerado en sí mismo. pues. sino un producto social de realidad histórica y concreta. Le es preciso a la comunidad una voluntad común. los privilegios honoríficos tienen un vicio más. que me parece es el peor de todos. quieren llenar el fin de ella (. es requisito sine qua non el establecimiento de normas jurídicas. CEC. Constitución y Democracia. concluir en la idea de ser colectivo que se justifique a sí mismo: <<No surge aquí una persona supraindividual. a desvirtuarlo. el Derecho es el mundo de la limitación y también de la relativización. 38 "Es imposible crear un cuerpo para un fin sin darle una organización. de ninguna manera. 35 "El poder constituyente. consagra sus .. lo distribuye y ordena. 6). pág. Es evidente que no puede existir sin ella (. Esta unidad hipotética no debe ser por eso confundida con la unidad del Estado. la Constitución se convierte. hacer un todo". CEC.. instituye"42 el poder jurídico43. sin la unidad de voluntad ella no conseguiría. Como en cualquier otra agrupación.-. consecuencia de esa renovación. en el mecanismo para erigir. Constitución y Democracia. Constitución y derecho constitucional. Y no siendo el Estado una realidad apriorística o natural37. como unidad 36. necesidad continuamente de renovación y desarrollo. La necesidad de esa hipotética unidad no significa. en ¿Qué es el Estado Llano?. Madrid. Así. pues el orden político -y el Estado que genera. no puede jurídicamente caracterizarse.

iniciándose así formalmente su actividad. en Diccionario de la Lengua Española. 40 "Lo característico del Estado de Derecho es precisamente la trasmutación de los fenómenos de poder en Derecho y. en Constitución. se designe con el mismo término que se utiliza para la constitución e una asociación>>. pág. asociando la de correlación. Limita el poder dispone sus contornos.. México. a la mayoría. La voluntad común no puede destruirse a sí misma".(. sino algo perfectamente lógico. así como a la creación y mantenimiento del ordenamiento jurídico. por los métodos y con el alcance que dispone la Constitución50. levantar".. 49 "Del mismo modo. tomo I. de formas. (. predicándose que éste sólo puede ejercerse por los órganos. pág. 42 1a acepción de erigir<. 214. en Sieyes. 1987.. De este modo. 1526. es indispensable por eso que el poder que mediante la norma constitucional se crea sea un poder limitado". pág. de contornos". 138.54 41 Profundiza en este punto Rubio Llorente: "Lo que para mí define la Constitución es su función y ésta es precisamente la de dar forma al poder. Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho". instituir.. 48 "A esta necesidad de organizar el cuerpo del gobierno. cualquier documento que así se denomine) implica racionalización y limitación del poder.. voz en Enciclopedia. Por lo tanto.No es. quede sometida ella misma al Derecho". . una vez cristalizada en forma jurídica..).. 1998. que resultaría abolida si esa norma llevase a la creación de un poder absoluto. intrínsecamente contradictroria y. su organización y sus métodos47. si se quiere que éste exista y que obre. a dos tareas fundamentales: a la formación y mantenimiento de la unidad política. en La forma del poder pág. 105. que expresa compañía.).. pasen a la minoría. que la actividad política. voz en Enciclopedia. pág. 1525. además de regularse las obligaciones de los promotores y la organización interna de la asociación se efectúa el paso del para sí en el que se encontraban hasta ahora todos y cada uno de los miembros de la asociación a la sociabilidad que implica el ser miembros de una asociación (. orden. de donde procede la palabra estructura (.). es Sieyes. XXVI. Para preservar su propia subjetividad. independientemente del significado técnico de este acto. Ciertamente toda Constitución (no. 44 2a acepción del verbo erigir: "2.. necesariamente el poder creado por la Constitución es un poder limitado48. en División de poderes e interpretación: Hacia una teoría de la praxis constitucional. ________________________________________________________ ____________ 39 En términos semejantes. Buenos Aires. cuáles son los órganos que lo ejercen y qué tarea o competencias se atribuye a cada uno de ellos". la de crearlo: forma dat esse rei. Juridificación del poder y equilibrio constitucional. en Rubio Llorente. en Constitución y derecho constitucional. pág. una nación no puede decretar que su voluntad común cesará de ser su voluntad común. antes que nada. lo verdaderamente importante es que este modo. pero a mi juicio la Constitución no puede ser definida por referencia sólo a esa función porque con ello se afirma (o se sugiere) la existencia de un poder anterior a la Constitución e independiente de ella y se pierde de vista el hecho de que es la Constitución el origen del poder. o una serie de estructruas. Ambas están estrechamente ligadas. . Constitución. en Diccionario de la Lengua Española.... que la nueva fundamentación de la forma de vida política. Y es que como exigencia del principio lógico de contradicción. Construir significa la misma idea. por tanto. pág. la noción de poder ilimitado se vuelve una contradictio in terminis. es decir. Hesse: "Las funciones de la Constitución en la vida de la comunidad son aplicables. en Manual. una nación no ha podido jamás estatuir que los derechos inherentes a la voluntad común. Dar a una persona o cosa un carácter o categoría que antes no tenía". por ende. sobre todo.. en Constitución y derecho constitucional. en El Federalista.) . claro está.. Tecnos. Madrid. esto es. simetría. págs. una simple casualidad. la integración de un pueblo. 43 Smend ofrece una comparación sumamente gráfica para comprender esta vital función de la Constitución: <<(. es lógicamente necesario que el pueblo.) la constitución de una asociación es el acto por medio del cual se crea un Consejo de Dirección y se establecen sus estatutos. FCE. en consecuencia. 1939. 116. ¿Qué es el Estado Llano?. . es preciso añadir el interés que tiene la nación en que el poder delegado no pueda nunca convertise en nocivo para sus comitentes". pág. Pelardo. 864.. en Roque Barcia.... 136-137. preserve su propia existencia.. en Landelino Lavilla. "Fundar. Rubio Llorente lo explica así: "Para que la Constitución no implique la desaparición de aquel poder del que brota. pág. 864 45 "Como el pueblo constituye la única fuente legítima del poder y de él procede la carta constitucional de que derivan las facultades de las distintas ramas del gobierno". Es vital insistir en este último aspecto: Ya que es imposible que algo sea y no sea al mismo tiempo y en el mismo sentido.fines. ¿Qué es el Estado Llano?. Sinónimos Castellanos. pág. tomo I.. Construir es formar un conjuto. pero en todo caso han de determinar cuál es el alcance posible del poder (. su fuente. señalando sus fronteras y alcances.".). 3. y de struere. es decir. el poder de la Constitución es necesariamente un poder limitado. es imperativo de coherencia lógica que el poder constituyente no se niegue a sí mismo49 y. 46 Ocupo el verbo construir en el sentido utilizado por Barcia: "Construirse se compone de con..pág. falsa. frente al cual el pueblo sería simplemente objeto. Y esa obligación racional de la limitación del poder conduce a la distinción entre poder constituyente y poder constituido. 47 "Las normas constitucionales pueden tener las más diversas formas. el sujeto de la decisión..

.. Alexander Hamilton: "No hay proposición que se apoye sobre principios más claros que la que afirma que todo acto de una autoridad delegada. Negar esto equivaldría a afirmar que el mandatario es superior al mandante. (b) Consecuencia política: la democracia como forma de gobierno. en Sieyes. la sociedad civil y al mercado. dicho de modo más preciso. pág. que el servidor es más que su amo. es decir. Extendiendo la limitación al poder legislativo. en Revista de Derecho Constitucional.. como perfeccionamiento de la idea de Estado de Derecho: <<(. La democracia se convierte en garantía de la libertad y la igualdad54. 106. El segundo se caracteriza por el principio de constitucionalidad. incluida la propia ley. Asumir la validez de la soberanía popular exige aceptar la democracia como forma de gobierno y forzosamente es así. en el Art. en Aragón.) El primero se caracteriza por el principio de legalidad. por la primacía de la Constitución sobre la ley y por el funcionamiento de una jurisdicción que entienda de la constitucionalidad de los actos del Estado. El Tribunal Constitucional esapñol.. sino la impuesta a ella. En nuestro sistema la noción de limitación del poder aparece expresamente consagrada en el inciso tercero del Art. ________________________________________________________ _____________ 52 "Y ello porque entonces el Estado no sería la forma jurídico-política adoptada por una comunidad. 2. 85. pues. no su adopción52. El Estado no sería del pueblo (forma auténtica) sino el pueblo del Estado (forma falsa. contrario a los términos del mandato con arreglo al cual se ejerce. como fruto de la Constitución. Y es que resultaría contradictorio admitir el "señorio" de la libertad e igualdad de la persona y simultáneamente negarle a la asociación de aquéllas -la comunidad política-. por contradictoria)". se vuelve patente que no "hay otra Constitución que la Constitución democrática"55. con la comprensión que éste no significa que toda la actividad social esté regulada por normas jurídicas. pero también es válido.). ¿Qué es el Estado Llano?. 332. la transformación del Estado legal de Derecho en Estado constitucional de Derecho (. aunque es indispensable aclarar que la democracia es tal no por su sacramental declaración en el texto constitucional. en El Federalista. puede hablarse de un Estado Constitucional. se declara que el gobierno es democrático.. ________________________________________________________ ______________ 50 "En cada una de sus partes la Constitución no es obra del poder constituido sino del poder constituyente.. es decir. porque lo contrario supondría la imposición de una forma política.Bajo las anteriores premisas es que. pues. es nulo.. Pero la admisión de la soberanía popular no sólo genera consecuencias jurídicas. dado que la creación. pero subordina sus formas concretas de manifestarse al principio de la constitucionalidad>>. la posibilidad de autogobernarse53. ensayo LXXVII. las segundas. sino que el poder público sólo puede ser usado en los casos definidos por la ley y de forma tal que pueda preverse como va a ser usado. En nuestra Constitución. sino incluso lo que prohiben". sino porque el poder se organiza y actúa -praxis constitucional democrática56 coherentemente con esa declaración. pág. que los representantes del pueblo son superiores al pueblo mismo y que los hombres que obran en virtud de determinados poderes pueden hacer no sólo lo que éstos no permiten. de Estado Constitucional de Derecho51. en Manuel García Pelayo.. 1992. por la afirmación de la primacía de la ley sobre los restantes actos del Estado. 9-20 . Ninguna clase de poder delegado puede cambiar nada en las condiciones de la delegación". hecha efectiva por el funcionamiento de unos tribunales destinados a garantizar la legalidad de la acción de la Administración estatal. Así. construcción y limitación del poder se efectúa a través de normas. (. San Salvadro. págs. que establece que los "funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley". el principio de legalidad. Estado Legal y Estado Constitucional de Derecho.) la culminación del proceso de desarrollo del Estado de Derecho o. No. Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 86 de la Constitución. 51 El Estado Constitucional de Derecho puede entenderse. El Estado Constitucional de Derecho mantiene. sino también políticas y socioeconómicas: las primeras nos remiten a la democracia.

sino que además de presentar una relación histórica. Y es que la coherencia lógica impone la convivencia entre liberalismo y democracia. en principio. con relación a la simbiosis entre Constitución y democracia. pág. En términos equivalentes: "en una democracia la autoridad susceptible de obligar al pueblo a que obedezca sus propias leyes no es una autoridad impuesta por una instancia ajena. la calidad de principio legitimador de la Constitución57 y. sino una autoridad propia. Es conveniente aclarar. Madrid. Dada esa sinergia entre Constitución y democracia. Para la relación triádica entre libertad. en consecuencia.. en Wener Maihoffer. CEC. en Ferreres Comella. aspira a crear espacios dentro de los cuales éstas puedan gobernarse a sí mismas (. sino que se complementan59. igualdad y democracia. 56 Sobre este concepto y las exigencias que plantea. 54 "(. en consonancia con su creencia en la capacidad moral de las personas. 41-43 .no sólo es plenamente compatible con la democracia -como noción política-. muestran una vinculación interna y conceptual. 55 Expresión de Rubio Llorente. Constitución y Democracia. en Manual. desde una perspectiva político-jurídica. por ende. y para una reseña de la relación existente entre aquéllas. Gráficamene puede recurirse. pues aceptar la idea de la persona como ser libre supone admitir. que no obstante fundamentar aquélla en la soberania popular. obligatoriamente. La forma del Poder.. pág. El liberalismo..71 60 Sobre la expresión.87.109). pág. la existencia del disenso y el conflicto entre los miembros de la comunidad61 y.. págs. pág. participación y regla de la mayoría. en Rosseau. como tal se proyecta en todo el sistema jurídico. pág. El contrato social. haciendo de la voluntad del Estado la voluntad que resulta de un proceso de deliberación y decisión públicas en el que las personas expresan las convicciones políticas que libremente se han formado en ejercicio de su capacidad de razonamiento moral. liberalismo y democracia han aparecido como concepciones enfrentadas58. págs.. toda persona es moralmente capaz de formar autónomamente sus fines y seleccionar racionalmente los medios idóneos para alcanzarlos. Libreralismo y democracia. págs. en Manual de derecho constitucional. otorgada por el propio pueblo a su Estado". Principios de una democracia en libertad. sobre todo. sino también para que expresen sus convicciones sobre la justicia y deliberen con otros a fin de adoptar una determinada solución colectiva a los diversos conflictos que se producen en la sociedad (. Democracia y Constitución. Justicia constitucional y democracia.) debemos entender que las personas son llamadas a participar con igualdad en el proceso democráctico no sólo para permitirles la defensa de sus intereses. La democracia lleva esta aspiración de autogobierno al plano de las decisiones colectivas que deben tomarse a fin de coordinar esos espacios de libertad individual". 58 Para una descripción de los puntos antogónicos que históricamente enfrentaron a esas concepciones. en Manual ... ya citado. como forma jurídica específica.. en Aragón. lo cierto es que las mismas no se oponen en el plano justificativo.. 217-323. Principios de una democracia en libertad. 59.) En consecuencia. para indicar la simbiosis de los conceptos. Tirant lo Blanch. Esta misma confianza es la que la democracia provecta al plano colectivo. Y es que si bien es cierto que en determanadas etapas de la historia política. habrá que reconocer a esas mismas personas libertad para desplegar a lo largo de su vida su concepción ética del bien que se vayan formado". . Constitucionalismo y derecho constitucional -Materiales para una introducción-.. la necesidad de recurrir al proceso democrático indicativo de pluralismo. no existe contradicción ni enfrentamiento alguno en tal convivencia. 26-27. 1994.. 69. 34-37. 53 Expuesto en expresión sintética: "El pueblo sometido a las leyes debe ser autor". 59 Sobre la vinculación conceptual entre las ideas de libertad y democracia: "El liberalismo parte del supuesto de que.como mecanismo de codecisión que permita que a través del consenso se solucionen los . ver Maihoffer. 231. quien resume gráficamente el estado actual de la mencionada relación: "Más contra uno y otro el liberalismo y la democracia se transforman necesariamente de hermanos enemigos en aliados" (pág. Valencia. ________________________________________________________ ______________ 57 "la democracia es el principio legitimador de la Constitución. pág. 1997. ver Maihoffer.. México. Justicia constitucional y democracia. 1991. págs. a la expresión democracia constitucional en libertad60.27.217-323. ver Hans Peter Schneider. ver José Asensi Sabater. y ésta en la liberta e igualdad de los miembros que integran la comunidad. entendida ésta no sólo como forma política histórica (o como verdadera y no falsa forma de Estado) sino. de tal manera que sólo a través de ese principio legitimador la Constitución adquiere su singular condición normativa".). ésta adquiere. ver Norberto Bobbio. el concepto que encierra y las consecuencias de éste. en Ferrestres Comella.. págs. pues el liberalismo -como noción filosófica. Principios de una democracia en libertad.Constitución y Democracia. FCE.

). von Hayek. lo que vuelve conveniente y en ocasiones necesaria la intervención estatal. en Friedrich A. Y. pero ésta y mercado sólo pueden combinarse cuando se planifica para la competencia. debe ser subsidiaria y por ende limitada y sólo en cuanto sea compatible con el mercado.. Y es que. la validez de la competencia como mecanismo garantizador del mercado.cl/cep/docs . ello será sólo sobre la base que no conocemos anticipadamente los hechos que determinan las acciones de los competidores (. de no recurrir a ella. cultura. reconocer... Si partimos de la idea de libertad. lo que evidencia. Interesa destacar las actividades económicas. educación y economía. siempre que aquélla no suponga una negación. de condiciones que nunca puede ser totalmente garantizadas por la empresa privada. no en contra de ella. Así se contempla en nuestro sistema. edición electrónica en www. propongo que la competencia sea considerada como un proceso para descubrir hechos que. El desarrollo de la personalidad exige la participación y/o ejercicio de actividades sociales que. en Maihoffer.net/ 62 "(..cepchile.problemas que afronta la comunidad62. religión. 12.250 63 Esto es viable si la competencia se entiende como un proceso de descubrimiento: <<Contra eso es útil recordar que dondequiera que se pueda justificar racionalmente el uso de la competencia.. dada la diversidad de concepciones. y depende. sus resultados son imprevisibles y diferentes. pues ésta funciona como base material para el ejercicio de la libertad económica. es claro que la actividad económica de una colectividad debe entenderse fundamentada en aquélla (en su concreta manifestación de libertad económica). el funcionamiento de la competencia requiere. aunque legítima. y aceptar que la intervención del Estado en el ámbito económico. aún más. lengua. de aquellos que alguien pudiera haber perseguido deliberadamente. electrónica en www. como regla general. No.agora. pues en las últimas década se había asumido la libre intervención del Estado en dicho ámbito.. o por lo menos no serían utilizados. Sobre las nociones de disenso y consenso como motor de la democracia. en lo que no se oponga al interés social".. en general. enervación o carga insuperable de la libertad. Estado de Derecho. 102 de la Constitución declara que se "garantiza la libertad económica. ver Jesús Rodríguez Zapata. serían desconocidos para todos. (c) Consecuencia socioeconómica: Socieda civil-mercado y subsidiariedad estatal. que los efectos generalmente provechosos de la competencia deben incluir el desilusionar o derrotar algunas expectativas o intenciones particulares>>. garanticen que aquél se realice libremente. A partir de esa premisa es obligado admitir que debe garantizarse la propiedad... La competencia como proceso de descubrimiento. en Cuadernos de divulgación de la cultura democrática. pues. la inevitabilidad de la disidencia y la necesidad. Debe admitirse como legítima. pág. pues permite la participación libre e igualitaria de las personas63. en Manual. la intervención estatal en la economía.) Una de ellas es que la competencia es valiosa sólo porque. y en el inciso primero del Art. Esas actividades sociales incluyen.) exige una organización de la república que tenga como objetivo la mayor participación y codecisión posible de todos los ciudadanos por igual en los asuntos públicos de su comunidad". entre otros ámbitos. obviamente.(.. ________________________________________________________ _______________ 61 La Libertad que pregona el liberalismo supone aceptar la imposibilidad de incluir en nuestra escala de valores algo más que un pequeño sector de las necesidades del conjunto de la sociedad. del diálogo como instrumento para obtener el consenso y la regla de la mayoría como medio de solución. a través de una cooperación comunitaria imprescindible. y en tanto. en Estudios políticos. y esto conduce a que es la iniciativa de los particulares la que actúa como motor de crecimiento y de progreso. ya que el inciso primero del Art.103 de la Constitución se dispone que se"reconoce y garantiza el derecho a la propiedad privada en . para la convivencia pacífica. Principios de una democracia en libertad.

lo que se evidencia históricamente por la actitud de cada gobernante de facto. La jurisdicción constitucional en El Salvador. con una comprensión jurídica de la Constitución desde una visión <<a la europea>>66 (actualmente ya superada en Europa). ________________________________________________________ __________ 64 En términos generales sobre Hispanoamérica: <<(. CONCEPTO DE CONSTITUCION El Salvador nace a la vida política independiente con pretensiones de fundar un Estado Constitucional. Sobre las distintas concepciones de constitución. 39-61. Centroamérica en las Cortes de Cádiz. Tecnos. sino como indicativo de una concreta visión de la idea constitucional. aunque en confluencia con algunos elementos provenientes de la Constitución de Cádiz64. la explicación común de Constitución en . esa idea no trascendió al ámbito jurídico: Predominó lo idea distorsionada que en Europa continental se elaboró para Constitución67.1532.) en tanto que son también constitucionales desde el momento mismo de su independencia los Estados que surgen del desmoronamiento del Imperio español en América>>. y fue capaz de describir tanto un fenómeno como su opuesto69. 1998. Para una detallada descripción de los contextos históricos. Sobre la presencia de ideas constitucionales en los años previos a la independencia de Centroamérica. ver Eduardo García de Enterría.. 35-188 . pues se tiene como modelo de organización jurídicopolítica a los Estados Unidos de América. y al que tenía electo todos este Reyno p.197). en el ámbito estadounidense por un lado y en Europa por otro. 66 Utilizo la expresión europea no en sentido geográfico o histórico. y el de estas provincias apoyarán constantemente a sus respectivos representantes. en Francisco Rubio Llorente. Madrid. específicamente. Civitas. 1994. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. Madrid. en el colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica. vol. pág. 3a edición. ver Jorge Mario García Laguardia.entre una <<idea política" de Constitución a la estadounidense. México. De este modo podremos organizar una Constitución libre y análoga a nuestras costumbres. págs. Constitucionalismo. con indicación de las consecuencias procesal-constitucionales derivadas de la adopción -sin la necesaria adaptación. I. Así. de intentar legitimarse recurriendo a la promulgación de una Constitución. y. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. 1991. III. políticos e ideológicos que potenciaron la bifurcación en la concepción de constitución. la no consolidación del modelo elegido65. que entendía ésta como un instrumento necesario para la legitimación del poder. Sin embargo. ya que bajo el argumento de racionalizar el concepto se le despojó de sustancia. ya citada. Formación de la Constitución y jurisdicción constitución Fundamentos de la democracia constitucional-. en El Salvador ha predominado una noción devaluada de Constitución. entre otros aspectos. la adopción de construcciones doctrinarias elaboradas en Europa continental terminaron despojando a la idea de Constitución de su raíz filosófica-ideológica y de su contenido jurídico-político. Así. clima y carácter" (pág. a ntro. 595-597. En la vida político-social del país siempre existió una idea subyacente de Constitución -indicativa de la interiorización de una noción política-. la Junta Central. págs.función social". 65 Para ampliar este punto. ver Salvador Enrique Anaya Barraza. Una irreflexiva mixtura entre una organización jurídica a la estadounidense y una tradición hispánica genera. suscita una bifurcación -que históricamente ha funcionado en el país de modo paralelo. llustrativa resulta la transcripción que hace García Laguardia del párrafo de un manifiesto anónimo firmado por "Los verdaderos patriotas".. ver José Acosta Sánchez. la Constitución perdió su sentido primigenio y la palabra se convirtió en un cascarón desprovisto de significado preciso. presentado al Ayuntamiento de Ciudad Real el 10 de octubre de 1810: "Este Pueblo. Y es que no obstante que en país originalmente la expresión Constitución evidenciaba un contenido político y jurídico concreto 68.de figuras provenientes de modelos diferentes. FCE. 3a edición. ya citado págs. prácticamente sin encontrarse. Con una comprensión "a la europea".

Por ello. en Hesse.. En este sentido. Constitución y derecho constitucional. visión que le niega valor normativo fuera del ámbito de la organización y de las relaciones de los órganos estatales fundamentales. puramente nominal. y el Derecho es una de ellas. 1795): 2Aquí es indispensable tener en cuenta que si bien nuestro texto constitucional no contiene disposiciones que caractericen expresamente al Estado salvadoreño. en que habiéndose creado la convicción de que el derecho responde a ese principio. Es así que los conceptos que limitan la Constitución a estructura u organización básica del poder u otras equivalentes son insuficientes para inferir el sentido y significado de una Constitución vigente en un concepto momento histórico. en realidad. por otra. En una dimensión mesojurídica. El control como elemento inseparable del concepto de Constitución. tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política específica -el Estado Constitucional de Derecho70 -. 19. Es válido entonces decir que el concepto de Constitución debe aprehenderse <<en>>.2. ya citado . ley fundamental. sin embargo. <<desde>>.. <<desde>> y <<para>> la Constitución: <<En>>. 24. en Constitución y derecho constitucional. Teoría de la Constitución. pág. (. ver Rubio Llorente. pues termina justificando el poder apriorísticamente 73. 3-92/692) para calificar la organización político-jurídica nacional.3. pues no describe una realidad concreta71.). para indicar qué papel tiene tal concepto en la estructura constitucional. es imprescindible partir de la comprensión del conjunto de la normativa constitucional concreta vigente. funcional (división de poderes) y temporal (elecciones periódicas) de ese poder". De modo sintético. Barcelona.. _____________________________________________________ 67 Sobre la distorsión del concepto de Constitución. 1982. no es ocioso señalar que para aprehender un concepto de Constitución. el libro de Loewestein no es una teoría de la Constitución. 73 <<Ocurre que si para la gente llega a ser obvio que cualquier mandato del Estado es derecho. 1987. de legitimación democrática de la decisiones generales del poder (ley como expresión de la voluntad general) y de limitación material (derechos fundamentales). cuando más. pág. debe elaborarse. Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo. en consecuencia. págs. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir72. 71 Las realidades sociales. inútil -o hasta contraproducente..). en Revista Española de Derecho Constitucional.86 y 246 de la Constitución". 2 a edición... en la ya citada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997. 83-88 68 Téngase en cuenta el carácter prácticamente revolucionario que suponía uno de los periódicos independentistas. esa convicción tiene efectos en su comportamiento (. existen numerosos preceptos que permiten calificarlo como un Estado Constitucional de Derecho. en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No. v gr. en Barros Bourie. así.. tal Estado se caracteriza así: "El Estado Constitucional aparecerá.. Ariel. e inadecuado política y jurídicamente.. pág.. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que. pág. 72<<(. Método científico y principios. 1.) tiene la costumbre de equipararse con una constitución escrita. efectivamente el derecho ha tendido a transformarse en la forma vacía del poder>>.el país se reduce a calificarla de instrumento político y. entendida ésta en sentido jurídico 70 La jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha utilizado recurrementemente esta expresión.).. 46. como una forma específica de Estado que responde a los principios de legitimación democrática del poder (soberanía nacional). en Smend. y de modo contundente en la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 14/12/1995 (proceso de inconstitucionalidad No.. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". y entendiendo que los derechos de las personas son equivalentes a principios programáticos. Madrid. ..El verdadero problema radica.. sólo pueden explicarse tomado en cuenta su intertextualidad:. que valen como normas jurídicas sólo en cuanto el legislador los desarrolla. No.. 69 Es con esta distorsión semántica que se enfrenta Karl Loewestein.. 90: "En nuestra época el concepto "constitucionalismo" es eminentemente equívoco. estas obras han producido un mayor grado de indecisión política>>.. en Manual.) y en vez de clarificar con firmeza un punto tan importante para la práctica política (.4.. en opinión de quien escribe.. en Manuel Aragón. La forma del poder. 1. pues. "Pero semejante teoría ha de estar referida al ordenamiento constitucional concreto y a la realidad que la Constitución está llamada a ordenar".. CEC.en la práctica. 1-92/9-92. en el sentido que el punto de partida para la delimitación del concepto debe ser precisamente la misma . también las autocracias son "constitucionales". desde la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 17/12/1992 (pronunciada en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No. Arts. en la sentencia dictada a las 9 horas del 19/07/1996. El Editor Constitucional. dado que la autocracia contemporánea (. La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y.

por un lado sea coherente al interior de la misma normativa constitucional y. 75 <<La destrucción de los fascismos. 16 de la Declaración de derechos del hombre y del ciudadano. a partir de la soberanía popular y mediante la consagración de los derechos fundamentales de las personas y la distribución y control del poder.Constitución. lo hace a partir de un determinado supuesto y con un determinado contenido. sólo el integrismo religioso de algunos países islámicos rechaza abiertamente el modelo existen hoy razones. y constituye un esfuerzo tendente a superar la comprensión casi meramente documental que ha prevalecido de la Constitución77. y su contenido está integrado esencial y básicamente por el reconocimiento de la persona humana como el origen y fin de la actividad del Estado Art. Ese supuesto radica en la soberanía popular o poder constituyente del pueblo . Ariel. en definitiva. En la dimensión macrojurídica debe tenerse presente que hoy en día. que no lograron articular jamás un sistema de legitimación racional. en la mencionada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997. voz en Enciclopedia. no reniegue de las tradiciones esenciales del constitucionalismo: Constitución es. no se aparte de la línea referencial que supone la corriente ideológica del constitucionalismo. Esta perspectiva jurídica de la Constitución supone una visión radicalmente distinta de la comúnmente admitida en el país. en El futuro de la revolución liberal. de intentar un concepto que responda a la lógica interna de la realidad que describe.. habla de "una nueva era". ley superior. Se trata.. en el sentido que se trate de una concepto que al mismo tiempo que recupere la idea genuina de Constitución... con la caída de los modelos marxistas en la década pasado74. en definitiva.8). En el mundo de finales del siglo XX. sino que lo es a partir de un supuesto -soberanía popular. no existen actualmente modelos alternativos al modelo constitucional como explicación racional del poder y de la organización político-jurídica.. indicativo que el concepto. en Rubio Llorente. en la que por "primera vez en medio siglo los europeos occidentales ejercen la soberanía completa las condiciones básicas de su existencia" (pág.Art. 83 Cn. 1 Cn. y <<para>>. pero no sólo es eso. construir un concepto de Constitución que adopte como presupuesto la soberanía del pueblo y por ende. Resulta obligado. Barcelona. por el otro. a rechazar tajantemente las concepciones ajurídicas de Constitución78 y. Ello implica superar la idea sumamente arraigada en el país de que la naturaleza de la Constitución se reduce a constituir la ley fundamental del Estado: La Constitución es ley fundamental. y el desmoronamiento de los regímenes comunistas ha eliminado estas supuestas alternativas al constitucionalismo. debe potenciarla. en el cual se afirma que "toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos y determinada la separación de poderes carece de constitución". incorpore las ideas nucleares que el constitucionalismo conjuga. y que obliga. en la perspectiva técnico-jurídica. parece. constitutiva de una verdadera revolución. ________________________________________________________ ___________ 74 Bruce Ackerman. lo que conlleva la búsqueda por la efectiva y real vigencia de los derechos fundamentales de la persona". 1995. de 1789.y con un contenido determinado . La Sala de lo Constitucional de la CSJ se ha pronunciado admitiendo tal concepción: "Ello significa que la Constitución no es la mera codificación de la estructura política superior del Estado salvadoreño.derechos fundamentales y distribución y control del poder-76. dispone tanto la estructura básica como las condiciones esenciales para el ejercicio democrático del poder. Toca. para seguir hablando de ella>>. . sino que. si bien define esa estructura. Constitucionalismo. con lo que el constitucionalismo se convierte prácticamente en el -utilizando la expresión (no el concepto) de Kantius cosmopoliticum de inicios del siglo XXI75. pues. en la .1532 76 De modo sumamente expresivo aparece en el famoso Art. además de explicar la realidad a que se refiere. pág.. pues. forma de organización política que. plantear un concepto que.

146-148 79 Esta es la idea presente en el Art. 138-143. y. en la citada sentencia de inconstitucionalidad de las 15 horas del 14/02/1997 . voz en Diccionario del sistema político español. dictada en el proceso de amparo No. en Del Tribunal de Garantías al Tribunal Constitucional. no puede ser únicamente un conjunto de normas que forman parte del ordenamiento jurídico. según el precepto citado. 35-57). lo que deviene en. 1984. Madrid. págs. No. IV. CONTENIDO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION Tal como se señaló. sino. 78 Tanto la concepción sociológica (ver Ferdinand Lasalle. 1995. 1-C-94: "debe afirmarse que la supremacía de la Constitución se ha venido consolidando hasta lograr plena firmeza en nuestro tiempo. en Diccionario de Política.). derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. CEC. Y es que. precisamente. págs.. pág.perspectiva de historia del derecho. y que Mario de la Cueva comenta así: "La Constitución. Siglo XXI.) cualquier conjunto de normas jurídicas promulgadas con ese nombre. . El interés público tiene primacía sobre el inter´res privado". tanto un ámbito individual exento de control por el poder público. en la sentencia del 29/11/1995. 1982. 16. v. 1982. como la posibilidad de efectiva participación social de las personas.enunciando de manera categórica la subordinación de la ley y las otras disposiciones a la Constitución". UNAM. afirmar la supremacía constitucional81. MINIMUN VITAL JURIDICO: TEORIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Para que la libertad y la igualdad de las personas puedan funcionar en un marco democrático es necesario garantizar. 6.que gozan las normas constitucionales. como imperativa derivación. ¿Qué es una Constitución?. y Manuel Aragón: <<sólo la Constitución democrática es auténtica norma jurídica. pues los mismos son los instrumentos de técnica político-jurídica que aseguran la limitación del poder. 136. 374-380. establecer los límites eficaces de actuación de ese poder>>. por tanto... México. en Revista de Derecho Político. Porrúa. sino al introducirse en la Constitución vigente el art. Akal. 80 Así. 1992. sino que tal cuerpo de normas y principios es precisamente el primero -y. 246 de la Constitución ("Los principios. sino que lo que existe es una resistencia a identificar Constitución y Derecho. 16 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. por un lado se justifica así el Art. Madrid. Teoría general del derecho y del Estado. que nada tiene que ver con la constitución material del positivismo (ver Hans Kelsen. en Teoría de la Constitución. al mismo tiempo. y Nicola Matteucci. La Constitución es. y de primacía -por ocupar el primer lugar entre todas las normas. que afirma la calidad de suprema -por ser emanación inmediata del pueblo-. voz constitución. Es necesaria una breve referencia-prácticamente una mera indicación. Madrid. La Sala de lo Constitucional de la CSJ ha insistido en esta característica de la norma constitucional en numerosas sentencias.de tal ordenamiento". Santa Fe de Bogotá.La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. al mismo tiempo. las notas esenciales del concepto de Constitución son la consagración de los derechos fundamentales y la distribución y control del poder82. explicándola así: "La anterior cualidad de preeminencia del texto constitucional es lo que la doctrina y reiterada jurisprudencia de esta Sala ha denominado supremacía de la Constitución o supremacía constitucional. 1983. 27. siendo la Constitución expresión jurídica de la soberanía. de modo coexistente y no enfrentado (lo que supone admitir la existencia de tensiones).a ambos aspectos. 246 -que en la de 1950 era el artículo 221. Derecho constitucional comparado. México. Espasa Calpe. afirmar y reclamar la aplicación directa de las normas constitucionales. 81 Expresión que supera la noción de Constitución reducida a ley fundamental. como la político-omnicomprensiva constitución material de la doctrina italiana (ver Giusseppe de Vergotini. 1. gr. Temis. en Constitucionalismo. Pero la derivación más importante de un concepto como el expuesto es que permite justificar el carácter normativo de la Constitución80 y por ende. págs. se supera una justificación meramente positivista de la supremacía constitucional. Madrid. pág. La Sala de lo Constitucional de la CSJ utiliza constantemente esa expresión. del Estado construido sobre las bases del respeto a los derechos del hombre y la división de poderes". 2a edición. el fundamental. y como tal jurídicamente exigible>>. a cuestionar si todos textos fundamentales que han regido en el país fueron auténticamente constitucionales79. pág. págs. no es la estructura de un Estado cualquiera. no sólo al garantizarla a través de los procesos constitucionales. 77 En realidad en el país no ha existido un reflexionada noción positivista de la Constitución.. solamente. 1983. Tratándose de instrumentos de técnica . un instrumento jurídico que tiene por objetivo concreto el de garantizar el carácter representativo de todos los órganos del poder y. Plantean también esta distinción Francisco Rubio Llorente: <<Una Constitución no es (.

las facilitación de oportunidades. sus contenidos concretos constituyen derechos83 y. y la efectiva participación social se realiza tanto por el ejercicio de los derechos sociales -esfera social86 . la tolerancia por las ideas de los demás y el diálogo como medio para lograr el consenso básico. dado que en el país ha predominado -en las últimas décadas. Es conveniente señalar que las citadas esferas de derechos fundamentales no son estancos separados o incomunicados. deba existir la intervención estatal para efectivizarlos. en su contenido esencial o nuclear. en cuanto se entienden en conexión inmediata con la dignidad humana se adjetivan como fundamentales84. sino la reducción de las diferencias de oportunidad entre las personas.jurídica que operan como atributos de las personas. se trata. compone el mínimun vital jurídico. así: frente a la disidencia política. sino . El ámbito individual exento de control por el poder está constituido por el conjunto de los derechos individuales -constituyendo una esfera individual o privada85-. economía. Ya que se presenta una bse teórica común para los derechos políticos y sociales. educación. los derechos sociales no persiguen la uniformidad social y económica de todas personas que integran la comunidad.la idea que el Estado puede intervenir libremente en el ámbito económico90. debe señalarse que los derechos sociales de carácter económico no son un medio de protección contra las durezas implícitas en un sistema económico caracterizado por la competencia. en este último caso y parafraseando a Rawls. frente a las diferencias sociales y económicas. es necesario indicar los mismos no deben reducirse a la posibilidad de intervención en el proceso político. los derechos político. Esto significa que la intervención estatal debe realizarse de modo impersonal. situación que conduce a entender que tales derechos también comprenden que. como son cultura. Pero frente a cada situación "negativa" existe una perspectiva positiva. Respecto de los derechos de participación social. es decir. Ese conjunto de derechos fundamentales. sino la oportunidad de presentar y divulgar cualquier causa política. Y es que así como la disidencia y el conflicto son resultado inevitable del "mercado de ideas".como de los derechos políticos -esfera política87-. ni para la protección contra los riesgos que toda participación social implica. sino que se interrelacionan y condicionan mutuamente88. Desde esa perspectiva. y los derechos sociales como instrumentos de protección mínima contra las adversidades sociales o económicas. sino que comprenden la posibilidad de libre e igualitaria participación en el resto de las actividades sociales. Al respecto. es posible la siguiente comparación: Así como los derechos políticos no persiguen la unanimidad del pensamiento político. de una aplicación ventajosa para los menos favorecidos89. religión. las diferencias sociales y económicas son consecuencia ineludible de la competencia y del mercado. no como instrumento de privilegio para grupos o sectores de la comunidad. en ocasiones y de modo subsidiario. siempre y cuando aquélla no suponga la negación o enervación para la realización de los derechos individuales. Importa insistir en tal comprensión de la actividad estatal respecto de las actividades económicas.

Loewestein asegura que en "un sentido ontológico. entendida como la articulación de las funciones legislativa. 13 90 Ver Alvaro Magaña. así como al establecimiento de mecanismos de control del poder95. que permitan verificar que efectivamente cada órgano lo ejerce con observancia de la competencia. aparecido en El Comercio. pág. UCA.. yendo hasta donde encuentra límites (. 1993.facilitadores de la igualación de oportunidades91 y. cada constitución presenta una doble significación . no deben constituir o implicar la negación o enervación de los otros derechos fundamentales92.. inevitablemente. 91 Así. en Schneider. 27-28. En primer lugar. Ariel. pues es precisamente en la democracia que se crean fuertes incentivos políticos para la búsqueda de soluciones a los problemas sociales. 159-163 y 181-190. carácter.elcomercio. quien expresamente niega la excepcionalidad y subsidiareidad de las intervenciones estatales en la libertad de empresa (nota 16). pág. Tecnos. en Rubio Llorente. a la distribución del poder94 (o sus expresiones equivalentes como división del poder. ECA. 32 a 70 (derechos sociales). en Libertad. 26/10/1998. 88 Esta comprensión de los derechos fundamentales está constitucionalmente consagrada dada la "topografía" del texto constitucional.. 2. 92 Y es que además.. La base de esta asignación de poderes.. en Montesquieu. Del Espíritu de las Leyes. Arts. Sección 1a del Capítulo I del Título II de la Constitución. Arts. La libertad política no se encuentra en ellos más que en los Estados moderados.pe/ . esto es. no siempre aparece en ellos. 85 En nuestro sistema.. por la disposición de las cosas. Capítulo II del Título II de la Constitución.. 83 Ver Ricardo Guastini. pág. en el sentido que no pueden ser sustituidas por otros medios. San Salvador.. el poder frente al poder". por consiguiente. consagran los derechos de los ciudadnos frente al poder".). según Sen.en que se potencia el desarrollo humano. Arts. La exposición de motivos del Anteproyecto de Ley de Telecomunicaciones y la Constitución. 71 a 79 (derechos políticos). y esto conduce. Madrid. 84 Ver Pedro Cruz Villalón. Barcelona. gubernativa-administrativa y judicial". pues. y con ello somete su ejercicio a criterios y límites jurídicos. lo que es lo mismo. separación de poderes o coordinación del poder estatal) en diferentes órganos. que sólo debe recurrirse a ellas cuando sean adecuadas para lograr su fin. ________________________________________________________ _____________ 82 En el mismo sentido: "(.. ambos en Problemas actuales de los derechos fundamentales. especifican cuales son sus atribuciones y su ámbito propio de competencias y establecen los límites de su actuación o. ahora bien. Nota sore el concepto de derechos fundamentales. en garantía de la libertad de las personas96. estatus. en John Rawls. ver Aragón. págs. en Problemas actuales de los derechos fundamentales. En este sentido. 15-18. "Derechos": una contribución analítica. pág. en Estudios Centroamericanos. Las libertades fundamentales y su prioridad.) se descompone [la Constitución] en un conjunto de preceptos que determinan la composición de los distintos órganos del poder. septiembre 1996.. en la que cada esfera jurídica aparece consignada en cada uno de los Capítulos que componen el Título II (Los derechos y garantías fundamentales de la persona). atribución y alcance previsto por la normativa constitucional. "los hechos más terribles en la historia de la hambruna nunca han ocurrido en aquellas naciones donde la democracia es la forma de gobierno y predomina la libertad de prensa". . El control como elemento. ____________________________________________________ 93 "La democracia y la aristocracia no son Estados libres por su naturaleza. 1988.. deben suponer el mayor beneficio para los miembros menos aventajados de la sociedad". Democracia y Constitución. 94 "Además. sino sólo cuando no se abusa del poder. NO ABSOLUTISMO DEL PODER: TEORIA DE LA DISTRIBUCION Y CONTROL DEL PODER Quien ejerce el poder tiende a abusar de su posición93. págs. en segundo lugar. deben estar asociadas a cargos y posiciones abiertos a todos en igualdad de oportunidades. las concretas medidas para efectivizar los derechos sociales de carácter económico deben caracterizarse por su proporcionalidad. págs. igualdad y derecho. y Luis Prieto. necesarias. 2 a 28 (derechos individuales) 86 En nuestro sistema.. respectivamente. 95 Sobre el control como idea necesaria del concepto de Constitución. que todo hombre que tiene poder siente la inclinación de abusar de él. 747 y ss. por lo que es necesario que el poder mismo lo frene.Para que no se pueda abusar del poder es preciso que. Lo distribución del poder y su control se convierten. Del Tribunal de Garantías al. 45. y que no produzcan un sacrificio superior al bien que producen. edición electrónica en www. 87 En nuestro sistema. se deberá considerar como el telos de toda constitución la creación de instituciones para limitar y controlar el poder político. ver en artículo periodístico La propuesta política de un Premio Nobel. Pero es una experiencia eterna.. 127-136. 89 El segundo principio de justicia está formulado así: "las desigualdades sociales y económicas deben satisfacer dos condiciones. por ello. es en un sistema constitucional -con su régimen de libertades. la Constitución acomete la coordinación del poder estatal. Concepto de derecho fundamental: identidad. básicamente aunque no de modo taxativo. págs. y. De este modo se priva al poder estatal de arbitrariedad y discrecionalidad y le otorga previsibilidad y estabilidad. como Amartya Sen se ha encargado de evidenciarlo. 106.

en Teoría de la Constitución. pág. 210. en las mismas manos. en James Madison. 113. 86 de la Constitución se establece que las "atribuciones de los órganos del Gobierno son indelegables. en El Espíritu de las Leyes. ver Loewestein.) . puede decirse con exactitud que constituye la definición misma de la tiranía (. sea que éstos se susciten entre los particulares y los órganos del poder97 o acontezcan entre órganos98. ejecutivo y judicial estén absolutamente aislados unos de otros (. está más cercana a las nociones de "balance of powers" inglesa o "checks and balances" estadounidense. en El Espíritu de las Leyes. _____________________________________________________ 97 En expresiva frase se denominan controles verticales. directa o indirectamente. los procesos constitucionales de defensa de derechos -amparo.ideológica: liberar a los destinatarios del poder del control social absoluto de sus dominadores. en el ensayo XLVII de El Federalista. ejecutivos y judiciales. por ejemplo. El Federalista. 11 inciso segundo y 247 inciso segundo de la Constitución-. tal como se deduce de lo expuesto por Madison: "Demostramos en el último artículo que el apotegma político en el examinado [la separación de poderes] no exige que los departamentos legislativo. 233.) para evitar el recurso a la ilegalidad. . ver Anaya Barraza. Y para que exista la libertad es necesario que el Gobierno sea tal que ningún ciudadano pueda temer nada de otro. corresponde formular algunas ideas básicas -en apretado epítome. pág. 247 inciso primero de la Constitución. hábeas corpus. y la bibliografía allí citada 103 Art.sobre el rol de la normativa constitucional en la vivencia de la comunidad política. 102 Así. Arts..151. como mecanismos de solución de conflictos. Desda las premisas consignadas en los párrafos que anteceden. en la parte pertinente. 138 de la Constitución-. papel que puede bifucarse en un aspecto político-jurídico y en otro técnico-jurídico. (c) creación de mecanismos de solución de conflictos102. ver Loewestein. 99 Con ajustes... pág. me baso en el esquema teórico propuesto por Loewestein. sean éstas de uno. tanto mecanismos de cooperación y/o co-decisión. están obligados a moverse. el inciso primero del Art. Esta idea de colaboración. Teoría de la Constitución. . que los "órganos del Gobierno lo ejercerán [el poder público] dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes". ROL DE LA CONSTITUCION Consignadas las referencias al contenido esencial de la Constitución. Teoría de la Constitución. hereditarias..) será conveniente investigar el sentido en que la conservación de la libertad exige que los tres grandes departamentos del poder sean separados y distintos". 248 de la Constitución.Art. págs. las líneas básicas del sistema de distribución y control del poder99 se describen así: (a) Una diversificación de las tareas públicas y su asignación a distintas entidades100. bajo el argumento que ello es necesario "para la adaptación pacífica del orden fundamental a las cambiantes condiciones sociales y políticas (. lo que obliga a disponer. 153.. De modo más contundente: "La acumulación de todos los poderes. legislativos. el poder sobre la vida y la libertad de los ciudadanos sería arbitrario. como por el movimiento necesario de las cosas.Es también evidente que ninguno de ellos debe poseer. que pueden ser controles intraórganos o interórganos. 101 En el inciso primero in fine del Art. 153 . sino que se persigue que a distintos órganos correspondan distintas competencias y atribuciones. y asignarles una legítima participación en el proceso de poder".Cuando el poder legislativo está unido al poder ejecutivo en la misma persona o en el mismo cuerpo. pág. 100 En nuestro sistema. pero. en Ensayo XLVIII. 86 de la Constitución dispone. Loewestein incluye este requirimiento entre los elementos fundamentales de la Constitución.. si va unido al poder ejecutivo. en Teoría de la Constitución. Art. Esa distribución del poder no significa que todos los órganos a los que se atribuya aquél pasean la misma competencia y estén colocados al mismo nivel. autonombradas o electivas. pág. de pocos o de muchos. pág. Teoría de la Constitución. se verán forzados a hacerlo de común acuerdo". V. 96 "La libertad política de un ciudadano depende de la tranquilidad de espíritu que nace de la opinión que tiene cada uno de su seguridad. págs. pero éstos colaborarán entre sí en el ejercicio de las funciones públicas". (b) establecimiento de mecanismos de cooperación101 y/o codecisión. una influencia preponderante sobre los otros en lo que se refiere a la administración de sus respectivos poderes". 107. el juez podría tener la fuerza de un opresor". aunque presente en Montesquieu. La jurisdicción constitucional en El Salvador. y el procedimiento previo de control de la ley. no hay libertad porque se puede temer que el Monarca o el Senado promulguen leyes tiránicas para hacerlas cumplir tiránicamente. Esta colaboración ya la había contemplado Montesquieu: "Los tres poderes permanecerían así en reposo o inacción. 204-205 . 98 Se habla así de controles horizontales. y (d) procedimiento de reforma constitucional103. 232-233. a la fuerza o la revolución". Si va unido al poder legislativo..Tampoco hay libertad si el poder judicial no está separado del legislativo ni del ejecutivo. pág. pues el juez sería al mismo tiempo legislador. Para una visión panorámica de los procesos constitucionales.

la Constitución que da reducida a expresión de los poderes fácticos. entender la Constitución desde la perspectiva expuesta en las páginas previas supone. lo que origina un especticismo ético. la delimitación del marco de actuación de las fuerzas políticas.1. despojándola de los principios que la sustentan. por lo que no se trata de un instrumento a libre disposición de los intereses contingentes de los detentadores del poder. la asunción irreflexiva de un positivismo legalista. pero a partir del supuesto básico y contenido esencial que se ha descrito. Cuatro son las concretas manifestaciones del rol político-jurídico de la Constitución: la formación de la unidad política. Y es que esta actitud genera. es indudable que una concreta colectividad humana sólo se constituye en comunidad política si se logra reducir a una unidad de actuación la multiplicidad de intereses. que al entender el Derecho como técnica de dominación. (g) Formación de la unidad política. Este es precisamente el cambio que supone el constitucionalismo y las ideas que lo inspiran: La transformación de explicaciones irracionales del poder por fórmulas racionalizadas y reflexivas105. sino de una unidad de tipo funcional106 que permita la convivencia pacífica. lo que asimismo motiva un cambio en el marco de interpretación dentro de los cuales y a partir de los cuales se conocerían y decidirían los casos concretos. de una forma. en consecuencia. La Constitución efectivamente ejerce un rolo político-jurídico. un cambio de paradigma científico. Se trata. No contando el orden jurídico ni el Estado con una justificación apriorística. de las dos caras de una misma moneda: La negación de juridicidad a la Constitución. la consagración de los fines del sistema. aspecto en el país o ha sido sobrevalorado -entendiendo que la Constitución es la mera expresión de poderes fácticos. ROL POLITICO-JURIDICO La Constitución ejerce un rol político-jurídico en la vida social de una comunidad.en . aspiraciones y concepciones que conviven en el grupo social. Esa reducción a la unidad requiere de una organización. y. y sin que ello suponga la eliminación de diferencias políticas o la plena coincidencia social y/o económica. que no puede ser utilizado como parámetro de solución de casos concretos. en realidad. No se trata de una unidad religiosa o ideológica. Por ello. y éstas es la que aparece consagrada -es indeferente si consuetudinaria o escrita. Si se parte de la idea de la dignidad humana resulta obligado desechar justificaciones místicas del poder o ideas organicistas de la comunidad y. por un lado.o ha sido subvalorado -cuando se niega contenido jurídico a los fines y principios consagrados en la Constitución. a entender que se trata de un instrumento circunscrito únicamente a la política. para decirlo en términos epistemológicas. y la consagración de un compromiso generacional. por otro lado. debe aceptarse que ni el orden jurídico ni el Estado pueden darse por supuestos104. en el sentido que se plantea como propuesta modificar los supuestos que permiten entender la normativa constitucional.

incluso. Escritos de derecho constitucional pág. es necesario conferir un significado material a la unidad. En nuestro sistema. pero lo que no puede aceptarse apriorísticamente es el poder jurídico y menos la legitimidad del modo de organización de esa concreta comunidad.unidad sustancial nacional. aquélla es un proceso continuo que pervive como objetivo permanente.la unidad política no es posible. a renovar o ampliar. de la seguridad jurídica y del bien común". para que. por utilizar aquí la célebre caracterización de la Nación en frase de Renan. son precisamente esos fines comprendidos históricamente110 . pág. entendida históricamente. y así. ________________________________________________________ __ 104 <<Del mismo modo.63. como algo preexistente>>. en Hesse. no es un creación estática. 109 Para ampliar este punto. Esto se logra mediante la consagración de los fines esenciales del sistema político-jurídico (que no significa. Para este proceso. en Hesse. el Estado Constitucional de Derecho no debe entenderse como una empresa acabada. contar con un determinado contenido. 93-94. en otras palabras.. concluida. el Estado no es una esencia real <<en sí>>. llegado el caso. en Smend. como factor esencial de integración. . En un último caso puede asumirse la existencia de una comunidad política. sino que debe ser continuamente construida y.8. mediante el asentimiento tácito o la simple aceptación y respeto. pág. ni tampoco una unidad basada en la común experiencia existencial (Erlesbniseinheit). en definitiva. . del Estado111. en concreto los números marginales 8 y 9 106 <<Del solo hecho de que el concepto central de <<producción de la unidad política>> apunte a un proceso histórico concreto resulta ya que no se trata de una unidad estática y abstracta de una imaginada persona jurídica <<Estado>>. la unidad política de la comunidad debe ser objeto de renovación y desarrollo. Como tampoco se refiere a una -presupuesta o pretendida. 8. que es el núcleo esencial de la dinámica del Estado. 1 de la Constitución consagra que el Estado <<está organizado para la consecución de la justicia. Y es que sin contenido material -fines o valores. Por el contrato. de una constante -para ocupar la expresión de Smend. págs. dado que es precisamente la concreción de esos fines o valores en su perspectiva histórica la que posibilita aquélla109. Escritos de derecho constitucional. religiosa. la unidad política que debe ser constantemente perseguida y conseguida en el sentido aquí adoptada es una unidad de actuación posibilitada y realizada mediante el acuerdo o el compromiso. Y es como producto histórico. Esa organización de la comunidad política requiere. 9-10. ver Hesse. la Constitución se constituye en la generadora de la unidad política. encaminada a establecer o conservar. esita <<Estado>> y no anarquía o guerra civil>>. he propuesto ya en otro lugar la denominación de integración>>. Por ello. Antes al contrario. por ideas y abstracciones>>. 108 La presencia permanente del cambio es una consecuencia obligada de asumir como válida la libertad de las personas. (b) Consagración de los fines esenciales del sistema. una unidad de tipo funcional. el Estado vive de un plebiscito que se renueva cada día.integración107. La cual es condición para el que dentro de un determinado territorio se puedan adoptar y se cumplan decisiones vinculantes. ideológica o del tipo que sea. 107 <<El Estado existe y se desarrolla exclusivamente en este proceso de continua renovación y permanente reviviscencia. sino una labor accidentada.la Constitución. pero de hacerlo coadyuva a la comprensión de aquél). por supuesto. Escritos de derecho constitucional. 105 <<Se ha dicho que la diferencia esencial entre esta nueva forma de comunidad humana y la anterior sería la sustitución del jefe político. en una palabra. inmóvil. por ello. págs. pág. el Estado es real únicamente en la medida en que es realización de un significado material (. Constitución y derecho constitucional. en Smed. pues ello supone aceptar que existe una constante evolución (muchas veces de resultados imprevisibles) resultante de la multiplicidad de expectativas y del intercambio de ideas . Constitución y derecho constitucional. un ordenamiento jurídico legítimo en circunstancias cambiantes108. En términos semejantes: <<Porque Estado y poder estatal no pueden ser dados por supuestos.. en Smend.los que justifican la existencia misma de la comunidad política. o dicho en otras palabras. Constitución y derecho constitucional. por más que elementos de ese género puedan operar con virtualidad unificadora. que pueda ser utilizada con el fin de realizar determinados objetivos exteriores a él mismo. para el mantenimiento y desarrollo de la unidad. su expresa formulación lingüistica en el texto constitucional. Pero esa unidad política. mediante la coerción realizada con resultado positivo. el Art.) Su explicación o su justificación no depende de una vinculación teleológica con objetivos o finalidades que se hallan fuera de él>>.

Constitución y derecho constitucional. Ya que la Constitución consagra los fines esenciales del sistema. <<siempre con ruidos y chiridos>> (. que carecen de toda posibilidad de una existencia psicofísica por sí mismas>>. ________________________________________________________ _ 109 <<La condición para que los valores tengan una eficacia y vida propias es la misma comunidad en la que son vividos y a la que actualizan. por un lado como factores y. recurriendo a Smend. la Constitución funciona como un marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad112. lo que conduce a la contingencia histórica de la organización de la comunidad política. Si ya en el caso del individuo el desarrollo de su personalidad. pues esos fines los suele alcanzar de forma imperfecta. Constitución y derecho constitucional. sin que tal circunstancia signifique que la Constitución contenga un específico programa de gobierno.. en Smend. 111 <<El fundamento de la legitimidad son los valores concretos que actúan. cuanto más las colectividades.. Así. ni puede controlarse con pretensiones de universalidad temporal. ya que si el proceso social ha de ser simultáneamente consecuente y duradero. 110 No se trata. en Constitución y derecho constitucional. 101 112 Y esto porque la Constitución regula no sólo la vida estatal en sentido estricto. pág. De este modo.. ver Hesse. se tratan. págs. pero las específicas concreciones no deben suponer o implicar la negación de los fines o valores constitucionalmente consagrados. la Constitución supone un pacto político-jurídico ente los diversos sectores y fuerzas políticas de la comunidad113. Dada la permisión de actuación de los sectores . pág.). Y viceversa: también la comunidad depende de los valores que la sustentan. su participación en la vida del espíritu. las que no podrían desatenderse sin provocar la ruina colectiva. depende de la actualización de los valores. La Constitución funciona. 100-101. pues. sino de toda la comunidad. como mecanismo de equilibrio entre la estabilidad y la evolución. sino que debe permitir la continuidad del consenso o la subsistencia de diferencias.. la Constitución no pretende ni contempla un objetivo social único. si se entiende con el alcance y contenido aquí propuesto. aquello que la hace inteligible: no en una teleología utilitaria cuya óptica impide toda comprensión y justificación de la vida de un hombre o de la dinámica del Estado>>. es lógico que el juicio que sobre él recae sea negativo. resulta obligado que la Constitución no debe constituir un cerrojo a las distintas opciones política que existen en la comunidad.(c) Marco de actuación de las fuerzas políticas. pero también debe atenderse las expectativas globales de la comunidad. . como una máquina mal construida. Y es que al asumir como presupuestos la libertad e igualdad de las personas. es decir. determina el marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad. pág. sino del entendimiento de los fines o valores como expresión de la vivencia social de la comunidad en un concreto momento histórico. como elementos básicos de la validez de un orden jurídico-político determinado>>. 93. pero no contempla los específicos contenidos de sus actuaciones.. lo que corresponde hacer a los distintos sectores y fuerzas políticas de la comunidad. (d) Compromiso generacional. por otro. En este continuo proceso de renovación y plenitud está el sentido de su vida. 5. pues el desarrollo de la comunidad política no está prefigurada por leyes ineludibles. en Smend. las concretas especificaciones y manifestaciones de éstos deberán expresarse en la cotidiana vivencia de la comunidad política. siempre y cuando no supongan la negación de la esencia del pacto mismo 114. 113 Se utiliza la figura del pacto o contrato como modelo figurado.. deben respetarse las normas que establecen y potencian el desarrollo de las estructuras e instituciones necesarias y básicas. de momentos sustantivos del proceso de integración. Constitución y derecho constitucional. En cuanto producto de la convivencia de diversas concepciones del mundo y de distintas ideologías. en Manual. de una comprensión utilitaria del Estado. como principio heurístico . no de fines mecánicos: <<Si se considera al Estado como un aparato al servicio de unos supuestos fines instrumentales.

y en cuanto la Constitución incorpora los fines esenciales del sistema. Apuntes sobre la esfera pública como concepto sociológico. 13-22.y fuerzas políticas de la comunidad. aquél se encuentra permanente en cambio. en un amplio marco para la actuación de las fuerzas sociales. el grado de realidad de la libertad."que destruyen el presente o cierran el porvenir de la sociedad". pág. edición electrónica en www. por un lado. estar en transformación es el estado natural. 116 Sobre este punto. y. 1994.mx/ metapolítica/. sobre todo Alberto J. ROL TECNICO-JURIDICO: SUPREMACIA JURIDICA Hechas las referencias al rol político-jurídico de la Constitución. la misma deja de ser una "tiranía del pasado" para convertirse en un instrumento garantizador de la acción histórica de las personas. Sobre la esfera pública en Habermas. De este modo. México. en Hesse. tanto respecto de los particulares (representación.de reglas jurídicas que lo organicen y de reglas de procedimiento120. número 9.cepc. vol. ya citado. ________________________________________________________ _____________ 114 Esto convierte a la Constitución. 1999. págs. 117 "De otra parte. Constitucionalismo y "religión civil". la misma proporciona unidad axiológica y jurídica al ordenamiento 121. FCE. en consecuencia. en adecuación a nuevas realidades y exigencias y/o expectativas. De este modo. éste requiere -para que al mismo tiempo sea operativo pero limitado. 115 "Para un régimen democrático. la democracia es dinámica. actuación de los tribunales. Ya que en el Estado Constitucional de Derecho la actuación del poder se hace por medios jurídicos y la Constitución es el fundamento de toda producción jurídica. ver Antonio López Pina. La Constitución puede estimular y potenciar el desarrollo de la comunidad si llega a ser parte de la cultura política116. experiencias y expectativas de los particulares respecto del funcionamiento de las instituciones del sistema) como por el comportamiento de los responsables políticos (práctica legislativa. vigencia del pluralismo ideológico). cuales son: unidad del ordenamiento jurídico. si la temática de la Constitución se introduce en la esfera pública118. prólogo a colectivo División de poderes e interpretación. 2. la Constitución posibilita la vigencia y estimula la actualización del pacto político-jurídico que supone aquélla. pág. . (b) Disciplina del sistema de fuentes del derecho. muchos menos suprimirla en ningún ámbito social. el despotismo es estático y siempre igual a sí mismo". corresponder mencionar las concretas manifestaciones del ro técnico-jurídico119. aquélla condiciona la validez del resto de normas jurídicas y. . el sistema político democrático que la Constitución consagra es una tarea permanente y problemática115. disciplina de las fuentes del derecho. por otro lado. Escritos de derecho constitucional. 3. en Norberto Bobbio. en consecuencia. en el sistema constitucional no es posible ni deseable restringir la diversidad de ideologías políticas. es históricamente contingente y. Olvera Rivera. El futuro de la democracia. jerarquía del ordenamiento jurídico y regularidad jurídica. Siendo evidente que el poder debe manifestarse jurídicamente. al ser producto de la actividad humana. en un instrumento de interdicción de las imposiciones unilaterales parafrasenado a Sánchez de la Torre. 26 118 Utilizo la expresión en el sentido expuesto por Habermas. el orden político. Y es que si se admite la libertad de las personas. y ello exige voluntad constitucional117 por parte de todos los actores de la vida social. ver Metapolítica. (a) Unidad del ordenamiento jurídico. Y es que siendo la pluralidad y diversidad de concepciones del mundo un hecho ineludible de la libertad de las personas. la fuerza normativa de la Constitución se halla condicionada por la voluntad constante de los implicados en el proceso constitucional de realizar los contenidos de la Constitución". 7.

coherencia y plenitud.Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. pág. en consecuencia. 1.La concepción de Kelsen de la norma jurídica. Madrid. así.El poder constituyente como modo de producción del Derecho. 1984..2. reserva legal tributaria. 1. en un mismo nivel. de modo que el que las normas que realizan tal disciplina regulen. en Kelsen. El Carácter Normativo de la Constitución Salvadoreña Por Rommel Ismael Sandoval R. 2. puede presentarse como un vínculo de supra y subordinación (.La concepción de Hart: La función de las normas primarias y segundarias.funciona como disciplina del sistema de fuentes del derecho122. 123 "Cuando una norma jurídica es válida por haber sido creada en la forma establecida por otra.1.. modificación y extinción de las normas y. 1.1. 2.. que se hallasen.4. existen algunas garantías en atención a la jerarquía normativa: reserva de ley para la restricción de derechos fundamentos. regulan los modos de creación. 8 de la Constitución. tomo II. pág. antes que cualquier otra actividad humana.. 3.. a una especie de desdoblamiento de las normas sobre las fuentes que. 2.. 2.El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes. Art.Antecedentes generales... pues su tratamiento y explicación se hace en los capítulos subsiguientes de la presente publicación. por tanto.).Consideraciones . CEC.. por así decirlo.Análisis de la Constitución como norma jurídica.Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad. de otro.. pág. Teoría general del Derecho y del Estado. En cuanto es inviable que toda la producción jurídica del poder goce de la misma fuerza normativa 123. es indispensable que el ordenamiento jurídico se estructure jerárquicamente y. 1.. 4. Teoría general del Derecho y del Estado. sino un orden determinado que garantice el éxito de esa cooperación creadora de unidad".2. Lecciones de derecho constitucional. 3. 144. ________________________________________________________ ____________ 119 Este punto se deja prácticamente sólo mencionado.. La relación entre la que regula la creación de otra y esta misma norma. 4. 120 "La cooperación organizada y procesualmente ordenada exige un orden jurídico. pág.1. precisamente aquella encaminada a la creación.. las líneas básicas de tal estructura -que sirve también de garantía de la libertad124 . con amor. (c) Jerarquía del ordenamiento jurídico. El orden jurídico (. una al lado de otra. 2.. están sujetas al régimen por ellas mismas establecido". . en Hans Kelsen.El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder. 121 "Esa norma fundamental representa... Para que la jerarquía normativa realmente opere es necesario que cada grado de producción jurídica debe corresponder y ser conforme con los grados superiores del ordenamiento. 3. en Hesse.3.146 124 Así. La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores.Análisis estructural de la norma constitucional.Consideraciones previas.como de su contenido.2.El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. 2. (d) Regularidad jurídica. ahora bien. la última constituye la razón de validez de la primera. Sumario: Introducción. Se asiste. como fuente común. 131 No.5. de un lado. . tanto en el sujeto y forma de producción -modos de creación.1. modificación o extinción de las normas jurídicas no es algo que excluya el que tales normas queden sujetas a la misma disciplina que vale para las demás materias. 6 de la Constitución.. sino que se trata de una verdadera jerarquía de diferentes niveles"... Alessandro Pizzorusso.se consagra en la normativa constitucional. Escritos de derecho constitucional. 131 122 (..) presupone la posibilidad (demostrada en la práctica) de configurar el régimen de fuentes como uan de tantas "materias" que integran la esfera de operatividad del ordenamiento.3.14.) no es.El contenido axiológico de la norma constitucional. etc.3.Ordenamiento y sistema normativo.El Derecho y el ordenamiento jurídico. un sistema de normas coordinadas entre sí. no un orden jurídico cualquiera.* A la Ale. Art. 3. el vínculo entre todas las diversas normas que integran un determinado orden".

sometidos. incluido el legislador..Consecuencias de los principios y valores constitucionales. INTRODUCCION A la norma fundamental se le considera como el instrumento por medio del cual se ordena jurídicamente al poder. a la que están sometidos todos los órganos del Estado>>125. pues.. como impone .2.generales. con un rango superior sobre las demás normas del ordenamiento jurídico... a la soberanía de la Constitución. son poderes constituidos. Consecuentemente opinamos que ya no es posible dividir al catálogo normativo de la Constitución en dos partes. lo primero que hay que establecer con absoluta explicitud es que toda Constitución tiene valor normativo inmediato y directo. ________________________________________________________ * Docente del área de derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial del Consejo Nacional de la Judicatura. Conclusiones generales. d) La Constitución es un parámetro de validez formal y de contenido material del resto de normas del ordenamiento jurídico. como destaca el art. c) Es una norma directa e inmediatamente aplicable que vincula a los poderes públicos y a los particulares. inatacable. una aplicable y otra meramente programática puesto que toda ella es una norma jurídica vinculante e inmediatamente aplicable como señala García de Enterría. b) Reconoce los derechos y libertades fundamentales y sus garantías como reglas de Derecho invocables ante los jueces y tribunales. por tanto. por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. existiendo una relación de supra/subordinación del resto de normas con respecto a ésta. se configura como una norma suprema. 246 Cn. "la Constitución es una norma. La Constitución es así la norma fundamental y fundamentadora de todo el orden jurídico"126. De ahí que el comportamiento del poder constituido será legítimo y válido en tanto y en cuanto sea el adecuado a lo preceptuado por la Constitución. La anterior afirmación deviene de considerar a la Constitución como norma jurídica. y. pues configura y ordena los poderes constituidos estableciendo los parámetros del ejercicio del poder por parte de éstos ya que si <<la soberanía reside en el pueblo. De esta concepción se derivan las siguientes funciones de la ley fundamental: a) Crea a los órganos fundamentales de gobierno. reside en la práctica en la Constitución. Es decir es una fuente de derecho y una fuente de fuentes de derecho. La Constitución. pues. pero una norma cualitativamente distinta de las demás. les define sus competencias y limita el ejercicio de sus funciones. 4. Todos los órganos del Estado. y que establece los mecanismos de corrección en las situaciones en que no se ha efectuado su aplicación.. La soberanía no reside. se expresa directamente a través del poder constituyente y se objetiva jurídicamente en la Constitución.. con respecto a la Constitución española". en ningún órgano del Estado.

p. Parecería intrascendente.deducir el artículo 9. (Marcial Pons. Editorial Civitas. Madrid. así como sus funcionarios. más grave.A. o sea. Creemos que estas dos causas señaladas . y quizás. Sin embargo.A. 62 ..35. pero esto no es así. elaborar una investigación de esta naturaleza. el desconocimiento del carácter normativo de la Constitución se ha debido esencialmente a dos factores.. Curso de Derecho Constitucional. debido en primer lugar a que la relegación de la Constitución por el poder político demuestra que se puede pasar por encima de su contenido normativo para alcanzar determinados fines y en segundo lugar. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional..1 <<los ciudadanos y los poderes públicos están sujetos a la Constitución y al resto del ordenamiento jurídico>>.A."127. a los jueces y tribunales ordinarios y a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia como los garantes e intérpretes de la misma. Madrid. Visto lo anterior luego de dieciséis años de vigencia de la Constitución parece una reiteración innecesaria analizar el carácter normativo de la Constitución o su fuerza normativa en el ordenamiento jurídico salvadoreño en el entendido que la Constitución es la fuente primigenia del Derecho y de la legalidad. Para él. p. Curso de Derecho Constitucional. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos. Uno de los efectos inmediatos de la fuerza normativa de la Constitución reside en el hecho de haber erigido a la jurisdicción constitucional. 1994). Madrid. uno de carácter fáctico puesto que el poder real representado por el autoritarismo no se ha querido someter a las reglas del Derecho y otro de carácter formativo. (Marcial Pons. Formalmente el sistema de frenos y contrapesos que la Constitución ha diseñado podría mantener bajo control cualquier disfunción del sistema. y por lo tanto de la juridicidad del Estado como postulado jurídico y concreto en el cual se ha consagrado la decisión del poder constituyente. 1994). 127 Eduardo García de Enterría.. es que los jueces aún consideran que la Constitución no es una norma jurídica y por lo tanto no merece la pena ni estudiarse para el caso concreto ni mucho menos aplicarla. (reimpresión. 126 Sentencia del Tribunal Constitucional español 9/81 citado por la sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios. 35. S.. Ediciones Jurídicas S. debido a que la mayor parte de los abogados tienen una formación iusprivatista y por ende se carece de una formación cultural constitucionalista. pues. a125 Javier Pérez Royo. Ediciones Jurídicas S. Debemos señalar que esta temática ya fue abordada por José Albino Tinetti en el trabajo Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia128. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. políticos o económicos de un determinado grupo de poder o de un individuo. Esta sujeción o vinculación es una consecuencia de su carácter normativo. 1991). p. los hechos que realizan en la cotidianidad los órganos fundamentales de gobierno. nos demuestran cuán lejos estamos todavía de considerar a la Constitución como norma jurídica debido a que se le relega a un segundo plano para la consecucción de espurios intereses partidarios. ________________________________________________________ 125 Javier Pérez Royo..

(Tirant lo blanch.190-195 . 1. en América.2). 1985). para finalizar con una breve reseña del contenido de la norma constitucional: sus principios y valores. al proceso de independencia norteamericano del siglo XVIII. iniciando con un análisis forma de la legitimidad del poder constituyente para promulgar la Constitución de 1983. Madrid. Es decir. a lo largo de este ensayo dirigido a los estudiantes de derecho y demás operadores del sistema de justicia. ________________________________________________________ ____ 129 Luis López Guerra. desentrañar el carácter normativo de la Constitución para su aplicación en el quehacer jurídico del país. Introducción al Derecho Constitucional. Valencia. pp.45 y ss. No. en Revista de Ciencias Jurídicas. ANTECEDENTES GENERALES El constitucionalismo se origina en los movimientos políticos de Europa y de América129 de los siglos XVII y XVIII. aunque Inglaterra dará lugar al establecimiento de ciertos principios normativos particulares del common law que le darán el carácter de Constitución. pues. (Centro de Estudios Constitucionales. Así en los Estados Unidos y en Francia se formularon las primeras Constituciones130. quien en forma muy clara y sintética desarrolla este encuentro filosófico e histórico de la . enero de 1992. Pero la normativa constitucional inglesa será lo suficientemente flexible como para que la misma función normativa del Parlamento carezca de límites formales para modificar el <<texto>> constitucional. la doctrina de la división de los poderes del Estado y los mecanismos de su control. Trataremos. Estos movimientos políticos darán paso a nuevos modelos de organización política del Estado en cuyo seno se gestaba la idea de la libertad del hombre y la defensa de esa libertad. ________________________________________________________ 128 José A. este carácter supremo sería plasmado en la formulación racional de un documento que llevaría el nombre de "Constitución".en 1992 aún persisten con sus propios matices. la idea de la superioridad normativa no era ignorada por la cultura jurídica inglesa propuesta por juristas como Coke que llegaron a sostener la supremacía del common law sobre las Acts emitidas por el Parlamento. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia. pp. Tinetti. 1994).1. Año I. también se estudiará la labor ordenadora del sistema normativo en la parte tercera. continuando con el análisis de la Constitución como proposición prescriptiva y de su estructura en el apartado segundo con la idea de utilizar los instrumentos de análisis de la norma de la teoría general del Derecho. (Proyecto de Reforma Judicial. Tribunal Constitucional y Poder Judicial. Sobre esta temática véase en extenso a Pablo Pérez Tremps. Estas transformaciones políticas se vieron influidas por un pensamiento político liberal cuya expresión era la misma existencia de un derecho natural cuya posición era superior al derecho positivo. EL PODER CONSTITUYENTE COMO MODO DE PRODUCCION DEL DERECHO 1. En Europa se puede señalar como un punto de partida al modelo político de la Inglaterra de finales del siglo XVII y a la revolución francesa.

132 Pablo Pérez Tremps. sino que también su misma existencia estará afincada en la racionalidad de sus mismos efectos jurídicos. pp.158. (Editorial Ariel. 1979). Sobre todo porque la Constitución será la norma a la que estarán sujetos todos los órganos fundamentales del . Tribunal Constitucional y Poder Judicial. en el cual se reparten atribuciones competenciales entre el gobierno central y los estados federados. La doctrina Coke del common law como ley fundamental tuvo una importancia histórica al producir al menos dos efectos políticos.norma constitucional. de ahí que se concrete en una norma: fundamental y fundamentadora. El nacimiento de la <<Constitución>> no será únicamente la expresión espontánea del encuentro del pensamiento liberal surgido en Europa y en América.. ________________________________________________________ 131 Karl Loewenstein. y otro.. que reconoce el valor de la persona humana en el Estado por medio de la Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano. Teoría de la Constitución.135 y ss. Esto supone que el panel de la Constitución norteamericana será la de un parámetro para la resolución de los conflictos de competencia entre los Estados miembros de la Federación y la Federación... La concepción de la Constitución como norma fundamental en el constitucionalismo norteamericano se encuentra en la formación ius-filosófica de los constituyentes al reproducir la superioridad del common law contenido en el derecho natural. dejando en manos de los jueces la responsabilidad de aplicar la Constitución en forma preferente a cualquier otra forma jurídica132. . Sostiene que la idea de supremacía normativa de la Constitución es un <<prius>> de su garantía . 6)-.. y ss. p. El primero. Por otra parte tiene su correlato en la construcción de la idea de rigidez constitucional. 130 Eduardo García de Enterría. En la Francia revolucionaria el constitucionalismo nace ligado al cambio de "gobierno de los hombres" por el "gobierno de las leyes".. aunque la Constitución es creada en dos textos distintos: uno que distribuye y organiza el poder. cuya razón de ser no es otra que la de asegurar la supremacía de la normativa constitucional sobre el resto del ordenamiento como consecuencia del valor fundamental que aquélla posee. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. Además del rol de la filosofía política ius naturalista en la formación del carácter normativo de la Constitución norteamericana. también debe asignársele un papel importante a la necesidad política de cohesionar un Estado Federal. de alcance interno al atacar al absolutismo de los Estuardo131 y el otro de carácter externo al imponerse el principio de supremacía en la Constitución de los Estados Unidos -en el texto de la Constitución norteamericana se plasma como la <<supreme law of the land>> (art. p. y 51 y ss . 41 y ss. Barcelona. la Constitución propiamente dicha.. Estos documentos engendraron durante los años de la revolución francesa una conciencia de la superioridad jerárquica de la Constitución. De esta manera el constitucionalista norteamericano estaba ideando un mecanismo para limitar el poder de la autoridad legislativa estableciendo la prioridad de la Constitución sobre la ley ordinaria.

La producción normativa derivada tiene lugar cuando se crean normas de conformidad a lo dispuesto por los medios de producción del orden jurídico . el principio de supremacía de la Constitución descansa en la distinción entre poder constituyente y poderes constituidos. Barcelona. una tiene el carácter de originaria y otra es derivada. 134 André Hauriou. ya que serán los poderes constituidos los receptores de dichos preceptos jurídicos. es decir. (Editorial Ariel. el principio de supremacía constitucional es la principal garantía de la libertad y dignidad del individuo al imponer a los poderes constituidos la obligación de encuadrar sus actos a las reglas que prescribe la ley fundamental.. El poder constituyente establece determinados órganos encargados de actuar en nombre del Estado. Este es el sentido de la soberanía popular que reside en el pueblo y que se expresa directamente por medio del poder constituyente. que no depende de ninguna norma jurídica anterior sino que es expresión de su mismo poder político para generar la norma fundante. 1956). pp.. pp. EL EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE EN LA PRODUCCION DEL DERECHO El punto de partida del establecimiento de una Constitución se encuentra en el poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización.. El hecho que el constituyente dicte la norma constitucional como corolario de un acto de la democracia directa implica que dicha norma tendrá un efecto jurídico autónomo. Por esta razón para Quiroga Lavié 135 el poder constituyente es supremo porque no tiene otro poder por encima de él. Introducción al Derecho Constitucional. El desarrollo de los principios democráticos ha supuesto que la voluntad del pueblo se exprese por medio del nombramiento de representantes con el encargo de elaborar y dictar una Constitución136. Bajo esta lógica la actividad de los poderes constituidos será válida siempre y cuando sea realizada bajo el marco constitucional. ________________________________________________________ _ 133 Luis López Guerra. o sea. 1980).. es ilimitado. objetivándose en la Constitución134. pp. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional Argentino y Comparado. La de carácter originaria es aquella que es creada por la norma fundamental.2. Los actos emanados de los poderes constituidos no tienen la misma jerarquía que las normas constitucionales con el fin de no dejar sin efecto el sistema de amparo de la libertad . 241 y 242. ya que se ejercita por una sóla vez por las organizaciones políticas. y es extraordinario. 41 y ss. El poder constituyente se ha considerado originario. la cual da origen al ordenamiento jurídico y funciona como parámetro de validez de la norma derivada. 1.. Derecho Constitucional e Instituciones Políticas. (Editorial Alfa. Por su parte Segundo Linares Quintana. que mientras dure el plazo en que el pueblo pasa de ser poder constituyente a poder constituido se habrá dictado para sí mismo una norma jurídica. debido a que no existe ninguna posibilidad jurídica de encausarlo. Los poderes constituidos ajustarán su actuación a lo regulado por la Constitución. Al finalizar la vida del poder constituyente la norma constitucional tendrá un efecto jurídico heterónomo. De acuerdo a Recaséns Siches137 existen dos maneras de producir normas jurídicas.gobierno133 y a la interpretación y a la aplicación de los jueces. Buenos Aires. 69 y ss. inclusive el pueblo. Para Hauriou.

tomo 275. 136 Karl Loewenstein.. Esta petición quedó concretada en el establecimiento de un documento constitucional formal que se convirtió en sello del nuevo orden social. (9a. denominado como Constitución. 1987).. Si bien el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 representa una ruptura del orden constitucional establecido por la Constitución del 62'. que ha anulado la validez y efectividad del régimen jurídico instaurado por la Constitución de 1962 en el entendido que la norma fundamental vigente ha creado un nuevo orden jurídico . 6. 184 y ss . no tiene su razón de validez forma en otras normas positivas debido a que no existen o porque ya perdieron su validez y vigencia.. previa publicación en el Diario Oficial el día dieciséis de diciembre de mil novecientos ochenta y tres". como los magistrados de la Corte Suprema de Justicia. que dice." 137 Luis Recaséns Siches. de fecha 26 de abril de 1982. 159. Edición. México..A.. En este sentido la norma fundamental del nuevo régimen jurídico -y político-. órganos y competencias establecidas.. asimismo. así como todas aquellas disposiciones que estuvieren en contra de cualquier precepto de esta Constitución"139. tal y como expresan los artículos 274 Cn. En el caso salvadoreño el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 dio lugar a la ruptura del orden jurídico establecido por la Constitución Política de 1962. Dice Loewenstein". Derecho Constitucional. "la presente Constitución entrará en vigencia el día veinte de diciembre de mil novecientos ochenta y tres. sobre el régimen de excepción. la convalidación del régimen agrario y el ejercicio del cargo de determinados funcionarios públicos. no requiere la utilización de los medios de producción de ningún ordenamiento jurídico que esté vigente. 44 y ss. establece en el capítulo X una serie de disposiciones transitorias sobre el régimen sancionatario penal. Cuando la producción jurídica originaria surge a partir de un proceso constituyente que tiene como precedente el haber nacido de una revolución o de un golpe de Estado se rompe con el orden constitucional establecido.. pp. de fecha 16 del mismo mes y año. (reimpresión. Buenos Aires. Es decir. tomo 194. su régimen de excepciones.. Cuando surge un orden jurídico por primera vez. adoptada por Decreto Constituyente No.. 249 Cn. La Constitución. Editorial Porrúa S. en virtud de las disposiciones precitadas ha derogado expresamente la Constitución de 1962 y todas las normas derivadas de aquélla que le sean contrarias. "derógase la Constitución promulgada por Decreto No. según los procedimientos. 1991). limitando el absolutismo de la corona y trasladando el centro del poder de la corona al pueblo y a sus representantes. de la misma fecha. Ediciones Depalma. _______________________________________________________ 135 Humberto Quiroga Lavié. 75. publicado en el Diario Oficial No.. la Constitución de 1983 ha creado un nuevo Derecho.vigente -especialmente el originario-. por espacio de más de un siglo. 3. de fecha 8 de enero de 1962. un nuevo ordenamiento jurídico originario formalmente válido. p. publicado en el Diario Oficial No. Luego de dos juntas de gobierno y bajo el fragor de la guerra civil se llama a elecciones de diputados a la Asamblea Constituyente la cual emite la Constitución vigente el día 15 de diciembre de 1983138. Introducción al Estudio del Derecho.. El constituyente del 82 (83). el Fiscal General y otros. 110. los teóricos políticos habían exigido la racionalización del proceso del poder político. pp. Teoría de la Constitución.

1872.. para alterar el orden tan recientemente asentado.. Materialmente implica que la Constitución permite a la sociedad dirigirse en forma permanente. la vida del poder constituyente se agota definitivamente. orden económico y social y derechos . 1939.." 1. Con ello no pretendo afirmar -continúa diciendo Pace-. 1950 y 1962) han sido promulgadas por una Asamblea Constituyente llamada por un régimen transitorio cívico/militar de facto (la "Junta") que ha controlado las funciones legislativas y ejecutivas de Estado surgido de un golpe de Estado o de Palacio. siempre y cuando no exista ninguna contradicción a la Constitución vigente. Como dice Rubio Llorente140 "es obvio que aunque la Constitución viene a insertarse en un ordenamiento preexistente no se acomoda a él sino que.. lo fuerza a adecuarse a ella. sin rastro alguno. Concluido el fenómeno constituyente como un modo de producción jurídica originaria. así según Pace141 "desde el punto de vista político. Desde un punto de vista interno la Constitución es la organizadora del poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. El cambio constitucional no es una solución de continuidad en la vida del Estado si no sólo un avatar. valores. denomina inconstitucionalidad en su contenido. sin embargo. destrucción de todo lo preexistente.47 . La forma del Poder."Sentencia 4-88/1-96 (acum) p. 1871. p. 140 Francisco Rubio Llorente. es así que para García Pelayo la Constitución racional normativa es el producto de la combinación de elementos materiales y formales. por el contrario. sin embargo. en la constitución forma y en los actos fundamentales del nuevo orden. EL ESTABLECIMIENTO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO RELACION ENTRE EL DERECHO Y EL PODER La Constitución es el punto de confluencia de la relación del Derecho y el Poder. si se prefiere. que no pueda resurgir aquí a poco tiempo. Esta acomodación no implica. la Constitución no es un producto simple del azar sino de la fuerza ordenadora de la razón142. lo que el artículo 183 Cn. 1945. Madrid. pero éstas normas no tienen validez en razón del régimen jurídico anterior sino por el nuevo. 1944. Esto no es tampoco obstáculo para que el nuevo orden jurídico pueda conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento anterior. En igual sentido se pronuncia la sentencia de inconstitucionalidad 2-92 de 26 de julio de 1999.sin vinculación jurídica formal con el anterior. (Centro de Estudios Constitucionales.. habiéndose resuelto.." _______________________________________________________ 138 En realidad las once Constituciones Políticas anteriores (1864. Sentencias Sala de lo Constitucional CSJ.9. Estudios sobre la Constitución. 1883. 1880. cúspide del ordenamiento entero. pero éstas normas no tienen validez en razón Constitución vigente. de manera que puede decirse con exactitud y no como simple metáfora que la Constitución es base.1997).. . En efecto.. Las únicas Constituciones Políticas que han regido la vida jurídica de la República sin preceder un golpe de Estado han sido las Federales de 1824. dotándole de determinado "contenido" a dicha norma fundamental: principios. 1886.3. Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental. es decir. 1898 y 1921 y las nacionales de 1824 y 1841 139 "Tla derogación sólo puede entenderse como resultado de la contravención a la Constitución en sentido material o sustancial.

orientado a determinados principios de sentido para la conformación jurídica de una Comunidad>>". Es decir. ________________________________________________________ .1.. La pretensión de la Constitución es. Escritos de Derecho Constitucional. pero este orden también implica un alto grado de coacción para asegurar la eficacia de la norma.. El hecho que la Constitución ordene los poderes del Estado. 1.. 16. sin duda. 24-25.fundamentales. y por la otra reconoce en su parte dogmática -y en otras partes de su cuerpo normativo. La instauración de una nueva Constitución.... que todo ordenamiento jurídico tiene su propio sistema coactivo para asegurar que se cumpla un determinado modelo de conducta. Formalmente implica que es promulgada bajo la forma y procedimiento que el mismo poder constituyente establece.3.. La Constitución fija los principios rectores con arreglo a los cuales se debe formar la unidad política y se deben asumir las tareas del Estado. p. 144 Francisco Rubio Llorente. 97 nueva época. Madrid. ante la idea de la formulación jurídica del Estado a partir de la Constitución y por ende de la creación del Estado Constitucional de Derecho.. 1992)p. esto es conforme a la legalidad constitucional. Crea las bases y determina los principios del orden jurídico en su conjunto en todo ellos es la Constitución <<el plan estructural básico. . "La Constitución es el orden jurídico fundamental de la Comunidad. (Centro de Estudios Constitucionales. en Revista de Estudios Políticos. En este sentido la Constitución es al mismo tiempo un concepto político y una norma real y efectiva -la Constitución es el "orden jurídico fundamental de la Comunidad". pp. ________________________________________________________ 141 Alessandro Pace. Curso de Derecho Constitucional. Madrid. la de ordenar jurídicamente el ejercicio del poder estatal. p. Entonces al considerar que el Estado únicamente podrá ejercer el poder bajo el Derecho. (Centro de Estudios Constitucionales. 142 Javier Pérez Royo. denominadas garantías procesales. pues. La Constitución143 configura por una parte los poderes del Estado y las funciones de cada uno de sus órganos. 64 y ss 143 Konrad Hesse. permite identificar el carácter normativo de la Constitución en la necesaria juridización de la vita estatal para orientar las conductas humanas. La Forma del Poder. supone que éstos estarán sometidos a los mandatos constitucionales. el surgimiento de un poder estatal soberano regido por una Constitución obliga al poder público a actuar conforme al Derecho. Será esta norma fundamental la que deberá impedir la expansión totalitaria del poder manteniéndole bajo sus reglas jurídicas. pues ésta les habilita el ejercicio de sus correspondientes competencias y atribuciones. Conforme a Zippelius145. Los derechos y libertades fundamentales conformarán junto con sus garantías el núcleo duro de una Constitución144.. Contiene procedimientos para resolver conflictos en el interior de la Comunidad.una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le he llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación. Regula la organización y el procedimiento de formación de la unidad política y la actuación estatal. La Constitución y la Formulación Jurídica del Estado Estamos. julio/septiembre de 1997).45 y ss.. diría Hesse Un concepto político porque permite a la sociedad autodirigirse con un mínimo de seguridad y justicia y es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas.

. Por ello. 49 y 50 . Esa separación del ejercicio de la actividad pública de la Constitución (Derecho) es para Zippelius147 y para Rubio Llorente un imposible lógico porque no cabe identificar como acción del Estado una actuación pública cualquiera si no existe un precepto que así lo establezca. (Marcial Pons. en términos generales.. del Derecho formulado según los preceptos constitucionales. Teoría General del Estado. Madrid. (3a. se afirma que el contenido del Derecho pertenece al mundo del deber ser. Edición. sino más precisamente donditio per quam.. adaptada para este contexto. Curso de Teoría del Derecho.. Los individuos deben ajustarse a esas conductas para que modelo social propuesto por el Derecho pueda realizarse. puesto que le determina a la administración pública.. pp. 18 y ss. es lo que se le denomina como <<principio de juridicidad>>. a la legislatura y al poder judicial su sumisión a lo formulado en el texto fundamental. Bajo estas ideas primigenias es que conceptualmente es imposible que los poderes constituidos. Esta necesaria conexión entre norma constitucional y poder constituido es lo que utilizando una frase de Otto. ________________________________________________________ _ 146 Gregorio Peces-Barba y otros. 1998). pp._ 145 Reinhold Zippelius. Evidentemente los caracteres y las consecuencias de la imposición y del ejercicio de esa voluntad variarán profundamente en función de que nos hallemos en presencia de un Derecho de origen democrático o no. Teoría General del Estado. En ese sentido. entre el Derecho y la Fuerza". el cual es un postulado jurídicopolítico que expresa en forma llana de que toda acción estatal se basa en el Derecho. México. de ahí que para Peces-Barba146.A. Es decir.. Editorial Porrúa. Para satisfacer esta exigencia no basta una . pero en todo caso la presencia de ese elemento volitivo tras el Derecho es insuprimible. puedan existir y actuar al margen del Derecho. Este efecto normativo de la Constitución se inserta estructuralmente en la forma política del Estado. uno de los factores básicos para comprender el sentido y la actuación del Derecho está constituido por la relación entre el Derecho y el Poder. cuyo parámetro de validez formal es la Constitución. 147 Reinhold Zippelius.. Las normas jurídicas son expresión de un deber ser desde el momento en que tras ellas se encuentra una determinada voluntad. 1999). sin una <<regla de atribución competencial>>. pues la subordinación de los poderes constituidos al ordenamiento jurídico creado conforme a los postulados constitucionales. Ediciones Jurídicas y Sociales S. pp. Es esa voluntad la que pretende que los individuos actúen de determinada manera. De manera tal que el Estado no es conditio sine qua non para la existencia de la Constitución. "los modelos de conducta incluidos en un ordenamiento jurídico constituyen criterios de comportamiento a los que están sujetos los destinatarios de ese sistema.. que el principio de juridicidad constitucional impone la existencia de preceptos que vinculan al Estado cuando actúa y que de este modo se somete al Derecho. El Derecho es pues un producto humano. 276 y ss . Lo advertido exige.

La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. El principio de funcionalidad no sólo otorga un orden de mejor método a las normas constitucionales. ateniéndose (sic) a su texto cualesquiera que fueren las leyes. 197-198. las cuales se verán en las páginas siguientes para continuar argumentado su carácter normativo y su aplicación inmediata y directa150. evitando que el mismo órgano acumulara todas.. 1992). sin excepción. Proyecto de Reforma Judicial.". además el exacto cumplimiento de los deberes que el cargo le imponga. expresa la necesidad política de que las funciones públicas no se concentren. la norma fundamental. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos 149 En este sentido parecería redundante. Lo anterior ha sido sostenido por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia148 desde la perspectiva del principio de la división y equilibrio de poderes del Estado citando a Bidart Campos y a Quiroga Lavié.simple norma de atribución.. ________________________________________________________ _____________ 148 La sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios. También pone de manifiesto la necesidad técnica de dividir el trabajo concerniente al gobierno del Estado y. protestará bajo su palabra de honor. por aquel aforismo -esencialmente verdadero. Esta vinculación de los poderes constituidos y de los particulares a la Constitución se encuentra establecida en varias de sus cláusulas149.como una ley de garantía condujo a desconcentrar las funciones del poder..1. 150 José A. y con respecto a la responsabilidad de los funcionarios públicos dice el "art. . que denomina principio de funcionalidad y principio de no concentración.. En este contexto debemos otorgar a la función el sentido de competencia.Todo funcionario civil o militar. prometiendo.. respectivamente: ". examina este punto bajo dos perspectivas.. por cuya infracción será responsable conforme a las leyes".. aunque ello lo consigue sin duda (aspecto científico del principio). de esa manera... Manual de Derecho Constitucional. uno de los pivotes del constitucionalismo -sostiene German J. órdenes o resoluciones que la contraríen... . prima facie. antes de tomar posesión de su cargo.. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. p. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia. 246 Cn. T. Bidart Campos. pp. de modo de considerar a la Constitución como el instrumento de su distribución (... esto se halla vinculado con el principio de la división de poderes. (Centro de Investigación y Capacitación." Véase a Francisco Bertrand Gallindo y otros. a todos los jueces y tribunales. ni siquiera en la medida en la que pueda considerarse como cosa distinta una simple autorización.de que todo hombre que tiene el poder tiende al abuso de ese poder. pues su exigencia expresa un contenido conforme a la Constitución. fundamentalmente.. cumplir y hacer cumplir la Constitución. y entre los poderes públicos. el subprincipio de no concentración de funciones. Tinetti. decir el "carácter normativo de la Constitución>> cuando por sí misma ya lo es por los efectos que produce-claro que con sus caracteres diferenciadores del resto ordenamiento jurídico-. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. señala que toda la sólo eso.. Humberto Quiroga Lavié. lex superior.. decretos. en su obra Derecho Constitucional.. y no sólo al Organo Legislativo como mandatos o instrucciones que sólo a él corresponde desarrollar. que los "principios.). 235.. Respecto del primero. Por último..134 y ss . ser fiel a la República. lo enuncia en los siguientes términos: <<surge este principio de ese rol fundamental que cumple la Constitución de ser agente distribuidor de las funciones supremas del Estado. consiste en poner límite al alcance de las competencias otorgadas por las normas de organización>>. sino que es precisamente la primera de las normas del ordenamiento entero. se procuraba la seguridad de los individuos. El interés público tiene primacía sobre el interés privado".. San Salvador. sobre todo porque para el caso de la ley fundamental salvadoreña se dictamina como regla general en el art. racionalmente.. que la vinculación normativa de los preceptos de la Constitución afectan a todas las personas y a todos los poderes públicos.

Judicial y Legislativo. una sanción por la vulneración de la misma. excediendo sus competencias constitucionales. Es así. el Ejecutivo y el Judicial. durante el período presidencial dentro del cual se cometieron>>. sino sólamente aquella que ha sido elaborada conforme a los preceptos y procedimientos que la Constitución dictamina. como un cuerpo colegiado compuesto por diputados elegidos en la forma prescrita por la Constitución. La misma norma fundamental señala en el art. 86. los jueces y magistrados. en el sentido que todos los funcionarios civiles o militares están obligados a cumplir y hacer cumplir la Constitución. y las responsabilidades civiles o penales en que incurran los funcionarios públicos. Las atribuciones de los órganos de gobiernos son indelegables. acuerdos. Se tiene pues que estas cláusulas constitucionales vinculan a los órganos fundamentales de gobierno a realizar sus funciones conforme a lo que la Constitución establece y bajo los procedimientos regulados por ella.). A la Asamblea Legislativa. Los funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley>>. <<el poder público emana del pueblo. Al Organo Judicial. 168 ord. está relacionada por lo dispuesto en el 235 Cn. la infracción o la alteración de las disposiciones constitucionales serán especialmente penadas por la ley. no se trata de aplicar cualquier tipo de norma de que tenga carácter de ley. por eso los decretos. órdenes o resoluciones que emita él o los demás funcionarios del Organo Ejecutivo. pero éstos colaborarán entre sí en ejercicio de las funciones públicas. Los órganos fundamentales del Gobierno son el Legislativo. De ahí que la regla de atribución y competencia del art. Cuando la Constitución dice que los funcionarios no tienen más atribuciones o funciones que las establecidas por la ley. únicamente están sometidos a la Constitución y por supuesto a la ley. Los órganos del Gobierno ejercerán independientemente dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes. 86 Cn. le corresponde exclusivamente la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en las diversas materias de su competencia. por su lado. 244 Cn. 164 Cn. que en el Organo Ejecutivo la primera obligación del Presidente de la República es cumplir y hacer cumplir la Constitución (art. civiles o indulto. pero a la ley constitucionalmente legítima o interpretada conforme a la Constitución. 172 inc.).Los órganos fundamentales de gobierno y en general las instituciones públicas creados a partir de la vigencia de la Constitución de 1983 son poderes constituidos que ejercerán sus funciones y competencias tal y como lo determina la norma fundamental. En el ejercicio de la jurisdicción. le compete esencialmente la función de legislar además de la realización de otras funciones de control . <<la violación. 149 y 185 Cn. puesto que también la norma fundamental prescribe de manera imperativa obligaciones específicas a determinados funcionarios del Organo Ejecutivo. así lo señala el art. 3º. 1º Cn. art. Este mandato es de carácter general. serán nulas y no deberán ser obedecidas (art.

Los diputados representan al pueblo entero. 121. CONSIDERACIONES PREVIAS En los párrafos anteriores se ha expuesto que existe una íntima relación entre el concepto de Estado. 2. 176 Cn. 73 ord. es así que al integrar la Asamblea Legislativa. También le compete a la Asamblea la aprobación de los tratados internacionales. 3 y 185 Cn o concentrada arts. El término leyes empleado por tal disposición constitucional mencionada se refiere a ley en sentido formal o sea aquella norma jurídico que. 126 y 127 Cn. Así el Derecho del . así se encuentra el proceso ordinario.1. el hábeas corpus y las garantías de carácter institucional como la que ejerce el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. Los derechos fundamentales como sus garantías 151 son límites al ejercicio del poder de legislar152 y del poder de acción del ejecutivo. Comprendida la juridicidad de la norma constitucional se puede comenzar a atacar la arbitrariedad con que pudieran actuar los poderes constituidos en el ejercicio de sus atribuciones o con abuso de ellas por medio del control de cualquier desviación por la jurisdicció constitucional (difusa. 192 inc. 152 Puede observarse en la Sentencia de inconstitucionalidad nº 4-9 de 13 de junio de 1995. ajustándose al procedimiento de formación de ley" .). de ahí que el segundo deber político más importante del ciudadano después de ejercer el sufragio es <<cumplir y velar porque se cumpla la Constitución de la República>>. el amparo. 2º Cn. 133. el Fiscal General de la República y las comisiones especiales nombradas por la Asamblea Legislativa. ANALISIS DE LA CONSTITUCION COMO NORMA JURIDICA 2.) o para ser nombrados en una elección de segundo grado por parte de la Asamblea Legislativa para ejercer la función de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia (art. La labor legislativa implica el respeto a los procedimientos establecidos en la Constitución para la producción del derecho así como el contenido de los derechos fundamentales. fue creada por el Organo Legislativo del Estado.) o del Presidente de la República (arts. 140 y 142 Cn). En efecto. independientemente de su contenido. Tampoco hay que olvidar que la Constitución vincula a los ciudadanos cuando les exige el cumplimiento de determinados requisitos para ocupar cargos públicos sean éstos de elección popular como en el caso de los diputados (arts. art. 246 Cn sólo puede hacerse en virtud de una ley (reserva de ley en materia de derechos humanos) (. deberán participar en el procedimiento de creación del derecho por excelencia: la ley. ________________________________________________________ 151 La Constitución le reconoce a la persona diversos instrumentos procesales para tutelar los derechos fundamentales. Los preceptos constitucionales vinculan esencialmente a los particulares con el reconocimiento de los derechos fundamentales y constitucionales. como organización del poder político y del concepto de Constitución como instrumento de articulación jurídica. como expresa el art.. Pero el carácter normativo de la Constitución no se limita a vincular a los poderes públicos sino también a los particulares.) o Fiscal General de la República (arts. así como los derechos y deberes de carácter político. por ejemplo. 131.político (arts.183 y 246 Cn). sino una opción jurídico-política necesaria. en la cual se sostuvo que "la regulación de un derecho constitucional conforme al art.. 151 y 152 Cn. la comprensión del contenido jurídico de la Constitución no es una mera necesidad teórica. 172 inc. 3º y 177 Cn.) El constituyente manda que la ley no deba alterar los principios establecidos por la Constitución.

Valencia. Es así que el supuesto de hecho es la condición o la hipótesis que al ser realizada desencadena las consecuencias jurídicas previstas por la norma.. es decir. directa o indirectamente su validez153.. debe ser Y (consecuencia jurídica)". ANALISIS DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO PROPOSICION PRESCRIPTIVA Se dijo en el capítulo anterior que el Derecho es un orden jurídico. . 17 y ss. un orden que está compuesto por normas. el ejercicio a realizar incluye la utilización de las herramientas de la teoría general del derecho como son las diversas teorías sobre la norma jurídica: la proposición prescriptiva. Para von Wright 156 las prescripciones son los mandatos. En efecto. 21. Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales y a las que se examinará como proposición prescriptiva. En el presente capítulo se analizarán a las prescripciones contenidas en la Constitución en su carácter de normas jurídicas.41 156 Citado por Javier de Lucas y otros. ________________________________________________________ 153 Javier Pérez Royo. Para Norberto Bobbio155 a las normas jurídicas se les puede denominar como proposiciones prescriptivas puesto que en el lenguaje común y corriente se utiliza la palabra "proposición" cuando se quiere describir la intención de influir en la conducta de una o varias personas para modificarla. De ahí que la Constitución es la fuente normativa y el modo regulador de la producción normativa. 1992). El nexo entre el supuesto de hecho y la consecuencia .. ya que son los instrumentos de los que se dota la sociedad política con el fin de garantizar la convivnecia pacífica y libre.Estado sólo comienza con la Constitución. 1994).. p. 2. permisos y prohibiciones dictados por una autoridad normativa que se dirigen a los sujetos en relación con su conducta. Teoría General del Derecho. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico.. p.. Sin embargo. Esto se grafica usualmente de esta manera: "Si es X (supuesto de hecho).2.se estructuran en torno a dos elementos: el supuesto de hecho o condición de aplicación y la consecuencia jurídica. pp. Teoría General del Derecho. p.. la proposición condicional de Hart y también se examinará el problema de la validez jurídica de la Constitución: el deber ser u ontología jurídica154... dejando a un lado los otros criterios de valoración de la norma jurídica como el análisis de la justicia (deontología jurídica) o el problema de su eficacia (sociología jurídica). Curso de Introducción al Derecho. puesto que es sólo una parte de él. En la teoría general del derecho se dice que las normas jurídicas proposiciones prescriptivas. 155 Norberto Bobbio. 154 Norberto Bobbio. pero de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen). Bogotá.. (Tirant lo Blanch. el análisis estructural de la norma. puesto que ni Estado ni Derecho por sí mismos tienen sentido. Teoría General del Derecho.63. la seguridad jurídica y la justicia. Curso de Derecho Constitucional. en todo ordenamiento jurídico el punto de referencia es el poder originario por encima del cual no existe otro y en el que todas las normas tienen que encontrar. (Editorial Temis.

. Antes de la contratación por parte del Estado para la realización de obras o de adquisición de bienes o servicios es necesario que el contratista hubiese participado en una licitación pública (art. 234 Cn. ______________________________________________________ 157 Hans Welzel. (Editorial Jurídica de Chile. 15 Cn. Pues el ordenamiento jurídico no se compone sólo de normas. 2. La consecuencia jurídica para el supuesto de hecho de un acto ilícito. ej. 22 Cn. esta conducta real entre en contradicción con la exigencia de la norma.. sobre los elementos de las prescripciones"158. 223 ord.. es decir.). Para Von Wright las normas jurídicas son . este principio consiste en que la punibilidad de un hecho tiene que estar determinada por la ley antes de su comisión. por otra parte. 111 y 131 ord. arts.). Santiago de Chile.. De ahí se deriva "la antinormatividad" de la conducta. en el cual la conducta humana antijurídica se adecua a la descripción del tipo penal es la retribución a la misma por medio de una sanción penal157. violatorio a un precepto jurídico. salvo que la ley disponga otro sistema. la contradicción de una realización típica con el ordenamiento jurídico en su conjunto. la antijuridicidad es siempre la contradicción entre una conducta real y el ordenamiento jurídico" ... toda realización del tipo de una norma prohibitiva es ciertamente antinormativa. 13º Cn. El supuesto de hecho.jurídica es previsto por la norma jurídica. 59-60. Derecho Penal Alemán.) y la libertad de contratación (art.. por lo que la consecuencia es la respuesta del ordenamiento jurídico a un supuesto de hecho. 6º Cn.3. que puede ser lícito o ilícito. Los actos jurídicos lícitos pueden ser libres u obligados.. Sin duda la consecuencia jurídica establecida por la norma ante la comisión de un acto ilícito es de tal trascendencia para la sociedad que la norma constitucional ha previsto que se verificará conforme al principio de legalidad (art... Tanto de naturaleza penal (delitos o faltas) o civil (incumplimiento de obligaciones contractuales). sino también de preceptos permisivos ("autorizaciones"). juzgamiento y ejecución de la pena o medida de seguridad. puede ser un acto ilícito. antijuridicidad es. 4º y 131 ord. Un acto jurídico lícito y obligatorio es el pago de los impuestos directos o indirectos por parte de los ciudadanos a la Hacienda Pública o a las Municipales. por lo tanto. Son actos libres por ejemplo los que prescribe la norma constitucional con referencia al derecho a la libre disposición de los bienes (art. una acción o comportamiento humano. arts. pp.. También otro acto jurídico lícito y obligatorio establecido por la Constitución es el uso de la moneda de curso legal en las transacciones cotidianas realizadas por las personas. que pueden llegar a constituirse en la categoría denominada como negocio jurídico cuya consecuencia jurídica es el establecimiento de derechos y obligaciones entre particulares o entre particulares y un ente público (contrato o testamento). p. El supuesto de hecho puede consistir en un hecho jurídico o en un acto jurídico. ANALISIS ESTRUCTURAL DE LA NORMA CONSTITUCIONAL Otros método para el análisis de la norma constitucional que puede utilizarse es el "examen de la estructura de las normas jurídicas. pero no es siempre antijurídica.". Si se realiza la conducta descrita conceptualmente en el tipo de una norma prohibitiva (así.la norma prohíbe la realización de estas formas de conducta. el dar muerte a un hombre). 23 Cn.). 1997). Ahora bien.

Von Wrigth.... el o los sujetos normativos. a cuyo efecto los órganos competentes deberán presentar los respectivos proyectos. ______________________________________________________ 158 Javier de Lucas y otros. tienen como destinatarios a determinadas personas. dictamina "ningún órgano. Norma y Acción. "Ninguna persona puede ser privada del derecho a la vida.. p. 67.. se promulga la norma y se la acompaña de una sanción o de una amenaza de castigo"159. ni de cualquier otro de sus derechos sin ser previamente oída y vencida en juicio con arreglo a las leyes.. "la Asamblea Legislativa deberá armonizar con esta Constitución las leyes secundarias de la República y las leyes especiales de creación y demás disposiciones que rigen las Instituciones Oficiales Autónomas. a la libertad. podemos señalar la del art. ni puede ser enjuiciada dos veces por la misma causa". 161 Por carecer de la fuente directa del autor G. p.151.. en lo referente al ejercicio de la función jurisdiccional. a la propiedad y posesión. expresando la prescripción su voluntad al respecto.. 11 inc. Al examinar la norma constitucional salvadoreña162. dentro de los primeros seis meses del período indicado". 17 Cn.." . las normas pueden ser imperativas y permisivas. 271 Cn. art. la autoridad.. 1º Cn. Conforme a los elementos de las prescripciones de Von Wright. las normas permisivas confieren facultades las cuales se identifican con los derechos públicos subjetivos. p. Curso de Introducción al Derecho. son independientes y está sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes". dentro del período de un año contado a partir de la fecha de vigencia de la misma. el art. la condición de aplicación.. la autoridad normativa pretende que los destinatarios se comporten de determinada manera. Los elementos que este autor enumera para identificar a las prescripciones son: el carácter. 173 inc.H. En cambio. 159 Gregorio Peces-Barba y otros.153. por ser los elementos comunes de todos los tipos de normas. De las normas de carácter prohibitivo o que imponen obligaciones de no hacer a los poderes constituidos. y con respecto a los jueces.. las primeras imponen obligaciones de hacer (positivas) o de no hacer (prohibiciones). se hará una recensión del trabajo de Javier de Lucas y otros. la ocasión. encontramos como norma imperativa positiva dirigida a la primera Asamblea Legislativa la siguiente disposición. para conseguirlo..... y el art. Una investigación Lógica. Curso de Teoría General del Derecho. A los tres primeros Von Wriht les denomina el "nucleo normativo" 160. ni abrir juicios o procedimientos fenecidos. la promulgación y la sanción. p. el contenido.. 160 Gregorio Peces-Barba y otros.. Curso de Introducción al Derecho. caracterizan porque son establecidas por un sujeto al que se le considera autoridad normativa.. Curso de Teoría General del Derecho. podrá avocarse causas pendientes. 3º Cn. funcionario o autoridad. se puede afirmar que en cuanto a la clasificación del carácter de las normas en imperativas y permisivas.67 . manifiesta que "los magistrados y jueces. Veamos con más detalle el significado de cada uno de ellos a los que se le agrega un ejemplo extraído de la Constitución...prescripciones que se ". Desde el punto de vista del carácter de las prescripciones161.

Escritos sobre Derechos Fundamentales. que está organizado para la consecución de la justicia. 73 ord. p. "El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. San José. "toda persona tiene derecho a la vida. p. Como segundo elemento de las prescripciones se tiene al contenido de las normas que sería la acción. libertad e igualdad de la persona humana en un momento histórico determinado. 2 Cn. Alemania. Sin embargo.. (1988). 1992). (Nomos Verlagsgesellschaft.46. Francisco Bertrand Galindo y otros. es decir el Estado reconoce el derecho a los ciudadanos de asociarse pero bajo los parámetros y condiciones establecidas por la ley que puede implicar una serie de requisitos. existen disposiciones que son reglas empleadas para definir ciertos preceptos jurídicos y por lo tanto no son normas ni categóricas ni hipotéticas. como es el caso de toda la Constitución. para esta norma no se establece ninguna condición de ejercicio para los particulares y genera una obligación de garantía y tutela para el Estado.A. en las normas hipotéticas se exige una circunstancia adicional. así se entenderá como derechos fundamentales a las facultades y libertades reconocidas por la Constitución y por los instrumentos internacionales vigentes en El Salvador. "la familia es la base fundamental de la .Con respecto a las normas permisivas se dijo que se identificaban con los derechos públicos subjetivos o en un sentido terminológico más apropiado a nuestra realidad constitucional a los derechos constitucionales163. (3a. por ejemplo una sentencia judicial emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. a la integridad física y moral. Tecnos S. En cambio. Edición. que dice con referencia a los deberes políticos del ciudadano <<ejercer el sufragio>>. (Centro de Información y Capacitación Proyecto de Reforma Judicial. el goce de la libertad. La tutela de los Derechos Fundamentales. Manual de Derecho Constitucional.57 . por ejemplo el art.12. San Salvador. de la seguridad jurídica y del bien común. Desde la perspectiva de la condición de aplicación se considera a las normas jurídicas como categóricas o hipotéticas. desde cantidad mínima de miembros. Baden-Baden. En el caso de una norma categórica se puede tomar como ejemplo al art. p... ya que las primeras no se refieren a una determinada acción o actividad sino a categorías o clases de acciones. En las normas categóricas su condición de aplicación proviene del contenido de la norma. 32 Cn. el bienestar económico y la justicia social". p. 1 Cn. Con respecto a una norma hipotética se puede citar el reconocimiento que el Estado hace de la libertad de asociación para constituir partidos políticos conforme a la ley (art. T. Ernst-Wolfgang Böckenförde. Los Derechos Fundamentales. Asimismo reconoce como persona humana a todo ser humano desde el instante de la concepción. a la seguridad.II. 163 Sobre la definición de derechos fundamentales me permito reiterar mi posición doctrinaria ya otras veces utilizadas. 1993). constitución en escritura pública e inscripción en un determinado registro para su autorización. es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República. En consecuencia. la cultura. (Editorial Juricentro. 1990). Véase a Antonio Pérez Luño. Madrid. De ahí que los derechos fundamentales reciben su fundamento axiológico de la misma comunidad estatal. la salud. acciones o actividades declaradas por la norma como obligatorias. a la libertad. 1º Cn. las normas concretas se dirigen a cierta acción específica. a la propiedad y posesión. y a ser protegida en la conservación y defensa de los mismos". Rubén Hernández Valle. En cambio. ________________________________________________________ __ 162 La obligación de hacer más importante que tiene que ejecutar el Estado Salvadoreño es la descrita en el art. que han concretado las exigencias de la dignidad. etc. elaboración de estatutos. Así se distinguen las normas abstractas y concretas. al trabajo. además del contenido para poder identificar la condición de aplicación. como por ejemplo el art. 72 ord 2º Cn). 695-696.

aunque no se utiliza por parte de Von Wright el sentido de promulgar. que existen normas de conducta (reglas primarias) y normas de organización (reglas secundarias). El último criterio al que se refiere el jurista en comento. con respecto al ámbito temporal.. Con respecto a la <<ocasión>> como elemento de la norma. 2. ________________________________________________________ _______ 164 Gregorio Peces-Barba y otros.. es decir. 274 Cn. podemos hablar de prescripciones particulares o generales. art." Un elemento más de las prescripciones... Aquí lo único que vale la pena comentar es que la Constitución al establecer el territorio de la República está señalando en dónde ejercerá su soberanía y esencialmente su jurisdicción (art.. ". según el destinatario se distingue entre normas jurídicas generales y particulares. 244 Cn). estableciendo sus derechos y obligaciones. 156.. Von Wrigth distingue el ámbito territorial y temporal de la aplicación de las normas... sino en el sentido de su sopone material: fuente escrita o consuetudinaria o en la expresión de un determinado sistema de símbolos.." o el art. puesto que la función sancionadora del Estado sólo entra en juego cuando el Derecho ha sido transgredido.. como el acto solemne en el cual una autoridad estatal es fedatario de la existencia de la norma y se manda a publicar..." 164.también en este caso. como serían las señales de tránsito (alto. La teoría del análisis de los elementos estructurales de la norma no se encuentra libre de críticas. en función de la ocasión. Otro elemento de examen de la estructura de la norma es el de la "promulgación". el aporte del profesor Hans Kelsen a la teoría del derecho ha sido una de las más importantes puesto que comienza distinguiendo entre .). Para Hart. LA CONCEPCION DE KELSEN DE LA NORMA JURIDICA Sin duda.. no virar a la derecha. señaladas por Von Wright. la tesis de Von Wright no explica las normas que confieren potestades.).. tanto a los particulares como a los órganos del Estado. el cual puede llegar a ser decisivo para asegurar la eficacia de una norma como consecuencia del cumplimiento o incumplimiento de determinada de ésta (art. es al de la sanción. por la función orientadora y pautadora de la norma jurídica no tiene que estar siempre acompañada de una sanción. Curso de Teoría General del Derecho. etc.sociedad y tendrá la protección del Estado. p. es decir.4. dependiendo de la especificidad o no de las coordenadas de realización del contenido de la norma. Además.. 38 Cn "el trabajo estará regulado por un código que tendrá por objetivo principal armonizar los relaciones entre patronos y trabajadores. 84 Cn.. la Constitución tiene una vigencia indefinida... es el análisis desde el punto de vista de los destinatarios de las normas a los que también se les denomina sujetos normativos.

1997). órdenes. Dice Kelsen166. Las normas jurídicas no constituyen proposiciones. "en tanto la ciencia jurídica sólo concibe a la conducta humana como contenido de normas jurídicas.deben producirse ciertas consecuencias determinadas. Para asegurarse del cumplimiento de ese comportamiento ajustado al orden jurídico es que el Estado establece en la norma jurídica la sanción (pena y la ejecución). a este propósito. y al hacerlo describe las relaciones constituidas mediante esas normas jurídicas entre los hechos por ellas determinados. la finalidad de ésta es ajustar el comportamiento de los individuos a lo prescrito en ella. o sea.84. "si nos hemos referido. no informa". expone el significado normativo de esos hechos. Es decir. deben distinguirse. ________________________________________________________ __ 165 Gregorio Peces-Barba y otros. p.. nacional o internacional. p. en cambio. permite.158. la administración pública o sus intérpretes: los jueces. sino también permisiones y autorizaciones. que deben ser aplicadas por ellos y obedecidas por los sujetos de derechos. Los enunciados jurídicos son proposiones condicionales que expresan que. faculta. (9a Edición. el derecho ordena. para lo cual imponen mandatos a los individuos. Según Kelsen. Es decir. éstos a su vez están obligados a obedecerlos bajo la amenaza de imponérseles una sanción 167 si es desobedecida. esto es.. Las oraciones en que la ciencia jurídica describe esas relaciones. así como las normas que mediante esos actos son aplicadas y acatadas... Editorial Porrúa. Describe las normas jurídicas producidas por actos de conducta humana. en cuanto tales. que la función para ambos es distinta.. Teoría Pura del Derecho. el enunciado informa y la norma jurídica prescribe. en cuanto determinada por normas de derecho. conforme a un orden jurídico.. en cuanto enunciados jurídicos. México.. de las normas jurídicas producidas por los órganos de derecho. pero aclara Kelsen. pero no sólo mandamientos. 166 Hans Kelsen. Estas dos áreas de trabajo se diferencian en que el enunciado jurídico informa sobre el contenido del ordenamiento jurídico. es decir.. las normas jurídicas pertenecen al mundo del deber ser. afirmando . En el primer caso se estaría trabajando en el campo de la ciencia jurídica y en el segundo en el Derecho165. el Derecho es un sistema coactivo de la conducta humana que se impone mediante la posibilidad de aplicar una sanción: "las normas jurídicas se caracterizan por ser enunciados que contienen sanciones"168. la proposición condicional de la norma jurídica está conformada por el propio ordenamiento jurídico.enunciado jurídico y norma jurídica. al nexo causal entre la norma jurídica y el comportamiento de los súbditos. Según su sentido son mandamientos y. Curso de Teoría General del Derecho. imperativos. Así según Kelsen169 en la teoría del imperativo el punto de partida es la voluntad del Estado que se expresa en la norma jurídica.... enunciados declarativos sobre un objeto del conocimiento. La formulación de que toda norma jurídica para ser tal debe contener una sanción ha implicado que los destinatarios de tales normas sean sus aplicadores.

Problemas Capitales de la Teoría del Estado. que son normas deliberadamente creadas."170 ________________________________________________________ _ 167 Hans Kelsen.. no lo hemos hecho desde un punto de vista juridico-formal. como las que confieren potestades o permisos. La crítica que se le hace a la teoría de la norma de Kelsen es que en el ordenamiento jurídico existen normas que carecen de sanción "resulta que si observamos el sistema jurídico. sólo indirectamente puede desprenderse de ésta. a lo cual contesta señalando que aquellas que carecen de sanción son normas no independientes y que en el ordenamiento serían normas secundarias con respecto a las genuinas normas que si establecen sanciones173. 169 Hans Kelsen. por ejemplo... México. dice Kelsen con respecto a la sanción: <<la sanción. 168 Gregorio Peces-Barba y otros... Este comportamiento se revela como el aspecto negativo de aquel substracto de hecho al que la norma jurídica enlaza la pena o la ejecución>>. en una pena o una ejecución. no son necesariamente órdenes dadas a otros.. con vista precisamente a su fin.. a los propios legisladores?.... p. por ejemplo le determina al legislador a producir normas jurídicas (la ley) a través de un procedimiento establecido por la Constitución (art.. Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado.. y no la conducta misma de los demás súbditos. encontramos una serie de enunciados normativos cuyo contenido no son actos coercitivos"172.brota una multitud de objeciones. "como norma fundante básica"171. la de dictar reglamentos a un ministro.. la de decidir litigios a un juez. conducta ajena al Estado y que.. en este orden de ideas.. ésta. "si comparamos la variedad de tipos diferentes de normas jurídicas que aparecen en un sistema moderno. La Constitución.que es necesario inducir en la norma la conminación de un perjuicio entre otras razones es para que pueda influir por la vía de la motivación.. Es patente que no todas las normas ordenan hacer o no hacer algo. Curso de Teoría General del Derecho. Esta conducta propia. establece diversos mandamientos a los poderes constituidos. Hart 174."175. con la que se aspira a lograr una conducta congruente por parte de lo súbditos. normativo.. sino con un criterio sociológico-material y teleológico. 183 y 246 Cn) al declarar inconstitucional la ley a requerimiento de una demanda de inconstitucionalidad interpuesta por un ciudadano o la posible sanción que el juez llegue a imponerle al legislador al dejar de aplicar la ley. Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. p. 170 Hans Kelsen. 189 y ss. es la que forma el contenido de la voluntad del Estado en la norma jurídica. elemento necesario de la norma jurídica. y que consisten. representa una acción del Estado. coaccionado por la posible sanción que le imponga la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. celebrar contratos o contraer matrimonio. p.. 177..... 173 y ss. con frecuencia..) y a veces con contenidos específicos. (Editorial Porrúa.. como el derecho inglés. y normas que confieren potestades a funcionarios. en cuanto fin de la norma jurídica.. también critica la comprensión de la norma jurídica y su consecuencia sancionadora porque no permite explicar otro tipo de normas jurídicas. 160. p. ¿Acaso las leyes no obligan.. ________________________________________________________ _ ... ¿No es engañoso clasificar así normas que confieren a los particulares la potestad de otorgar testamentos.. Cn. 1987). 133 y ss. que es el mover a los sujetos de derecho (con excepción del Estado mismo) a conducirse de un determinado modo... es obvio que las normas jurídicas.. según la experiencia indica. aun cuando se trate de leyes. con el modelo simple de órdenes coercitivas.

. 1992). en Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. las prescripciones con las que podríamos ejemplificar esta categoría son los derechos fundamentales y deberes del ciudadano. puesto que es más adecuado considerar que la juridicidad de una norma deviene de su pertenencia al ordenamiento jurídico y no por la presencia de la sanción.. 178 Javier de Lucas y otros.. 33.171 Hans Kelsen. Buenos Aires.. eliminadas. p.. Curso de Teoría General del Derecho. 54 y ss.A. es decir son normas de comportamiento (imperativas. Vista la propuesta de Kelsen. 201 y ss.. diferentes pero relacionadas entre si y las denomina como normas primarias y normas secundarias. Introducción al Análisis del Derecho.L. Hart. Por otra parte. Abeledo-Perrot. 174 Gregorio Peces-Barba y otros.. p. 74 y ss . p. Teoría Pura del Derecho.. Por otra parte el carácter jurídico de la norma debe ser por su pertenencia a un ordenamiento jurídico (criterio de validez) y no por su contenido sancionatorio. El concepto de Derecho. También le denomina <<norma jurídica obligatoria para el Estado>>. modificadas. .L. p. 1992). Editorial Astrea. (2a. introducidas.. pp.. Hart. Teoría Pura del Derecho. sino de todo el ordenamiento jurídico.... p... p. Para de Lucas178. 148. así como los requisitos establecidos que debe cumplir cualquier persona que desee asumir un cargo de elección popular o de segundo grado (y también los requisitos para ingresar en la carrera judicial. Es así que las normas primarias prescriben que las personas realicen u omitan determinadas acciones.A. Las normas secundarias están en una situación de relación y subordinación con respecto a las de primer grado ya que "especifican la manera en que las reglas primarias puede ser verificadas en forma concluyente. 91-92. 173 Hans Kelsen.. Teoría General del Derecho........ prohibitivas y permisivas). La distinción que hace Hart no se refiere a la estructura del ordenamiento jurídico sino a su función en dicho ordenamiento. ________________________________________________________ 176 Norberto Bobbio.. a las normas primarias o de primer grado se les pueden identificar como normas de conducta y a las secundarias o de segundo grado como de organización. Norberto Bobbio176 ha criticado el intento de Kelsen de definir el Derecho desde la estructura de las normas jurídicas...161 175 H.... pp. .."179..... 2. El concepto de Derecho. 177 H. LA CONCEPCION DE HART: LA FUNCION DE LAS NORMAS PRIMARIAS Y SECUNDARIAS En el sistema ideado por H.. y su violación determinada de manera incontrovertible.5.. Edición. y señalar que la coactividad no necesariamente debe entenderse de la norma en particular. por ejemplo).. Curso de Introducción al Derecho.L. (2a Edición. p. Hart177 se distinguen dos tipos de normas.. 172 Carlos Santiago Nino. es decir que confieren potestades públicas o privadas. consideramos que es posible combinar las objeciones citadas acá.. pues establecen pautas de conducta para los funcionarios y para los particulares y son el elemento de referencia para el resto del ordenamiento jurídico Como ya se dijo páginas atrás la Constitución vincula también a los particulares.101. consecuentemente. 213.A..

Introducción al Análisis del Derecho... esto es.. la Constitución. p. ________________________________________________________ ___ 179 H.. Al segundo tipo de norma de reconocimiento se le ha llamado normas de cambio. La norma secundaria de reconocimiento indica ciertas características para identificar a la regla o el alcance de la misma. L. las normas de reconocimiento aluden a la remisión de la autoridad o de la Constitución o la ley para identificar a las normas que pertenecen al ordenamiento jurídico.. César Rodríguez181 comenta a la teoría de la regla secundaria de reconocimiento de Hart de la manera siguiente: "en toda sociedad compleja contemporánea las reglas jurídicas están organizadas jerárquicamente. identificado al ente encargado de producir normas jurídicas.... Esta es la regla de reconocimiento del sistema jurídico... También esta norma de reconocimiento puede dictaminar el orden jurídico entre las normas.. 180 Gregorio Peces-Barba y otros.. así como a los parámetros de validez formal de la norma. se refieren al sistema de fuentes. Las secundaria de cambio mantienen en constante dinamismo al ordenamiento jurídico y están en íntima relación con las reglas de reconocimiento ya que permitirán a éstas ubicar a la categoría de normas creadas por las reglas de cambio. 9192.. p.. 162 y Javier de Lucas y otros... p. Esta regla tiene la función primordial de eliminar la falta de certeza..... de tal forma que la validez de una regla depende de su conformidad con las reglas ubicadas en un nivel jurídico más alto. de cambio y de adjudicación180. Curso de Introducción al Derecho. Hart.. Las normas de cambio. dentro de la estructura jerárquica es el criterio supremo de validez.. El concepto de Derecho.... del examen de la cadena jurídica de derivación de la cual hace parte la norma. en tanto suministra los criterios de validez -la Constitución y las normas subordinadas a ésta por referencia a los cuales se identifican las normas que son reconocidas como pertenecientes a dicho sistema". Estas son las que estatuyen la competencia a un órgano (estatal o público. 117 y Carlos Santiago Nino.. p.. como los municipios) para crear nuevas normas primarias o para modificar o derogar las anteriores. Es así que la regla de reconocimiento puede establecer que la regla primaria ha sido adoptada por el procedimiento de formulación de la ley o de aprobación y ratificación de un tratado internacional.Hart distingue dentro de las normas secundarias tres tipos de categorías.. Se puede identificar en el ordenamiento constitucional a las disposiciones que . A. Hart sostiene que la validez de la Constitución está dada por una regla que establece que <<lo que la Constitución dice es derecho>>. En otras palabras.. 75 . Estas reglas secundarias tienen funciones diferentes en el ordenamiento jurídico y son las reglas de reconocimiento. Curso de Teoría General del Derecho. Esta estructura jerárquica permite determinar la pertenencia de una norma al sistema jurídico a tráves de una prueba de origen o linaje -pedigree-.

7º Cn. 1998). quiénes tienen iniciativa de ley en el procedimiento legislativo. b) En el sistema salvadoreño la ley es aquel acto normativo dictado por la Asamblea Legislativa.. 248 Cn. 204 ord. 133 y 168 Cn. Tinetti y otras. 145 y 146 Cn. La Decisión Judicial. En nuestro sistema los tratados internacionales así adoptados. Entrarán . 26-27 . También la Constitución establece aquellos contenidos o materias reservadas para el desarrollo legislativo.. 5 Cn. Así la primera acuerda la reforma a iniciativa de diez diputados y es aprobada por una mayoría simple de los diputados electos. d) El art. Colombia.66. 277 Cn. 131 ord. que para la celebración de un tratado es necesario la negociación y firma por parte del ejecutivo y se requiere la ratificación (aprobación) del tratado por parte de la Asamblea Legislativa (art. así como también prohíbe ciertos contenidos en las leyes. por ejemplo el art. 135 Cn. c) El art. pero cuano entran en conflicto con una ley de origen estatal deberán prevalecer sobre ésta. como las siguientes: a) El mecanismo de reforma constitucional regula que los órganos competentes para realizarlo son dos Asambleas Legislativas consecutivas (art. Luego una segunda Asamblea ratifica por mayoría calificada de dos tercios de los diputados electos la reforma. como por ejemplo.)... El Código Municipal las define en el art.) para que entre en vigor182 y produzca efectos jurídicos en el derecho interno. tienen una jerarquía equivalente a la ley de la República.. La Constitución establece las reglas que determina el órgano competente para emitirla (arts. que formula los alcances y contenidos del Código de Trabajo. ________________________________________________________ _ 181 César Rodríguez.). o sea tienen una posición infraconstitucional. 144 Cn..)..1. Los jueces y en general cualquier otro funcionario que deba aplicar un tratado y una ley con un idéntico contenido. 32 <<las ordenanzas son normas de aplicación general dentro del municipio sobre asuntos de interés local. señala los contenidos de la ley presupuestaria o el art. 131 ord 5º Cn. Esta reforma debe ser publicada en el Diario Oficial para que entre en vigencia. deberá preferir la norma de origen internacional a la nacional. no se permite la suscripción de un tratado que implique la pérdida de la libertad o dignidad de la persona. Asimismo establece los quorums necesarios de los diputados electos a la Asamblea Legislativa para aprobar la ley. Siglo del Hombre Editores. el debate HART-DWORKIN. establece el mecanismo para insertar las normas convencionales internacionales en el sistema normativo salvadoreño. 38 Cn. art. siempre y cuando existiese una antinomia jurídica. p..establecen las atribuciones de ciertos órganos estatales para producir normas de reconocimiento de cambio. faculta a los municipios a decretar ordenanzas. Es decir. ________________________________________________________ _____ 182 Bertrand Galindo. como requisito de publicidad (art. Manual de Derecho Constitucional T. pp. (Universidad de los Andes.) y su publicación en el Diario Oficial. 12. el procedimiento al que es sometido (arts.

de carácter reglamentario son emitidas para la circunscripción territorial del municipio por los Consejos Municipales183. así como de otras leyes. 14º Cn. art.) a determinar si se ha transgredido o no una regla primaria. previendo además el procedimiento a seguir para conocer determinado hecho (arts. 68 ord. que las normas de adjudicación o aplicación institucionalizan la consecuencia jurídica a la violación de una norma jurídica de primer grado: la sanción. Así se tienen los reglamentos orgánicos emitidos por el Consejo de Ministros. 6º Cn.en vigencia ocho días después de su publicación. 1º Cn. ORDENAMIENTO Y SISTEMA NORMATIVO Los aportes de Kelsen. de carácter reglamentario.. Estos reglamentos organizan al poder ejecutivo y al legislativo y pueden crear organismos dentro del mismo Organo con sus respectivas atribuciones y potestades. como la Ley General de Arbitrios Municipales.1. y el decretado por la Asamblea Legislativa. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>. ord. así como cualquier otro poder constituido. Es decir. e) La potestad reglamentaria está depositada por regla general en el Organo Ejecutivo como los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art. 14. EL DERECHO Y EL ORDENAMIENTO JURIDICO 3.) y los emitidos por el Consejo de Ministros. Sin embargo. 5º Cn. 195 ord. 204. art. Por último. art.) Existen otras ordenanzas municipales. que son derivadas del Código Municipal. 1º Cn. Las ordenanzas municipales. 166 y 167 ord. las reglas secundarias de adjudicación o de aplicación facultan al órgano jurisdiccional (art. también existen órganos constitucionales como la Corte de Cuentas. Sobre los efectos jurídicos de los reglamentos debemos señalar que existen reglamentos orgánicos con fuerza de ley. juzgarlo y ejecutar lo resuelto. llamado <<Reglamento Interior>>. 131 ord. Cuando decimos que tienen fuerza de ley dichos reglamentos es que consideramos que sus efectos jurídicos son similares a los de la ley (en sentido formal) se ubican en la estructura jerárquica del ordenamiento jurídico al mismo nivel de la ley (emitida por la Asamblea Legislativa) y se convierten en materia vedada o reservada en la cual la Asamblea Legislativa tiene prohibida su intervención normativa en orden a preservar el reparto de competencias constitucionales (art. 11 y 12 Cn).). 86 Cn. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele . que pueden emitir sus propios reglamentos para desarrollar sus atribuciones y de igual manera lo pueden realizar los Concejos Municipales (art. y. 3. ________________________________________________________ ______ 183 Aún se discute si las ordenanzas municipales en virtud de las materias que regulan conforme a la Constitución y al Código Municipal tienen una fuerza de ley pero sólo vinculan al territorio del municipio . 173 y 185 Cn.

es necesario establecer la forma y los medios con que se dará respuesta a las antinomias jurídicas. Esto significa -continúa reflexionando Bobbio. o sea. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo 185.. pp. En efecto. Teoría Pura del Derecho.. pues.. Desde un punto de vista formal. Curso de Introducción al Derecho. El ordenamiento regula también la eficacia del mismo por medio de la sanción institucionalizada. 81.. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico puesto que una norma habilita a un órgano para producir otras normas en virtud de dicha autorización. Esta perspectiva también allana el camino para solucionar el problema de la validez y de la eficacia.. para Bobbio186 la teoría jurídica (teoría de las normas) y la teoría del ordenamiento jurídico forman una teoría del derecho. El primer problema que hay que resolver tienen que ver con la identificación de la unidad del ordenamiento jurídico. También la teoría del ordenamiento jurídico permite estudiar las propiedades que le dan unidad y coherencia al mismo.. los problemas que pueden surgir son las se produzcan de las relaciones que éstas tendrán entre sí. p. La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema. garantizado su unidad. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla..como un "sistema normativo"184. Por otra parte... es decir. La Constitución.. 185 Kelsen. es necesario analizar la jerarquía de las normas. así como de normas de estructura y o de competencia que son las que "prescriben las condiciones y los procedimientos mediante los cuales se dictan normas de conducta válidas"187. Esto implica que el concepto de Derecho sólo es definible a partir del ordenamiento jurídico. Es así que el ordenamiento jurídico estará integrado por normas de conducta imperativas (prohibitivas u obligatorias) y permisivas. para Kelsen la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél. ________________________________________________________ ____ 184 Javier de Lucas. puesto que al vincular a la norma como integrante del ordenamiento jurídico la eficacia será el fundamento mismo de la validez formal.que si el ordenamiento jurídico es conformado por una diversidad de normas jurídicas. un segundo problema que hay solventar es la misma conformación del sistema. y . es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental.. 201 y ss .

El aporte de Hart188 a la teoría del derecho es su propuesta sobre la existencia de normas primarias y secundarias en el ordenamiento jurídico.un tercer problema al que hoy que enfrentar es producto de considerar al ordenamiento jurídico como un ordenamiento unitario y sistemático que pretende ser completo. Hart y Bobbio también radican en que permiten construir una noción del Derecho. para Kelsen el ordenamiento jurídico es un sistema dinámico.. (es un) sistema normativo. formalizado desde una unidad y coherencia interna y cuyo fin es la regulación de la organización social." 190....".. una función de reconocimiento..141 y ss.. estructurado y sistematizado. COHERENCIA Y PLENITUD Uno de los problemas que presenta el ordenamiento jurídico es el encontrar un criterio que permita indicar cuando una norma pertenece a un determinado sistema jurídico y cuando no.. La importancia de las teorías del derecho de Kelsen. CARACTERES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO: UNIDAD. Teoría General del Derecho. puede representarse mediante la imagen espacial es una norma superior.. . ________________________________________________________ _______________ 186 Norberto Bobbio.. y la norma producida conforme a esa determinación. esta última configura el fundamento inmediato de validez de la primera. pp... p. crean o modifican deberes u obligaciones y tienen esencialmente tres funciones189.. La relación entre la norma que regula la producción de otra norma. sobre todo dada la realidad en que las normas no provienen de una sola fuente. Las reglas secundarias. una norma jurídica vale en tanto y en la medida en que ha sido producida en la forma determinada por otra norma. A su vez confluye la teoría institucional del derecho (la Escuela italiana) desde la fase de creación. interpretación y aplicación de la norma. 3. caracterizado por su sanción institucionalizada.2. pues en ésta reside la validez de todo el ordenamiento y es la que establece su punto de unidad.. De ahí que la concepción de "Derecho" sólamente puede ser elaborada desde una perspectiva normativa puesto que la configuración de sistema se basa en la noción del deber ser.151. 187 Norberto Bobbio. en el cual la unidad entre sus elementos se logra por el principio de jerarquía normativa. basadas en las primarias. una función de cambio y una función de adjudicación. Con base en estas ideas es que Peces-Barba ha manifestado: "el Derecho.. Kelsen y Hart coinciden en que el criterio que confiere unidad al ordenamiento jurídico es la norma suprema191: la norma fundamental o norma fundante básica en la terminología de Kelsen y la norma de reconocimiento en el caso de Hart.. Así las reglas primarias van dirigidas a los individuos imponiéndoles deberes y estableciendo pautas de conducta.... o sea en la construcción de una graduación del ordenamiento cuya culminación es la Constitución.. Como se ha manifestado. Teoría General del Derecho. por lo que se tienen que discutir la existencia de las lagunas del derecho y las reglas de remisión de un ordenamiento a otro.

.... Para asegurar la certeza y la seguridad jurídica se incorporan dos elementos al análisis del ordenamiento jurídico: la plenitud y la coherencia del mismo. hipotética en ese sentido. Así según Peces-Barba196. ya que logra que las normas dispersas y de distinta procedencia se conviertan en un conjunto unitario. ________________________________________________________ ______________ 188 H. La aplicación de la regla de reconocimiento implica que los jueces y tribunales195 acepten como vinculantes los criterios establecidos en dicha regla..232. pp.. en la norma fundante básica presupuesta.. normas secundarias con sus reglas de cambio y de adjudicación y una norma de reconocimiento en su cúspide daría unidad a este sistema..... a la postre. cuya producción a su vez está determinada por otra. Curso de Teoría del Derecho. al menos siempre deberán existir las categorías normativas deónticas básicas como las normas . puesto que para la existencia de la regla de reconocimiento se requiere que los jueces y tribunales las acepten como vinculantes y válidas.. 190 Peces-Barba.mientras que la producida conforme a esa determinación es la norma inferior.. 192 Kelsen.A. al expresar que es en la norma suprema o norma fundamental en la que reposa la unidad del ordenamiento. Esta regla de reconocimiento como regla última quedaría vinculada a criterios fácticos. Pero no hay que olvidar que son las reglas de adjudicación las que atribuyen la potestad jurisdiccional a los jueces y tribunales y para determinar si éstas son válidas hay que utilizar los criterios de validez establecidos en la regla de reconocimiento..." . El concepto de Derecho... .. 101 y ss.como obligación de los jueces de aplicar normas jurídicas que dicha regla reconoce o como mero hecho sociológico". Hart. reposa en esa otra norma. Esta norma fundamental también da lugar a la creación de una estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico.177 191 Javier de Lucas.. Teoría General del Derecho. de obediencia e incluso.. Teoría Pura del Derecho. El orden jurídico no es un sistema de normas de derecho situadas en el mismo plano. Dice Bobbio. la validez de la norma fundamental no deriva de ninguna otra norma jurídica pues es la más elevada y es en la que culmina la estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico.161-162. El concepto de plenitud implica que siempre existirá una norma que regula una situación o comportamiento determinado. 84 y ss... Es decir.. Ahora bien.. es así el fundamento de validez supremo que funda la unidad de esta relación de producción" 192. producida conforme a otra.. Su unidad está configurada por la relación resultante de que la validez de la norma.. la norma fundamental es el término unificador de las normas que componen un ordenamiento jurídico . Norberto Bobbio193 coincide con la propuesta de Kelsen. sino una construcción escalonada de diversos estratos de normas jurídicas. La norma fundamente básica... Curso de Introducción al Derecho." Para Hart194 la unidad del ordenamiento jurídico se puede explicar por medio de la regla de reconocimiento.... Esto conlleva también a un problema denominado como "circulo vicioso".. p... un repaso que concluye.. 193 Norberto Bobbio.. pp. p. ordenadas equivalentemente. p.L.. 189 Véase el capítulo anterior sobre el significado de estas funciones... "la combinación de una estructura basada en normas primarias.

. la aplicación del criterio normativo que todo lo que no está prohibido ni es obligatorio es permitido. es "la situación en que dos normas incompatibles entre sí. tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse.. Curso de Teoría del Derecho.. "la autointegración consistiría en la integración del ordenamiento jurídico a través del ordenamiento mismo y en el ámbito de la propia fuente dominante. dice Bobbio 199... pp. Los procedimientos clásicos de la autointegración son la analogía jurídica. Veamos rápidamente en qué consisten dichos criterios. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios200: el criterio jerárquico. la utilización de los principios generales del derecho y la aplicación de la "norma de clausura" (es decir. _______________________________________________________ 194 Javier de Lucas. dirá Javier de Lucas198... 195 Hay que aclarar que si bien Hart está proponiendo reglas de carácter universal. Curso de Introducción al Derecho. p. la ausencia de lagunas jurídicas implican la plenitud del ordenamiento jurídico. a la doctrina o al derecho comparado para solverla. . ________________________________________________________ _ 197 Peces-Barba. 196 Peces-Barba. que habrá una antinomia cuando las normas que están siendo contrapuestas pertenezcan al mismo ordenamiento jurídico y cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea temporal.. sin recurrir a otros ordenamientos. Es decir.. por medio del cual al existir una laguna jurídica es lícito recurrir al derecho natural.. Curso de Teoría del Derecho. el criterio cronológico. La antinomia jurídica.. espacial. su visión es desde el derecho anglosajón. Curso de Introducción al Derecho.".. 8 Cn. tienen un mismo ámbito de validez". El intérprete del derecho pues. ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto197. Para lograrlo se han ideado diferentes mecanismos. 196 y ss... 86 y ss. el criterio de especialidad...189 .... Uno de ellos es el procedimiento de la heterointegración del derecho. ver el art. que pertenecen a un mismo ordenamiento.. personal o material.. La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones.189 . Así que existirá una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible.91 199 Norberto Bobbio.imperativas (obligatorias y prohibitivas) y las permisivas.. el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. A contrario sensu.). La falta de una norma jurídica para determinado caso es lo que produce una laguna jurídica. Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. Los procedimientos de autointegración. Teoría General del Derecho. p.. implican que el juez o el tribunal tendrán que recurrir a otras fuentes normativas del ordenamiento interno para resolver el problema. p. pp... es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. 198 Javier de Lucas y otros...

249 Cn) y únicamente tiene efectos a futuro. el juez o tribunal no deberá tomar en cuenta su aparición cronológica. art. Curso de Teoría del Derecho. La Constitución pues. pero cuando éstos entran en conflicto con una ley (producida por la Asamblea Legislativa). la especialidad o de la materia que regula y preferirá aquella cuyo mandato así se hubiese establecido como en el caso de los tratados y leyes en el ordenamiento jurídico. El criterio de prevalencia.. por lo tanto. prevalecerán los tratados. por lo que cada uno tendrá un ámbito reservado de actuación legislativa. El criterio jerárquico es regulado a partir del art. entonces. c) El criterio de especialidad. art. 193 . entiende que ante la existencia de un conflicto entre normas. prevalecerá la norma especial sobre la general en aquellas materias. y. pp. d) El criterio de prevalencia. Es decir. b) El criterio cronológico.. o en el caso de los Estados Federales la Federación y el Estado federado se reparten competencias expresas o implícitas para poder legislar. por lo que permite identificar a los poderes constituidos que tengan la capacidad de dictar normas. dichas normas están en el mismo plano jerárquico. La norma superior. e) El criterio de competencia. también el criterio .a) El criterio de jerarquía.. 86 Cn. ________________________________________________________ ___ 200 Peces-Barba y otros. ningún otro órgano podrá intervenir en la producción jurídica de la misma. Si una norma infraconstitucional contiene preceptos contrarios a la Constitución o si se elaboró por procedimientos no autorizados por la norma constitucional entonces esta será declarada inválida.. El criterio de especialidad está restringido por la aplicación y efectividad del principio de igualdad jurídica entre los sujetos afectados por la antinomia.. es decir. implica que ante la existencia de dos normas de igual jerarquía se preferirá optar por aquella solución que la Constitución haya establecido para resolver dicha contradicción. El criterio de competencia se basa en la división y en el reparto de la materia o de la función legislativa. espacios o sujetos afectados. 246 Cn. será expulsada del ordenamiento jurídico o se desaplicará por el órgano jurisdiccional. La derogatoria puede ser expresa o tácita (art. puede atribuir competencias a determinados órganos para producir normas. por lo tanto. Por medio de este criterio se resuelven los conflictos producidos por manifestaciones sucesivas de voluntad normativa del mismo órgano legislador. prevalecerá sobre la inferior. El criterio de especialidad. En términos generales. Como se recordará los tratados son leyes de la República. 144 Cn. en cambio el criterio de jerarquía puede tener efectos jurídicos retroactivos. y es el que marca la pauta de la relación de la norma fundamental sobre el resto del ordenamiento jurídico e implica que la Constitución será el parámetro de la validez de las demás normas jurídicas. la norma última derogará a la anterior.

73 ord. Art. pp. Art. por encima de la cual no existe otro poder normativo y en el que todas las normas encuentran su validez. debe protestar cumplir y hacer cumplir la Constitución. Conforme a esta idea la ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho203 de la cual dimanan derechos y obligaciones para las personas y competencias para los poderes constituidos. salvo en materia de derechos fundamentales.90-91 202 Rubio Llorente. 235-según el cual todo funcionario del Estado.. O sea que la Constitución puede permitir la concurrencia de varios poderes normativos sobre la misma materia. 203 Ver sentencia de inconstitucionalidad de la Sala de lo Constitucional. Estudios sobre la Constitución.Art. es lo que Hesse denominó fuerza normativa de la Constitución. Esta aptitud para regular en su forma y fondo tanto la producción de normas infraconstitucionales como actos y omisiones de particulares y entidades estatales.. 2º -que establece como un deber político de los ciudadanos cumplir y velar por que se cumpla la Constitución. La Constitución. cualesquiera que fueren las normas que la contraríen-. y Arts. El sistema de fuentes. ya que el criterio material en la Constitución Salvadoreña no está positivado en forma clara. aún el legislativo. 149. Esta última cualidad no deja de causar dificultades al aplicador y al intérprete del derecho. Derecho Constitucional.3. previo a tomar posesión de su cargo. sino que ella es efectivamente fuente del Derecho. 15-96/16-96/17/96/19-96/20-96/21-96/23-96 (acum) sobre la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado". consecuentemente. EL ORDENAMIENTO JURIDICO Y EL SISTEMA DE FUENTES Se ha dicho que el ordenamiento jurídico es un sistema de normas unitario.. -.. del derecho constitucional. ni del todo definido jurisprudencialmente. 1987). 183 y 185-que determinan la necesaria conformidad de las normas posconstitucionales con la Constitución. El ordenamiento jurídico. lo que supone que de ella dimanan derechos y obligaciones para los particulares y para los entes estatales. Asimismo el criterio de competencia puede estar unido a la reserva material de competencia.. entonces. pp. 249-que deroga todas las disposiciones preconstitucionales que estuvieren en contra de cualquier precepto de la Constitución -. En el ordenamiento nacional. genera una distribución de poder político en la comunidad.45 y ss. 172 inc... especialmente por los jueces y los tribunales utilizando los distintos criterios posibles de resolución. ________________________________________________________ ________ 201 Ignacio de Otto. Ariel. Sistema de Fuentes. La unidad del ordenamiento jurídico implicar tomar como punto de referencias a la Constitución. entendido como formalización del reparto de la capacidad normativa dentro del ordenamiento.. dicha aptitud de la Constitución aparece en las siguientes disposiciones: Art. La Forma del Poder.." . 3.de competencia puede permitir realizar diferenciaciones de procedimiento en un mismo órgano. es decir. es parte de un sistema normativo que dispone de los modos de producción del Derecho202... y la eventual inaplicabilidad o invalidación de las normas que no cumplan con tal conformidad . 3º el cual dispone que los magistrados y jueces de la República están sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes.. Si existen normas incompatibles entonces surgirán antinomias jurídicas que tendrán que ser resueltos por el intérprete del derecho. de todo lo anterior es ineludible entender que la Constitución no es una simple disciplina sobre las fuentes del derecho. (Barcelona. Esa distribución es justamente una de las funciones esenciales de la Constitución. pleno o completo y coherente de normas jurídicas. pero en estos casos se deberá preferir cuando entren en conflicto a aquella que ha producido la norma en virtud de su reserva material201. del presupuesto y los contenidos del Código de Trabajo. deberá ser una unidad sistemáticamente ordenada y coherente en la cual no deberán existir lagunas o áreas en las que el derecho no intervenga ni deberá contener elementos incompatibles entre sí.

ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad206. 1991)..179 y ss. convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto. Es decir. 471 y ss. en cuanto creación de normas jurídicas incluyendo las reglas de interpretación y de aplicación. Otro aspecto es que la regulación de los modos de producción del derecho se opera. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente. unánimemente reconocida. Manual de Derecho Constitucional T.pp. El control difuso impone a los jueces y a los tribunales una vinculación más . pp.. Desde esta perspectiva el análisis de las relaciones dentro del sistema de fuentes ya no puede limitarse exclusivamente al ámbito formal puesto que exige la consideración de sus contenidos materiales. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución. ________________________________________________________ _ 204 Pérez Royo. Desde el punto de vista de Balaguer Callejón205. (Centro de Estudios Constitucionales.. Y.(Techos. Dicho con otras palabras: regula la propia producción normativa".. En efecto dice Pérez Royo204 "por fuentes del derecho se entiende aquellos hechos o actos de los cuales el ordenamiento jurídico hace depender la producción de normas jurídicas. 1997). sino que regula además -y esta es la esencia del derecho constitucional. p. También el criterio del sistema de fuentes debe abarcar a las reglas de producción del derecho.20. en Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997.. la conceptualización del sistema de fuentes no debe limitarse a identificar las categorías jurídicas por su origen. sino que debe analizárseles con respecto a su relación con otras categorías. José Albino Tinetti. 205 Francisco Balaguer Callejón. el ordenamiento no sólo regula el comportamiento de las personas. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucionalidad americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco.. Madrid. La Justicia Constitucional en El Salvador. por lo que en la actuación la disciplina de las fuentes del derecho es utilizada en consideración del proceso global de producción y aplicación del derecho.el modo en que se deben producir las normas jurídicas. Madrid. I. .51 206 Francisco Bertrand Galindo y otros. Fuentes del Derecho. mediante la atribución de competencias a distintos órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. Un primer aspecto. la expresión fuentes dejará de indicar únicamente el origen de las normas. 518 y ss. Principios del ordenamiento constitucional.1. además.. Curso de Derecho Constitucional. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes.pp. entonces.. Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional es que ella misma -la Constitución..Ello explica que los principios que regulan el sistema de fuentes sean una parte fundamental del orden constitucional y de la estructuración y jerarquización normativa del ordenamiento jurídico.. p.

El control concentrado de la constitucionalidad de las normas infraconstitucionales es potestad exclusiva de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por medio de la acción de inconstitucionalidad de cualquier ciudadano y de los órganos constitucionales que conforman el Ministerio Público (arts. 208 Véase al respecto a José Albino Tinetti.p. 3. ningún juez o tribunal podrá desaplicar la norma que se impugna en el litigio que está conociendo. 183 Cn.).. Los tipos de normas susceptibles de ser sometidas al control de constitucionalidad son tanto las leyes emanadas de la Asamblea Legislativa como otros actos normativos similares208.205... d) El decreto legislativo que declara el régimen de excepción y suspende el ejercicio de los derechos fundamentales. 27 Cn..).177 . 29 y 167 ord. tanto en su forma como en su contenido. 248 Cn. 185.. Por motivos de forma cuando se vulnere el procedimiento formulado por lo Constitución y por razones de contenido cuando se violenten las normas pétreas o cuando se introduzcan enmiendas que menoscaben el contenido esencial de los derechos fundamentales reconocidos (arts. 174. 6º Cn. b) Los tratados internacionales (art. ________________________________________________________ _____ 207 José Albino Tinetti. tanto en su contenido como en su forma (art. 235. arts. 29 y 131 ord. con lo que se establece la potestad de los jueces y tribunales ordinarios de desaplicar toda norma contraria a la Constitución (arts. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación.p. y a manera de ilustración se enumeran las normas que pueden ser sujetas al examen de constitucionalidad por parte de la Sala de lo Constitucional a requerimiento de parte209: a) Las leyes de la República.. esta competencia incluye la revisión a petición de parte de la validez formal o material de las leyes anteriores a la Constitución de 1983 así como los decretos-ley emitidos por los regímenes de facto (art. únicamente tiene efectos entre los sujetos procesales (inter partes) que participan en el procedimiento judicial correspondiente... art. 1 y título II por ejemplo)211.)210. así como el decreto ejecutivo con fuerza de ley emitido por el Consejo de Ministros para estos mismos efectos.. tanto de carácter interlocutoria como definitiva. 246.. 249 Cn. Si las decisiones de la Sala de lo Constitucional son desestimatorias.. Finalmente. Si las sentencias son estimatorias expulsan del ordenamiento jurídico a la norma declarada inconstitucional (art.fuerte a la Constitución que a las leyes ordinarias207. 10 LPrCn). 246 y 247 Cn). . en cuanto actos normativos de la Asamblea Legislativa.) Los efectos jurídicos de una declaración de inaplicabilidad en una resolución judicial. arts.. c) Los decretos de reforma constitucional. La Justicia Constitucional en El Salvador. 249 Cn. este análisis de constitucionalidad puede ser por vicios de forma o de fondo y tiene efectos jurídicos erga omnes. 149 Cn.. 172 inc. 149. 183.

138 Cn) 211 Sobre este punto.).________________________________________________________ _____ 209 Esta tesis de control de constitucionalidad de las normas aquí enumeradas ya fue expuesta por el autor con anterioridad en el seminario <<La Regulación Constitucional de las Fuentes del Derecho>>. La Justicia Constitucional en El Salvador. No dudamos en decir que la norma constitucional escrita. art. CONSIDERACIONES GENERALES Si bien el mayor enfoque de análisis de la Constitución ha sido desde un punto de vista normativo no podemos desprenderla de su contenido axiológico. llevada a cabo del 22 al 24 de septiembre de 1999 en San Salvador. 210 Asimismo. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>.. 195 ord.1. especialmente los destacados por el art. como destaca el art. ord. así como los reglamentos emitidos por otros órganos constitucionales como la Corte de Cuentas para el cumplimiento de sus atribuciones. 204.. Bertrand Galindo y otros. la resolución de los conflictos entre el ejecutivo y el legislativo en el proceso de formación de la ley (art. en términos relativos frente a la . 1º Cn. EL CONTENIDO AXIOLOGICO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL. LA FUERZA NORMATIVA DE LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y LA FUNCION DE LOS VALORES 4.. 131 ord.p.210 . patrocinada por el <<Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador>>. 246 Cn.). 6º Cn. 14º Cn. también los reglamentos locales emitidos por los Concejos Municipales (art... Desde esta perspectiva la norma constitucional ofrece una reflexión crítica: como método del conocimiento mediante la delimitación conceptual y como método aplicando a la realidad. Manual de Derecho Constitucional T. sin desmerecer los demás que se encuentran contenidos a lo largo de la ley fundamental.. y.. José Albino Tinetti. tanto las de carácter reglamentario como las que tiene fuerza de ley en la circunscripción territorial del municipio emitidas por los Consejos Municipales. Lo anterior nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante inclusive sus principios y valores212.. art.. 4. derechos y obligaciones establecidas por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulan su ejercicio". e) Reglamentos orgánicos con fuerza de ley emitidos por el Consejo de Ministros. "los principios.. 166 y 167 ord. Unión Europea/Corte Suprema de Justicia. 68 ord.p. como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo. los doctores Tinetti y Bertrand Galindo han expuesto una tesis en la que ambos coinciden al señalar que los decretos de retorma constitucional únicamente pueden ser controlados por vicios de forma.. f) Las ordenanzas municipales.. y el <<Reglamento Interior>> de la Asamblea Legislativa.. 5º Cn.1. publicado en el Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997.177. art. g) Los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art. 1 de la Constitución213. 1º Cn.. Es así que para buscar la norma justa o correcta deberá estar condicionada por su intérprete a la aplicación de los principios y valores constitucionales..

Es decir.1991). sin ese carácter creador del derecho que tiene el poder no existiría ni Estado ni ordenamiento jurídico.70 216 Luciano Parejo Alfonso. que únicamente es posible comprender la norma constitucional como ser si a la vez se le entiende como deber ser. S. Gracias a su carácter normativo ordena y conforma a su vez la realidad social y política. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y del Derecho y vislumbramos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente214. 213 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de inconstitucionalidad 23-98 fundamenta su fallo estimatorio en la aplicación de los principios de "proporcionalidad y razonabilidad o equidad fiscal". Sin el carácter legitimado del poder soberano que entraña la norma fundamental.. por otra parte. como los valores y principios que ella consagra. (Editorial Civitas.. 214 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de amparo 22-A-94 acumulado 27-M-94. Esto implica integrar el proceso formal de creación del derecho con el de la generación de su contenido evolutivo en la realidad social. pp. La Constitución es pues la condición necesaria para la existencia del Estado y el Estado es la condición necesaria para la presencia de la norma constitucional.p.. en Estudios sobre la Constitución Española.. De ahí que no es posible desconocer la conectividad entre Estado y Constitución (derecho). Pero la constitución jurídica no es sólo expresión de la realidad de cada momento..realidad social e histórica de una sociedad determinada.. Sin embargo. Esta es la razón por la cual el poder del Estado. p. Constitución y valores del ordenamiento..89 y ss . ________________________________________________________ _______ 212 Tinetti.. De esta coordinación correlativa entre ser y deber ser se derivan las posibilidades.tanta fuerza vinculante tienen las normas de la Constitución. Todo poder necesita. ha reconocido que es obligación de dicho tribunal tutelar "situaciones jurídicas subjetivas" como una categoría de derechos constitucionales. no existiría el poder estatal ni tampoco la validez jurídica normativa. lo cual no le hace disminuir su fuerza normativa.A. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación... puesto que no se puede pasar por alto el condicionamiento recíproco de la formación de la norma fundamental por el poder y de la formación del poder por la norma fundamental. como creador básico de las fuentes del ordenamiento jurídico se somete a la Constitución. Expresa Tinetti:". Escritos de Derecho Constitucional. pues a la larga. Dice Hesse215. fundamentan a la misma Constitución y orientan la interpretación y la aplicación de la generalidad de preceptos de ella y de los derechos fundamentales que consagra"..247. "la Constitución no puede ignorar las circunstancias concretas de una época.. .. Siendo así es que como toda realidad social "lo que interesa en la conducta constitutiva del poder del Estado que observan los ciudadanos es tanto su valor de conciencia social moral como valor de acción política"216.. Consecuentemente existe una relación dialéctica entre Constitución y Estado para conocer su validez y eficacia. de forma que su pretensión de vigencia sólo puede realizarse cuando toma en cuenta dichas circunstancias. los límites de la fuerza normativa de una Constitución".. Madrid. y al mismo tiempo. La cuestión de la validez de la norma constitucional debe examinarse desde la perspectiva de su carácter legitimador y creador del poder estatal... Homenaje al profesor Eduardo García de Enterría. tales valores y principios.. 215 Konrad Hesse. de la creencia de sus principios y valores y que sólo a .

de ahí que para Hesse217 "la constitución jurídica puede dar forma y modificación a la realidad a la que se dirige. pero sin imponer una decisión particular. Esta fuerza podrá imponerse tanto mejor frente a eventuales resistencias cuanto más asentada se encuentre en la conciencia general la idea de la inviolabilidad de la Constitución. condicionándola. La voluntad del constituyente crea ciertamente la norma constitucional positiva. cuando se produce un conflicto . sino que proporcionan "razones para decidir en un determinado sentido. Puede mover a actuar a la fuerza que yace en la naturaleza de las cosas. además. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente). es decir.2. Hart y Bobbio) han dejado de lado la utilidad del uso de los principios y valores en la aplicación de la norma jurídica. La intensidad de la fuerza normativa de la Constitución deviene así en primera línea una cuestión de voluntad de la norma. las normas establecen conductas y atribuyen su consecuencia jurídica. la vinculación jurídica a la Constitución surge de la realidad histórica y social y su eficacia y vinculación jurídica descansa en la legitimidad de sus creadores y en la concepción ética de la realidad formulada a través de los valores y los principios. Además. CONSECUENCIAS DE LOS PRINCIPIOS Y VALORES CONSTITUCIONALES Se ha visto en los párrafos anteriores que las posiciones doctrinarias de los artesanos de la teoría del ordenamiento jurídico (Kelsen. Los principios pueden conjugarse con otros principios que maticen su alcance. pero tal voluntad extrae su propia justificación como poder de los principios y valores de una determinada concepción de mundo. Según Dworkin218. La Constitución se ofrece así como una manifestación necesaria del Estado y siendo la norma fundamental una realidad social existencial y por ello parte de la voluntad del colectivo humano no puede sustraerse de las variables que se plantea la vida humana en sociedad. no tipifican normas de conductas ni consecuencias jurídicas. de voluntad de la Constitución". cuanto más viva se encuentre. por lo que si se verifica el supuesto de hecho de la norma entonces es válido o inválido su resultado. Los principios por su parte. En conclusión. Puede. 4. En la actualidad autores como Dworkin han renovado el interés por el análisis y aplicación del sistema de principios y valores en la aplicación e interpretación del derecho. se ha formulado al sistema jurídico como un sistema de normas (reglas le llama Hart).través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. sobre todo en la conciencia de los responsables de la vida constitucional. ella misma convertirse en la fuerza actuante que opera en la realidad social y política. especialmente para que los jueces y tribunales tengan un margen de actuación para integrar las lagunas del derecho o para resolver las antinomias jurídicas.

la independencia de la administración de justicia.. de su importancia relativa en el caso concreto. Curso de Teoría del Derecho..48-55 219 Javier de Lucas. unos de carácter general que orientan la vida social (a veces moral) y económica de la nación y que vinculan a la totalidad del Estado y otros de carácter específico que responden más bien a los criterios de la aplicación de la justicia. entre otras cosas.pp. Curso de Introducción al Derecho. Escritos de Derecho Constitucional.. y en materia de producción normativa los principios constitucionales establecen los criterios de seguridad jurídica e igualdad formal221.....166 . La función de los principios en la actividad estatal en general será el establecimiento de criterios de acción. etc.. .. La Decisión Judicial. en la Constitución dos grandes grupos de principios.... Siguiendo lo expuesto por Dworkin. criterios preferenciales de interpretación. orientando el modelo económico y social para cumplir con el origen y el fin del Estado Salvadoreño que es la realización de la dignidad de la persona humana (art. 1 Cn."los principios son normas fundamentales.. pp. como son la equidad y la seguridad jurídica.. entendiendo en este sentido que su modificación o sustitución tiene como efecto directo una transformación del ordenamiento o del secto del ordenamiento en el que actúan o desarrollan sus efectos.. Los principios también juridizan el ejercicio del poder así por ejemplo establecen la legalidad de la actividad del Estado. por vía lógica otras normas que establecen fines u objetivos respecto a otras.. pues. Existen..).. y... la aplicación de uno o de otro dependerá de su peso específico. 220 Peces-Barba y otros.entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un conflicto entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un supuesto. . a su vez. 218 César Rodríguez. Dice Peces-Barba220 -parrafraseando a Prieto Sanchís. la nota de fundamentalidad se puede entender de diversas formas: 1º) fundamentalidad jerárquica: se identifica con la jerarquía normativa. en cambio.. para los jueces y tribunales los principios constitucionales tienen el carácter de norma constitucional. ________________________________________________________ ____ 217 Konrad Hesse. 4º) fundamentalidad axiológica: se predica de aquellas normas que contienen los valores políticos y éticos sobre los que se asienta una determinada estructura política y social". pueden ser utilizadas como parámetro de validez frente a una norma infraconstitucional que le contraríe.. al menos una tiene que ser inválida"219. La dimensión axiológica de la Constitución salvadoreña dota de contenido al ordenamiento jurídico por medio de los principios (y valores). ya que los principios constituyen.70.. p. p... Es decir. los principios en el régimen constitucional salvadoreño además de su utilidad en la aplicación judicial para solucionar un conflicto jurídico con base en las razones de oportunidad.. en un conflicto entre reglas. 2º) fundamentalidad lógico-deductiva: es la que tienen aquellas normas de los que pueden ser deducidas. a su fuerza argumentativa o a su conveniencia. las normas jurídicas son identificadas por su validez con respecto a la norma fundamental.98.

María Julia Castillo contra Asamblea de Delegados del Colegio Médico de El Salvador. es decir que los derechos fundamentales reconocidos en la Constitución vinculan a los particulares. Curso de Teoría del Derecho."224. ________________________________________________________ 221 Véase sentencia estimativa de inconstitucionalidad número 14/98 contra la ley Especial para Facilitar la Cancelación de las Deudas Agraria y Agropecuaria (LEFCDA). que la vinculan como parte del ordenamiento jurídico.. así podemos mencionar que por la vía judicial se ha redefinido la función de las medidas cautelares en materia penal.) al enfrentarse con una norma de inferior jerarquía. cabe resaltar que la Sala ha dictado interpretaciones del procedimiento civil conforme a la Constitución sobre todo para garantizar los derechos de defensa y el de audiencia.En la actividad judicial la función de los principios en el ordenamiento jurídico será de suma utilidad. por ejemplo. En una de estas decisiones la Sala le recordó a los particulares que no pueden renunciar a sus derechos constitucionales en una relación contractual. también la Sala ha exigido a los tribunales que fundamenten o motiven sus decisiones judiciales sobre todo si restringen derechos o libertades fundamentales. es así que "el problema de la justicia es el problema de la correspondencia o no de la norma a los valores superiores o finales que inspiran un determinado orden jurídico.. pp..346. Las decisiones de la Sala de lo Constitucional al aplicar los principios constitucionales. puesto que dichos principios serán utilizados como parámetro de validez de la norma secundaria.. 247 Cn. ya que sirven como criterio metodológico para la interpretación y aplicación de la norma. 246 Cn. sino también por particulares. entre lo que debe ser y lo que es. exigiendo el cumplimiento de los principios fumus bonus iuris y periculum im mora para poderse dictar por los tribunales ordinarios una detención provisional. Otra innovación que ha realizado es el reconocimiento del amparo contra particulares222 y ha ampliado la esfera de protección de los derechos difusos o colectivos al reconocer la legitimidad activa de cualquier interesado para interponer un amparo. Claramente surge que no sólo se trata de violaciones realizadas por funcionarios públicos.>> 223 Peces-Barba y otros. la Sala inclusive ha reformulado los efectos del hábeas corpus. inclusive para la solución de antinomias jurídicas teniendo de esa manera una función hermenéutica.. .. y... preguntarse si una norma es justa o injusta equivale a preguntarse si es apta o no para realizar esos valores. los principios asumen un pleno valor normativo supremo (art. pues la norma básica no distingue al respecto. 10 Cn. si no se reconociera la figura contra particulares. voto particular del magistrado José Enrique Argumento <<sería desconocer el art.... Y finalmente. A partir del examen de los valores en el ordenamiento jurídico es que se plantea la teoría de la justicia.. La función de los valores es dar contenido a la norma constitucional y se integran al Derecho como "núcleos esenciales de moralidad"223 conectando a la actividad institucional con la dimensión ética del ordenamiento jurídico. art... como instrumento jurídico procesal para la protección de la libertad personal y la integridad de la persona. Sala de lo Constitucional.. han tenido un papel sumamente constructivo... objetivamente evidentes. pronunciada por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia 222 Sentencia de amparo 143-98.. el problema de si una norma es o no justa es un aspecto de la oposición entre el mundo ideal y el mundo real... cuando se considera que hay valores supremos. como mencionamos arriba. ....

De ahí que la Constitución es la fuente normativa y regula los modos de la producción normativa (la norma normarun). CONCLUSIONES GENERALES Luego de haber hecho en estas páginas un acercamiento a la legitimidad del poder constituyente.. Consecuentemente la Constitución es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. El sistema normativo contenido en la Constitución puede ser analizado utilizando para ello las herramientas de la teoría general del derecho. no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico. sus atribuciones y competencias y por la otra reconoce en su parte dogmática una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le ha llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación. Con el desarrollo del apartado segundo. como norma de conducta u organización y en cuando a su estructura y clases de normas. lo que se ha querido demostrar es que el sistema normativo constitucional contiene verdaderas "normas" integrantes del ordenamiento jurídico vigente y que pueden ser "diseccionadas" o "examinadas" utilizando cualquier corriente doctrinaria sobre la teoría de las normas jurídicas y que cumplen a cabalidad con dicho "test". Esta es la función del poder constituyente. 2º) Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental y desde un punto de vista interno la Constitución tiene la función de organizar el poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. pasaremos a continuación a enumerar algunas conclusiones generales: 1º) El punto de partida para el establecimiento de la Constitución es el ejercicio del poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización y de reconocimiento de derechos y garantías fundamentales. sin embargo.. después de haber analizado a la Constitución como norma jurídica y su estructura así como la labor ordenadora del sistema normativo y realizado un breve esbozo de los principios y valores constitucionales como contenido del ordenamiento jurídico. p..20 y ss . puesto que es sólo una parte de él. Hay que señalar que en el análisis de la estructura normativa de la Constitución se ha dejado de lado concientemente la oprobiosa división que se hace entre normas operativas y normas programáticas puesto que esta diferenciación es la que ha servido de excusa a los regímenes autoritarios para no aplicar y cumplir con la . por una parte a los poderes del Estado.224 Bobbio. esto es que se puede analizar a la norma constitucional como proposición prescriptiva. pero es la norma de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen). 4º) Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales. entonces. 3º) La Constitución.. es decir a las garantías procesales. La Constitución configura. Teoría General del Derecho..

La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema. garantizado su unidad. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo. 7º) La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones. La regulación de los modos de producción del derecho se opera. es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento. Por otra parte. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes. En efecto. 8º) Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél. el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. 6º) La Constitución. El intérprete del derecho pues. tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla. el criterio cronológico. es decir. . Desde esta perspectiva la Constitución juega un papel vital en la estructuración del sistema de fuentes.Constitución y también dicha clasificación doctrinaria ha provocado la nula o escasa aplicación de ésta por parte de los jueces y tribunales. entonces. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele como un "sistema normativo". Existe una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios: el criterio jerárquico. es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea de carácter temporal. convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto. ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto. 5º) Las aportaciones de Kelsen. el criterio de especialidad. 9º) La ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho. personal o material. Un primer aspecto. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico. espacial. pues. restándole valor o fuerza normativa a la ley fundamental. mediante la atribución de competencias a distintas órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente.

1 de la Constitución. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucional americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución. la justicia es para mí el ordenamiento social bajo cuya protección puede prosperar la búsqueda de la verdad. 246 Cn. Rodolfo Ernesto González Bonilla* Abreviaturas: BVerfGE: Recopilación oficial de las resoluciones del TC. aquella justicia absoluta que anda buscando la humanidad. nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante. como destaca el art.10º) Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional establecido es que la Constitución ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad. Berkeley 1952. <<No sé si puedo decir qué es la justicia. Con esto queremos decir que la norma constitucional escrita como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo válida en términos relativos. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. SSC: Sentencia de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. Mi justicia es la justicia de la libertad. especialmente los destacados por el art. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y vemos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente. SC: Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador. y. pues a la larga de la creencia de sus principios y valores y que sólo a través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. la justicia de la democracia: en síntesis. STC: Sentencia del Tribunal Constitucional Español. lo más importante de mi vida. la justicia de la tolerancia>> Hans Kelsen. Debo contentarme con una justicia relativa y puedo decir sólamente qué es para mí la justicia. . RSC: Resolución de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. CEPC: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales español REDC: Revista Española de Derecho Constitucional. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente). sin desmerecer los demás contenidos a lo largo de la ley fundamental. Cualidades de la Constitución Lic. 11º) Los principios y valores constitucionales. Puesto que la ciencia es mi profesión y por consiguiente. Todo poder necesita. CEC: Centro de Estudios Constitucionales español.

INTRODUCCION El análisis de los atributos jurídicos propios de la Constitución. Superioridad material. 4. Protección a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia Consecuencias. Mecanismos de complitud. 2. 2. I. § 3. Sentido de su carácter concentraod. Protección a cargo de funcionarios administrativos y tribunales no especializados. 1. Superioridad formal en función de la material. 3. LA FUNCION DE LA CONSTITUCION 1. Disposiciones y normas constitucionales. La protección reforzada no es. Integración. Cualificación de la Constitución por su función. Limitación a regular lo básico. 3. 1. 3. 2. 1. Los contenidos irreformables de la Constitución Salvadoreña. La supremacía de la Constitución. desde un punto de vista logico-jurídico. es constituida jurídicamente por la Constitución. es necesario. Superioridad formal. 1. La protección reforzada a la Constitución. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en los mismas materias . ________________________________________________________ * Profesor de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional. 1. llámense "peculiaridades". La rigidez acentuada de la Constitución.TC: Tribunal Constitucional Español. según decimos. Finalidad. Determinación del sentido actual y concreto de las categorías constitucionales por la Sala de lo Constitucional. Procedimiento de reforma constitucional en El Salvador. Vinculación con el tema general de la eficacia del Derecho. Consecuencias. 4. Tipología de las normas constitucionales. 3. 3. Carácter abierto y concentrado. La función de la Constitución. . § 4. Vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo. "especificidades" o. exponer qué entendemos por Comunidad estatal. se justifica a partir de la constatación que ella es un cuerpo normativo distinto deriva de la especial función que la Constitución está llamada a desempeñar: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una determinada idea de legitimidad. § 1. y por qué es ella la que cualifica a la Constitución dentro del ordenamiento jurídico. SUMARIO: Introducción. 4. por razones metodológicas. Noción de Comunidad estatal. Idea de legitimidad. Carácter abierto y concentrado no significa relativismo. 2. 2. una cualidad esencial de la Constitución. Tipología de las normas constitucionales. Sentido del carácter abierto de las disposiciones constitucionales. Protección institucionalizada difusa y concentrada. Situación en El Salvador. la cual. Cualidades de la Constitución. "cualidades". 3. I. Creación y limitación del poder público. Necesidad de estabilidad. Coordinación. como hemos preferido. Tipología y sistematización de las disposiciones constitucionales. II. Garantía inmanente. Antes de exponer en qué consiste dicha función. Expresión jurídica del consenso en la Constitución. 2.1. TCF: Tribunal Constitucional Federal Alemán. Diferenciación entre disposiciones y normas constitucionales. § 2. § 5.

2333.227 En todo caso. en virtud de la cual los individuos que la forman se unen de manera plena. A la inversa. expone Hesse. No obstante. III.). va de suyo que. siquiera mínimo. tomo la referencia de Manuel García-Pelayo: Obras Completas.. entendiendo por el primero el conjunto de instituciones y funcionarios que ejercen el poder político. "con vocación de tertium genus". 226 Konrad Hesse: Concepto y cualidad de la Constitución. alemana. 225 Ferdinand Tönnies sostenía que el primero de tales términos denomina una vinculación "real y orgánica" entre los seres humanos. 12 y ss . pág.226 se ha vuelto usual hacer una separación entre Estado y Sociedad. ámbito que no podrá ser enervado ni anulado por la comunidad."constituye". "los presupuestos de tal dualismo han desaparecido en el Estado democrático y social contemporáneo. 8a ed. De ahí que la diferenciación entre lo estatal y lo no-estatal deba ser expresada empleando el concepto de 'Comunidad' referido a ambos. págs.y en la cual la vinculación es sólo teóricamente asumida. en orden a alcanzar los objetivos que a todos ellos son comunes.En su obra Comunidad y Sociedad. CEC. mientras que el segundo denomina una mera "formación ideal". No obstante -afirma Hesse-. de intimidad y libertad a cada individuo. en la que los individuos se relacionan sólo en esferas parciales de su voluntad y actuación -por lo cual funciona como una mera concurrencia. Leipzing. La vida 'social' ha dejado de ser posible sin una organización responsable. como opina Cruz Villalón. Ya esta primera caracterización indica que es más adecuado denominar comunidad que sociedad aquello que la Constitución -digamos provisionalmente. se encuentran excluidos de la conformación y dirección políticas. Es decir. deberá estar asegurado un ámbito. 1991. en tanto 'Estado' queda reservado al concepto más estricto de actividad y actuación de los poderes constituidos". ________________________________________________________ ______ 225 Gemeinschaft und Gesellschaft. y por la segunda al conjunto de individuos que. si la organización político-social de que se trata es un Estado Constitucional -y El Salvador así es diseñado por su Constitución. vol. pues las actuales formas de organización político-social denominadas Estados pretenden lograr la mayor vinculación y cohesión social posible de los individuos que la integran. Madrid. como tales. importa identificar las implicaciones que conlleva el concepto . en Escritos de Derecho Constitucional. 2a ed. la expresión Comunidad aparece frente a los términos Estado y Sociedad. Pero hay además otra razón que hace más adecuado el término comunidad que el de sociedad: en la actualidad. se entiende ambos conceptos de manera tajantemente separada.. organizadora y planificadora. es decir. el 'Estado' democrático no se constituye sino a través de la cooperación social (. Madrid. 1992. auténtica y enteramente voluntaria.. CEC. 1935.

232 es decir. jurídicamente organizada" mediante un orden normativo eficaz y homogéneo. la cohesión social depende de factores que no son "naturales". pág. sinotambién económicos. es a través de ciertos cánones ético-jurídicos. en particular. Valencia.): la comunidad estatal. sino políticos y jurídicos. ________________________________________________________ __ 229 Konrad Hesse: Constitución y Derecho Constitucional en Ernst Benda y otros: Manual de Derecho Constitucional. al menos. Marcial Pons-Instituto Vasco de Administración Pública. se constituye como una estructura de acción. 62 y ss .. etc. culturales. a la mayoría de los individuos o grupos interesan asimismo de fuerza vinculante. 1989. así como coordinar la actuación conjunta de los miembros de dicha comunidad. cuya conducta se coordina en forma específica (.228 Corresponde aclarar ahora qué sentido cabe atribuir a la expresión que hemos utilizado para definir la función de la Constitución: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una idea de legitimidad.comunidad.. pág. en la suma de las actitudes de todos los individuos que aspiran a vivir juntos en común y acomodan su conducta a tal fin. 47 . Reinhold Zippelius. sociales. 1994.230 Por el contrario. 5 a 8.. 228 Reinhold Zippelius: Teoría General del Estado.. y considerando que la Comunidad estatal se funda. definidos por características socio-culturales comunes. Madrid. en lo que Smend denomina un "entramado espiritual". lingüísticas.. para este autor. págs. Madrid. en la Introducción a la citada obra de Hesse. comprendiendo en él los aspectos básicos no sólo políticos stricto sensu.. entendido en sentido amplio -es decir. . Sólo baste citar el concepto de Comunidad estatal que aporta quien en el último cuarto del siglo XX ha actualizado las ideas del clásico Georg Jellinek sobre Teoría del Estado. Tirant lo Blanch. 232 Rudolf Smend: Constitución y Derecho Constitucional. la forma usual de expresar tales aspectos en la actualidad. pág. 1996.págs. religiosas.3. Escritos. 231 Ekkehart Stein: Derecho Político.229 Las sociedades contemporáneas no pueden ya concebirse como grupos homogéneos. Mécio. Toda Constitución contemporánea está dirigida a regular el proceso político. el Estado "es un conjunto de seres humanos. pág. como premisa de lo que más adelante se expondrá. de una sociedad esencialmente pluralista y compleja. Aguilar. que dimana de la Constitución. entre otras premisas esenciales. u otras del mismo tipo. conformada por grupos o sectores que sustentan diversas ideologías e intereses.231 En ese sentido. Madrid. concretamente.. _______________________________________________________ 227 Pedro Cruz Villalón. CEC. y que necesariamente han de coexistir. 1973.. 230 Luis López Guerra: Introducción al Derecho Constitucional. 1987. 2a ed. sean estas étnicas.. es necesario dar expresión jurídica a aquellos aspectos del proceso político -siempre en sentido amplioque a todos o.35. XVI. Porrúa-Universidad Nacional Autónoma de México. 2. depende del éxito que se logre en integrar las corrientes de voluntad que sostengan el aparato estatal e influyan en sus decisiones.

así. es necesario que exista un paradigma o idea de legitimidad que la haga aceptable a todos. la estucturación de un Estado que responda a los principios de juridicidad -es decir.319.235 objetividad que no puede derivar más que del consenso. que las deduce "de la historia del Derecho"..45 a 47. En todo caso.impuesta. la Constitución obtiene legitimidad "por la coincidencia con las ideas de valor. justicia y seguridad dominantes en el pueblo". la coordinación del actuar de los individuos hacia metas comunes. los órganos que lo integran. en este momento. ideas que han cobrado forma en los procesos constituyentes.pág. según Hesse.pág. pues en tal caso se desnaturaliza la esencia de la Ley Suprema. no puede más que reflejar el mínimum de aquellos aspectos fundamentales sobre los cuales ha habido acuerdo social. el "sistema de valores"-236 que en la Constitución se expresa. septiembre-diciembre 1997.Si la convivencia de los seres humanos no puede ser -desde un punto de vista lógico.. los derechos y garantías fundamentales de la persona -todos ellos reconducibles a la noción de dignidad humana-. tanto constitucionalidad como legalidad.. CEC..319. 236 Véase la STC 9/81..págs. 1987. 235 Stern: Derecho del Estado. 234 Hesse: Constitución.. siguiendo al TC. ________________________________________________________ ______ 233 Klaus Stern: Derecho del Estado de la República Federal Alemana. la cultura y el desarrollo político"233 o. consenso que.. sus atribuciones y . en el Estado Constitucional actual. lo que no puede perderse de vista es que los elementos que componen la idea de legitimidad deben poseer cierta "objetividad fundamentable racional e históricamente". es claro que el mismo no puede dejar de comprender. Madrid. para Stern.inc. Lograr el consenso implica el sacrificio de la precisión y la especificidad. es necesario crear un aparato de dirección política -el Gobierno-. moldeadas por "la historia. de forma unilateral.234 La determinación de qué elementos se deben incluir en tal paradigma varía según las diferentes sociedades y los diferentes momentos históricos. por "la tradición jurídica acrisolada". Desde esta perspectiva. la Constitución aparece como la expresión jurídica del consenso social sobre los cánones ético-jurídicos a partir de los cuales se ha de organizar el Estado y dirigir la convivencia. además de la integración por la vía del consenso.. 3. sino sólo voluntaria. el consenco que se expresa en la Constitución no podrá sustraerse a una cierta abstracción e indeterminación.y democracia. y la SSC de 17-XII-1992. Para tal fin. es decir. pág. para utilizar la expresión que ha utilizado la SC. como tal. para el caso salvadoreño. así como la regulación de una actuación económico-social del Estado que asegure a todos los habitantes del país una existencia digna del ser humano. A constituir jurídicamente la Comunidad estatal contribuye.3-92 . 4: en el mismo sentido se pronuncia Angel Garrorena Morales: Cuatro Tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional en REDC Nº 51. no puede ser determinado por un solo sector. de ello se sigue que el sistema de cánones éticojurídicos -o.

sus relaciones mutuas. Por ello. "la Constitución es el origen del poder". Fondo de Cultura Económica. pero el poder político que nace de los relaciones fácticas (. aunque incorporan al mismo la limitación que implica el conjunto de derechos fundamentales "de los gobernados y de los grupos sociales frente al poder del Estado y de quienes lo ejercen" . pero no Herrschaft"239. 238 Teoría del Estado. por lo cual su contenido debe limitarse a regular los elementos básicos de tal proceso. del aparato de dirección política y de los mismos individuos -el ordenamiento jurídico. haya sido el formulado por Georg Jellinek en 1905: aquella ordenación que abarca "los principios jurídicos que designan los órganos supremos del Estado. como afirma Rubio. española.. 1942. basada principalmente en cláusulas generales. según los alcances de los respectivos ámbitos de atribuciones y competencia que se les confiere a cada órgano del Gobierno. fijan el círculo de su acción y. lo cual explica que el concepto dominante de ella. no señorio. habría que entenderquienes establecen la positive Bindung. En este punto se plantea una tensión entre dos vías de regulación de tales aspectos: una breve. desde el punto de vista jurídico.238 ________________________________________________________ _________ 237 Hermann Heller: Teoría del Estado. o Derecho-. Macht. 248 y ss. Para que tal poder pueda ser legítimo. 2a ed. y otra exhaustiva y detallada. es básicamente el concepto que siguen Bertrand-TinettiKuri-Orellana en su Manual de Derecho Constitucional. sólo puede tener por su fuente el Derecho. la situación de cada uno de ellos respecto del poder del Estado". la Constitución. y establecer las bases del instrumento que ha de ordenar la unidad de acción. bajo la dirección del Gobierno. Ministerio de Justicia.págs.competencias.) es poder desnudo. 1º Cn. A ello se refiere el art. no sociológico o político. por último.240 la vinculación positiva o habilitación para la actuación de todo el aparato de dirección política. así como sus relaciones recíprocas. los modos de su creación. surge de las relaciones existentes entre los hombres. durante este siglo. México. ya que ello significaría ignorar que. al prescribir que es la propia Constitución y las leyes -conformes con ella. Finalmente. México. la misma función de la Constitución requiere que su regulación sea perdurable. la cual...237 Así.. San Salvador. dejando lo secundario y coyuntural a la actuación de los órganos del Gobierno y al ordenamiento infraconstitucional. tal papel de la Constitución no puede entenderse como la racionalización y limitación de un poder preexistente. también lo limita. y concretado por medio de la legislación y la jurisprudencia constitucional. 2a ed. que en ella se refleje una cierta estabilidad del proceso político. el Estado implica una Comunidad jurídicamente constituida como unidad de acción. puntual y esquemática. debe afirmarse categóricamente que es la Constitución la fuente del poder estatal. ordenada por el Derecho. cuyo significado deberá ser actualizado en los diferentes momentos de vigencia de la Constitución. 86 inc. Continental. . al crearlo. 1996. 1958. 4. es innegable que "el poder. Este papel de organización del poder aparece como el más visible de la Constitución.. como fenómeno social. Sin embargo.

cobra sentido la afirmación inicial de esta introducción: el carácter distinto de la Constitución deriva de la especial función que ella está llamada a desempeñar. ________________________________________________________ ____ 241 Néstor Pedro Sagüés: Elementos de Derecho Constitucional. los derechos y garantías fundamentales.. En cambio. la segunda obedece. Buenos Aires. que se abordará más adelante. gr. del Título III. para reformar tales disposiciones. haciendo innecesarias las constantes reformas a la misma. el hecho de coordinar.. asimismo. 240 Manuel Aragón Reyes: Proceso constituyente y democracia parlamentaria. a constantes reformas. CUALIDADES DE LA CONSTITUCION . según explica Sagüés. del Título II. Lo cual nos conduce al tema de la estructura abierta y concentrada de las disposiciones de la Constitución Salvadoreña. Madrid. en Estudios de Derecho Constitucional. pues dota al texto constitucional de gran flexibilidad en cuanto a las posibilidades de interpretación y aplicación. 2a ed. se obliga. 1997. La Constitución Salvadoreña opta en algunas aspectos -v. CUALIFICACION DE LA CONSTITUCION POR SU FUNCION Con base en lo expuesto.. por la cual se requiere. Por otra parte. Astrea. Madrid. para actualizar la Constitución a los cambios en la realidad normada. del Título V-.42 . con el detrimento de su papel estabilizador. y la necesidad de asegurar la eficacia de sus prescripciones justifica que goce de una protección reforzada. gr.241 con ello. a una exageración en el aspecto declarativo y programático de la Constitución.por una regulación exhaustiva y detallada. ________________________________________________________ ___ 239 Francisco Rubio Llorente: La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). la necesidad de integrar y de regular el proceso político generando estabilidad se traducen en uan estructura abierta y concetrada de las disposiciones constitucionales (§ 4). en una unidad de acción a los individuos y grupos que conforman la sociedad. pág. pág. pág. dota a la Constitución de una cualidad de supremacía (§ 1). se traducen en una rigidez acentuada. de un cauce más complicado que el que se sigue para reformar las disposiciones infraconstitucionales (§ 2).Claramente es la primera vía la que más compatibiliza con la prolongación en el tiempo de la vigencia normativa de la Constitución. o el orden económico.85 . 2a ed. Así. 1997. a cargo de un órgano constitucional ad hoc. 1998. CEC.XXIV. a una confusión de los papeles del constituyente y el legislador ordinario. mientras que en otros aspectos -v. por un sistema de cláusulas generales. CEPC. la forma de gobierno y el sistema político. al legislarse sobre temas contingentes y accesorios. tomo I. o a una desconfianza del constituyente hacia los poderes constituidos. de manera global. II. a través de mecanismos procesales también especiales (§ 3).

1997. debe a su vez haber sido producida siguiendo las prescripciones sobre producción jurídica contenidas en otra disposición (3). la fuerza normativa de las disposiciones es variable: los estratos superiores son derecho más fuerte respecto de los estratos inferiores. tanto activa como pasiva. En la Teoría del Derecho actual se entiende el ordenamiento jurídico como un sistema. Madrid. una disposición pertenece al ordenamiento jurídico si ha sido producida de acuerdo con lo establecido por las normas sobre producción jurídica de ese sistema. y fuerza pasiva. en cuanto contiene en potencia todo el poder normativo de un ordenamiento jurídico. Al estar jerarquizadas. . ________________________________________________________ ________ 242 Véase Marina Gascón Abellán: La estructura del sistema: relaciones entre las fuentes. a partir de tal "techo ideológico"243 de unidad y coherencia a tod o el ordenamiento.§ 1. b. en cuanto última -y superiorinstancia donde se establecen normas sobre producción jurídica. así. basada en la validez de las mismas.242 Desde esta perspectiva. las cuales: a atribuyen a ciertos sujetos competencia para producir disposiciones. para ser válida. la cual es superior respecto de aquélla (2). de la Constitución depende la validez de todo ese ordenamiento. de la cual deriva la unidad del ordenamiento. LA SUPREMACIA DE LA CONSTITUCION 1. cada disposición posee una doble fuerza: fuerza activa -que implica la capacidad de intervenir en el ordenamiento jurídico creando Derecho o modificando el ya existente-. no puede basarse sólo en los aspectos formales de las disposiciones jurídicas. es claro que ella provee.que implica la resistencia frente a modificaciones provenientes de disposiciones inferiores-. sino que debe trascender al ámbito material. circunscriben los ámbitos materiales en que pueden ejercerse tales competencias. y c. 2. Siendo la Constitución la expresión de los cánones etico-jurídicos sobre los cuales se ha logrado un mínimo consenso en la comunidad. así se establecen cadenas de validez jerarquizada hasta llegar a una norma máxima. págs. en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría del Derecho. Desde esta perspectiva formal. Asimismo.228 y ss . McGraw-Hill. ocupa el máximo rango en la estructura jerarquizada del ordenamiento y goza de la mayor fuerza normativa. en cuanto las disposiciones que lo integran se encuentran formalmente estructuradas en un entramado de relaciones regidas por los criterios de jerarquía y fuerza jurídica. de la cual depende la validez de todo el ordenamiento. Cabe establecer una jerarquía entre las disposiciones del ordenamiento. la superioridad de la Constitución. esta última disposición (2). disciplinan los procedimientos para el ejercicio de las competencias normativas. la disposición (1) que se produce siguiendo las prescripciones sobre producción jurídicas contenidas en otra disposición (2) es inferior a esta. la Constitución. Sin embargo. ahora bien.

así. Similar es la situación con los actos de autoridad: las resoluciones judiciales o actos administrativos disconformes con la Constitución. el art. no se encuentra mediatizada por la emisión de disposiciones infraconstitucionales. pág. 2º prescribe como uno de los deberes del ciudadano el de cumplir y velar porque se cumpla la Constitución -para lo cual.. 86 inc. se les concede legitimación para promover el proceso de inconstitucionalidad. 108 244 Manuel Aragón Reyes: Sobre las nociones de supremacía y supralegalidad constitucional. tanto en el aspecto formal como en el material. entraron en choque con posteriores reformas constitucionales -a esta fecha. sólo puede hacerse real y efectiva) a través de la supralegalidad". La vinculación a la Constitución debe entenderse como inmediata. En segundo lugar las disposiciones infraconstitucionales o actos de autoridad que contraríen a la Constitución son inválidos a causa de dicha disconformidad. Ediar. Buenos Aires. y la consiguiente invalidez de aquellas disposiciones y actos de autoridad que contaríen la Constitución. o los principios que informan el ordenamiento jurídico son directamente oponibles o exigibles a todos los órganos del Gobierno -especialmente los que tienen por función directa aplicar el Derecho: el Órgano Judicial y la Administración-. 99. tomo I. 4. quienes no pueden alegar como excusa para el cumplimiento de los mismos. habiendo subsistido en aquél momento. es decir. como afirma Aragón. "podría decirse que el carácter formal de la Constitución es consecuencia de su significado material (. son inconstitucionales y su invalidez también puede ser declarada judicialmente. Su art. Madrid. La supralegalidad no es más que la garantía jurídica de la supremacía. prescribe que el poder público se deberá ejercer por los órganos del Gobierno dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen la misma Constitución y las leyes. 1º -como antes se ha señalado-. o "reglamente" tales prescripciones. 1998. CEPC. si se quiere.Cabe indicar que. 244 ________________________________________________________ ____ 243 German Bidart Campos: Tratado elemental de Derecho Constitucional argentino. entre otras cosas. en cuanto a las nuevas disposiciones en cuya producción se inobservaren los requisitos constitucionalmente prescritos para su validez. entraron en contradicción con ella. en las relaciones que se pueden establecer entre superioridad formal y superioridad material. son inconstitucionales y tal circunstancia pueden ser declarada judicialmente. la ausencia de ley que "desarrolle". o que contienen mandatos opuestos a los mandatos de la Constitución. o. De la posición de supremacía de la Constitución se deriva la vinculación a ella de todas las personas y órganos del Gobierno. En El Salvador es claro que la Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico. 73 inc. 1995.. la primera se encuentra subordinada a la segunda. pág. . según . los derechos y garantías fundamentales de la persona. 3. en Estudios de Derecho Constitucional.). doce-. [ya que] la pretensión de legitimidad que la supremacía encierra sólo puede operar (o. La calidad de derecho más fuerte de la Constitución produce la derogación de aquellas disposiciones inferiores que a la fecha de su entrada en vigor -20-XII1983-.

el carácter de mayor rigidez que la Constitución presenta respecto de las demás disposiciones del ordenamiento. como afirma Espín. 1º.con el voto de dos tercios de los Diputados electos. 246 inc. de manera general. Finalmente. 185 establece a todos los funcionarios judiciales el poder-deber de declarar inaplicable cualquier ley o disposición de los otros órganos del Gobierno que contraríe a la Constitución. el art. 149 inc. y con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos. pues "implica la modificación de la decisión del poder constituyente sobre el modelo de régimen político". Por otra parte. 183-. 235 compromete. § 2. y el art. el art. así como la formación de una mentalidad constitucional (Verfassungsgesinnung)246 mediante su conocimiento por los ciudadanos y funcionarios. La necesidad de efectuar una regulación estable del proceso político determina. 2º claramente prescribe que la Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. 3º dispone que todos esos funcionarios están sometidos a la Constitución y a las leyes. 172 inc. 145 hace extensiva dicha superioridad sobre los tratados o instrumentos internacionales. que comprende desde el uno de mayo del año de su elección hasta el treinta de abril del tercer año siguiente. el decreto de reforma debe mandarse a publicar en el Diario Oficial. 248. 2º. el art. a iniciativa de no menos de diez Diputados. decretos. lo cual también pueden hacer respecto de los tratados. La rigidez acentuada de la Constitución Salvadoreña tiene fundamento en su art. 2. en primer lugar. órdenes o resoluciones que la contraríen. 124 Cn. según el art. 149 inc. 183 confiere a la SC la competencia para declarar la inconstitucionalidad de leyes. lo cual también puede hacer respecto de los tratados. por contrariar la superioridad formal o material de la Constitución. salvo que la ratificación se haga con las reservas correspondientes. ateniéndose a su texto cualesquiera que fueren las leyes. y. . según el art. la rigidez acentuada también favorece el arraigo de la Constitución en la comunidad que ha de ser regida por ella. que se determina de la misma manera como se ha expuesto. en virtud del art. en lo que se refiere específicamente a los Jueces y Magistrados. dicho acuerdo debe ser ratificado por la siguiente Asamblea Legislativa -dentro de su respectivo período.-. decretos y reglamentos en su forma y contenido. LA RIGIDEZ ACENTUADA DE LA CONSTITUCION 1.245 Pero.el art. la reforma de la Constitución debe ser acordada por una Asamblea Legislativa -dentro de su período legislativo. el art. además de cumplir con la finalidad de asegurar la estabilidad de la regulación del proceso político. Según los incisos 1º a 3º de esta disposición. al prohibir que se ratifiquen aquellos en los que se restrinjan o afecten de alguna manera las disposiciones constitucionales. el art. a todo funcionario civil o militar en la tarea de cumplir y hacer cumplir la Constitución. la rigidez acentuada "no es sino una forma de garantizar la supremacía de la Constitución". aspecto en el cual la doctrina nacional tiene una tarea importante que realizar.

. 248 inc... tome en cuenta dicha propuesta de reforma.371 247 Hans Julius Wolff.persigue el triple fin de: a.248 ________________________________________________________ __ 245 Eduardo Espín: La Constitución como norma. 248 BVerfGe 30. 1(24). aunque formalmente se ha cumplido con lo prescrito en el art. quien sostiene que una cláusula de intangibilidad "tiene el sentido de evitar que el orden constitucional vigente sea suprimido en su sustancia. 343. en mi opinión debe entenderse que.. Sobre los mismos existen diversas posiciones teóricas. dicho procedimiento -con intervención de dos conformaciones de la Asamblea Legislativa o "legislaturas". y el treinta de abril del año en que se realizan las mencionadas elecciones-.) que excluye desarrollos necesarios". en Luis López Guerra y otros: Derecho Constitucional. en sus fundamentos". 248 Cn. Tirant lo blanch. el último momento que la primera Asamblea Legislativa dispone para adoptar el acuerdo de reforma es la apertura del período de propaganda electoral -es decir. citado por Stern: Derecho del Estado. Así. págs. 1994. pues ya en dicho período el tema de la reforma constitucional debe acompañar al debate sobre las propuestas de programas legislativos de los diferentes partidos políticos. obligar a que la reforma constitucional sea reflexiva y discutida.. de manera que se asegure que el pueblo pueda emitir un voto consciente en el que. Especial consideración merecen aquí los contenidos irreformables de la Constitución. desde la de Wolff que ve en ellos "un normativismo ajeno a la realidad (. sí por medio de la decisión sobre la configuración de la nueva Asamblea Legislativa que ha de ratificar el acuerdo de reforma a la Constitución. Por tal razón. pues. . los contenidos irreformables en la . Valencia..-. entre otras consideraciones. señalados en el art.. I. 3. b. 81 Cn. vol. 246 Stern: Derecho del Estado. sustraer a las mayorías coyunturales parlamentarias las disposición de los elementos normativos consensuados que se expresan en la Constitución. Según la mencionada disposición. si no a través de referéndum -que no se encuentra regulado dentro del procedimiento de reforma. 2a ed. en que usualmente se fija la fecha de tales elecciones... se desconoce el carácter consensual del contenido de la Constitución y su vinculación inmediata con el pueblo. lo que es más importante.. y c. entre mediados de marzo.. en tal supuesto. pág.pág.247 hasta la del TCF.Esta disposición debe ser interpretada según su finalidad. pero ello no impide su utilización para este fin-. 50 y 51. El último fin se ve obstaculizado cuando el acuerdo de reforma es adoptado por la primera Asamblea después de las respectivas elecciones legislativas -es decir. 4º Cn.. dos meses antes de la fecha que el Tribunal Supremo Electoral fije para las elecciones de Diputados. para determinar el sentido que la Constitución Salvadoreña atribuye a su propia rigidez acentuada.. que el pueblo tenga la oportunidad de pronunciarse sobre la reforma constitucional acordada. art.

Constitución Salvadoreña son sus "artículos" que se refieren a la forma y sistema de gobierno, al territorio de la República y a la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República; el primero de tales temas es el que presenta mayor problematicidad, por el mismo carácter indeterminado de la expresión que lo enuncia. El Título III de la Constitución lleva el epígrafe: El Estado, su Forma de Gobierno y Sistema Político; dentro de sus artículos se incluye el principio de soberanía popular -arts. 83 y 86 inc. 1º-, los principios de separación e independencia de órganos, y de indelegabilidad de sus atribuciones -arts. 87 inc. 3º y 86 inc. 1º-, y el de juridicidad -art. 86 incs. 1º y 3º-, así como algunas normas determinadoras de la estructura del Estado: el carácter republicano, democrático y representativo del Gobierno -art. 85 inc. 1º-, y el carácter pluralista del sistema político, el cual se expresa por medio de los partidos políticos -art. 85 incs. 1º y 2º-. Todas esas disposiciones se pueden incluir en la expresión omnicomprensiva "forma y sistema de gobierno". No obstante, a dicho concepto también debe agregarse el núcleo de la concepción personalista o humanista, que se refleja en el art. 1 -el reconocimiento de la persona humana, desde el instante de la concepción, como el origen y fin de la actividad del Estado-, y la norma de definición de tareas del Estado, en el ámbito socio-económico, que regula el art. 101 inc. 1º, es decir, la obligación de artícular un orden económico que tienda a asegurar a todos lo habitantes del país una existencia digna del ser humano. El territorio del Estado es definido en el art. 84, y la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República es enunciada como una condición indispensable para el mantenimiento de la forma de gobierno y sistema político establecidos, en el art. 88. § 3. LA PROTECCIÓN REFORZADA A LA CONSTITUCION 1. EL tema de la protección a la Constitución se enmarca en el más genérico de la eficacia del Derecho. Por eficacia se puede entender, según Prieto Sanchís "el cumplimiento efectivo de una norma (...); una norma es eficaz cuando los destinatarios ajustan su comportamiento a los prescrito en la misma o, al menos, en los casos en que esto no ocurre, cuando la norma tiene fuerza bastante para imponer la consecuencia en ella prevista como reacción al incumplimiento"249 El problema de la eficacia se ve agravado en el caso de la Constitución, que pretende regular el proceso político global en el cual se ve involucrada toda la comunidad.250 La primera protección a la Constitución no puede radicar, entonces, más que en una garantía inmanente, es decir, una protección que la Ley Suprema se asegure a sí misma, estableciendo el marco previo que cumpla tal finalidad: un sistema político-jurídico que gravite sobre sí mismo, en orden a limitar el poder político y a impulsar el proyecto global diseñado en la Constitución; lo cual incluye los frenos y contrapesos inherentes a la estructuración de un Estado Constitucional, ciertos límites competenciales y materiales a la actuación de los órganos del Gobierno, así como los principios sociales o normas de definición

de tareas estatales -sobre todo en el campo economico-social-, que también se incluyen en la Constitución. Lo dicho desautoriza la tesis que hace depender la protección a la Constitución exclusivamente de la actuación de un órgano estatal o "guardián de la Constitución", en el sentido de Carl Schmitt:251 si no está asegurado el consenso en la comunidad, si no existe mentalidad constitucional en los gobernantes y en los gobernados, o si los órganos predeterminados, de poco puede servir la actuación de un tal guardián, ya sea configurado como órgano político o jurisdiccional.

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249 Luis Prieto Sanchís: Aproximación al concepto de Derecho, en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría....,pág. 20. 250 La Sala ha hecho énfasis en "la necesidad específica de dar cumplimiento al proyecto global que la Constitución informa para la convivencia justa y democrática dentro de la comunidad estatal salvadoreña", en la RSC de 5-XI-1999, Inc. 18-98. 251 Der Hütter der Verfassung:tomo la referencia de Hesse: Constitución....., pág.8.

2. En ese orden e ideas, sólo en segundo plano cabe hablar de la protección institucionalizada, es decir, trascendente, a cargo de los órganos estatales a quienes la misma Constitución encomienda dicha tarea; en el caso salvadoreño, existen dos tipos de esta protección: la que podría denominarse difusa, a cargo de los funcionarios administrativos y los tribunales no especializados del Órgano Judicial, y la concentrada, a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC). Para establecer los alcances de la protección difusa son básicos los arts. 235 y 185 Cn.; según la primera disposición, todo funcionario civil o militar, antes de tomar posesión de su cargo, debe protestar bajo su palabra de honor, como obligación principal, cumplir y hacer cumplir la Constitución, ateniéndose a su texto cualesquiera fueren las leyes, decretos, órdenes o resoluciones que la contraríen; en conformidad con la segunda, todos los tribunales integrantes del Órgano Judicial -con exclusión de la SC- pueden declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición contraria a los preceptos constitucionales, al pronunciar sentencia dentro de sus respectivas competencias. Por su parte, del art. 10 inc. 2º Pr. Cn. se deduce que, hasta tanto la SC, mediante sentencia dictada en un proceso de inconstitucionalidad, no determina de un modo general y obligatorio la no inconstitucionalidad de una disposición inferior a la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc. 3º Pr. Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha

vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc 3º Pr.Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, interpretación conforme a la Constitución de los disposiciones inferiores, aplicación de la derogación genérica del art. 249 Cn252, o aun llegar al punto de la "negativa de acatamiento" -funcionarios administrativos- o "inaplicabilidad" -funcionarios judiciales- de las disposiciones jurídicas a partir de las cuales se ha derivado la lesión. La diferencia entre la protección difusa a cargo de los funcionarios administrativos y la encargada a los judiciales radica en el mismo criterio básico y general para la diferenciación entre ambos ámbitos de aplicación del Derecho: sólo los funcionarios judiciales tienen capacidad de pronunciar la última palabra sobre tales vulneraciones; es decir, sólo ellos pueden producir cosa juzgado, incluso conocimiento contra actuaciones que, en la vía administrativa, pudieran haber alcanzado algún grado de "firmeza". A ello no obsta el que un pronunciamiento jurisdiccional sea susceptible de control interno dentro del Órgano Judicial mediante el sistema de recursos porque, en todo caso, la última palabra es pronunciada en sede judicial. No olvidemos que, aunque fragmentado en uno pluralidad de tribunales unipersonales o colegiados, investido cada uno de ellos de independencia, dicho órgano estatal forma un cuerpo único de funcionarios; en consecuencia, es posible en todo caso hacer radicar la última decisión en el Órgano Judicial. 3. Como refuerzo subsidiario a la protección difusa, los sistemas constitucionales contemporáneas han creado los tribunales constitucionales, como órganos ad-hoc que, a través de mecanismos procesales específicos -los procesos constitucionales- conocen en vía directa de la vulneración a las disposiciones constitucionales; en el caso salvadoreño, este órgano constitucional ad hoc es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC), que ejerce las competencias que le confiere el art. 174 inc. 1º Cn.

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252 Sobre ello ver la SSC de 20-VI-1999, Inc. 4-88: "la aplicación de la derogatoria genérica del art. 249 Cn. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes- un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema, y constatar la derogación de

tales disposiciones, si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución; todo ello, sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala"

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La configuración del sistema de protección a la Constitución, como se ha expuesto brevemente, no permite concluir que sólo la SC sea el órgano encargado de tal garantía, sino el último, la coronación de tal sistema. De ello derivan dos consecuencias importantes: a. las resoluciones de la SC son irrecurribles, por la sencilla razón que sobre ella no se encuentra otra instancia -jurisdiccional ni de otro carácter- que controle la constitucionalidad de la actuación de los órganos estatales;253 y b., su jurisprudencia ha de considerarse como la explicitación del contenido constitucional: dado que la jurisprudencia de la SC es la máxima expresión de la interpretación y actualización de la Constitución, ha de considerarse vinculante por todos los órganos estatales, y su interpretación de la Constitución deberá tenerse, si no como el "correcto" o el "verdadero", sí como el más adecuado sentido que a las cláusulas constitucionales quepa atribuir. Ello también obliga a la SC a plantearse cuál es el papel que la Constitución le asigna en el sistema salvadoreño de protección a la misma Ley Suprema; es claro que, en orden a lo expuesto, es más propio de la Sala producir jurisprudencia paradigmática, que sea seguida por el resto de funcionarios que intervienen en la protección difusa -especialmente los funcionarios judiciales-, que involucrarse en el, por demás, inútil empeño de asegurar sola ella el pleno respeto y garantía de los derechos de todos los habitantes de la República, y el cumplimiento de los principios constitucionales en la actuación de todos los órganos del Estado Salvadoreño. Tal cuestionamiento es plenamente aplicable en los procesos de amparo, y aun más, en los de hábeas corpus. 4. Ahora bien, sobre este aspecto es necesario aclarar que, desde punto de vista estrictamente lógico-jurídico, la protección reforzada no es una consecuencia que indefectiblemente se deduzca de la esencia de la Constitución: si bien la Ley Suprema es, como se ha expuesto, un cuerpo normativamente cualificado, el aseguramiento de su eficacia no justifica crear un tribunal ad hoc dentro del Órgano Judicial y mucho menos fuera de él- para conocer de pretensiones individuales que tengan por fundamento directo a la Constitución.

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253 En el caso que al Estado Salvadoreño se le atribuya violación a algún derecho consagrado en la Convención Americana sobre Derechos Humanos, no cabe decir que la actuación de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos -basada en los arts. 44 a 51 de dicho instrumento internacional, en su Estatuto y en su Reglamento- o de la Corte Interamericana de Derechos Humanos -según los arts. 61 a 69 de la misma Convención, su Estatuto y si Reglamento- sea una instancia superior para conocer de recursos contra los pronunciamientos de la SC. En estricta técnica procesal, los procedimientos ante ambos órganos internacionales no son recursos contra tales resoluciones, sino mecanismos independientes que tienen entidad propia, cuya finalidad es verificar el cumplimiento de las obligaciones internacionales contraídas por el Estado Salvadoreño al ratificar la Convención

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La vinculación inmediata que ella despliega sobre los funcionarios judiciales permite que, dentro de sus respectivas áreas de competencia -material, territorial, de cuantía o cualesquiera otros criterios-, tales funcionarios puedan: a. conocer de alegaciones de las partes que reclaman protección a derechos o

garantías fundamentales; b. interpretar y aplicar directamente la Ley Suprema; y c. participar en el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. Lo mismo cabe decir de la tesis según la cual el rango máximo de la Constitución en el ordenamiento jurídico exige que la competencia para reparar vulneraciones al máximo cuerpo normativo se atribuya a la cúpula de la estructura judicial. En el Estado Salvadoreño cada juez está investido de una potestad -la jurísdiccional- que dimana directamente de la Constitución y, por tanto, el control de la actuación de los restantes órganos del Gobierno no es asunto de estructura jerarquizada entre los mismos, sino que responde a la misma esencia del Estado Constitucional: un Estado racional en el que los poderes públicos actúan respetando límites, según la habilitación que deriva de la Constitución y las leyes conforme a ella. Más bien, la cualidad a la que en este parágrafo nos hemos referido responde a razones históricas que, ante la insuficiencia de los mecanismos a cargo de los funcionarios administrativos y tribunales ordinarios -rectius, no especializados- han exigido complementarla con la intervención de la máxima instancia jurisdiccional. Es decir, su consideración como cualidad sólo responde a la situación que actualmente presenta el tema de la protección a la Constitución, lo cual no significa que, a mediano plazo, ello no pueda variar. Y es que, en el ámbito de la política constitucional salvadoreña este aspecto trae aparejada la cuestión importante de si la eficacia de la Constitución se asegura más fortaleciendo la jurisdicción constitucional especializada -a cargo de la Sala- o la jurisdicción ordinaria, haciendo de esta un cuerpo de verdaderos "jueces de la constitucionalidad"; indudablemente, a la luz de las perspectivas de futuro en el Estado Salvadoreño que la Constitución diseña, la dirección habrá de encaminarse en la segunda vía. § 4. CARACTER ABIERTO Y CONCENTRADO La misma intención de que la Constitución exprese el consenso social sobre los aspectos básicos ético-jurídicos, produce un resultado en la estructura de sus disposiciones: estas son abiertas y concentradas. Para abordar el tema cabe hacer, en primer lugar, una distinción entre la noción de Constitución como "orden abierto" o como "norma abierta", y el carácter abierto de sus disposiciones. El tema de la Constitución como orden abierto o como norma abierta -en contraposición a una Constitución vinculada-, se enmarca en la discusión paralela relativa a si la democracia debe ser sólo "procedimental", o "sustantiva".254 La primera tesis, sustentada entre otros por Peter Häberle y John Ely, se basa en un entendimiento de la Constitución como sistema de cláusulas procedimientales que permiten el libre juego político y el libre acceso al poder de cualquier opción política, siempre que se respete los cauces democráticos; la segunda sustentada, entre otros, por Lawrence Tribe, Otto Bachof y Reinhold

Zippelius, afirma que la democracia no puede identificarse sólo con el pluralismo, sino que descansa en un sistema de valores sin los cuales no puede realizarse, por lo cual la Constitución debe ser la norma que exprese dicho sistema, cuyo núcleo radica en los derechos fundamentales. Rápidamente se puede concluir que, en El Salvador, la Constitución no pueden entenderse solamente desde la perspectiva procedimental, ya que, si bien contiene elementos que buscan el establecimiento de una democracia que asegure un procedimiento político libre y "limpio" para el acceso al poder de cualquier opción que obtenga el suficiente apoyo para ello, también ha optado por determinadas opciones básicas o valores constitucionales que -como antes hemos dicho- dan unidad material y coherencia interna al ordenamiento y a la actuación de los órganos estatales.

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254 Sobre el tema consúltese Manuel Aragón Reyes: Constitución y control del poder. Ediciones Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1995, págs. 48 y ss.; y Francisco Javier Díaz Revorio: La Constitución como orden abierto. McGraw-Hill, Madrid, 1997, págs. 5 y ss

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1. La apertura constitucional se entiende aquí en otro sentido: en la Constitución la regulación de algunos aspectos -v. gr., en el orden económico, en las relaciones internacionales del Estado Salvadoreño con otros Estados u organismos internacionales, en los derechos y garantías fundamentales de la persona- se hace de forma incompleta, es decir, la Ley Suprema sólo les perfila normativamente en sus líneas básicas -con el fin de asegurar un proceso político libre-, dejando que los mismos sean precisados, colmados o completados por la práctica de los órganos políticos -la Asamblea Legislativa y el Órgano Ejecutivo- y la jurisdicción constitucional,255 que, para estos efectos, se entienden como mecanismos de cierre. Si bien la Constitución establece en muchas ocasiones fines determinados hacia los cuales el Estado debe dirigir su actividad -v.gr., en los arts. 101, 89 y 1 Cn.-, no especifica los modos o formas a través de los cuales ha de hacerlos; ello, por tanto, queda librado a la decisión de las fuerzas que intervienen en el proceso político, y que ejecutan sus proyectos concretos a través de los órganos estatales, a los cuales -se asume- sólo pueden tener acceso por las cauces democráticos. Y es que, la regulación del contenido de la Constitución no puede llegar al punto de enervar la autonomía y singularidad de los proyectos políticos que en un sistema pluralista se someten a debate por los diferentes partidos políticos y las fuerzas sociales que los sostienen.

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255 A esto es a lo que Hans-Peter Schneider denomina carácter "estructuralmente abierto" de la Constitución: La Constitución. Función y estructura, en Democracia y Constitución. CEC, Madrid, 1991, pág. 49. 255a Alejandro Nieto: Peculiaridades Jurídicas de la norma constitucional, en Revista de Administración Pública Nº 110-102, enero-diciembre 1983, pág.392 y ss

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libertad de contratar. en El Salvador. no se puede dejar de reconocer que.. legítima. puede dar lugar a equívocos perjudiciales para la configuración de un Estado Constitucional. . conceptos susceptibles de tener cualquier significado. pág. 1998. familia. y de los conceptos constitucionales. otra vez. respeto y garantía a los Derechos Humanos. 23 a 26. y cuya función esencial es instaurar un gobierno limitado. la segunda.258 En este punto hay que señalar. Ejemplos de tales cláusulas y conceptos sobran en el texto constitucional: orden público. 50. es . Ahora bien. esta vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo ha sido reconocida por la jurisprudencia de la SC. 2. que la determinación del sentido actual y concreto que tales disposiciones adquieren corresponde a la SC. garantizando con ello los derechos de los ciudadanos. como tales. por tanto. Historia del constitucionalismo moderno. requieren de concreción y explicitación de su sentido. cláusulas y conceptos que. pronta y cumplida justicia. ya que poseen poca "densidad normativa". interés social. el atribuir a las disposiciones constitucionales un carácter abierto y concentrado. Sobre ello debe afirmarse rotundamente que una tal comprensión de esta cualidad de la Constitución es inaceptable. político y filosófico que en los últimos doscientos años ha postulado el ideal de una Constitución escrita. ese movimiento jurídico. Dicha evolución ha sido documentada por la doctrina del Derecho Político y Constitucional. pues contraría su esencia. seguridad jurídica. 3. las primeras. finalidad que sólo puede asegurarse a través de la rigidez de la Constitución y del control judicial de constitucionalidad. ya que puede conducir a una interpretación y aplicación relativa de la Constitución. decir que la actuación práctica de los órganos políticos y la jurisdicción constitucional son mecanismos de complitud implica reconocer que son ellos los que. el cual ha ido perfilando los contenidos esenciales de las categorías que la Ley Suprema utiliza para expresar sus mandatos...256 también aquí son necesarios los referidos mecanismos para concretarlos y explicitarlos. señalando los límites mas allá de los cuales no se puede decidir o actuar.o negativamente -controlando. Madrid. el contenido de las constituciones ha sido formado a partir de la evolución del constitucionalismo. ya sea positivamente adoptando. que haga de cualquier actuación de los órganos estatales una actuación constitucional y.precisarán alcances y límites. etc 257 Nicola Matteucci: Organización del poder y libertad.. Trotta. decisiones y ejecutándolas. cuya legitimidad se basa en el contenido mismo de sus normas y en emanar de la voluntad soberana del pueblo. págs. Por concentración de las disposiciones constitucionales se entiende el uso de cláusulas generales o conceptos jurídicos indeterminados -con el fin de facilitar el consenso y la adaptación de la Constitución a los cambios en la realidad normada-.257 ________________________________________________________ _______ 256 Es lo que Schneider denomina carácter "materialmente abierto" de la Constitución: La Constitución.En tal sentido. colmarán lagunas o complementarán con detalles los contenidos abiertos de las disposiciones constitucionales.

En primer lugar. Inc. es útil hacer la distinción entre ambos conceptos. y las normas como el resultado de la interpretación y aplicación de la Constitución. Las anteriores ideas generales requieren complementarse con una tipología de las distintas normas que se contienen en la Constitución. por la vía de la concreción. social y contemporáneo han derivado de la dignidad humana y del principio democrático. haciendo un uso adecuado de la argumentación jurídica. sin embargo. a la adopción de una única decisión -serían los mandatos de optimización. en otros casos. sino que implíca el sistema de valores y principios que las tradiciones del constitucionalismo liberal. reservando la denominación de disposiciones para los enunciados normativos. así.259 ________________________________________________________ _________ 258 "El concepto de Constitución no puede entenderse limitado al texto del Preámbulo y el articulado del documento constitucional. Por tal razón. donde puede advertirse las razones que se tienen para resolver en uno u otro sentido. Es mediante dicha fundamentación de las decisiones de este tribunal como se garantiza la imparcialidad del órgano decisor. y no de criterios subjetivos. no cabe encontrar una correlación entre cada uno de los enunciados normativos que se contienen en la Constitución y cada uno de los mandatos que se derivan de tales enunciados. Es usual en nuestro medio identificar disposiciones con normas jurídicas.aquí donde más marcado se advierte su carácter técnico e imparcial. los mandatos pueden construirse por la integración de varios enunciados.260 2. . para dejar claro que es de la Constitución. y normas para los mandatos que se derivan detales enunciados. DISPOSICIONES Y NORMAS CONSTITUCIONALES 1. la justificación de que la última instancia de protección a la Constitución radique en dicho tribunal.5-99. y donde evidencia que su fallo se hace en aplicación del derecho. aparece expresamente consignado en los fundamentos de sus decisiones. en el sentido de Alexy-. es necesario hacer una diferenciación entre normas y disposiciones constitucionales. asimismo. de valores o principios constitucionales. asumidos por la Ley Suprema y que inspiran. en las que tipifican supuestos de hecho con sus correspondientes consecuencias jurídicas. como parte de su trasfondo.262 y las reglas serían disposiciones específicas. Aragón hace una tipología tiple: valores constitucionales. Inc. 259 La Sala ha afirmado que "el análisis lógico-jurídico por medio del cual esta Sala realiza el contraste entre normas a que se ha hecho referencia. específicamente cláusulas al servicio de valores. TIPOLOGIA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES § 5. y no por interés personal o por cualesquiera otras razones ajenas a la aplicación del Derecho Constitucional"SSC de 20-VII-1999.261 Los valores serían las disposiciones que enuncian cláusulas generales. pero no obligan. los principios serían disposiciones que ofrecen argumentos para dicidir. por sí mismos. Así. para regular los comportamientos de los órganos estatales y los individuos. de donde se derivan las consecuencias jurídicas que se expresan en sus fallos. 5-99. en algunas ocasiones pueden encontrarse en un enunciado normativo varios mandatos normativos. las disposiciones de dicho texto": SSC de 20-VII-1999. cabe entender que las disposiciones constitucionales son el objeto de la interpretación constitucional. y la necesidad que su jurisprudencial sea motivada. o derivarse. Las disposiciones constitucionales admiten una tipología y una sistematización. principios constitucionales y reglas constitucionales.

265 Eusebio Fernández: Teoría de la Justicia y Derechos Humanos. En cuanto a la sistematización de las disposiciones constitucionales. 83 y 85 Cn. Madrid. por lo cual. en su carácter de normas constitucionales se pueden entender como las ideas básicas sobre las que se articulan las instituciones que integran el ordenamiento. de las cuales es competente la SC. I. que son aquellas categorías subjetivas integrantes de la esfera jurídica de la persona humana con la cual se pretende satisfacer una serie de exigencias que se consideran necesarias para el desarrollo de una vida digna. e. su núcleo está definido por las garantías judiciales. 5a edición.1984. seguridad jurídica y bien comun-. reforzado por las garantías procesales constitucionales. c. 1995.109 y ss.266 su positivación en la Constitución puede ser explícita o implícita. 3. 3 y 8 . económico y cultural". 1997. Madrid. Madrid. ________________________________________________________ _______ 263 Antonio Pérez-Luño: Derechos Humanos. 261 Manuel Aragón Reyes: Constitución y Democracia.igualdad y libertad-. Tecnos. pág. básicamente. Debate. b. Principios constitucionales. d.84 y ss. Cabe hacer una tipología de las normas constitucionales en el siguiente sentido: a. 1989. CEC. art.265 aparecen específicamente enunciadas en los arts.78 . Tecnos. vol. 1991. Valores constitucionales. Tecnos. Madrid.263 es decir.264 aparecen específicamente enunciadas en los arts. 264 Stern: Derecho del Estado.288. también se encuentran enunciadas principalmente en el Capítulo I del Título II y en algunas disposiciones de la estructura orgánica de la Constitución. ella encuentra ya expresión en el mismo articulado de la Constitución. pág. pero la SC ha derivado otros derechos implícitos que se encuentran en el resto del articulado. 2 a 82 de la Constitución. Normas determinadoras de la estructura del Estado. Garantías constitucionales. jurídico.pág. cabe encontrarlos en el Preámbulo dignidad de la persona humana-. predeterminadas por la Constitución. Estado de Derecho y Constitución. que son. que son los medios con los cuales se pretende asegurar el cumplimiento de los elementos materiales de la Constitución. Derechos fundamentales. págs.________________________________________________________ __________ 260 Sobre el tema véase Francisco Balaguer Callejón: Fuentes del Derecho. pero en todo caso están destinados a regir . que. que singularizan y definen al Estado Salvadoreño en sus rasgos básicos.86.pág.277. las grandes opciones ético-sociales sobre las cuales se fundamenta el Estado y el ordenamiento jurídico salvadoreño. y arts. aquellas características esenciales. 1 -justicia. pág. que son "las opciones ético-sociales básicas que deben presidir el orden político. Madrid. lo que aquí se hace necesario es elaborar una tipología y sistematización de las normas constitucionales. 262 Robert Alexy: Teoría de los Derechos Fundamentales.

III. ________________________________________________________ __________ 266 Francisco Rubio Llorente: Prólogo a la obra Derechos Fundamentales y Principios Constitucionales (Doctrina Jurisprudencial).principalmente en tres ámbitos básicos: el político -v. que desarrollan la función constitucional en lo relativo a la creación y limitación del poder. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia. gr. ________________________________________________________ _____________ * Doctor en Derechos Fundamentales por la Universidad Carlos III de Madrid. a-art. f. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí. para mí. la Justicia. "Los derechos fundamentales") "Verdaderamente.. el de armonía entre la libertad económica con el interés social-.. gr. Mi Justicia. el de unidad del ordenamiento jurídico. en definitiva. Dado que la Ciencia es mi profesión y.. y que dan lugar a la llamada parte orgánica de la Constitución. Licenciado en Ciencias Jurídicas de la Universidad . la de la tolerancia (Hans Kelsen.a su procedimiento de reforma y a la responsabilidad de los funcionarios públicos. V.La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico.Introducción. 246. (Antonio-Enrique Pérez Luño. el jurídico -v. la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. VI.gr. pág.XIV . 235 y 246. Principio y Norma Constitucional Roberto Enrique Rodríguez Meléndez" "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el sucidio colectivo". 1995.... Barcelona.a la inalterabilidad de su contenido.. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. g. por tanto. VII. es la de la libertad. II...¿Qué es la Justicia?)" SUMARIO: I. por las cuales entendemos aquí aquellas normas relativas al reconocimiento del rango de la Constitución. El Fundamento Material de la Constitución: Una Aproximación a la Idea de Valor. Diplomado en Derecho Constitucional y Ciencias Políticas. de separación e independencia de órganos-. Ariel.A modo de conclusión. IV. especialmente regulada en el Título VI.Orígenes históricos de la Teoría valorativa. Normas de sistemática constitucional. -arts. por el Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. la Justicia de la democracia. Normas de reparto de atribuciones y competencias.La idea de valor en el Derecho constitucional salvadoreño. la de la paz. -Título VIII-.Valores principios y reglas.Los valores dentro del Ordenamiento Jurídico. lo más importante en mi vida.y el económico -v.

por acercarse al concepto de valor. colección Estudios Constitucionales. y que por otra parte respete esos núcleos esenciales para la convivencia surgidos desde nuestra propia cultura. Así por ejemplo. como parte de la realidad.. e inclusive común será que ni siquiera se expresen dichos conceptos calificados bajo el término "valor" dentro de dichos textos fundamentales. que condicionan el comportamiento humano y el sistema de normas sociales y jurídicas. en tanto la palabra "valor" puede referirnos a distintas cuestiones o materias. Estos valores que fundamentan el orden social y jurídico pueden inferirse a partir de los deseos de una comunidad expresados en una norma fundamental. Ex-becario de la Agencia Española de Cooperación Internacional (AECI). desde un punto de vista sociológico se habla de "sistema de valores" como aquél conjunto de ideas y creencias propias de la sociedad. ya que por regla general no es cotidiano que dichas normas los enumeren o expresen de forma taxativa.podría hablarse de un sistema de valores de una comunidad. Madrid. En este sentido nos recalca Díaz Revorio267.ya que duro ha sido el camino seguido desde las diversas áreas del Derecho a efecto de determinar el contenido y el conjunto de valores que orientan el ordenamiento jurídico de una comunidad. De ahí que a continuación y tomando el consideración mi propia orientación de . Catedrático de Derecho Político y Constitucional de las Universidades" José Matias Delgado" y "José Simeón Cañas". bajo la propuesta de efectuar una interpretación de nuestra Constitución más acorde a las realidades continuamente cambiantes que vive nuestra sociedad. Justamente este apartado tiene como premisa. han sido variadas las orientaciones y posturas que han propugnado la aceptación o el rechazo de la aplicación de los denominados valores constitucionales como fundamentadores del ordenamiento jurídico. Francia .1997. estableciendo un marco referencial a partir de esas líneas esenciales que marcan las pautas de convivencia dentro de un Estado. Especialmente y soobre todo en los últimos años en nuestro país a comenzado una tarea -bastante ardua dentro del Derecho constitucional.32. acercar al lector a la idea de valor constitucional -lo cual anticipo no es nada fácil. respectivamente. INTRODUCCION La evocación sobre la idea de qué es un "valor" es sumamente imprecisa y dependerá del contexto dentro del cual utilicemos dicho término.Centroamericana (UCA). Estrasburgo. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. Francisco Javier. El Derecho. "Valores superiores e interpretación constitucional". pero al fin y al cabo. refleja este conjunto de valores. en algunas ocasiones con más coherencia que otras. y como siempre sucede en el campo de las ciencias jurídicas.p. desde nuestra propia sociedad. del Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. I. ________________________________________________________ ____________ 267 Díaz Revorio. de la Universidad Internacional "Menéndez Pelayo" y del Instituto de Derechos Humanos "Rene Cassin". -como lo puede ser una Constitución-.

Hart en Inglaterra y.. defendiendo la existencia de un orden objetivo y apriorístico de valores. Los valores son los criterios básicos para enjuiciar las acciones. Dentro del Ordenamiento jurídico el papel de estos valores éticos sería difícil de precisar. ya que también. poseerían una triple dimensión. para finalizar explicando brevemente su repercusión concreta dentro de nuestro ordenamiento jurídico. en los modos o métodos que los seres racionales aplican a las cosas o a los movimientos físicos para orientar y regular los comportamientos de la vida humana268. Gregorio Peces-Barba. jurídico. aunque podemos decir los mismos surgen y positivan con la finalidad de establecer el sistema de preferencias expresadas en el proceso constituyente como prioritarias y fundamentadoras de la convivencia. Pero estos no serán los únicos antecedentes históricos de una Teoría de los valores aplicable en el mundo de las ciencias jurídicas. Eusebio Fernández. para luego visualizarlos ya incluidos dentro del ordenamiento jurídico. Aunque también se ha señalado que puede encontrarse el concepto moderno de valor en la teoría de los entia moralia de Pufendorf. económico y cultural. II. es decir. L. de donde se nutre el Derecho constitucional alemán para la aplicación de una teoría -o propuesta. por mencionar a algunos. Elías Díaz. Fórmula terriblemente sublime en su vacío. A. ordenar la convivencia.. la construcción de la teoría jurídica de los valores puede encontrar interesantes aportes para su construcción y concreción en la teoría institucional de Santi Romano. surgió como un intento de superar el riguroso formalismo jurídico atribuido a la ley moral kantiana:". Esta visión o propuesta ética basada en la idea de valores. así como en las aportaciones que desde la Filosofía del Derecho han brindado Norberto Bobbio en Italia. Luis Prieto Sanchís y Antonio Enrique Pérez Luño en España. en una serie de entes abstractos. voy a tratar de desarrollar una serie de apartados que abordaran a los valores constitucionaes a partir de sus orígenes.". que se acercan a preferencias conscientes y generalizables.donde surge la aplicación y utilización del término "valor" desde el cual se ha fundamentado con posterioridad su aplicación en el mundo del Derecho.para qué y cómo debe de entenderse el Derecho constitucional. Pero será específicamente en Alemania con el surgimiento de un movimiento denominado materiale Wertethik fundada bajo la inspiración de Hedmund Husserl y Nicolai Hartmann. ORIGENES HISTORICOS DE LA TEORIA VALORATIVA Será en un ámbito metajurídico -como lo es el mundo de la filosofía. establecer sus fines269. H. genéricos e indefinibles casi por definición que rigen las reglas fundamentales de conviviencia de una comunidad. Se trata entonces de las opciones ético sociales básicas que debe presidir el orden político. Así y siguiendo a Pérez Luño encontraríamos que los valores constitucionales por tanto. a saber: ________________________________________________________ . como la llaman algunosque busque fundamentar el Ordenamiento jurídico en su totalidad..

Estado de Derecho y Constitución".p. en donde se señalan los . C) crítica. Centro de Estudios Constitucionales. Por ello la doctrina germana los concibe como valores fundamentales.277 . En resumidas cuentas podemos decir que los valores son expresión del "deber ser" (nivel axiológico) de la pretensión de normatividad de conceptos jurídicos. Madrid.137. Antonio-Enrique. absoluta y universal. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y del Boletín Oficial del Estado.___________ 268 Pérez Luño. Sobre la idea del papel de los "entia moralia" de Pufendorf. 1984. 271 García. ya citado. Antonio Enrique. "Los derechos fundamentales". B) orientadora en sentido dinámico del orden jurídico-político hacia unas metas o fines predeterminados.288. A) fundamentadora en el plano estático del conjunto de disposiciones e instituciones constitucionales. "Derecho humano. reglas o principios que poseen validez objetiva.. "Los valores jurídicos como ordenamiento material". III..". que hacen ilegítima cualquier disposición normativa que persiga fines distintos o que obstaculice la consecución de aquellos enunciados en el sistema constitucional y. el contexto axiológico fundamentador o básico para la interpretación de todo el ordenamiento jurídico. Alonso. Madrid. Estado de Derecho. así como del ordenamiento jurídico en su conjunto. "Derechos Humanos. LOS VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Es posible encontrar importantes referencias a elementos valorativos en los orígenes mismos del constitucionalismo." ya citado. en cuanto que su función reside en su idoneidad para servir de criterio o parámetro de ponderación. sólo ha venido a racionalizarse modernamente271. así como en las Declaraciones Francesa y Norteamericana de finales del siglo XVIII. Los valores constitucionales suponen. para justipreciar hechos o conductas. por su conformidad o infracción a los valores constitucionales.p. Tecnos.94 y ss.. 269 Pérez Luño. 1991.p. AntonioEnrique.. o de su consciencia valorativa270. aunque existente desde siempre.p. Estado de Derecho.137. "Derechos Humanos.. p. 1993. con independencia de la experiencia de los individuos.p. ________________________________________________________ _________ 270 Pérez Luño. De forma que es posible un control jurisdiccional de todas las restantes normas del ordenamiento en lo que puedan entrañar de valor o disvalor. y el criterio para medir la legitimidad de las diversas manifestaciones del sistema de legalidad. puede verse: Llamas Gascón. 4º edición. Angel.. Madrid. Madrid.. el postulado guía para orientar la hermenéutica teleológica y evolutiva de la Constitución.. colección monografías. Como ha señalado el mismo autor: "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el suicidio colectivo". "La interpretación de la Constitución". Podríamos asegurar entonces. Son una forma de manifestación jurídica que. por tanto. junto con Pérez Luño que una de las formas de fundamentar y conceptualizar esa idea de derechos fundamentales es a través de la afirmación de la existencia de un orden de valores. Antonio-Enrique.. temas clave de la Constitución española. Tecnos.114 . Pérez Luño. 3º edición.

y está íntimamente vinculada con la transformación del Estado liberal de Derecho. al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento. al propio tiempo que constituiría a dichos derechos en un sistema coherente que inspira a todas las normas e instituciones del sistema jurídico y prescribe las metas políticas a alcanzar274.. Es así como la visión liberal de los derechos fundamentales.. sino que cuenta con una fundamentación valorativa enormemente sólida.p. como proceso político del hombre versus el Estado. La teoría de la integración de Rudolf Smend la podríamos tratar de sintetizar de la siguiente forma: así como el Estado mismo en su ser social. poniendo en situación difícil el alcance y desarrollo de los otros ejes proclamados en dichas Declaraciones de derechos. es de todos conocido que la visión liberal de los derechos y por tanto de la idea de Constitución.) Mientras que". que la concepción de la necesidad de un sistema como orden objetivo de valores dotado de unidad material va a ser desarrollada en Alemania por Rudolf Smend. al sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático. el Estado social. convirtiéndolas por un lado en requisitos de validez de la legislación y por otro. al asignar al conjunto de derechos y libertades básicas proclamadas por la Constitución de Weimar una función integradora e inspiradora de todo el orden jurídico-político estatal273. esa apuesta no es gratuita. al Estado democrático y hoy al Estado Constitucional de Derecho272. El derecho en un Estado de Derecho constitucional. No obstante. Pero la idea de un conjunto de valores que orienten y fundamenten los destinos de una comunidad es más reciente -por lo menos en su aplicación o praxis constitucional-. Madrid. que justamente dieron paso a ese movimiento que configuró con posterioridad al Estado liberal de Derecho. en criterios interpretativos del Ordenamiento". y será justamente en éste período. Los derechos fundamentales cumplirían así una función integradora. Por decirlo brevemente. a través de su teoría de la Integración (Integrationslehre). ________________________________________________________ _________ 272 "El modelo clásico de Estado de Derecho tiene su eje en la idea de imperio de ley. será desafiada después de la Primera Guerra Mundial en la Constitución de Weimar en 1919.47 . el imperio de la ley. hace explícitas el mismo.. dentro de los que destacan la Libertad y la Igualdad. entonces la información que para formar planes de vida necesita un individuo acerca de las consecuencias previsibles de sus acciones queda inevitablemente mermada" (.. agregándosele en la Declaración Francesa la idea de la Solidaridad (fraternidad). como proceso de .42. es una condición de posibilidad de la autonomía individual: si las decisiones del poder son arbitrarias. en: Jueces para la Democracia nº 28. frente a un gobierno de los hombres. 1997. se presenta como permanente proceso de integración y.. a decir verdad. es decir en la apuesta por un gobierno de las leyes. Naturalmente.ejes centrales de dichas proclamaciones. "Principios y reglas: legislación y jurisdicción en el Estado Constitucional". Smend sentó los cimientos para una interpretación axiológica de los derechos fundamentales. Juan Carlos. Bayon. en forma de principios sus condiciones substanciales de justificación. hacia especial énfasis en el desarrollo del valor libertad.

No solamente tiene lugar una transformación de los derechos fundamentales en el sentido de pasar a ser derechos anteriores a la Constitución y no concebidos por ésta. cuya finalidad es la búsqueda de soluciones constitucionales dentro de un amplio marco de referencia orientado a la realidad al Estado y a la Constitución. contraponiéndose esta doctrina a los abusos surgidos dentro de una fundamentación iuspositivista rígida vigente durante mucho tiempo en Alemania. Los derechos fundamentales recibirían su contenido objetivo como emanación del fundamento axiológico de la comunidad estatal y como expresión de la necesidad que esta comunidad adopta para sí misma. que el sentido y realidad de la Constitución.. traducción de Javier Pérez Royo y Pedro Cruz Villalón. a efecto de respetar esta función orientadora e integradora. De acuerdo con ello. de vivencias.p. ya que sólo de esa manera se respetaría el concepto mismo de Constitución. de culturas. "Derecho del Estado de la República Federal Alemana". para su supervivencia (Wertentscheidung).. Portinaro. biblioteca studio.XII 274 Stern. Desde esta perspectiva. en Smend. Digámoslo de la mano de Embid Irujo: "Lo que importar destacar es que por encima de una mera exposición de las doctrinas o argumentos. Luther Jorg. fijando valores fundamentales de la comunidad. Aquí se hará presente entonces un nuevo método de interpretación de la Constitución y de los derechos fundamentales. sino que se . Tan sólo a partir de este fundamento se puede determinar convenientemente y de forma adecuada el objeto y el contenido normativo de la Constitución. a través de los cuales. los individuos alcanzan un status material. librando así a la interpretación constitucional de la angostura de una técnica jurídica ejercitada en las detalladas regulaciones legales y el dogmatismo excesivo. La tesis principal es entonces. Pier Paolo.integración de una comunidad de valores.resulta fuertemente modificado tras la Segunda Guerra Mundial. Torino.1996.284 . no el texto literal y la abstracción dogmática. es lo que ha de construir el fundamento y criterio de su interpretación. para dar medida y dirección a la interpretación particularizada275. como parte de ese ordenamiento básico material es libertad para la realización de los valores expresados en los derechos fundamentales en su conjunto.233-234. y se integran dentro de la comunidad. Madrid. Rudolf Smend distinguirá a la Constitución como un elemento que se configura como eje del proceso de integración de la comunidad política. Gustavo. la base de la función que los derechos fundamentales juegan en los Estados cuyo ordenamiento constitucional -y jurídico en general. Cfr. Centro de Estudios Constitucionales. "II futuro della constituzione". son elementos y medio de la creación del Estado. a ello comienza a contraponerse una nueva teoría de la Constitución. Zagrebelsky.1987. (a cura di). Klaus. comprendiéndose dentro del contenido constitucional. determinado en un sistema cultural y valorativo de un pueblo concreto en un momento determinado. la Constitución expresa un sentido integrador. así también los derechos fundamentales se presentan como factores constitutivos determinantes de este proceso. por lo que el Derecho constitucional deberá interpretar de forma dúctil y funcional la norma constitucional.p. ________________________________________________________ _______ 273 En polémica con la teoría formalista de Hans Kelsen. Einauidi. la libertad de los individuos.

es decir. Peter. en cuanto que.922. "Escritos sobre Derechos Fundamentales".p. al servicio de una mayor plenitud del sistema de valores . el orden jurídico fundamental del Estado. La comprensión de los derechos fundamentales como un sistema o constelación de valores incide tanto ad intra. Nomos Verlagsgesellschaft. esto es en sus conexiones con el resto del Ordenamiento jurídico y frente a los diferentes operadores del sistema. todo el orden jurídico). cuando se vuelve a plantear la idea de los derechos fundamentales como orden objetivo de valores. Madrid. a toda la vida jurídica de la comunidad. Instituto de Estudios Fiscales. en Derechos y Libertades nº 1(Revista del Instituto Bartolomé de las Casas de la Universidad Carlos III de Madrid. o cualquier otra técnica limitativa o configuradora de los derechos (en suma. 278 Haberle. que irradian y diluyen su poder hasta el último ámbito social"276. especialmente con repercusiones en el Derecho privado278. implica situar dicho sistema de valores en un lugar central del orden constitucional que gira y se orienta en función de la adecuada satisfacción de aquellos derechos esenciales de los individuos: "Desde la separación de poderes.. La discusión sobre el concepto y contenido jurídico de los Valores Constitucionales. en: AA.atribuye a los derechos fundamentales el carácter de informadores del completo orden político. Baden-Baden. estos inicios no condujeron en la época de la Constitución de Weimar a una praxis jurídica y a una concepción que modificara las viejas estructuras interpretativas del sistema jurídico a partir de dicha Constitución 277. "Recientes desarrollos sobre derechos fundamentales en Alemania". fijadores de los valores queridos por el constituyente. mediante los cuales pudiese encontrarse un parámetro de medida sobre su adecuación a la Constitución. en la consideración individualizada del contenido de cada uno de aquellos cuyo significado concreto no ha de perder de vista su recíproca dependencia objetiva y subjetiva. coedición Universidad Carlos III y Boletín Oficial del Estado. 277 Böckenförde. Madrid.. Antonio. o dicho de otra manera.153 . sin que existiese otros criterios. traducción de Luciano Parejo Alfonso. ad extra.p. con la fundamentación del Derecho Constitucional en la República Federal alemana. de entender como derecho legitimado por la Constitución y por la Comunidad. sólo será con posterioridad a la Segunda Guerra -como antes aludimos. se mantendrá viva muchos años después. "El Tribunal Constitucional y la protección de las libertades públicas". consiguiendo que los derechos fundamentales impregnasen no sólo la vida pública. pasando por la reforma constitucional. es decir. Ernst-Wolfgang. No obstante.. sino también a la vida no-estatal dentro del territorio: es decir.una vez vigente la Ley Fundamental de Bonn. no son más que instrumentos. aquél que era aprobado por los órganos de producción de normas jurídicas. ya que se encontrará íntimamente vinculada. como aún más. a la suspensión de garantías constitucionales. la discusión y propuesta de este modelo interpretativo. con lo que se conseguía que esos derechos pudiesen tener una efectividad plena y sin fisuras. por el nuevo hecho de su aprobación.. constituyéndonse como una discusión inevitable y obligada tras el derrumbamiento del Régimen Nacional Socialista y el fracaso del positivismo jurídico.W.p. 1981. "El Tribunal Constitucional". 1994.97. Dirección General de lo Contencioso del Estado. ________________________________________________________ __________ 276 Embid Irujo.

y Pérez Luño. concibiendo a los derechos fundamentales como principios supremos del ordenamiento jurídico281. girando hacia una noción que comprende la dimensión jurídico objetiva. a su vez. Salamanca. "El Abuso de los derechos fundamentales".un movimiento que en el fondo apelaba a la incorporación de valores dentro de la Constitución Federal de los Estados Unidos: "El Bill of Rights al tener al individuo como centro. En tanto puntos de partida de fundamentación dogmática. que el incumplimiento de los mismos. ya citado. también en los Estados Unidos se propugnará la idea de una interpretación menos dogmática. En definitiva. Maihofer.308 280 Häberle. Las ventajas residen en su flexibilidad283. y las técnicas limitadoras de los derechos en particular.. Ernst. "Manual de Derecho . 282 Cfr. Heyde. los derechos fundamentales ofrecerían el criterio máximo de interpretación y aplicación de las leyes ordinarias. Wolfgang. estatuto jurídico y sistema)". "Recientes desarrollos sobre derechos humanos. Konrad. con la denominada constitución material284. obviaba todos los problemas que la constitucionalización de la libertad contractual había provocado. Sólo así se entenderá el paso del concepto de los derechos fundamentales que en principio eran simples derechos subjetivos de defensa del individuo frente a las intervenciones injustificadas del Estado. Hans-Jochen. Benito de: Gómez Torres. La doctrina de los preferred freedoms (supravaloración de los derechos patrimoniales) abrió la brecha a la idea de la jurisprudencia de valores"285. es decir. lo que se ha denominado como la fuerza de irradiación de los derechos fundamentales. religando la constitución formal. publicaciones de la Universidad de Sevilla. Weber.. 1979.. ________________________________________________________ _________ 279 Gómez Torres. Antonio-Enrique. Paralelamente a este desarrollo teórico y jurisprudencial en Europa.p. sino también de omisiones que implicasen la no-realización efectiva de aquellos. Castro Cid. cuestión no exenta de relevancia. Carmelo-J. frente la acción de los particulares282. ya sea por inactividad del Estado o bien. Hesse. no solo se generaría a través de acciones.154.. de exigencias iusfundamentales estructural y materialmente muy diferenciables. los mismos se volvían complejos. En su haber se encuentra también el consignar su esfuerzo por situar en el sistema de derechos fundamentales el principio legitimador y el postulado guía hermenéutico de todo orden jurídico político. Carmelo-J. Peter.contenidos dentro de la Constitución. José Luis. significación y alcance de los derechos fundamentales se hacía más amplia. 281 Pero si con lo antes descrito. en: Cascajo Castro. difíciles de aprehensión por parte del interprete.". a un concepto de derecho fundamental que implica una faceta negativa del derecho. han de ver reinterpretados sus significados y limitada su eficacia a partir de estos valores"279.p. Esta será su mayor desventaja y el aspecto más criticado de esta visión de los derechos. Brenda. "Los derechos humanos (Significación. La Wertheorie tiene el mérito de haber evidenciado la inconsistencia teórica y los riesgos prácticos que subyacen a una tesis positivista radical. En virtud de lo anterior se genera. la estructura.. Vogel.. . encontrándonos también -según Alonso García. los valores son utilizables en todo el espectro jurídico. dominante hasta entonces. en cuanto que el orden jurídico general. consistiendo entonces en el aporte decisivo de esta concepción el rechazo de una interpretación formal jurídico subjetiva280.

A saber: 1) El Derecho se identificará a partir de sus contenidos materiales y no sólo por elementos formales (poderes y procedimientos). se encuentran indudablemente orientados por esas metas/fines. sino que "lleva al Estado alemán a ganar su lugar legítimo en el orden jurídico internacional. 283 A ello me referiré infra. hoy denominados valores constitucionales.p.p. y finalmente: 6) Los valores jurídicos son un límite material al poder286. sino que tendría que salir a buscar una explicación de sus contenidos en conceptos meta-jurídicos. . "Tareas del Bundesverfassungsgericht en una época de cambios". Instituto Vasco de Administración Pública. 5) Los valores constitucionales se reconocen como la puerta abierta. traducción de Antonio López Pina..1996.. de lo que poddríamos comprender como legitimidad. Marcial Pons. en la Convención de Derechos Humanos y en numerosos Tratados".11-13 285 García. IV.p. Centro de Estudios Constitucionales. no podría explicarse desde sí misma. Madrid. Fue Forsthoff. Finalmente y a modo de síntesis podemos decir que la inclusión de los valores dentro de la norma constitucional. desde una "Teoría Pura del Derecho"-. 3) La concepción sistemática del Derecho. 2) Se podrá diferenciar dentro del ordenamiento jurídico lo que podemos comprender como legalidad.1997. para así de tratar de comprender los cambios que generan su consagración como metasobjetivos del Ordenamiento jurídico. Paul.constitucional".". "La interpretación de la Constitución. para que la norma sea legítima deberá incluir un determinado contenido o inclinación u orientación ético-jurídica.. ya citado. en: Revista Española de Derecho constitucional nº 49. quien en un famoso artículo publicado en 1959 bajo el título de "La transformación de la ley . Podríamos resumir sus efectos dentro de la cultura jurídica. LA CRITICA ANTE LA INCORPORACION DE VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Parcialmente al menos. sino que. las raíces doctrinales de una crítica a la incorporación de la idea de valor dentro del Derecho se comienzan a visualizar en Alemania en el pensamiento de Ernst Forsthoff. Madrid.279 . que quiere universalizar y hacer perdurar derechos humanos y elementos de soberanía popular en la Carta de las Naciones Unidas. entendiendo que ésta ultima no hace referencia a un mero sistema formal de normas ("El derecho es justo por el mero hecho de ser derecho"). no clandestina ni oculta para la incorporación de dimensiones morales en el Derecho.94.. en el ámbito ético y jurídico. 284 Esta unión es una conquista del Derecho Constitucional alemán que se mantiene en los tiempos actuales donde la Wertheorie no sólo es entendida como fundamento interno del Orden jurídico. Alonso. para encontrar complementos a la explicación de su realidad. Véase al respecto: Kirchhof.. 4) Los que conocemos como Estados Constitucionales en el mundo contemporáneo. institucionalizada y reconocida. supone un cambio trascendental en el Derecho y consiguientemente sobre cómo debe explicarse y entenderse el Ordenamiento jurídico.

"Los valores jurídicos como ordenamiento material... en tanto y en cuanto. analógica. según la cual.p. 1975. etc. histórica. pero en su formulación misma late una petición de principio: la noción de valor no surge ni se puede derivar del texto constitucional con arreglo a los métodos de la hermenéutica tradicional aunque su proyección práctica no puede tener efectividad sin ellos"287. La lógica del pensamiento valorativo.p. cuya imputación y cuyo dominio es una tarea individual:". ajenas a apoyatura alguna en el Derecho positivo289.constitucional" inició una severa crítica a la noción de "sistema de valores".. pero a la vez susceptible de manipulación hasta el punto de auspiciar soluciones puramente conformadas en el "sentir de los jueces" y. Ernst. referir al Estado. desdeñando las relaciones de fundamentación existentes en el derecho positivo.. ya que ésta es una tarea filosófica. que se situase en mayor jerarquía. éstos no podrían constituir un "sistema".. Sobre estas premisas no se concebiría tampoco. "La jurisprudencia -añade Forsthoff. ________________________________________________________ ____________ 286 Cfr. se impusiera incondicionalmente frente a valores inferiores. El reconocimiento de esta teoría no lleva jamás a conclusiones adecuadas a una mínima generalización.se destruye a sí misma desde el momento en que no se asume la convicción de que la aplicación de la ley no es otra cosa que el medio de facilitar la subsunción adecuada de modo de conclusión silogística. por lo tanto. sino a los particulares. gramatical. La invocación a un orden o a una .. de ser puros derechos individuales pasan a ser valores conformadores de un orden propio.". que todos los derechos convergían en un fin-objetivo protector del individuo frente al poder público. es simplemente no tomar en serio la Constitución como ley. Angel..197-198 287 Cfr. la función de fijación de los valores de una comunidad. "El Estado de la Sociedad Industrial". ya citado. Llamas Gascón. La denominada "jurisprudencia de valores" o "jurisprudencia valorativa" incorporaría un margen de acción judicial intrínsecamente autónomo.. Forsthoff. Forsthoff fundaba su rechazo desde una visión de los derechos fundamentales. cada uno de los derechos fundamentales reconocidos dentro del sistema jurídico respondía en su establecimiento a una finalidad propia. Madrid..Puesto que los derechos fundamentales. colección civitas. adoptada en Alemania como actitud o método hermenéutico.. llevaría a que un valor en un caso concreto. aunque encontrado en todo caso.. traducción de Luis López Guerra y Jaime Nicolás Muñiz. El valor tiene su propia lógica. .43.).. Juzgar según valores abstractos es abandonar el arte del Derecho y sustituirlo por una pura filosofía.. se formula inmediatamente la sugerencia de referir su operatividad no sólo al Estado. sino que se disuelve en un decisionismo casuita que conduce a "la más absoluta falta de certeza y seguridad en el Derecho"288. Instituto de Estudios Políticos. utilizable "en paralelo" y en simultaneidad en toda técnica interpretativa clásica (lógica..

ya sea que este fallo se base en normas concretas o en valores abstractos.no ha significado más que una formula velada de un puro decisionismo judicial290. fueron seguidas años más tarde por un importante sector de la doctrina constitucional alemana como Otwin Massing. Jürgen Seifert y Erhart Denninger. y en este sentido de un valor material ético desarrollado desde Scheler. ninguna fundamentación de aquello para lo que se ofrece como fundamento. al tomar estos una concreta posición en relación a casos específicos293. y si las normas en sí mismas no nos dictan ninguna orientación sobre como llegar a esa optimización. ello implica que la difícil operación interpretativa se transforma en la interpretación de establecer dentro del Derecho el negocio de la realización de los valores. la teoría valorativa puede en muchas ocasiones ir en contra del Estado Constitucional democrático. la posibilidad de formular diversas argumentaciones. "si los principios manifiestan un valor que debería realizarse óptimamente. Jürgen Habermas ha añadido una nueva objeción en contra de la jurisprudencia de valores (Wertejudikatur) elaborada por el Tribunal Constitucional Federal Alemán. En este sentido se pronuncio Gerd Roelleke para quien "el Tribunal constitucional rompe con la fuerza legitimadora de las leyes democráticas surgidas en el marco del Estado de Derecho y mide los casos concretos en indeterminados parámetros valorativos"291. en tanto normas y valores llegaran a diferir en una serie de puntos importantes. Hartmann. podría desenvocar en múltiples ocasiones en una pura intuición arbitraria y decisionista que encierra el peligro de degenerar en una auténtica tiranía de los valores (Tyrannei der Werte)292. Grimm y Alexy. prestándose esta interpretación para desarrollar una "ponderación de intereses" (weighing values o Güterabwägung).ponderación de valores no es. lleva ello como resultado. ya que posibilita que el juez no confie la delimitación de los derechos fundamentales en el Poder Legislativo. Según Habermas. por lo tanto. En la práctica -en muchas y repetidas ocasiones. Böckenförde. quien manifestó su desconfianza hacia la Wertheorie. Estas críticas a la configuración de los derechos fundamentales como sistema de valores. De ahí que la transformación conceptual de los derechos fundamentales como bienes . entonces la aplicación de estos principios dentro de los límites de lo que es factualmente posible establecer como una serie de metas determinadas necesariamente. ya que fundamentada en un método científico-espiritual de interpretación de los derechos fundamentales. sino como un concreto orden de valores. a pesar de que es éste el que tiene a su favor el principio de legitimidad democrática. Ultimamente. Maus. el Tribunal entiende a la Ley Fundamental de Bonn no sólo como un sistema de reglas estructuradas por principios. -entre otros-. Entonces. Para Habermas el problema es conceptual. Además no puede dejar de destacarse la afirmación efectuada por Carl Schmitt. Y debido a que ningún valor puede sostener que posee una incondicional e inherente prioridad sobre los demás valores. Ello ha llevado a algunos autores a manifestar que inclusive.

Madrid. translated by William Rehg. establece que toda persona tiene derecho a la vida. traduzione di L. . ________________________________________________________ __________ . señala como 'los tres grandes valores': la justicia. W. "Escritos sobre derechos fundamentales.. Robert. "Al Tribunal Constitucional alemán se le reprocha que sus referencias a valores y a un orden de valores ignora los postulados de una fundamentación racional. A su vez. Giuffre editore.1993. ". "El Tribunal Constitucional". como se ha calificado a disposiciones Constitucionales españoles similares a las nuestras. señalando que los mismos son producto de una clara herencia humanista295. 291 Tomado de: Pabón de Acuña. 1 dispone que.. la invocación de un orden de valores y de ponderaciones valorativas sería una 'fórmula de ocultamiento de un decisionismo judicial. En todo caso. la salud. 57-60. el ya clásico artículo de Schmitt. Madrid. Riegert e Carlo Amirante. 290 Idem. José María.p.224.p. Cambridge. ´es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República. the MIT Press.152. Dirección General de lo Contencioso del Estado. los preceptos citados presiden nuestro ordenamiento jurídico y al establecerse en ellos valores superiores son.. 289 Böckenförde. Jürgen. LA IDEA DE VALOR EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL SALVADOREÑO La Constitución Salvadoreña de 1983 hace expresa referencia a la idea de la existencia de valores constitucionales en su preámbulo. y en consecuencia en el inciso segundo del mismo Art.p. "La llamada Drittwirkung de los derechos fundamentales". 163 de 1950. Contributions to a Discourse Theory of Law anda Democracy". La invocación de un orden de valores permitiría justificar cualquier resultado. ya citado.255.objetivos básicos pueda significar el enmascaramiento de fines teleológicos dentro de la interpretación constitucional. la cultura. el goce de la libertad. en AA. Ernst-Wolfgang... p. 1973. Centro de Estudios Constitucionales. "Stato di diritto in trasformzione". Instituto de Estudios Fiscales.254 294 Ibidem. "Teoría de los derechos fundamentales". Milano... al trabajo.. con lo cual "en el contexto de la justificación de las normas y los valores. ________________________________________________________ _________ 288 Forsthoff.p. Desde el punto de vista práctico. a la libertad. aún cuando se podría objetar por parte de algunos el escaso papel normativo que podría desempeñar el preámbulo de nuestra Constitución296. el discurso de los valores destrozaría la transparencia de la decisión judicial y conduciría a un 'arcano de la interpretación de la Constitución'. Es decir.. traducción al castellano de Ernesto Garzón Valdéz. el artículo 2 de la Constitución de 1983 que es el Art. en Revista de Estudios Políticos nº 51. Massachusetts.podríamos sostener que el constituyente salvadoreño también incluyó a los valores dentro del articulado constitucional.1996.205-214. "La tiranía de los valores". etc.p. es decir. nuclear e irreductible de todo el ordenamiento jurídico'297".. auténticos supraprincipios o principios de principios que forman 'el basamento último. interpretativo".". Ernst. Madrid. quizá en forma más patente en los artículos 1 y 2 Cn.Estos valores y principios son los que el constituyente de 1983 concretó en los artículos 1 y 2 de los cuales el primero.. el bienestar económico y la justicia social'. Alexy. estos (normas/valores) se formarán sobre la base de diferentes roles en la lógica de la argumentación" 294. -y siguiendo al profesor Alvaro Magaña.. V. la seguridad jurídica y el bien común. "Between Facts and Norms. 1961. . 293 Habermas. a la seguridad.2218 292 Véase al respecto.

en El Salvador la jurisprudencia de valores comenzará a visualizarse con fuerza y seguimiento a partir de los años 90' s.214 y ss 297 Magaña. la idea de la aplicación de estos valores constitucionales en la resolución de casos concretos.. es decir. No obstante lo antes expuesto.. Estos "principios de principios". democrático. representantes del pueblo salvadoreño reunidos en Asamblea Constituyente. "Los límites Constitucionales de la autonomía del Banco Central". Será quizá hasta ya entrada la década de los años noventa. De esta manera y aún cuando pudiésemos errar un tanto en nuestra apreciación podemos decir que. . Valencia. . como los denomina Magaña son además reforzados en materia de su cumplimiento mediante el art. Alvaro. esencia de la democracia y al espíritu de libertad y justicia. Manuel. cuando en la jurisprudencia constitucional salvadoreña se comienza a mencionar la existencia dentro de la Constitución de valores que guían y fundamentan todo el ordenamiento jurídico.295 En el texto del Preámbulo de la Constitución Salvadoreña de 1983 se lee: "Nosotros. a partir de la interpretación que se hace de la Constitución por parte de aquellos encargados de garantizar su cumplimiento. no tuvo durante mucho tiempo una praxis sistematizada y coherente sobre el significado de los valores. Francia: 'República indivisible. o Colombia: 'Estado social de Derecho'. aún cuando en algunos casos se haya hecho mención en decisiones judiciales de términos como justicia. p. social'. animados del ferviente deseo de establecer los fundamentos de la convivencia nacional con base en el respeto a la dignidad humana. fue la base de la construcción de la existencia de "valores superiores dentro del Ordenamiento" en la interpretación de la Constitución española de 1978. "Estado y Constitución. Aunque la Constitución salvadoreña no contiene disposiciones en las cuales se caracterice expresamente al Estado salvadoreño -como lo hacen Alemania: 'Estado Federal.. democrática y social. p. valores de nuestra herencia humanista". España. Imprenta-Offset Ricaldone. y que ésta a su vez. puesta nuestra confianza en Dios. que aún hoy aparecen consagrados en el Código Civil Salvadoreño de los arts. debido quizá a una larga tradición que recogía y aplicaba únicamente los métodos "clásicos" de interpretación de la norma. en la construcción de una sociedad más justa. 246 Cn. Fundación Universitaria San Pablo Ceu. si bien la Teoría valorativa encontró eco en la jurisprudencia constitucional alemana a partir de los años cincuenta. el cual establece que los principios. pero no con sistematización y seguimiento. San Salvador. nuestra voluntad en los altos destinos de la Patria y en el ejercicio de la Potestad Soberana que el Pueblo de El Salvador nos ha conferido.... 19 al 23. implicó que la idea de valor no fuera asumida con seriedad por parte del interprete. Así. entre otros: Martínez Sospedra. me resulta imposible detenerme en la cuestión relativa al valor normativa del Preámbulo constitucional.y dentro de los cuales no se hacía alusión a la idea de la aplicación de valores para la solución de casos concretos-. 1998. libertad e igualdad. a nivel jurisprudencial. retomando directamente de la jurisprudencia española los caracteres generales de dicha teoría. 296 Debido a los fines y alcances de este apartado. 1994. laica. pero al respecto puede verse. 'Estado Social y democrático de Derecho. en la sentencia de inconstitucionalidad de referencia 3-92 y 692(acumulados) se señala: ". La interpretación que de la Constitución se efectúo en El Salvador. derechos y obligaciones consagrados dentro de la Constitución no pueden ser alterados por las leyes secundarias. existen preceptos que constituyen elementos esenciales de un Estado de Derecho" 298. Una introducción". efectuada por parte del Tribunal Constitucional español a partir de sus primeras sentencias a principios de los años 80.32 .

"Catalogo de Jurisprudencia (Derecho Constitucional Salvadoreño)". Sin ir muy lejos basta echar un vistazo a la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 para verificar esta aseveración. entre los cuales despunta la necesidad de interpretar todo el ordenamiento de conformidad con la Constitución"299. ya que en su Preámbulo se puede leer: "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y .p. Pero los interrogantes que pudieren tratar de despejarse luego de estas breves líneas no son pocos. Gabriel Mauricio. Naturaleza tan sinaular de la Ley Fundamental se traduce en una incidencia muy intensa sobre las restantes normas del sistema. 1993.148 299 Ibidem.. San Salvador. Por ello el Tribunal Constitucional Español ha señalado -en gráfica expresión.. produciéndose una pluralidad de efectos. tercera edición. ________________________________________________________ _______ 298 Tomado de: Gutiérrez Castro. y 3. Pasemos entonces a desarrollar algunos puntos importantes para la comprensión de la idea de "sistema de valores" dentro del Derecho constitucional salvadoreño.Que es posible sostener a partir del texto constitucional salvadoreño. publicaciones de Corte Suprema de Justicia. haciendo eco a una "línea jurisprudencial" hasta ahora mantenida por la Sala de lo Constitucional salvadoreña: ".que la Constitución es la norma fundamental y fundamentadora de todo el ordenamiento jurídico. pero una norma cualitativamente distinta a las demás... la Constitución es una norma jurídica.Pero será quizá la sentencia de amparo de referencia 145-M-91 que retomando expresamente la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Español nos ilustra sobre lo que constituyen los valores constitucionales en el Derecho salvadoreño..77-78. . 2. a) ¿Son valores universales o valores constitucionales? Las Declaraciones y Tratados internacionales de derechos humanos o fundamentales suelen hacer mención a conceptos que bien podrían ser identificados como valores que deben orientar la comunidad mundial.Que nuestra jurisprudencia constitucional ha abierto la puerta para la incorporación de esta propuesta teórica de interpretar la Constitución a partir de la configuración de valores constitucionales.. por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que han de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. p.la teoría de la interpretación valorativa ha tenido un gran auge dentro del Derecho constitucional comparado. la existencia de valores esenciales que ordenen y dirijan el Ordenamiento Jurídico. Por consiguiente. y a modo de resumen de lo descrito hasta aquí podemos decir y sostener que: 1.

la mayoría de las constituciones escritas hacen alusión a valores tales como la libertad. "Las hemos leído muchas otras veces." (. 301 "Como se ha señalado. ello tampoco resta la posibilidad de que un Estado en un momento determinado considere necesaria la incorporación de valores que en el Derecho internacional no han sino asumidos como valores universalizables.. siendo estos "valores" además.Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre....71 .. Además. aquellos a partir de los cuales la doctrina sintetiza la idea y la base misma de los denominados derechos esenciales del hombre.. la igualdad y la dignidad de la persona humana. un entendimiento que surge de la Constitución e informa a todo el orden jurídico. para luego "internacionalizarse. sino nacional.. y se han declarado resueltos a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto más amplio de libertad. Norberto. y en lo que nos respecta a nuestro estudio. Este enunciación y conformación de las normas del Derecho internacional a partir de "valores" no es aislado. Francisco Javier.) "Considerando que la libertad. que existen valores como la dignidad de la persona humana. Con esto parece destacarse. Díaz Revorio. 1991. sea muy dificil encontrar algún aspecto de la realidad que no pueda ser asumido dentro del contenido de estos grandes valores hoy reconocidos también desde el Derecho internacional. y así como nuestra Constitución. en algún momento puede existir divergencia entre lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho Internacional..". derechos humanos o fundamentales301... editorial sistema. así como el intento de indicar los valores y los disvalores que todos los Estados deberían asumir como criterio de discriminación en sus acciones". traducción al castellano de Rafael de Asís Roig. Todo lo contrario: la idea de valor surge de los Estados nacionales. logrando con ello un mayor énfasis en la necesidad de su protección no solo internacional. o bien en sus primeros artículos. aún cuando hoy nos encontremos con el efecto inverso.." 300.. los derechos humanos constituyen un nuevo ethos basado en el deseo de unificar el mundo.. Diferente cuestión será -y a ello nos dedicaremos luego. la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana. Pero lo anterior no significa que estos valores universales no puedan ser a su vez asumidos por los Estados soberanos. de lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho constitucional salvadoreño.. la libertad..37. en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y mujeres. y la igualdad que están plenamente presentes y asumidos por la comunidad de Estados."Bobbio. ya citado. "El tiempo de los derechos". que comienza así.derechos" (. En la actualidad.p. "Valores superiores e interpretación.p. . aun cuando debido al carácter abstracto de los valores constitucionales. 'Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos. esos conceptos rectores suelen estar ubicados en los Preámbulos de los Tratados o Declaraciones. Bastará con recordar el artículo de la Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789. ________________________________________________________ ______________ 300 Bobbio nos recuerda que estas palabras no son nuevas.sobre la compatibilidad e integración del contenido de estos valores en el sentido de que. Madrid.)"...

Pasemos a continuación a conocer como se ha acercado la doctrina y la jurisprudencia a la dilucidación de lo que puede entenderse por cada uno de estos términos sumamente obstractos.). pero ello sería una contradictio in terminis. el interés público. o que por otra parte no reúnen los caracteres que debe de poseer un valor constitucional. ________________________________________________________ ____________ 302 "En su significación axiológica objetiva los derechos fundamentales representan el resultado del acuerdo básico de las diferentes fuerzas sociales. etc.). a partir de la "idea de valor" a la hora de ser interpretada. el orden público. que son reconocidas dentro de un ordenamiento concreto. La tarea pese a lo que pueda considerarse a priori. de soberanía popular. así como también aquellos que identifican a los valores constitucionales con los conceptos jurídicos indeterminados que suelen tener en forma reiterada los documentos constitucionales (tales como la función social. ya que constituyen los presupuestos del consenso sobre el . de supremacía constitucional. En todo caso debe de reconocerse que no existe una clasificación fiel y fidedigna de cuáles son los valores constitucionales en El Salvador. corresponde a los derechos fundamentales un importante cometido legitimador de las formas constitucionales del Estado de Derecho. Por ello. tiene una marcada influencia ideológica302 . Por una parte podríamos caer en el error de señalar como valores constitucionales aquellos que en el Derecho constitucional comparado se han definido como tales. libertad. genéricos y además de imposible definición.resulta indiscutible su necesaria dilucidación en un trabajo como el presente que justamente pretende explicar el fundamento mismo de la Constitución y sus concepciones básicas. y aun cuando no resulta fácil su exposición. aquellos que confunden los denominados principios constitucionales con los valores constitucionales (como el principio de irretroactividad.b) ¿Cuáles son los valores reconocidos por la Constitución salvadoreña? Luego de haber afirmado la existencia de valores en la Constitución salvadoreña nos corresponde ahora señalar cuáles son dichos valores. pautas culturales de una comunidad específica. etc. ya que como antes expusimos. Dentro de estos últimos considero se encuentran por ejemplo. igualdad y seguridad jurídica303. no es fácil. debido a que el autor puede pecar por omisión o por exceso -tomando en cuenta sobre todo que la designación de un concepto como "valor fundamental" dentro de una Constitución. Mi personal consideración es que la Constitución salvadoreña esta estructurada sobre la base de cinco valores fundamentales: Dignidad de la persona humana. aun cuando constituyan conceptos jurídicos indeterminados. los valores son concepciones sociales. y por otra parte podríamos caer en el erro de "valorizar" todos aquellos conceptos o instituciones consagradas en la Constitución que no son básicos para el entendimiento de la vida de la comunidad. justicia. logrando a partir de relaciones de tensión y de los consiguientes esfuerzos de cooperación encaminados al logro de metas comunes.

José Albino. 1989.20-21. que justamente tiende a explicitar de forma más concreta la realización de la persona dentro de una sociedad. en lugar de hacerlo en función del hombre singular encerrado en su esfera individual. 1998. 1998. y quizá merecería la pena considerar que los tres pudiesen el contenido del . Imprenta-Offset Ricaldone. De hecho existen ya otras clasificaciones sobre cuales son los valores que nutren a la Constitución salvadoreña: así para Mario Solano serán: "la justicia la seguridad y el bien común". dentro del concepto de dignidad humana se establecería aquella premisa según la cual no se permite tratar a los hombres más que de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre los cuales no tienen control305. Silvia Lizette. Mario. Antonio-Enrique.. tomo II. simplemente tiene la intención de fomentar el debate. ya citado.. que prohíbe imponer sacrificios a un individuo. "Estado y Constitución"..p.. encontrando tres principios básicos: "el de inviolabilidad de la persona. "Los derechos fundamentales. Este desarrollo pleno supone a su vez. talleres gráficos UCA. fundamentador de los otros valores constitucionales cuyo objetivo es la realización de aquél.". San Salvador. y Bertrand Gallindo. Pérez Luño. en otros términos. publicación especial nº 28 de Corte Suprema de Justicia.p.DIGNIDAD DE LA PERSONA HUMANA La dignidad humana supone el valor básico fundamentador de los derechos humanos. que prescribe tratar a los hombre de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre las cuales no tiene control". Francisco. esto es de la situación del ser con los otros. Centro de Investigación y capacitación. Barcelona. como la más depurada enunciación de valores fundamentales establecidos dentro de la Constitución salvadoreña. Asimismo. y sólo en Bertrand Galindo y otros nos encontramos un pequeño acercamiento a la dignidad como valor fundamental.667 y ss . ya citado. Un aspecto importante para la configuración de la noción de dignidad humana. como "auténticos valores representativos del Estado social". Carlos Santiago... sin interferencias o impedimentos externos. Alvaro. mientras que Alvaro Magaña considera también a la "igualdad y a la libertad". sino que entraña también la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo. entendida como paridad de estimación social de las personas304.".104.46. Kuri de Mendoza. Véase: Solano. antes que de una predeterminación dada por la naturaleza.31-32. dentro de las posibilidades de actuación propia de cada individuo. p.p. Tal es la estimación de la dignidad de la persona humana dentro del Derecho comparado que algunos la consideran como un meta valor. María Elena. Magaña. 1992.. Estado de Derecho y Constitución. .. Tinetti. de la total auto-disponibilidad.. En realidad el mismo autor antes citado encuentra difícil deslindar estos tres principios. el de autonomía de la persona. San Salvador. "Los límites constitucionales de la autonomía del Banco Central". es partir para la elaboración de su significado de la situación básica del hombre en relación con los demás. sólo en razón de que ello beneficia a otros individuos. que implica la posibilidad de perseguir nuestros propios planes de vida y el de la dignidad de la persona. San Salvador. Un ensayo de fundamentación". Antonio-Enrique.. ________________________________________________________ ______ 304 Pérez Luño.. podemos señalar que también se ha identificado con la idea de dignidad humana lo que en ocasiones se denomina como libertad moral y se halla estrechamente relacionada con la igualdad.p. ¿Qué implica el concepto de "dignidad de la persona"? Para Nino..p. 303 Debe de entenderse que no tengo ninguna intención de considerar a ésta.. 1.que se debe edificar cualquier sociedad democrática.318 305 Nino trata de realizar un acercamiento ético a la fundamentación del Ordenamiento jurídico a partir del fundamento de los derechos humanos. editorial Ariel. su función es la de sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento y condicionan su deber de obediencia al Derecho. y Orellana.". al contrario. "Manual de Derecho constitucional". Constituye no sólo la garantía negativa de que la persona no va a ser objeto de ofensas o humillaciones. Pero. Nino. y por otra parte de una autodeterminación. "Etica y derechos humanos. "Derechos humanos. que surge de la libre proyección histórica de la razón humana.

la autonomía de uno de los individuos no está subordinada a la del otro. resulta indudable que como fin-meta que persigue el Estado de Derecho puede establecerse el valor de dignidad humana que implica a su vez la realización de la persona. . ya sea informando al resto del ordenamiento jurídico. o sea. o bien de algunas restricciones estatales sobre la disponibilidad de bienes. el respeto a la idea de dignidad humana implica en forma preferente. Nino ve implicaciones del principio de dignidad humana en las relaciones contractuales. siempre y cuando el mismo sea compatible con el mantenimiento de los planes de vida de la comunidad conformada por una pluralidad de individuos. No obstante. como en el caso de todo los valores constitucionales su concreción. sino también cuando lo mismo ocurre con nuestras creencias y las opiniones que expresamos. Este es el caso por ejemplo de diversas medidas dentro del Derecho laboral. su aplicación al caso concreto. ya sea estableciendo su aplicación efectiva e inmediata. el respeto de la voluntad y creencias de un individuo. sin ese consentimiento. Su calificación de un valor fundamentador y orientador del ordenamiento jurídico puede desprenderse del mismo preámbulo constitucional. y retomando la Constitución como punto de partida. en permitir que incorpore esas consecuencias al curso de su vida.concepto de dignidad de la persona en "sentido amplio" . la misma Constitución salvadoreña se ha encargado de darle algunas connotaciones más específicas a este valor constitucional. no solo cuando nuestras decisiones son asimiladas por ejemplo a enfermedades. Lo difícil será. Inclusive. ya que si bien en principio un Estado consagra el derecho general de libertad. que él ha tenido en cuenta al adoptar la decisión. en ámbitos específicos definidos en la misma norma fundamental. Es entonces en lo que podríamos denominar como el "respeto al plan de vida del individuo". señalando que la validez de los contratos no depende sólo de que se haya materializado el consentimiento de las partes en el caso particular. nadie duda que resultaría chocante. Dicho de otra forma. De lo cual se colegiría que. sino también que él se haya dado dentro de un marco normativo que asegue que. De ahí que el Derecho en algunas ocasiones tenga que reaccionar tratando de mantener justamente esa paridad. que deberá a su vez interpretar su normatividad a partir del respeto de este valor de rango constitucional. admitir por ejemplo que una persona pueda venderse en esclavitud perpetua o vender uno de sus órganos. lo cual consiste fundamentalmente en permitir que éste asuma o sobrelleve aquellas consecuencias de sus decisiones. En todo caso.se ve menoscabada. tomando como bandera el respeto de su consentimiento306. Nuestra dignidad -dice Nino. un contrato es moralmente inválido cuando está respaldado por un sistema de prohibiciones que supedita la materialización del plan de vida de un individuo a la concreción prioritaria del proyecto vital de otro.

O.. del Derecho penal311. Asimismo. ________________________________________________________ ______ 306 Ibidem. 178 Pn. 744. 372. 309 El art. etc. a decir del Preámbulo de la Constitución. 310 El considerando b) comienza a señalar el necesario respeto a la idea de dignidad. de la realización de experimentos científicos en personas detenidas (prueba de fármacos que no han sido incorporados al mercado). 11 de la Ley del nombre de la persona natural establece la prohibición de imponer nombres que vayan contra la dignidad de la persona. en aquellos casos en que nos encontrásemos frente a vulneraciones a la idea de dignidad en personas detenidos. 2 del mismo.. estableciéndose dentro del mismo que "a toda persona a quien se atribuya un delito o falta.294-295. sobre todo porque nuestra Constitución se basa en una concepción personalista o .L.2 literal a) y c) y 6 literal a). 366.. 370.. haciendo expresa alusión dentro de la ley sobre violencia intra-familiar en los arts. se denomina principio de la dignidad humana.. Por su parte. como es el caso de la Difamación (Art. de la Ley del Nombre de la persona natural309. etc. aún cuando la doctrina ha señalado ya algunos casos de violación a la idea de dignidad humana dentro de este específico rubro del Habeas corpus correctivo. la reiterada negación del derecho a una visita íntima. tomo 332. 745. penas o medidas de seguridad que afecten la esencia de los derechos y libertades de la persona o que impliquen tratos inhumanos o degradantes". 307 Específicamente el texto constitucional respecto a esta modalidad de Habeas corpus señala: ". Lógicamente el contenido de este concepto valorativo va a ser construido a partir del interprete de la norma. que es.. De esta influencia no ha escapado el Juez constitucional que en algunas ocasiones también ha utilizado la idea de dignidad humana a efecto de fundamentar sus decisiones judiciales en casos concretos. Reforma incorporada al texto constitucional mediante D. psíquica o moral de las personas detenidas".) y la injuria (Art. (que comúnmente conocemos como la de inconstitucionalidad de la Ley de emergencia) que:". tal es el caso del Derecho de Familia308. La dignidad se constituye dentro del Habeas Corpus como un valor que puede fundamentar la petición y obtención de una resolución favorable. Tales son los casos. del 10 de julio de 1996 . 394 del Código de Familia y el 117 de la Ley Procesal de Familia. 15-96 ac. tiene derecho a ser tratado con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. se hace referencia al concepto de dignidad en los arts. a manera de ejemplo.. 746. de la Ley sobre violencia intra-familiar310. 80 y 150 Pn. el cual ha sido incorporado a nuestra Constitución mediante reforma constitucional al art. la realización de inspecciones corporales vejatorias. también la legislación secundaria se ha dejado influir por la incorporación de este valor constitucional en forma explícita dentro de sus normas. el respeto a la dignidad de la persona humana. 747 y 748.p. 351. uno de los "fundamentos de la convivencia nacional". y a los derechos fundamentales inherentes a ella. Nº 743. 311 Dentro del Código penal salvadoreño encontramos que el art. Nº 128. se ha destacado en la sentencia de inconstitucional Ref. ) Así. D. e inclusive el mismo constituye en alguna ocasión parte del tipo penal de ciertos delitos. prohibiéndose por consiguiente. ________________________________________________________ _____ 308 Véase los arts. 11 Cn 307. 179 Pn.El primer caso lo encontramos en el denominado como "Habeas corpus correctivo". en algunas áreas del Derecho.También procederá el Habeas corpus cuando cualquier autoridad atente contra la dignidad o integridad física. 393.

. que en la jerarquía de los valores. no por hechos. limitando ..humanista que -según expone Legaz y Lacambra. y por tanto..en su esencia "significa dos cosas: una. y la sociedad no es un ente con existencia independiente de los individuos que la componen. sino que traducirse en una efectiva tutela a los derechos fundamentales de la persona humana.. 1º y 37 inc.) ".... es decir el hombre. en cuyo ámbito se encuentra el Estado y el Derecho. otra. constituida esencialmente por actos y obras humanas que aspiran a realizar ideas de valores. No se trata. mientras que los valores de la colectividad constituyen instrumentos o condiciones para la realización de valores propios de cada individuo (Tratado General de Filosofía del Derecho). añadiéndose al mismo ese carácter activo de los valores. 313 ". Sentencia de inconstitucionalidad de Referencia 1-22 ac. 2º Cn. 4-97 . la seguridad jurídica y el bien común"312. los de carácter moral y los que elevan y afinan el espíritu del individuo. siempre en relación a los valores fundamentales del ordenamiento. de una libertad ilimitada. y que todo lo anterior es un <<misterio que es designado por el pensamiento religioso diciendo que la persona es la imagen de Dios.(es) para dar contenidos concretos a ese derecho general de libertad: "Si se vinculan ambos conceptos -dignidad y libertad. Las premisas esenciales en que se fundamenta el personalismo -explica Recaséns Siches...>>. debe ejercer una función de elevar la mente. En el texto constitucional pueden encontrarse algunas disposiciones que implican manifestaciones de tal categoría jurídica. La concepción personalista o humanista parte de la idea que <<decir que el hombre es una persona es afirmar que en el fondo de su ser es más bien un todo que una parte.la necesidad de recurrir al principio de la dignidad de la persona humana -consagrado en el Art. que la única vida auténtica o genuina es la del individuo. la realización de los valores solamente tiene sentido para el hombre. Tal respeto no debe limitarse a una consideración formal o retórica."314. que significa no sólo la conservación de la vida......comprende la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo. que la cultura.. que el Derecho está al servicio del hombre". que el Derecho es obra del hombre."(.. sino por "formas de vida". elemento integrante de la base sobre la cual se erigen los fundamentos jurídicos de la convivencia nacional.. una de ellas es la existencia digna -a la cual se refieren los arts. 314 Sentencia de inconstitucionalidad Ref.. refinar los sentimientos y mejorar la conducta y. que la cultura está . y más independiente que siervo>>. según el preámbulo constitucional. sólo tiene sentido para aquel que se esfuerza en la consecución y conquista de los mismos..puede afirmarse que en la Constitución salvadoreña subyace una concepción de la persona como ser ético-espiritual que aspira de determinarse en libertad (.el libre desarrollo de la persona humana: "es claro que la dignidad de la persona humana -cuyo respeto es.2. el que facilite la procura de las condiciones materiales necesarias para el goce de los restantes derechos fundamentales.. que el valor de la persona. en el sentido de que implican un hacer frente aquellas barreras que obstaculizan -como en el caso del valor dignidad de la persona. 1 de la Constitución. Este planteamiento humanista representado dentro de la Constitución ha sido reiteradamente señalado en otras decisiones judiciales313.se prohibe el establecimiento de modelos que posibiliten la imposición de sanciones... 101 inc. pues. es un conjunto de acciones y obras que el hombre hace en su vida y que sólo tienen sentido en y para su vida. sus derechos revelan el orden de las cosas naturalmente sagradas>> (Jacques Maritain: Principios de una Política Humanista). su dignidad. la justicia. por tanto. tienen siempre un rango superior al de los que se materializan en las cosas o se cumplen en las instituciones sociales. consecuentemente. Nótese cuales son los valores definidos por la jurisprudencia constitucional como fundamentales. sino que las personas han de observar obligatoriamente todas aquellas restricciones de su libertad que el legislador formula para la convivencia social.-. sino el mantenimiento de la misma a un cierto nivel.. Finalmente podemos afirmar que partiendo del concepto de dignidad humana antes esbozado. ________________________________________________________ _________ 312 Las cursivas son mías..).son: la idea de que la cultura.

"Derecho y Razón. Luigi.13 .. La cuestión ha sido de mucha relevancia en El Salvador. es necesario borrar de nuestra carta fundamental.LA JUSTICIA COMO VALOR . segunda edición en español. llegando a proponer la supresión del inciso cuarto del art. "proclive a delinquir". "vagabundo".el establecimiento de sanciones a partir de condiciones de vida que en modo alguno produzcan daño a la comunidad o a otros individuos en forma particular. que en ésta ocasión me permito hacerlo a partir del fundamento de la Constitución en el valor "dignidad". que este tipo de leyes reciben su fundamento en a partir del art. Madrid. efectivo. 4º de la Constitución de la República. ________________________________________________________ ________ 315 Cfr. Debe destacarse. 13 son un grave obstáculo para el pleno desarrollo de un sistema penal moderno. estableciendo dentro de sus consideraciones para tomar tal medida que "III: Dentro del proceso de pacificación y democratización de nuestro país.. de "tendencias delictivas" o similares315. Ya el Ministerio de Justicia en 1992 había cuestionado el artículo constitucional en comento. 13 inc. "reincidente". que no ha escapado a la corriente de crear "leyes de defensa social". En esta última por ejemplo podían ser declarados en "estado peligroso". garantista y de alto contenido humano. 316 Ministerio de Justicia (Dirección General de Asistencia Técnico Jurídica). 1992.42..p. "ebrios". Como he anotado anteriormente: a partir del valor "dignidad humana" no podría sostenerse -sin su vulneración o transgresión. que como el inciso 4º del Art. "Derogación de las normas legales que reglan el Estado peligroso sin delito". p. San Salvador. desde un punto de vista constitucional a partir de la necesaria coherencia de las normas constitucionales vistos desde los supremos valores fundamentales que la fundamentan. Ferrajoli. ediciones ultimo decenio."316. 13 Cn. y en aras del fiel cumplimiento de los derechos humanos reconocidos en los diferentes convenios internacionales. Trotta editorial. Es lo que doctrinariamente se ha denominado como "Derecho penal de autor" o "Medidas de defensa social". 2. como la mera sospecha de haber cometido delitos o peor. ciertas disposiciones programáticas. 1997. modelos a través de los cuales. tales como las extintas "Ley de vagos y maleantes" y la "Ley de estado peligroso". "sujetos pendencieros" hasta los "sospechosos de otentar contra la propiedad ajena". Nos unimos personalmente a dicha propuesta.con ello la libertad y la libre determinación de los individuos.... se imponen sanciones a través de presupuestos variadamente subjetivos. aún cuando no ha faltado el cuestionamiento de dicha norma constitucional. "delincuente habitual" o "profesional". desde "los vagos habituales" a los que definía la ley pasando por "mendigos habituales". la peligrosidad social del sujeto legalmente presumida conforme a condiciones personales o de status como los de "vago". Teoría del Garantismo penal".

Finalmente Rawls. el mismo Kelsen. y ¿Quién lo determina?. para poder utilizar este criterio antes debemos de preguntamos ¿Qué es la Justicia?320.. no podría invocarse a la hora de fundamentar una decisión un valor constitucional. pero no pueden ser probados por la Ciencia. no niega la existencia de los valores. Madrid.. editorial Trotta. Tomado de Larenz. y si las reglas producen un equilibrio significativo entre las pretensiones concurrentes para el bien de la vida social. 199?. "Perelman dice que "todos están de acuerdo en que lo justo significa un trato igual para todos los seres que son iguales en un aspecto determinado". que no nos ayuda para la resolución de un vaso concreto dentro del Derecho. Platón por ejemplo identificaba la Justicia con la felicidad317. Le adjudican a Kelsen una forma muy particular de tratar de comprender el significado de la idea de Justicia: <<. o bien siempre dentro del clasicismo griego podríamos definir la idea de justicia con aquél viejo aforismo jurídico según el cual implica "Dar a cada quien según corresponde".. dice que los hombres con ideas diferentes de la justicia pueden. la discusión termina. sostenía una concepción irracional y emotiva de la Justicia.. Henkel subraya dos máximas que desde antiguo. dentro de las Ciencias Jurídicas. Y es que de hecho.p. Madrid. sin embargo. que refiere a cada uno relaciones correlativas de derecho y deber y la distribución de lo conveniente. puesto que el mismo no es un elemento de . "tesis que es coherente con su concepto de Ciencia y su concepto de racionalidad"321. 1995. nuevamente tendríamos que preguntarnos ¿Y como determinados lo que le corresponde a cada quién?.. puesto que ello nos llevaría al circulo viciosos de preguntarnos a su vez ¿Qué es la felicidad? 318 En el segundo caso.93. Zagrebelsky nos indica que la utilización de "principios de justicia material se han ido generalizando a medida que se han hecho evidentes las consecuencias perturbadoras y los costes sociales de los derechos individuales orientados a la libertad"319. Fundamentos de Etica Jurídica".En todas las épocas históricas los hombres han tratado de formular un concepto de qué debe entenderse por la idea de lo justo. 319 Zagrebelsky.. simplemente niega que pueda establecerse un análisis racional de los mismos. Kelsen.. ya que los valores son elegidos por la voluntad del hombre.. Y termina. Engisch habla de las tradicionales ideas de igualdad. estar de acuerdo en que las instituciones son justas si al atribuir los derechos y los deberes fundamentales no se establece ninguna diferencia arbitraria entre los hombres. traducción y presentación de Luis Díez-Picazo.p. para Tammelo. evoca generalmente aspectos donde se mezclan nuestra emotividad y nuestra particular forma de entender el sentido último de la vida y del mundo. Gustavo. alguno de ellos en un momento determinado invoca como fundamento de su postura la idea de Justicia.>> ________________________________________________________ _________ 317 Pero este acercamiento no nos resuelta muy adecuado. Karl. la palabra justo significa una cualidad valorativa. de carácter social. puesto que cuando alguno de nosotros hace uso de la idea de Justicia. con lo cual podríamos considerar inclusive dicha aseveración se vuelve una fórmula vacía de contenido. Por consiguiente.48-49 . editorial Civitas.es una discusión de sobremesa entre dos personas que poseen dos puntos de vista totalmente distantes sobre el tema particular sujeto a discusión. que sea válida en todo tiempo y lugar (. Pero claro. en ese momento. "Derecho Justo. "El derecho dúctil".. proporcionalidad y equivalencia.. se engloban en el principio de justicia "dar a cada uno lo suyo" y "tratar en forma igual a lo esencialmente igual y a los desigual desigualmente en proporción con la desigualdad".a esto se le denomina relativismo axiológico..). o descubiertos mediante la fe o la intuición. pero en todo caso estos acercamientos no nos resultarían muy adecuados o satisfactorios 318. 320 Modernamente también se ha tratado de acotar el concepto de justicia. ético y positivo. Ryffel establece que el significado fundamental de la palabra justicia radica en la suposición de un ordenamiento correcto sustraído a la arbitrariedad humana según el cual se ha de regir el comportamiento de los hombres.

No pretendo explicar aquí las diferencias entre el valor justicia y el concepto de equidad.el recurso de revisión . Marcial Pons.. lo cual sobrepasa en mucho a pretensión de esta nota. siendo la evocación a la justicia y de lo justo algo reiterado dentro de dicho texto fundamental325.7.) violación del derecho de defensa.. configurada en el art. que no resulta adecuado para ser utilizado al momento de fundamentar una resolución judicial. la legislación secundaria utiliza en contadas ocasiones la apelación a la idea de lo justo 326.. p. editorial Ariel. edicione jurídicas S.. haciéndose además expresa alusión que el Estado salvadoreño está organizado para la consecución de la misma324. valor constitucional que en nuestro ordenamiento se concreta en el artículo 302 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.. la idea de Justicia aparece al igual que el concepto de dignidad humana en el preámbulo de la Constitución. Madrid. estrechamente conectadas.155 y ss. dando en ambas situaciones la oportunidad de que el operador jurídico configure a través de su interpretación el concepto jurídico y normativo de Justicia. "Derecho y razón.. estrechamente vinculada a la dignidad humana y a la presunción de inocencia. y Asís Roig. señalando que la misma "es una cualidad posible. p. en tanto el criterio de la equidad puede ser desglosado en dos vertientes...."328.9-12. 322 Ibidem. pero no necesaria de un orden social que regula las relaciones mutuas entre los hombres"323. También es de destacar dentro del Derecho constitucional español la relación entre la Justicia y el denominado "secreto sumarial": ". Hans. llega a la conclusión de que no puede definirla o conceptualizarla. -ya que no existe-. que se proyectan en la idea de la igualdad (como sinónimo de Justicia legal") y en la técnica de la analogía iuris. Y esta ha sido durante mucho tiempo la forma de entender el concepto de Justicia: un valor alejado del mundo del Derecho. Así en el Derecho constitucional español se ha sostenido que "."327.. Rafael de. La decisión judicial desde el Ordenamiento".. 2º edición en español.definición del Derecho322. En nuestra jurisprudencia constitucional también se ha fundamentado algún .el secreto sumarial no supone (.. Curiosamente un concepto que nos ha sido más cercanos a los juristas ha sido el de equidad que como bien remarca Ferrajoli "consiste en cambio en la comprensión de las características accidentales y particulares del caso individual verificado y no connotadas por la ley".p.. Tal es el caso de la idea de Justicia... simplemente aludir que el concepto de equidad no se identifica plenamente con el de Justicia. Por lo antes apuntado -nuestro autor en comento.A.en su ensayo titulado ¿Qué es la Justicia?... "Jueces y normas. Es una exigencia de la justicia tal y como la entiende el legislador constituyente. La segunda señala la necesidad de que la interpretación atienda el sentido de las restantes normas.. pues éste encuentra su límite en el interés de la justicia.". ________________________________________________________ __________ 321 Estudio preliminar de Albert Calsamiglia a la obra: Kelsen..1995. Luigi. asimismo. 1.. En nuestra Constitución. Ferrajoli. 1992. La jurisprudencia constitucional también efectuado algunas acotaciones sobre los alcances del contenido de lo justo dentro del Derecho.. p.1 CE como uno de los valores superiores que propugna el Estado social y democrático de Derecho. La primera exige que la interpretación de la norma se haga atendiendo a los criterios de justicia legal (lo que el Derecho considera como justo). que significa una derogación del principio preclusivo de la cosa juzgada se presenta esencialmente como un imperativo de la Justicia. Barcelona.193-194 . ya citado. "¿Qué es la Justicia?".

En estos casos.55 inc. se revocará pronunciando la conveniente.p.".. 34-S95329. Francisco.) que sobrepasar ese principio a fin de examinar y corregir.. 326 Así nos encontramos con el art. 'que entrar a conocer de sentencias ejecutoriadas.. la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. Mi Justicia.. Me refiero a la sentencia en el proceso de amparo de Ref.. lo más importantes en mi vida. 328 STC176/1988.99. no podrá eludir la necesidad de brindar su propio concepto de Justicia: "Verdaderamente. también ha considerado que existen dos excepciones. 2a Cn.. 9. Barcelona. la de la tolerancia".. Ibidem. por tanto. 5a. dictare sentencia manifiestamente injusta. FJ 6º. interpretar al pie de la letra el principio de cosa juzgada (. 1092 del Código de Procedimientos Civiles en el cual se expresa:"Si la sentencia fuere injusta en todas sus partes."330. fj3º.... se construya sobre la base de la idea de Equilibrio: "-expresión que corresponde a la imagen de la balanza. aunque su construcción sea sumamente discutible. 193 atrib.. propone que el concepto de Justicia. 1º. en caso de ser necesario.. Dado que la Ciencia es mi profesión y. Tomado de: Rubio Llorente. la Sala puede conocer de la actuación de ese Tribunal en cuanto a la invocación de derechos constitucionales. ya citado. Ni siquiera el Derecho penal ha podido huir de la utilización de la idea de lo justo-injusto.52 inc 2º. es la de la libertad.35. para mí. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad.). 324 Art. desde la perspectiva constitucional. tal violación. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí. la de paz.. 1995. 329 Fallo de 23 de julio de 1998 .. . "Derechos fundamentales y principios constitucionales (Doctrina jurisprudencial)". esta Sala ha sostenido como regla general.. Aunque pueda no considerarse muy "feliz"331 la utilización de la idea de Justicia en el fallo precedio. violenta el principio constitucional de cosa juzgada. la Justicia de la democracia. ________________________________________________________ __________ 323 Kelsen. contemplado en el artículo 17 de la Constitución de la República..p.".) Las excepciones anteriormente expresadas. pero sin contrariar una ley expresa y terminarse.5. en definitiva. 4-5. Tomado de: Rubio Llorente..(. será sancionado con prisión de dos a cuatro años" 327 STC124/1984.182 atrib. tienen como principal fundamento el valor "Justicia" ya que se trata de circunstancias en las que resultaría más gravoso. siempre y cuando concurran los siguientes supuestos: a) cuando en el transcurso del proceso que finalizó mediante la sentencia impugnada en el proceso del amparo hubo una invocación de un derecho constitucional (..fallo sobre la base del valor Justicia.. 310 Pn. la Justicia.. Larenz.) y b) cuando en el transcurso del proceso no era posible la invocación del derecho constitucional violado. Así puede leerse en el inciso in fine del art. en la cual la Sala de lo Constitucional expone dentro de sus fundamentos jurídicos: "Si bien es cierto.. que duda cabe que el concepto de justicia objetiva en los Estados constitucionales contemporáneos va más allá de atribuir a cada uno lo que es debido. En todo caso.. editorial Ariel.". "¿Qué es la Justicia?. 63. "Derechos fundamentales y. las cuales habilitan la competencia de éste tribunal para conocer de sentencias definitivas ejecutoriadas.quiere decir en todo caso contemplación de los intereses legítimos de cada parte y de cada grupo social. Francisco. ya citado. Hans.p. ello no obsta a que se haya convertido en uno de los primeros fallos de la Sala de lo Constitucional cuya fundamentación básica radica en el valor antes aludido. 1 de la Constitución 325 Véase los arts. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia. debido a que la violación proviene directamente de una sentencia definitiva irrecurrible (. lo cual se liga a la exigencia de que cada uno haya de tener al otro respeto y que ninguno pueda realizar sus ... que establece el tipo penal de Prevaricato lo siguiente: "El juez que por negligencia o ignorancia inexcusable. En todo caso Kelsen si bien no encontrará un concepto de Justicia absoluto.

o si lo hace.pero es una autonomía que se realiza dentro de una sociedad determinada en un contexto espacio-temporal definido. . I) Por una parte. . véase: Kriele.". "El derecho justo. tal y como es aludido por la parte (que fundamenta su pretensión en el art..intereses a costa del otro u otros. La justicia objetiva tiene que ver tanto con la justicia distributiva como con la conmutativa. Como valores no ha faltado aquella corriente histórica que ha presupuesto que libertad e igualdad se contraponen.p. . 17 de la Constitución. Cuanto más libres son los hombres. traducción por Eugenio Buligyn. sino en todo caso del constituyente sea este originario o derivado. informar y fundamentar el Ordenamiento jurídico. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y el Boletín Oficial del Estado. Gregorio.50-51. a partir del valor Justicia. Finalmente. 333 Leibholz sostenía que la libertad liberal y la igualdad democrática se encuentran en la realidad en tensión insoslayable. p. son a su vez principios constitucionales y derechos subjetivos en sentido estricto. Muy próximo a ello está la idea de equivalencia en los contratos sinalagmáticos y el principio de proporcionalidad en el sentido de la interdicción de la excesividad".A la justicia conmutativa pertenece la exigencia de moderación en el sentido de ponderación. 465-470 334 Peces-Barba Martínez. encontrándonos. tanto menos iguales son. "Introducción a la Teoría del Estado. ________________________________________________________ ________ 330 Idem. se desarrollan paralelamente333. ediciones Depalma. Martin. Lo que es innegable es que ambos están íntimamente interrelacionados. el valor libertad entre otras cuestiones garantiza la autonomía moral -de ahí que este íntimamente vinculado con el respeto a la dignidad humana. Otro fallo en donde se pueden encontrar argumentos para la utilización de la Justicia como valor es el de referencia 26-1-96 de 11/09/98. Fundamentos históricos de la legitimidad del Estado Constitucional Democrático".Barba podríamos encontrar que el contenido del valor libertad puede ser estructurado a partir de tres dimensiones334. Siguiendo al profesor Peces. tanto menos libre es la vida de los hombres".. Esta propuesta implicaría la asunción de los contenidos de la denominada justicia distributiva y conmutativa dentro de nuestro concepto objetivo de justicia: ".. se verá que el mismo ya contiene su propia excepción: el recurso de revisión en material penal. Lo que parece efectuar la Sala es modificar el texto constitucional a través de su argumentación. Al respecto de esta estrecha relación Libertad/Igualdad. de llevar a cabo una composición entre varios deudores o varios perjudicados en una indemnización de daños". 1980. nada menos que para establecer causales excepcionales dentro de un artículo constitucional... o en caso contrario. Por otra parte la fundamentación que nos propone es sumamente escueta (casi ha sido transcrita aquí en su totalidad). Cuanto más igualdad hay en el sentido radical democrático. Es lo que ocurre en la mayor parte de los casos de una armonización de bienes o de intereses. Cada uno debe tener moderación en su reclamación y dejar al otro lo que le corresponde. sino que también éstos además de constituirse como tales. Buenos Aires.. como valores constitucionales no solo se caracterizan -al igual que los anteriores. Serán más bien el valor igualdad y el valor seguridad jurídica los que se encontraran en un conflicto en el caso concreto. que en caso aludido. sin saber exactamente el hilo lógico que permitió a la Sala encontrar excepciones procesales al principio de cosa juzgada. Es un punto de vista que posee especial importancia cuando los tribunales se ven obligados a llevar a cabo una 'armonización' porque no esta unívocamente prefijada por la ley solución del conflicto. la Sala de lo Constitucional invoca el valor Justicia. Madrid. "Curso de derechos fundamentales. La libertad crea necesariamente desigualdad y la igualdad crea falta de libertad.221-226 . Karl. Si se revisa el art. 3. con la justicia distributiva cuando se trata de repartir derechos o repartir cargas y con la conmutativa cuando se trata por ejemplo.LA LIBERTAD COMO VALOR Libertad e igualdad. Teoría General". p. y ello no es tarea de un órgano constituido. Idem. 331 Por diversas razones considero poco razonable el fallo antes mencionado: en primer lugar. ya citado. lo que se presenta será un conflicto de valores constitucionales. es de forma mínima.332.por orientar. considero particularmente. pero en el cual no participa la idea de justicia. 36 Cn) así como por la misma Sala de lo Constitucional en otra parte del fallo 332 Larenz. 1995.

la imposibilidad de que la libertad como valor pueda permitir su auto-anulación.. que en un Estado democrático no podría esgrimirse el valor libertad como fundamento para evitar justamente su libre desarrollo. etc. incluyendo lo eutanasia. sin obstáculos. En fin. etc. potenciar la eficacia del valor libertad en una sociedad en la que no puede existir el desarrollo de un pluralismo político. es una libertad de no-interferencia. No es posible diríamos. La Constitución salvadoreña asume también esta limitación al valor libertad al establecer que".. como todos los valores constitucionales. penal o administrativa) ante el ejercicio indebido de la libertad de expresión. Esta fundamenta los llamados derechos políticos tanto en su fase (activa) como el derecho al sufragio. a través de un . supuestos tales como la imposibilidad de generar daños a terceros bajo la idea o la defensa del valor libertad no son admisibles en un Estado democrático (el ejemplo podría ser la imposibilidad de legalizar la venta de órganos. como el honor. o de vender alcohol a mayores de edad o de poner una farmacia. que crea un ámbito de libertad en el individuo en el que nadie puede pentetrar. sería aquella faceta de la libertad consistente en la libertad para intervenir en los criterios de conformación política. Se ha destacado asimismo. siendo difícil establecer una línea de separación entre ambos conceptos. Esta es la libertad número uno. es libertad para hacer lo que se quiera. de otros grupos sociales y de los particulares.La existencia de un partido único oficial es incompatible con el sistema democrático y con la forma de gobierno establecido en la Constitución. barreras o coacciones de los poderes públicos. la penalización de la inducción o ayuda al suicidio. ni siquiera con acuerdo del titular. Pero es de destacar que en sus tres dimensiones el valor libertad. De esta forma. la conciencia. Ej. el pensamiento.: la libertad de portar armas. Protege la capacidad de elección y de decisión del individuo y fundamenta o los derechos individuales. es decir.)336. supliendo nuestras carencias más básicas y necesarias para hacer operativa la primera libertad. La libertad.. la propiedad. Esta es el fundamento de los derechos económico-sociales y a los que son fruto del proceso de especificación de los derechos fundamentales335. III) Un tercer aspecto de este valor. como en su fase pasiva (ser sujeto de elección). que pretende superar los obstáculos internos. es decir.Podríamos decir. la responsabilidad (civil. la libertad se constituye como una piedra de toque para la garantía de la dignidad humana en la sociedad. de construir gasolineras. II) Una segunda proyección de este valor es la idea de una libertad protectora o promocional. no es absoluto y admite ponderaciones frente otros valores. que es la permisión del ordenamiento de "la búsqueda de la felicidad". fomentando la idea de una libertad entre iguales..". para poder actuar y decidir libremente el propio comportamiento en todos los casos. y alcanzar esta independencia sin lesionar a los otros individuos o sin ir en contra de sus intereses colectivos. etc.

Es decir. La igualdad no requerirá ya tratar a todos los individuos de una misma manera. como una equiparación de situaciones frente a los efectos y alcances de la ley.potenciar el crecimiento y desarrollo de ciudadanos libres. tenía más que ver con los efectos de la ley. pero no al legislador. 4. pues en realidad lo que se trataba era de garantizar el alcance general de la ley338. La igualdad surge como una reivindicación fundamental de los revolucionarios liberales. 85 Cn. mencionemos que esa faceta que hemos denominado con PecesBarba como libertad promocional vendrá limitada por la idea de escasez. de una igualdad formal: es decir.. dentro de los cuales se ha considerado la necesidad de establecer mecanismos de protección reforzados en tanto la realidad ha demostrado que existen colectivos sujetos a una mayor vulnerabilidad. hasta el punto que. ni por diferencias sociales.texto constitucional que no se resguarde ante las tentaciones del Poder. 336 Un ejemplo constitucionalmente consagrado de la limitación del valor libertad. Por eso sostiene Alexy339. sin embargo. No obstante. igualdad ante la ley. el mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. que con la igualdad de los individuos. 58 de la Constitución que prohibe la discriminación en el acceso a centros educativos. "por motivos de la naturaleza de la unión de sus progenitores o guardadores. de la mujer. Finalmente. que "igualdad ante la ley". o de unificación de . El concepto de igualdad entonces en su moderna proyección se ha habituado al tratamiento diferenciado. de los indígenas. del mayor adulto. por parte del valor igualdad lo encontramos en el art. De esta suerte. etc. ha sido durante largo tiempo interpretada exclusivamente en el sentido de un mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. puede vincular solo a los órganos que aplican el Derecho. distinguiéndose a sus destinatarios según caracteres que implicaban tratar desigualmente a quienes eran desiguales. los derechos de los discapacitados. ________________________________________________________ _________ 335 El proceso de especificación hace referencia a aquél desarrollado dentro del ámbito de los derechos fundamentales. pero esta labor activa -nadie lo niega. este primario concepto de la igualdad. "El proceso de la justicia es un proceso de diversificación de lo diverso. de los detenidos. Son producto entonces de este proceso de especificación. en tanto. una identidad de posición de los destinatarios de la norma. Se trataba sobre todo de igualar los efectos de la ley en relación con sus destinatarios.se encuentra limitada por los recursos económicos de que el Estado pueda disponer para la realización de tales fines. ha experimentado notables transformaciones que han implicado la superación de ese igualitarismo ante la ley. con independencia del contenido concreto de la norma. Así pues. raciales o políticas" . por definición. el Estado puede -en la medida de sus posibilidades.LA IGUALDAD COMO VALOR FUNDAMENTAL337. Esa es -a mi parecer. sino a todos los iguales de una misma manera. los derechos del niño.la justificación desde el valor libertad del art. O siguiendo a Norberto Bobbio. se sostiene que éste es indispensable para conseguir un trato igualitario. Se trataba. llegó a quedar inscrita en el lema del Estado surgido de la Revolución Francesa.

1991.es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas.142. p. sin justificación adecuada. (Inconstitucionalidad 15-96 sobre la Ley de Emergencia).. García Morillo.lo idéntico"340. hay límites naturales que lo imposibilitan.". se encuentran comprendidas dentro de dicho término. la técnica más recurrida -quizá por su amplitud. situaciones semejantes o iguales a través de normas especiales que vulneren la aplicación general de la ley. tirant lo blanch.. ________________________________________________________ ________ 337 El apartado contenido dentro del subtítulo denominado como "Igualdad como valor fundamental". "Teoría de los derechos fundamentales". como parte de las Jornadas de Capacitación para miembros de la Sala de lo Constitucional. mereciendo ser destacadas y diferenciadas a continuación: a) Como generalización: expresa la superación del privilegio otorgado a un sector de ciudadanos y la construcción de las normas jurídicas como dirigidas a un abstracto homo iuridicos.. en: "El tiempo de los derechos". Miguel. p. ya que el ordenamiento jurídico no puede regular. Madrid. Ante la imposibilidad de la igualdad universal. 340 Bobbio.1991. Consecuencia directa de esta faceta de la igualdad será su configuración como . En cuanto a la jurisdicción. "Igualdad y dignidad en los hombres". Eduardo. 338 López Guerra.. Norberto. la Constitución prohibe el fuero atractivo en su art.. Pablo. editorial sistema. Luis. razón por la cual. y que para algunos está directamente vinculada a la seguridad jurídica343.para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de 'tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual. implicará el establecimiento de diversas cualidades o facetas de la igualdad que -siguiendo al profesor Peces-Barba Martínez341-. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las mismas situaciones fácticas. De este principio también se deriva la prohibición de leyes especiales o singulares. "Derecho Constitucional". volumen 1. las comisiones y tribunales que juzgaban a las personas en virtud de ciertas prerrogativas son abolidas en el Estado liberal de Derecho. Espín. en razón de este principio. p. Joaquín. Pérez Tremps.382. Este desarrollo de la igualdad ha sido retomado ya por la Sala de lo Constitucional:". Robert. es un pequeño extracto de la ponencia que se me permitió desarrollar dentro del Proyecto de Fortalecimiento a Corte Suprema de Justicia de la Unión Europea.. 190342. ya citado. el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos.47 Esta transformación del concepto de "Igualdad ante la Ley". Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos.. pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. y Satrústegui. Por lo tanto. 339 Alexy. en las Jornadas denominadas "Las Igualdad Jurídica" desarrolladas del 18 al 22 de Octubre de 1999. b) La igualdad como valor: una dimensión que pretende crear ámbito de certeza y de saber a que atenerse. Valencia.

regla que vincula al legislador".como un mandato de igualdad en la formulación de la ley. María Elena. Madrid. La igualdad como criterio de desarrollo aparece también en forma implícita en todas aquellas disposiciones constitucionales en las cuales se usa la palabra "todos habitante". le denegare cualquiera de los derechos individuales reconocidos por la Constitución de la República. aún cuando sea imperfecta. "Saber a que atenerse".". es una expresión coloquial a través de la cual tratamos de expresar justamente la idea de seguridad. 5. el artista del artista del artificio). María Elena. 1995. Kuri de Mendoza.p. A este respecto ha dicho la Sala de lo Constitucional en el fallo 15-96.. que por razón de nacionalidad. debiendo tomarse en consideración por aquellos encargados de aplicarlo.. 342 "Aún cuando subsiste el fuero militar".p.804. Tinetti. en tanto la igualdad informa a todo el ordenamiento jurídico. "Manual de Derecho constitucional.".284. Tinetti. administrativas e inclusive penales. tanto los órganos que ejercen una función administrativa.. religión.796. Debe enfatizarse que en el caso que se ignorase el mandato constitucional de igualdad. frente a la jurisdicción constitucional. Silvia Lizette. Kuri de Mendoza. José Albino. o por cualquier otra condición de una persona.. 344 Nuestro Código Penal vigente establece en su art. la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley -por parte de las autoridades administrativas y judiciales. Francisco. por lo cual. como apuntan Bertrand Galindo. ya citado.p. ________________________________________________________ __________ 341 Peces-Barba Martínez. ya que esa es justamente su razón de existencia. la jurisdicción ordinaria y en su caso. sexo. Bertrand Galindo. se sostiene que la igualdad es un principio informador de los derechos fundamentales. Francisco... para quien "la seguridad" será el valor fundamental que debe de perseguir el Estado. 292: "El funcionario o empleado público.límite frente la actuación de los órganos del Estado. Orellana. Siempre que se hace alusión al valor seguridad se evoca la formulación teórica de Thomas Hobbes. La regla de la igualdad como valor implica entonces no solo una protección frente al legislador (impidiendo que este pueda configurar discriminaciones en la norma). c) como derecho subjetivo. 343 Además de ser un derecho. Hobbes 'inventa' la razón de que se . raza. La igualdad vendría pues. sino también frente a los operadores jurídicos que aplican la norma. coedición de BOE y Universidad Carlos III de Madrid. como una función jurísdiccional están obligados a la aplicación directa de la igualdad reconocida en la Constitución. sino también un valor constitucionalmente protegido. en su caso344. Gregorio: "Curso de Derechos fundamentales".. "todos los salvadoreños". agente de autoridad o autoridad pública.La Seguridad Jurídica. ya citado. desde el punto de vista del valor "seguridad jurídica". que puede ser invocado ante la Administración. "Manual de Derecho constitucional. será sancionado con prisión de uno a tres años e inhabilitación especial del cargo o empleo por igual tiempo". y finalmente. José Albino. Silvia Lizette. Orellana. las autoridades estatales incurrirían en responsabilidades civiles. etc. Bodino 'inventó' el mecanismo que lo mueve: la soberanía. a ser no sólo un derecho subjetivo de los ciudadanos. "todos los ciudadanos". "Como se sugiere del texto mismo. Como apunta González Casanova: "Maquiavelo 'inventó' un creador de Estado (el ingeniero de la máquina. Teoría General..

la paz civil sólo es posible bajo el sometimiento total de una soberanía indivisible y absoluta.. "Historia de la Teoría Política (2)". ________________________________________________________ ___________ 345 González Casanova. De su contenido se nutren o fundamentan diversos principios reconocidos dentro de la Constitución salvadoreña.p. Con la particularidad que.Alianza Editorial. "Teoría del Estado y Derecho constitucional"..mueva: la creencia de los hombres -muertos de miedo. Es así como aparece entonces la idea de seguridad jurídica. estableciendo la necesidad de que el Estado se construya a partir de instituciones que contemplen definidas sus funciones y competencias. Por ello Hobbes se decanta como partidario de una monarquía absoluta. dada la naturaleza humana. Así. La racionalidad de la sociedad política.de que es necesario aceptar la obligación de obedecer a quien les asegura la vida.95. en aquella época. Dentro del ordenamiento jurídico. 29 de la Constitución salvadoreña y tales como la denominada "doctrina de la seguridad nacional". segunda reimpresión. J. con seguridad. tal como podría ser el caso del Régimen de Excepción. con la necesidad de consagrar para el Estado "el monopolio de la fuerza". pero sobre todo cuando lo somete a una fundamentación racional a través de un consenso mayoritario por medio de elecciones periódicas por sufragio universal. de juez natural."345. convirtiendo progresivamente al Derecho en estatal. editorial Vincens Vives. el sometimiento al monarca. Madrid. el derecho de audiencia y todo el conjunto de relgas procesales que lo conforman. Se erige. Su mensaje es claro:". dentro del contenido de la seguridad jurídica comprendemos el conocer la respuesta a las interrogantes: ¿Quién manda? y ¿Cómo se manda?. pero no por ello consigue congraciarse con el partido realista. "condición indispensable para hablar de seguridad jurídica como elemento informador de todo el ordenamiento jurídico347. "Tomás Hobbes y la teoría política de la Revolución Inglesa". su capacidad normativa -si la tienen. el antecedente y la justificación de medidas que tiendan a resguardar la seguridad y la estabilidad del Estado sobre otros bienes constitucionales. vinculada por tanto. pues.. al menos. en firme opositor a la tesis del bando partamentario.p. la seguridad. de irretroactividad de las leyes.y los límites de su Poder. el principio de cosa juzgada. Barcelona. en el esquema hobbesiano el valor "seguridad" prima sobre cualquier otro. Su pensamiento sigue teniendo relevancia en la actualidad y es. es el valor que fundamenta la construcción de "las reglas del juego" dentro del Estado constitucional. consagrado a partir del art. en: Vallespín.. debido a la necesidad de fortalecer a la comunidad política frente a sus detractores346. Fernando (Compilador). a una soberanía compartida con el Rey. produce seguridad cuando se conoce quien ejerce el poder y cuando puede éste ejercerlo. Fernando.A. de reserva de ley. como el de legalidad. escogiendo como camino para mantener la paz social. partidario del origen divino del poder real y poco dispuesto a aceptar argumentaciones no teológicas". favorable.. cuando somete su funcionamiento a una distribución de funciones y al imperio de la ley. haciendo de esta forma posible la libre elección de los planes de vida 348. 1982.257. 1994. 2º edición. etc. permitiendo la consideración del mismo como sistema. . 346 A Hobbes le toca padecer un tiempo de grave inestabilidad política en Gran Bretaña. Vallespín. cobrando especial importancia durante momentos de grave inestabilidad social y política. ya que esa es la única forma de gobierno capaz de asegurar la paz y la seguridad.

plenitud del sistema jurídico. pero una vez acabada dicho problema: ¿podríamos considerar la existencia de un orden jerárquico de valores?. la inseguridad.. que ordenan las diversas fuentes normativas. por lo menos que tener en claro. el caos normativo. publicaciones de la Universidad Carlos III de Madrid.) o como "la certeza de que no existirán discriminaciones. hasta el que podríamos señalar como un concepto inmaterial: "certeza en el imperio de la ley. como uno de los valores fundamentadores de la actividad del Estado. "Derecho y derechos fundamentales". Centro de Estudios Constitucionales. La respuesta en un Estado Constitucional de Derecho ha sido negativa. las contradicciones entre normas. tal como apuntamos anteriormente. siendo entonces que lo principios de jerarquía y competencia. Libertad e Igualdad. 348 Asís Roig. Debe en todo caso señalarse. 1993.274. María Dolores.. c) ¿Existe un orden jerárquico de valores en la Constitución salvadoreña? Quien habla de un orden jerárquico de los valores tiene. "Valores. ya que en el Estado Constitucional de Derecho. contribuyen a la coherencia. por los contenidos de Dignidad de la persona humana. que seguridad jurídica ya no se identifica en forma estricta con legalidad. González Ayala. como lo son: los efectos irretroactivos de la ley y la consolidación de situaciones jurídicas a partir de la idea de derechos adquiridos350. tanto por la doctrina. derechos y Estado a finales del siglo XX". ni parcialidades en las leyes ni en su aplicación". Justicia.También podemos considerar que la misma estructuración del sistema de fuentes dentro de la Constitución salvadoreña obedece a la preocupación por ordenar el mismo y darle contenido de seguridad a la hora de la interpretación y aplicación de las normas. Gregorio. e impiden o por lo menos dificultan. Dykinson. Eusebio.268.p. Angel. De hecho su contenido ha sido bastante desarrollado a partir de la jurisprudencia constitucional.1996. cuales son los valores fundamentales que rigen su comunidad política. Gregorio. Madrid.p. en fin. Recientemente. La doctrina parece . Madrid. Nuestra Constitución reconoce expresamente a la seguridad jurídica en el art. Esta primera cuestión no es de fácil dilucidación. Dicho valor va a ser informado o influida a su vez. ________________________________________________________ ____________ 347 Peces Barba.. configurando variados contenidos para dicho valor: desde considerarlo como "la vigencia de las leyes de igual aplicación para todos los habitantes y gobernantes del país"(. en el sentido de que el Estado protegerá los derechos de las personas tal y como la ley los declara"349. la Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad sobre el Decreto nº 927 a través del cual se decretó la Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones hizo énfasis también sobre el contenido del valor seguridad jurídica a efecto de fundamentar su decisión sobre aspectos vinculados a este valor. Llamas Gascón. como lo hacia el Estado decimonónico. Rafael de: Fernández García. como por la jurisprudencia constitucional. 1 Cn.. y Peces-Barba Martínez.

No obstante. 3-Q-90 y 3-S92. la seguridad jurídica es la característica egológica fundamental del Estado de Derecho". no basta que los derechos aparezcan en forma enfática y solemne en la Constitución. Podemos concluir tal como lo afirma Sánchez Viamonte. la consideración acerca de cuáles son los valores fundamentales del ordenamiento no es. como valores fundamentales. -al igual que el concepto de orden público. una solución adecuada al caso. "Catálogo de Jurisprudencia. 351 Alexy. p.. ya citado.79. 'la seguridad jurídica crea el clima que permite al hombre vivir como hombre. 350 Sentencia 4-97/7-97 de veintiséis de agosto de 1998. es decir. ________________________________________________________ __________ 349 "Para que exista seguridad jurídica. aun cuando esta indeterminación sea uno de los principales motivos de crítica hacia la Teoría de una Constitución fundamentada sobre valores352. Por seguridad jurídica se entiende. la paz y el orden público. No obstante. ni puede ser pacífica. a la igualdad o a la justicia. siendo necesaria la ponderación de valores en cada caso concreto351.390. podría evocar la realización misma de justicia. Robert. Esta posición es razonada ante la necesidad de concebir al orden de valores morales positivados dentro de una Constitución como un conjunto de metasobjetivos. el "bien común" ha sido considerado como un valor fundamental. sí parece existir cierta unanimidad a la hora de considerar a la idea de dignidad humana como un valor predominante. El bien común por ejemplo. ya citado. que variaran su posición según el caso concreto.. que no consiguen tener una sustantividad propia.". por algunos autores dentro del Derecho constitucional Salvadoreño. sino que será necesario el análisis de un caso concreto para encontrar a través de este conflicto y ponderación de valores. Gabriel Mauricio. O bien.que son conceptos jurídicos indeterminados. podríamos considerar. tal como lo he señalado supra. sin temor a la arbitrariedad y a la opresión. Sentencias de amparo Ref. ambos establecidos previamente. y el de pluralismo político. alejada de estos que hemos esbozado nosotros como valores constitucionales ... la solidaridad (que vendría a ser algo así como el sucesor de la idea de "fraternidad" desarrollada durante la Revolución Francesa). En virtud de ello. d) ¿Existen otros valores constitucionales (implícitos o explícitos)? Como ha podido apreciarse...p. y ser por tanto un derivado de ésta. "Teoría de lo derechos.decantarse por la imposibilidad del establecimiento de un orden de valores o principios que fije la decisión del operador jurídico en todos los casos de una manera intersubjetivamente obligatoria. sino que es necesario que todos y cada uno de los gobernados tenga un goce efectivo y cabal de los mismos. Por su parte desde el Derecho comparado y la doctrina pueden destacarse además la consideración de el pluralismo político. a partir de la interpretación de la Constitución. en el pleno y libre ejercicio de los derechos y prerrogativas inherentes a su calidad y condición de tal'. no es posible considerar a la seguridad jurídica como una valor superior a la libertad. debido obviamente a que los demás valores constitucionales giran justamente sobre el eje de la realización de aquél. su inclusión como valores constitucionales podría ser discutible. Por ejemplo.". Tomado de: Gutiérrez Castro. la certeza que el individuo posee de que su situación jurídica no será modificada más que por procedimientos regulares y autoridades competentes. pues.

el honor. etc. podrían tener un basamento a partir de la idea de solidaridad353.. pudiera en algún momento retomarse como valor constitucional -aun cuando no se hace mención expresa de este valor en la Constitución.p. sino únicamente interpretar la norma a partir de este orden objetivo de valores. en una norma concreta". para elaborar cuidadosamente los valores morales de la sociedad y fundar principios generales aplicables a una variedad de casos.). los derechos de los consumidores. En la Constitución aparecen diversas normas que podrían vincularse con el valor solidaridad. e) ¿Quien configura el contenido de los valores constitucionales? Una justificación frecuentemente sostenida en los Estados Unidos para el ejercicio del control constitucional es describir a la Corte como el "último fórum de principios". Solamente los jueces en cambio. La premisa consiste en que el Poder Ejecutivo y la Legislatura siempre están preocupados por cuestiones de corto plazo y por compromisos coyunturales. Y es que esta "eficacia interpretativa". puesto que no puede suplantar al legislador. como: los artículos que expresan el derecho de asilo art. un tribunal solamente su decisión en un principio de largo plazo. 56 Cn. El Legislador. 231 Cn). el establecimiento de deberes constitucionales. . De este modo un juez siempre aparece justificado al declarar inconstitucional un acto del Congreso si puede desarrollar un principio general de derecho constitucional basado en valores durables354. los derechos al patrimonio histórico y artístico. Pero los valores no son monopolio judicial. pero historia aparte será el Derecho norteamericano. "Valores superiores e interpretación constitucional. especialmente ha fundamentado el carácter preferente de la libertad de expresión en las sociedades democráticas. como lo es el caso de España) frente a otros derechos como la propiedad. es decir. Inclusive.el derecho constitucional estadounidense daba una posición preferente a los derechos individuales frente a los patrimoniales. por su parte. Según esta teoría. (solidaridad frente extranjeros perseguidos por sus ideas o convicciones políticas). 73 Cn) y el de servicio militar obligatorio (art. Esto ha sido así por lo menos en el continente europeo. etc. Y es que esta "eficacia interpretativa". el modo real a través del cual concretamos el concepto de valor. por su parte. 28 Cn. en la educación (art. tienen la distancia necesaria. -luego ha sido amplia esta jurisprudencia a otros derechos..228-229. 215 Cn. puede desarrollarse a través de diversas vías. donde la idea de balancing ha fundamentado la doctrina de la preferred position. sobre la base de la solidaridad puede buscarse en fundamento de la imposición de cargas públicas (art. ________________________________________________________ _____________ 352 Díaz Revorio. los derechos de los pueblos. el juez.). puede a la hora de tratar de implementar el contenido de un valor.. proyectarlo a través de la creación de una Ley: "Convertir el valor. el concepto de solidaridad considero. Esta doctrina. ya citado. no tiene esta potestad. Art.sobre todo a la luz de la justificación y fundamentación de los "nuevos derechos fundamentales" o "derechos de las nuevas generaciones". la incorporación y defensa de derechos tales como el medioambiente. En este sentido. con la cual en principio.".fundamentadores del Ordenamiento Jurídico salvadoreño. el del sufragio (art.sólo tienen "eficacia interpretativa". el mismo derecho a la paz. aún cuando -como señala Manuel Aragón355. Por su parte. Francisco Javier. como en algunos países europeos. (tanto en Estados Unidos.

). de supremacía constitucional (Art. VI. 86 Cn.. si consideramos que en conjunto los derechos fundamentales se constituyen como un orden objetivo de valores a través de los cuales se pueden perfeccionar a si mismos. . con sustantividad propia. Los valores. que de forma ejemplificativa podemos referirnos a los principios de legalidad (Art. aun cuando éste último no llega a ser tan etéreo como en el caso de los valores constitucionales. "Constitución y Poder Político".92.p. "Los derechos en serio". el segundo por los principios constitucionales y el más bajo por las reglas o normas constitucionales específicas. DIFERENCIANDO ENTRE VALORES. 15 Cn. Nuestra Constitución hace referencia a una pluralidad de principios que ordenan la vida jurídica de la comunidad. editorial Ariel. 356 El ataque a ese formalismo excesivo en la interpretación del Derecho y en fin a la corriente iuspositivista. Por principios constitucionales podemos entender aquellas instituciones que regulan ciertas esferas de la vida jurídica.frente lo que son las normas constitucionales o reglas356.9. de irretroactividad de las leyes (Art. Susana. 4º reimpresión. Gelli. Cayuso. Barcelona. Sobre los segundos existe quizá un mayor desarrollo doctrinario y jurisprudencial. los derechos. Manuel. solo cuando una comunidad se auto-determina. 354 Miller. de soberanía popular (Art. los valores. Pueblo y Constituyente configuran el paso de la moralidad abstracta a la moralidad positivada.). en tanto. que derivan de un valor material de igualdad (derechos sociales) y tercero. ya citado. e incluso hemos hecho un intento de identificación de los mismos dentro de la Constitución salvadoreña.p. cuando establece su normativa fundamental fija entonces. Prologo de Albert Calsamiglia en: Dworkin. María Angélica. 22 Cn. Pero la objeción a mi propuesta es evidente: hago derivar de los valores. p. es decir.1089.) etc. aunque con cierto margen de indeterminación y abstracción. 83 Cn. también juegan un papel importante dentro de la teoría valorativa. "Constitución y democracia. los objetivos-fines.. aquellos que se fundamentan en el valor solidaridad (como lo son los derechos de tercera generación). 246 Cn. que persigue y pretende realizar. Ello sólo es posible. Jonathan M. los derechos que derivan del valor libertad (derechos individuales) los segundos. editorial Astrea. y el pueblo en definitiva. hago derivar de los derechos. principios y normas.El Constituyente.. en relación al carácter fundamental de sus disposiciones: el estrato más alto estaría comprendido por lo que hemos denominado como valores constitucionales. ________________________________________________________ __________ 353 Esta ha sido justamente la base para una de las tantas clasificaciones a través de los cuales pueden catalogarse los derechos humanos: primero. De los primeros nos hemos estado refieriendo.. y ahora al contrario. tiene como resultado esta distinción lógica entre valores. es que la Constitución desde una perspectiva estrictamente material.. y ahora al contrario. proyectada dentro de un ordenamiento jurídico. con el propósito de su realización efectiva. 1992. "el modelo positivista es estrictamente normativo porque sólo puede identificar normas y deja fuera del análisis las directrices y los principios" Cfr. 355 Aragón. PRINCIPIOS Y REGLAS Ahora acotada esta pequeña introducción a lo que constituyen los valores constitucionales es preciso establecer diferenciaciones frente a lo que la doctrina conoce como principios constitucionales -en sentido estricto.". en principio son valores éticos. Buenos Aires. de división de poderes (art. 1999. desarrollados en el ámbito de la moralidad..). puede ser analizada a partir de tres estratos. Lo que sucede. Ronald.).

en el modelo de los principios es prima facie debido358. además de servir para interpretar normas también pueden alcanzar proyección normativa tanto por obra del legislador como del juez.Grado de abstracción: es mucho más fácil definir en que consiste el principio de irretroactividad de las leyes.Los valores se sitúan dentro de la Constitución a un nivel superar debido a que su caracter "fundamentador" los superpone a los principios constitucionales. y los principios en cambio. Como diría Alexy. lo que en el modelo de los valores es prima facie lo mejor. Precisamente porque los valores son exclusivamente fines. mientras que los valores se incluyen en el nivel axiológico. 2.Los valores son enunciados que podríamos situar en el campo de la impredictibilidad. Y esta eficacia opera de modo distinto según que el interprete sea el legislador o el Juez360.Los valores poseen un alto contenido ético -marcado por su origen-. ello más que un rasgo. margen pues de libertad) que la oportunidad política suministra. Los principios jurídicos... es un eventual efecto de la diferencia entre ambos conceptos359. los principios por su parte son enunciados que pertenecerían al campo de la indeterminación. Aunque como apunta Díaz Revorio. . en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios subjetivos (amplio. o prohibiciones. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios objetivos que el propio Derecho proporciona362.. Finalmente podemos decir que las normas específicas o reglas se distinguen porque establecen mandatos definidos..Los valores sólo tienen eficacia interpretativa.. Pero es posible encontrar algunos rasgos diferenciadores entre unos y otros: 1.Que duda cabe de que valores y principios son conceptos cercanos. si se quiere. permisos de actuación frente a situaciones concretas previstas por las mismas. mientras que los principios por su misma naturales. 3. 5. de cuya exégesis trata en general la Interpretación de la Constitución. que tratar de conceptualizar la idea de dignidad humana. 4. fórmulas de Derecho fuertemente condensadas que albergan en su seno indicios o gérmenes de reglas361. que la diferenciación entre principios y valores no es pacífica. los principios pertenecen al ámbito de lo deontológico. pero con seguridad. Es innegable en todo caso. Ambos son conceptos abstractos. resultando sumamente difícil precisar los límites entre una y otra categoría. prescripciones jurídicas generalísimas o. por el contrario. tiene en la mayoría de estas el germen de la especificación. son conceptos cuyo contenido jurídico es más consistente357. es más accesible a conocer un contenido más definido de los principios que de los valores constitucionales. Su enumeración es prolija dentro de la Constitución que aun y cuando se constituye como un documento fundamental estructurado a partir de normas abstracta.

"se produciría una incompatibilidad con el carácter pluralista de la sociedad. Prueba elocuente de ello es la tendencia. el principio de más rango. Manuel.. ________________________________________________________ . es decir su concepción. ________________________________________________________ ________ 357 Canosa Usera. es objeto de inagotable discusiones... pero el contenido de estos conceptos. como la igualdad.152 y ss. ya citado.". "El derecho dúctil. "El conjunto de los principios constitucionales como muy atinadamente se ha dicho. Y como hemos destacado resulta imposible la estructuración de un orden jerárquico dentro de los mismos ya que si fuese así.p. No resulta difícil comprender que la dimensión del Derecho pro principios es la más idónea para la supervivencia de una sociedad pluralista. ya citado. 360 A esto hicimos referencia supra.p.". 359 Díaz Revorio.92. Roberto.". Centro de Estudios Constitucionales. la condición para resolver los contraste por medio de la discusión y no de la imposición". 363 Zagrebelsky.104."Interpretación constitucional y fórmula política". Tales valores y principios expresan importantes y muy valorados conceptos... la justicia. haciendo de esta manera un derecho más flexible y adaptable a las cambiantes realidades contemporáneas. R.. p. la persona y la dignidad humana.112.. 1988.147. algo inconcebible en las condiciones materiales de la actualidad. La pluralidad de los principios y valores a los que las constituciones contemporáneos remiten. 361 Aragón. "Constitución y Democracia. En caso de conflicto. más o menos conscientemente adoptada por parte de las jurisdicciones constitucionales. a concebir todo el contenido de las Constituciones como declaraciones de valores"364. Gustavo. es la otra razón que hace imposible un Derecho sin valores y principios. el ámbito de entendimiento y de recíproca comprensión en todo discurso jurídico. p.debería constituir una suerte de "sentido común" de derecho. ejercen influencia sobre estos valores.. cuya característica es el continuo reequilibrio a través de transacciones de valores. "Valores superiores e interpretación. la libertad. sus continuos cambios.... Madrid.".p. "Teoría de los derechos fundamentales. Francisco Javier. La vida de una sociedad. 358 Alexy. Díaz Revorio enuncia otros rasgos fundamentales de los valores que pueden verse en su obra en las págs. 103-109. la solidaridad. 362 Ibidem. ya citado. El contenido de los valores que fundamentan y orientan al ordenamiento jurídico está íntimamente ligado al contexto socio-cultural de los que forman parte.VII... p.93... ya citado. sus adaptaciones ante las nuevas realidades mundiales. privaría de valor a todos los principios inferiores y daría lugar a una amenazadora "tiranía del valor" esencialmente destructiva. A MODO DE CONCLUSION Es preciso darse cuenta que el "derecho por reglas" del Estado de Derecho decimonónico es algo cualitativamente distinto al "derecho por principios" del Estado constitucional contemporáneo y que este cambio estructural del derecho tiene que comportar necesariamente consecuencias muy serias también para la jurisdicción363.

El discurso que sigue pretende incentivar la discusión que pueda hacer coherente la tradición civilista. VI. IV. Normas de excepción. Pretendemos hacerlo ahora desde la Constitución. VII. especialmente si estas perspectivas tienen suma preponderancia en la actividad juzgadora. Por otra parte ha sido preocupación fundamental la necesidad de investigar diversas técnicas que nos permitan la identificación y entendimiento del sistema de fuentes que regula la Constitución salvadoreña. Los oficios. Los derechos. IV. SUMARIO: PRIMERA PARTE: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. VII. IX. En general tratamos de superar las perspectivas clásicas que editó a las fuentes del derecho desde contenidos y formalidades civilistas.. I. XVI. XIV. XV. La jurisprudencia. Además. II. I. acuerdos. Las circulares. XII. Resoluciones y sentencias judiciales. La doctrina de los expositores del derecho. Constitucionalización de las fuentes del Derecho Salvadoreño Por Salvador Héctor Soriano Rodríguez. Las normas constitucionales. V. Este intento traduce un clima que incorpore a la Constitución en la normación de las fuentes del derecho.p. Subyace la fuerza normativa de la norma fundamental para que todos los sistemas jurídicos de orden inferior a la Constitución. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. providencias y resoluciones XI. creemos que no hemos olvidado el parámetro estructural y funcional que permita influir en rasgos efectivos de aplicación y soluciones adecuadas desde las fuentes del derecho. JUSTIFICACIÓN La investigación que presentamos a continuación ha sido la preocupación de la falta de sistematización de las fuentes del derecho en nuestro ordenamiento jurídico. La costumbre. III._____________ 364 Ibidem. Los Tratados. Constitucionalización de las fuentes del derecho. III. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS. XII. Los decretos. De las normas de reforma constitucional. X. PRIMERA PARTE: . Las ordenanzas. La importancia del sistema de fuentes nos ha condicionado también para tener en cuenta a cada instante la necesidad de identificar criterios que pueden ser utilizados jurídicamente en el manejo del sistema de las fuentes del derecho. Las normas ordinarias. reacomoden sus reglas y se disciplinen bajo la supremacía constitucional. Los instructivos.125-126. Diciembre de 1999. Otras fuentes del derecho constitucional. y que se positivan en nuestro orden jurídico. II. Enfoque que desde el derecho común ha fundamentado por largo tiempo la formulación de las normas y fuentes de las mismas. Los reglamentos. La doctrina legal. órdenes.

no podemos negar la incidencia de la Sala de lo Constitucional en la confirmación de la democracia constitucional. reforma constitucional. Por lo general. (d). amparo.. subordinación diseñada por la especialidad de control de un Tribunal Constitucional.367.EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO I. La influencia fundamental se depositó en el Código Civil cuyas reglas de legalidad dominaron como reglas de interpretación y fundamentación de todo el sistema normativo. El sistema se ordena por la posición que ocupa el órgano emisor de la norma. Las leyes se originan en el parlamento y los reglamentos en el gobierno central. La Constitución se acompaña de garantías constitucionales extraordinarias. sin embargo. El sistema de fuentes del derecho para Royo desde la tradición jurídica anterior a las visiones Constitucionales se caracteriza por varios puntos: (a) negativo. Importante es. c) Jerarquía. (b) La subordinación de la Ley. no así para hoy. proceso de inconstitucionalidad de ley. El sistema constitucional fue visto como reglas políticas y carentes de toda imperatividad. Consecuencia importante está en el principio de legalidad . El punto de vista negativo correlaciona la abstención para dictar normas jurídicas por órganos no autorizados. no hay competidores territoriales. 1886. la costumbre. Cuestión adecuada para una época pretérita. rompe algunas posiciones clásicas. y una justicia constitucional. los principios generales del derecho y la jurisprudencia complementan el sistema de fuentes. en nuestro caso la Asamblea Legislativa. CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES El tradicionalismo civil de las fuentes Las fuentes del derecho han sido investidas por la tradición del pensamiento civil. (b) Positivo. El nuevo concepto de Constitución redujo los privilegios jerárquicos de la ley. Error tradicional que arrancó de la fundamentación en la ley y no desde la Constitución.365.368. para la emisión de las normas jurídicas. Cualidad que articula el sistema jurídico alrededor de la ley. La Constitución asumió la posición y subordinó a la ley. Fundamento. pero que no fue sino hasta en los 90 que adquirieron trascendencia notable. la Administración Pública. 1983. proceso de inconstitucionalidad de los tratados366. Por ejemplo. pero reafirma una parte de ellas y entrecruza nuevas configuraciones: (a) Nuevo concepto constitucional. 1950. Situación que en nuestra historia constitucional reconoció en las Constituciones de 1841 en el hábeas corpus. que recordemos algunas situaciones sobre las fuentes del derecho. El ordenamiento jurídico se ve sometido a un nuevo concepto de Constitución diferente al que se asumió históricamente. en cuanto que la manifestación de las fuentes escrita es derivación de un poder central. La innovación constitucional de las fuentes La novedad de un sistema de fuentes disciplinado por la Constitución.

en igual sentido la Constitución de 1983. (h) órdenes. al restringir el desarrollo de los derechos fundamentales por medio de ley. Sistematización constitucional de las fuentes del derecho Nuestra Constitución reconoce un sistema de fuentes del derecho. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado. La validez de los organismos supranacionales funciona en conexión con una teoría de soberanía limitable. (k) las circulares y (m) los oficios. (j) resoluciones. Volumen I. No se vea por tanto que surgieron en dichos años. 20. la doctrina legal. Aquí aparecen: la costumbre. Especiales comentarios de mérito en nuestras prácticas jurídicas están en las ordenanzas. o normas constitucionales derivadas-. (g) acuerdos. Las Fuentes del Derecho en la Constitución Española. 369 Javier Pérez Royo. y de cómo el ordenamiento jurídico se ve completado por el principio de juridicidad.369. Las Fuentes del Derecho. la jurisprudencia. 89 Cn. Pág. 367 Javier Pérez Royo. memorándums e instructivos. (i) providencias. lo hacemos desde el punto de vista de los años en que se perfeccionaron en la letra de cada una de dichas Constituciones. 368 Javier Pérez Royo. Las Fuentes del Derecho. (e) normas reglamentarias.1979.37 y ss. 19. Royo explica el rompimiento del concepto tradicional de ley. Explicaciones adicionales sobre la amplitud de las leyes orgánicas en el ámbito jurídico español pueden encontrarse en Fernando Garrido Falla. Las Fuentes del Derecho. 370 Javier Pérez Royo. por el ejercicio de las propias competencias de la Constitución. (b) normas ordinarias o secundarias -ley en sentido estricto-. El Art. Sistema que no solo debe ser observado como eminentemente constitucional sino como un sistema que ordena la totalidad del sistema jurídico nacional. Pág. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. Pág. 20. ha hecho lo mismo para la integración centroamericana. (f) los decretos.370. aparecen otras que han sido sacralizadas por la doctrina jurídica. ________________________________________________________ _____________ 336 Cuando mencionamos a éstas garantías. . de 1983 fomenta dicha integración y su consolidación se auxilia con la autorización de organismos supranacionales. integrante de las fuentes del derecho. Pág. (c) Leyes de derechos fundamentales. por medio de la introducción de lo que en España son las leyes orgánicas -normas que regulan derechos fundamentales-. En nuestro caso. Las Fuentes del Derecho. Pág. sin usar dicha terminología la Sala de lo Constitucional estableció en su jurisprudencia similar conclusión. y por último la doctrina de los expositores del derecho. (c) los tratados normas ordinarias internacionales o ley en sentido preferente.que se condiciona al principio de constitucionalidad. más bien como un proceso que culminó en el tiempo que marcamos para cada una de ellas. Es importante resaltar que la Constitución española particularizó el favorecimiento de la integración europea de modo claro. Además del anterior espectro normativo. y constitucional. se conserva a pesar de ello la regla de supremacía constitucional. (d) normas de excepción. 19. (d) Soberanía limitable. La Constitución legitima las siguientes manifestaciones: a) normas constitucionales y normas de reforma constitucional -normas constitucionales y normas de reforma constitucional -norma primarias.

372 La tarea esencial de la Constitución es disciplinar como el resto de normas jurídicas de un ordenamiento jurídico deben ser producidas. 372 Javier Pérez Royo. está limitada en extensión e intensidad por la potestad que ejercitaron las generaciones anteriores. 373 No debemos olvidar que esta actividad de la Constitución es eminentemente formal. mostraremos las cualidades distintivas de cada tipo de norma jurídica. La Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 19-M-94 del 29 de julio de 1995. 31.La clasificación anterior. 31." La Constitución no es una simple creación de un orden nominalmente normativo. Ver a Javier Pérez Royo. II. "La Constitución es la autodeterminación de una generación para consigo misma. como producto de un esfuerzo académico-sistematizador de las normas jurídicas de mayor incidencia en nuestro sistema jurídico. órganos y procedimientos que determinarán las concreciones de sus propios supuestos jurídicos. 31. ha de ser tenida en cuenta por el estimado lector. sino que cualitativamente constituye el primer conjunto normativo y base fundamental de todo el ordenamiento jurídico interno. Las Fuentes del Derecho. Fundamentación constitucional de las fuentes . Pág. y la propia. estableciendo la potestad de limitarlos únicamente en los casos regulados por la ley y por mandato de autoridad competente". no sólo es un sistema de normas. estima que "es imperioso advertir que la Constitución en general es un mecanismo que. lo que implica que todos los planos de la producción jurídica deben estar subordinados a la Constitución en cuanto a su forma y contenido. Pág. que habrá de ejercitar su turno la generación que suceda a la presente".373 Es evidente la consolidación de este principio en el pronunciamiento que hace la Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 4-N-93 del 24 de noviembre de 1995. contempla normas garantizadoras de los derechos de los gobernados sin distinción alguna.371 La Constitución regula las materias. organizadoras de la sociedad estatal. La Constitución regula las fuentes del derecho y la producción del resto de normas y sistemas jurídicos. Pág. Aclarado con brevedad este asunto. como las categorías básicas a través de las cuales se manifiesta la voluntad de dichos órganos y las relaciones entre las mismas por razón de jerarquía o de competencia. como expresión de la soberanía popular. ________________________________________________________ __________ 371 Javier Pérez Royo. LAS NORMAS CONSTITUCIONALES Contenido y función disciplinadora de las normas constitucionales La primera observación de las normas constitucionales es que éstas ordenan la génesis del derecho. Contexto en que la Constitución ejecuta las precisiones condicionadoras de creación normativa: "tanto los órganos competentes para ello. Las Fuentes del Derecho. además de contener normas directoras de la vida política del estado. La Sala dice que: "La Constitución de la República. Las Fuentes del Derecho. sino la creación de un orden que manda realizarse. sistematizadoras de sus instituciones y limitadaras de la discrecionalidad y arbitrariedad de los gobernantes.

El dogma de la supremacía constitucional fue razonado por la jurisprudencia norteamericana a partir de la lógica de las modificaciones posibles a una norma jurídica. que con grado de supremacía condiciona y subordina a los poderes legislativos. supone que no existe poder superior a la norma constitucional. El argumento histórico convierte otra justificación. Como norma que imprime el sostén del sistema normativo. Paralelo a la supremacía está el principio de fundamentalidad. El principio de supremacía y fundamentalidad constitucional logra la idea de superioridad jerárquica de las normas constitucionales. es la norma suprema. La supremacía pertenece a la Constitución. En el caso Marbury contra Madison. Fayt concluye que "de este modo. de ahí que la Constitución gobierna a los hombres y no al contrario. La supremacía constitucional se consolida históricamente en la Corte Suprema de Estados Unidos. El criterio judicial determina que los medios ordinarios no pueden modificar la norma constitucional.374.Las normas constitucionales han sido conocidas como normas primarias o normas fundamentales. y rechaza la alteración del equilibrio de estas fuerzas. principios. y ocupa la misma posición desde la organización jerárquica de las normas. El razonamiento que permitió reconocer una posición suprema a la norma constitucional evade la permisión de modificar por ley ordinaria a la norma constitucional. El principio de supremacía impone un deber de conformidad de los poderes públicos para con la Constitución. Fayt dice que "la supremacía de la Constitución es una consecuencia lógica del principio de subordinación al derecho que impera dentro de la organización política. Desde la posición jerárquica. correspondiendo a las tribunales y a los jueces decidir sobre el conflicto entre una ley ordinaria y la ley suprema". Aceptar dicho postulado convertiría a las constituciones en un absurdo jurídico. El principio de supremacía permite el control de constitucionalidad de las leyes. con lo cual impone su poder anulatorio. derechos fundamentales o esenciales y la distribución de los órganos del Estado. toda ley repugnante a la Constitución es nula. apoya la estabilidad de los factores reales de poder. ha sido entendida como la norma básica del orden jurídico. y desestima los esfuerzos que hicieron las colonias anglosajonas para conseguir la unión federal. puesto que enfrenta la resistencia de la Constitución. Si la norma constitucional puede ser modificada por una ley ordinaria. el juez Marshall crea la jurisprudencia de la función legislativa limitada por la Constitución. en cuanto que deja inservibles las luchas.375 . por el convencimiento de una regla lógica de mayor convencimiento real. no a los gobernantes. Posibilidad que es desechada. Una definición de coherencia grupal las explica como el subsistema básico del ordenamiento jurídico. haciendo de las mismas. simples tentativas para limitar el poder. deroga los actos anteriores y posteriores que contradicen a la norma constitucional. que garantiza la permanencia y perdurabilidad del minimum de elementos esenciales en el orden jurídico. impide que los órganos deleguen el ejercicio de sus funciones. Una definición de contenidos hace que las normas constitucionales sean las que reconocen los valores.

administrativo. en cuanto efectos hacia el interior del resto de sistemas jurídicos.El principio de regularidad jurídica completa el cuadro que caracteriza la supremacía constitucional. Un periodista "Presidente de un club de prensa. penal. estampó en el caso Lüth. el principio afecta a las tres funciones del Estado y no se limita al poder judicial. por ver en ello una "una acción contraria a las buenas costumbres".378 El principio de irradiación.314 y ss.377 Según Rodríguez el Tribunal Constitucional falló protegiendo al periodista en sus actuaciones.312. Particulares y Derechos en el Derecho.permanezca como tal. 375 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. 378 Roberto Rodríguez. tradicionalmente casi incomunicados". sirviendo para en cierto modo. 376 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. "Es la relación de correspondencia y conformidad que debe existir entre el grado inferior y el superior del ordenamiento jurídico". Págs. El productor reaccionó y consiguió por vía judicial civil una sentencia que "condenó" a los productores del boicot. 379 Florez Valdéz respalda la afirmación en el sentido que "quiza esta cualidad de general o universal incidencia explique y hasta justifique la atención prestada a la Constitución en el mundo jurídico no sólo por parte de los constitucionalistas sino también por todos los iusprublicistas y iusprivatistas. 200 y ss.56. en que este no es nuevo ámbito del derecho constitucional. Además. estaba cubierta por un derecho fundamental y el límite de la norma civil debía plegarse al derecho de rango superior". fomentar un sano fenómeno de ósmosis jurídica al desparcelar antiguos encasillamientos y conectar ancestrales compartimientos científicos. estimando que el periodista se debía de abstener de seguir llamando al boicot. es basbante ilustrativo como antecedente al principio de irradiación constitucional. La regularidad jurídica señala la regla que valida la producción de las normas inferiores.Pág. Particulares y Derechos en el Derecho. situación que consigue una especie de mixtura entre el derecho ordinario y el derecho constitucional. En la jurisprudencia alemana el caso Lüth. Estableció que "la acción de Lüth.376 El principio de irradiación ilustra de otro modo la supremacía constitucional.Pág.312.Pág. pero éstos son influidos conformándolos constitucionalmente. Fayt.380 ________________________________________________________ ___________ 374 Carlos S. Tomo II Pág. . 377 Roberto Rodríguez. y que la sentencia no debe olvidar la influencia de la Constitución en las normas ordinarias. 379 Roberto Rodríguez. encabezó un boicot contra la proyección de una película en Alemania -juzgada por él como contraria a los valores constitucionalesrealizada por un productor en su día favorable al régimen nacional socialista. Ante esta decisión el periodista apeló al Tribunal constitucional Federal Alemán". según las determinaciones de las normas constitucionales. que la aplicación e interpretación de disposiciones normativas por los jueces están influidas por los derechos fundamentales.206 y ss. Derecho Político. Las peculiariedades del efecto de irradiación consisten. Págs. Particulares y Derechos en el Derecho. Significa la regla de la cadena de validez de las normas jurídicas. permite que cada ámbito de los sistemas normativos ordinarios civil.

Kelsen condensa las cualidades validadoras de las normas inferiores por la norma primaria al afirmar que: "La norma básica se refiere únicamente a una Constitución que es fundamento de . de la hoja de papel o la fuerza normativa como valor nulo. imperiosa la necesidad funcional de parcelar el estudio del derecho. número 1. que la Constitución les ha dispuesto"383. 382 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. enero-marzo de 1984. Proyecto de Reforma Judicial de la República de El Salvador. número 2. La Constitución como Norma y como Integración Política. pero esta apremiante necesidad no justifica ruptura alguna con la esencial unidad del ordenamiento jurídico. como legislador negativo. en una pirámide jurídica y nomocrática. y con un rol positivo. Un estudio de imprescindible consulta sobre la fuerza normativa de la Constitución está en José Albino Tinetti: Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de los miembros del Sistema de Administración de Justicia. En el poder judicial. La imperatividad de las normas constitucionales dice que la ausencia de normas constitucionales. Cívitas. Pág. año I. las que únicamente aceptan a la norma constitucional como propuesta. al expulsar normas inconstitucionales. para valorar la incidencia de la Constitución en el derecho privado ha de tenerse en cuenta el estado actual de la clásica y dicotómica división del derecho en público y privado. Unidad Técnica Ejecutiva. Pág. que fulmina predictivamente. ________________________________________________________ ____________ 381 Joaquín Arce y Flórez-Valdés. para que ante inconstitucionalidades por omisión. Los jueces para Sagués." A nuestro juicio. Madrid. cumplan "el hacer. Págs.Pág. número 83. para resolver en cualquier jurisdicción los litigios. Centro de Estudios Centro de Estudios Constitucionales. Saguez destaca el rol constructivo de la fuerza normativa. Resulta. 1a reimpresión 1991. Flores-Valdés plantea a las normas constitucionales con un fundamento que no es exclusividad del derecho público. El Derecho Civil Constitucional. Implica que todas las normas constitucionales son preceptivas u operativas. Pasando por la esfera dominante del valor absoluto.30. 383 Nestor Pedro Sagués: La Fuerza Normativa de la Constitución y la Actividad jurisdiccional. El principio de imperatividad formula la vinculación automática.382 Habilidosamente Sagués ha descrito las dimensiones doctrinarias de la fuerza normativa que fundamenta la Constitución. febrero. y reproduciendo la advertencia de recaer en un sin sentido. San Salvador. En general. y la meteorológica. En Revista de Estudios Políticos. inmediata y directa de las normas constitucionales. Año III. En Divulgación Jurídica. En Revista de Ciencias Jurídicas. notable error que se arraigó en las escuelas jurídicas. que esmeran la constitucionalización de los actos y normas inconstitucionales. tiene un rol. Las doctrinas menos radicales. enero de 1992. por medio de la invalidación de los comportamientos o normas inconstitucionales. esto es considerar a la norma jurídica como válida384. Por lo tanto no pueden estar condicionadas a un desarrollo posterior en normas ordinarias para justificar su aplicación. por la autorización de la Constitución.216 y ss. La norma constitucional también es ley fundamental de las relaciones entre los pariculares.380 Joaquín Arce y Flórez-Valdés.381 La imperatividad completa la efectividad jerárquica constitucional. ni avala la desconexión de sus instituciones con la cúspide normativa constitucional". Madrid. 1996.2. Nueva época. El Derecho Civil Constitucional.28. desde luego. el reflejo de la fundamentación constitucional estima que una norma existe en el orden jurídico. a través de "ser guardianes del proceso político" y protectores de la jurisdicción constitucional de la libertad. La caracterización de la norma constitucional puede respaldarse también en Pablo Lucas Verdú: Reflexiones en Torno y Dentro del Concepto de Constitución.

y constituye.. sin embargo. en cuanto dotada de prescriptividad. Estas. 385 Para Kelsen la sanción perfecciona la validez. Fontamara. <<fundamento hipotético>> La denominación hipotética presupone que "ella vale.1997 Pág. Bogotá. que calificaron a la norma constitucional.95. que relaciona el cumplimiento fáctico. 388 Alessandro Pace. Algo esencialmente nuevo no ha resultado de esto. ________________________________________________________ _____________ 384 La validez es criterio de existencia.388 La investigaciones de Robert Walter reconfirman las ediciones Kelsenianas. La instauración de una Nueva Constitución. 389 Robert Externando de Colombia. Al mismo tiempo.99. el significado subjetivo es considerado también como su sentido objetivo.. dos últimas. pero no a la inversa. Walter termina reconociendo que "la idea de la norma fundamental surgió en una cooperación altamente productiva de opiniones científicas y que han permanecido constantemente como la base del edificio intelectual de la Teoría Pura del Derecho. Con mayor claridad. pero quizás se ha confirmado la licitud de un supuesto básico semejante"390.el edificio en parte destruido sean distintos de aquellos que suscitan respectivamente la Constitución forma y el proyecto de restauración". México. 86.26. 67. Pág. la Teoría Pura del Derecho y el Problema de la Justicia. 390 Robert Walter. Perfiles de una teoría constitucional. Pace. cuya interpretación constitucional la muestra en la orden de mandar a publicar la norma jurídica aprobada por la Asamblea Legislativa. así.. Póngase atención que normalmente se confunde vigencia y eficacia. provoca en todo caso consecuencias jurídicas a cargo de la estructura constitucional. reproduce las ideas de Santi Romano: "es indudable que la Constitución formal. 1a Edición. y la vigencia como criterio de existencia. Pág. la vigencia es requisito para lograr la eficacia. discutido en diferentes direcciones. Kelsen. En nuestro medio jurídico está determinada por la promulgación..1992. Lo que siempre de nuevo fue motivo de cavilaciones ha sido el carácter científico de la norma fundamental. siguen dominando las consideraciones Kelsenianas.. 386 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. diferente de la vigencia que asimila la obligación. validez y eficacia. no imponen condicionantes a la validez para lograr que la validez produzca sus efectos existenciales.para continuar con la metáfora. como <<norma fundamental>>. En complemento Pena Freire nos recuerda que: "a partir de esta norma . La razón de la validez objetiva de un orden jurídico es. también el ordenamiento jurídico que se apoya en ella" 389..un orden coactivo eficaz. Pág. la norma básica presupuesta de acuerdo con la cual se debe obedecer una Constitución efectivamente sancionada385 y efectivamente eficaz"386. Esta potencial interdependencia no excluye que los específicos problemas que generan la estructura constitucional y .en la relación entre el proyecto de restauración y el edificio en parte destruido. En Hans Kelsen: Constribuciones a la Teoría Pura del Derecho. la unidad en la pluralidad de las normas creadas de acuerdo a ella"387. Solamente si la conducta real de los hombres corresponde. Fusiones conceptuales que han ameritado comentarios intensos en la doctrina. Kelsen preceptúa con insistencia que: "La norma básica presupuesta de un orden jurídico que determina el hecho constituyente en cuanto hecho básico de la creación de las normas de ese orden es el fundamento de validez común de todas y cada una de las normas jurídicas pertenecientes al mismo. y que Kelsen siempre buscó aprehender de forma más precisa. La validez condiciona la validez y la eficacia. que deberá ser restaurado según el proyecto aprobado. de forma semejante a lo que sucede según la metáfora . y distinta a la eficacia. generalmente. 387 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. Pág. 1a Edición. y no de otro modo. refiriéndose a la norma constitucional.

fija las reglas para derechos concretos y los mecanismos especiales de garantía. Sin que hubiera razón alguna. con las ventajas e inconvenientes que ello trae consigo"394. Las normas constitucionales como normas supremas. ayudan a convertirla en lo que será mañana". como aquellos que la elogian.393 La Sala de lo constitucional. hay que insistir en la visión tradicional. los reconoce y no se limita a decir cuales son. Las normas constitucionales representan una materia de mayor gravedad y garantía. para quien debe considerarse también. Como concepto básico y práctico la Constitución ha sido enfatizada por la doctrina en su función en su función que determina los derechos fundamentales.algo consecutivo de las normas primarias. ________________________________________________________ . A partir de este germen se va construyendo escalonadamente el ordenamiento jurídico"391. y. trae como consecuencia la posibilidad de controlar judicialmente el ejercicio del poder392. tanto con carácter general. las demás leyes están subordinadas a éstas. que la regulación que la Constitución hace de los derechos fundamentales "tiene como consecuencia inmediata dotar a las reglas en que se concreta del rango. de la rigidez constitucional. que la impregnó con las características de un documento político. La Constitución. la estructura y funciones del Estado. debido a la actividad constituyente. no lo que ha sido: "siempre se está convirtiendo en algo diferente. representan -las normas ordinarias. la que dice como vivir en organización y constituirse en una sociedad que debe vivir para lograr su propia autorealización. abstractas.supuesta se convierten en vinculantes los dictados del poder constituyente. Concepción que negó por mucho tiempo el carácter el norma jurídica. regula su régimen jurídico.sentencia de amparo del 5 de febrero de 1996. es lo que piensan que es. De las reglas programáticas y operativas En nuestra historia constitucional. además de la obligación de ceñimiento de los poderes públicos. de forma que lo regulado por la norma fundamental se convierte en indisponible para el legislador.92. igual que en otros países -que siguieron las mismas teorías como modo irracional y temerosa del significado de la supremacía todopoderosa y omnipresente de la fuerza del derecho marcado por el fundamento que justifica la explicación humana. número 22-A-94 y 27-M-94-. al considerar a muchos de ellos en sus aspectos singulares. las normas constitucionales determinan las libertades fundamentales. las condiciones para la suspensión. -(Charles y William Beard: The American Leviathan). Esta idea de Constitución deviene de la sistematización académica de Pérez Tremps. La Constitución introduce a los derechos fundamentales. y tanto las críticas. por tanto. 192/9. indeterminadas y con perfiles sumamente amplios . Para Del Vecchio. es decir. como específico. en la que manfiesta que la living Constitución es una Constitución que el gobierno y el pueblo reconocen y respetan. ha calificado a las normas constitucionales como normas abiertas. al igual que los actos realizados bajo su imperio. La perspectiva de la Constitución viviente es adoptada por la jurisprudencia constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad del 18 de julio de 1996. se faculta a este poder para dictar normas obligatorias a todos.

Pág. Significa "que los jueces." 395 De la aplicación inmediata y directa Según la cualificación temporal y personal. habrán de tomar la norma constitucional como una premisa de su decisión. norma jurídica que estuviera por encima de los poderes de ella misma organizada. igual que cualquier otra norma. Royo dice que previo al régimen de Franco: "la Constitución no era norma jurídica. En españa han pasado situaciones similares. 393 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. significando más que todo obligaciones de conducta moral que relegaba la coercibilidad que introyecta cualesquier norma jurídica. aquella que logra que las conductas sean exigibles en la fuerza del mundo de los ordenamientos jurídicos. 392 Eduardo Alfredo Cuéllar: Apuntes sobre el Constitucionalismo de Tipo Económico. también afecta a los órganos del Estado en la medida que se haya incorporado a las leyes. respeten las situaciones jurídicas. San Salvador. De esta forma. En Revista de Justicia de Paz. 148 y 149. la norma constitucional manda que los contenidos y formas desarrolladas por el legislador. Pág. al producir el resto de normas inferiores.Pág. El temor a la fuerza normativa de la Constitución hizo que ésta se convirtiera en un documento que podía ser dominado en las discusiones de los parlamentarios. pues. Teoría General de los Derechos Fundamentales.375. la doctrina democrática de avanzada dogmatiza el sistema de eficacia directa para la Constitución. puesto que su aplicación no puede ser relegada a que exista una ley posterior que desarrolle la vaguedad de sus contenidos. la fuerza normativa deviene en la obligación de aplicación por parte de los jueces.10. agosto. Año V. Barcelona. y sistemas normativos especiales. la norma constitucional representa un mandato de aplicación inmediata y directa. si la . titulares conjuntos del poder legislativo. y en general todos los llamados a aplicar el derecho.90. derechos y obligaciones reconocidos por el legislador constitucional. la Constitución estaba permanentemente a disposición de estos dos órganos del Estado. sino un documento político consistente de manera exclusiva en la institucionalización de los agentes básicos del proceso político: el Rey y las Cortes. en general. documento jurídico. no existiendo límite jurídico alguno para su actuación conjunta. Todo aquello en que estuvieran de acuerdo ambos agentes era jurídicamente legítimo. para configurar de un modo u otro una situación jurídica. habrán de aplicar la norma constitucional para extraer de ella la solución del litigio o. Año II. 9a Edición. Unidad Técnica Ejecutiva. Bosch. En otras palabras._____________ 391 Antonio Manuel Peña Freire: La Garantía en el Estado Constitucional de Derecho. c) habrán de interpretar todo el ordenamiento conforme la Constitución. Págs. 394 Pablo Pérez Tremps. La Constitución no era. número 4. especialmente de los programáticos. II mayoagosto de 1999. La Constitución en si misma fuente del derecho no sólo es un conjunto de mandatos dirigidos al legislador. A partir de los condicionamientos al resto de normas. con las siguientes consecuencias: a) dado que la Constitución es norma superior habrán de examinar con ella todas las leyes y cualesquiera normas para comprobar si son o no conformes con la norma constitucional. En Divulgación Jurídica. 1998. Vol. 2a reimpresión 1991. sino fundamentalmente. Corte Suprema de Justicia Proyecto de Asistencia Técnica a los Juzgados de Paz. sino que la Constitución era el Rey y las Cortes. La clave del carácter normativo de la Constitución resulta en el deber de aplicación por parte de los operadores jurídicos.

de obligatoria aplicación en la defensa y resolución de los conflictos que susciten los derechos reconocidos y demás supuestos contenidos en ella misma. Esto se pone de manifiesto no sólo en la propia arquitectura del texto constitucional: soberanía nacional que reside en el pueblo español directamente y no en alguno o en algunos de los órganos del Estado actuando conjuntamente o por separado. Por otro lado. que la norma constitucional y el mandato de aplicación directa e inmediata no desvaloriza el trabajo del legislador. Con la evolución del constitucionalismo las concepciones cambian y el mismo Royo palabrea el cambio hacia la fuerza normativa que debe tener la Constitución: "está claro que se ha roto radicalmente con esa tradición constitucional y que se ha impuesto en nuestro país 397 en el que se expresa fielmente esa doble condición de ser fuente del derecho. Esto nos permite insistir. en consecuencia. Puesto que. si el legislador hace su trabajo de producción legislativa conforme los mandatos y respeto de las normas constitucionales. que habiendo desarrollo legislativo. otorgan a éstas la capacidad jurídica para intervenir como efectivos y verdaderas normas jurídicas. no establece únicamente preceptos programáticos -salvo que se remita la Constitución a la Ley. y garantías de dicha superioridad. junto al carácter supremo y disciplinador de las normas fundamentales. en tanto que ejerce el control de constitucionalidad de los actos de gobierno. la primera de las fuentes del derecho y norma reguladora de las fuentes del derecho. en tanto que es labor de los jueces interpretar la normativa secundaria. del poder constituyente respecto de los poderes constituidos. pero la omisión de actividad legislativa que determine los contenidos constitucionales en situaciones más específicas. en cuyo caso tiene una labor negativa expulsando del ordenamiento jurídico el acto normativo o declarando nulo el acto de gobierno. no será sólo fuente sobre la producción. La desobediencia. en la propia y auténtica Constitución. la reforma constitucional. la autonomía. y extraordinaria. sino también fuente del derecho sin más". la justicia constitucional.y por lo tanto sus preceptos deben ser aplicados directamente por los operadores de derecho. no quiere decir tampoco. no deba obedecerse la concreción que realiza el legislador en las normas secundarias. superioridad. además porque la fuerza normativa de la Constitución se manifiesta en dos aspectos: El aspecto represivo." ________________________________________________________ ____________ . a partir del marco constitucional". La aplicación inmediata es resaltada por el Magistrado Mario Solano en su voto particular de la sentencia de habeas corpus del 14 de febrero de 1996. ordinaria. 21-S95.396 La regla determinante es que la falta de norma jurídica confeccionada por el legislador no afecta la coercibilidad de la norma constitucional.Constitución tiene eficacia directa no será sólo norma sobre normas. no puede servir de pretexto para dejar de aplicar las normas constitucionales. sino norma aplicable. o inaplicación de normas secundarias está en función del criterio de contrariedad constitucional. es decir. Y el aspecto constructivo. en el que señala que la Constitución tiene "un valor normativo de aplicación inmediata. primacía y superioridad.

. La Constitución de 1983 había reconocido la igualdad de los hijos naturales. advierte que la mora del legislador en actualizar las leyes secundarias. vigentes en la universalidad de la comunidad. "sino derecho constitucional. no son derecho público. ésa época el Art. ello no debe ser obstáculo para que los jueces o las autoridades dejen de obedecer el mandato constitucional. Sin embargo. 397 Royo habla de España. Las Fuentes del Derecho. ________________________________________________________ _____________ 398 En Roberto Rodríguez. De ahí el reclamo. Aplicación inmediata y derechos fundamentales No debemos olvidar que la teoría de la eficacia inmediata de la Constitución tiene su máxima trascendencia por la intencionalidad de maximizar la efectividad de los derechos fundamentales.Pág. Esta regla es la capacidad y facultad jurídica de los tribunales superiores para controlar la constitucionalidad de los actos de los tribunales inferiores. En la doctrina alemana Roberto Rodríguez estampa en su tesis doctoral las consideraciones de Müller. sobre todo si se trata de la aceptación de la herencia del padre y se considere en una sentencia el artículo constitucional como letra muerta y se desconoce su existencia". Que a partir de reglas familiares constitucionales obligaban a no discriminar por razón de la situación jurídica en que los sujetos pretensores había sido engendrados. La Sala de lo Civil da cátedra constitucional al pregonar que se infringe la Constitución al sostener diferencias entre los hijos legítimos y los naturales en la sucesión del padre conforme a las reglas civiles.296. Sistema de Fuentes. y el mandato para los juzgados de grado inferior de no discriminar por el hecho jurídico que siltua a algunos herederos como hijos naturales.395 Javier Pérez Royo. 988 del Código Civil no estaba reformado y colocaba en un plano secundario o subsidiario a los hijos naturales en materia sucesoria. precisamente derecho fundamental que con su fuerza normaltiva penetra de modo inmediano en el ámbito de las relaciones jurídicas especiales". quien concibe a los derechos fundamentales como principios elementales que ordenan la vida social. la Sala de lo Civil estaba autorizada para controlar la constitucionalidad de los actos de discriminación sobre los pretensores del patrimonio del causante.398 Una regla a perseguir es que la exigibilidad de aplicación directa e inmediata de la Constitución es la regla general. Aunque no existan normas de desarrollo legislativo. aplicable a nuestro país en la época actual.Pág. superpuesto. La sentencia de la Sala de lo Civil del 27 de febrero de 1992. 396 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional. también. En nuestra historia constitucional tenemos un caso histórico. ni derecho privado. Por atribución legal de conocer materia familiar y específicamente sucesoria. "no puede impedir jamás los derechos protegidos por la Carta Fundamental. Pág. Particulares y Derechos en el Derecho.32.76. Claro está que el argumento siempre debe estar conectado con las competencias atribuidas en razón de la especialidad de conocimiento.399 La actuación de la Sala de lo Civil deja que miremos implícita otra regla en materia de control constitucional.

cuando dicha transferencia no se realice en el plazo establecido constituyen normas programáticas de carácter social. III. Una cuestión es que todas las normas constitucionales son operativas. y que no obstante. Pág. La otra cuestión es que el carácter programática no debe confundirse con el derecho de acción que legitima la acción en proceso constitucional de amparo. 1995.399 La sentencia puede encontrarse en: Jurisprudencia Nacional de América Latina en Derechos Humanos. a menos que el carácter programático sea señalado como excepción por la misma constitución o bien por la jurisdicción constitucional concentrada en la Sala de lo Constitucional. como son la obligación del Estado de transferir las tierras que exceden del límite legal. de febrero. Otro caso que aún no está resuelto. Reconocimiento de un derecho constitucional que aún no tiene desarrollo legislativo en materia de libertad de expresión. La sentencia de amparo 7-L-95 del 30 de mayo de 1995 dice que: "los derechos que se alegan haberse violado. Considera que las normas de referencia económica para la expropiación y transferencia de tierras tienen carácter programático. Y en caso de que fuere positiva la reclamación otorgar la tutela del derecho a respuesta. ha dejado establecida la identificación excepcional de normas programáticas que no son mencionadas expresamente por la Constitución. la reclamación no debe impedirse por la mora legislativa.59. es sobre el derecho de respuesta. número 2. existe un deber estatal de hacerlas cumplir. así como la posibilidad de expropiación por ministerio de ley. La configuración de la acción en un proceso de amparo en nada tiene que ver con el carácter programático que pueda ser señalado como excepción. Aunque no exista norma secundaria. la Sala de lo Constitucional. ya que este tiende a la protección del gobernado contra una acción u omisión de una autoridad del aparataje estatal que viole los derechos subjetivos constitucionales. DEL VALOR NORMATIVO DE OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL El preámbulo constitucional. por su misma naturaleza de normas de aplicación diferida. derechos que en el presente caso no han sido concretados en el escrito de demanda". Para ello están las normas supletorias del procedimiento civil que tratan sumariamente la forma de cómo debe procederse para resolver el conflicto. necesitan un desarrollo en la normativa secundaria para que se traduzcan en derechos concretos que puedan reclamarse en un juicio de amparo. Un aspecto del carácter normativo constitucional es extenderlo al preámbulo de . Derecho de acción procesal y reglas programáticas Al respecto de las reglas operativas y programáticas en la Constitución de 1983 debemos deslindar dos aspectos. Edición de la Revista del Instituto de Derechos Humanos ludicium Et Vita. pero que debe llevarnos a las mismas conclusiones. Identificaciones de reglas programáticas por la jurisdicción constitucional Frente a éstas concepciones en que la norma constitucional debe ser directamente aplicable.

en tanto. el autor no cede en cuanto la afirmación de que las exposiciones de motivos formen parte del texto de los leyes. La Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional de Colombia. concisas. La fuerza normativa del preámbulo constitucional ha de contemplarse producto de la fuerza de la norma constitucional. Posición radical que niega a las exposiciones de motivos alguna utilidad para la técnica jurídica es la de Santaolalla. Pero sin embargo. Las leyes deben ser claras. fórmula sancionatoria. que aún así puede decirse que por la jurisprudencia y prácticas doctrinales alguna utilidad mínima debe observarse para las exposiciones de motivos.400 Exposiciones de motivos. Aunque al final. el autor sostiene. gramaticalmente están formuladas fuera del contexto introductorio de la ley. reducido a los principios o disposiciones generales que si forman parte de la ley. Sin embargo entiende que no hay razón para entenderlos como parte del cuerpo de la ley. a nuestro parecer deben atisbarse en pretender generalizar el carácter normativo de los preámbulos para todas las normas. Consecuencia para que los preámbulos del resto de normas. así esta consecuencia no haga parte de la expresión en que consiste dicho preámbulo sino que resulta de su integración al todo constitucional".la Constitución. En primer lugar. sería consecuencia más que suficiente para dar a ésta el carácter de norma jurídica. pero creemos que en materia constitucional se valida la coercibilidad normativa del preámbulo401 de la Constitución. no niega la posibilidad de dicha operación en tanto mandato legislativo expreso en el ordenamiento español -3. ésta posición radical justifica la ausencia de carácter normativo para las exposiciones de motivos por el hecho que no son ley. "Aplicando este concepto al asunto que nos ocupa. Aceptar el carácter interpretativo de las exposiciones sería acepta de antemano que las disposiciones legislativas son defectuosas. Cuidados especiales. especialmente cuando la opinión dominante según prescripción del ordenamiento jurídico español en el Art. completas. El autor aduce además que las exposiciones de motivos consideradas como texto de ley. precisas. tal cual norma constitucional. se tiene que la invalidación de normas inferiores por ser contrarias a las normas del preámbulo. incluso las de reforma constitucional sirvan sólo para asentar criterios interpretativos. 31 CC figura la autorización para interpretar según los antecedentes legislativos o históricos. puesto que ello hace chocar de entrada con la técnica legislativa que elabora leyes. reconoció la fuerza normativa del preámbulo de la Constitución. de dárseles el carácter normativo haría perder la nota prescriptiva de las leyes.1 CC español-. Estamos convencidos que normalmente las exposiciones de motivos no forman parte de la ley. rompen la regla del procedimiento legislativo. con lo cual se quiebra la lógica formal de las leyes cual significado imperativo. el 23 de octubre de 1995. dentro de las constelaciones normativas que la intergran. considerandos legislativos. imbricación de la fórmula sancionatoria del poder constituyente. Normalmente en nuestras prácticas legislativas . Dibujando un paisaje positivo la explicación de las leyes debe quedar como auxilio interpretativo. Las primeras. Por último. Por otra parte Santaolalla reniega del valor interpretativo.

Número 33. como las que se originan por las primeras. aunque lo modifican.se presentan como documentos separados que explican el conjunto de las voluntades subjetivas de los diputados. tanto las que preven un procedimiento para la modificación. o normas constitucionales derivadas. . Centro de Estudios Constitucionales. Lo cual nos parece de lógica que la fuerza normativa debe imperar. Deriva entonces que las exposiciones de motivos.47 y ss. Indicación que otorga condiciones lógicas para aplicarse y no mera vinculatoriedad independiente. diferentes al preámbulo constitucional. de la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado la Sala de lo Constitucional consideró en la sentencia del 14 de febrero de 1997 que la exposición de motivos de la Constitución de 1983 en el apartado de los tratados había perdido actualidad. normas primarias. discusiones y alegatos ocurridos en el seno de la asamblea antes de aprobar la norma. ________________________________________________________ _______________ 400 Fernando Santaolalla López: Exposiciones de Motivos de las Leyes: Motivos para su Eliminación. que no son normas del sistema "sino una previsión no estrictamente obligatoria. Las normas constitucionales que establecen el procedimiento de su reforma. Debe inferirse que no podemos aceptar la posibilidad de las segundas. Págs. y justificada única y sumariamente por la razón de antecedentes. Así el viejo orden constitucional se adapta a las nuevas demandas constitucionales. IV. quien sostiene la inexistencia de las primeras. ni considerandos legislativos. Estas normas pueden llamarse. En el proceso de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96. En este sentido la norma Constitucional es antecedida por la fórmula sancionadora expresada así: <<DECRETAMOS SANCIONAMOS Y PROCLAMAMOS. la siguiente CONSTITUCION>>. 248 Cn. que no consideramos ociosa para el esclarecimiento de nuestro tema. sino fuente del derecho. no califican asimilación de norma jurídica. claro está que luego de cumplir los trámites que fueren necesarios para el perfeccionamiento normativo. 402 Las normas de reforma constitucional son verdaderas normas constitucionales. dice Ross. En cambio el preámbulo constitucional diferente a una exposición de motivos reproduce como enunciado sancionatorio una fórmula solemne que frasea el legislador constitucional en señal que la norma aprobada tiene fuerza normativa. Sin embargo. Revista Española de Derecho Constitucional. sirviente de criterios interpretativos. los preámbulos y exposiciones de motivos sólo son en nuestra técnica legislativa justificaciones suscintas del legislador. Vistas las cosas desde una perspectiva universal. 401 Que no es en propiedad una exposición de motivos. Aunque cabe aclararque esta es una excepción que no valida equivalentes naturalezas para los considerandos que anteceden a las normas ordinarias. Lo cual derivó en la negación de carácter normativo alguno. LAS NORMAS DE REFORMA CONSTITUCIONAL El procedimiento de creación está previsto por el Art. u obligación que determinase una fundamentación constitucional de igual sentido que lo expresado. no podemos dejar de mencionar la creencia de Ross. Hay que tener en cuenta que las normas de reforma constitucional permiten la supervivencia del viejo orden constitucional. los considerandos.

. pienso que no es difícil deducir la primacía de la Constitución sobre las leyes de reforma"405 Royo sostiene dos argumentos. imposibilita y termina el proceso. no contiene las llamadas cláusulas de intangibilidad. Procedimiento que al ser violado obligaría al Tribunal Constitucional ha declararlas inconstitucionales. nos parece un error de interpretación y de práctica constitucional de reforma. El cual desde el punto de vista formal. y otro que lo ratifique. un acuerdo de reforma constitucional. que no puede haber un lapsus temporal intermedio que se abstenga de completar el proceso de formación de norma constitucional.404 El Art. que se necesita para aprobarlas. normas de reforma de la Constitución. Estas leyes de reforma de la Constitución. como su nombre indica.producidas en un bloque.Son. En otras palabras. sancionadas. que para la creación de las normas de reforma casi todas las Constituciones democráticas tienen previsto un procedimiento distinto al ordinario. Nuestra regulación no contiene norma alguna de caducidad para interponer la inconstitucionalidad de las normas contrarias a la norma fundamental. a diferencia de lo ocurrido con otras constituciones europeas. en cualquier tiempo en que origene dicha imperfección. normas que añaden. ________________________________________________________ ___________ . La consecuencia práctica del asunto estriba en poder estimar la inconstitucionalidad de las normas ordinarias. límites materiales para el poder de revisión. y luego sea una tercera la que realice la ratificación. dotadas de una mayor claridad que las nuestras: "La Constitución. la primera vez-. ocupa una posición jurídica superior a la de las leyes de reforma. y aunque no parezca convincente deducirlos a partir de fórmulas como las contenidas en el artículo 10..destinada a provocar mágicamente ciertos hechos socio-sicológicos". el primero basado en el procedimiento.1 <<los derechos inviolables. adviene de la posibilidad de interponer un proceso de inconstitucionalidad.403 Royo sostiene. una vez aprobadas. en todo tiempo. que ello demuestra otra razón de subordinación. Aunque la Constitución española.. las cualifica para diferenciarlas de las normas constitucionales originarias .>>. En segundo lugar.406 Aplicables a nuestro ordenamiento constitucional los dos argumentos anteriores. Sobra decir. Ocurre entonces.. Royo lo dice en sus propias palabras. cuidando que la ratificación sea efectuada por la siguiente Asamblea. sin embargo. la reforma afecta contenidos fundamentales que impone una subordinación como leyes ordinarias que tratan de incorporarse y convertirse en parte de la Constitución. es decir. al no ser ratificada por la siguiente Asamblea. suprimen o sustituyen algún precepto de la Constitución." .. sujetas a un probable proceso que las declare contrarias a la Constitución. que una primera Asamblea acuerde la reforma. creemos que existe un tercero. se incorporan al texto constitucional y se convierten en Constitución a todos los efectos". Los acuerdos han de ser producidos por diferentes Asambleas Legislativas. La denominación de normas constitucionales derivadas. 248 Cn establece en nuestro orden constitucional que para su creación se requiere la iniciativa de por lo menos de diez diputados. Adviértase que la intencionalidad constitucional. promulgadas y publicadas.. es decir. Resulta que las leyes de reforma constitucional están siempre.

Pág. "una instrumento internacional de aquellos que están gobernados por las dos Convenciones de Viena"408. La Convención entiende por tratado. Buenos Aires. 406 Javier Pérez Royo. Perfiles de Teoría Constitucional. la calidad jurídica del instrumento internacional tratado. que el sentido de "tratado" sea al menos. presentadas en forma sistemática a la colectividad y a los diferentes operadores jurídicos.Pág. Homenaje a Genaro R. 405 Javier Pérez Royo. porque no fue adoptada como tal. efectuado entre Estados a la luz de las reglas internacionales407. da por suficiente. normas reglamentarias de ejecución. En este sentido. ya conste en un instrumento único.182. Las Fuentes del Derecho. y oficios para mencionar las más relevantes.normas tercearias-. Nuestro sistema jurídico nacional está integrado por un conjunto de normas. La Convención de Viena de 1986 amplió el concepto para las organizaciones internacionales.42. 403 Ricardo A Guibourg: La Autorreferencia Normativa y la Continuidad Constitucional. según hemos mencionado. Es decir. Revista de Estudios políticos. circulares. La significación de tratados sirve para nuestros efectos. dado que se necesita para poder incorporar al orden jurídico nacional. Abeledo Perrot. normas instructivas.42. las normas enumeradas pueden ser nacionales. La serie de normas que conforman nuestro ordenamiento son de diferente tipo. o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular".402 Alejandro Pace. la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Las Fuentes del Derecho.Pág. Para una mínima noción de los tratados sirve la Convención de Viena del 23 de mayo de 1969. que interpreta la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el marco del Art. normas ordinarias -normas secundarias-. Las Fuentes del Derecho. encontramos normas constitucionales. 404 Javier Pérez Royo. Carrió. La instauración de una Nueva Constitución. .Pág. LOS TRABADOS La reglas internas nacionales y las reglas internas internacionales. Al referirse a las organizaciones internacionales productoras de tratados. en la opinión consultiva OC 10/89 del 14 de julio de 1989. julio-septiembre 1997. "un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional. y segundo por las reglas nacionales. Deducible de esta definición.11. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS I. y desformalizó el término. en consecuencia no lo es tampoco en el Artículo 64. que los tratados estén validados. primero por el derecho internacional. Lo interesante es que las normas en razón del sujeto que las produce pueden ser nacionales. Así.1". 97.43. 64 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. En Eugenio Bulegyn y otros. independiente de sus denominaciones particulares. es la existencia de un acuerdo de voluntades.normas primarias-. El Lenguaje del Derecho. 1a Edición 1983. sin embargo la declaración "no es un tratado en el sentido de las Convenciones de Viena. Al hacer un enfoque de mínima concepción. Centro de Estudios Constitucionales. dejó claro. Pág. las normas que integran el ordenamiento nacional pueden observarse clasificatoria y jerárquicamente.

Mata Tobar fundándo su afirmación en Visscher dice que: "el proceso de incorporación de las normas internacionales en la legislación interna. previa ratificación de la Asamblea Legislativa. podemos hablar en nuestro país de que la norma internacional es norma válida y vigente en nuestro sistema jurídico. Entonces con la propiedad terminológica podemos llamarles: normas internas internacionales o normas internacionales interiorizadas nacionalmente.410 La validez y vigencia de las normas internacionales La importancia práctica deviene para la operación jurídica judicial. Veamos por tanto. en este punto de vista la prescripción que se establece en el Art. Entendiéndose que el proceso de formación inicia internamente y termina internamente. que supone dos requisitos básicos para ser consideradas leyes de la República: a) que la norma internacional este conforme a las disposiciones constitucionales y b) haya entrado en vigencia conforme las disposiciones del mismo tratado. el que la norma sea válida en el sistema nacional. Esta clase de normas a pesar de poder ser verdaderas normas en el exterior no lo son nacionalmente sino reúnen los requisitos que se establecen dentro de la norma constitucional y otras normas del ordenamiento jurídico que la detallan o complementan. Expresando así. Cumplidos estos dos requisitos. y es de obligatoria aplicación en vista a la vigencia que opera a partir de las . y sin embargo no ser.409 Cuando éste o estos actos jurídicos suceden es cuando podemos hablar en sentido estricto que las normas internacionales se han convertido en normas internas. aquí entonces estamos en presencia de normas interna nacionales. generalmente otorgado por el órgano legislativo o congreso. No podemos tomar otro criterio que no sea. es el resultado de la introducción y reconocimiento de los tratados o convenciones en el orden jurídico estatal y su consiguiente aplicación por los órganos nacionales sobre la base de su ratificación o permiso de aplicación interna. Y al mismo tiempo que esté en vigencia. que las normas internacionales interiorizadas nacionalmente son válidas y vigentes en nuestro sistema. Aquí se abre la interrogante ¿cuáles son las normas jurídicas internacionales que puede y debe aplicar el juez?. La autoridad nacional produce completamente la norma. puesto que su formación se debió a que todos los actos jurídicos desarrollados para su producción fueron ejecutados por autoridades nacionales. 144 Cn. en el punto de las aplicaciones de norma jurídica. la norma internacional se ha incorporado al sistema jurídico nacional. Para ello se necesita que la autoridad competente nacional las valide y les de la autorización legal para que éstas sean normas válidas internamente.normas válidas. hay normas que aspiran a ser nacionales en las que su proceso de formación inicia en el exterior y terminan su proceso de formación en el interior. En otras palabras. previa negociación del tratado por el órgano ejecutivo". que las normas internacionales implican obligación de aplicación para el operador jurídico cuando éstas se han formado completamente y han sido interiorizadas en nuestro sistema jurídico. Es decir.en la República de El Salvador.tomando como punto de partida la producción de las mismas por parte del legislador nacional. las normas internacionales pueden ser válidamente normas en el ordenamiento internacional. Sin embargo. No se olvide.

la ratificación no constituye un requisito de cierre para considerar que la norma internacional es válida. al reducir la validez y vigencia de un tratado a la exigencia de ratificación. aclaramos nuestra costumbre jurídica de identificar que basta la ratificación para que los tratados entren en vigencia y sean normas válidamente consideradas para su aplicación en nuestro ordenamiento jurídico. 409 Sobre la incorporación de los tratados al orden jurídico nacional puede consultarse a Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. es que el tratado no haya entrado en vigencia. y junto a las reglas internas deben tomarse en cuenta para decretar una detención provisional. hacen suyos esos preceptos. 1a Edición. 1a. Pág.106. División de Derechos Humanos. En la sentencia de hábeas corpus 19-R-96 del 7 de agosto de 1996 nos señala que "Los tratados son expresión de la conciencia jurídica de la comunidad internacional. Si seguimos la regla constitucional. 408 Juan Antonio Travieso: La Corte Interamericana de Derechos Humanos. Es probable que tratados. Pág.277. las reglas de vigencia son las del tratado. Téngase en cuenta por tanto. Es común que los tratados dispongan plazos que se cuentan posteriormente al depósito de un instrumento que sumado al resto de instrumentos depositados cumple con el número de instrumentos depositados . Pero. Esperando que no nos mueva a confusión esta máxima de Sala advertimos que su considerando nos lleva únicamente por una parte proceso de formación de los tratados internacionales para convertirse como norma nacional. ya que. Págs. El problema que puede suceder. si somos acuciosos y observamos detenidamente la prescripción del 144 Cn.reglas del tratado. miraremos que la ratificación es sólo una fase previa en la formación de normas internacionales que aspiran a integrarse en el orden jurídico nacional. Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. un requisito previo para convertir la norma internacional en norma nacional. Para evadir confusiones. Edición. que al ser ratificados por El Salvador. 1a Edición. ________________________________________________________ _____________ 407 Alberto Herrarte: El Derecho de Integración. Reglas que valga de paso recordar no deben contrariar a la Constitución. Opiniones Consultivas y Fallos. En Lecturas sobre Derechos Humanos. La Sala de lo Constitucional manifiesta su preocupación por la incorporación de las normas internacionales al sistema nacional. 1996. y esto nada más. 410 Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. 1991. y también de la Constitución. principios y valores universales. sino. Pág.121.105 y ss. Otra sentencia que incurre en la tradición jurídica de la ratificación es el habeas corpus 18-P-96 de 5 de noviembre de 1996 que dice que los tratados internacionales ratificados por El Salvador son ley de la República. Buenos Aires. que no deben ser desconocidos en los procedimientos penales".. Ensayo de Sistematización. 1994. pero haya sido ratificado. Guatemala. especialmente aquellos de reciente ratificación. Abeledo Perrot. Ambas reglas deben cumplirse para que sea ley nacional. los dos requisitos básicos que señalamos en el Art. no hayan sido aun perfeccionados en su vigencia.ONUSAL. como hemos venido mencionando. en la vigencia de los tratados. y se crea que por su publicación que demuestra la ratificación si lo están. 144 de la Cn.

Instituciones que tienen el deber de involucrar una nueva actitud. derogatorio o anulador de los contenidos que sean contradichos en los tratados. 144 Cn. pero la claúsula de vigencia es más explicativa. Otro asunto. aunque algunas especificaciones haremos en otro apartado de este trabajo. el mismo rango de ley. cuando la regla de vigencia del tratado no se ha cumplido conduce a la inconstitucionalidad si se aplicara la norma internacional. Añade que el Estado que ratifique la Convención después del deposito del vigésimo instrumento entrará en vigor después del trigésimo día después del deposito por tal Estado de su instrumento de ratificación o adhesión. que los tratados están dentro de la escala jerárquica. Recientes interpretaciones. el cambio de criterio de igual posición no conlleva consecuencias diferentes. que confirmen las existencias de normas internacionales con pretensión de ser nacionales. para corregir estas velaciones. 49 de la CDN establece que entrará en vigor el trigésimo día siguiente a la fecha en que se haya depositado el vigésimo instrumento de ratificación o adhesión en poder del Secretario general de las Naciones Unidas. Nos parece que la costumbre jurídica que otorga vigencia a los tratados por el hecho simple de la ratificación legislativa ha sido la permanencia de una información que en ciertos casos. Ahora piense el lector que esta regla no se haya cumplido. desde este punto de vista es sólo una regla de interpretación hermenéutica de preferencia. por la prevalencia y superioridad de los tratados. El rompimiento con los precedentes históricos que hicieron a los tratados superiores a la ley413 está en las justificaciones jurídicas de la sentencia de inconstitucionalidad del 14 de febrero de 1997. Fuera de comentario está la posible superioridad éstos respectos de la Constitución. Tradicionalmente los tratados fueron vistos superiores a la ley. es la falta de información de parte de las instituciones involucradas en los procesos de formación de normas internacionales de aplicación nacional. le han señalado.para que entre en vigencia el tratado. Jerarquía normativa Los tratados están en la categoría de normas internacionales que son interiorizadas o incorporadas por el sistema jurídico nacional. En el tópico de la interpretación hermenéutica gozan de preferencia respecto a la ley -al contradecir la ley a los tratados-. reflexione el lector en otros tratados que publicados y ratificados no cumplen con las respectivas reglas de vigencia del tratado. aun sigue apareciendo con posterioridad. La Ley sigue estando restringida en su poder modificatorio. de igual rango y naturaleza que la ley. nos parece solo un cambio en la fundamentación de la relación tratados y la ley. 411 Por el momento resaltamos la gravedad de la problemática y el obscurantismo que a la postre impide la verdadera eficacia de las normas internacionales en la jurisdicción nacional. El Art. No dudamos de la vigencia de la Convención Sobre los Derechos del Niño. y por lo tanto esta ha de subordinarse. Aunque el criterio no ha sido del todo uniforme al interior de las fundamentaciones de otros procesos en el proceso de hábeas corpus. en un nivel más ventajoso a la ley.412 Sin embargo. que decidió las alegaciones de . Las consideraciones jurisprudenciales de la materia interpretan que el Art. Son normas secundarias.

Madrid. sino preferencia. que incluso choca con la textualidad de las intenciones subjetivas del legislador constituyente. En Luis López Guerra. confronta la soberanía popular y el Estado Constitucional de Derecho. dinámicas e impeditivas de la esterilidad normativa en los significados de los contenidos constitucionales. no hay contradicción en resoluciones distintas cuando se acreditan en un mismo tribunal. La decisión comprendió las reclamaciones efectuadas en los juicios 15-96/16-96/17-96/1996/20-96/21-96/23-96. la invalidez circunstancial de las fuentes del derecho inmediatas a la producción de la norma constitucional. sino que prescribió una técnica hermenéutica de solución ante conflictos normativos. 1a Edición 1998. Tratados con grado de ley. La exposición de motivos manifestó claramente una relación de prevalencia.inconstitucionalidad de determinadas disposiciones en la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado. aparente deber del Ministerio de Relaciones Exteriores. Pero aún faltan versiones ás actualizadas con los detalles que comentamos. y los tratados sobre la ley . En consonancia. secciones organizadas. A pesar de ello el razonamiento de la Sala de lo Constitucional obvia la consideración del momento constituyente inicial y asienta explicaciones al tenor de interpretaciones realistas actuales. en este caso entre el tratado y la ley. aunque el texto no varíe su sentido cambia por las contingencias de la realidad. Respalda la igualdad de posición del tratado y la ley con la dinámica conceptual de la Constitución viviente. con funciones propias y alejadas de órganos con formación de personal variable. La pretensión de inalterabilidad de los significados constitucionales niega la autodeterminación de las futuras generaciones. no concuerda en la actualidad con el texto constitucional. su tendencia se dirige hacia un criterio hermenéutico de especialidad. haciendo uso de una interpretación histórica. al actualizar el contenido jerárquico del Art. 412 Jurisprudencia comparada estima que la contradicción en los criterios de dos secciones de un mismo tribunal no contradice el principio del stare decisis. que fueron acumulados previa decisión definitiva de la jurisdicción constitucional. En adición es resaltable el cambio de criterio. La interpretación estática hace que los normas constitucionales pierdan fuerza y se esterilicen. La Sala sostuvo que el Art. La sentencia española 42/93. que acomoda conforme parámetros objetivos. Las Sentencias Básicas del Tribunal Constitucional. 144 CN no supone prevalencia. El texto del Informe Unico de la Comisión Redactora. 413 El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 se reconoce que los trados internacionales prevalecen sobre la ley secundaria. Es importante en este razonamiento jurídico. ________________________________________________________ ____________ 411 Las versiones informáticas de la Corte Suprema de Justicia son un buen soporte de publicidad permanente. La prevalencia que usa la figura de la pirámide jurídica para situar en un escalón superior a los tratados se clarifica con el argumento que la Constitución no hizo tal delimitación. 144CN. de 8 de febrero. y que el nivel jerárquico de los tratados es igual de la ley. rechazo de una voluntad subjetiva y encuentro actualizador de la voluntad objetiva del legislador constitucional. en el caso Fernández. una diferente ideación del significado de los tratados en su relación y posibles contrariedades en ley. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. Las aseveraciones condensan en este sentido una interpretación histórica.

sino por las decisiones supremas. . Especialmente si los intérpretes son idénticos en individualización y biología. no han sido comunicadas de la transformación tasada para los tratados.La jurisdicción constitucional ha entrampado la inconstancia que regularice el criterio jerárquico de lo tratados. que en la jurisdicción protectora de la libertad siguen climatizando la superioridad. En otros países la evolución no ha sido del todo fácil en la jerarquía normativa. En unos procesos se dice que son de igual rango mientras que en otros los tratados son superiores a la ley. Los tratados de derechos humanos no enumerados que quisieran tener jerarquía constitucional necesitan el voto de los dos tercios416. Las causas que han defendido la libertad personal en hábeas corpus.391. Por ejemplo. el criterio sostenido ha sido diferente. la segunda compara los sucesos jurídicos en que se procedimentalizan las tutelas de la libertad personal. Saltibajos omisivos de las concordancias con la regla recién establecido. han dificultado la certeza que sigan opiniones judiciales de igualdad interpretativa de los tratados y la ley. Los procesos juridificados en la intelectualidad de los jueces ordinarios patronalizan inseguridad jurídica. No porque sea atribuibles a las decisiones comunes. En este sentido siguiendo a Del Vecchio los tratados pueden considerarse como una fuente secundaria del derecho. En inconstitucionalidades la primera posición. ________________________________________________________ ____________ 414 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. y se consideran como complementarios de los derechos y garantías allí establecidos. pero con un carácter sui generis.Pág. Realizamos en este sentido un punto que para nuestro ordenamiento jurídico debe definirse con certeza por los jueces supremalizados por la Constitución. ha replicado la posición de jerarquía constitucional para los tratados de derechos humanos 415. tienen el mismo rango de ley. para la universalidad de las jurisdicciones inferiores colapsan al desdibujarse interpretaciones uniformes con la fundamentación forma. De tal forma que la discontinuidad posicional en las opiniones jurídicas de las normas internacionales sepulten las convulsiones descifradas. Argentina elevó a nivel constitucional los tratados de derechos humanos enumerados por la Constitución en su Art. el caso Argentino en que por reforma constitucional. Como hemos dicho anteriormente algunas resoluciones de habeas corpus todavía siguen la tradicional perspectiva de la superioridad prevalente de las reglas internacionales interiorizadas al ordenamiento jurídico. Máxime si en otras materias procesales.414 El atolladero para difundir el igual rango. que contrarían al sentido común. La regla que les posiciona en el rango de la ley. Experiencias sobre la jerarquía de los tratados. La importancia de los tratados lleva consigo un repunte histórico legislativo. y condiciona sus aplicaciones a reglas de la hermenéutica ha sido una sorpresa constitucional en las consideraciones institucionales de los magistrados. pero los condiciona a no derogar algún artículo de la primera parte de la Constitución. 75.

417 Carlos Enrique Edwards: Garantías Constitucionales en Materia Penal. Otro punto de valiosa consideración es el Art. sería dudosamente aceptable. Edición. es válido que apreciemos neutramente el rechazo a la propuesta legislativa del FMLN del 24 de abril de 1997.72. que algunos tratados reconocidos en la Constitución tienen rango constitucional.67 y ss. Esta Constitución debe ser leída desde los derechos del hombre. que los tratados del Art. con el que se alienta la integración centroamericana.Pág. donde primero hay hacer llamadas de aplicación y para luego pensar en fipologías jerárquicas constitucionales. en especial cuando hay restricciones para alterarlos según el Art. Ediciones Ciudad Argentina Madrid. Aunque la redacción era demasiado general. Sin hacer un análisis teórico. y en ellos incluidos los de derechos humanos siguen en la infraconstitucionalidad418. la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. Según Edwards merecen mencionarse los que contienen garantías de naturaleza penal: la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. desde el derecho de las minorías de la igualdad de oportunidades. de la libertad y de la no discriminación". la mayor parte. Por ejemplo. 418 Un mayor detallesore el asunto está en la propuesta de iniciativa de ley de reforma constitucional por la representación legislativa del FMLN. 1a. 84. Dicho cuerpo político proponía agregar al artículo 144 Cn. que literalizaba lo siguiente: "Los derechos humanos fundamentales. 1a. 89 Cn.Por la gravedad y peligro de las libertades en juego hay tratados de importancia universal. En cambio nosotros prácticamente estamos todavía en un nivel antecedente. del 24 de abril de 1998. La emisión directa que hace la Constitución abre al menos en mi una duda favorable para dotarlos de una jerarquía superior a la ley y al nivel de la norma constitucional a los tratados aprobados según el Art. según las condiciones para reformar la Constitución.Sin embargo. Por el momento los tratados. Me permito llamar la atención sobre la naturaleza de los tratados que hacen normas en blanco en la Constitución. Tratados normas constitucionales Consideraciones personales sobre la jerarquía me llevan a proponer de forma especial. Cn. por el momento son sólo falsas expectativas que al momento podrían realizarse a muy plazo. En María Elisa Carrió y otros: interpretando la Constitución. 248. ________________________________________________________ ____________ 415 Elisa Carrió dice que: "La jerarquía constitucional de los tratados de derechos humanos ha sido una victoria decisiva y sella la lectura de la legitimidad política de la nueva Constitución. el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. 144 Cn. no fuesen norma constitucional. Pág. Edición 1996. Los expertos internacionalistas han sostenido la superioridad . las libertades democráticas y las garantías jurídicas reconocidas en tratados internacionales vigentes tienen rango constitucional". y aún con los derechos de formulación técnica que aparecen en él. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. En María Luisa Carrió: Alcance de los Tratados en la Herramenéutica Constitucional". la intencionalidad indudable era que los tratados sobre derechos humanos tuviesen categoría constitucional. Inhumanas o Degradantes417 Por la vía jurisprudencial Costa Rica ha hecho lo suyo. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. la Declaración Universal de Derechos Humanos. elevando a nivel constitucional los tratados de derechos humanos..Pág.5. Buenos Aires. 416 María Elisa Carrió: Interpretando la Constitución.

A pesar que parezca formalismo puro. a pesar que aparentemente conduzca a lo mismo. 183 Cn. Cabe distinguir. por ejemplo. El Art. que aducir la inconstitucionalidad por contrariar a las normas constitucionales. faculta la declaratoria de inconstitucionalidad de leyes a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. En suma es un condicionamiento constitucional. en que la ley al disponer como regla general la . La supranacionalidad es posible sólo por autorizaciones de una Constitución nacional.de este sobre la Constitución. al atacar directamente la infracción de la ley al tratado. Por otra parte la semántica de "la declaratoria de inconstitucionalidad" indica contrariedad a la Constitución. 11 señala la procedencia del hábeas corpus por violaciones a la libertad personal. El Art. sucede en inconstitucionalidades. es destacable que sólo las normas constitucionales legitiman el parámetro de constitucionalidad. señala que la declaratoria de inconstitucionalidad de los tratados se hará en la forma prevista por la Constitución. lo cual hace decir que el parametro es la Constitución. De ahí que poco argumento queda para seguir sosteniendo la superioridad de los tratados sobre la Constitución. y condición a cumplirse sin excepción en las argumentaciones que pretenden la declaratoria de inconstitucionalidad. Puede advertirse la insistencia en la constitucionalidad de los actos objeto de conocimiento. resultado lógico es que el criterio debe ser constitucional. o por que la ley suponga contradicción con un tratado. que restringe el amparo a la violación de derechos constitucionales. sin embargo creo que dicha posición es totalmente inadmisible. Las pretensiones de inconstitucionalidad a menudo suelen atrapar en sus escritos. 149 Cn. el parámetro de constitucionalidad es esencial. Por otra parte tampoco creemos admisible que la mención de estos tratados sean una especial formulación constitucional de reservas de ley. 247 Cn. Bajo el examen de los criterios admisibles en los procedimientos constitucionales para impulsar las investigaciones de inconstitucionalidad. Y el Art. amparos y hábeas corpus muy a menudo. La Constitución es la norma condicionadora de cualquier orden jurídico permitiendo su supervivencia o destrucción. No podemos medir igualmente las circunstancias. que a lo mucho consigue que dicho tratado con regulaciones y órganos supracionales tenga el mismo nivel de la norma constitucional. argumentativas que recalcan confusamente las fundamentaciones de inconstitucionalidad. y cuya infracción es violación de la constitución. 89 Cn. Resulta que el tratado es permitido por la concesión del Art. según la norma fundamental. Claro está que siempre que no estemos en presencia de un Estado Federado. El Art. que no es lo mismo argumentar la inconstitucionalidad por infracción a los tratados. Nos parece que la confusión resulta de los criterios que la jurisdicción constitucional estima para conocer de reclamaciones que violen en abstracto o en concreta la norma constitucional. la jurisprudencia entiende que las restricciones ilegales o arbitrarias deben ser contrarias a la Constitución para estimar la solicitud. La jurisdiccionalidad constitucional de los tratados: el parámetro de constitucionalidad Un error constante en las demandas ante ante la jurisdicción constitucional es la invocación de los tratados para conseguir la aceptación de violaciones a la Constitución.

Sin embargo. de 20 de febrero de 1951. Así sucede con los Decretos números 9. Principalmente por el involucramiento de la libertad personal del habitante de la república. que en cuanto la regla general de libertad es reconocida en la Constitución es inconstitucional la ley que invierte la regla. formado por un solo Decreto del Poder Constituyente. una justificación aceptable. dictada en el proceso de inconstitucionalidad del decreto legislativo número 133. la deficiencia de la petición en este sentido causa la inadmisión de la causa jurídica de la pretensión La Sala hace la consideración porque los demandantes fundan transgresiones en normas internacionales de derechos humanos Sigue señalando que el parámetro para el examen de constitucionalidad es la Constitución. strictu sensu. situación relevante que evalúa la aplicación de los tratados internacionales por parte de los operadores jurídicos. Fueron textos adicionales a la Constitución" se denominó a tal conjunto con la expresión derecho constitucional positivo. y con la Ley Transitoria para la aplicación del Régimen Constitucional. Aplicación de los tratados internacionales Algunas cuestiones especiales acerca de los tratados nos remite a un área sumamente problemática. Específicamente. que además contradice la regla general de libertad establecido en los tratados internacionales. los tratados son portadores de criterios de ilustración sobre el contenido y alcance de un derecho constitucional pero no constituyen parámetro de constitucionalidad. Ese Decreto llamado Constitución. 10 y 11 de la Constituyente de mil novecientos cincuenta.detención provisional contradice un tratado que hace regla general a la libertad. nuestro Derecho Constitucional Positivo". toda esa labor normativa fundamental representa. que impugna la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado que las disposiciones que se impugnan deben transgredir la norma constitucional. debido a circunstancias históricas. Fundamentalmente la aplicación de los tratados internacionales ha tenido mucho que ver con la detención provisional y la libertad personal. La Sala . en la sentencia de las doce horas del día diez de marzo de mil novecientos cincuenta y uno. por consiguiente el parámetro de juzgamiento de inconstitucionalidad. se expresó: "Se llega a la conclusión de que es inexacta la tesis de que toda la Constitución es un cuerpo legal único. entendida ésta en sentido lato. es la ley o documento principal. en base a la cual se confronta la legitimidad de la norma impugnada: La Sala recuerda una tan sóla excepción histórica en que se amplió el concepto normativo de Constitución. La Sala sostiene que fuera del caso anterior. no se han incorporado disposiciones como parámetro de decisión constitucional. En relación con el parámetro de constitucionalidad que rechaza la perspectiva de los tratados. y. manifiesta La Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96 del 14 de febrero de 1997. pero hay otras leyes constitucionales que también forman parte de la Constitución. como dice en su escrito el señor Fiscal General de la República.

El hábeas corpus 24-P-95 del 29 de enero de 1996 razona que se debe razonar adecuadamente los fundamentos de la detención provisional.. y el Juez de la causa hagan caso omiso de los mandamientos constitucionales. En la sentencia de hábeas corpus 34-R-96 del 17 de diciembre de 1996 demanda que el juez de la causa haga de manera ineludible una valoración y busque una interpretación sistemática e integradora de los principios constitucionales. El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 sostiene que la detención provisional se fundamenta como regla excepcional se fundamenta en los tratados internacionales. y hace que los delicuentes salgan por la puerta ancha de la Sala de lo Constitucional. de hacer responsable periodísticamente a los magistrados constitucionales de los delitos cometidos por supuestas bandas peligrosas que fueron beneficiadas en hábeas corpus con un cambio de medida cautelar. sin el menor criterio jurídico que haga sanear . con expresión de causa esa grave ausencia en las sentencias. El hábeas corpus 24-R-96 del 8 de octubre de 1996 considera que la detención provisional reconocida en la Constitución no contradice los instrumentos internacionales que supone la presunción de inocencia.>> La primacía de los tratados se destaca también en las supeditaciones de las resoluciones judiciales: el voto razonado del doctor Enrique Argumento en el habeas corpus 35-R-96 del 9 de diciembre de 1996. ordenando detenciones sólo en base al Código de Procedimientos Penales sin tomar en cuenta los Convenios Internacionales que está obligado a cumplir.sino que debe reconocerse la eficacia de las reglas del derecho internacional ratificado por El Salvador. según lo establecen los tratados internacionales ratificados por El Salvador. internacionales y procesales. el juez de la causa puede resolver conforme dichas reglas. Vislumbra que se contraviene el espíritu y letra de los tratados sino se aplican medidas cautelares que hagan la excepción y no la regla en la privación de la libertad. enfatizando en los operadores jurídicos que la inobservancia de los tratados internacionales es la puerta de ingreso a la ilegalidad. así en dicha sentencia se dice: <<grave es que tanto la Policía Nacional Civil. Se ha llegado al grado. manifiesta que la restricción de la libertad personal implica la privación de ésta. El hábeas corpus 27-S-96 del 4 de diciembre de 1996 considera violaciones a la libertad personal por infracciones a la ley y tratados internacionales. La aplicación de los tratados generan un debate consecuencialista. inclusive. y el segundo. En la sentencia 8-B-96 hace claras advertencias a la Policía Nacional Civil y al juez de la causa sobre las omisiones que han venido permitiendo en los procedimientos penales. -sentencia 18-A-96 del 6 de junio de 1996-. en un caso que no es flagrancia. y ante el olvido en los fallos judiciales. Se argumenta que al aplicar los tratados se genera fabilidad en el castigo penal... Al tenor la afirmaciones consecuencialistas son hechas irresponsablemente. Aunque no lo ordene la Sala. el peligro de fuga o la posibilidad de modificar o alterar la prueba. El primero deteniendo sin orden escrita. ya que ello implicaría desconocer el Art. no queda a la Sala otra cosa. refiere el deber de incorporar fundamentos de derecho.sostiene que la detención provisional no sólo puede decretarse con las reglas del derecho interno -entiéndase el formulado por medio del proceso de formación de ley ordinario. 144 de la Cn. Retomando la validez de los tratados. que señalar.

generalizan la lucha contra un poder superior y dominante. Los tratados de derechos humanos Los llamados de atención para la jurisprudencia ordinaria hace destacar que el carácter normativo de los tratados en general no ha merecido la atención debida. más dos Protocolos Facultativos. constituyen espectros que hipotéticamente señalan situaciones jurídicas meritorias de la fuerza del Derecho. más bien. legalizan una especial ciudadanía. sin embargo. determinan la calidad del hombre. declaramos la necesidad de su estudio.una aplicación de norma jurídica diferente. que aplasta los privilegios medievales. nunca puede ser absoluta. vedan la comercialización humana. sino en las propias normas jurídicas respecto de las cuales debe generarse un cambio conforme a nuestras propias realidades y por los canales establecidos procesalmente y atendiendo los contenidos constitucionales. La protección no se reduce a las esferas individuales. Justificando las actuaciones que aplican los tratados internacionales en la sentencia 18-A-96 del 6 de julio de 1996 la Sala de lo Constitucional sustenta que la aplicación de la normativa internacional en materia de detención provisional no implica arbitrariedad o libertad irrestricta. sino el saber distinguir entre un Estado Democrático y un Estado arbitrario. las normas jurídicas internacionales. Se suman los grandes Pactos Internacionales: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. presentan supuestos jurídicos que están inmersos en las reglas de los Estados Constitucionales y Democráticos de Derecho dentro de los cuales la libertad. el Pacto Internacional de Derechos Económicos. Las normas internacionales de derechos humanos son parte de la historia moral de la humanidad. es temerario noticiar la culpabilidad de una tribunal cuando éste lo único que ha hecho es introducir su competencia para dilucidar un caso social en el que se encuentra comprometida la libertad. La eficacia plena de los tratados de derechos humanos nutren las raíces del antiabsolutismo y consagran a la persona como la cosa más noble del mundo. Por de pronto. documentan una genuina libertad. no son puerta abierta a la destrucción y a la legitimación de la violencia desenfrenada y traumática. son y representan un arma certera para el castigo. Creemos que el envéz del problema no está en la Sala de lo Constitucional cuyo deber es el de aplicación de normas jurídicas validadas por la Asamblea Legislativa. De ahí que.419 El esquema de protección se expresa para el mundo entero. La sistemática jurídica internacionalizada de los derechos humanos garantizan el disfrute de los derechos mínimos. Más. Siendo este último donde las libertades se niegan. Sociales y Culturales. y que es su no aplicación la que puede llegar a generarlo. sino que extienden sus garantía a la globalización de los derechos sociales. La sentencia 23-A-96 y la 2-U-96 retoman el punto e insisten que la aplicación de los tratados no generan impunidad. La inclusión de las normas de derechos humanos internacionales tienen que acabar aplicandose en el orden interno. en la Carta de las Naciones Unidas y La Declaración Universal de los Derechos Humanos. Mucho más habría de decirse para tratados especiales que repuntan sus caracteres en los derechos humanos. Siguen en el orden universal la . pero si relativa y restringible conforme las mismas pautas normativas.

y una verdadera negociación colectiva. Inhumanas o Degradantes y la Convención sobre los Derechos del Niño. La proliferación puede sobrecargar desmedidamente al Estado y dejarlo en quiebra.421 Normas que además de los aspectos mencionados intentan erradicar el hambre de la mujer y el niño en los conflictos armados. por lo que Bobbio ha señalado como la proliferación del reconocimiento de los derechos sociales422. Normas laborales incursionan también en el beneficio de organizaciones de trabajadores rurales y su mejor tratamiento. El Pacto de Derechos Civiles y Políticos conforma al Comité de Derechos Humanos. Porque. se amplian las titularidades a sujetos diferentes al hombre. reglas sobre la nacionalidad a consecuencia del matrimonio. la Organización de Naciones Unidas a la Comisión de Derechos Humanos. puede hacerlo tambalear financieramente a nuestro modo de ver. edad mínima y registros públicos. Un aspecto que debemos destacar por último. La determinación por universalizar los derechos humanos se mediatiza con agencias que se instituyen por los Pactos. En cuestión matrimonial se regulan aspectos relacionados con el consentimiento. se regula también sobre la eliminación de discriminaciones en las enseñanza. la utilización de la tecnología para la paz y beneficio de la humanidad. Dedicatorias en la normativa internacional procuran la abolición del trabajo forzado y la igualdad en la remuneración por razón de sexo. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. normas mínimas de seguridad social. La multiplicación de derechos humanos sociales desde las normas internacionales ha ido en aumento. En definitiva. El Sistema Regional Americano se consolida con la Declaración Americana de Derechos del Hombre. que abarca inclusive la función pública. La solvencia económica del Estado sometida a una exigencia de hacer por parte de los sujetos de derechos. es el tratamiento cuidadoso que solucionen los conflictos jurídicos referidos a los derechos sociales. referencia normativas protegen a los representantes de la empresa y brindan las respectivas facilidades. Los intentos de regionalizar la protección de los derechos humanos se manifiesta en el Sistema Regional Europeo. Paso a los derechos sociales que requiere una intervención directa del Estado. Los reconocimientos se han incrementado por las cantidades de bienes que merecen ser tutelados. numerosas normas sobre los derechos humanos se encuentran en el campo internacional. es decir de la persona a otros . igualdad en materia de empleo y ocupación. contribuir a la igualdad de la mujer. por medio de la Convención Europea de Derechos Humanos. La mujer recibe condiciones ventajosas con el reconocimiento de sus derechos políticos. acordar los deberes de los medios de comunicación para fortalecer la paz y los derechos.Convención sobre la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. La Convención organiza la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. condicionamientos en el trabajo de los inmigrantes. aparecen reglas para efectivar la libertad sindical. la eliminación de perjuicios raciales o religiosos.420 Los africanos hacen sus determinaciones en la Carta Africana sobre los Derechos del Hombre y de los Pueblos.

A. el niño del adulto. que propone un proyecto aprobado por una resolución de la Asamblea de la ONU de 3 de diciembre". Porque el hombre es visto en ciertas formas específicas de actuar en sociedad. el sano del enfermo. el enfermo mental de otros enfermos. 421 Texto de interés sobre refugiados es la Compilación de Instrumentos Jurídicos Internacionales: Principios y Criterios Relativos a Refugiados y Derechos Humanos. Traducción de Rafael de Asís Roig. para darse cuenta de este fenómeno aplicable a Europa: en 1952. 1 a Edición. Esto hace que existan normas diferentes. Págs. 422 Norberto Bobbio. como también para diferentes colectivos. Instituto de Derechos Humanos. El Tiempo de los Derechos.sujetos que no son los individuos. Págs. dejándose la consideración de hombre como ente genérico u abstracto. toda la humanidad en su conjunto y en los movimientos ecológicos el surgimiento de un derechos de la naturaleza a ser repetada y no explotada. Cualificación en las normas. mientras que otras se retocan con la taxatividad. Las naturalezas jurídicas que se impregnan a cada una de ellas reflejan desde una teoría genérica del derecho que la igualdad indistinguible dentro de su conformación normológica no puede ser representada de la misma manera. algunas se cualifican en función de disponibilidad. 423 Para un mayor detalle ver a Pedro Niken. etc. Editorial Cívitas. los físicos normales de los minusválidos. las hay para diferentes materias. una minoría étnica o religiosa. Unas pequeñas. La Protección Internacional de los Derechos Humanos: Su Desarrollo Progresivo. mientras que otras lo hacen impidiendo la especificación de la generalidad de los principios y conforman así regulaciones excepcionales en el sistema jurídico. en los últimos cuarenta años.15 y ss.1987. Madrid. unas desarrollan principios generales del derecho por medio de una relación de complementariedad. Una de las pautas que hacen presencia en este tema es en atención a las concepciones normativas que se manifiestan en el orden jurídico. la Declaración de Derechos de los Minusválidos. en 1982. S. Alto Comisionado de las Naciones Unidas Para Los Refugiados. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos."La ley es la norma general establecida mediante la legislación. Consideraciones que por especificación han llevado a distinguir que "la mujer es diferente del hombre. la Convención sobre Derechos Políticos de la Mujer. en 1975. el adulto del viejo. propiamente norma ordinaria. la Primera Asamblea Mundial en Viena sobre los Derechos de los Ancianos. otras grandes. la Declaración de Derechos del Niño. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos. en 1971. Basta una mirada a las cartas de los derechos que se han ido sucediendo en el ámbito internacional. II. 5 y ss.118. 1991.423 ________________________________________________________ ______________ 419 Referimos al texto integro de Félix Laviña. 1987. unas altamente sistematizadas otras con poquedad sistémica. 1992. Editorial. El ámbito de las normas no es único ni diametralmente uniforme. ACNUR. 420 Félix Laviña.Pág. inclusive en ocasiones a los animales: la familia. LAS NORMAS ORDINARIAS Valoraciones constitucionales de la Ley. Y la legislación es el establecimiento de normas generales por un órgano de la . Depalma. en 1959. la Declaración de Derechos del Disminuido Mental. Sistema-Madrid. el enfermo temporal del enfermo crónico.

pero pueden poseer otra naturaleza que las hace diferente en el rubro de la especialidad rigurosa del derecho. en atención a las situaciones jurídicas previstas.comunidad autorizado". otrora la jerarquía. La ley es el objeto jurídico que dilata sus contenidos tocando a cada momento el actuar social.424 De las normas que produce el legislador nacional la norma por excelencia es la ley. Concepciones que al mismo tiempo deben tener en sus contenidos esenciales una misma naturaleza jurídica. 425 Es valiosa una lectura crítica de los procesos de formación de normas ordinarias que sistematiza desde la política sociológica. En adelante ampliamos estas manifestaciones. 133 CN425. y en caso de desacuerdo. no falta quien las denomina normas ordinarias. ________________________________________________________ ___________ 424 Enrique R. En el se presupone los sujetos legitimados para iniciar el proceso y posibilita la participación de los órganos fundamentales del Estado. la Corte Suprema de Justicia puede intervenir. Historia de las Ideas jurídicas. La Asamblea Legislativa. Teoría General Aplicada. La regla general es que el proyecto sea sancionado por el Presidente. que salen del sistema. Nuevo Enfoque. tercerios y hasta cuaternarios producen así el intento de diferenciar en orden ascendente o descendente. El proceso de formación está previsto por el Art. Teoría General del Derecho. individualmente o en conjunto. gozan cada una de ellas. o el veto por razones de inconveniencia o contradicción a la Constitución. de superioridad e inferioridad. de supremacía y subordinación a las normas jurídicas. Oscar Martínez Peñate: El Salvador. de lo que generalmente se regula bajo dicha forma normativa. La Asamblea posee para algunos casos autonomía absoluta para hacer determinadas normas. llámase ley general. En cuanto este sea fundado en inconstitucionalidad. Los niveles normativos primarios. las que muy a menudo produce el legislador se les conoce como las "leyes". la naturaleza del proceso aprovecha para legalizar el rol determinante de la Asamblea Legislativa al hacer este tipo de normas. Por supuesto. Es notable que las normas jurídicas que integran. Conocimiento y Conocimiento Científico. Uno de los criterios que en este sentido la historia jurídica positiva ha impregnado por generaciones de juristas es el de las escalas o posiciones jurídicas. Empero. que haga las observaciones. la norma y la Constitución. llámanse leyes . por ejemplo su reglamento interno. especialmente es la específicación de sus contenidos. Véase entonces la amplitud comprensiva del termino "ordinarias". lo que el pueblo identifica tradicionalmente en las lecturas de textos articulados sobre la base del trabajo legislativo. la que continuamente está presente en la intersubjetividad de los particulares.654. Introducción al Derecho. secundarios.Pág. de cualidades que las hace distinguibles del resto. otros prefieren el de normas secundarias. que ingresan.1998. que estas afirmaciones no excluyen las características e imbricaciones antes analizadas de la Constitución. Aftalión y José Vilanova. La denominación de ordinarias guarda ésa faceta de lo común. las que permanecen en cada instante vital. Aproximación de significado Siguiendo los presupuestos de verticalidad jerárquica en las normas jurídicas es que aparece la ley. San Salvador. 1a Edición. Las normas de uso constante.

Se ha dicho corrientemente que la ley no es la Constitución. más sin embargo haberle negrado primariamente la denominación objeto de este comento. Sin embargo estas aproximaciones son demasiado imprecisas. como también que la ley no es un tratado." Es la regla general que rige un número determinado de hechos. expresando las relaciones en que dichos hechos se encuentran". la desobediencia abre las posibilidades de usar y atender un cumplimiento coactivo. basando las posibilidades de acción personal en lo que no está prohibido dejar de hacer. "Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda ni a privarse de lo que ella no prohibe. tiene otra dirección: la finalidad inmediata. prohibiciones y permisiones. Suele decirse que la Ley fundamental es la Constitución. mientras que la astucia definitoria del artículo uno del Código Civil. ________________________________________________________ . habla de otro tipo de norma. como concepto de sentido estricto es el que pretende analizarse en estos puntos. De paso noten en el artículo 8 Cn que el principio general de libertad en él reconocido hace desde la validez constitucional una definición similar cuando establece la libertad desde la definición de lo mandado o prohibido. la prohibición y la permisión. similar por no decir igual enumeración. en tanto manifestación de la voluntad soberamos en este apartado. La generalización de un concepto amplísimo abarca a la Constitución y los Tratados. ni mandado hacer. a la que nos referiremos en este apartado.especiales o singulares. en tanto se espera que sea obedecida. aunque el tratado también deba tener la misma relación de subordinación respecto de la Constitución. encuentra su detalle en la concepción existencialista de los tratados para la República al establecer que conforme a los requisitos que no contrarían a la Constitución y según las disposiciones de vigencia del mismo tratado constituye ley de la república.426 La ley compone así supuestos que prevén conductas. toda norma incorpora o puede incorporar mandatos. por ser la ley un dato y norma jurídica que se subordina a ambas normas. y lo que debería ser normal. La Ley es en definitiva la ley un concepto que se ha venido plagando desde el principio de legalidad. que convierten obligaciones y deberes. Unos buscan el argumento tautológico para explicarla y añaden que "la ley es la ley". así la permisión enfoca al sujeto una esfera de carácter libertario. La ley se detalla en este sentido como un concepto condicionado a otro sector normativo y se queda perpretada dentro de la secundariedad definitoria civilista. a pesar de que la técnica jurídica aparentemente ha hecho un distingo diferente. y que el consentimiento voluntario soberano previo ha integrado para los juzgamientos posteriores. en tanto manifestación de la voluntad soberana la presenta con rasgos trinitarios más que unarios o binarios: el mandato. prever consecuencias jurídicas por incumplimiento. el artículo 144 de la Cn. ¿Y entonces que es la ley en nuestro ordenamiento jurídico? Intentos definitorios: Normas jurídica del sistema En primer lugar. El patrón conductual medido por ley. un nuevo rumbo. Si nos situamos en una primera aproximación la ley tiene una dirección: los seres humanos. la ley adquiere la connotación genérica que está presente en todas las regulaciones que pueden ser incorporados en un sitema jurídico.

131 Cn ordinal 5º.648 y ss. Las leyes naturales que derivan de la esencia de las cosas. La relación es evidente con el artículo 42 Cn al colocar un plazo para reformar la "legislación secundaria" en materia electoral. Generalizando. sabido que la ley en sentido amplio es una norma. La sintonia de la posición del segundo lugar en el orden jerárquico de las normas jurídicas puede ser consolidada por otras menciones expresas. Una mención de esta posición puede entretejerse cuando en el Art. o en el caso del Art. Damos por supuesto que la norma ha seguido los procedimientos formales que le atribuyan validez en el sistema positivo. de cumplir con los requisitos establecidos por la Constitución y las leyes "secundarias".____________ 426 Enrique R. 72 ordinal 3º.entiéndase dentro del concepto genérico de sujetos del derecho. decretar. 36 Cn en que prescribe el deber de que sea la "ley secundaria" la que regule el derecho constitucional a un nombre. en este caso las "leyes secundarias" es otro parámetro expresado con claridad constitucional. Describiendo la teoría tradicional. Como norma jurídica la denominación indiferenciadora hace que la misma pueda ser incorporada al ordenamiento jurídico. Aftalión y José Vilanova. reformar y derogar cierto tipo de normas jurídicas. Ubicación escalonada En segundo lugar. La restricción en las atribuciones de la Asamblea Legislativa en el Art. Regla de conducta. Ahora bien. la ley ocupa una posición dentro del sistema jurídico. La previsión constitucional en el Art. relacionada con el derecho político de optar a cargos públicos carga de nuevo con un posicionamiento secundario de la ley al obligar al ciudadano que quiera verse inmerso en dicha situación jurídica. La ley es una norma jurídica. introducción al Derecho. 271 de la Constitución establece la obligación para la Asamblea Legislativa de armonizar las "leyes secundarias" con la Constitución en materia de Instituciones Oficiales Autónomas.Pág.649. originando regulación en supuestos de conductas personales . Este punto de vista de la ley hace que se comprenda como norma jurídica que se origina en la legislación427 Por medio de una presentación de efectos jurídicos. Las constantes constitucionales de secundariedad de la ley nos demuestran que la ley ocupa una posición en el sistema jurídico.Pág. las escalas jerárquicas han adoptado la dogmática del segundo lugar en las escalas normativas. Aftalión y José Vilanova. regida por el deber ser de los fenómenos de la naturaleza. . Introducción al Derecho. está en el segundo lugar. a través de una visualización de su naturaleza jurídica. la ley tiene diversas acepciones. ________________________________________________________ _____________ 427 Enrique R. tenemos que adentrarnos a delimitar el sentido estricto de la ley como norma. para interpretar auténticamente. Las leyes sociales que funcionan como probabilidades y según las condiciones de la estadística.

la ley adquiere una nueve fuente de subordinación por permisión constitucional. derechos y obligaciones establecidos por la Constitución. De la ley sin apellidos a la reglamentación . 83 Cn. Propone la prevalencia sobre este tipo de normas jurídicas e impone la prohibición para alterar los principios. El uso común de las normas secundarias permitirá un mayor aporte de soluciones concretas y detalladas en la solución de conflictos. Subordinación por constitucionalidad La ley retoma así una posición de condicionamiento respecto de la primera posición y guarda la referencia de necesaria explicación. acuerdos. oficios. cumpliendo los requisitos establecidos en dicha norma. Las previsiones civiles suplieron por mucho tiempo la ceguera de las normas constitucionales. 246 de la Constitución. la voluntad soberana debe manifestarse en la forma prescrita por la Constitución. De la ley local a la ley territorial. En esta perspectiva. Armonía con normas de igual rango En tercer lugar. Desde las formas cabe afirmar el respeto de las autorizaciones. Las normas ordinarias completan a la Constitución cuyos contenidos son demasiados generales y de poco detalle. y contenidos atribuidos y permitidos por la norma primaria. la norma jurídica-ley media dentro de su relacionabilidad con normas de igual rango adquiriendo una nueva fuente de importancia. Los nuevos contenidos por tanto de normas inferiores. De la ley general a la ley especial.También hay que dejar entrever que la ubicación en el contexto normativo no es simplemente un posicionamiento inutil. entiéndase reglamentos de ejecución. son normas que deben atender una nueva labor de respeto para la norma jurídica ley validada por la norma constitucional al aparecer en el sistema jurídico. La ley debe ser emanada en la forma constitucional. Subordinación infralegal En cuarto lugar. 1 del Código Civil es importante al resaltar la condición de la manifestación de la declaración de la voluntad que debe estar contenida en una ley. El Art. En atención a lo esgrimido podemos entender a la ley desde una visualización de secundum objeto. Esto es la subordinación respecto de las normas primarias y el respeto debido con carácter material -compréndase sustancial. Un parámetro constitucional que sirve para deducir la subordinación normativa de la ley está en el Art. al prever el ejercicio de la soberanía popular en atención a las reglas constitucionales. 133 Cn se prescribe cómo la ley debe elaborarse. hasta la especialidad de especificaciones. lo ha dicho en forma similar. circulares. y en dichas normas civilistas se haya también criterios que derivan el carácter subordinado de la ley. Desde la generalidad de contenidos previstos. Recordemos que desde el Art. deviniente de la posición que ocupa en la escala jerárquica. competencias. El Art. De la ley internacional a la ley nacional. Se hacen así reacondicionamientos para normas infralegales. El Código con mucho adelanto se había expresado en ese sentido.y en la forma de elaboración de la propia norma jurídica secundaria.

________________________________________________________ ______________ 428 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. El pueblo soberano se concibe con un carácter independiente. porque comprende una determinación lógica y un acto de imperio". La ley no es identificable con la voluntad del monarca. totalitario o dictatorial que detenta el poder. El mandato del Art. en los requisitos del pueblo. Es imposible olvidar con la debida . de la divinidad. Cualidad política En quinto lugar. 83 de la Constitución al hacer residir la soberanía en el pueblo. del rey.370.1991. Debemos comprender que la ley está formulada y así es como ha de ser medida. creada conforme las reglas establecidas en la Constitución para el ejercicio del poder soberano. reforma. y derogación normativa. político partidarista y. La soberanía. los diputados. naturaleza que le es impresa como negación de la interferencia y de la imposición desde afuera y desde adentro en el contexto del territorio nacional. La soberanía es independencia externa e interna. La ley dentro de su capacidad de relacionarse con norma de igual rango importa por el nacimiento de nuevas reglas del ordenamiento jurídico. una expresión unipersonal e individualista. y el Art. existente por mandato constitucional directo. Giorgio Del Vecchio manifiesta que la ley es "el pensamiento jurídico deliberado y consciente. El pueblo como ente soberano dentro de una fundamentación primaria que elabora la ley es la autoridad competente. llama hacia un nuevo punto. sino por conocidos. El recurso asambleario.. la soberanía hace que las leyes no sean hechas por extraños al poder de nuestra república..Pág. del cosmos o del universo.autónoma. que representan la voluntad preponderante en una multitud asociada. concepto moderno en la estratificación del gobierno del Estado. 2a reimpresión. en tanto expresión de las querencias de la colectividad que gobierna. La ley como expresión de soberanía suena conforme pautas contemporáneas. sino manifestación del sujeto fundador y creador de todo el derecho y porque no decirlo de la ley objeto de estudio en esta ocasión. En este sentido no podemos perder de vista al pueblo. ubicados en medio de una política constitucional la norma jurídica ley. En vista de lo anterior la ley como concepto político es una declaración del pueblo. 9a Edición. Sólo en esta forma alcanza la más alta perfección la elaboración técnica del derecho.428 No es por tanto. La ley es pues. la soberanía es la autorización que hace posible ejercer potestades de creación.Barcelona. ni la personificación del sujeto singular. más que de prevalencia en la temática interpretativa. la expresión racional del mismo. Estas son las que atienden a políticas de preferencia. el pronunciamiento solemne del derecho. expresado por órganos adecuados. son así la representación exigible para que la ley llegue a ser una norma jurídica válida dentro del sistema. La ley es conjuntamente pensamiento y voluntad. representa una manifestación de la voluntad soberana.. Bosch. 1 del Código Civil es importante al presentar la ley como declaración de la voluntad soberana.

Creemos fervientemente que la primera nota es la posición. en la primeras jurídicas inferiores. el hacer. En la jurisprudencia nacional La jurisprudencia constitucional nacional. como la obligación de abstenerse de hacer algo y como la posibilidad de hacer cualquier cosa o desarrollar la acción humana ad infinito presupuestando que no se rebasan los límites del mandato o prohibición legal. de los consejos de ministros y muy excepcionalmente por la Sala de lo Constitucional en su intervención previa o posterior como contralora de la constitucionalidad en cuenta que con los denómenos de integración la soberanía se relativiza cada vez más. Enunciando diferentes clases de presentación de la ley. Queda aún la discusión cuáles han de ser las notas diferenciantes de la ley bajo un concepto constitucional. al esclarecer el sentido de ley en la Constitución. por tanto las notas comunes que informan a cualesquier norma jurídica están en la ley. y la elección de hacer o no hacer. Es obvio que toda norma jurídica debe realizar la libertad. y a partir de esta nota podremos ver como subyacen el resto de elementos en tanto la ley es condicionada y es condicionadora. Siendo así que debe discurrir entre las naturalezas especiales que la concretan. La esfera igualitaria más que liberal debe ser concebida en su ambiente naturalmente positivo. a la por. Sin embargo la respuesta no puede quedarse estancada allí sin más. Más las exigencias de los fines que encuéntrase el Art. derecho o principio general de libertad mueve a una confusión.puntualización las permisiones y atribuciones constitucionales que autoriza la Constitución para la participación presidencial. se desatan justificaciones de las obligaciones que han de contenerse en las normas ordinarias. La ley en esta insistencia es a su vez una especificación de la libertad y como tal tiene que tender a su plena efectividad. no hacer. 1 de la Constitución. La ley manda prohibe o permite. Como la obligación de hacer algo. justificadas en las ventajas de unirse con otros Estados. ha coincidido con bastante similitud. 1 del Código Civil vuelve a realizar la mención. El caso puede contraponerse a través de la misma literalidad. al mismo tiempo que puede restringirla por medio de obligaciones de carácter positivo u obligaciones de carácter negativo. Conceptualmente un contenido muy importante pero aún limitado. y comporta cesiones parciales de contenido. 8 de la Constitución como regla. para que se experimente un régimen de protección de los derechos . y exige como labor constitucionalizadora la puesta en tema del principio de no-discriminación. puede confundir en un primer momento. Significación constitucional Un tópico adicional es la zona de los mandatos. prohibiciones y permisiones. En definitiva es expresión axiológica de los fines constitucionales. Desde el punto de vista constitucional la ley es una expresión al tenor del Código Civil de la libertad. El Art. La contraposición de iguales características para la ley y para el derecho de libertad. La ley en sentido estricto es una expresión del cúmulo de normas jurídicas que integran el sistema jurídico. El Art.

fue creada por el Organo Legislativo del Estado. 30 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. y ceñida al bien común". independientemente de su contenido. la ley es realización de principios y fines constitucionales. nos parece. tiene fuerza vinculante y puede dictarse por un procedimiento legislativo o administrativo. ________________________________________________________ ____________ 429 La opinión consultiva reproduce la interpretación del término leyes en el Art. es aportado por la doctrina alemana. Historización del concepto En relación al concepto de ley es importante destacar el estadio actual. Curso de Derecho Constitucional.212 y ss. La Sala de lo Constitucional considera que: "El constituyente manda que la ley. que no dista mucho. (b) Un segundo momento. 430 Remitimos al lector a Enrique Alvarez Conde. A pesar que la definición. como parte del ordenamiento jurídico es un elemento secundario. El vocablo leyes en sentido formal. el español incluido. Esta segunda se entiende en algunas definiciones doctrinarias. pero si su desarrollo. de lo cual resulta la indiferencia del órgano que la dicta. condicionada por el primario que está en la Constitución. Tecnos. Regla que entra en quiebra al autorizarse las leyes singulares. quienes elaboraron la tésis de la generalidad y la abstracción. por ser adoptada los órganos democráticamente elegidos y constitucionalmente facultados. En resumen la ley no es la ley. El término leyes empleado por la disposición constitucional mencionada se refiere a la ley en sentido formal o sea aquella norma jurídica que. Los teóricos distinguen que la ley tiene una posición de jerarquía en el sistema jurídico. según el procedimiento requerido por el derecho interno de cada Estado" 429. puede ocuparse de cualquier materia. El Estado Constitucional.fundamentales. de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La sentencia de inconstitucionalidad 494 del 3/06/95 resalta esta situación al sostener la imposibilidad de alterarse los derechos constitucionales y principios fundamentales por ley ordinaria. la ley no es el Art. es una regla de derecho. de ser compatible con el ordenamiento nacional. En este sentido retomamos su evolución doctrinaria: (a) La primera etapa es destacada por los franceses. es "norma jurídica adoptada por el órgano legislativo y promulgada por el poder ejecutivo. ha sido buscado desde el punto de vista de un tratado internacional y no tratar de determinar la acepción del sustantivo leyes en el derecho interno de los Estados. .Págs. La opinión consultiva hermetiza el término leyes para la protección y restricciones de los derechos fundamentales y coincide en validar la legalidad y legitimidad. Los Derechos y Libertades Volumen I. 2a edición. 8 de la Cn. El Sistema de Fuentes. "El término leyes no es sinónimo de cualquier norma jurídica". Ignacio de Otto menciona que: "La atribución del nombre de ley a esas normas y sólo a ellas forma parte de la tradición del derecho público occidental. visiona a las leyes como normas generales. ajustándose al procedimiento de formación de la ley". muestra de un nuevo significado430. Madrid. En la jurisprudencia internacional La opinión consultiva OC -6/86 del 9 de mayo de 1986. no debe alterar los principios establecidos por la Constitución.

y el sistema de protección de derechos. La Sentencia del Tribunal Supremo Español del 10 de noviembre de 1998. se reconoce la conexión de las previsiones legislativas con la Constitución. es la existencia de reservas. Así se posibilita una adecuación de la realidad normativa con la realidad social. La justificación de representación popular de los parlamentarios avanza hacia el poder contralor de la Constitución. Desaparece el imperio de la ley por el imperio de la Constitución. la noción política de Constitución sigue siendo un serio obstáculo para el condicionamiento de las normas ordinarias.Pág. la importancia del material a normar. encuentra el condicionamiento de superioridad normativa de la ley. a la ley aprobada por el parlamento la regulación de los derechos fundamentales". Tesis doctoral. De allí que la necesidad de hacer leyes y regulaciones bajo la forma de leyes no siempre está sujeta a mandatos específicos sobre la determinación de contenidos. según previas directrices sobre los contenidos que deben desarrollarse por el legislador. Una absoluta y otra relativa. de acotar el ámbito de vigencia de determinados derechos que colisionan entre sí". Esto es lo que conocemos como reserva de ley. 432 Pablo Pérez Tremps. Universidad Carlos III de Madrid. la necesidad que se discuta y debata por los representantes parlamentarios. 433 Roberto Rodríguez. reservándose. La ley más que acto de soberanía o de representación se analiza como acto de los poderes constituidos y de la eficacia del principio democrático. en general. Sin embargo la técnica normativa.Desde la revolución francesa el término de ley en su acepción técnica se reserva a las normas dictadas con arreglo a un determinado procedimiento por el órgano de representación popular. (c) El tercer momento. Sin embargo.149.151.1998. Bajo esta concepción contemporánea de la Constitución la evocación de los derechos fundamentales cobra de nuevo la esencialidad de su sentido. que requieren de una constante redefinición a fin de acomodarlos a las siempre mutantes exigencias de la realidad social. Pérez Tremps dice que la ley se presenta como fuente de los derechos fundamentales."431 Las principales consecuencias para el concepto de ley. todo ello al margen de la ineludibilidad en ciertos casos. La regla general es que el legislador ordinario tiene amplia movilidad para determinar las conductas objetos de la norma jurídica. . Instituto de Derechos Humanos "Bartolomé de las Casas". obliga a regular bajo la forma de ley cierta materias. y "como garantía democrática de dicha regulación. ________________________________________________________ ____________ 431 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional. 102.Pág. y la segunda la posibilidad de actuación de las normas reglamentarias independientes.433 La reserva de ley La necesidad regular por medio de normas ordinarias tiene diferentes ámbitos de acción.432 En sentido similar Roberto Rodríguez dice que: " el orden axiológico de la Constitución encuentra su manifestación culminante en los derechos fundamentales. Teoría General de los Derechos Fundamentales.Pág. Al mismo tiempo. Particulares y Derechos en el Derecho. Sistema de Fuentes. desterrar la actividad normativa de los ejecutivos .en situaciones específicas. Ello supone que los reglamentos no pueden incidir en su regulación.

Las Diversas Manifestaciones de la Potestad Reglamentaria en la Constitución. especialmente porque la potestad reglamentaria del gobierno se encuentra articulada por la disposición que sujeta la actividad reglamentaria a las leyes cuya ejecución les corresponda. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado..434 Para Rubio y Llorente la reserva de ley se estampa en un tipo de normas que contienen mandatos al legislador. Estado de Sitio... puesto que se reconoce en el Título II que regula los derechos fundamentales y garantías de la persona. pues la reserva de ley significa también que en las materias no reservadas actúa libremente el gobierno en uso de su potestad reglamentaria. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho.70. no creemos aplicable el peligro señalado por Baena.1979. están vedadas al poder ejecutivo y. Hay que tener en cuenta que este razonamiento es un arma de doble filo. La doctrina según el orígen de las circunstancias que motivan su declaración los denomina. Nuestra Constitución utilizando un criterio omnicomprensivo prefiere llamarle Régimen de Excepción. por otra parte.Pág. Estados de Calamidad. Nuestro parecer identifica en el Régimen de Excepción a un Derecho Fundamental del Estado.435 Basol reviste a la reserva de ley en el marco de las garantías constitucionales "en el sentido de que determinadas materias.91. 435 Francisco Rubio y Llorente: La Constitución como Fuente del Derecho. que son los reglamentos. NORMAS DE EXCEPCIÓN Las circunstancias de Estado Las emergencias en la organización social. es una prohibición para que se dicten reglamentos independientes:"constituyendo así un limite a la potestad reglamentaria del gobierno y en su caso de la Administración Público. III. Estado de Emergencia o Estados de Alarma. relaciones grupales de suma anormalidad y de peligro para el mantenimiento de la institucionalidad ordinaria del Estado hace que se puede configurar un Régimen de Excepción.Pág. Fuentes del Derecho. ________________________________________________________ _____________ 434 Ana de Marcos Fernández: Crónicas de Jurisprudencia. que la reserva de ley asegura que los ámbitos de libertad sujetos a regulación dependan exclusivamente de los representantes."437 Para nuestro ordenamiento jurídico. 436 Martín Bassois Coma.438 Respaldo interpretativo es el contexto en que aparece en la Constitución. la exclusividad de la potestad legislativa para regular ciertos derechos de los ciudadanos.propone bajo la competencia administrativa. "Se trata de preceptos que prevén la emanación de normas indispensables para completar la estructura prevista en la Constitución". por lo que tales ámbitos quedan exentos de la acción del ejecutivo y en consecuencia de sus productos normativos propios. El Régimen de Excepción como Derecho Fundamental se ejercita cuando cabe un riesgo alto de malformaciones en su persona jurídica. Volumen.436 Para Baena del Alcazar la reserva de ley contiene latente dos ideas: una. IV. en consecuencia su actuación sólo se legitima en base a una ley previa y con respeto absoluto a su contenido esencial". Estados de Guerra. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del .

Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Constencioso del Estado. y por no más de 30 días. sino como verdadero creador normativo. Entendemos. Supuestos condicionadores del Art.1979. número 21. ya que dicho artículo determina los actos legislativos que requieren de sanción presidencial. que es una posibilidad. Sin embargo. 167 Cn. 135. y pueden ser dictadas por la Asamblea Legislativa. por el Art. 131 ordinal 27º Cn. Sin embargo. 29 Cn. Volumen I. 438 La discusión de derechos fundamentales recognoscibles para el Estado no ha sido pasiva. Al respecto puede verse a Ana Elizabeth Cubías Medina. Autoridades competentes y actos de formación Cuando corresponda a la Asamblea Legislativa. se denominan normas de excepción. no es una forma propositiva. 437 Mariano Baena del Alcazar.1979. Se utilizan en situación de grave anormalidad. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. Revista de Derecho Constitucional. Volumen I. ya que permite el ejercicio del veto.Pág.289. De esta manera la potestad de crear un régimen excepcional no se absolutiza en las facultades del legislador. condicionado a igual plazo y situación grave según prescripción del Art. Nos parece de importancia esta formulación en el procedimiento de formación. Denominación y posición Como nuestro interés está en el ámbito normativo volvemos a dichas consideraciones. comienza a superarse con vertientes jurisprudenciales que los positivan a su favor.Pág. La STC 82/83 de 20 de octubre estima parcialmente un amparo interpuesto por un Ayuntamiento contra la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia de Madrid. De todos modos siempre existe el control del Presidente al no vedarse sus facultades sancionatorias o de veto. Definitiva es la sentencia 64/88 de 12 de abril. que se pronuncia por el reconocimiento de derechos fundamentales para el Estado. La STC 4/82 de 8 de febrero considera que se ha violado la tutela judicial efectiva. El plazo no puede extenderse en puridad técnica. por inconveniencia o inconstitucionalidad que identifique el Presidente.353. El procedimiento de creación de normas excepcionales puede iniciarse por requerimiento del Ejecutivo a través de su Consejo de Ministros. puesto que la independencia orgánica del legislador puede hacer la moción desde el interior de su organización colegiada. en su defecto por el Consejo de Ministros. y al no estar determinado como excepción el ordinal 27º del Art. 29 Cn. Corte Suprema de Justicia. discurriendo el proceso normal de formación de ley señalado por la Constitución. El Consejo de Ministros puede actuar en forma supletoria para la creación de normas excepcionales. sea con observaciones. . Reserva de Ley y Potestad Reglamentaria en la nueva Constitución Española. sus facultades están condicionadas a que la Asamblea Legislativa no esté reunida. según el ordinal 5º del Art.Estado. Octubre-diciembre. 131 Cn. ¿Son Titulares de Derechos Fundamentales las Personas Jurídicas de Carácter Privado y Público incluyendo al Estado?. Sentencias relevantes están en la jurisprudencia constitucional española. en general para las personas de derecho público. Las normas dictadas conforme las categorías del Art. Al tenor del Art.16 y ss . debe dar cuenta inmediatamente a la Junta Directiva de la Asamblea Legisativa de las causas que motivaron la medida y los actos que haya ejecutado. por interpretación a contrario censu. ya que si las circunstancias persistieren será necesario un nuevo decreto. tendríamos que entender que requiere de la sanción del Presidente. En la jerarquía del sistema normativo son normas secundarias de excepción. y con los dos tercios de votos.Pág. Estima violatorio el condenar a una institución pública al pago de indemnización a los herederos de una víctima por insolvencia del acusado. el acto de creación o derogación de las normas excepcionales debe hacerse en votación nominal y pública.

Claro está que deben de identificarse las situaciones de gravedad que enuncia el artículo 29. En el orden de la suspensión de derechos fundamentales en la totalidad de su contenido está el Art. los derechos suspendibles pueden serlo en su totalidad de contenido regulados por la Constitución y en la mayor parte de los casos sólo parcialmente. debe entenderse que las razones de guerra. La suspensión tiene tres ideas básicas: la primera. Y en tercer lugar. En uno. Lo cual permite la censura en la libertad de expresión. Se necesitan dos tercios de votos y hay posibilidad de dos autoridades competentes. en el agravado la suspensión es competencia exclusiva del legislador asambleario y sólo permite suspensión parcial de contenidos. que reconoce un procedimiento ordinario de suspensión para ciertos derechos y otra agravado. 6 Cn. término de duración de la pérdida de vigencia de los derechos detallados por el Art. invasión del territorio. La segunda en suplencia de la primera. según el caso. En materia de suspensión parcial de contenidos encontramos que sólo puede suspenderse el inciso 1º del Art. restricción esta que se hace exclusiva en la suspensión agravada. religioso o gremial. epidemia u otra calamidad general. 5 Cn. 24 Cn sufre también la autorización para suspender la totalidad de su contenido. El ámbito territorial de validez de las normas de excepción queda a discrecionalidad del órgano competente que las emita. 29 Cn. son taxativas. 7 Cn.167 ordinal 6º Cn. Suspensión ordinaria. aquí. pero no autoriza al secuestro de los instrumentos que sirven a la difusión del pensamiento. parcial y total A continuación detallamos los derechos que se suspenden por un procedimiento ordinario. El Art. Con lo cual se autoriza la suspensión del derecho de asociación y reunión. catástrofe. rebelión. interferir e intervenir las comunicaciones telefónicas. Por eso la suspensión implica un plazo de 30 días. o de graves perturbaciones del orden público. excepto para los espectáculos públicos. de nuevo se trata de eliminar las arbitrariedades en la creación de normas excepcionales. la Asamblea Legislativa o el Consejo de Ministros. y permite el ejercicio del derecho a respuesta. sedición. La suspensión parcial se restringe también al inciso 1º del Art. Véase que son situaciones que ponen en grave peligro su existencia o funcionamiento normal. Con lo cual se suspende la libertad de ingreso y tránsito. La justificación en la emisión de estas normas deriva por el respaldo de circunstancias graves que afectan al Estado. En segundo lugar. Por otra parte. pueden tener competencia tanto el legislador ordinario como el Consejo de Ministros. la suspensión no se asimila a derogación. no valida la nacionalización de empresas de comunicación. Derechos suspendibles El contenido normativo parte de la idea de suspensión. el proceso de formación se invierte. . y da la posibilidad de violar e interceptar la correspondencia. Por eso. y el legislador se identifica con el Consejo de Ministros controlable posteriormente por el legislador ordinario. libertad de elección domiciliar y el derecho a no ser expatriado. y no puede suspender la prohibición de existencia de grupos armados de carácter político.

Pero no suspende la presunción de inocencia. y el derecho a defensor. La ley. la razón de existencia de los reglamentos está "en la necesidad de que las máximas generales establecidas por las leyes sean aproximadas a la actuación práctica mediante prescripciones particularizadas. especialmente los relacionados al juzgamiento. y necesita de las tres cuartas partes de votos. Primero suspende el inciso 2º del 12. Queda a salvo la posibilidad de someter a medidas de seguridad reeducativas. Los derechos de los incisos 2º de los Arts. y debido a las escalas de condicionamiento. IV. 12 y 13 Cn sólo pueden ser suspendidos por la Asamblea Legislativa. revelen un estado peligroso y ofrezcan riesgos inminentes para la sociedad o para los individuos". Con lo cual se niega la información de las razones de detención. a menos que las circunstancias de la flagrancia lo impidan. constituye el límite de su validez". Autorización parcial está en la posible suspensión del Art. por tanto.439 Siguiendo la lógica jerárquica de posiciones normativas. Pero que en todo caso no pueden exceder de 15 días. 12 Cn. que prohibe declaraciones forzadas. 13 inciso 2º. lo que incluye a . Las medidas deben ser conforme a la ley y controladas judicialmente. En este orden de ideas parcialmente se puede suspender el Art. de la Constitución a la ley. inmoral o dañosa. el derecho de la indagatoria.440 Advertimos al lector. Esta caracterización de los reglamentos entiende. no contra ley. el derecho a ser juzgado según la ley y en juicio público.Suspensión agravada y parcial La suspensión de los derechos fundamentales. Resultado interpretativo es que no pueden suspenderse. la obtención de declaraciones forzadas. cuando permite que no se aplique el plazo de 72 horas. Prácticamente se trata de dar una mayor libertad a las autoridades administrativas. según el inciso 2º del Art. sólo en su inciso 2º. son suspendibles bajo el cumplimiento de condiciones agravadas. término preclusivo que obliga a poner al detenido a la orden del juez competente. Entendemos que estos derechos no pueden suspenderse por el Consejo de Ministros. según la ley. que la mayor parte de autores clásicos. los reglamentos ocupan una posición de tercer grado. LOS REGLAMENTOS En consonancia con Del Vecchio. de la ley a las normas reglamentarias. reedaptación a "los sujetos que por su actividad antisocial. el reglamento es jurídicamente nulo. 29 Cn. que pueden ser según la ley. Asumimos que no pueden suspenderse los derechos a no obtener declaraciones forzadas por la contradicción en que incurre el Art. que si el reglamento ya más allá de las facultades que la ley otroga al gobierno para la ejecución de las mismas. De imposible suspensión es el derecho que las órdenes de detención sean escritas. pero no suspende el inciso en que se vician de nulidad. No pueden suspenderse los plazos de la detención por inquirir. 29 CN. con lo cual estarían permitidas. y en su caso de libertad.

Para ese entonces. Reale ha marcado. Hoy en día. la autorización ha de estar en la ley. ha sido abordada por Recasens. No obstante se identifican. En el tiempo que dichos autores escriben aún dominaba la percepción legalista. Los primeros son directamente autorizados por la Constitución. Dogmática jurídica que está superada. "la ley tiene un rango superior a los reglamentos. Los reglamentos que detallan ilegalidad importan para Reale. "Porque. lo cual aplica para los reglamentos. Todo lo que en las normas reglamentarias o ejecutivas esté en conflicto con lo dispuesto en la ley no tiene validez y es susceptible de impugnación por quien se sienta lesionado" 441. en la dogmática contemporánea ocupan la posición tercearia. es que todas instituciones de la Administración Pública tienen potestades reglamentarias en el ámbito de su competencia. todo lo cual como se sabe es garantía fundamental de . Por tanto.. Una puntualización adicional respecto de los reglamentos. y sustenta el carácter de una verdadera norma jurídica alegable ante los tribunales. En respaldo de una potestad genérica para reglamentar según leyes que competa ejecutar. y con efectiva vinculación operativa. En nuestro sistema. los procesos de creación no tienen mucha claridad al respecto. que hizo dominar a la ley. siendo concreciones de la norma legal o destinándose a la ejecución de la misma. Por ello. Se les miraba. los autónomos y los de ejecución. el concepto de Constitución se transforma. precisamente para conservar su independencia y evitar la injerencia de otros órganos en la esfera de su respectiva competencia. que el sentido propio de los reglamentos no debe confundirse con la ley. y no como simple directriz para la interpretación de la ley. Puesto que en la actualidad se diferencia la supremacía de la norma constitucional respecto de la debida subordinación de la ley.. Los reglamentos -de ejecución-.. todavía no se había elaborado el significado práctico operativo de las normas constitucionales. esta sentencia del 16 de julio de 1992 dictada por la Sala de lo Constitucional en el proceso de inconstitucionalidad 7-91 en donde se dice: ". estiman a los reglamentos como fuente del derecho secundaria. desaparece la idea que la producción reglamentaria estaba centralizada en el órgano ejecutivo. la potestad reglamentaria sobre la materia que se administra está implícita en el órgano al que compete la ejecución o aplicación de la ley. sobre todo como documento político.. La Sala de lo Contencioso Administrativo respalda en constantes consideraciones jurisprudenciales la aptitud genérica para producir un orden reglamentario. al detener su pensamiento escrito en las fuentes habituales del derecho. en el plano de jerarquías normativas. Consecuencia interpretativa de esto. fuente del derecho subsumida a la legalidad. los segundos en cambio. Quién y de qué manera ha de emitir los reglamentos se halla determinado en ciertas leyes". Inmerso en el razonamiento de Reale está la organización jerárquica de las normas jurídica. en consecuencia no son lo mismo que las normas ordinarias.Del Vecchio. por la extensión del <<poder de legislar>> que confiere la Constitución442. acepta el principio de acuerdo al cual. es del caso señalar. no pueden sobrepasar los límites señalados por la misma ley. Por lo que..

"es difícil establecer a priori en qué casos son lícitos los reglamentos que afecten a los derechos fundamentales. deben estar subordinados a la Constitución y a la ley.Pág. uso de la propiedad municipal. 1º) que no caben habilitaciones genéricas a favor de la potestad reglamentaria para regular los derechos fundamentales. No pueden imponer a los particulares obligaciones que no estén en las leyes. "normas de carácter general que se aplican dentro del municipio. no pueden contradecirlas.Pág. Muchas contienen disposiciones que contrarían la Constitución y la legalidad. fiestas patronales. playas. Las ordenanzas. universidad y fuerzas de seguridad.385.444 Las ordenanzas más comunes son las creadas por la municipalidad. pero no pueden imponer deberes de otro tipo".Págs. plazas. Estos enfatizan que <<las ordenanzas municipales no son leyes>>. aceras. Ante ello advierten sobre la transformación cualitativa de las ordenanzas. pueden establecer cómo éstos usarán las calles. son reglamentos para el mejor gobierno local. y 3º) que hay campos donde la regulación del reglamento se encuentra prohibida.150 y 151. 9a Edición.Madrid. no de la regulación de sus aspectos esenciales. tasas. LAS ORDENANZAS Las ordenanzas son normas dictadas por órganos administrativos que tienen cierto nivel de autarquía. 443 Pablo Pérez Tremps. Su rango es el mismo que el de los reglamentos. refiriendo las municipales.. Como todos los reglamentos.Pág.385. 440 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.Pág. tal que se están convirtiendo en fuente de arbitrariedades y . lo cual podemos extender a cualesquier ordenanza. en los terrenos penales y procesales". ornato público. puede decirse.443 ________________________________________________________ _____________ 439 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. nos parece adecuado tomar en consideración que para Pérez Tremps. por la especial fuerza de la reserva de ley. A pesar de ello.128. en especial. etc. Y están condicionados a las previsiones de ley. con carácter general.los derechos humanos". tales como la administración de servicios. nomenclatura. Pirámide. El Centro de Estudios jurídicos tiene una interesante reflexión sobre las ordenanzas municipales. Se emiten para regular asuntos de competencia municipal. Teoría General de los Derechos Fundamentales. 442 Miguel Reale: Introducción al Derecho.445 La evaluación que hace el Centro de Estudios Jurídicos respecto de las ordenanzas en nuestro sistema jurídico.1989. 2º) que la incidencia del reglamento sólo es posible respecto de elementos técnicos y complementarios de un derecho. aduanas. V. 441 Miguel Reale: Introducción al Derecho. sin embargo. identifica el crecimiento cuantitativo de las mismas.128. etc. sobrepasadas ni regular materias de competencia de la Asamblea Legislativa. En materia de regulación reglamentaria la Sala de lo Constitucional ha estimado la imposibilidad de regular los derechos fundamentales. por ejemplo.

Pág. a veces de cuarto orden. y otras que han prohibido construcciones en lugares permitidos por la ley. algunas que han declarado inembargable el sueldo de los empleados municipales. La costumbre en la técnica legislativa que tiene mayor aceptación es el reconocimiento del cuarto orden. multas o indemnizaciones por los errores cometidos. puesto que pueden verse sancionados con prisión. En nuestro medio son comunes los instructivos de la administración que refieren un mayor entendimiento de leyes y reglamentos en materia de finanzas públicas. Con frecuencia son utilizados. para normar genéricamente las conductas queridas de los empleados de una institución. ________________________________________________________ ___________ 444 Juan Francisco Linares. A pesar de la dualidad en la escala posicional. para informar asuetos. caso en que puede existir por su infracción una sanción . las circulares cubren los mandatos que se dirigen a colectivos reducidos.violación de los derechos de los ciudadanos. Normalmente se ocupan para detallar informaciones clarificadoras de la aplicación de las normas superiores mencionadas.24.84. reconocimiento de estados familiares etc. Ello está en función que los instructivos estén en el tercer o cuarto orden.. las que han regulado establecimientos prohibidos por la ley. haciendo pender el origen en la autorización de una norma reglamentaria. personerías jurídicas. 446 En este orden de ideas resaltamos la tesis de la jurisprudencia constitucional.24. la regulación de derechos fundamentales por razón de la autoridad. No pueden ampliar sus contenidos pero si explicarlos con mayor capacidad de entendimiento para el usuario. que estimó inconstitucional. uso de bienes del Estado. Algunas de estas equivocaciones se resaltan con ejemplos de ordenanzas que deben cumplirse en centros educativos privados o públicos. Linares sostiene que por lo general las circulares se presentan como instrucciones. LOS INSTRUCTIVOS Los instructivos están en el rubro de normas jurídicas de tercer o cuarto orden. o peticiones a la administración para obtener registros de actos jurídicos de relevancia pública. A partir de las definiciones del derecho administrativo la circular es la comunicación escrita del superior jerárquico hacia sus inferiores. o de un departamento específico. 446 Centro de Estudios Jurídicos. se han entendido como normas de quinto orden en la escala jerárquica de normas. LAS CIRCULARES Con el auxilio del derecho administrativo clásico. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes.VII. VI.Pág. Derecho Administrativo. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes. 445 Centro de Estudios Jurídicos. horas de salidas. Capacitación que en el aspecto jurídico evite perjuicios a los particulares y a ello mismos. según su origen este en una ley o reglamento. Por ejemplo. y muy concretos.Pág. Las circulares contienen indicaciones sobre los modos de comportamiento obligatorio de los inferiores. En la Prensa Gráfica del 23 de agosto de 1999. Por ello reclaman el entrenamiento de los funcionarios que tienen estas facultades.

si la petición es a un superior. interpretamos que el término técnico ha de ser de oficios. Sólo en el caso de impedimento legal o de incapacidad del Juez inferior. IX. la de memorandums. ________________________________________________________ __________ 447 Juan Francisco Linares. Comentario especial. por igual. Se harán por el superior a virtud de suplicatorio que se libre. los oficios son normas dirigidas a sujetos concretos. en este caso el obligado será a "quien corresponda competencia". exhorto cuando el destinatario no está individualizado. se harán precisamente por un superior. A criterio nuestro. 27 CPRC dice en el inciso 1º: Todas las diligencias que deban practicarse en el Estado. Al referirse a los exhortos el Art. 27 CPRC dice en el inciso 2º que: "Cuando se libre exhorto que haya de cumplirse en el extranjero.82 y ss. por un igual o por un inferior del tribunal o juzgado que actúe. y provisión o orden. podrán cometerse a un notario. Normalmente no se publican y pueden ser impugnadas vía administrativa y judicial. han sido aprobados para ordenar la práctica de determinadas diligencias a sujetos concretos o determinables por las competencias atribuidas. o circulares en su caso. LOS OFICIOS Recorriendo el camino de las normas generales e individuales. pero no. aunque. los oficios se denominan: suplicatorios. por medio de provisión u orden. pero es singularizable. RESOLUCIONES Y SENTENCIAS JUDICIALES . o a los agentes diplomáticos o consulares salvadoreños acreditados en dicho lugar. Según la posición del sujeto a quien se dirige la diligencia. En materia jurisdiccional. la diligencia podrá ser cometida al funcionario a quien la ley del lugar le diere competencia para realizarla. merecen en este apartado los memorandums. pudiendo dirigirse directamente el requirente al requerido. al dirigirse a un inferior. práctica que ha desatado una popularización sin precedentes en la Administración Pública. las reglas procesales anticipan el exhorto para diligencias en el extranjero. a consecuencia de requisitoria. fuera del territorio del tribunal o juzgado competente. sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales". y por el inferior. y no es excepción en la Administración de Justicia. cuando es a un igual. En respaldo de la clasificación de los oficios judiciales el Art. Son normas cuyo origen suele estar en las circulares. la regla suele disolverse con facilidad.Pág. una mera copia de costumbres gerenciales en la Administración de Empresas Privadas. requisitoria. Derecho Administrativo. A pesar de ello. ha sido práctica común el utilizarlos respecto de iguales448. si el interesado fuere salvadoreño.447 VIII. Los oficios predican la individualización del destinatario de la norma. Estos son. Puesto que la ley directamente puede aprobarlos.disciplinaria.

abarcando considera como normas singulares. especifica el carácter "creativo de los jueces en el derecho". La discusión. Por de pronto. Las decisiones judiciales. eran <<sentencias per se>>. y no descubridora de algo preexistente"451. Punto y seguido establece que. permiten citar a Sebastian Soler sobre si las sentencias judiciales son o no normas jurídicas. ya que normalmente decidirán sobre casos y personas concretas. alguna significación de norma jurídicas. Las sentencias judiciales no eran normas jurídicas. la caracterización de la noción de norma jurídica que se ha formado en el primer capítulo parece ser más compatible con las propiedades que presentan las sentencias judiciales" 449. especialmente. Pero es indudable que la interpretación. consolidado en tiempos pasados. aunque sus palabras completan que "queda por discutir de que clase de creación estamos hablando. son definitorias del concepto de norma jurídica. el rechazo de posiciones anteriores que negaron a estas la singularidad del mandato. Las excepciones más importantes al fenómeno sentenciador que singulariza normas. Particularización que no es. En el afán de cualificarlas con seriedad se impregnó. Creyendo demostrar el malentendido que niega facultades para los jueces de originar norma jurídica. por ahora sino una diferente cualidad especializada de una norma jurídica. sobre todo la judicial. no se pierda de vista el lado excepcional que contraría a las resoluciones judiciales. en la actualidad. según él. Resumiendo la doctrina dominante. Las decisiones judiciales eran sentencias. sobre la base que las sentencias de los jueces no tienen algunas de las propiedades que. En el apartado dedicado a la jurisprudencia. ha evolucionado. fundamentalmente de la generalidad.La doctrina contemporánea admite la naturaleza de normas jurídicas para las resoluciones y sentencias judiciales. no podemos negar hoy en día la calidad de normas jurídicas. La regla general que acepta como normas singulares las . debe ser ubicado en los arquetipos que devienen de las decisiones en los procesos constitucionales. a partir de las descripciones de Santiago Nino. no legitimaron por exclusión. en una época temporalmente extensa. Algo que a principios del siglo hubiese sido totalmente inoceptable. sólo se aceptó como normas jurídicas las legisladas en sus efectos para toda la población. los jueces crean normas jurídicas particulares que no siempre se deducen de las leyes. a mandatos que no sean generales. sin perjuicio de estudiar de la conveniencia de estudiar más a fondo los interesantes argumentos de Soler. sin más. Dicho criterio restrictivo del concepto de norma jurídica. ha sido concebida también en García Belaunde. haremos las respectivas referencias que aclaren un poco más este asunto. Santiago Nino. y en las derivaciones que configuren una doctrina legal. en especial el de inconstitucionalidad. al fundamentar la posición contraria a Soler recurre a Genaro Carrió. En otras palabras. en los procesos que deciden las peticiones de casación. La función judicial creadora. ha expresado una opinión negativa. sin embargo. aunque parezca tautológica. Santiago Nino menciona que "el profesor Sebastian Soler. tiene algo siempre de creadora. aunque tampoco sea cierto que "Cada juez por separado sancione normas generales"450. a la par de este concepto.

PROVIDENCIAS Y RESOLUCIONES453 Una cuestión que no está salvada con claridad es la que logre explicaciones satisfactorias de las notas distintivas para los decretos. Este proceso en que el derecho se autorreproduce permanentemente. LOS DECRETOS. nos abocaremos bajo aprobación de una interpretación análogica. 450 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. acuerdos. Buenos Aires. conducirán al lector a una agilidad mayor para la comprensión de las opiniones que participaremos: El primero presupuesta que: "Los decretos. ________________________________________________________ ___________ 449 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. Ponencia en "Simposio Internacional sobre Derecho del Estado". Las atribuciones conferidas al Presidente de la República.Pág. providencias y resoluciones. Un detenimiento previo en los Arts. Y el segundo literalmente dice que: "Todos los decretos. 1986. va de lo general o abstracto a lo individual o concreto.149. excediendo las facultades que esta Constitución establece. Astrea. acuerdos. X. a los supuestos constitucionales que moldean. 452 Hans Kelsen: Teoría Pura del Derecho. 1998. y la otra a los funcionarios del ejecutivo. 5a Edición. El lector puede deducir de la simple lectura que se juntan dos bloques que autorización la producción normativa en ése orden. Analizar la función Kelsen escribe: "desde el punto de vista de una consideración orientada a la dinámica del derecho. en este tópico. serán nulos y no deberán ser obedecidos. Ha de tenerse en cuenta la posibilidad de extender la sistematización al resto de actividad funcionarial en la Administración Pública. ________________________________________________________ ___________ . las conductas esperadas de los funcionarios del órgano ejecutivo. ACUERDOS.Pág. Universidad Autónoma de México. acuerdos. órdenes y resoluciones que los funcionarios del Organo Ejecutivo emitan. sobre la base de respaldos validados por la interpretación jurídica. ÓRDENES.resoluciones y sentencias judiciales. a la ejecución de la sanción. Sin estos requisitos no tendrán autenticidad legal". aunque se den a reserva de someterlos a la aprobación de la Asamblea Legislativa". La formación de normas singulares ha sido uno de las reflexiones en Kelsen. y que.Pág. pasando por la legislación y la costumbre lleva a la sentencia judicial y de esta. órdenes.149 451 Domingo García Belaunde: La Interpretación Constitucional como Problema. Se trata de un proceso de una individualización a concretización con incremento ininterrumpido"452. órdenes y providencias del Presidente de la República deberán ser refrendados y comunicados por los Ministros en sus respectivos Ramos o por los Viceministros en su caso. Al rescate de un fundamento que no se distance de la Constitución. la implantación de una norma individual por el tribunal constituye una etapa intermedia en el proceso iniciado con la erección de la Constitución.246. 163 y 164 CN. en las trasmutaciones especiales que suceden en la jurisdicción constitucional y en casación. organizado por la Universidad Externado de Colombia. ha de mirarse en otra perspectiva. del 4 al 7 de mayo de 1993.2a Edición ampliada.

168 CN. los decretos. es forzoso distinguir algunas manifestaciones de uso común. "que fueren necesarios para facilitar y asegurar la aplicación de las leyes cuya ejecución le corresponde". 168 CN. LOS DECRETOS La norma jurídica que comparte la forma de decreto puede contener normas primarias. Las dificultades más serias en la valoración de los decretos. tiene permitido. XI. que señala a la Asamblea Legislativa que suceda a la que acordó la reforma constitucional. leyes. el dictar ley general. De los hechos a los supuestos. Nótese la amplia gama de contenidos que a la postre no asegura el encuentro con la naturaleza distintiva de los decretos454. órdenes. la delimitación de contenidos de los decretos. puesto que la identificación institucional permite el reconocimiento. y algunos especies similares. Estos ocupan el espacio de los gobiernos de facto. De esta manera. es una forma por la que se presentan variedad de normas jurídicas. según el ordinal 14º del Art. 204 CN que en el ordinal 2º reconoce la potestad de los municipios. que en el ordinal 14º confiere facultades reglamentarias al Presidente. de manera excepcional. En otros casos. 167 CN. y el preceptuar norma reglamentaria. los municipios pueden decretar también ordenanzas y reglamentos locales. 204 CN ordinal 5º. en nuestro sistema nacional. y municipales. Sin embargo. de decretar su presupuesto de ingresos y egresos a fin de asegurar la autonomía de la institución. algunas veces debido a previsiones legales puede alcanzar un cuarto orden. y providencias.453 Sobre la mañana que suscitan en el discurso jurisdiccional. De la práctica. puede acudirse a la sentencia del 16 de julio de 1992. del Art. En otras palabras. que la ratificación del acuerdo ha de ser por decreto. a este nivel de reflexión el decreto sólo es una forma de cualquier norma jurídica.. A pesar de la falta de uniformidad en el uso del decreto. en el proceso de inconstitucionalidad 7-91. el Art. y el inciso 2º del Art. acuerdos. En este sentido. por mandato constitucional los decretos representan la forma de ordenanzas municipales. . y a la obligación que facilite y asegure la aplicación de dichas leyes. Lo cual en una metodología pro sistematización conceptual puede inducir a equívocos. se estampan al valorar los decretos-leyes. condicionada a la leyes que deba ejecutar. al menos. resoluciones. 248 Cn. En la senda del contenido reglamentario aparece por ejemplo. y la indiferencia en su utilización rigurosa por el constituyente. a la teoría. El fallo estimó la inconstitucionalidad del Registro de Organismos no Gubernamentales Extranjeros (ONG) creado por acuerdo del órgano ejecutivo. en el ordinal 5º del citado Art. legislativos. ________________________________________________________ ___________ 454 Advertimos que no razonamos a la inversa. que faculta al Consejo de Ministros para que decrete el reglamento interno del órgano ejecutivo y su propio reglamento. Por decreto se hacen normas constitucionales de reforma. los decretos según la institución que los produzca pueden especificarse como decretos ejecutivos. en el ordinal 1º. el Art. únicamente. optamos por una solución rellenada de escepticismo. Esta demás ahondar en estas especies. Art. reglamentos y ordenanzas. secundarias o de tercer orden dictadas por el presidente. Ante la extensión de contenidos. judiciales.

ni establecida convencionalmente por los particulares". y que tales reglas se transforman en derecho positivo "cuando los individuos que las practican les reconocen obligatoriedad. 2 del Código Civil CC. La junta o el ejecutivo. en un grupo social. valorándolos como valiosos. Derecho Administrativo. pasado por el criterio del tiempo. y el segundo. 456 Juan Francisco Linares. que debe estar prevista.. Funciona como fuente de interpretación. LA COSTUMBRE La costumbre ocupa en las fuentes del derecho un reconocimiento lógico. En Aftalión la costumbre es una norma jurídica que se produce espontánea. México. Aftalión y José Vilanova. El fenómeno sociológico de la imitación juega un papel preponderante"458 En el orden constitucional se ha distinguido varias dimensiones de la costumbre: una es la costumbre interpretativa o según la ley. participa de la naturaleza fáctica. también conocida como consuetudo secundum legem...455 Para Linares la costumbre "es el comportamiento en interferencia intersubjetiva constante y uniforme. admiten su preexistencia y le dan renovada vigencia en cada acto".que lideran rompimientos revolucionarios con el sistema constitucional. Porrúa.456 ________________________________________________________ _____________ 455 Enrique R. La doctrina afirma que en realidad no es derecho consuetudinario. García Maynez explica que está integrada por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso más o menos largo. La utilidad comporta una interpretación que determina los términos empleados por la Constitución. que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella". y autorizada su aplicación por el legislador. todos y cada uno. Esto es. que ingresa a las conciencias de los participantes bajo el cúmulo de la deontología coercible. Relacionado esta el Art. sino derecho convertido en costumbre. irreflexiva e inconsciente. conceptuado y reglado por normas jurídicas no dictadas por órganos del Estado.Pág.652. porque supone la preexistencia de la norma constitucional. y la práctica constante del acto jurídico.62.Pág.Pág. La costumbre según la ley sirve para determinar competencia de la autoridad o actos que . La configuración de la costumbre está condicionada a que reuna dos elementos básicos: la opinión jurídica de obligatoriedad de parte de la comunidad social. con su consentimiento y con su acatamiento. El primero atribuye un sentido espiritual. Como puede verse el artículo es restrictivo a la conservación del principio de legalidad. legisla bajo esta forma. "Surge anónimamente del comportamiento colectivo.87. La condición de validez de la costumbre está en función que no contraríe la ley.1960. XII. con su conducta. y de la previsión para normar. cual si se tratase de una ley"457. o sea.9a Edición. en sus actos iniciales que buscan consolidar el poder. Introducción al Derecho. Bidart Campos en la misma línea dice que la costumbre "son comportamientos repetidos con la convicción de que deben ser tal cual son. cuando éstos no son muy claros. Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho. que inclina la comprobación de hechos.

62. hace que la costumbre ocupe una condición de inferioridad a la ley. La condición de inferioridad de la costumbre y en vista a su carácter. 246 Cn. Según el Art. la costumbre. Lo cual hubiese significado por la letra impresa que a todos los funcionarios del Ejecutivo les correspondía el veto. Dicho artículo expresaba que el veto correspondía al órgano ejecutivo. 459 Francisco Bertrand Gallindo. pero no la que contraría la voluntad legislativa. 150 Cn. en tanto contraría los Arts. más no la que es según ella. derogatoria o contra legem. Debemos entender que lo establecido por el Art. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. Art.Pág. 462 Abreviatura de Código Civil. 2 del CC462. La conclusión que dirime la posición normativa de la costumbre y la ley ha sido . 460 Francisco Bertrand Gallindo. para que constituya derecho.Pág. 461 Francisco Bertrand Gallindo. prácticas y tradición. Este tipo de costumbre como principio general no se admite. aunque sí por excepción. La norma dice que la costumbre es según la ley. el órgano ejecutivo está conformado por el Presidente y VicePresidente.9a Edición. Edición 1992. 86 y 142 Cn. nos hace distinguir que la costumbre no necesita ser reconocida por el legislador para operar en el sistema jurídica. San Salvador. 1a. La costumbre supletoria comprende la aplicación de sus contenidos que van más allá de las normas constitucionales. que impide las modificaciones de las resoluciones del órgano legislativo461. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. Lo cual la hace prohibida en la interpretación constitucional. 458 German J.90. La aplicación está sujeta a los casos de silencio y omisión de las normas primarias. algunas veces supletorio.57. que detallo al Presidente como autoridad competente para vetar el proyecto de ley. Para ello permite que tomen en cuenta los usos. Centro de Investigación y Capacitación. y en el orden de validez de las fuentes normativas. ________________________________________________________ _____________ 457 Eduardo García Maynez: Introducción al Estado del Derecho. 137 Cn. modificatoria. 89 y 90. el Art. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. es limitada por un tercer requisito. Tomo I. los Ministros y ViceMinistros. La práctica al tenor interpretativo niega la costumbre que contraría la ley. Pág.459 Una dimensión adicional de la costumbre es la que se denomina costumbre supletoria o praeter legem. que impide la alteración de las normas constitucionales.460 La doctrina menciona también la costumbre contra ley. Se requiere.90 y 91. según dijimos. En el orden jurídico nacional. Argentina. 2 CC. Nuestra Constitución refuerza dicha prohibición en cuanto.. EDIAR. De ahí la validez de la praeter legem. Sin embargo la práctica era que el veto lo hacía el Presidente.están confusos en la norma primaria. y por el Art. Proyecto de Reforma Judicial. que la condiciona a que sea reconocida por la ley. México. Bidart Campos: Filosofía del Derecho Constitucional. 248 Cn establece el proceso de reforma constitucional. y permite la costumbre supletoria. Un caso nacional fue antes de la reforma constitucional del Art. para que sea válida su aplicación que guarde armonía con las normas constitucionales y se interprete con prudencia.Pág.Págs.1960. Porrúa. Esta costumbre pretende modificar las normas constitucionales. Situación repetitiva que produjo más tarde la reforma constitucional de 1991.

la costumbre se alberga en él. 463 La prevalencia de una u otra fuente debe ser examinada según los períodos históricos. Aunque la costumbre la manifestación de la voluntad popular no es inmediata como en la ley.465 ________________________________________________________ ____________ 463 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.Pág. luego que éstos se organizaron. o vaya más allá de ésta sin contradecirla. doctrinalmente abandonada. La escasa actividad legislativa justifica su importancia. y vale sólo en cuanto la ley la reconoce". son dos manifestaciones de la voluntad. Razones que difícilmente pueden superadas por la costumbre. Se justifica entonces la máxima "de que la costumbre deriva su autoridad de la voluntad del legislador.381 a 383. Del Vecchio conviene en la conclusión anterior respecto de la consuetudo secundum legem y la praeter legem. por el hecho sólo de corresponder a una fase de evolución. seguridad jurídica. pero que en la fase actual las supera.Págs. Afirmación que para Del Vecchio es insostenible. impiden cualesquier arbitrariedad respaldada en prácticas atentatorias de la libertad. pero no puede en . se forman Asamblea Legislativas y nace la clase de los juristas. Inclusive tampoco desdice la validez de la contra legem. acepta la colaboración de ellas. uniformidad del sistema jurídico. Consecuencia es que se construye el sistema jurídico. sino mediata.380 y 381. En segundo lugar se ha creído por algún tiempo que la costumbre es una fuente secundaria. por depender de la voluntad táctica del legislador. continuidad y permanencia de la producción normativa. En este proceso la ley reafirma la costumbre. En este sentido se constituyen órganos de producción. por la necesidad de regulaciones fijas. Para el derecho penal. Estamos en el período del derecho de las gentes. y por la facilidad. puesto que ésta no tiene efectos retroactivos. en relaciones anteriores a la promulgación de la ley. precisión. En primer lugar. la costumbre vale "mientras tanto secunde la ley. Sin embargo Del Vecchio deja sentado que "la ley no excluye las otras fuentes del derecho. Epoca en que se origina el derecho internacional. Del Vecchio concluye que la condición de inferioridad de la costumbre se evidencia en la época actual. Las reglas nullum crimen sine lege y nulla poema sine lege.Pág. Las relaciones de la costumbre y la ley parten para Del Vecchio de los fundamentos lógicos que sostienen a dichas normas. la importancia de la costumbre es muy poca. con igual significado y base real. Pero el derecho pasa de elaboraciones espontáneas o modos reflexivos. 464 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. tesis de la época medieval. El valor consuetudinario se acreciencia en las épocas primitivas. En los procedimientos civiles es considerable el valor superlativo y predominante de la ley. de las relaciones entre Estados. 465 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. y se sostiene por la ley. Este delineamiento proviene afirmarlo más que todo para la Constitución inglesa.464 La costumbre conserva un imperio extenso en los sectores del derecho en que la elaboración legislativa es mínima y lenta. hace que a veces se confíe en las elaboraciones consuetudinarias. En el derecho constitucional la elasticidad de las normas.posible por las aclaraciones doctrinarias que explican los conflictos históricos de ambos normas. En el derecho civil.380.

Por último solo hacemos referencia a la distinción clásica que se para a los usos y hábitos sociales. es un largo caminar hacia la configuración como Ciencia Social"468. asimismo tampoco es válido preferir la ley cuando entra en contradicción con los tratados. describe que la doctrina jurídica latina es la que más ha contribuido a desnaturalizar la noción. ha usado indistintamente la costumbre y el uso. las que esperan un auge renovado. después de las respuestas de los prudentes.Pág. El concepto mínimo de jurisprudencia que predomina en la actualidad transpira sus concepciones en el conjunto de sentencias dictadas por los jueces y magistrados. que obliga a los comerciantes a ejercer sus actividades comerciales de acuerdo a la ley. Sin embargo. de los que se ha dicho que no participan de la conciencia de obligatoriedad.384 y 385. que la máxima de Del Vecchio es aplicable para las normas inferiores. hasta la influencia de los razonamientos filosóficos con los enlaces históricos y la sistematización de instituciones. En definitiva. "La Ciencia del Derecho desde los textos primitivos. XIII. La posición de lo práctico ha hecho que . Así la jurisprudencia determinaría" un saber jurídico y filosófico" que debe ser bebido por los jueces469. más tarde los glosas de la exégesis. Aunque de ella quedan aún restos en jurisdicciones constitucionales de avanzada. El mencionado artículo -inciso 2º del Art. en nuestro ordenamiento jurídico. usos mercantiles y buenas costumbres sin perjudicar al público ni a la economía nacional. y no para las normas primarias. 467 Abreviatura de Código de Comercio. por lagunas en los supuestos normativos del Código de Comercio.466 Debemos recordar al lector. el legislador. El concepto antiguo la acumulo como Ciencia del Derecho. Elizalde. al describir la actividad judicial de actualidad. Por ejemplo el Art. en especial cuando derivan en conductas legalistas.impide también el poder derogatorio y de modificación de la ley respecto de los tratados internacionales ratificados por El Salvador. Por lo que no unifican costumbre. en tanto poseen un rango superior que la ley.general ser dominada o subyugada por las mismas". Similar tendencia aparece en el Art. 144 Cn. La parte científica del derecho. 488 CCOM. en tanto que aunque estos tienen la misma naturaleza y posición que la ley. Los Romanos en cambio dieron las primeras pautas que darían con los inicios de la noción. la previsión legal de los usos autoriza su aplicación. 144 Cn. parece olvidarse en parte de nuestra pragmática jurisprudencial ordinaria de muchos países. 1 del Código de Comercio CCOM467 regla que se acuda subsidiariamente a los usos y costumbre. prohibe caso de contradicción la prevalencia de la ley sobre el tratado. Escéptico. consagradores de las normas positivas y consuetudinarias. la regla de interpretación hermenéutica prescrita por el inciso 2º del Art. ________________________________________________________ ___________ 466 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. LA JURISPRUDENCIA Un tema que aporta contenidos a las fuentes del derecho es la jurisprudencia.

coo el caso de Ezquiaga. Principios Generales y Equidad en el Pensamiento del Profesor Elías de Tejada. 469 Juan B. Edición. Como puede verse hay un gran tránsito terminológico de la jurisprudencia asimilada a fallos. Volumen I. Edición. Madrid. En Pedro Cruz Villalón y otros: El Poder Judicial. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Edición. Madrid. 1 a. constante.1982. En concreto.la aplicación y ejecución dek derecho abandone el original sentido de la jurisprudencia470. Al respecto Vigo sostiene. Para unos autores. 1a. En obra del mismo autor: Estudios sobre Las Fuentes del Derecho y Método Jurídico.1993. Madrid.Pág. Dirección General de lo Contencioso del Estado. En Antonio Agundez Fernández y otros: El Poder Judicial. de innovación. 470 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Madrid. lo cual exige que sea reiterada. Abeledo Perrot. Instituto de Estudios Fiscales. los recelos en los sistemas de raigambre francesa sobre el papel innovador de la jurisprudencia están reflejados en los silencios tradicionales legislativos a la hora de hablar acerca de las fuentes del derecho que se reconocen explícitamente. depurado el concepto.1060. los deslices de las sentencias interpretativas hacia terrenos creadores. 1a. ________________________________________________________ ______________ 468 Antonio Agundez Fernández: La Jurisprudencia. y la pluraliza.1983. 473 Rodolfo Luis Vigo: Interpretación Constitucional. Vallet de Goytosolo: Jurisprudencia. idénticos fallos o al menos más de una sentencia que adopte la misma doctrina. Elizalde en cambio fustiga la doctrina monojurisprudencial. Volumen II. en la valoración de los precedentes jurisprudenciales como fuente del derecho que: <<La fuerza obligatoria del precedente pone en el tapete el viejo problema de la jurisprudencia como fuente del derecho en los sistemas de derecho codificado. 1a.208. Dirección General de lo Contencioso del Estado. sostiene que la acepción equivalente en la actualidad es la que comprende <<el conjunto de principios y doctrinas contenidos en las decisiones de los tribunales>>472. para lo cual no se exigen reiteraciones que patenticen un conjunto de decisiones. la jurisprudencia es habitualidad. Menchén Herreros teoriza que la consideración de fuente del derecho pudo deberse al .Pág. 1a Edición.363.268.Pág. En Antonio Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. Instituto de Estudios Fiscales.1983. aun cuando es mucho lo que se ha avanzado en este siglo desde que Kelsen reconociera la naturaleza creadora normativa de la función judicial. basta el criterio sustentado por una sol sentencia>>473. integración o adición de contenidos normativos no se contentan con fijar el único sentido al texto de un precepto constitucional475. Montecorvo.68. Técnica y Arte en el Derecho. Se evidencian así. Díez Picazo dice que la curiosa palabra que comenzó a designar una labor determinada de los tribunales.1983. Volumen I. 471 Luis Diez Picaso: La Jurisprudencia. Creemos que para la existencia de jurisprudencia no se requiere la reiteración de fallos. en la tradición occidental se comenzó a utilizar desde un momento no bien conocido y por razones un tanto oscuras471 García Maynez. manipulación. por la doctrina y principios declarados judicialmente. la jurisprudencia se constituye inclusive por una sola sentencia. Instituto de Estudios Fiscales. 472 Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho. Es una necesidad para estabilizar la jurisdicción474. Un rudo y frecuente muestreo de la actividad creativa de la jurisprudencia está en la jurisdicción constitucional comparada. Posibilidad y Límites.Pág.Pág.Edición. y concebida.Pág.172. Ciencia. Buenos Aires.

afán de destacar la fuerza y el sentido creativo de la jurisprudencia476. La jurisprudencia, asemeja una costumbre jurídica que se origina en las justificaciones y decisiones de los jueces. La jurisprudencia corporeiza, sin discusión la calidad de fuente del derecho. Nos parece, que esto no es ya objeto de debate. Ocurre sin embargo, la polémica de la fuerza jurídica de la jurisprudencia, en cuanto implicaciones generales de obediencia, o efectos particulares. Respecto del juez, la cuestión polemiza sobre el carácter intrínseco de la jurisprudencia, sobre la base de si esta es obligatoria, cual norma legislativa general o mero criterio interpretativo de elección racional. Singularizando nuestra posición, tomamos partido por entender que la regla general, no hace de la jurisprudencia obligación para los operadores jurídicos distintos del que la emitió; o las decisiones del juicio no tienen implicaciones obligatorias para otros operadores en otros juicios. El emisor, está obligado, en el sentido que debe hacer que permanezca el mismo criterio en posteriores juzgamientos, so pena de incurrir en arbitrariedad o discriminación ilegal. Por excepción, al operar el régimen recursivo, cuyo conocimiento competa a un superior existe también la obligación de obedecer dentro del juicio.

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474 Pedro de Elizalde y Aymenrich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1062. 475 Antonio Torres del Moral: Principios de Derecho Constitucional Español. Atomo,Madrid. 2a Edición.1988.Pág.414. 476 Pedro Menchén Herreros: Jurisprudencia, Unidad y Evolución del Derecho. En Luis Martín Rebollo y otros: El Poder Judicial. Volumen III. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Estudios Fiscales,Madrid. 1 a. Edición.1983.Pág.1968.

En el marco de otras excepciones es posible considerar que una sentencia sea de obligatoria obediencia para todos los operadores jurídicos, y todos los habitantes de la República. La regla general es que la decisión sólo obliga a los participantes en el proceso. Es el efecto conocido como inter-partes. Sin embargo, afirmando positivamente, hay un núcleo reducido de sentencias o decisiones que suelen traspasar la barrera del juicio, e impregnar sus consideraciones como normas generales, cuales normas ordinarias. La vinculación genérica para todos, -con efectos erga-ommes- entronca con facilidad en la sentencia de inconstitucionalidad. Aquí la controversia se salva sin complicación. El artículo 10 de la LPRCN manifiesta en su inciso 1º que: "La sentencia definitiva no admitirá ningún recurso y será obligatoria de un modo general para los órganos del Estado, para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural o jurídica." Y en el inciso 2º prosigue: "Si en la sentencia se declarare que en la Ley, decreto o reglamento no existe la inconstitucionalidad alegada ningún Juez o funcionario podrá negarse a acatarla, amparándose en las facultades que conceden los artículos 185 y 235 de la Constitución". El debate se recrudece en las sentencias de amparo y hábeas corpus. Normalmente, se les otorga el efecto inter-partes. Desde nuestro punto de vista ella ha de ser la regla general. Sin embargo, de manera excepcional hay efectos erg-ommes. Estos son identificables en los criterios de justificación que

buscan transformar circunstancias jurídicas y sociales que impactan a toda una colectividad. Por ejemplo, la adopción del periculum in mora en la jurisprudencia constitucional, significó la producción de una norma legislativa por medio de la jurisprudencia. La obligación de motivar suma otro tanto en la misma dirección. Reconociendo ese criterio restrictivo en los procesos de amparo y hábeas corpus, entenderíamos la vinculatoriedad general de la jurisprudencia constitucional. Por la relevancia de la temática constitucional nos detendremos un poco, en aras de una mayor profusidad, en los grados de vinculatoriedad genérica o específica, con efectos erga omnes o inter-partes de las sentencias que edita la Sala de lo Constitucional. Según afirmamos la jurisprudencia en los procesos de inconstitucionalidad no está sometida a la duda. Las disposiciones del legislador son claras. Es indiscutible que la fuerza jurídica es impresa por la sentencia de inconstitucionalidad con efectos intra y extraorgánicos para la sociedad nacional. Es decir, que no se queda únicamente la obligación jurídica para el órgano judicial y el resto de sus operadores jurídicos, o para los otros órganos del Estado. Queda en esta perspectiva que la sentencia coloca en el ordenamiento jurídico norma jurídica como si fuese de carácter ordinario. En este orden de ideas, corresponde examinar ahor el caso del hábeas corpus y amparo, en donde abundante doctrina se ha vertido a fin de limitar sus efectos. Lo imprescindible en el análisis requiere el examen de la división típica de las sentencias. Una, la de los considerandos, fundamentaciones jurídicas o razonamientos del tribunal; dos, la decisión, el fallo o la conclusión lógica de los argumentos previos. La expresión mayoritaria perfila a las decisiones con efectos inter-partes, o sea, dotando a la decisión de la singularidad respecto de los sujetos intervinientes. La discusión nos remonta también a los considerandos en donde para algunos, sus elaboraciones en conjunto son de vinculación general; o a veces, para otros, las elaboraciones en modo de justificación solo transmiten en algunos casos el efecto obligatorio genérico. De ahí que se necesita de una tarea de identificación de considerandos y justificaciones jurisprudenciales para concluir la existencia de una vinculación genérica. Nos parece que el tema debe verse con especial cuidado. Frente a las partes de la ratio y de las obiter que se estructuran en una sentencia somos de la opinión que la regla general en los procesos de inconstitucionalidad es de vinculación general y obligatoria tal como se ha sostenido con anterioridad; en cambio para los procesos de amparo y hábeas corpus, respecto de la obiter el efecto ha de ser interprantes. Analizando las ratio, el efecto debería canjearse a través de una regla general interpartes, pero que excepcionalmente sería genérica -vinculación general- si la justificación ha interpretado algún artículo o precepto constitucional. La fuerza de la Jurisprudencia en De Robles Rodríguez depende de las fuerza expansiva que tengan sus razones y de la medida en que alcancen valor suficiente -siempre susceptible de nueva discusión, matización y afinamiento- para constituirse en <<normas>> y para fundar expectativas razonables en la construcción de nuevas relaciones sociales que sean capaces de aludir un nuevo litigio"477.

La jurisprudencia en materia de amparo sustentan nuestras afirmaciones, en cuanto corren en el amparo 4-N-93 del 24/11/95. En esa sentencia la Sala concede cierta trascendencia al amparo al darle impulso de la singularidad a la objetividad en la defensa constitucional. Acentuando, según nuestra interpretación que transitar de la singularidad a la objetividad, es pasar de lo particular a la generalidad. Para que no queden resguardos imprecisos la Sala acude a las autodefiniciones de su papel en tanto: "actúa como intérprete supremo, de manera que su labor hermenéutica sobre los preceptos constitucionales, es decir, la precisión de la norma, se impone a todos los poderes públicos". Al hacer el análisis de otra parte de la misma sentencia en que se reconoce el amparo contra leyes heteroaplicativas es útil recordar que asemeja para el amparo, en el caso presentado, a una especie de pronunciamiento de inaplicación de norma inconstitucional. Dice la sentencia: "el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional (...)"; pues, al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatorio es objeto del proceso de inconstitucionalidad), ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplictivas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas." En consecuencia, según lógica jurídica personal hemos de obtener que si la inaplicación de norma inconstitucional, como control difuso, tiene un efecto interpartes, en este caso el efecto debe considerarse de igual manera. No se mal interprete tampoco que los proceso de amparo llevan todos una óptica de inaplicación, sino, en el caso objeto de análisis. Sin embargo la sentencia aludida es importante por las constantes preocupaciones jurisprudenciales que buscan conceder su propio efecto a los considerandos que se suscitan en las materias de amparo.

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477 Federico Carlos Sainz de Robles Rodríguez: El Poder Judicial en la Constitución. En Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Esudios Fiscales, Madrid.1a. Edición.1983.Pág.24.

Un año después en la sentencia de amparo 19-S-94 del 22/02/96 la Sala de lo Constitucional aparentemente consolida el argumento al asumir que las consideraciones de amparo, entre líneas literales, llámase interpretación, aunque suceda en amparo vincula a la generalidad. La sentencia dice: "pues siendo éste Tribunal el único que desarrolla, amplía, y llena el contenido de la Constitución, ninguna autoridad puede darle a las normas constitucionales una interpretación diferente a la que da esta Sala, pues al hacerlo violaría la Constitución misma." Acercándonos a la materia de hábeas corpus la tendencia de la vinculación ha tomado también su propia fuerza jurídica. En algunas ocasiones la remisión a la fuerza jurídica es parcial, en tanto retoma consideraciones que deben imponerse para todos. Por ejemplo, aparece la sentencia de hábeas corpus 1B-95 del 13/02/96 en que se sostiene que la doctrina del precedente o el principio del "stare decisis" y el principio de igualda es vinculante para todos los operadores de derecho"; y la sentencia de hábeas corpus 21-S-95 del 14/02/96

que menciona al criterio del periculum in mora con efecto general, dice la sentencia que: "Tal criterio es vinculante para todos los operadores del derecho, en base al principio de igualdad y a la doctrina del precedente o stare decisis". Convenimos que la sentencia de hábeas corpus 7-Q-96 del 20/09/96 resulta ser la más relevante. Puesto que su extensa fundamentación carga con los efectos que origina la jurisprudcencia constitucional de la Sala de lo Constitucional. La insistencia no se aleja de la vinculación general, de que "la última palabra la tiene la Sala de lo Constitucional. En la sentencia se advierten en adición sobre las interpretaciones coherentes con la Constitución, se llama a los jueces que se constituyan en guardianes del sistema primario de normas, y a la vez que no olviden la existencia del ente jurisdiccional unificador de criterio - La Sala de lo Constitucional-, garantía de igualdad y seguridad jurídica. El principio del stare decisis renace en esta sentencia para recordar que vincula a la generalidad de los operadores jurídicos. Otras de las razones destacables en la sentencia es que junto al jurista Luis Prieto, se edifica a la Sala de lo Constitucional como interprete supremo. Al mismo tiempo no descansa para relacionar su atribución creadora de normas, sin que ellas pierdan, sino que poseen la propia fuerza del legislador "operando directamente sobre el ordenamiento". La Sala recuerda al legislador que el retraso en la armonización de los preceptos ordinarios con la Constitución es lo que le ha llevado a la Sala a pronunciarse con causa justificada. En adición a la fuerza jurídica de la jurisprudencia, vale reconocer, que su protagonismo principal, no sólo ésta en el aspecto de las normas y principios; sino también en los parámetros creativas axiológicos para adaptar a la coyuntura histórica la axiología constitucional. Que aunque cause resistencia interpretativa, cada vez avanza más la secuela de una obligatoriedad generalizada. Sirve a estos efectos el discurso de Robles Rodríguez en el apartado en que dice: "La fuerza creadora de la jurisprudencia. Creo que esto es también evidente para todos, basta reflexionar sobre lo que estamos haciendo; no se trata de terciar aquí en la discusión de si la jurisprudencia es o no fuente del derecho; se trata de comprobar, basta con comprobarlo, que todos los valores, standars, conceptos indeterminados, no se pueden llenar más que a través de la fuerza expansiva de la resolución del caso práctico. Crecen; los valores no están simplemente en el limbo de las normas, están para encarnar en la vida social, mediante sentencias señidas al caso, pero remontándose desde el caso por la fuerza expansiva del valor que protege; están creando el cuerpo, el cuerpo tangible de los valores base de nuestra Constitución, y en la base de todas sus instituciones"478. En términos generales Elizalde diferencia la vinculación general de la jurisprudencia de los tribunales superiores y la del tribunal constitucional. La fuerza vinculante de la jurisprudencia para los inferiores es rechazada por el autor, justificando el peligro de la obsolescencia; que impide la elasticidad y capacidad para adaptar la jurisprudencia a nuevas situaciones. La vinculación sería una exacerbar la importancia de la seguridad jurídica479. Recordamos, que la idea de estos argumentos se sientan en la posibilidad que las

consideraciones de los tribunales superiores tengan un efecto tal cual norma jurídica producida por un legislador, cuando la jurisprudencia se reitera. La valoración es muy diferente al régimen recursivo, en que el fallo superior conduce a un cumplimiento obligatorio del inferior, según un efecto inter-partes, o vinculante singularizado. Para la Jurisprudencia Constitucional, en el proceso de inconstitucionalidad verifica por el contrario una vinculación general. Las buenas razones para optar en el sentido anterior están en la trascendencia del proceso y la especial posición del Tribunal Constitucional. En amparo la tónica debe seguir por el mismo camino que se estima en el ámbito de las inconstitucionalidades. Las atribuciones de tutela de los derechos fundamentales, al tenor de la última palabra, infieren junto a la dogmática reconocida en la Constitución, que la jurisprudencia constitucional está por encima de los restantes órganos jurisdiccionales480.

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478 Federico Carlos Saínz de Robles Rodríguez: El Modelo de Juez en la Constitución. Discurso ante su Majestad el Rey Juan Carlos. En la solemne apertura de los tribunales. 19 de septiembre de 1984. En Poder Judicial número 13. 479 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1064. 480 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1080.

XIV. LA DOCTRINA LEGAL Una variedad conceptual que presenta la jurisprudencia es la formación de la doctrina legal. Concepto jurídico que no debe confundirse con la doctrina -a secas- o lo que es lo mismo, con la doctrina de los expositores del derecho. Diferencia sustancial es que la doctrina legal deriva de autoridades judicial específicas, y se deduce de las características afines que tienen sus pronunciamientos en sede jurisdiccional. Resaltamos que la doctrina legal se produce por operadores jurídicos situados en una jerarquía suprema de la organización judicial. La doctrina simplemente denominada, es producida por los estudios e investigaciones de juristas, que desde sus respectivas disciplinas tratan de explicar sistemáticamente el ordenamiento jurídico. El aspecto más importante que caracteriza a la doctrina legal es que se considera "Ley", con las mismas notas cual hubiere sido producida por el legislador ordinario. En apartados anteriores hemos explicado de cómo la ley, general y fundamentalmente es producida por la Asamblea Legislativa, pero excepcionalmente puede ser hecha por otras autoridades, siempre que la ley atribuya a las mismas, facultades de creación normativa. En nuestro ordenamiento jurídico la configuración de doctrina legal, y por tanto la formación de este tipo de ley, necesita de la actividad jurisdiccional. El Art. 1 de la Ley de Casación establece dicha posibilidad en las competencias de la Sala de lo Civil, cuando conoce del recurso de casación, sea en materia civil, mercantil o laboral. Según el Art. 3 ordinal 1º, parte final de la Ley de Casación entiende que hay doctrina legal cuando la jurisprudencia de los Tribunales de Casación, en tres sentencias uniformes, no interrumpidas por otra en contrario, resuelva de la misma manera, en materias idénticas y casos semejantes.

XV. LA DOCTRINA DE LOS EXPOSITORES DEL DERECHO. Criterio Interpretativo y fuerza normativa subsidiaria El parámetro de las opiniones de los expertos en el derecho, no representa, más que un criterio interpretativo, al que se puede acudir, para comprender en mejor forma los textos normativos aplicables. Sin embargo, algunas veces el legislador le da fuerza normativa. El cambio de naturaleza de la doctrina que influye en una sentencia puede transformarse por la conformación de lagunas legales. El Art. 421 CPRC obliga a fundamentar las sentencias en las leyes vigentes, pero en defecto, -puede ser normalmente por falta de previsión de supuestos para resolver el caso-, debe hacerlo en la doctrina de los expositores del derecho. Significado de la <<falta de leyes vigentes>> Un enfoque integrador de técnica interpretativa, nos permite opinar, que la falta de leyes vigentes, y por tanto la validez del uso doctrinal como norma jurídica supletoria, está en la línea de la inutilidad interpretativa varia, que supone el orden jurídico civil y constitucional. Insistimos en aclarar que las valoraciones siguientes representan la consideración de condiciones para usarla con fuerza normativa, es decir como verdadera norma jurídica en que se transforma la opinión de un jurista. Esperamos que el lector no confunda el uso normal de la doctrina, como elemento auxiliar en la aplicación de normas jurídicas. En este caso, no hay fuerza normativa alguna. El operador se ayuda de las explicaciones que dan los autores o estudiosos para adherir un determinado sentido a la norma. Puede incluso que existan opiniones doctrinarlas opuestas, de ahí que su uso es potestativo. En lo que sigue analizamos un rumbo distinto en el uso aplicativo de la doctrina, esto es desde su fuerza normativa supletoria. Por ello es necesario considerar que no hay ley vigente aplicable, para que la fuerza doctrinal se valide en la aplicación judicial. Consideramos que la habilitación opera sólo y sólo si se han agotado todos los medios interpretativos que desde las normas vigentes puedan deducir una solución adecuada al caso. La falta de ley vigente, no sólo es la falta de una ley vigente con previsiones exactas en su literalidad. Por tanto debe haberse agotado el posible acomodamiento con significados naturales, técnicos, legales, auténticos y constitucionales. Agotamiento de interpretaciones ordinarias La consideración que no hay ley vigente aplicable debe haber agotado posibles interpretaciones extensivas o restringidas, sin que lo odioso o favorable de la norma influya. Debe haberse ilustrado adecuadamente sobre el contexto en que se establece la ley. Las obscuridades no deben servir de pretexto para no aplicarla, en cuanto el operador está habilitado para dibujar sus soluciones sobre la base de leyes parecidas, que le hacen incursionar en el campo de interpretaciones por analogía. Por otra parte debe haber acudido al campo teleológico buscando el espíritu legislativo objetivado en la norma. Frente a dudas en el procedimiento judicial debe considerar resolver según principios

la previsión y consecuencias negativas de aplicarse." Su fuerza de convicción será en tal caso mucho mayor porque ha salido de los cenáculos de los creadores y voceros y al hacerse intersubjetiva tiene carácter objetivo". 421. Maynez dota de características científicas a estos estudios. la doctrina se utiliza cuando se ha formado opinión pública. Significado de la doctrina Para Linares la doctrina enuncia ciertas verdades jurídicas. sistematización normativa. la falta de ley vigente debe considerar el agotamiento de interpretaciones constitucionales: conforme a la Constitución. regla. . debe buscar la solución con recorridos que dinamicen la unidad y sistemática de la Constitución. Luego de haber agotado todas estas técnicas interpretativas de orden civil o común y constitucional. en el modo que es dable hacerlo en la ciencia del derecho: mediante la comprensión de las circunstancias del caso. y mediante la sistematización del resultado. lo que no ha sucedido en el primer caso. de la norma y de la justa valoración de esa norma y del caso. es la representación de una idea científica. y se fundamenta en la opinión individual autorizada o en la opinión pública jurídica del hombre de derecho medio.481 La doctrina puede entenderse también como el conjunto de teorías y estudios científicos referentes a la interpretación del derecho positivo. principio.Pág. Por ello. de irretroactividad de la ley el principio de jerarquía normativa. de la interdicción de la arbitrariedad. a veces las generalizaciones constitucionales pueden contribuir.484 ________________________________________________________ _____________ 481 Juan Francisco Linares.95. del principio de publicidad las normas. axiomas creados por el descubridor y sistematizados por aquel. las deducciones deben cuidar la idoneidad.del procedimiento y favorables al demandado. compartimos la idea que el operador jurídico use de la doctrina con toda su fuerza normativa que le habilita el Art. los complementa en sus perfiles secundarios y los difunde". el principio de legalidad. no vedar los aportes constitucionales por las interferencias formales o literales de los contenidos constitucionales. los propósitos pueden ser de especulación.482 En el segundo caso. Agotamiento de interpretaciones constitucionales Las soluciones no están solo en los textos legales. Derecho Administrativo.CPRC. OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Conde recuerda la influencia que se ejerce por el principio de constitucionalidad. axioma. La ponderación constitucional puede añadir más posibilidades de solución según las leyes vigentes. principios. interpretación de preceptos y señalar reglas de aplicación. La doctrina que se fundamenta en la opinión individual autorizada. "El creador descubre una dotrina. del principios de seguridad jurídica. El vocero es el jurista que toma esas reglas.483 XVI.

4. Límites Formales.95.2.1.1. La interpretación constitucional. 4.3. 1. apoyado en la teoría o doctrina más aceptada cuyos fundamentos son compatibles con nuestras instituciones.1.1. Introducción. Mutaciones a través de la Interpretación. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad.1. Derecho Administrativo.2. La Reforma Constitucional.Pág. 4. Cláusulas de Intangibilidad. Docente del área de Derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial. Concepto. 4.2. 4.5.253 y ss. Constituciones Flexibles y Rígidas. El Sistema de Fuentes.3.5. 3.2. 4. 4. Origen y cambios en la Constitución y principios democrático. Regulación del procedimiento. Mutaciones producidas a través de la costumbre.3. 1. Constituciones Flexibles. 4. Cláusulas de Intangibilidad en la Constitución salvadoreña. 3.2. 4.5.6 Técnicas por las que se manifiesta la mutación.1.4. Su historicidad.3. Garantía de su rigidez.1.6. España.1. 4. Límites Materiales.4. económicos y culturales.Pág.6. Mecanismos de Cambio. 4.2. 4. 2. Los Derechos y Libertades. Las Mutaciones Constitucionales. políticos. Derecho Administrativo. 1. Clasificación.1. Cambios constitucionales a partir del principio democrático.3.3.2. 1. se analizarán algunas prescripciones de la normativa constitucional salvadoreña . Actualidad de la Constitución Ivette Elena Cardona Amaya* SUMARIO 1.3. 4. 4. Función y estructura. ________________________________________________________ ______________ * Colaboradora jurídica de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 4. 483 Juan Francisco Linares.4.1.2.4.6.5. como es el caso de la salvadoreña. 484 Enrique Alvarez Conde: Curso de Derecho Constitucional.Pág. a partir del cual.1. 4. 4.3. Constituciones Rígidas. así como los aspectos que subyacen a las necesidades específicas de tales modificaciones. 3.2.2. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña. La Reforma: legitimidad y contenido. actualmente becaria del AECI en Salamanca. Conclusiones. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación. La Constitución como obra de consenso en la que se proyectan aspectos sociales. 4.482 Juan Francisco Linares.2. 4.1.957. La doctrina del cambio en la Constitución salvadoreña. 1. Límites de la Reforma Constitucional. DINAMICA ENTRE CONSTITUCION Y REALIDAD Introducción El presente ensayo no tiene pretensiones de exhaustividad. La problemática de la aplicabilidad de las normas constitucionales de manera actualizada sin que preceda la Reforma. Dinámica entre Constitución y Realidad.1. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución. sino el sentar algunas premisas generales sobre los mecanismos jurídicos que dan lugar a los cambios que tácita o expresamente experimenta una Constitución democrática.1. El tema "La Actualidad de la Constitución" se aborda desde un punto de vista jurídico-dogmático. Supuestos de la Reforma. 1. 1. 3. Las mutaciones Constitucionales. Las modificaciones en la Constitución. 2.2.2.2. 4. El Estado Constitucional.1. Supuestos que determinan su interacción.

Para el desarrollo del primer acápite. a su vez. sin dejar a un lado su manifestación en la Constitución salvadoreña. dando lugar. una constitución absolutamente rígida no lo hará. está referido al carácter permanente de la constitución moderna. en el sentido que. que responde al tipo de constituciones rígidas relativamente. quizá prerrevolucionaria. por su propia naturaleza normativa. la categoría de rigidez relativa a que se somete la generalidad de constituciones escritas como la nuestra. no obstante que el binomio Constitución-realidad plantea una aparente dictomía. Efectivamente. que generalmente son la interpretación constitucional y la costumbre. políticas. o bien a una situación de incumplimiento generalizado de su preceptiva reduciéndola a mera semántica ajena a la vida política real. el estudio interrelacionado entre los dos ámbitos presenta una aproximación al problema de la dinámica de la Constitución. de su finalidad de permanencia y estabilidad mas no de inmutabilidad. como observara Lasalle. así. y la forma en cómo la Constitución reacciona frente a las coyunturas sociales. la realidad política experimenta cambios constantes". introduciéndose. Antes de analizar los diferentes mecanismos que dan lugar a hablar de cambios en la Constitución. Se aborda el tema de las mutaciones constitucionales y las técnicas por las que se manifiesta. es importante destacar el tema de la estabilidad constitucional como el aseguramiento de su perdurabilidad y de las condiciones en cómo se manifiesta. "mientras la Constitución manifiesta una tendencia a la estabilidad y una aspiración a la permanencia. al acercamiento entre constitución normativa y realidad normada. su interrelación. está determinado por las posibilidades que permitan los diferentes tipos de constituciones. En ese ámbito. surge la institución de la reforma como el mecanismo regulado expresamente en la Constitución por medio de la que se modifica su texto. una constitución flexible se acomodará sin mayores reticencias a dichos cambios. bien a una situación tensa. sin perder de vista la contribución de la legislación secundaria que al concretar algunas prescripciones constitucionales proyectan en la norma legal un nuevo sentido generado por dicha costumbre o interpretación En definitiva. de su despliegue efectivo y armónico en el ámbito político-social y por consiguiente. se alude en primer lugar. dependiendo de la rigidez o flexibilidad de las Constituciones. Se inicia el primer apartado estableciendo una relación entre la Constitución como conjunto normativo y la realidad político-social para reflejar que aunque operan en planos distintos. por cuanto si ésta ha sido considerada pacíficamente como el fundamento de la organización estatal y del orden . la idea que subyace al tema que se analiza.para ejemplificar los supuestos teóricos analizados. Es evidente que el juego elástico de estructuras jurídico-políticas. condicionamiento e influencia mutua es obvia. económicas y culturales potenciadoras del cambio. y que contribuye de una manera eficaz a la estabilidad de la Constitución.

hasta tesis economicistas. incluyendo aquellas que defienden la eficacia de los efectos reformadores de las normas jurídicas en la estructura social. ¿Debe el Derecho limitarse a dar respuestas jurídicas a los cambios producidos en la sociedad o debe promover cambios en la estructura social y económica?". A su vez. por lo que. La construcción o el entendimiento de las normas constitucionales dentro de la tensa relación que en términos generales guardan entre sí el derecho y la realidad ha sido un tema planteado más exhaustivamente desde la perspectiva de la Filosofía del Derecho. Las respuestas han sido variadas y planteadas desde posturas jurídicometodológicas diferentes. Eusebio Fernández y Rafael de Asís487 concuerdan en plantear interrogantes más concretas sobre el tema: "¿Es el Derecho un factor de cambios sociales o es un obstáculo para la realización de los mismos?. Müller488.27. La Constitución como Obra de consenso en la que se Proyectan Aspectos Sociales. En este contexto. 1. ha de tener una pretensión de permanencia y de firmeza. Económicos y Culturales. Por su parte. ya que de otra forma sería incapaz de cumplir su misión fundamentadora -como lo sistiene García Pelayo-. respecto de estos planteamientos concluye que lo importante estriba . Friedrich: "Tesis acerca de la Estructura de las normas jurídicas". la doctrina germana sostiene486 que la pregunta medular en este tema es la siguiente: ¿De qué manera actúan los elementos de la realidad social dentro de los distintos pasos de la concreción de la norma y su aplicación.1. sociologistas. Año 9. aun cuando mantienen una relativa dependencia. Desde esta perspectiva -desde el proceso de la aplicación de la norma. ________________________________________________________ _____________ 485 Muller. historicistas. en coherencia con la rigidez que caracteriza actualmente a la mayoría de constituciones democráticas.1.jurídico. pasando por doctrinas extremas como los postulados kantianos que bifurcan absolutamente el "ser" y el "deber ser". es necesario recurrir reiteradamente a hechos empíricamente demostrables del ámbito social..1. en Revista Española de Derecho Constitucional. etc. este carácter de permanencia está condicionada por la calidad de norma "abierta" -calificada así por Hesse.No. Políticos.es donde se advierte la interacción indiscutible entre tales ámbitos. que como un problema de aplicación práctica del derecho485.en cuyo ropaje se puedan incorporar diferentes opciones políticas que permitan la "movilidad" del significado de la norma. para que ésta cumpla con la exigencia de mantener su validez formal y material?.1989. SUPUESTOS QUE INCIDEN EN SU INTERACCION 1. para definir o interpretar el contenido de las normas como un proceso previo de aplicación de las mismas. otros autores como Gregorio Peces Barba.

Barcelona 1983.2. y otros: Manual de Derecho Constitucional. Rafael: Curso de Teoría del Derecho.2. se puede afirmar que la intención de la Constitución es formular en un nivel de generalidad preceptos que contienen normas con fuerza vinculante y que admiten una amplia pluralidad de opciones para la . Ob. por un lado.. Vinces-Vivies. Teoría del Estado y Derecho Constitucional. con la voluntad de establecer fundamentos sólidos y prácticamente inamovibles de la convivencia social y del funcionamiento de los poderes públicos.1. 1 Ministerio de Justicia. no puede menos que estar fuertemente influenciado por fenómenos políticos. Lejos de cualquier respuesta diferente de la anterior. hace una relación de las diferentes posturas de asumidas por la doctrina alemana referente al tema de la ciencia de la filosofía normativa en general y referida a la realidad. y. J. recibida o engendrada por las normas jurídicas singulares. económicos y culturales489 en la transformación de la norma constitucional sino que tal modificación también provoca cambios sociales: Los cambios producidos en la sociedad conllevan paralela e inevitablemente cambios en los propios instrumentos jurídicos. sustrato de la historia de una sociedad que la explica y la determina.. 488 Müller. sociales y culturales. sociales. por el otro. Gregorio. como ámbito de validez del derecho sin más. González Casanova. 487 Peces Barba.en que no se siga manteniendo una oposición total entre la realidad y la estructura de la norma. J. económicos. sería convertir a la Constitución en un código prácticamente inabarcable. sino que se distinga en concreto la realidad social. Lo primero. se admite no sólo la inevitable y determinante influencia de los elementos políticos. Vol.A. San Salvador.Madrid. Marcial Pons. Eusebio: De Asís. imposibles de predeterminar en la etapa de elaboración de la norma490.A. Fernández. circunstancia que exige soluciones nuevas. Bertrand Gallindo.. En Tinetti. Función y Estructura.Cit. En este sentido. y a su vez.1999. fundamentalidad que no se debe entender en el sentido de normar totalmente las instituciones del Estado. ORIGEN Y CAMBIOS EN LA CONSTITUCION Y PRINCIPIO DEMOCRATICO 1. 489 El derecho constitucional desde el cual se aborda el tema del Estado como institución política por excelencia. 1. como parcela de la realidad presupuesta. de tal manera que la interacción entre ambos ámbitos va a provocar a su vez que el cambio jurídico asumido tácitamente (mutación) o expresamente (reforma) cambie la realidad social.cit. F. se deduce claramente la voluntad de la Constitución de ser la norma fundamental del ordenamiento jurídico. en la doctrina contemporánea.Ob. Generalmente en un proceso constituyente se pretende elaborar una Constitución producto del consenso entre todas las fuerzas políticas. ni tampoco en el de programar o prever con precisión las líneas o directrices a seguir en el futuro por los poderes del aparato estatal.. En este sentido. Lo segundo representaría olvidar que no son previsibles las cambiantes circunstancias de lo que puede pasar en el futuro de la esfera política. ________________________________________________________ _______________ 486 Müller. 1998.

consecución o defensa de los grandes objetivos del Estado, defendibles por cualquier opción política. Dentro del marco jurídico normativo que comporta la Constitución, puede justificarse la adopción de diversas políticas de gobierno relacionadas con diferentes sectores y con el inviduo mismo, como podría ser en materia de progreso económico, salud, educación, entre otros ámbitos; sin que esto implique perder de vista los límites formales y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos, por una parte, al respeto a los procedimientos establecidos; y, por otra, a la inalterabilidad o indisponibilidad de las instituciones y derechos fundamentales; y, en general, al límite impuesto por el acatamiento al sistema de valores y principios. 1.2.2. Cambios Constitucionales a partir del Principio Democrático. Desde la perspectiva que permite hablar de la Constitución como sistema normativo que establece los fundamentos básicos del ordenamiento jurídico y de la convivencia pacífica, concepto cuya aporías datan de finales del siglo XVIII con los movimientos revolucionarios norteamericano, que culminó en 1787; y francés, de 1789, se puede señalar que las premisas que sentaron las bases de la aproximación al concepto actual de Constitución se concretan en el respeto al principio democrático como legitimador de la autoorganización social y política de la comunidad. Es decir, es el pueblo el titular del ejercicio del poder, el soberano; el cual, para garantizar su convivencia pacífica, autolimitará dicho poder regulando sus funciones; pero, principalmente, reservándose ciertas zonas para el despliegue de la libertad personal y el desarrollo de ámbitos vitales privados o de participación directamente relacionados con la dignidad humana. En este sentido, es el pueblo organizado el que tiene el poder de constituir las bases fundamentales que han de regir su autodeterminación política comunitaria, lo que a su vez expresa el carácter originario y no derivado de la Constitución.491 En este sentido, como opina el maestro García de Enterría, sigue siendo válido el artículo 16 de la Declaración de Derechos de 1789 que expresa "Toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos ni determinada la separación de poderes no tiene Constitución", con las matizaciones que el desarrollo de las instituciones comporta.

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490 López Guerra, Luis: Derecho Constitucional, Vol. 1. Tirant lo Blanch, Valencia.1991. 491 García de Enterría, Eduardo: "La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional", Civitas, Madrid, 1994.

Con relación a esta idea Manuel Aragón492 sostiene que si la soberanía reside en el pueblo a éste pertenece el poder constituyente 493; ese poder del pueblo para autodeterminarse o lo que es igual, para pretender regular jurídicamente los cambios de consenso político.494 La regulación por medio de la cual la soberanía se autolimita se entiende que se refiere al establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana, pero no sobre el contenido de esa voluntad porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad

de cambiar radicalmente, en cualquier momento, de Constitución o como lo señala el autor últimamente citado "el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir, jurídicamente, su propio destino", ya sea cambiando totalmente de Constitución, en ciertos casos y bajo determinadas circunstancias, a través del mecanismo de la reforma; o mediante mecanismos que puedan implicar una mutación constitucional. Si bien, el mecanismo de la reforma es el que jurídicamente se encuentra regulado, existe otro que se ha desvelado a través del proceso histórico del funcionamiento de las instituciones y de las progresivas relaciones entre Estado y sociedad, que la doctrina se ha encargado de categorizar, ésta es la mutación, expresada generalmente a través de la costumbre; y la interpretación, la cual contribuye al acercamiento entre la estructura normativa y la vitalidad social, categorías a las que se hará referencia en los apartados respectivos.

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492 Aragón, Manuel: "Constitución y Democrata", Tecnos, Madrid,1990. 493 Cuando hablamos de soberanía, la entendemos desde una perspectiva jurídica, es decir, limitada por los cauces establecidos constitucionalmente para su ejercicio. 494 Ob.Cit.Pág.33

1.2.3. La Doctrina del Cambio en la Constitución Salvadoreña Trasladando al sistema constitucional salvadoreño los postulados que sostiene la doctrina sobre la idea de Constitución democrática, se puede sostener que la nuestra, en sus fundamentos básicos, no se sustrae de dicha tipología, por cuanto contiene las premisas legitimadoras de la vida democrática y las funciones históricas (división de poderes y el reconocimiento y aseguramiento de las derechos fundamentales), que caracterizaron a la Constitución de finales del siglo XVIII. Ejemplo de ello es el Preámbulo de la vigente Constitución y otras disposiciones relativas a la organización y limitación del poder, donde se resalta que se considera como autor de ella al pueblo salvadoreño a través de sus mandatarios. Nos interesa destacar, en este apartado, que en virtud del ejercicio de dicho poder soberano, la Constitución Salvadoreña también establece los cauces la Norma Primaria pueda continuar con su pretensión de permanecer siendo la expresión de la voluntad de la comunidad políticamente organizada, o lo que es lo mismo, potenciar su adaptabilidad a las circunstancias actuales; los que generalmente están regulados por el procedimiento de reforma, que se caracteriza por ser especial y con más dificultad de revisión que el ordinario, y que redunda en la garantía de su supremacía. No obstante, y como ya se manifestó ut supra, existen otros mecanismos que aparecen no regulados constitucionalmente pero sí aceptados doctrinariamente y cuyos supuestos de hecho se han visto manifestados en la aplicación de la Constitución vigente. En este apartado únicamente corresponde señalar que, a nuestro juicio, la Constitución salvadoreña, con la inclusión de las sustanciales reformas ratificadas en 1991 y 1992, se puede considerar como una obra de consenso

entre la mayoría de las fuerzas políticas representadas tanto en la Asamblea Constituyente de 1983 y las que participaron en el pacto político producto de los Acuerdos de Paz firmados en enero de 1992. Es precisamente este último dato el que condiciona su auctoritas; por cuanto, considerando el contexto político-social del momento, la misma pretendió inequívocamente fundar una norma suprema y estable como pauta de la vida colectiva. A un poco más de tres lustros de la vida de nuestra Constitución, se puede afirmar que ningún partido político ha incluído en su proyecto de programa de gobierno la derogación de la misma, existiendo únicamente las reformas apuntadas que respondieron a coyunturas de pacificación; lo cual indica que la misma es capaz de asumir los grandes cambios políticos, sociales y económicos que obligan al Estado a una progresiva organización congruente con los requerimientos de la sociedad. En síntesis, se puede afirmar que una Constitución democrática que pretende ser la norma fundamental y fundamentadora de la convivencia política y social, únicamente puede ser eficaz si dentro de sus límites formales y materiales, es capaz de dar una respuesta viable a los intereses de la comunidad, esto es, a las situaciones que vienen aparejadas a la complejidad social, a las constantes exigencias de compromisos por parte del Estado en diferentes ámbitos, a la creciente participación pluralista en actividades y prestaciones públicas en áreas tradicionalmente reservadas al Estado, entre las últimas que se han producido en el país; lo cual se traduce en la necesaria capacidad -para garantizar su estabilidad y vigencia- de adaptabilidad de la Constitución a las transformaciones o cambios sociales, inevitables y vitales para la vida de un Estado. 2. LA ESTABILIDAD COMO UN ATRIBUTO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION 2.1. PRETENSION DE PERMANENCIA Y NO DE INMUTABILIDAD De lo dicho hasta ahora, se puede colegir que toda Constitución democrática prevé un orden lo más perfecto posible para la fundamentación y ejercicio del poder político regulando la función de los órganos estatales autónomamente y en coordinación mutua, cuya fuerza normativa es tal que pretender mantener su vitalidad estructurando "de una vez y para siempre toda la vida del Estado"495 No obstante, la misma historia y praxis constitucional demuestran la necesaria actualización óptima de la Norma Primaria, la cual, como ha quedado de manifiesto, enfrenta el problema de las contradicciones y tensiones entre norma y realidad constitucional. Lo que debe potenciarse, en este sentido, es su carácter cambiante o dinámico deslegitimando cualquier intención de estaticidad. Este carácter se refuerza con la pretensión de su estabilidad como parte de su propio mecanismo de vigencia, ya que se trata de que las normas constitucionales a pesar de quedar fuera de toda disponibilidad por las fuerzas políticas a través de su actuación ordinaria, -de lo que deviene su propia fundamentalidad- pueda adaptarse a las circunstancias actuales imprevisibles en el momento de su promulgación.

Dentro de este contexto, se analizará la cualidad de estabilidad que pretende la Constitución normativa. Siguiendo al profesor Ernesto Garzón Valdés quien se basa en la teoría de Hart496, un determinado sistema político es estable si en determinadas circunstancias tiene la disposición a reaccionar de forma tal que sus cambios sean una explicación de su "regla de reconocimiento", regla entendida como norma de consenso. Esto indica que, la misma vitalidad de la movilidad social y las nuevas coyunturas políticas deben explicarse desde el amplio modelo de vida para la comunidad política proyectada en la normativa constitucional de tal forma que ésta, aun con el significado o sentido diferente del original que la creó, conserve su vigencia y validez. En este punto, se cree necesario distinguir entre estabilidad e inmutalidad, por cuanto la doctrina mayoritaria acepta la posibilidad de que la Constitución sea susceptible de ser modificada, tesis opuesta a la categoría de inmutabilidad, ya que esta última supone toda negación al cambio expresa o tácitamente, lo cual por razones obvias demuestra su ineficacia.

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495 García Pelayo, M., Derecho Constitucional Comparado. Madrid.1984. 496 Garzón Valdés, Ernesto: "El concepto de estabilidad en los sistemas políticos". Cuadernos y Debates N. 1, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid.1987.

Señalo García Pelayo497, que históricamente la pretensión de las constituciones liberales era mantener su inmutabilidad a través de un previo consenso o pacto social. Claro está que la concepción de Constitución democrática enfrenta dicha tendencia; y así, dentro de esta perspectiva, se afirma que "una constitución sin posibilidades de transformarse es un constitución sin posibilidades de existencia"; y por tanto "ninguna sociedad puede hacer constitución o ley alguna perpetuas". La estabilidad de la Constitución es producto de las garantías que aseguran el funcionamiento de las instituciones fundamentales del Estado, y por ello su consecuente pretensión natural de establecer trabas y cortapisas para su transformación. En este contexto, aparece la reforma de la Constitución sometida a un procedimiento específico de especial dificultad, o prohibida por un lapso mayor o menor de tiempo como una consecuencia de aquel carácter fundamental; al igual que las otras figuras doctrinarias que pretenden dar un significado actual a la norma constitucional para procurar su validez formal y material sin cambiar su estructura. A este respecto son ilustrativas las palabras del profesor Garrorena Morales al señalar498, que la Constitución, por su propia finalidad, "compromete un coherente y considerable grado de estabilidad en lo constituido. No existe entonces, inconciliabilidad alguna entre la conveniente inclinación a defender una mirada histórica sobre el proceso total que enhebra a las Constituciones y el también necesario compromiso de mantener la plena solidez del texto constitucional mientras un nuevo ejercicio comunitario de razón no decida sustituirlo. No sólo no hay incompatibilidad entre ambas actitudes. Es que más bien sucede lo contrario. Esa condición histórica pertenece de tal modo a la

sustancia de cualquier texto constitucional concreto que pretender entenderlo al margen de ella es ya comprenderlo de una manera sesgada y defectiva o, lo que es lo mismo, no entender casi nada. El presente establece que toda Constitución debe ser visto en la tensión de un pasado y de un futuro (sin que su estabilidad padezca en absoluto por ello) o no estaremos percibiendo a la norma constitucional como esa obra producto de la reflexión creadora y perfectiva de los hombres que decidimos que es". La extensión de la cita es obligada, ya que en la misma se establece claramente la idea que hemos querido expresar: que la Constitución debe conservar su estabilidad mas no una inmutabilidad; pues de esta manera concretar su eficacia en una realidad en constante cambio. 3. CONSTITUCIONES FLEXIBLES Y RIGIDAS En el apartado precedente ha quedado planteado que la Constitución requiere su adaptación a cualquier transformación social y política para evitar un alejamiento de la realidad que pueda favorecer a la aparición de tensiones que conduzcan a una ruptura constitucional; y por otra parte, requiere de una estabilidad que favorezca su arraigo en la sociedad499. De esta manera, la capacidad de cambio formal que se espera de la norma constitucional, indudablemente dependerá de la mayor o menor dificultad con que se regule el procedimiento de reforma de la Constitución. 3.1. CLASIFICACION Dentro de la tradicional y larga clasificación de las constituciones que atienden a numerosos criterios500; por la intención de este estudio, sólo se hará referencia a la subclasificación referida a su aspecto formal; es decir, la que distingue entre Constituciones Rigidas y Constituciones Flexibles y que atiende al criterio de la mayor o menor dificultad para su revisión o reforma. A este respecto, González Casanova, indica que aunque la doctrina se haya esforzado por elaborar unas clasificaciones numerosas sobre cada tipo de Constitución; a la larga éstas aparecen como superficiales, obvías e imprecisas en cuanto que "aportan muy poco a la comprensión profunda de lo que son, lo que significan y lo que pretenden las constituciones en cada momento histórico y en cada sociedad política concreta".

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497 García-Pelayo, Manuel: Derecho Constitucional Comparado, Alianza Editorial, Madrid, 1984. 498 Garrorena Morales, Angel: "Cuatro tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional"; en Revista Española de Derecho Constitucional, Año 17, No. 51, 1997. 499 Premisas planteadas por el profesor López Guerra y otros autores de la obra <<Derecho Constitucional>> Vol.1 citada, al referirse a la Reforma de la Constitución. 500 Según González Casanova. J.A., se clasifican atendiendo al aspecto formal, en escritas y no escritas, en otorgadas y populares, en rígidas y flexibles, y en normativas, nominales y semánticas; frente a esta clasificación alude a la distinción entre constitución sustancial e instrumental o documental. Y por último señala la clasificación de las constituciones atendiendo a las formas de Estados o de gobierno que contienen: en federales y unitarias, monárquicas y republicanas; y finalmente en liberales, democráticas, socialistas, etc. En su planteamiento no descarta que estas clasificaciones sean suficientes, al contrario, alude a otros criterios de clasificación como la longitud del texto constitucional, según el cual, las constituciones pueden ser breves, extensas o medianas. Esto en su obra <<Teoría del Estado y Derecho Constitucional>>, Vinces-Vives, Barcelona, 1983.

Incluso, -sigue manifestando- la clasificación de constituciones rígidas y flexibles presenta su grado de inoperatividad; no obstante, consideramos que para efectos didácticos y de orden en la exposición es necesario aludir a ella. Es inoperante en cuanto que actualmente, la mayoría de constituciones que concuerdan con el concepto de constitución democrática son rígidas, quedando únicamente la Constitución Británica como flexible, ya que puede ser modificada por una simple ley ordinaria del Parlamento, lo cual es inseparable de su modelo constitucional de convivencia política.501 Por nuestra parte, creemos que la clasificación es importante para fines de este trabajo, por cuanto los presupuestos de flexibilidad o rigidez de las Constituciones determinan la validez para los propios sistemas jurídicos de los mecanismos que coadyuvan a la actualidad de la norma constitucional, y por ello haremos referencia a ambas categorías doctrinales. 3.1.1. Constituciones Flexibles. Efectivamente, la Constitución flexible es la que no requiere más trámite para su reforma que los necesarios para modificar una ley ordinaria. Su procedimiento de aprobación y promulgación procede de la misma fuente que las leyes ordinarias y son susceptibles de modificarse por el mismo órgano, el Legislativo; y por el mismo métoto utilizado para la aprobación de las leyes ordinarias o infraconstitucionales, por lo que suele decirse que se confunde poder constituyente y poder constituido. Según el creador de esta distinción, James Bryce502, estas constituciones se caracterizan por ser "moviles, es decir, que nunca están en reposo, sino que por el contrario siempre se encuentran expuestas a algún cambio, aunque sea imperceptible en la legislación ordinaria", lo que implica su falta de dificultad para ser adaptada y alterada en su forma.

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501 Ob.Cit. 502 Citado por Tinetti, Bertrand.....Ob.cit.

Siguiendo al mismo autor citado, él percibe la ventaja de este tipo de constituciones en que es capaz de moverse al ritmo de las transformaciones sociales sin riesgos a provocar una ruptura constitucional. Frente a esta postura, concordamos con la opinión del jurista nacional, José Albino Tinetti respecto a una desventaja que presenta tal proceso de reforma, nos referimos a que la facilidad de aprobar por parte del Parlamento, en su actuación ordinaria, una modificación a la Constitución, posibilita la vulneración de los derechos de la minoría disidente y de los que ésta representa; lo que a nuestro juicio redunda en un cuestionamiento de su legitimidad democrática. 3.1.2. Constituciones Rígidas. Dentro de esta categoría pueden distinguirse las Constituciones calificadas como absolutamente rígidas y las relativamente rígidas. Las primeras

según la tendencia por la que se inclinan. denominadas también "flexibles relativamente". no peligra por tales acontecimientos.504 Y. se concretaría cuando las ratifique la próxima legislatura-. Para evitar posibles confusiones con la categorización de constituciones rigidas fácticamente flexibles -como el caso mencionado en el párrafo anterior-.Cit. siguiendo con su desventaja. se puede colegir que una flexibilidad total como una rigidez total afectarían negativamente la fuerza normativa de la Constitución. estabilidad y seguridad.responden a una intención de inmutabilidad. Para dicho jurista. temor. con independencia de que formalmente sea rígida o flexible. ya que dicho procedimiento dificultoso se impone frente a factores extraconstitucionales de diversa índole. ya que los cambios constitucionales importantes se realizan siempre a través del mismo procedimiento. Por su parte. por lo que la historia se centra en demostrar su inedicacia. Friedrich505. El riesgo que Friedrich observó con la categorización de "Constitución firme sin más" fue lo que Tocqueville506 señaló como "la tiranía de la mayoría". la más evidente es su dificultad para adaptarse a las exigencias sociales de la época. en general. en el primer caso. en respeto de las minorías parlamentarias y.503 La ventaja observada por el último autor citado respecto de este tipo de Constituciones se refiere a la garantía de su permanencia. Dentro de este tipo de Constituciones. creemos que la estabilidad de la Constitución. rupturas constitucionales. y. ________________________________________________________ ___________ 503 Tinetti. lo cual supone que una Constitución que goza de tal atributo no cambiará con excesiva frecuencia. la disponibilidad excesiva de los fundamentos básicos del orden constituido daría lugar a una inminente inseguridad jurídica. que como ya se manifestó en otro acápite. de la voluntad popular. se puede catalogar también como una Constitución firme. funcionan como semi-rígidas o semi-flexibles. se potenciaría complicados problemas de adaptación. y en el segundo. Friedrich alude a la mayoría parlamentaria que en la Alemania de 1933 abrió el camino al nazismo. Para ilustrarlo con un ejemplo. que por las razones expuestas no compartimos. aún bajo el supuesto de pretender introducirle reformas con demasiada frecuencia -en nuestro caso. las segundas.507 De lo anteriormente dicho. ya que. de lo que carece la mayoría de Estados que ostentan Constituciones rígidas o relativamente rígidas y escritas. en consecuencia. 504 La relatividad de esta rigidez planteada atendiendo a motivos extraconstitucionales es manifestada por González Casanova en su obra citada. propone sustituir el calificativo de rigidez por el de firme. no escrita y formalmente flexible. en el sentido que ésta abra el paso a excesos en la frecuencia de las modificaciones que afecten la misma seguridad de las instuciones. Ambas situaciones sí redundan en un . distintos a los exigidos para reformar una ley ordinaria. la Constitución inglesa. responden a toda negación de cambio. Ob. por el contrario. pero a la vez en congruencia con una cualificada cultura política. la posibilidad de reforma se prevé constitucionalmente requiriendo para su modificación órganos y procedimientos especiales.

507 Para más referencias. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional. reformables a través de trámites más complicados que los de la ley ordinaria. Cabe entonces. 508 Ob.1. Pablo: Curso de Derecho Político.1974 Tanto en las Constituciones catalogadas como relativamente rígidas y relativamente flexibles que responde a la tipología de Constituciones modernas. Varios tomos. la estructura dinámica de la Constitución es expresión de la necesaria concreción y actualización de sus contenidos normativos..exige que ésta deba ser enteramente revisable. vía que por su parte contribuye al fortalecimiento y respeto al principio democrático expresado en la voluntad popular.. el maestro Manuel Aragón 509 expresa una particular resistencia.atentado a la estabilidad de la misma norma fundamental508.. en unas como en las otras. dentro de los límites impuestos por ciertas normas irreformables llamadas cláusulas constitucionales pétreas o eternas. Sobre estas cláusulas de intangibilidad o pétreas.Madrid. ________________________________________________________ ____________ 509 En su obra Constitución y Democracia. veáse Pereira Menaut. 4. dentro del marco de unos principios constitucionales relativamente rígidos que constituyen los pilares legitimadores de la Constitución. pues éstas quedan fuera de cualquier pretensión de reforma. MECANISMOS DE CAMBIO Como ha quedado manifestado en acápites anteriores. con el establecimiento de procedimientos especiales que no obstan para que la . Colex. 1 Madrid. sosteniendo que la concepción democrática de la Constitución -como el caso de la Constitución salvadoreña. citado. como lo hace la Norma Primaria salvadoreña. Madrid. Ob. Lo ideal es optar por un camino intermedio. ya que toda Constitución democrática tiende a preservar su estabilidad y permanencia relativa por su aspiración a ser la norma fundamentadora del orden político-social510. Y esto es así.1997. Tal tema se volverá a abordar en el apartado relativo a la Reforma. Vol. no así la mayoría de las normas consideradas de rigidez o flexibilidad relativa. LAS MODIFICACIONES EN LA CONSTITUCION 4. En unos ordenamientos se concreta mediante la dificultad que la misma Constitución establece para su reforma. no permiten éstas que se abra enteramente la vía para que el pueblo adopte en cada momento histórico el orden político que desee. 510 Lucas Verdú.cit.1975. y en los otros. Tal exigencia estriba en que siendo las cláusulas de intangibilidad una manifestación última de su oposición al cambio.Cit. se observa la intención de su estabilidad. 506 Citado por Pereira Menaut. una expresa modificación constitucional. ________________________________________________________ _____________ 505 Friedrich. J: Gobierno Constitucional y Democracia.

al contrario. J:Dereito Constitucional e Teoría da Constitucao. como obra de los hombres. Alianza Editorial. la historia ha demostrado que los cambios en su normativa son inminentes ya que ésta en la práctica -en contraposición con la "Constitución ideal" de la que hablaba Loewenstein.misma se ajuste de una manera más expedita a los cambios en el mundo de lo fáctico. de los conflictos sociales. como una estructura normativa cuyos pilares fundamentales devienen de los grandes consensos históricos que han coadyuvado a la consolidación de los ideales que inspiran y renuevan la vida democrática (la regulación de los derechos fundamentales como resultado del reconocimiento de la dignidad del hombre y la organización y limitación del poder). No obstante que las Constituciones surjan con la pretensión de permanencia. a lo más que puede aspirar es a servir de canalización. por lo tanto. por medio de la costumbre y de la interpretación constitucional. La historia de una Constitución democrática concreta. La historia misma se ha encargado de demostrar que el esquema tradicional del constitucionalismo de mediados del siglo XVIII ha debido matizarse y actualizarse en virtud del progreso de los pueblos.1984. En este sentido también es interesante la postura del profesor Garrorena Morales515.1997.1. asumiendo su influencia o trasladándola a la realidad social. y éstas. 3 ed.2.2. M: Derecho Constitucional Comparado. son las vías por medio de las cuales la Constitución armoniza con los procesos históricos de la realidad.Coimbra. Tales cambios generalmente se expresan a través de la Reforma. 512 ver García Pelayo. e incluso de perpetuidad. Su Historicidad. Indica que "al hablar de una Constitución vigente no debe pensarse en una Constitución absolutamente ya "constituida" o lo que es lo mismo como una realidad "puesta". Por dichas razones.no puede prever el desarrollo futuro de la comunidad. Madrid. los mecanismos que se analizarán en este apartado. 4. LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. objetivada y quieta en unos enunciados tendencialmente inmóviles. Alvarez Conde514 sostiene que "una Constitución. En este sentido. ________________________________________________________ ____________ 511 Gómez Canothilo. creemos debe entenderse. ya que si son producto de la razón. pero también a través de las mutaciones. sujeta a cambios". durante un cierto tiempo. . quien representa muy bien la idea de la dinamicidad de la Constitución. deben seguir abiertos a la actividad de renovación o actualización512. debe pensarse en un "proyecto jurídico fundamental de convivencia" y. conteniendo disposiciones y cláusulas susceptibles de una plural interpretación". o en palabras de Jefferson: "El poder constituyente de un día no puede condicionar el poder constituyente del mañana"513. 511 La fiabilidad de estos postulados no significa que sean irreversibles. Supuestos de la Reforma. .

Tecnos. además de ser un mecanismo que posibilita el cambio en la Constitución. 514 Ob. es cambiable al hilo de las circunstancias.1996.517 4. ________________________________________________________ ______________ 513 Cita hecha por Enríque Alvarez Conde. el alejar cualquier respuesta fuera de la Constitución con lo cual se potenciaría la ruptura del sistema. ________________________________________________________ _____________ 516 Hesse.Cit. Como la denominación del acápite lo indica.. siguiendo a Pérez Royo. éstos se pueden producir a través de otras técnicas. y que mientras más acercamiento se procure entre ambos ámbitos a través de los diferentes mecanismos de adaptación. Madrid. y como lo sostiene magistralmente Konrad Hesse. Innecesario es seguir reiterando que la realidad sobre la cual actúa el derecho y la Constitución concretamente. En este camino. El mecanismo de la reforma. En concurrencia con las otras técnicas que posibilitan el cambio. en este apartado nos referiremos exclusivamente a la institución de la reforma. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional.2.1998. Legitimidad y contenido. 517 Pérez Royo. la validez y legitimidad de la Constitución se asegura. de este medio se debe hacer uso cuando ya no sea posible encontrar una solución dentro de la misma estructura normativa. Madrid. En otras palabras. como serían las convenciones. los usos y la interpretación constitucional.Dentro de este contexto. Marcial Ponds. 515 En su obra "Cuatro tesis y un Corolario sobre el Derecho Constitucional" ya citado. Madrid. Javier: Curso de Derecho Constitucional. vol. La reforma. la reforma constitucional se realiza a través de . "cuando la elasticidad o carácter abierto de la Constitución no son suficientes para enfrentarse con el problema que se plantea". los cambios que puede experimentar una Constitución. las cuales quedan introducidas al propio texto normativo.516 Es decir. se ha configurado como un mecanismo de defensa de la propia Constitución por cuanto las modificaciones por ella introducidas.2. 5 ed. la reforma es inminente cuando el sentido de la regulación normativa no puede encontrar cabida en una realidad y cuando la interpretación de la norma no se perfila como un mecanismo viable para lograr la adaptación y explicación requerida. pretenden que la misma sea una respuesta a los conflictos sociales del momento y por tanto.). en su obra: Curso de Derecho Constitucional. Centro de Estudios Constitucionales. Respecto de este último punto. 1º (2a ed. si bien se manifiestan expresamente a través de la reforma.1992. es la institución que expresamente se encuentra regulada en la mayoría de constituciones democráticas actuales como la forma por medio de la que se modifica la decisión del poder constituyente. la reforma constitucional.

4. lo cual expresa su significado formal. Manuel: Constitución y Democracia. su propio destino". dependerá entonces del ordenamiento jurídico de que se trate519. el establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana. pues.3. esto es. reglas a las que ha de atenerse inexcusablemente la voluntad soberana para expresarse. si bien el soberano.3. no pasa lo mismo en cuanto al contenido de dicha voluntad por cuanto. Tal procedimiento responde al carácter relativamente rígido de la Constitución. sosteniendo que. a tenor de lo dispuesto en el art. 168 de la Constitución vigente la revisión total de la Constitución. que esto debe ser así únicamente cuando tal norma no encuentre explicación a través de la .1. El uso de la reforma constitucional de una manera total o parcial. autores como Manuel Aragón518 -tal como lo adelantábamos en el primer apartado de este trabajo-. si bien la juridificación de la soberanía popular comporta. el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir. El establecimiento de formalidades para realizar una reforma constitucional es comunmente aceptado aún por las constituciones más flexibles como la británica. El sistema constitucional salvadoreño. que establece procedimientos especiales para tal fin. un cambio. Es decir. en cualquier momento. actuando como poder constituyente establece un orden. no es así sobre el contenido de esa voluntad. el ordenamiento jurídico español permite en el art. EL PROCEDIMIENTO DE REFORMA EN LA CONSTITUCION SALVADOREÑA 4. radicalmente. de Constitución. jurídicamente. excluyendo a su vez la posibilidad de cualquier transformación del régimen político. o. "porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad de cambiar. dicho en otras palabras. en una palabra. las normas relativas al territorio de la República y la alternancia en el ejercicio de la Presidencia. Garantía de su rigidez La Carta Primaria salvadoreña dedica un solo precepto para regular el procedimiento de reforma. No obstante. aquél debe quedar libre para cambiarlo y establecer un parcial o enteramente nuevo si la realidad futura cambia su voluntad. inexcusablemente. la forma y sistema de gobierno. a lo que se le puede añadir.un procedimiento ad hoc. puede ejercerse el derecho de introducir modificaciones a la normativa constitucional original. 248 de la Constitución. Este mismo artículo denota su aceptación a una reforma parcial que es la más usual y que produce una renovación de parte de la Constitución que queda formalmente suprimida o modificada. ________________________________________________________ _____________ 518 Aragón. permite una reformulación o una complementación del texto de la norma. dentro del marco que determina los pilares fundamentales del sistema político. Madrid. tal como en esencia lo establece el artículo 248 de la Constitución. Se puede decir que la idea que subyace al precepto estriba en que toda la normativa constitucional a excepción de los preceptos señalados en el artículo mencionado. 1990 519 Así. permite una reforma parcial. (Temas Clave de la Constitución Española) Tecnos.

Para que tal reforma pueda decretarse deberá ser ratificada por la siguiente Asamblea Legislativa con el voto de los dos tercios de los Diputados electos. una vez conocido por el electorado. resguardan la firmeza del fundamento de la organización estatal y del orden jurídico. el presupuesto de legitimación para proponer la reforma. se establece en primer orden.2.520 4. Una vez requerida la reforma por parte de los diputados. Regulación del Procedimiento. por cuanto requiere para la aprobación de la reforma dos legislaturas en períodos consecutivos. se sostiene que cuando el órgano que reforma lo hace como poder constituido -Asamblea Legislativa. si el pueblo elige como sus miembros a aquellos cuyo partido político patrocinen en su campaña electoral dichas reformas. Así ratificada. a esta manera de proceder le subyace un referendum implícito522. en un número no mayor de diez. se emite el decreto correspondiente. Los incisos 1º y 2º se ocupan de dicho requerimiento estableciendo textualmente que "La reforma de esta Constitución podrá acordarse por la Asamblea Legislativa. En referencia a la forma de participación.interpretación integrada y conjunta de la misma. (4) por aprobación parlamentaria o legislativa. con esta relativa rigidez que caracteriza a nuestra Constitución. ya que las clausulas irreformables que directamente permiten aquella estabilidad. generalmente se diferencian en cuanto al órgano que participa y a la forma en que éste concreta aquella participación.3. ya que el contenido de la reforma. Según Tinetti. podrá concretarse mediante la ratificación de la subsiguiente legislatura. Esta doctrina . es imprescindible la concurrencia de la aprobación de la reforma en períodos consecutivos. y así indica que la misma sólo puede ser propuesta por los diputados. el procedimiento podrá realizarse: (1) por mayoría legal. Haciendo una exégesis del precepto. Los procedimientos de reforma constitucional presentan en derecho comparado una gran variedad. adjetivación que concuerda con la calificación de "rigidez relativa".521 El procedimiento que regula la Constitución salvadoreña. ________________________________________________________ _____________ 520 La Exposición de Motivos de la Constitución de 1983 establece que el art. (3) por requerir doble aprobación en un mismo período de sesiones. Por otra parte. como ha quedado relacionado. el cual se manda a publicar en el Diario Oficial.y asumiendo la función constituyente. (7) por participación de los estados o provincias en los regímenes federales o (8) por medio de varias aprobaciones en períodos consecutivos. uno que apruebe la reforma y la otra que la ratifique con mayoría calificada. (5) por referendum facultativo. en su primera etapa. la segunda votación la realizará la Asamblea que sigue a la que realizó la primera aprobación. con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos. ésta pretende mantener su idea de permanencia y por consiguiente de estabilidad. 248 vigente fue elaborado con miras a "hacerla más flexible". es decir. (6) por referendum obligatorio. (2) por mayoría calificada. sigue la última forma relacionada.

Estos límites se asumen tácitamente por la comunidad política ya que están situados más allá de los jurídicos positivos o como lo señalara Loewenstein. que la doctrina considera como límites esenciales524.Cit 525 Ob. y otros autores en: Manual de Derecho Constitucional. los límites formales los que condicionan la validez de la reforma. cuando el pueblo no participa directamente (a través del referendum o consulta popular) en la decisión de revisar totalmente la normativa constitucional. ________________________________________________________ ____________ 523 Pereira Menaut. 522 Así lo manifiesta Tinetti.1. Coincidentemente los límites de la reforma constitucional son los mismos que los del poder constituyente constituido. Colex. manera más o menos rígida. pues es éste el que hace tal reforma. Al respecto.1997. Madrid. Límites Formales. al Art.4. existen otros. J. 524 Ob. Tales límites se sitúan en el principio de limitación de poder en virtud del reconocimiento de la dignidad humana y de los derechos fundamentales y de los que perfilan la fundamentalidad de la vida democrática. impone límites materiales o sustanciales para ejercer la potestad de reformar la . es evidente que una Constitución democrática habría de contener límites materiales frente a dicho poder527. 248 de la Constitución debe introducirsele la pertinente reforma que establezca explicitamente el referéndum.A.cit.2. LIMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. Aparte de límites expresos concretados en los presupuestos del procedimiento y el procedimiento mismo. y otros autores en el Manual de Derecho Constitucional Tomo 1.4. Manuel Aragón.tiene sus detractores. que. El autor citado es de la opinión que para potenciar mayor legitimidad para la reforma de la reforma.Cit. sostiene rigorosamente. Claúsulas de Intangibilidad En el sistema jurídico salvadoreño. Límites Materiales. cit. sin duda. 4. 527 Ob. 523 Desde esta perspectiva son. flexible o relativamente flexible en cuanto a su procedimiento. Antonio-Carlos: Lecciones de Teoría Constitucional. J. por cuanto. 526 Aragón. según se señala. son "límites inmanentes a la reforma constitucional"525.4.A. cit. se modifica el texto constitucional. 4. la existencia del procedimiento de reforma regulado en el artículo 248 evidencia que la Constitución ha optado por agravar el procedimiento de reforma para poder modificar todos aquellos preceptos que no impliquen la modificación de los aspectos esenciales del sistema. Manuel: Constitución y Democracia. esto es.Cit. pues de una manera rígida. el sistema plantea dudas sobre su eficacia ya que se mezclan sin distinguir aspectos electorales con consultas de opinión. ________________________________________________________ ___________ 521 Categorías a las que hace alusión Tinetti.526 al analizar los procedimientos ordinario y agravado que establece el ordenamiento jurídico español para reformar total o parcialmente la Constitución.

la realización de la Carta Primaria. que consiste en atribuir a la normativa constitucional no sólo la función de controlar al poder sino la de frenar y controlar el cambio social. lo cual se expresa a través de dichas cláusulas pétreas. que no obstante no estar de acuerdo con la imposición de límites materiales para reformar la Constitución. llegado el caso. El autor citado termina delimitando el aspecto anterior en el sentido que su proposición está referida a la necesidad de transformación que debe estar implícita en toda Constitución para adaptarse a una realidad diferente de la que inspiró a su creación. el progreso social y económico. los .3. la realización de valores como la justicia. Por su parte. para lo cual propone que desaparezcan los límites a la reforma constitucional. límites contenidos en las denominadas cláusulas pétreas o de intangibilidad. Que tal explicación debe hacerse para no confundir la necesidad de transformación de una Constitución para cumplir con el fin apuntado con la necesidad de realización. que tales cláusulas "se corresponden más con la idea liberal (moderada) de Constitución que con la idea democrática de Constitución". Y frente a esta concepción puramente liberal. Y. La Cláusula de Intangibilidad en la Constitución Salvadoreña. factores mucho más eficaces que la imposición de límites materiales. responde a la convicción de que la exclusión de ciertos contenidos constitucionales de ser reformados. no permite. Manuel Aragón analiza la la dialéctica entre las cláusulas de intangibilidad y el principio democrático y dice al respecto. La opción de establecer este tipo de cortapisas para limitar la posibilidad de reforma. como ya se ha reiterado. Materialmente establece límites en el mismo precepto que regula formalmente el procedimiento de reforma. la consolidación de la cultura cívica.de un régimen formal y materialmente democrático en un autoritarismo por ejemplo. esto para no condenar la voluntad de las futuras generaciones a la voluntad de la presente.4. Ello quiere decir. aun previendo que tal orden se desvanezca por los cauces jurídicos que permitan una revisión total de la Constitución. la revisión total de la Constitución. siguiendo a López Guerra.normativa constitucional. la acción política puede imponerse por encima de las vías constitucionales. en los regímenes que prevén la posibilidad de la reforma total. 4. aquélla está abierta a encauzar la posible transformación del régimen y contribuir a evitar actuaciones de hecho. producto del consenso. Por ello. la educación democrática. El sistema constitucional salvadoreño. como ingenuamente pretenden las cláusulas de intangibilidad. no es una barrera eficaz para impedir cambios políticos. estará condicionada al aseguramiento de las normas fundamentadoras del orden jurídico que permiten la vida democrática. se manifiestan en la Constitución y determinan su legitimidad como Constitución democrática. Dicho jurista sostiene que es precisamente en las cuestiones esenciales donde. En síntesis explica que la primera idea respondía a la concepción burguesa de Constitución. que impedirán el cambio extremo -permitido por la revisión total. si bien. la ejemplaridad de las fuerzas políticas. haciendo inútiles las previsiones del constituyente. Por tanto. la concepción democrática de la Constitución exige que ésta sea enteramente revisable. la libertad y la igualdad garantizados por ella. son indiscutiblemente. que responde a premisas diferentes asociadas directamente con el sistema de valores que.

existen otras técnicas de las cuales la más relevante es la interpretación constitucional. nos parecen la garantía más idónea para mantener la estabilidad del régimen constitucional democrático. expresión que refleja la doble faceta de poder que posibilita reformar la decisión del constituyente y que. La problemáticas de la aplicabilidad de las normas constitucionales de una manera actualizada sin que preceda la reforma. es la que justifica principalmente que en realidades como la nuestra. responde al universalismo de las Constituciones rígidas o relativamente rígidas como la nuetra. LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4. Si bien la técnica de la reforma es la que tradicionalmente se ha asumido como la "valvula de seguridad"531 contra la posibilidad de rupturas constitucionales o la separación entre Constitución y realidad. finalmente (4) la inexistencia de los requisitos necesarios para una constitución flexible. hacer residir la estabilidad del sistema en factores meramente sociales. ________________________________________________________ ______________ . Nos referimos a condiciones como: (1) la tendencia al establecimiento histórico de documentos constitucionales fijos como producto de pactos (idea que proviene desde el concepto de constituciones formalmente democráticas norteamericana y francesa). (3) la teoría del poder constituyente como lo formula Sieyés y su consecuente distinción con la facultad del poder legislativo ordinario al que no le es disponible modificar la Constitución creada por un poder superior que lo constituyó. Por el contrario. que de una u otra manera representan lo que se denomina "mutación constitucional". ha de seguir los procedimientos previamente acordados por éste530. para la realización de los valores cuya efectividad persigue nuestra Constitución vigente. sin embargo. (2) la tendencia hacia el racionalismo y la codificación. es decir carencia de un acuerdo sobre lo fundamental caracterizado por la inestabilidad social y política que provoca las guerras civiles. como una efectiva y dinámica interacción de los poderes sociales. entre otras causas. la multitud de partidos enfrentados. En definitiva. contra producente. sin embargo. y. se proyecta pues. Por ello abordaremos la mutación como categoría genérica que se produce con la intervención de las técnicas de la interpretación y la costumbre. La última causa mencionada para la regulación de límites a la reforma constitucional. el control establecido por ambos tipos de límites. el poder constituyente permanente528 o constituido529. no es. podría decirse. según la cual la Constitución debía contener las verdades políticas inmutables que el hombre descubría a través de la razón. ésta la única vía por la que una Constitución asume las transformaciones sociales y por tanto demuestra su evolución para mantener su estabilidad. 4.factores eficaces a los que se refiere Manuel Aragón. o una sociedad heterogénea.5.1. En este apartado no sólo nos referiremos a esta técnica trascendente sino a las costumbres.5. económicos. políticos y culturales podría conducir a una realidad diferente y.

fue la ciencia jurídica alemana la que aludió al problema de las modificaciones constitucionales sin acudir a la reforma.5. Dentro de este esquema. Luis: Derecho Constitucional.Cit.. Evidentemente. 529 López Guerra. expresarse como una alternativa a la reforma misma. se entiende hoy por hoy por mutación aquella transformación constitucional en la que permanece invariable su texto. 4. por cuanto. J.cit. el ilustrado maestro de Friburgo Konrad Hesse cuya aportación jurídico-metodológica ha sido calificada como una de las más importantes para la teoría de la Constitución a partir de la vigente Ley Fundamental de Bonn de 1949534... Como resultado de tales disquisiciones.. transformación que únicamente implica significación diferente de la norma.. pues ésta evade su estricta instrumentalidad rango característico de la Constitución de 1871 que condicionó el surgimiento de la figura objeto de estudio-. Según García Pelayo532 y atendiendo las teorizaciones que sobre la idea de mutación hiciera Jellinek y Laband a principios de siglo533. sea susceptible de adecuarse a circunstancias diversas y cambiantes.A. con el resultado de que la vigencia de la norma puede verse relegada. generen en la coinciencia política la necesidad de la reforma. impide que ahora se sostenga las premisas que dieron lugar a las figura de la mutación. Desde esta perspectiva.: Teoría del Estado. la mutación puede perfilarse como una etapa prevía a esa concreción.. en el sentido que sus manifestaciones a través de una interpelación constitucional vinculante por el órgano competente o la práctica consuetudinaria de la aplicación de la norma en un sentido determinado. cuando ésta no se produzca y la evolución constitucional requiera la adaptación de la norma al contexto social. si bien la reforma es el mecanismo por el cual expresa con rotundidad el cambio en la Constitución..cit.. o bien. no es que ésta haya desaparecido o no tenga aplicación práctica. cuatro posibilidades jurídicas . Las Mutaciones Constitucionales. dichas aproximaciones acuñadas en un contexto político y jurídico muy diferente de la que impera en la Alemania de las últimas décadas. introduce la técnica de la reforma constitucional e igualmente un órgano y un procedimiento de control de constitucionalidad. Sigue predominando la doctrina germana en este tema ya que el profesor HsüDau-Lin536 ha explicitado desde la doctrina actual. Concepto. no tienen cabida dentro del actual concepto de Constitución. 530 Ob.2. sostiene al respecto535 que la evolución constitucional de la República Federal. 531 Término utilizado por López Guerra en Derecho Constitucional cit Estas formas por las que se expresa el cambio constitucional coinciden en que no alteran el texto constitucional. En su momento Laband consideró que la situación constitucional modificada a través de la mutación no alcanzaba expresión en la Constitución y Jellinek también entendió que una mutación puede cambiar tanto el contenido de la norma como la situación constitucional. es que hoy interactúa con los mecanismos previstos en la Norma Fundamental para que el orden constitucional calificado como orden <<abierto>>.528 González Casanova.

Mutación debida a una práctica política que no se opone formalmente a la constitución escrita y para cuya regulación no existe ninguna norma constitucional. 1984. 4. igual que la anterior. 536 Citado por García Pelayo. 1. obra citada.de las mutaciones: ________________________________________________________ ____________ 532 García-Pelayo. La normativa constitucional goza de una naturaleza que le permite adaptarse a la realidad cambiante sin sufrir alteraciones en su texto. Centro de Estudios Constitucionales. contribuyen a mantener vivo el texto mismo. Alianza Editorial.: Reforma y Mutación de la Constitución. 1992. 535 En Límites de la Mutación Constitucional en Escritos de Derecho Constitucional. Madrid. Manuel: Derecho Constitucional Comparado. en el segundo. está referida a la interpreación. 3. de tal manera que los preceptos que las establecen dejan de ser derecho vigente. o lo que es lo mismo. de la costumbre y la interpretación. al intentar aplicar una norma constitucional.Mutación por imposibilidad de ejercicio o por desuso de las competencias y atribuciones establecidas en la Constitución.Mutación por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. Madrid.en la introducción a la segunda edición de la obra de Konrad Hesse: Escritos de Derecho Constitucional. por ejemplo el caso de la división de poderes. sin embargo. generalmente. 4. el derecho vigente surgido de la práctica puede.Mutación a través de la interpretación de los términos de la Constitución de tal modo que los preceptos obtienen un contenido distinto de aquel para el que fueron pensados. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. no es más que una costumbre. dentro de la cual se pueden englobar.5. Esta repetición de actos que permite la práctica política o el desuso de una facultad constitucional. se manifiesta a través. G. estar en oposición con los principios fundamentales o la intención general de la Constitución. sin más. la cual tiene su manera de expresarse. En consecuencia. por medio de una mutación.3. Aunque no se oponga formalmente a ningún precepto concreto de la Constitución. 2. 534 Apreciación hecha por Pedro Cruz Villalón -actual presidente del Tribunal Constitucional Español. al abordar el tema se analizará la categoría de la costumbre y de la interpretación como medios o técnicas por medio de las cuales se manifiestan las mutaciones constitucionales. y mediante la búsqueda del sentido o significado que pueda adaptarse a la realidad cambiante. Tal naturaleza se debe al carácter abierto de la norma primaria donde la falta de especificación normativa permite el libre juego del pluralismo a través del cual las diferentes opciones políticas pueden encontrar apoyo para sus programas gubernamentales. Sintetizando estas cuatro posibilidades de generar una mutación constitucional. 533 Jellinek. Y la cuarta posibilidad. 1991. por actos continuados. en el primer caso. podemos señalar que las tres primeras están referidas a una práctica concreta de actuación de los poderes públicos y de la sociedad. todo dentro de .

o lo hace sólo a grandes rasgos. Tecnos. 4. en que si la norma constitucional quiere hacer posible la resolución de las múltiples situaciones críticas históricamente cambiantes. Madrid. 1992. y no cualquiera sino. su superioridad sobre las leyes ordinarias o sobre los demás modos de producción jurídica. Vol. como ha quedado analizado. 2a. su contenido habrá de permanecer necesariamente abierto al tiempo. son los fundamentos materiales del ordenamiento jurídico cuya observancia requiere una interpretación finalista de la norma constitucional." Y ello es así. Ed. también hay que proclamar su dimensión axiológica. sino como un marco jurídico normativo. concordamos con estos autores. que caracterizan a la Constitución como una norma jurídica. Es en este sentido en que se pueden legitimar las técnicas que contribuyen a mantener la estabilidad de la Constitución a través de que su significado original o la intención primigenia del constituyente plasmada en el texto de la norma pueda interpretarse y aplicarse de acuerdo a la realidad actual ya que ésta. 1. hay que ver con frecuencia también en dicha actitud una garantía constitucional de la libre discusión y de la libre decisión de estas cuestiones. Se trata de la dinámica producida en un contexto donde la Constitución forma parte de la totalidad del ordenamiento jurídico y por ello las modificaciones sufridas en otras partes de tal orden -en las normas legislativas.6. ________________________________________________________ ______________ 537 Alvarez Conde. interactúa de manera indefectible con el sentido de la norma a través del tiempo. Y es que si bien la Constitución no puede ser considerada coo un programa político. sino que responde a una determinada concepción valorativa que debe permitir la adaptación de la Constitución a las nuevas realidades emergentes. En efecto. pues dicho sistema de valores. TECNICAS A TRAVES DE LAS CUALES MANIFIESTAN LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4. es interesante la posición de Enrique Alvarez Conde537 quien señala: "Cuando la Constitución no regula numerosas cuestiones de la vida política. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. según. Mutaciones constitucionales producidas con intervención de la ley. siguiendo a Alvarez Conde. la primera entre todas. en el sentido de que no es una norma neutra.6.los límites materiales que la Constitución impone.puedan influir sobre ella. la Constitución no es una unidad sistemática y cerrada. Hsü-Dau-Lin. 538 Hesse. 1996. se manifiesta una mutación en la Constitución. Y ello porque. Veamos como puede operar esta dinámica para considerar que la intervención . según Hesse538. porque. Antes de analizar las anunciadas "Costumbre e Interpretación" como las técnicas por las cuales. debemos aludir a un tema importante para sistemas jurídicos como el nuestro.1. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. esto es. la Constitución escrita debe ser complementada por un derecho constitucional no escrito que impida la petrificación de los conceptos y de las formas constitucionales que resulten incapaces de disciplinar la realidad política tratando en lo posible de evitar esa tensión dialéctrica entre forma y sustancia. Madrid. Respecto de este punto.

Dicha situación es reflejo de un fenómeno social que ameritaba su reconocimiento jurídico-formal.540 Dicho fenómeno no podía ser desconocido por nuestro sistema siendo la legislación secundaria la que se ocupó de dar un sentido actual y novedoso a la institución en referencia. -sin pretensiones de desarrollar toda la norma constitucional-. Como ya se mencionó. En este sentido. que a nuestro juicio interpretó la intención del constituyente en cuanto a brindar protección al núcleo familiar. en virtud del principio de regularidad normativa. evidentemente. Con ello. además de que las normas legislativas ordinarias concretan las normas indeterminadas o abiertas que la Constitución intencionalmente incorpora a su texto.. es decir en el mutuo deseo de vivir juntos. sin que ello suponga transgresión de la misma. En este sentido. por su misma flexibilidad al cambio. como lo expresara Dworkin539. Se ha insistido a lo largo de este trabajo. O. el Código de Familia vigente -norma posterior a la Constitución. esta intención de la norma constitucional de utilizar fórmulas abiertas es perfectamente planificada pues. es el reconocimiento de las denominadas "uniones de hecho" dentro de la normativa familiar. no obstante que la Constitución establece en su artículo 32 que. los conceptos abiertos constitucionales entendidos como un standard valorativo abstracto corresponde a los destinatarios rellenar en cada aplicación. con esta normativa se reconoce una realidad salvadoreña: que además de existir familas cuya base es la institución del matrimonio. el poder constituyente pretende únicamente prever un orden fundamental por medio de una regulación general que fije las normas básicas de consenso sobre las que la comunidad política ha de construir su convivencia pacífica pacífica.. hay muchas fundadas exclusivamente en la voluntad de las parejas. deja a la ley secundaria o infraconstitucional ocuparse de la labor de concreción de todos los aspectos que engloba la realidad político-social. que en el proceso de construir una Constitución..homologa con aquél a las uniones no matrimoniales. lo cual fue llevado a acabo por la ley.. para lo cual la Constitución ha previsto sus propios mecanismos de control. ________________________________________________________ _____________ . ley que. debe pretender responder a un nuevo orden sujetándose al marco constitucional. Una muestra de esta técnica que se ha manifestado claramente en el sistema jurídico salvadoreño. el texto de la Constitución no se vería transformado sin únicamente su sentido a través de la concreción de su postulado en una ley que por su propia naturaleza puede ordenar jurídicamente la realidad que se le presenta. Evidentemente. que si la normativa secundaria debe procurar el orden de todos los aspectos de la vida política y social. entre otros aspectos "la familia es la base fundamental de la sociedad. La dinámica de esta regularidad orientada al cambio supone. tiene la virtualidad de proyectar dicha realidad en una ley ordinaria.".de la ley puede determinar una mutación constitucional. sirven también al objetivo de actualizar el sentido de la Carta Primaria." y que "el fundamento legal de la familia es el matrimonio.

por práctica política se modifique de alguna manera algunos preceptos constitucionales de tal forma que dicha prática pueda estar en oposición a la intención originaria. Y. Estas convenciones pueden llegar a ser ley e incluso incorporarse al texto constituconal por medio de una reforma. a la norma constitucional.2. Ministerio de Justicia. quizá se le relacione más con constituciones no escritas y flexibles como la inglesa. 543 Pereira Menaut: Lecciones de Teoría Constitucional. Ed. sin llevarse a cabo ninguna reforma constitucional que impida al rey negar su asentimiento a los proyectos de ley válidamente aprobados por el legislativo. tal principio. Esta circunstancia se ejemplifica con algunas prácticas de las monarquías constitucionales de Inglaterra. cuyos cambios constitucionales responden generalmente a su evolución consuetudinaria. ejemplifica este tipo de mutación con el principio de división de podres. San Salvador. En primer lugar. Madrid.1949. y efectivamente. y sin embargo.542 Al analizar esta categoría. M. en las democracias occidentales modernas. ________________________________________________________ ______________ 541 Sánchez Agesta. 2a. la costumbre muestra una gran influencia en el nuevo alcance y sentido que se le da.: Principios de Teoría Política. sistemas en los que. que no negaba expresamente ni afirmaba que el presidente podía ser reelegido más de una vez. México. circunstancia ésta que sirvió luego para convertirse en la Enmienda XXII de esa Constitución. sin embargo.539 Dworkin. "no hay ninguna posibilidad jurídica de evitar que una constitución sea modificada por la costumbre". Las mutaciones constitucionales a través de la costumbre. se acostumbra por aquél no usar dicha facultad. en las constituciones como la nuestra.1978. Dinamarca.6. cuando. deja de ser costumbre y se convierte en el contenido de una reforma formal. en el proceso de aplicación.citada. ésta puede representar una mutación en los tres casos indicados por el jurista Hsü-Dau-Lin. El autor citado. pero que cuando sucede.de funciones de un órgano constitucional a otro. Hans: Teoría General del Derecho y del Estado. A la costumbre la define Sánchez Agesta541 como reiteración de actos prácticos. Siguiendo a Kelsen a este respecto. Por vía consuetudinaria pueden ir operándose transformaciones en las constituciones mediante una evolución lenta de aquellas convenciones. 4. Ronald: Los Derechos en Serio.543 (2) por medio del traspaso implícito obviamente. se consolidó la costumbre de la reelección. Dicha influencia se manifesta en diversas formas.1976. no responde ya a su sentido estrictamente liberal sino se entiende . escritas y rígidas o semirígidas. 542 Kelsen. La doctrina sistematiza las siguientes: (1) por medio del desuso de ciertas potestades de alguno de los poderes públicos. Bélgica y Suecia. No obstante que la costumbre generalmente se manifiesta de la manera que ha quedado relacionada. otro manera frecuentemente observable es (3) la de completar o concretar las constituciones cuando sus preceptos no son muy claros y una ley es insuficiente en cuanto al contenido de todo lo que aquélla postula. Oxford. 540 Exposición de Motivos del Código de Familia. Un ejemplo paradigmático lo ofrece la Constitución norteamericana.1993.

su independencia no es absoluta. si aquellos ámbitos de la vida real cambian. Ello es así porque la estructura normativa constitucional está referida a un Estado concreto que existe en cuanto que perpetuamente se renueva. por más que continúe inalterable su texto.3. Las constituciones. esencial a la vida del Estado545. analizado en el párrafo anterior. con reforma o sin reforma formal. técnicas entre las que se encuentran la interpretación constitucional. es claro que esta movilidad ha de proyectarse también sobre la estructura constitucional. ________________________________________________________ __________________ 544 Pereira Menaut.debe seguir resolviendo el problema de la convivencia. éstas se encuentran sujetas a constantes mutaciones en su contenido como se ha venido analizando. Quizá una de las funciones más importantes de la costumbre y por la que se vuelva imprescindible. es la de potenciar la actualización de la Constitución en aquellos regímenes donde se haga imposible proceder a la reforma formal.6. en unas palabras. jurídicas. inoportuno o incluso desastroso". es objeto de ese devenir. Por dichas razones. etc. y que por su misma naturaleza carece de validez constitucional. están sujetas a movilidad. El profesor Pereira Menaut544 citando a Wheare concuerda con Hesse en cuanto a que "el uso y la convención proporcionan flexibilidad cuando el recurrir al mecanismo formal de enmienda sea prematuro. al contrario. sin más. sino en el significado atribuido a las palabras del texto con relación a las situaciones concretas>>. y por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución.. políticas. Doctrinariamente a este tipo de prácticas se le denomina costumbre "contra legem". es claro que la Constitución -como norma primaria fundamentadora del orden jurídico del Estado. escrita o no escrita. 4. sino que entre ellos existe una mutua colaboración de funciones. no es nunca una obra totalmente acabada. La Interpretación Constitucional . En otras palabras. en modo alguno pretenden su inmutabilidad. es preciso que además de la vía de la reforma constitucional.como aquel principio que si bien determina los tres poderes fundamentales del Estado. los propios mecanismos de control como el proceso de inconstitucionalidad y hasta la deducción de responsabilidad jurídica y política para los funcionarios públicos. También la costumbre puede representar una mutación en la Constitución por el desuso de competencias. sino una apertura de posibilidades para que los hombres realicen su convivencia. la Constitución es objeto de dicha dinámica. para la cual existen reglados en la mayoría de Constituciones. Por eso. considera que una Constitución.1. si las estructuras sociales. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional cit. En consecuencia. y particularmente en la nuestra. se acuda a otras técnicas como las que en este apartado se analizan para buscar el sentido actual a la norma. y por tanto. económicas. A este respecto García-Pelayo es de la opinión que <<la esencia de una Constitución no radica.

recogidas por nuestro Código Civil en el capítulo IV de su Título Preliminar. Madrid. parece existir una serie de principios inherentes a la interpretación de la Constitución. las cuales queremos dejar enunciados: 1) El principio de unidad de la Constitución. tradicionalmente se ha clasificado la técnica de la interpretación tomando en cuenta diferentes criterios. en cuanto a los intérpretes y a la finalidad concreta que se persigue. citado. por esencia. Ed. 2a. Ed. 547 Hesse. A. que no es tarea de este trabajo abordarlos. Siguiendo a este último autor. ________________________________________________________ ______________ 545 García-Pelayo. Madrid. Alianza Editorial. ya que existe una diferencia sustancial en cuanto a su estructrura normativa (carácter abierto de la norma constitucional frente a la precisión requerida para la norma legal). Tecnos.La doctrina es unánime al sostener que la interpretación jurídica. Y en la misma línea Pérez Luño. como indicara Hesse. teleológica e histórica-. Estado de Derecho y Constitución. pero sí señalar que. Desde una perspectiva más amplia. . 5a. Madrid. Está colocado en conexión de sentido con los restantes de la Constitución que representan una unidad interna". 1992. es pacífica la doctrina que establece la utilidad de la interpretación como medio idóneo e inevitable por el cual el operador jurídico puede determinar el sentido de la norma cuando surgen dudas referentes a su significado547. la doctrina ha reconocido la necesidad de adoptar otras técnicas distintas de las clásicas que respondan a las particularidades de la norma constitucional que. citando a Espín. Desde este punto de vista. tratándose de la Constitución. la Constitución requiere se le interprete sin olvidar que se trata de un todo orgánico. Alvarez Conde. sistemática. 4) El principio o criterio de eficacia integradora. Centro de Estudios Constitucionales. hoy en día. deja espacios abiertos para la movilidad de las fuerzas políticas. se ha dicho que la interpretación también comprende la obtención de nuevas normas por medio del procedimiento analógico para regular casos no previstos. De allí que el método deba ser diferente. responde a un proceso lógico a través del cual se atribuye un significado a una norma o se describe el sentido de sus enunciados546. respecto de la interpretación estrictamente constitucional. 3) El principio de corrección funcional.1996. lo que supone que "un precepto constitucional particular no puede interpretarse considerándolo aislado y en sí mismo. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. ________________________________________________________ ______________ 546 Alvarez Conde.549 Por ello. y. de buscar el sentido de la norma cuando surjan dudas sobre su significado. -gramatical. No obstante que dichas reglas responden al objetivo que se ha mencionado.548 Concretamente. éstas se perfilan como insuficientes. sostiene que el concepto de la interpretación en sentido estricto importa la investigación del significado de la norma. 2) El principio de concordancia práctica. en general. dicha clasificación tradicional se refería única y exclusivamente a las reglas utilizadas para la interpretación de la ley. De igual manera. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. Manuel: Derecho Constitucional Comparado. se puede señalar que.E.: Derechos Humanos.1984.

legitima el mecanismo de la mutación. continuando con Hesse. es el que debe responder a la pregunta de si se ha producido un cambio de la Constitución y cómo debe encajar en dicha normativa. es preciso dar preferencia a aquellas técnicas o criterios interpretativos que ayuden a la Constitución a encontrar una solución jurídicoconstitucional lo más favorable a su eficacia. o bien cuando hechos conocidos. al ser construidas tomando como base sus peculiaridades. Ed. el que decide es el Tribunal Constitucional. culturales. "cuando en un ámbito surjan hechos nuevos. por cuanto decide. 549 cita de Alvarez Conde relacionando la sentencia de 23 de octubre de 1951 pronunciada por el Tribunal Federal Alemán. al que considera que ni es quiebra de la Constitución ni simple regla convencional.548 Pérez Royo. Tales principios se consideran como los más idóneos para interpretar la Constitución. etc. Marcial Pons. Por tal razón. van cambiando y que pueden o no coincidir con la realidad que condicionó su surgimiento. coadyuvan a su finalidad de hallar un sentido "constitucionalmente correcto a través de un procedimiento racional y controlable"550. 551 A mayor abundamiento. En definitiva. citando jurisprudencia del Tribunal Constitucional Alemán.1998. pues el sentido de la Constitución es la comprensión del Estado como totalidad vital. y en virtud de las técnicas de interpretación antes aludidas. según este autor. Y es que. Dentro del amplio espectro de mecanismos que jurídicamente son utilizados para adoptar la Constitución a la realidad cambiante. sino algo admitido en el derecho constitucional. es el que ha originado mayor presencia en la práxis de la constatación de tales cambios. señala Smend que la Constitución no puede quedarse atrás con relación a un Estado en continuo avance. ante un cambio de circunstancias se vuelve imprescindible la interpretación de la norma. pues. no la fijación de algunos preceptos heterónomos ansiosos de vigencia". el resultado de dicha especial posición: "allí donde está en cuestión la necesidad vital del Estado. no previstos. es la técnica que otorga mayor seguridad en el proceso de actualización de la Norma Primaria. sociales. Su fundamento se encuentra en las . que puede producir una significación diferente de la original. 551 ________________________________________________________ _______________ 550 Hesse. el Tribunal Constitucional -en nuestro caso la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justiciacomo máximo intérprete de la Constitución. si existe discrepancia frente a una norma constitucional. las prescripciones de la regulación jurídica sólo tienen valor secundario. ya que. creemos que el objetivo final de la Constitución es verse actualizada. a través de las diferentes técnicas. creando de este modo certeza y previsibilidad jurídicas. Hesse en la obra citada. Kondad: Escritos. se muestran con un nuevo significado o en una nueva relación". a pesar de no coincidir con el texto de la norma. Madrid. Esto se produce. citada. 5a. y siendo que las circunstancias políticas. y por tanto derecho. Javier: Curso de Derecho Constitucional. Por tanto. siendo la mutación constitucional. como consecuencia de su inserción en el curso general de un proceso evolutivo.. Respecto de la misma consideración. hace residir la justificación de que es la interpretación realizada por el Tribunal Constitucional la que da mayor certeza al sistema jurídico. órgano que por su propia competencia. de forma vinculante. lo que la norma constitucional dice respecto de su interacción con una realidad concreta.

7.0 Procesos Constitucionales. en los que interfieren. expresamente.1. 6.7 . lo cual constituye una mutación. nuevos pensamientos. en un proceso dinámico por cuanto con el transcurso del tiempo cambia la realidad a la cual se suscribió el constituyente cuando la creó.1. 6.6 Actos procesales de desarrollo. 7. situaciones que pueden condicionar cambios en el sentido de las normas mismas. cuyo método de reforma previsto por la misma Carta Primaria no es su único camino. participan en las grandes decisiones políticas. disposiciones con carácter abierto por donde ha de expresarse la movilidad de la acción política. responden a la complejidad de la sociedad actual que ha producido poderes sociales tan enormes como las propias instituciones estatales. estructura preceptos. 5. 3.1. de la prensa crítica que a través de su constante denuncia permite la formación de la opinión pública. 7.3 Otros sujetos intervinientes.2 Legitimación procesal pasiva.0 Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. así como el surgimiento de múltiples organizaciones de la sociedad civil.4 Actos que pueden ser impugnados vía amparo. las prescripciones quedan sometidas a cambios de significación.1.0 Introducción. 7. Existen pues. como proceso previo de aplicación Defensa de la Constitución SUMARIO 1. y por tanto. 6.0 Protección Política de la Constitución. otras ideas y hasta modelos económicos. 7. cuando la misma se refleja en el texto.15 Actos procesales de iniciación.1. 7. Con el cambio de sentido. razones y vías por las que se desarrollan las transformaciones constitucionales.1 Legitimación procesal activa. a través de la concreción del nuevo significado que incorpore la legislación. 7.1 Organo competente. 7. CONCLUSIONES Relacionando los diferentes aspectos que se han analizado.1 Proceso de amparo. lo cual. entre otros.1. de adopción de determinadas políticas públicas o incluso de potenciar la mayor garantía a los derechos fundamentales.0 Protección Jurisdiccional. Basta pensar en el diverso contenido que han tomado términos como "libertad".1 Aspectos Orgánicos. a la larga inciden definitivamente en la instauración de modelos económicos.0 Medios Económicos y Financieros de protección. 4.0 Medios Sociales de protección. que de suyo. se puede colegir que una Constitución adoptada dentro del marco democrático y postulada como norma jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídico que pretende ordenar las bases fundamentales de la organización del Estado. 7. por su propia esencia.exigencias y en las manifestaciones de la vitalidad de un Estado en realización y evolución. 2. e implícitamente. "igualdad" o "proceso legal" y cómo los contenidos constitucionales han cambiado a medida que se transformaba su significado.1. la costumbre o la interpretación. Poderes de los cuales es un ejemplo el auge indiscriminado de la banca en El Salvador. la norma sufre una alteración de la estructura constitucional primitiva. Estos cambios a los que es vulnerable la Constitución. La Constitución se convierte entonces.

3.3 Legitimación procesal pasiva. la opinión pública.Actos procesales de conclusión. 7.2 Legitimación procesal pasiva. son esencialmente objetivos. Profesor Universitario de Derecho Constitucional. la mera actividad de los órganos sujetos a control político.5 Actos procesales de iniciación. 7. los grupos institucionalizados de presión e interés. la oposición. 7.2.2. Así.3 Actos sujetos a control de constitucionalidad.1 Tribunales competentes. del órgano judicial. 7.6 Actos procesales de desarrollo. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial. etc. compleja y heterogénea. ________________________________________________________ _____________ * Coordinador de la Unidad de Sentencias de Amparo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. etc. 7.3. el cuerpo electoral"553.3. y por otro. entre los que cabe mencionar "los tribunales de justicia. objeto de control y sujetos que ejercen el control. 7. la supremacía constitucional y el procedimiento dificultado de reforma. actos de la administración. 7. 7.2 Legitimación procesal activa.554 Así. pues la misma por un lado. entes independientes de los órganos fundamentales del Estado.2.3.3 Proceso de habeas corpus. que ejercen fiscalización de la actividad económica del Estado y entes públicos. los órganos de la administración. los órganos legislativos o parlamentos y sus comisiones investigadoras.2 El proceso de inconstitucionalidad.2. la actualización de la Constitución o adaptación de la misma a una realidad que se modifica constantemente.4 Actos sujetos a impugnación. como sería el caso de la Corte de Cuentas de la República. social. Dentro de los primeros podemos encontrar "normas jurídicas. 7. 7."552 Entre los segundos encontramos los distintos agentes que tienen dentro de sus potestades la de ejercer algún tipo de control. PROTECCION POLITICA DE LA CONSTITUCION Los sistemas de protección política. Una de las consecuencias de la heterogeneidad apuntada es la diversidad de las dimensiones en que es realizada la defensa.4 Actos procesales de iniciación.2. la cual se revitaliza con posterioridad a la segunda guerra mundial.3.3.1 Legitimación procesal activa. sobre todo con el surgimiento de una variedad heterogénea de instituciones.7 Actos procesales de conclusión. económica y financiera. concretamente . que comprende el concepto genérico de la defensa de la Constitución"555 ésta se clasifica en protección política. conceptos y medios vinculados con dicha idea.2. trata de lograr la conservación o mantenimiento de la Constitución.INTRODUCCION La preocupación por la defensa de la constitución adquiere particular interés a partir de la primera guerra mundial. pues tienen como fin lograr la aplicación de los preceptos constitucionales. 7. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos.5 Actos procesales de desarrollo. 2. 7. podemos hablar de actos. 7. 7. 7.3. con el objeto de sistematizar las implicaciones de la "materia tan extensa. y la protección jurisdiccional556. 1.6 Actos procesales de conclusión.

o -en palabras del Tribunal Constitucional Federal Alemán-. quien distingue cinco tipos de división. y (4) El período de tres años del Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República -196 inciso 3º563-. la legalidad de la administración. edición. pues tal es realizado por el mismo órgano sujeto a control.14 y siguientes. <<Manual de Derecho Constitucional>>. Este tipo de división establece límites temporales al ejercicio del poder. la esencia de la defensa de la Constitución radica en la protección del orden fundamental. Así.p. 1a. <<La Constitución y su Defensa>> UNAM. Centro de Investigación y Capacitación. <<Manual de Derecho Constitucional>>. "todos aquellos instrumentos jurídicos y procesales que se han establecido tanto para conservar la normativa constitucional como para prevenir su violación. el primer tipo de control es el denominado interno. es el llamado control externo o entre órganos.p. Proyecto de Reforma Judicial. Dentro de las actuales teorías de división de poderes se encuentra la de Stefani558. la independencia de los jueces y tribunales.Inc. específicamente con el objeto de dividir los poderes del monarca mediante la asignación del mismo a diversas personas u órganos. teniendo como principios rectores "el respecto a los derechos humanos.1992. <<Manual de Derecho Constitucional>>.232 553 Francisco Bertrand Gallindo y Otros. con el propósito de que cada órgano cumpla con la función que le corresponde de manera independiente y no interfiera en las funciones de los restantes>>557. 5. de lo cual resultó el sistema de contrapesos y balances.85 (140)]". lo que es más importante. Esta se refiere esencialmente a los sistemas de control intraórganicos e interorgánicos. (2) El período de tres años de los diputados de la Asamblea Legislativa artículo 124561-. Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99.233. del control realizado por el Órgano Judicial a través de los procesos constitucionales. 3-92/6-92-. siguiendo a Héctor Fix-Zamudio en la sentencia de 17-XII-92.235 556 "En primer lugar. a saber: (1) El período Presidencial de cinco años -artículo 154560-. lograr el desarrollo y evolución de las disposiciones constitucionales". ejemplo de ello es el control de las resoluciones judiciales efectuado mediante el sistema de recursos. 554 Este tema puede ser ampliado en Héctor Fix Zamudio.p. 555 Héctor Fix Zamudio. a los que correspondieron diferentes funciones. San Salvador. la división de poderes.239. de 20 de julio de 1999. a saber: (a) División horizontal. ________________________________________________________ _____________ 552 Francisco Bertrand Gallindo y Otros. la cual surge como respuesta al absolutismo. (3) El período de nueve años establecido a los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia artículo 186 inciso2º562-. 1984. reprimir su desconocimiento y. al hablarse de separación de poderes -y por alguno de manera más técnica. México.p.mediante la división de poderes. ________________________________________________________ _____________ . la soberanía popular. de funciones-. El segundo tipo. y el principio de pluralidad de partidos junto con el derecho de formar y ejercer constitucionalmente una oposición" (BVerfGE 2. <<La idea original resultó luego modificada y ello se evidenció en el nombre mismo de ella.p. sobre todo de los titulares de los órganos fundamentales del Estado>>559 En nuestra Constitución en contramos algunos ejemplos de este tipo de límites. de la libertad y de la igualdad". (b) División temporal. entendiendo por tal" un orden político basado en el Estado de Derecho sobre la base de la autodeterminación del pueblo según la voluntad de la mayoría. tal es el caso. citado por Francisco Bertrand Gallindo y Otros en el <<Manual de Derecho Constitucional>>. por defensa de la Constitución se puede entender -según lo ha sustentado esta Sala. con el objeto <<de evitar las extralimitaciones de los funcionarios.1 (12). lo cual supone la diferenciación entre órgano sometido a control y órgano contralor. 557 Francisco Bertrand Galindo y Otros.

previamente establecidas por la ley. los departamentos se dividen en Municipios. "Los miembros de la Asamblea se renovarán cada tres años y podrán ser reelegidos." Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia serán elegidos por la Asamblea Legislativa para un período de nueve años. concederá licencias y aceptará renuncias a los Jueces de las Cámaras de Segunda Instancia". 568 Artículo 79 inciso 2º de la Constitución. a saber: la participación de los Órganos Legislativo y Ejecutivo en la formación de la ley567. que estarán regidos por Concejos formados por un Alcalde. un Síndico y dos o más Regidores cuyo número será proporcional a la población". <<Manual de Derecho Constitucional>>. podrán ser reelegidos.p. La Cámara de Segund Instancia nombrará. 566 Artículo 204 de la Constitución. ________________________________________________________ ______________ 564 Francisco Bertrand Galindo y Otros. 561 Artículo 124 de la Constitución. 560 Artículo 154 de la Constitución. responde a la tendencia de la descentralización territorial del poder>>564. 569 Como ejemplo podemos citar la elección de los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia -dos tercios de los diputados electos.242.. (c) División vertical.). "La autonomía del Municipio comprende. Esta se encuentra estrechamente vinculada con la toma de decisiones políticas. sin que la persona que haya ejercido la Presidencia pueda continuar en sus funciones ni un día más". Hace referencia esta división a la <<distribución del poder entre la instancia central y las regionales o locales. decretar su presupuesto de ingresos y egresos -artículo 204 de la Constitución566.558 Esta clasificación y su correspondiente explicación han sido tomadas de Francisco Bertrand Galindo y Otros.242. existen las municipalidades565 las cuales tienen algunas potestades que son ejercicios por sus órganos. El período de sus funciones comenzará el primero de mayo del año de su elección". p. 2º Decretar su Presupuesto de Ingresos y Egresos". 3. modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas para la realización de obras determinadas dentro de los límites que una ley general establezca (. artículo 186 Cn. modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas. y no podrán ser separados de sus cargos sino por causa justa. pues además de existir un gobierno central.. El Salvador es un estado unitario descentralizado. <<Manual de Derecho Constitucional>>. como lo es crear. 564 Artículo 202 inciso 1º de la Constitución. para evitar que sean utilizados de manera discrecional por los órganos del poder. mediante resolución de la Asamblea Legislativa. "Para elecciones de Diputados se adoptará el sistema de representación proporcional". Existen en nuestra Constitución algunos ejemplos de este tipo de control. 562 Artículo 186 inciso 2º de la Constitución.1º Crear. 563 Artículo 196 inciso 3º de la Constitución. "Para el Gobierno local. especialmente por el ejecutivo. "El período presidencial será de cinco años y comenzará y terminará el día primero de junio. 567 Artículos 133 y siguientes de la Constitución. Al respecto Fix Zamudio señala: <<Un segundo sector de instrumentos protectores está relacionado con la regulación constitucional de los recursos económicos y financieros. Tanto para la elección como para la destitución deberá tomarse con el voto favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos". al cual corresponde la dirección de la política de los recursos del Estado 570>>. MEDIOS ECONOMICOS Y FINANCIEROS DE PROTECCION Están integrados por el conjunto de mecanismos que tienen por objeto controlar la utilización de los recursos económicos y financieros del Estado.243. podrán ser reelegidos y se renovarán por terceras partes cada tres años. (d) División decisoria. y la necesidad de quorums calificados para la toma de ciertas decisiones en la Asamblea Legislativa569. "Estos funcionarios serán elegidos para un período de tres años. <<Manuel de Derecho Constitucional>>. el sistema de representación proporcional adoptado para la elección de diputados568. Podrán ser destituidos por la Asamblea Legislativa por causas específicas. .p. concretamente con los sujetos que deben intervenir. 559 Francisco Bertrand Galindo y Otros. renovará.

que se denominará Corte de Cuenta de la República. y el procedimiento dificultado de reforma. "Son atribuciones y obligaciones del Presidente de la República: El Ministro de Hacienda presentará además. la cuenta general del último presupuesto y el estado demostrativo de la situación del Tesoro Público y del Patrimonio Fiscal". 5.248. citado en el <<Manual de Derecho Constitucional>>. Otra forma de posibilitar la participación social en la defensa de la Constitución son la consulta popular y la <<formación de consejos económicos y sociales para la tutela de los derechos constitucionales de los integrantes de los grupos intermedios.) 2. concretamente en la influencia que tienen en la toma de las decisiones políticas. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 18º Recibir el informe de labores que debe rendir el Ejecutivo por medio de sus Ministros. 167 ordinal 3o. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 8º Decretar el Presupuesto de Ingresos y Egresos de la Administración Pública. así la supremacía -artículo 246 de la Constitución." 573 Artículo 131 ordinal 8º de la Constitución. "La fiscalización de la Hacienda Pública en general y de la ejecución del Presupuesto en particular. así como el derecho al paro y a la huelga578.)".574 y 131 ordinal 18o575..es la que posibilita.) 4. al establecer la jerarquía normativa de la Constitución. 571 Artículo 231 Inciso 1º de la Constitución. "Corresponde al Consejo de Ministros. estará a cargo de un organismo independiente del Organo Ejecutivo. y aprobarlo o desaprobarlo". Al respecto. 4. 3º. Fiscalización de la Hacienda Pública y de la ejecución del presupuesto. SUPREMACIA CONSTITUCIONAL Y PROCEDIMIENTO DIFICULTADO DE REFORMA Ambos mecanismos se encuentran vinculados con la técnica jurídica. Reserva de ley para la imposición de tributos (Artículo 231 inciso 1º571.En nuestra Constitución encontramos algunos ejemplos de este tipo de controles. por lo menos tres meses antes de que se inicie el nuevo ejercicio fiscal. la existencia del control." 574 Artículo 168 2a parte del inciso 1o. del ordinal 6º de la Constitución. hacen referencia al fenómeno de los grupos de presión y partidos políticos. del ordinal 6o. dentro de los tres meses siguientes a la terminación de cada período fiscal. pp.. como regla general están obligados a consultarlos antes de tomar medidas que los afecten>>. entre los que cabe mencionar: 1. así como sus reformas. ante los poderes públicos. 575 Artículo 131 ordinal 18º de la Constitución. "No pueden imponerse contribuciones sino en virtud de una ley y para el servicio público. Obligación de presentar a la Asamblea Legislativa los presupuestos de ingresos y egresos para su aprobación (Artículos. permite la reforma constitucional sin . MEDIOS SOCIALES DE PROTECCION Estos instrumentos de control. los cuales." 572 Artículo 167 ordinal 3º de la Constitución. la Constitución reconoce a patronos y trabajadores privados el derecho de asociarse para la defensa de sus intereses577. 576 Artículo 195 de la Constitución. (Artículo 195576) ________________________________________________________ _______________ 570 Héctor Fix Zamudio. Elaborar el proyecto de presupuesto de ingresos y egresos y presentario a la Asamblea Legislativa. Obligación de presentar informe en materia hacendaria a la Asamblea Legislativa para su aprobación (Artículos 168 2a parte del inciso 1o.572 y 131 ordinal 8o.573 3. y que tendrá las siguientes atribuciones (.

la identificación de "la ley. en este apartado se analizarn las características que singularizan tanto orgánica como competencialmente a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 578 Artículo 48 de la Constitución. con la atribución de conocer en forma exclusiva de los procesos de inconstitucionalidad. tanto desde una perspectiva orgánica como competencial. el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. y. concretamente en la Corte Suprema de Justicia582.lo que.1 ORGANO COMPETENTE Una de las grandes innovaciones de la Constitución de 1983580. en el que se estableció una Junta Revolucionaria de Gobierno. que se cite "los artículos pertinentes de la Constitución" que se estimen vulnerados por la disposición o cuerpo normativo impugnado -lo que. pero dicha sustitución no se quedó en el ámbito nominal. 6 Pr. en el ord. del dieciséis de diciembre de 1983. es la creación de la Sala de lo Constitucional como ente incardinado en la estructura del Órgano Judicial. se artícula por medio del proceso de inconstitucionalidad. ________________________________________________________ ______________ 577 Artículo 47 de la Constitución. pues es un ente jurisdiccional586 con unas características estructurales propias -diferentes a las de los otros tribunales.y con unas competencias limitadas tanto materialmente como funcionalmente 587 588.581.Ley número 1. se denomina parámetro de control-" Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. amparo y habeas corpus o exhibición personal583 cuando el demandado sea de San Salvador584 y las controversias entre los Órganos Legislativo y Ejecutivo en el procedimiento de formación de la ley y de las causas de pérdida y rehabilitación de los derechos del ciudadano. cuya máxima expresión. 581 Es oportuno tener presente que la Constitución de 1983 fue creada posteriormente al golpe de estado del 15 de octubre de 1979. que asumió -mediante Decreto. ________________________________________________________ ______________ 579 "A estos fines sirve. en el sistema salvadoreña. Ello se deriva de lo prescrito en el art. en virtud de ello es que surge un tipo singular de procesos que no tienen el efán de sustituir al proceso ordinario sino que reforzar la protección por ellos brindada 579. PROTECCION JURISDICCIONAL El proceso jurisdiccional en general tiene por objeto realizar las previsiones constitucionales. el cual señala como requisitos de la demanda: en el ord. en el ámbito jurisdiccional. Cn.. 580 Decreto 38. No obstante ese claro objeto se ha advertido que en muchos casos éste no ha sido suficiente para realizar esa función. doctrinariamente. 2º. publicado . también doctrinariamente. La Sala de lo Constitucional sustituyó a la Sala de Amparos585. 3º. En ese sentido se trata de procesos subsidiarios y no alternativos. fundamentalmente. de 20 de julio de 1999. 6. como uno de sus elementos esenciales. publicado en el Diario Oficial número 234.poner en peligro la estructura fundamental del Estado prevista en la Constitución. En virtud de ello. se denomina objeto de control de constitucionalidad-. el decreto o reglamento que se estime inconstitucional". tomo 281. 6. en un juicio de contraste entre normas. el cual radica. En los siguientes apartados se hará referencia a este tipo especial de procesos. sino que implicó la creación de un tribunal con caracteristicas singulares.

al ser los Magistrados de la Sala de lo Constitucional miembros de la Corte Suprema de Justicia. a la cual corresponderá conocer y resolver las demandas de inconstitucionalidad de las leyes. A dicha Sala se le atribuye principalmente. Abogado de la República. 583 La Ley de Procedimientos Constitucionales es que incorpora esa dualidad en la denominación. 138 y las causas mencionadas en la atribución 7a del artículo 182 de esta Constitución".591 (2) Estado. la misma Constitución en la precitada disposición atribuye competencia a la Sala para conocer en revisión -que no es más que apelación. para que la Corte Suprema de Justicia pronunciase la resolución definitiva.172 inc. a saber: (1) Nacionalidad. Juez Técnico -176 Cn. nos referimos. a la concreta función de conocer de unos determinados procesos y procedimientos. imparcialidad . exige nacionalidad por nacimiento. 587 Cuando se dice que limitadas material y funcionalmente. se vuelve indispensable -para caracterizar a la Sala hacer énfasis en los aspectos funcionales.además de la potestad ejecutiva la legislativa. no obstante ello.de las leyes o disposiciones de los otros Órganos en que fundan sus decisiones como de inaplicarias en caso no aprueben el examen de constitucionalidad.por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. se vuelve necesaria. ya que los materiales no la singularizan en su totalidad. o haber obtenido la autorización para ejercer la profesión de abogado por lo menos diez años antes de su elección. la sustanciación de los procesos de inconstitucionalidad y la elaboración del proyecto de sentencia respectivo.-.de la resolución pronunciada por alguna Cámara que deniegue la libertad del favorecido. 582 Artículo 174 Cn. Juez Natural o legal -15 Cn. Este requisito es una manifestación del principio de juez técnico. "Al exigir este requisito se procura la separación de los asuntos del Estado de los de la Iglesia. entre los que cabe mencionar -con efectos ilustrativos. 6.1.en el Diario Oficial número 191. al regular lo relativo a los requisitos subjetivos para optar a la judicatura y magistratura. (7) Goce de derechos.186 inc. 585 La Sala de Amparos de la Corte Suprema de Justicia es creada mediante reformas a la Ley Orgánica del Poder Judicial aprobadas en 1959. tomo 265 del 15 de octubre de 1979. (4) Técnico. Moralidad y competencias notorias. los procesos de amparo. 586 La Sala de lo Constitucional es un verdadero ente jurisdiccional. atribuyen competencia a las Cámaras de Segunda instancia para conocer del habeas corpus cuando no residan -que no tengan su sedeen la capital. Mayor de cuarenta años. Este no es un requisito autónomo. Por otro lado. les son exigibles los mismos requisitos previstos en la Constitución -artículo 176. (6) Experiencia profesional o judicial. Estado reglar. uno de los cuales es el Presidente tanto de la Sala como de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial589. para el supuesto de que cualquiera de los propietarios no pudiera integrar la Sala590. pues todos los juzgados y tribunales tienen la potestad tanto de controlar la constitucionalidad -en el caso concreto.5º Cn. Por otro lado. 3º Cn. Este requisito es una concreción de las garantías subjetivas de la jurisdicción: la independencia e imparcialidad del juez. pues además de tener la mencionada edad. lo cual se pone de manifiesto en el conjunto de principios que inspiran su configuración y actuaciones.a éstos.592". 584 La Constitución en su artículo 247 inciso 2º y la Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 4. Estar en el goce de los . "La Corte Suprema de Justicia tendrá una Sala de lo Constitucional. Nuestra Constitución no contiene regulación específica en lo relativo a los requisitos para optar al cargo de Magistrado de la Sala de lo Constitucional. Haber desempeñado una Magistradura de Segunda Instancia durante seis años o una judicatura de Primera Instancia durante nueve. 588 En el aspecto competencial. Requisitos para ocupar el cargo. el habeas corpus. (5) Morales.-.-. independencia . siempre a petición de parte. ya sea la experiencia judicial y profesional. las controversias entre el Órgano Legislativo y el Órgano Ejecutivo a que se refiere el art. por un lado. conocer de los procesos de amparo. y por otro.tiene el tribunal: la constitucional. la Constitución en los artículos 11 y 247 le denomina habeas corpus.-. el artículo 11 de la Ley Orgánica Judicial establece que debe existir igual número de suplentes. Al respecto la disposición citada establece como requisitos. a la competencia que por razón de la materia -y no exclusivamente . (3) Edad.1 Aspectos Orgánicos. Este es el único caso en el que la Constitución. La Sala de lo Constitucional esta integrada -de conformidad al artículo 174 inciso 2º Cn..: exclusividad -172 Cn. Número de Magistrados. en virtud de ello. Ser salvadoreño por nacimiento. Y es que la función juzgadora debe ser realizada con sujeción al derecho objetivo y por tanto debe ser el juez un profesional con conocimientos técnicos en éste. decretos y reglamentos.

595 Artículo 131 Cn. Ello implica que. Corresponde a la Asamblea Legislativa: 19º Elegir por votación nominal y pública a los siguientes funcionarios: Presidente y Magistrados de la Corte Suprema de Justicia. No obstante lo anterior. puede alterarla. La forma de elección y remoción de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional. Su Presidente será elegido por la misma en cada ocasión que le corresponda elegir Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial". Fiscal General de la República. 591 Esto se advierte de la simple lectura de los artículos 177. Por otro lado. ________________________________________________________ _____________ 589 Artículo 174 inciso 2º Cn. es decir como Magistrados Propietarios y Suplentes de la Sala de lo Constitucional. comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad o segunda de afinidad. Así. utilizando para tal fin. los cuales regulan. regula lo relativo a las inhabilidades para optar al cargo de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia. la Corte Suprema de Justicia en Pleno no se encuentra vinculada a la designación que la Asamblea Legislativa hace respecto de los Magistrados de las otras Salas y en ese sentido. 179 y 180 Cn. Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República. existe un . como criterio único el del parentesco tanto por consanguinidad y afinidad. pues la ley no efectúa ninguna regulación en cuando al orden de llamamiento de los mismos. Juez de Primera Instancia y Juez de Paz. No obstante esa práctica -no exigida por la Constitución y leyes. respectivamente. lo cual puede atentar contra el principio de Juez Natural o legal. 592 José Albino Tinetti. es la misma que la del resto de Magistrados que integran las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. Período de elección. La Constitución en su artículo 188 regula lo relativo a las incompatibilidades con el cargo de Juez y Magistrado. 596 De hecho la Asamblea Legislativa al momento de elegir al resto de Magistrados de la Corte Suprema de Justicia les incorpora en una determinada Sala. los requisitos para ser Magistrado de Cámara de Segunda Instancia.los únicos Magistrados Propietarios y Suplentes que deben ser electos para un Tribunal en concreto son los de la Sala de lo Constitucional. Forma de elección y remoción594. 590 Criticable la regulación que se hace respecto de los Magistrados Suplentes.derechos de ciudadano593. "La Justicia Constitucional en El Salvador". Excepto la de docente y la de diplomático en misión transitoria. la realiza la Asamblea Legislativa por votación nominal y pública. "La Sala de lo Constitucional estará integrada por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. criterios profesionales y funcionariales . Presidente y Magistrados del Tribunal Supremo Electoral. con el vota favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos595. Inhabilidades. fijando para tal efecto. Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y en concreto los de la Sala de lo Constitucional son electos por un período de nueve años. Incompatibilidades. Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos y Miembros del Consejo Nacional de la Judiciatura. para nuestro caso de la Sala de lo Constitucional. regula lo relativo a los derechos del ciudadano. 593 El artículo 72 Cn. Procurador General de la República.596 ________________________________________________________ _____________ 594 Esta forma de elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional surgió con el objeto de lograr que la postulación y nombramiento de los Magistrados garantice su independencia e imparcialidad. no pueden ser Magistrados los cónyuges ni las parientes entre sí. es incompatible con el cargo el ejercicio de la abogacía y el notariado y la de funcionario de los otros Órganos del Estado. El artículo 178 Cn. con la posibilidad de ser reelegidos. Así. es decir que.. es preciso advertir que los Magistrados Propietarios y los Suplentes de la Sala de lo Constitucional son los únicos que son designados para una Sala en concreto.

se expresó que la ampliación. el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. permite que en todo momento se cuente con magistrados experimentados que compensarán la inexperiencia de los recién llegados y añade a esa experiencia las nuevas ideas de éstos597. se llegaría a la situación inconveniente de que cada cierto lapso cabría la posibilidad de que todos los magistrados estuviesen en período de adaptación.1 PROCESO DE AMPARO En El Salvador. al vencerse el plazo común de ejercicio. "El amparo es un proceso estructurado para la protección de derechos constitucionalmente reconocidos. con excepción del derecho de libertad individual de toda persona.sistema de renovación progresiva de la Corte Suprema de Justicia por terceras partes cada tres años. adicionalmente. añadía ventajas. como antes lo era el de los magistrados) y que. la mitad de la cual provendrá de los aportes de los entidades representativas de los Abogados de El Salvador y donde deberán estar representas las más relevantes corrientes del pensamiento jurídico598. a la integridad y a la dignidad de las personas derenidas ante la obstaculización de su ejercicio o ante violaciones actuales o inminentes de los mismos. 598 Artículo 186 inciso 2º Cn. se nombra Presidente de la Sala de lo Constitucional. y no la revisión de las actuaciones de autoridades o funcionarios que actúan dentro de su competencia". "La Justicia Constitucional en El Salvador". sino que el objeto del mismo es garantizar la realidad del cumplimiento de los derechos constitucionales". Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98. La elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional se hace de una lista de candidatos que hace el Consejo Nacional de la Judicatura en los términos que determina la ley del mismo. podemos definirlo como el mecanismo procesal que tiene por objeto dar una protección reforzada a los derechos de la persona consagrados constitucionalmente. y que específicamente viole los derechos que la Constitución consagra.. del 4 de enero de 1999. el uno de octubre de mil novecientos noventa y seis. LPrCn. PROCESOS CONSTITUCIONALES 7. ________________________________________________________ _______________ 597 José Albino Tinetti. En cambio. legal600 y jurisprudencial601 del amparo. los cuales son el material y el jurídico"." Procedimiento para la designación. "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 601 "El amparo no es un procedimiento para proteger simples formas. período en el que en todo caso. por sí sola. cuya promoción exige la existencia de un agravio. 600 Artículo 12 inciso 1º. el sistema de renovación progresiva. para conjurar en forma definitiva tal riesgo. por violación de los derechos que le otorga la Constitución. del 14 de . "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por violación de los derechos que le otorga la presente Constitución". robustecía la estabilidad en el cargo y dificultaba la coincidencia de tal período y el del Presidente de la República (que es de cinco años. 7. Sentencia definitiva pronunciada en amparo 27-A-95.. dado que si adoptase un sistema de renovación total. "El objeto del proceso de amparo es que se le imparta al quejoso la protección jurisdiccional contra cualquier acto de autoridad que estime inconstitucional. Interlocutoria pronunciada en el amparo 15-99. tomando la actual configuración constitucional599. ________________________________________________________ ________________ 599 Artículo 247 inciso 1º Cn. "Para justificar esta ampliación en el plazo de ejercicio de los magistrados y la adopción del sistema de renovación progresiva. se disponía que tales magistados se renovase por terceras partes cada tres años y que este sistema de renovación progresiva.

Ello no excluye que la Sala de lo Constitucional al resolver un caso concreto604.. del 18 de enero de 1999. y en general. . Resolución pronunciada en el amparo 5-V-92. LPrC. no así con el sistema general de protección. es decir. De lo antes expuesto se puede advertir: (1) Que el amparo tiene como finalidad dar una protección reforzada de los derechos. procurador. 603 En otros sistemas. (2) Que en la configuración actual de nuestro sistema de protección. (Ver artículos 1875 y siguientes del Código Civil). en su caso. funcionarios del Estado y cualquier otra persona.sólo puede ser ejercida por los sujetos especialmente autorizados para ello por la Corte Suprema de Justicia (art. "El proceso de amparo es extraordinario en cuanto a la materia que conoce y tiende a proteger reforzadamente los derechos que reconoce la Constitución a las personas. según el cual la pretensión de amparo sólo puede ser plateada por la persona agraviada606. 605 Artículo 14 inciso 1º. se superpone un vínculo representativo. ni apto para poder promover y comparecer en el proceso de amparo. El amparo de acuerdo a lo antes expuesto. 606 "Cuando la persona que ejercita la pretensión no alega su calidad de sujeto o persona agraviada. se rigen por las reglas generales contenidas en el Código de Procedimientos Civiles. Este último recurso será aplicable a la objeción de conciencia reconocida en el artículo 30". por sí o por su representante legal o su mandatario. 100) y los abogados (art. Al respecto el artículo 53. pero a esta relación de carácter interino y civil. el cual se define como la persona que. La persona que confiere el cargo se llama comitente o mandante. como sucede en el ordenamiento jurídico español. 7. y la que lo acepta. el 5 de noviembre de 1998. 607 Artículo 41 C. el 18 de agosto de 1992. su tutor o curador general. apoderado. la protección a través del proceso de amparo no es tan amplia. externo y procesal. pues se encuentra reducida a determinados derechos constitucionales. 103)". por escrito y deberá expresar (. 608 El mandato es un contrato en el que una persona confía a otra la gestión de uno o más negocios. Al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Los requisitos de comparecencia del mandatario en el proceso de amparo. presupone la incoación previa de los mismos602.1. 604 Esa labor podría ser realizada a través de la aplicación de algunas normas principiales contenidas en la Constitución.enero de 1999. que asume la máxima importancia en relación con esta figura. y al efecto indica que la procuración -esto es. al referirse el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al mandatario. la aptitud de comparecer en un proceso en nombre de otra persona. sea ésta natural o jurídica..2 de la Constitución española dispone: "Cualquier ciudadano podrá recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artículo 14 y la Sección primera del Capítulo segundo ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad y. los derechos objeto de la misma son los reconocidos constitucionalmente603. un mandatario de las partes. el cual. por aquella cuyos derechos constitucionales han sido menoscabados.". pero no está estructurado para revisar desde una perspectiva legal las actuaciones de los funcionarios o autoridades que actúan dentro de su competencia.C. tal es el caso del español. Nuestra Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 14605. representa a las partes ante los tribunales de Justicia. "Son representantes legales de una persona. se promueve a instancia de la parte agraviada. a través del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional.1 Legitimación Procesal Activa. en el artículo 98 y siguientes. hace referencia a la figura específica del procurador." Interlocutoria pronunciada en el amparo 445-98. es decir. respecto a la legitimación procesal activa. El procurador es.)". ciertamente. Es de aclarar que. tal es el caso de los artículos 1 y 2. que actúe materialmente como autoridad". mandatario. acoge el principio de iniciativa a instancia de parte agraviada. que no pretende sustituir a los diferentes mecanismos que originariamente están llamados a realizar esa función sino que por el contrario. no está legitimado. el padre o madre bajo cuya potestad vive. y lo son de las personas jurídicas las designadas en el artículo 546 C. específicamente a los derechos reconocidos en instrumentos internacionales suscritos por El Salvador. Interlocutoria pronunciada en el amparo 27-99. señala el régimen aplicable a los procuradores. ensanche el ámbito material de protección. ________________________________________________________ _______________ 602 Ello debe entenderse como subsidiaridad en relación con los recursos ordinarios. por sí o por su representante legal607 o su mandatario608.. y. profesionalmente y teniendo la habilitación legal exigida para ello. que se hace cargo de ellos por cuenta o riesgo de la primera. "La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. dañados o perjudicados por el acto reclamado. El amparo ha sido establecido por nuestra Constitución como un proceso cuya finalidad primordial es remediar las infracciones lesivas a los derechos constitucionales que pudieren cometer las autoridades.C.

como la libre expresión. ________________________________________________________ _________________ 609 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. aunque no sea actual. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. inferido a la persona que lo recibe. el 4 de enero de 1999. En cuanto agravio.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de los derechos constitucionales. que no afecten a una persona concretamente especificada. agravio propiamente dicho. afectación o perjuicio que la persona sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. o de un perjuicio.la violación a un derecho constitucional610. a saber: (1) Elemento material u objetivo. Es la persona a quien perjudica el agravio o se autoatribuye -como requisito de procedencia. teniendo que demostrar la inminencia de forma tal que autorice a este Tribunal a considerar ilusoria una reparación ulterior y por ende prevenir toda lesión que. entendiéndose por el primero. audiencia. En cuanto al ámbito temporal del agravio. Daño o perjuicio. Protección Constitucional de los Derechos Humanos. lesión afectación o perjuicio que el gobernado sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. caso contrario cuando el actor no demuestre la inmediatez del daño a configurarse por el acto lesivo.". de un menoscabo patrimonial o no patrimonial. éste deberá ser real. el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. entendiéndose por el primero cualquier daño. eventuales. el 18 de octubre de 1994. etc.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de las garantías contempladas en la Constitución. al deducirse que se trata de una mera probabilidad y no de una certeza fundada de agravio. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. Universidad Centroamericana" José Simeón Canas". juez natural. la Sala de lo Constitucional en reiteradas resoluciones ha sostenido que tal "se constituye por la concurrencia de dos elementos: el material y el jurídico. y el segundo elemento jurídico . Interlocutoria pronunciada en el amparo 548-98.sobre quien recae éste. también existen otros derechos. Interlocutoria pronunciada en el amparo 36-R-94. y es que. este puede bifurcarse en dos tipos: actual y futuro. puede afirmarse que cuando el interés sea concreto. sea deducible del agravio."609. el 14 de diciembre de 1998. Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98. y b) de futuro inminente. 1993. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha sostenido que tal debe ser personal. la pretensión se tendría que rechazar in limine litis. que por ciento son mayoritarios. San Salvador. Precepto constitucional violado por el acto reclamado. no pueden . Si bien es cierto que la Constitución consagra derechos cuyo contenido es patrimonial y cuya violación se traduce en daños y perjuicios en el sentido que a estos palabras les da la legislación civil. debe alegar la titularidad del derecho subjetivo que estima violado. en el cual se relaciona aquellos hechos inciertos. y que se pueden verificar en un futuro inmediato. A su vez. la legitimación de la pretensión se deriva del agravio real y efectivamente provocado a la parte actora. (2) elemento subjetivo pasivo.p. 612 En relación con el agravio. y protegido por el amparo611. (3) elemento subjetivo activo. es decir. no limitándose el alcance de este término a los daños y perjuicios de los que habla la legislación civil. En cuanto a la naturaleza del agravio. es decir. El carácter personal del agravio hace referencia a la singularidad o determinación de la persona -natural o jurídica. ya que necesariamente tiene que haber sufrido en forma directa y personal los efectos del acto de autoridad contra el cual reclama. como elemento subjetivo indispensable para la configuración de la pretensión de amparo. ante la falta de inminencia en el agravio. en virtud del acto de autoridad que considera lesivo de sus derechos constitucionales. cuya producción es indeterminable.". lesión.128. Tesis presentada para optar al título de Licenciados en Ciencias Jurídicas. y el segundo -el elemento jurídico. todos aquellos daños y perjuicios en que puede manifestarse el agravio.". en el cual se aluden hechos próximos a ejecutarse. En cuanto a los efectos del agravio. el material y el jurídico. 611 En cuanto a los elementos del agravio la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La promoción del mismo exige la existencia de un agravio. el segundo puede ser -de manera ilustrativa y no taxativa-: a) de futuro remoto. es necesario aclarar que la alegación y demostración del peligro inminente de daño corre a cargo del promotor del amparo."La connotación y el alcance jurídico del concepto de agravio no sólo implica la causación de un daño. y (4) elemento jurídico o formal. cualquier daño. Es el sujeto de quien emana el acto capaz de ocasionar un agravio constitucionalmente relevante. El agravio se compone de cuatro elementos básicos. 610 "En el caso del proceso de amparo. cuyo contenido no es patrimonial. Respecto del tipo de agravio de futuro inminente. En ese sentido. directo y objetivo612. lo que implica que quien promueva un proceso de amparo. consiste en la autoatribución de un agravio por parte del peticionario que posibilita conceder la protección jurisdiccional que éste solicita. sino como cualquier afectación cometida a la persona o a su esfera jurídica. personal y directo.

por lo que no tendrá carácter de agravio la ofensa resentida por el tercero o por quien sólo de modo reflejo. El juicio de amparo. aquellas posibilidades o eventualidades de que una autoridad estatal cause un perjuicio al demandante. citado por Francisco Bertrand Gallindo y otros. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". a fin de que sea susceptible de reparación por el derecho. p. la afectación de éstos debe participar de su naturaleza real. El inciso segundo de la Ley de Procedimientos Constitucionales dispone que la pretensión de amparo puede plantearse contra toda clase de acciones u omisiones de cualquier autoridad616. la procedencia del amparo. no originando. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional. no puede decirse que exista un agravio en el sentido jurídico del concepto614. Manual de Derecho Constitucional. 7. al titular de tales derechos. "La existencia de un agravio es un elemento indispensable para la configuración del interés. debe afectar. En consecuencia. aún cuando sea susceptible de configurarse en épocas ulteriores.379-380. precisamente. pp.reputarse como agravios desde el punto de vista constitucional. el agravio debe ser directo. al no surgir éste. 614 Ignacio Burgoa. pues su objeto. ________________________________________________________ ________________ 616 Autoridad se define como "Aquel órgano investido de facultades de decisión o ejecución cuyo desempeño. no ha surgido.130. y por otro. pues. 615 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. Además de personal. 615" ________________________________________________________ ________________ 613 Octavo A. ha aclarado lo relativo a la posibilidad de demandar a las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. conjunto o . p. que el menoscabo de derechos constitucionales originados por lo ley o por el acto de autoridad. por el hecho de que los bienes jurídicos de un sujeto son algo real. esto es. siendo éste último.1. no pueden estimarse como integrantes del concepto de amparo. Por otro lado. la necesidad. cuando los daños y perjuicios que una persona pueda sufrir en su esfera jurídica no afectan de una manera real a ésta. No obstante lo anterior. Hernández. resiente el perjuicio613. funcionario del Estado o de sus órganos descentralizados 617 y de las sentencias definitivas pronunciadas por la Sala de lo Contencioso Administrativo que violen aquellos derechos u obstaculicen su ejercicio. para este caso como las consecuencias que produce el agravio. no podemos hablar de interés. pues por un lado. la posición favorable a la satisfacción de una necesidad -la cual. de existencia ontológica. En consecuencia. sin que la producción de aquel sea inminente o pronta a suceder. por tanto. ha abierto la posibilidad de que algunos particulares618 sean sujetos pasivos en el proceso. ha jugado un papel fundamental para delimitar la legitimación procesal pasiva en el proceso de amparo.se puede concluir que.2 Legitimación Procesal Pasiva.270-271.

debido a la incesante promoción de amparos contra sentencias o proveídos recaídos en aquéllos. lo cual no solo menoscabaría considerablemente la seguridad jurídica.la presunción iure et de iure que las resoluciones pronunciadas por el Tribunal encargado de la defensa directa de la Constitución. dadas dentro del Estado o en su alteración o afectación.p.132. Plus Ultra. de la confusa redacción del inicio segundo del artículo 12 de la Ley de Procedimientos Constitucionales se podría desprender que sólo la Sala de lo Contencioso Administrativo se encuentra en posibilidad de ser sujeto pasivo de la pretensión de amparo. 617 "La descentralización corresponde a un modo de administración en el cual se reconoce a los entes descentralizados una personalidad jurídica propia. esta Sala ha sostenido que la pretensión de amparo contra actos de particulares es procedente si reúne los siguientes requisitos: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder. el 23 de noviembre de 1998. 618 "Este Tribunal ha sostenido anteriormente que procede la pretensión de amparo contra actos de particulares cuando éstos se encuentren. y es que no es necesario la formulación o declaración de una regla que esencialmente forma parte de una institución. Estas atribuciones que se otorgan al ente descentralizado le confieren una cierta libertad de acción y los correlativos poderes de iniciativa y decisión. existen otros sujetos que intervienen en el proceso. Además de los sujetos activos y pasivos de la pretensión de amparo. el 25 de noviembre de 1991. distinta de la del Estado y un poder de decisión que corresponde a los órganos del ente. De esta guisa. produce la creación. como en ocasiones anteriores. la resolución de las cuestiones constitucionales que se ventilen en los juicios de amparo se vería indefinidamente aplazada. En consecuencia. citado por Manuel María.3 Otros Sujetos Intervinientes. señalando además. contemplada en el artículo 2 de nuestra Ley Fundamental.. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. si en materia de amparo contra las resoluciones recaídas en ella. jurídicas o fácticas. "El juicio de amparo".. 1980. En virtud de lo anterior. Díez. están ajustadas a éstas.1. desde un punto de vista práctico. Por otro lado. pp. por cuanto existe -como lógica consecuencia de la previa labor de análisis constitucional. este Tribunal considera necesario establecer. Ignacio Burgoa. fuera dable interponer. tal es el caso del Fiscal General de la República a través del llamado Fiscal de la Corte. Sobre este tópico. el tratadista Ignacio Burgoa refiere: "Se vería seriamente comprometida la estabilidad o seguridad jurídica. no es posible promover una pretensión de amparo contra una resolución que goza de la certeza de haber sido pronunciada con apego a las normas constitucionales (. la acción constitucional. modificación o extinción de situaciones generales o especiales. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. todo ello en forma imperativa". Al respecto existen reiterados supuestos en los que la Sala de lo Constitucional ha conocido de pretensiones en las que los sujetos pasivos han sido las Salas de lo Civil y Penal619. cuando la pretensión reúne los requisitos mencionados. Descentralizar implica transferir a entes dotados de personalidad jurídica.separado. la promoción de una acción de amparo contra una resolución de amparo. infiere la procedencia del sobreseimiento. que el incumplimiento de alguno de los anteriores requisitos en relación a la pretensión de amparo contra un particular. en la que cada uno de ellos fuese la impugnación del inmediato superior. ninguna autoridad puede conocer de un acto emanado de ella.) En nuestro país no existe norma legal que disponga expresamente sobre la procedencia o improcedencia de una pretensión de amparo contra una resolución dictada en un juicio de tal clase.. 7. en ese caso. a su vez. una parte de las atribuciones que corresponden al ente central. o existiendo resulten insuficientes para garantizar los derechos que protege el proceso de amparo. tomo I. 620 "Al constituir la Sala de lo Constitucional el intérprete supremo de la Constitución. Interlocutoria pronunciada en el amparo 53-S-91. la Sala de lo Constitucional ha exigido la concurrencia de dos requisitos fundamentales.. creándose un nuevo ente independiente de aquél. se posibilita el pronunciamiento sobre el fondo de la cuestión planteada en la demanda. García Trevijano Fos. y.. que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado. podríamos suponer. la imposibilidad de conocer de pretensiones incoadas contra la misma Sala de lo Constitucional620. mediante sentencia definitiva". a cuya consecución tienden todos los procesos. en consecuencia. "Manual de Derecho Administrativo".) Finalmente. Buenos Aires. Por el contrario. en una posición de poder frente a la cual no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección. Interlocutoria pronunciada en el amparo 107-97. La recepción del concepto de control de la constitucionalidad.190. ________________________________________________________ ________________ 619 Entre ellas se puede mencionar las sentencias pronunciadas en los amparos 28-R-94 y 1-C-94. implica admitir la inimpugnabilidad de una decisión definitiva del órgano encargado de tal control (. En relación con la posibilidad de que particulares sean sujetos pasivos de la pretensión de amparo. quien interviene en . de derecho o de hecho. a saber: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder. resulta perjudicial para la seguridad jurídica. y.. una cadena sin fin de juicios de amparo. que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado.".

y tomará el proceso en el estado en que lo encuentre. hallándose vinculado por una obligación de hacer o por una prestación determinada. Existe la posibilidad de que intervengan en el proceso los llamados terceros.4 Actos que Pueden ser Impugnados Vía Amparo. "Justicia Constitucional en El Salvador". (c) Contra actos administrativos. La pretensión de amparo procede contra toda clase de acciones u omisiones623 o simple actuación material que vulnere derechos consagrados en la normativa constitucional. 7. (a) Contra resoluciones judiciales. 623 "Se entiende que existe omisión impugnable cuando quien.le favorece. "Podrá también mostrarse parte en el juicio el tercero a quien beneficie la ejecución del acto reclamado. es decir. LPrCN. El amparo procede en estos casos cuando la resolución judicial vulnere algún derecho reconocido en la normativa constitucional. Este tipo de amparo se denomina en nuestra jurisprudencia amparo contra ley autoaplicativa625. De lo anterior se han denvado los supuestos de procedencia que a continuación se citan. Al respecto el artículo 16 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que podrá intervenir en el proceso el tercero a quien beneficie la ejecución del acto622.defensa de la constitucionalidad621. sin poder hacerlo retroceder por ningún motivo". su actuación. se encuentra vinculada a velar por el cumplimiento de la Constitución y no a la obtención de una posición favorable dentro del proceso de amparo. se produce la violación a derechos constitucionales sin necesidad de un acto aplicativo o "sin que sea preciso que otras normas o actos las desarrollen o hagan aplicables al perjudicado626". pues se trata de normas jurídicas que su sola vigencia vulnera derechos reconocidos en la normativa constitucional. José Albino Tinetti. No obstante que la ley sólo prevé la intervención del tercero beneficiado con la ejecución del acto reclamado. al incumplirla impide el ejercicio de uno de tales derechos". 622 Artículo 16 inciso 2º. o saber: ________________________________________________________ ______________ 621 Artículo 17 LPrCN. ya sea mediante la aplicación de una disposición inconstitucional624 o una actuación jurísdiccional. aquel a quien el acto reclamado lejos de perjudicarle -como sucede con el actor del amparo. la jurisprudencia de la Sala ha establecido que cabe también la posibilidad de que intervengan otros terceros como aquellos a quienes perjudica la ejecución del acto reclamado. impersonal y abstracto.1. a diferencia del actor y la autoridad demandada.la Sala de lo Constitucional en reiterada jurisprudencia ha sostenido: . ________________________________________________________ _______________ 624 En relación con el amparo mediante el cual se ataca un acto derivado de la aplicación de una ley inconstitucional -llamado por la jurisprudencia amparo contra ley heteroaplicativa. Comprende las acciones u omisiones administrativas de los funcionarios públicos que violen derechos constitucionales o que obstaculicen su ejercicio627. (b) Contra leyes y otras disposiciones de carácter general. "El Ministerio Público intervendrá en el juicio en defensa de la constitucionalidad". en ese sentido. es decir.

y (4) que el acto administrativo goce de estabilidad.y. Este requisito se concreta en la expresión del nombre.". cual es satisfacer el interés general. establece la posibilidad de impugnar sus decisiones por infracción a la Constitución y por violación a los derechos reconocidos en la misma628. procede contra aquellos actos de aplicación de una disposición general que. éstos pueden crear derechos subjetivos a favor de los administrados o afectar los intereses legítimos de éstos. declarados o reconocidos por actos administrativos singulares. al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatoria es objeto del proceso de inconstitucionalidad). que goce de la presunción de legitimidad. desde su sola promulgación. Los actos administrativos generadores de derechos surgen como consecuencia de las relaciones entre el estado y los administrados. que es el caso que nos atañe. figura que es aplicable en todo su alcance en el Derecho Administrativo.) y el segundo. en su interés propio. En el caso objeto del presente estudio. En este sentido. y (d) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos en forma directa e inmediata. es decir. por tanto. el 17 de diciembre de 1997. efectos jurídicos (. la . El artículo 208 de la Constitución al definir al Tribunal Supremo Electoral como la "autoridad máxima" en materia electoral. comprendiéndose.de un acto de aplicación posterior por parte de alguna autoridad para producir sus consecuencias jurídicas.. además de las referencias personales del apoderado. en su caso. 626 José Albino Tinetti. como regla que crea. en efecto. el cual pude ser. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administración por lo menos en tres supuestos típicos: (a) Derechos de naturaleza patrimonial. dicho acto deviene en inconstitucional. <<(. los de quien gestione por él. En relación con la procedencia del amparo contra actos de aplicación de una ley heteroaplicativa. que crea derechos u obligaciones para ambas partes: la administración y el administrado.. el cual pude ser. (b) el de constituir una declaración unilateral. 627 "La actividad administrativa está compuesta por una serie de actuaciones. 625 Sobre esa especial caracterización del proceso de amparo. la Sala de lo Contencioso Administrativo ha señalado que <<el acto administrativo se tipifica por los siguientes atributos: (a) el constituir una declaración. (d) Decisiones del Tribunal Supremo Electoral.. entendiendo que el primero procede contra una ley o norma general que es directamente operativo. ya que tales efectos surgen del acto mismo y no dependen de la emanación de un acto posterior>> (Proceso 67-A-92). excluyéndose.) sólo por el uso de un sinécdoque es que resulta lógica y gramaticalmente correcto hablar de amparo contra ley. En realidad. que tienen un régimen jurídico específico.(. La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. edad. 7. (c) el de constituir una declaración emitida en ejercicio de la función material administrativa. (b) Derechos creados.. y domicilio de la entidad..)>>. (3) que el acto administrativo sea ejecutorio. y (c) Situaciones de libertad invididual articuladas técnicamente como derechos subjetivos>>. en el cual deberá expresar: (1) Elemento subjetivo. Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández en la obra <<Curso de Derecho Administrativo>> señalan que <<la figura de los derechos subjetivos se edifica sobre el reconocimiento por el Derecho de un poder en favor de un sujeto concreto que puede hacer valer frente a otros sujetos.... pues el acto reclamado no es la ley en sí considerada. también en dichas sentencias se precisó: el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional -según lo señala el profesor Ignacio Aguilar Alvarez y de Alba en su obra <<El Amparo contra Leyes>>. imponiéndoles obligaciones o deberes. y tal como se expresó en las sentencias del 24 de noviembre de 1995 y del 28 de mayo de 1997... al requerir necesariamente -para que la ley pueda efectivizarse. Dichas actuaciones consisten en actos que determinan situaciones jurídicas para casos individuales. modifica o extingue situaciones jurídicas abstractas e impersonales. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97. (ch) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos. profesión u oficio y domicilio del demandante -elemento subjetivo activo. por medio de la actividad administrativa aquél se ejecuta sin necesidad que otro órgano concurra para la realización de sus fines. La mayoría de autores coinciden en señalar que el acto administrativo. por sí o por su representante legal o su mandatario. siendo lesiva de derechos consagrados en la normativa constitucional. no material. reconocimiento que implica la tutela judicial de dicha posición. el acto administrativo es una declaración unilateral de voluntad destinado a producir efectos jurídicos. sino por un acto concreto de autoridad que afecta la esfera jurídica particular. en el segundo caso.)>>. determinada mediante aplicación individual del precepto legal (..5 Actos Procesales de Iniciación. Si el demandante fuere una persona jurídica. en efecto. individuales y concretos en cumplimiento a los fines colectivos del Estado.pues. puede decirse que. por escrito. Sentencia pronunciada en el amparo 36-S-96.1. Sobre el particular. a fin de examinar si el acto reclamado resulta ajustado a la Constitución o violatorio de la misma. por consiguiente.)". ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplicativas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas (. el 17 de diciembre de 1997. nos interesa abordar el primero de estos requisitos. consistente en que. sino que produce. en favor de una persona determinada. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administrados. se expresará el nombre. es decir. que toma para su expresión y comprensión datos simbólicos de lenguaje hablado o escrito y signos convencionales. del concepto de un acto administrativo a los contratos.. naturaleza. reúne las siguientes características: (1) que el acto administrativo declare derechos subjetivos a favor de los administrados. Al respecto. (2) que el acto administrativo sea regular. En cuanto a los actos administrativos. "Justicia Constitucional en El Salvador". la jurisprudencia nacional había distinguido entre amparo contra leyes autoaplicativas y heteroaplicativas. Para que un acto administrativo sea considerado plenamente válido y eficaz deben concurrir simultáneamente un conjunto de requisitos esenciales establecidos en las leyes o reglamentos para que aquél nazca a la vida jurídica. todos aquellos actos dictados en ejercicio de la función administrativa sin importar el órgano que actúa. el 17 de julio de 1998. mediante las cuales se cumple con el fin primordial del Estado.. ya que la emanación y contenido de la declaración depende de un solo sujeto de Derecho: el Estado o ente público. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97. imponiéndole a la administración el deber de cumplir con determinadas prestaciones. tanto en favor de la Administración como en favor de los Administrados. en el sentido que no precisa de ningún acto posterior de ejecución o aplicación. entendiendo por tal un proceso de exteriorización intelectual. según su naturaleza.

se señale el derecho protegido por la Constitución que se considera violado u obstaculizado en su ejercicio. en el día siguiente de haberse recibido. recuento y fiscalización de los votos y demás actividades permanentes concernientes al sufragio: Código Electoral. sin embargo. La Sala formará con tales duplicados y con las copias de las actuaciones y resoluciones que provea. se singularice el acto contra el que se reclama. la cual deberá evacuar en el plazo de tres días hábiles630 contados a partir del día siguiente de la notificación. quien identificará al demandante y hará constar esta circunstancia al pie del escrito de demanda en la nota en que se exprese el día y hora de su presentación. se acompañará una copia firmada de los mismos. pero las personas que tuvieren su domicilio fuera de la sede del Tribunal. el régimen constitucional del Tribunal Supremo Electoral artículos 208-210 de nuestra Constitución. se efectúa el juicio de procedencia. Como resultado del juicio de admisibilidad la Sala puede formular una prevención a la parte actora por el incumplimiento de uno o más requisitos esenciales de la demanda. se haga una relación de las acciones u omisiones en que consiste la violación. la Sala deberá efectuar el juicio de admisibilidad. que no es más que el análisis de cada uno de esos requisitos.autoridad o funcionario demandado -elemento subjetivo pasivo-. pues esos requisitos cuya concurrencia se constató ahora son evaluados a efecto de determinar la eficaz configuración de la pretensión. en ese sentido. una pieza por separado. la cual tendrá igual valor que los originales en los casos de extravío o pérdida del respectivo expediente. se trata de juicio formal. Si efectuado el juicio de . no significa que las mismas y las de índole administrativo que tome. declarará inadmisible la demanda de amparo631. En caso la demanda supere el juicio de admisibilidad. es decir. también podrán presentarla ante un Juez de Primera Instancia. y sellada.". Con este juicio se pretende constatar que en la demandada se encuentren aquellos requisitos que permitan en un momento posterior conocer la pretensión de amparo -objeto del proceso-. y posee una independencia funcional que se manifiesta en un grado absoluto de autonomía técnica y administrativa. no puedan ser revisadas ambas desde un punto de vista constitucional. pues dicho ente no está supeditado a órgano de gobierno alguno para la toma de decisiones concernientes a la materia electoral y ello es garantía de su ejercicio. Se pretende mediante la exigencia de este requisito que. se remitirá la demanda por correo certificado a la Secretario de la Sala. caso contrario. en el mismo día o a más tardar. y (2) Elemento objetivo.se concretó expresamente en una ley especial que regula todo lo concerniente a la recepción.Sentencia de amparo 8-97. ________________________________________________________ ______________ 628 "Tal ente estatal se denomina Tribunal Supremo Electoral. caso de que lo haya. Recibido el escrito de demanda. Se presentará en la Secretaría de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Se trata de un juicio cualitativamente superior al de admisibilidad. Con la demanda y con todo otro escrito que las partes presenten durante el curso del proceso. el cual es la autoridad máxima en materia electoral. mediante el cual constatará la concurrencia de los requisitos esenciales de la demanda629. Esta nota será firmada por el Juez y Secretario. de verificación y no de evaluación de los requisitos. una vez constado que en la misma se encuentran plasmados sus requisitos esenciales. Por estas razones. del 12 de octubre de 1998. y se expresen las referencias personales del tercero a quien benefició el acto reclamado. y el lugar y fecha del escrito y firma del demandante o de quien lo hiciere a su ruego.

la cual lleva implícita la declaratoria de procedencia de la pretensión de amparo. que no es más que una manifestación del derecho de acceso a la justicia. esta Sala se percata -por ser manifiestos. puede decirse que el al momento de la presentación de la demanda. Los requisitos no esenciales son requisitos accesorios. lo cual implica la continuación del proceso. Los requisitos esenciales son aquellos indispensables para conocer el objeto del proceso. cuando la pretensión se funde en derechos tutelados por el habeas corpus.Cn. cuando la pretensión pueda subsanarse dentro del respectivo proceso o procedimiento a través de medios impugnativos-. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. ni en ningún otro proceso de amparo. En relación con estos aspectos la Sala de lo Constitucional se ha pronunciado en los siguientes términos: "En efecto. pues tal declaratoria es consecuencia del su conocimiento liminar. el uno de septiembre de 1998. no puedan omitirse para seguir conociendo el caso. la declarará improcedente633. el cual deberá rendirlo dentro del plazo de veinticuatro horas. no obstante haberse cumplido los requisitos exigidos por la Ley de Procedimientos Constitucionales. las causales de improcedencia de la pretensión de amparo. sin embargo.. 630 En los procesos constitucionales. <<Los efectos de este rechazo pueden resumiese así: la declaratoria de inadmisibilidad implica que la pretensión del actor no pudo ser examinada por incumplimiento de las formas establecidas para la presentación de la demanda -omisión de requisitos. 635 Artículo 84 L Pr. caso contrario admitirá la demanda634. los plazos procesales comprenderán únicamente días hábiles. así: la declaratoria de improcedencia implica que la pretensión no puede ser examinada desde el punto de vista constitucional. esta Sala estima que. de conformidad a su artículo 18. su incumplimiento no impide la tramitación eficaz del proceso. si al momento de la presentación de la demanda. los efectos que producen una y otra son distintos. a través de la figura del sobreseimiento (. la pretensión de amparo. Si es liminamente. esta Sala se percata que adolece de vicios. el uno de septiembre de 1998.. -lo cual puede ordenarse aún de oficio. pues existe imposibilidad absoluta de juzgar el caso planteado desde el punto de vista constitucional>>. "Todo funcionario que en el término legal no conteste un informe. es decir. artículos 12. formulación de prevenciones y declaratoria de inadmisibilidad. para este caso. en relación a la inadmisibilidad. son: pretensión dirigida contra particulares cuando sus actuaciones no estén vinculadas con ningún supuesto amparable de acuerdo al espíritu del constituyente. de manera ilustrativa y no taxativa. traslado o audiencia. y cuando la pretensión se funde en asuntos puramente judiciales o administrativos. En el mismo auto de admisión la Sala de lo Constitucional debe resolver sobre la suspensión del acto contra el que se reclama. el uno de septiembre de 1998. <<(... puede decirse que. es decir. por el contrario.. y la pretensión implícita en ella. la demanda se declara inadmisible in limine litis. que no cumple con los requisitos formales establecidos en el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. 634 Aún cuando lo congruente -por tratarse de juicios que se realizan en momentos y sobre objetos distintos.pedirá informe a la autoridad demandada. la declaratoria de inadmisibilidad no impide el nuevo planteamiento de la demanda. 632 En virtud de lo anterior. 7. por lo que con tal rechazo la pretención constitucional queda a salvo. hará presumir la existencia del acto reclamado para los efectos de la suspensión635. en la práctica se pronuncia una sola resolución admitiendo la demanda.Y si es en la prosecución del proceso.o in persequendi litis -en el desarrollo del proceso-. Recibido el informe o transcurrido el plazo legal sin que el demandado lo . por ello su cumplimiento se vuelve indispensable. El hecho de que la autoridad no rinda el informe dentro del plazo legal. a juicio prudencial del Tribunal". cuando ésta y aquélla adolezcan de vicios en su fundamentación y en su proposición. que si bien tiene alguna relevancia.6 Actos Procesales de Desarrollo. 13 y 14.sería admitirsería admitir a trámite la demanda y declarar la procedencia de la pretensión. se hace la diferencia entre requisitos esenciales y no esenciales. no pudiendo volverse a presentar la pretensión en los mismos términos dentro del proceso en el cual fue rechazada.>> Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. . 631 El artículo 18 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. La Ley de Procedimientos Constitucionales establece la posibilidad de rechazar la demanda de amparo. esta debe de declararse improcedente in limine litis. pudiendo volverse a presentar a través de otro proceso. "serán perentorios e improrrogables". sin posibilidad de subsanar los mismos. la declaratoria de improcedencia sí impide la nueva incoación de la pretensión.. Dichos rechazos pueden verificarse in limine litis -al inicio del proceso. debe de prevenirse al actor para que subsane dichos vicios. éstos no son los adecuados para configurar la pretensión de amparo632. Así.)>>.procedencia el Tribunal advierte que.1.) Los efectos de este rechazo son distintos a los efectos del anterior.que la pretensión contenida en ella adolece de vicios. por su naturaleza. cuando sean de hecho y no derecho y cuando sean formalismos que. dos especies: la inadmisibilidad y la improcedencia.. 633 Tanto la declaratoria de inadmisibilidad como de improcedencia son formas anormales de terminación del proceso. regula lo relativo a la admisión. de no hacerlo o hacerlo extemporáneamente. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. En dicho informe la autoridad demandada deberá pronunciarse sobre la certeza de los hechos que se le atribuyen. En relación a la improcedencia. ________________________________________________________ ______________ 629 A partir de la concepción antiformalista del proceso. de acuerdo a la Ley de Procedimientos Constitucionales. existen dentro del procedimiento para satisfacer las pretensiones constitucionales de amparo. por haber imposibilidad absoluta de esta Sala de conocer lo pretendido.. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones. de conformidad al artículo 5 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. pues la pretensión contenida en ella no ha sido aún del conocimiento del Tribunal.

si lo hubiere. el que al respecto señala: "Si el funcionario o autoridad no ordenare dentro del término respectivo extender la certificación pedida. 637 La excepción la encontramos en el artículo 83 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. 13 y 14. En el mismo auto que resuelve sobre la suspensión. 639 En recientes resoluciones la Sala de lo Constitucional. si la hubiere decretado. partiendo de la idea que con los mismos se pretende dar oportunidad a las partes de hacer alegaciones respecto a la prueba aportada en el desarrollo del proceso. (3) por advertir el Tribunal que la demanda se admitió en contravención con los artículos 12. "Se prohiben las compulsas salvo en el caso del Art. 640 Artículo 30 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. o no la extendiere en un término prudencial que se le señale. Transcurrido el plazo mencionado. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones por cada infracción.confirmando o revocando la provisional. siempre que no se tratare de un error de derecho. Finalmente. se ordena la segunda etapa de traslados639. El Tribunal en tal caso. aunque ya haya transcurrido el término probatorio. independientemente de haber recibido o no el informe. Se hace la salvedad de que en el caso que fueren varios los terceros no se les dará traslado sino audiencia común por tres días. (5) por haber cesado los efectos . cuya certificación hubiere sido denegada o retardada. En la etapa probatoria no se admite ni compulsa. certificando aquellos pasajes que justifiquen la constitucionalidad del acto. LPrCn. o en su defecto el Tribunal. quien deberá rendirlo en el plazo de tres días.rindiere. (4) por no rendirse la prueba sobre la existencia del acto reclamado. si lo hubiere. sin que sea necesaria la aceptación del demandado. Las formas de terminación del proceso de amparo son el sobreseimiento forma anormal de terminación.7 Actos Procesales de Conclusión. ni pedir posiciones a la autoridad demandada638. 7. designe un representante entre ellos636. y la parte respectiva hará manifestación en el proceso constitucional de aquella circunstancia. 83. ordenará la compulsa del pasaje del proceso o instrumento. detallando los hechos con las justificaciones pertinentes.1. luego al actor y después al tercero. la Sala resolverá sobre la suspensión. por el plazo de tres días.y la sentencia definitiva -forma normal-. como acto de desarrollo al concluir el plazo probatorio. siendo necesario que ellos. Si a criterio de la Sala es necesario.640 ________________________________________________________ _______________ 636 Artículos 27 y 28 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. el proceso se abre a pruebas por el plazo de ocho días. pidiendo la compulsa correspondiente. previa audiencia a las partes. después de haber concluido los procedimientos antes mencionados. El proceso de amparo terminará por sobreseimiento. en los casos siguientes: (1) por desistimiento del actor. En ningún caso podrá pedirse posiciones a la autoridad o funcionario demandado". Con la contestación del Fiscal o sin ella. Cada uno de los intervinientes tiene tres días para alegar lo conducente. ha omitido esta etapa de traslados en los supuestos en los que ninguna de las partes haya aportado medios probatorios en el plazo legal. salvo excepción legal637. cuando aquella fuere necesaria. en primer lugar al Fiscal. iniciará la etapa de traslados en el orden siguiente: primeramente al Fiscal de la Corte. debe pedirse un segundo informe a la autoridad demandada. 638 Artículo 29 inciso 3º. a las partes y tercero. decretándola o declarándola sin lugar -en el supuesto que no la haya decretado en el auto de admisión. se mandará oír en la siguiente audiencia al Fiscal de la Corte. sin perjuicio de imponer la multa respectiva".

y cuando sea de carácter negativo.del acto reclamado. y (6) por fallecimiento del agraviado si el acto reclamado afectare únicamente a su persona. En cuanto a la terminación normal del proceso de amparo. el efecto restitutorio de la sentencia que concede el amparo consiste en ordenar a las autoridades demandadas que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban antes del acto reclamado.Finalmente. Al respecto. el efecto del amparo será obligar a la autoridad responsable a que obre en el sentido de respetar los derechos constitucionales del agraviado642. Tal situación nos traslada al tema de los Funcionarios de . sino que éste puede ser también de carácter jurídico o patrimonial. el efecto restitutorio deberá concretarse en dejar sin efecto las pólizas de alcance. Esa es la teología constitucional de la consagración del plazo para el ejercicio del cargo.. restaurando las cosas al estado en que se encontraban antes de la ejecución del acto violatorio de derechos. cuando el acto reclamado sea de carácter positivo641.. a impedir la separación de la función pública que desempeña por la mera voluntad del órgano. por otro. en el presente caso. Esto significa que los salarios que corresponden al señor de Sola Wright estaban contemplados en el presupuesto de la SIGET. En el presente caso existe la peculiaridad que el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones es un cargo público a plazo. mantenimiento o conservación que debe realizarse cuando el acto reclamado es de carácter positivo. Teniendo en cuenta el sentido de los períodos de los funcionarios.. y así deberá consignarse en el fallo. en consecuencia. consecuencia de la destitución que padeció el demandante es que dejó de percibir los salarios que le correspondían en razón del cargo. por lo que el pago de los mismos es dable ordenarse en esta sentencia. de fechas veintisiete de julio de mil novecientos noventa y cinco. Pero en vista que. restableciendo al agraviado en el pleno uso y goce de sus derechos violados. el que produce dos consecuencias: por un lado. sino que ésta haya permanecido en potencia. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. el presente caso presenta la peculiaridad que la afectación a la esfera jurídica del demandante se suscitó mediante violación al derecho constitucional de audiencia llevada a cabo por entidad estatal de la que no depende administrativamente el pago de salarios del demandante. Sentencia de amparo 376-97 acumulado 377-97. pues el Superintendente no depende administrativamente de la Presidencia de la República. la mencionada restitución. Ana Patricia Hernández Reyes y otros. el pago de los salarios ha de hacerse por la SIGET. atendiendo a la doble finalidad del amparo: el restablecimiento del orden constitucional violado y la reparación del año causado. por haber sido oportunamente suspendidos. la tutela de la Constitución. como concreción de la estabilidad en el cargo. o. debiendo ajustar sus actuaciones a la Constitución y leyes. en que se confirmaron dichas pólizas a cargo de los demandantes."Protección Constitucional de los Derechos Humanos". consistirá en obligar a la autoridad responsable a respetar el derecho constitucional amenazado. debe entenderse que la estructura orgánica del Estado responde al interés público y que el período de siete años de ejercicio en el cargo ha sido establecido para que el funcionario pueda cumplir sus atribuciones con entera libertad de iniciativa y criterio. pronunciadas el diecisiete de marzo de mil novecientos noventa y siete. y. dependerá que si el acto reclamado haya producido o no sus efectos. del 6 de enero de 1999. mantenimiento o conservación. ________________________________________________________ _______________ 641 "La restitución. en el reinstalo en el cargo. como ya se había dicho. deberá la Asamblea disponer la partida respectiva para cubrir el pago de los salarios a que se ha hecho referencia. esta Sala está obligada a tomar en cuenta las consecuencias de la presente decisión respecto de los actos producidos por la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones en sustitución del demandante. no se efectuó el pago de las cantidades determinadas en las pólizas de alcance. mantener o conservar al agraviado en el pleno goce del derecho constitucional que le fue violado. por el mero arbitrio o capricho de quien tiene autoridad para destituirle. la obligación de desempeñar el cargo que se acepta realizando las atribuciones que la Constitución y las leyes señalen.. y desde la perspectiva expuesta previamente. y (2) sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión. puede decirse que el acto reclamado no fue ejecutado irremediablemente y. y no sujeto a presiones de toda índole. Por otro lado. lo cual no ha de entenderse únicamente desde el punto de vista puramente físico. el cual debe entenderse en forma amplia. con el propósito de lograr cumplir. IV. 642 "El Art. en el presente caso se concluye que el efecto restitutorio se traduce. Así. p. Tal perjuicio es un daño inmediatamente cuantificable. y. lo que puede lograrse esencialmente mediante el derecho a la estabilidad en el cargo. surge a favor del funcionario el derecho a mantenerse en el cargo durante el plazo por el cual fue electo. por otro lado. y.378-97. (1) La sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. Reconocida por este tribunal la existencia de un agravio personal y directo al demandante. necesariamente. constriñendo aquella a invalidar todos aquellos actos que hayan implicado la violación y los que sean su consecuencia. el acto violatorio de la Constitución afectó la relación de servicio entre el actor y la SIGET. el efecto restitutorio. pues se trata de meras operaciones aritméticas.. si bien es cierto que la autoridad responsable de la violación constitucional es el Presidente de la República.. tiene por objeto restituir. y en caso de no poder hacerle frente a tal gasto en el presente ejercicio. 144. es decir.. Por ello. determinadas por los salarios dejados de percibir desde la fecha de la destitución hasta la fecha de la presente sentencia. por un lado. Sin embargo. así como realizar los que hagan efectiva la garantía infringida". la consecuencia natural y lógica es la de reparar el daño causado. En relación con los supuestos en que el acto reclamado no se ha consumado la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "De conformidad al Art.". las resoluciones emitidas por la Dirección General de la Renta de Aduanas. se distinguen dos tipos de sentencias: (1) sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. el efecto de la sentencia que concede el amparo al quejoso estriba en obligar a la autoridad responsable a hacer efectivo en su favor el derecho constitucional violado. es decir. Cuando la contravención está ya consumada.. el restablecimiento del derecho violado. cuando el acto reclamado no haya originado aún la contravención. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales señala el efecto normal y principal de la sentencia que concede el amparo.

pues es consecuencia directa de esta decisión. por lo que no debe afectarse a terceros como derivación de esta sentencia. debe reconocerse la validez jurídica de los actos llevados a cabo por quien ocupó el cargo de Superintendente. como parte del efecto restitutorio. en consecuencia. En el presente caso. (f) notifíquese a las partes. haya o no intervenido en el proceso. la presente sentencia al Presidente de la Corte de Cuentas de la República. y no siendo posible el reinstalo del señor Salinas Miranda en el cargo de Miembro Propietario de la Junta Electoral Departamental de San Vicente por haber terminado las funciones de ésta. (e) condénase en costas a la autoridad demandada. 646 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. para los efectos de ley. y en aplicación de los artículos 32 al 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales y artículos 2 y 11 de la Constitución. por lo que dicho funcionario actuó públicamente de modo ilegítimo. da la impresión de ser un funcionario legalmente designado. aún más. del 12 de octubre de 1998. Como accesorio a la sentencia la Sala efectúa condena en costas. en muchos de los casos es consecuencia de una mala fundamentación de la pretensión 646"." Sentencia de amparo 19097. debiendo hacerse declaración expresa al respecto en el fallo. ya la jurisprudencia constitucional ha sido sumamente específica en indicar que funcionario de hecho es aquel que goza de una investidura que. Sobre este punto. ________________________________________________________ _______________ 643 "(c) queda expedito a la parte actora el derecho de iniciar el proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra los miembros del Concejo Municipal de Nuevo Cuscatlán. no ha sido sino hasta por la presente sentencia que se invalida tal presunción.. sólo en cuanto a que el acto reclamado es o no constitucional. ha sido públicamente conocido que se nombró por el Presidente de la República un sustituto del demandante del amparo.. y que actúa bajo circunstancias de aquiescencia y reputación públicas que inducen a considerarle legítimo. debido a que no toda sentencia desestimatoria o que declara sin lugar la demanda de amparo implica la conformidad del acto reclamado con el ordenamiento constitucional. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". páguense a dicho señor los sueldos que dejó de percibir desde la fecha de la privación del cargo que ocupaba hasta la fecha en que funcionó dicha Junta: (d) procede la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios personalmente contra los funcionarios que emitieron el acuerdo de remoción y subsidiariamente contra el Tribunal Supremo Electoral. esta Sala FALLA: (a) ampárase al señor Oscar Armando Salinas Miranda contra providencias del Tribunal Supremo Electoral violatorias a su derecho de audiencias y derecho a la estabilidad en el cargo. limita su pronunciamiento a declarar que no ha lugar el amparo. daños y perjuicios al demandante y al tercero que sucumbiere en sus pretensiones. a consecuencia de un hecho superviniente -la presente sentencia estimatoria. o violatorio de preceptos . ________________________________________________________ _______________ Si el acto reclamado se hubiere ejecutado en todo o en parte. daños y perjuicios al funcionario que en su informe hubiere negado la existencia del acto reclamado. si lo hubiere647. "Dicha resolución reviste tal formulación. y (g) notifíquese.)". pues. al respecto. 645 "POR TANTO: A nombre de la República. su investidura gozaba de la presunción de legitimidad y. esta Sala advierte que las actuaciones de la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones se realizaron bajo condiciones que pública y razonablemente hacía creer que estaba regularmente investido de la función pública. (2) La sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión. La sentencia definitiva de amparo produce los efectos de cosa juzgada648 contra toda persona o funcionario. Sentencia de amparo 127-98. del 11 de diciembre de 1997. Ha sido. la sentencia desestimatoria condenará en costas. pp. no haciendo referencia a la violación o no de derechos constitucionales. de un modo irremediable. a la fecha de su nombramiento. sino que tal.145. y. aunque irregular. 644 Artículo 35 inciso 3º Ley de Procedimientos Constitucionales. habrá lugar a la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra el responsable personalmente y en forma subsidiaria contra el Estado643. del 9 de febrero de 1999.hecho. (b) vuelvan las cosas al estado en que se encontraban antes del acto reclamado. o hubiese omitido dicho informe o falseado los hechos en el mismo644 645. y en forma subsidiaria contra la Municipalidad (. y. Por otro lado.que el nombramiento del sustituto se ve invalidado como efecto directo de entender inconstitucional la destitución del señor de Sola Wright. 647 Artículo 35 inciso 4º Ley de Procedimientos Constitucionales." Sentencia de amparo 8-97.

significa una deficiencia de la pretensión contenida en la nueva demanda. en nombre de la República. En relación con la ejecución de la sentencia. puede clasificarse en: (a) formal. o hará dicho requerimiento directamente a la autoridad renuente. la Sala requerirá al superior inmediato si lo tuviere. todo. para que la haga cumplir.. pues de hacerlo estaría decidiendo dos veces una misma situación jurídica (. su expulsión del ordenamiento jurídico. de conformidad a la naturaleza del vicio del acto que se controla. de 20 de julio de 1999. Respecto a la cosa juzgada la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La efectividad de la cosa juzgada se traduce en la imposibilidad jurídica que el órgano contralor de la constitucionalidad estudie y decida la cuestión planteada nuevamente. y (b) material. quien quedará desde ese momento. a saber: (a) Control previo..) La existencia de la cosa juzgada. 651 Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99.. jurisprudencial651 y doctrinaria podemos definir al proceso de inconstitucionalidad como aquel mecanismo procesal de control que está constituido por un análisis lógico-jurídico que busca desentrañar el sentido intrínseco de las disposiciones constitucionales propuestas como parámetro. caso contrario. suspenso en sus funciones650. 7. solicitando los medios materiales necesarios al Organo Ejecutivo y mandará procesar al desobediente. con posterioridad a la vigencia de la norma.. las disposiciones inferiores aparecieran disconformes con la Ley Suprema. el cual.. que tiene por objeto restauran el orden constitucional alterado con motivo de la norma inconstitucional. así como el sentido general y abstracto de los diversos mandatos que se puedan contener en las disposiciones objeto de control. sin perjuicio de que la Sala comunique el hecho a la Corte Suprema de Justicia. volviendo ésta improcedente.. Partiendo de criterios temporales. para luego verificar que exista conformidad de las segundas con las primeras y. pueden distinguirse dos grandes tipos de control. En cuanto el control previo es preciso señalar. y (b) control posterior. si como resultado de dicho juicio de contraste. ________________________________________________________ ________________ 648 La cosa juzgada es la expresión que designa la imposibilidad de que el resultado procesal.. o dentro del plazo que el Tribunal señale.de resolver sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto de autoridad reclamado. 649 Artículo 81 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. que controla el contenido del acto652." Interlocutoria de amparo 23-M-90. que tal tiene naturaleza incidental pues se da en aquellos supuestos en los que dentro del . decidir su invalidación. que controla el procedimiento de formación y validez del acto. Si a pesar del requerimiento la sentencia no se cumpliere.2 EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD Partiendo de la actual configuración legal. la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que. 36 y 37 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. deberá proceder el funcionario responsable a su cumplimiento en el plazo de veinticuatro horas de haber sido comunicada. en caso de no tener superior. es decir. que es el que se ejerce sobre los proyectos de ley dentro del procedimiento de formación de la misma.abstenerse -obligatoriamente. al impedir que el tribunal conozca y resuelva la cuestión de constitucionalidad.constitucionales649. y debe. plasmado en la decisión jurisdiccional sea directa o indirectamente atacado. la Corte Suprema de Justicia la hará cumplir coactivamente. 650 Artículo 35 inciso 5º.

en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en el contenido. si el Presidente de la República devuelve a la Asamblea Legislativa un proyecto de ley por considerarlo inconstitucional y aquélla lo ratifica con los dos tercios de votos. por no haberse cumplido. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez. Tomo 329 de fecha dieciocho de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. demanda en la cual piden la declaratoria de inconstitucionalidad de los artículos 2 literales d. para acudir a la Corte Suprema de Justicia con el objeto de impugnar las disposiciones legislativas que considere inconstitucionales. Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-96. el primero en calidad de Presidente y Representante Legal del Consejo Superior de Salud Pública. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez William Alfredo Paredes Franco. El control posterior de constitucionalidad es el que realizada por la Sala de lo Constitucional mediante el proceso de inconstitucionalidad.procedimiento de la ley existe controversia entre los Organos Legislativo y Ejecutivo. "La Protección Judicial de los Derechos Humanos en Latinoamérica y el Sistema Interamericano" en Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos. lo cual constituye el título que lo legitima activamente para . 8. decretos y reglamentos en su forma y contenido. Corresponde la sustanciación del proceso al Presidente de la Sala. 7. posee un sentido opuesto al mandato de la disposición constitucional propuesta como parámetro de control. por lo cual se establece que no se encuentran legitimados constitucional ni legalmente como funcionarios para accionar en este tipo de proceso. y los siguientes en calidad de miembros representantes de la Junta de Vigilancia de la Profesión Médico Veterinaria.p. en la inteligencia de que el fallo que declara fundada la reclamación. Se encuentran legitimados activamente para plantear pretensiones de inconstitucionalidad ante la Sala de lo Constitucional. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en la forma tiene por finalidad que esta Sala invalide la disposición estimada inconstitucional. cualquier ciudadano656 capaz de ejercer sus derechos políticos. 654 Artículo 183 Cn. de conformidad a los artículos 183 de la Constitución654 y 2 de la Ley de Procedimientos Constitucionales655.30. con los requisitos formales establecidos por la Constitución para su validez. 656 Artículo 71 Cn. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz. para que ésta. Tomo 239. San José. f y j. 653 No obstante que el artículo 138 de la Constitución señala que la Corte Suprema de Justicia es quien decide sobre la constitucionalidad o no del proyecto de ley. FixZamudio. tiene por finalidad que esta Sala invalide una disposición. del 15 de octubre de 1997. de diez de mayo del mismo año. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. que declare la inconstitucionalidad de las leyes. que puede ser relativo a defectos de forma o de contenido. atribuye a la Sala de lo Constitucional la competencia para resolver este tipo de conflictos. el Presidente debe dirigirse a la Corte Suprema de Justicia. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz quienes actúan. "Son ciudadanos todos los salvadoreños mayores de dieciocho años. oyendo las razones de ambos. William Alfredo Paredes Franco.1 Legitimación Procesal Activa. y podrá hacerlo a petición de cualquier ciudadano. en la facultad de toda persona residente en el Estado respectivo. el artículo 174 de la misma.". de tal manera que las normas impugnadas no puedan ser aplicadas posteriormente a la declaratoria de inconstitucionalidad." 655 Artículo 2 LPrCn. "La Corte Suprema de Justicia por medio de la Sala de lo Constitucional será el único tribunal competente para declarar la inconstitucionalidad de las leyes. en ese sentido se puede afirmar que en nuestro país se concede "acción popular657" para plantear pretensiones de inconstitucionalidad658. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. La calidad de ciudadano deberá acreditarla el demandante en el proceso. en su forma y contenido. Héctor. en la producción de tal disposición. No. publicado en el Diario Oficial Nº 234. en esencia. decretos y reglamentos. 1988. en virtud de lo dispuesto en el artículo 138 de la Constitución. 657 "La acción popular de inconstitucionalidad consiste.". ________________________________________________________ _____________ 652 "Y se ha explicitado en la jurisprudencia de esta Sala que la pretensión. 14 y 16 del Decreto Legislativo Nº 524. al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Vista la demanda de inconstitucionalidad presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo.5 literales f y g del Decreto Legislativo Nº 315 de fecha veinticinco de abril de mil novecientos setenta y tres. Julio-Diciembre.2. "Cualquier ciudadano puede pedir a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. posee efectos generales. dentro de tercero día. acompañando a la demanda659 la documentación correspondiente. 658 Nuestra jurisprudencia ha excluido la posibilidad de que cualquier funcionario plantee pretensiones de inconstitucionalidad. mientras que. de un modo general y obligatorio. que el demandante estima incompatible con la que considerado en abstracto. específicamente." Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-97. Notifíquese y archívese el expediente del presente proceso. del 22 de abril de 1996. y los artículos 1. publicado en el Diario Oficial Nº 85. y en consecuencia esta Sala resuelve: Declárase improcedente la demanda presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo. según el cual. decida si es o no constitucional653. de un modo general y obligatorio.".

del 8 de enero de 1998. Interlocutoria pronunciada en la Inconstitucionalidad 3-94. de conformidad al artículo 194 apartado I. sin embargo podemos afirmar que se trata de órganos estatales y autoridades emisoras de normas jurídicas." Lo anterior partiendo de la interpretación de que mediante la iniciación de un proceso de inconstitucionalidad pueda atacar normas jurídicas que al ser aplicadas puedan atentar contra los derechos humanos 661. por medio del cual se decretó la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado.2 Legitimación Procesal Pasiva.2. de fecha diecinueve de marzo de 1996. Así. no ordena la ejecución de ningún acto a la autoridad emisora de la norma impugnada. 7.la declaratoria de inconstitucionalidad de las leyes.no se exige. 660 "Ello no ocurre en el proceso de inconstitucionalidad. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. el cual <<dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas. como nexo procesal habilitante. Art. publicado en el Diario Oficial Nº 58. Por otro lado. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante>> -como sostuvo esta Sala en la sentencia de las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. decretos y reglamentos que tengan ese vicio. en virtud de la naturaleza de la pretensión objeto del proceso de inconstitucionalidad -declarativa. tiene la facultad de pedir a la Corte Suprema de Justicia conforme al artículo 96 de la Constitución -183 de la actual Constitución.la sentencia se limita a declarar una situación jurídica preexistente y por ende.Pr. 661 Tal es el caso de la demanda de inconstitucionalidad presentada contra el Decreto Legislativo Nº 668. del 9 de julio de 1997. Tomo 330. evacuado la prevención formulada por la Sala a las nueve horas del día siete de octubre de mil novecientos noventa y dos en cuanto a acreditar plenamente su calidad ciudadana. puede "promover recursos judiciales o administrativos para la protección de los derechos humanos. según lo dispuesto en el artículo 30 literal b de la Ley Orgánica del Ministerio Público. La legitimación procesal pasiva en el proceso de inconstitucionalidad dependerá de la disposición o acto que se ataca. el Fiscal General de la República. en ese sentido. partiendo de la idea que para la incoación de ésta -a diferencia del amparo. declárase inadmisible la demanda." Interlocutoria de inconstitucionalidad 7-92. correspondiente al veintidós del mismo mes y año.2. 6 L. . ________________________________________________________ ______________ 659 "No habiendo el demandante José Homero Cabrera Díaz. no se puede hacer una enumeración en abstracto de quienes pueden tener esta calidad. e intervenir en esos mismos juicios constitucionales cuando fueren promovidos por ciudadanos. Además de los ciudadanos se encuentran legitimados para plantear pretensiones de inconstitucionalidad el Fiscal General de la República y el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad relativo a la Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público-". 7.3 Actos Sujetos a Control de Constitucionalidad. un agravio concreto proveniente del acto de aplicación de la norma impugnada660.C. previa audiencia que le dará la Corte Suprema de Justicia".plantear la pretensión. ordinal 4º de la Constitución y 11 ordinal 4º de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. Es de hacer notar que.

el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto. la designación para un cargo de elección de segundo grado recaída en una persona que no reuniera los requisitos .)>>.no taxativo. cuyas consecuencias para el orden jurídico deben ser evitadas o corregidas.g. en la que se sostiene que <<(.. el decreto se connota a través de la característica de su objeto que es índole particular.. ya que existen actuaciones "que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal.. al reglamento y a los decretos que contengan disposiciones o decisiones de carácter general. al disponer que para interpretar... es decir... y cae. 113.. Jesch denomina <<proposiciones jurídicas". la tendencia actual va dirigida a aceptar el control sobre este último tipo de leyes. consagrado por la Constitución en el artículo 58. Tal sería.en los artículos 174 y 183 de la Constitución. haciéndose aún más evidente tal criterio jurisprudencial con la sentencia pronunciada a las nueve horas con treinta minutos del día diecisiete de enero de mil novecientos noventa y cinco. decreto y reglamento. la Corte Suprema de Justicia sostuvo: <<(. reformar o derogar las leyes se observarán los mismos trámites que para su formación. esto es. o él se limita a la Ley. 663 1. pero se estima que debe dejar de considerarse la posibilidad de que alguna de las actuaciones administrativas que impropiamente se formalizan como decretos pueda adolecer de vicios o defectos de inconstitucionalidad. que reguia situaciones generales. y en nuestro país. no obstante ser el acto impugnado.gr. la Corte sostuvo que<<(. proceso 392 (. con fecha 7 de septiembre de 1950. a las diez horas del día dieciocho de diciembre de mil novecientos sesenta y nueve. (. ________________________________________________________ _______________ 662 José Albino Tinetti. Se trataba de un decreto emitido por el Consejo de Gobierno Revolucionario mediante el cual se revocó una concesión para el establecimiento y explotación de una fábrica de conservas alimenticias. por ejemplo... 124. no puede considerarse como norma legislativa.. el cual fue aprobado por decreto Nº 13 de la Asamblea Nacional Constituyente. declarando la Sala improcedente la pretensión de inconstitucionalidad planteada por el actor. (. en el proceso de inconstitucionalidad 6-94. abstractas y que regulan situaciones generales con carácter unilateral. v. o. Respecto al punto tratado. pero que materialmente no lo era.Sin embargo. pp. tiene carácter esencialmente ejemplificativo .. Respecto al punto que nos atañe.. pero participa plenamente del elemento formal propio de la misma clase. impersonal y abstracto.. de inconstitucionalidad de tales actos. al constituir una decisión singular se agota en su pronunciamiento. respecto de los cuales la jurisprudencia constitucional salvadoreña no sólo ha conocido de ellos. 2. en el que se impugna de inconstitucional el <<acuerdo únicos emitido por la Asamblea Legislativa con fecha cuatro de noviembre de mil novecientos sesenta y ocho. un decreto legislativo formalmente ley. La jurisprudencia nacional ha sido constante en relación con la posibilidad de someter a control de constitucionalidad las "leyes en sentido material" no así con respecto a las "Leyes en sentido formal o en cuanto acto emanado del Organo Legislativo 663". ya que el mismo. si bien formalmente constituye un acto fruto de la entidad legislativa. Por lo que mira al Poder Legislativo. determinados por posturas ideológicas o construcciones teóricas propias de cada nación. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución.) La práctica olvida con frecuencia la distinción entre ley y decreto. Y es que.14. coercitivo y obligatorio. por el cual fue destituida la Junta Directiva de dicha Asamblea. Entre este tipo de normas podemos mencionar: (a) Leyes en cuanto actos normativos del Organo Legislativo.) En una palabra.)>>. pues de lo contrario se estarían generando en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control.. utilizando expresiones clásicas.Entendida la ley en sentido material como aquellas disposiciones creadoras de situaciones jurídicas. la jurisprudencia constitucional salvadoreña ha sido categórica respecto de la posibilidad del control constitucional a través del proceso. en la sentencia de inconstitucionalidad de las nueve horas del día dieciséis de enero de mil novecientos cincuenta y dos. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la constitución. en el proceso 3-51. y se nombró otra en su lugar. aunque se le calque con el vocablo <<Decreto>> (. normas que sirven de criterio para enjuiciar en su contenido realidades concretas.En nuestro país "las normas susceptibles a ser sometidas a control de constitucionalidad son las leyes formales y todo tipo de actos normativos públicos equiparados662". 123. sólo tiene como parámetro de control los limites -formales. si bien desestimó la pretensión de inconstitucionalidad alegada por los actores. La solución restrictiva últimamente enunciada es la que parece más conforme con la técnica jurídica y con la naturaleza del proceso de constitucionalidad.: en la sentencia de inconstitucionalidad de fecha diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos.valorativosque establece la Constitución de la República664". por consiguiente.y referencial.) es evidente que el acto que se impugna no goza de tales características..en la sentencia de inconstitucionalidad pronunciada por la Corte Suprema de Justicia. pero fuera del uso genérico de la palabra decreto. bajo el imperio del principio de la autoridad normal de la ley. v. o se admite el proceso respecto de todas las disposiciones emitidas en forma de decreto. de los arts. reafirmando el criterio jurisprudencial anteriormente dicho en el que se ratifica <<(. el decreto carece de la sustancia ley -elemento material-. la Corte Suprema de Justicia... Sin embargo. por lo que es indispensable plantearnos el problema como propio y particular del ordenamiento jurídico salvadoreño.) El criterio sustentado por la Corte Suprema de Justicia en la sentencia anterior. el nombramiento de funcionarios públicos por parte de la Asamblela Legislativa. materiales o genérico. en contraposición a la ley en sentido estricto.para designar diversas manifestaciones de la potestad normativa. existen otros casos que constituyen lo que se ha denominado <<actos meramente legislativos>>. como indicativos de lo que D. en el proceso de inconstitucionalidad 4-69. reglas que pueden servir de premisa mayor en el silogismo judicial. tanto ciertos y determinados actos del Poder Legislativo como del Poder Ejecutivo. las mismas se han utilizado indistinta -o confusamente. "La Justicia Constitucional en El Salvador"..) las expresiones <<Ley>> o <<decreto>> y <<reglamento>> muestran un carácter polisémico... conoció y se pronunció sobre tal pretensión. que comprende en nuestra legislación positiva.. 161 de la Ley de Impuestos a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicio... sino se ha pronunciado sobre la constitucionalidad de tales <<decretos>>.). Al respecto esta Sala está convencida que el uso de tales vocablos -ley. se ve reafirmado.

. La Constitución en el artículo 204 ordinal 5º reconoce al Municipio la posibilidad de dictar ordenazas. desnaturalizándose el sentido de la . sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de la Sala 666. amparándose -entre otros. En consecuencia.)>>. (b) Los tratados internacionales.. pueden ser sometidas al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. a la autorización que para contratar un emprésito voluntario se concediera al Poder Ejecutivo con los votos de menos de los dos tercios de los diputados electos. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución. sin las debidas precisiones o aclaraciones. las cuales de conformidad al artículo 32 del Código Municipal. permitiría la existencia de actuaciones de los gobernantes que. en los fundamentos del valor normativo de la Constitución. y (e) Normas preconstitucionales. Encontramos en nuestro ordenamiento jurídico reglamentos autónomos. sería jurídicamente inconcebible que no se tratara de corregir la irregularidad existente. Los reglamentos. esto es. y es preciso admitir entonces la procedencia del recurso de inconstitucionalidad como único medio jurídicamente eficaz para restablecer o garantizar <<la pureza de la constitucionalidad>>. esta Sala considera necesario replantear el análisis sobre el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad.constitucionales exigibles. tal como la dispone el artículo 149 inciso 20665 en relación con el 183 de la Constitución. inclusive los que solamente lo son en la forma. actos de contenido concreto. materiales o genéricovalorativos. rechazarse la alegación de ineptitud de la demanda y entrar a considerar el fondo de la misma demanda (. al ser dichas ordenanzas municipales normas generales y abstractas. del Organo Ejecutivo y el Consejo de Ministros -artículo 167 ordinal 1º Cn. 249 Cn. (d) Las ordenanzas municipales. Por tanto. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución. aquellas actuaciones que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal.en el principio de seguridad jurídica. del 3 de noviembre de 1997. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la construcción. Cn. pues como afirma Tinetti. todo ello. es admisible el control jurisdiccional de toda clase de decretos. 664 "Sobre el particular.. pueden ser sometidos directamente el control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. al imposibilitar su examen. sólo tiene como parámetro de control los límites -formales. (c) Los reglamentos.". pues excluir. En el supuesto y posible caso de inconstitucionalidad de uno de dichos actos administrativos. que es el objetivo perseguido en los mencionados procesos (Considerando I del Decreto No.Constitución... Los tratados internacionales. 14º Cn.. son "normas de aplicación general del municipio sobre asuntos de interés local".debe ampliarse y hacerse extensivo a actos concretos que se realizan en aplicación directa e inmediata de la normativa constitucional. y constatar la derogación de tales disposiciones. el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad no debe restringirse a reglas de carácter general y abstracto producidas por los órganos legisferantes. 168 ord. como los dictados por el Presidente de la República con base en el art.. pueden ser sometidos al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. pues precisamente la finalidad del control es hacer efectivo el principio de limitación del poder. En tal sentido. 2996 de 14 de enero de 1960 publicado en el Diario Oficial del 22 de mismo mes y año). como los internos de la Asamblea Legislativa -artículo 131 ordinal 1º. sino que -precisando el alcance de las dos sentencias citadas en el número anterior.-. Este es un respecto del cual hasta hace muy poco tiempo ha hecho pronunciamiento la Sala de lo Constitucional. Y es que. Interlocutoria pronunciada en las inconstitucionalidades 6-93 acumulada 7-93. Al respecto la Sala de la Constitucional.que establece la Constitución de la República. ha sostenido que se encuentra habilitada para conocer de pretensiones de inconstitucionalidad dirigidas a atacar la constitucionalidad de normas preconstitucionales con el objeto de constatar con efecto general y obligatorio. Debe pues. y reglamentos de ejecución. respetando los principios que sustenta la independencia de los tres Poderes del Estado y el ejercicio de las facultades y atribuciones que le son privativas de acuerdo con las disposiciones constitucionales. especialmente a partir del contenido de la disposición derogatoria contenida en el Constitución. generaría en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control. a diferencia de otros países. . la derogatoria o no producida por el art. lo cual no excluye la posibilidad de que un juez a tribunal al conocer de un caso concreto pueda realizar de oficio o instado por las partesun examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto. el control es un elemento inseparable del concepto de Constitución.

en que el ciudadano Rodríguez ha señalado que el DecretoLey Nº 296/80 se continúa tomando como formalmente vigente. 4. es decir. deja en claro que las disposiciones preconstitucionales que se opongan a lo dispuesto por la nueva Constitución quedan derogadas. debiendo entenderse que tal efecto se produce en virtud del propio mandato constitucional. y arts. citando el número y fecha del Diario Oficial en que se hubiere publicado. profesión u oficio y domicilio. decreto. Cumplido dicho plazo desde que se notificó la prevención -el nueve de abril del corriente año. 3º Pr. Sentencia de Inconstitucionalidad 4-88/1-96. citando los artículos pertinentes de la Constitución668. se hará en la misma forma prevista por esta Constitución para las leyes. el acto normativo -Ley. (c) la causa jurídica o motivos en que se haga descansar la inconstitucionalidad expresada.que considera inconstitucional. 249 Cn.puede finalizar anormalmente liminarmente. (d) el petitorio o la petición de la declaratoria de inconstitucionalidad de la ley. como expuso en su opinión el Dr. 149 y 185 Cn. citara el número y fecha del Diario Oficial en el que se publicó el instructivo impugnado. en el sentido que -dentro del plazo de setenta y dos horas a partir de la notificación de la prevención-. existe la posibilidad que no siempre se considere derogada por el mandato del art. 7. y (c) Archívase el expediente del presente . esta Sala. que presentara el ejemplar de la publicación oficial en la que constara el texto íntegro del cuerpo normativo cuya inconstitucionalidad pide. "La declaratoria de inconstitucionalidad de un tratado. Consecuencia de ello es que. así como presentar los documentos que acrediten su calidad de ciudadano. todo ello.un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. sean previas o posteriores a la vigencia de ésta -como es el caso salvadoreño.. y constatar la derogación de tales disposiciones. en su calidad de interprete supremo de la Constitución. Por lo cual. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. o -en caso de no haberse publicado en el órgano oficial del Estado-. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes. pone fin al problema. 249 Cn. una norma preconstitucional. decreto o reglamento. en los términos antes expuestos. Sin embargo. del 20 de junio de 1999. aunque la elaboración de ésta haya sido anterior-. para lo cual deberá señalar su nombre. y obligatorio. asimismo. Aunque la Ley de Procedimientos Constitucionales no lo señale expresamente. 249 Cn. 2º y 12 inc. y está siendo aplicado por funcionarios públicos y de instituciones oficiales autónomas. se encuentra habilitada para conocer en el fondo de la pretensión planteada. (b) el objeto de la pretensión. de un modo general. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución. que es lo que ha ocurrido en el presente caso. resulta que no siempre es posible que esos órganos coincidan en la interpretación del contenido de la Constitución. ________________________________________________________ ________________ 667 "Por resolución de las nueve horas del día once de noviembre del año próximo pasado. mediante la declaratoria de inadmisibilidad -por incumplimiento de los requisitos esenciales exigidos en el artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. o acompañando el ejemplar de otro periódico. sino se hubiere usado aquél para su publicación667.4 Actos Procesales de Iniciación. es conveniente dejar en claro que el pronunciamiento que esta Sala realice sobre la compatibilidad con la Constitución de una disposición o cuerpo normativo preconstitucional es para el solo efecto de producir seguridad jurídica. 10 inc. Melara Granillo.2. que especificara claramente los motivos en los que hace descansar la inconstitucionalidad de tal instructivo.________________________________________________________ _____________ 665 Artículo 149 inciso 2º Cn. decretos y reglamentos.-. Sin embargo. reglamento.Cn. según lo establecen claramente los arts. esta Sala resuelve: (a) Declárase inadmisible la demanda de inconstitucionalidad presentada por el licenciado David Alfonso Anduray Ordóñez. el proceso -al igual que el amparo. la derogatoria o no producida por el art.sin que el accionante cumpliera con lo ordenado en la misma.. la cual deberá contener los siguientes requisitos: (a) Individualización del demandante. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala. en principio. aseveración que. tratándose de un problema de compatibilidad con las bases constitucionales del ordenamiento jurídico -suscitado en ocasión de la aplicación actual de una norma jurídica. y constatar con efecto general y obligatorio. esta Sala formuló prevención al mencionado accionante. así como la firma del peticionario o de quien lo hicier a su ruego. y en la conformidad o no de la normativa preconstitucional con la Ley Suprema.." 666 El art. ello "en beneficio de la claridad y certidumbre que debe tener el derecho vigente". 235. si se tiene en cuenta la existencia de múltiples órganos de control de constitucionalidad de las disposiciones inferiores a la Constitución. El proceso de inconstitucionalidad se inicia mediante demanda presentada ante la Sala de lo Constitucional.e improcedencia -por vicios en la configuración de la pretensión-. (b) Hágase saber esta resolución. y que presentara los documentos que comprobaran la ciudadanía del demandante. pues la aplicación de la derogatoria genérica del art. 249 Cn. (e) lugar y fecha de la demanda. etc.

cuando lo crea necesario.. Consecuencia de lo anterior es que si el demandante en esta clase de proceso no formula motivos de inconstitucionalidad. sino que alega sobre hipotéticos casos de aplicación o ejecución. se solicita informe a la autoridad que haya emitido la disposición considerada inconstitucional. Por otro lado. 7.2.". 2. constituyen el título ontológico de la pretensión. (b) advertir en la tramitación del proceso que existe un vicio en la configuración de la pretensión de inconstitucionalidad671. la cual está generalmente dada por hechos o sucesos. y como ya se dijo en la sentencia relacionada. sino que deben precisarse motivos. ya que existe deficiencia en su causa fáctica. especificándose además que tal noción tiene fundamento positivo en el ordinal tercero del Artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al contemplar <<como requisito de la demanda. sino que se limita a peticionar la declaratoria de inconstitucionalidad haciendo una referencia general a un precepto constitucional.mismos la causa de la pretensión. la exposición de los motivos en que se hace descansar la inconstitucionalidad. las certificaciones de actas. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida. Transcurrido el plazo antes señalado -haya o no rendido el informe la autoridad emisora de la disposición considerada inconstitucional. Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 41-96. aclarándose en la misma que en el ordenamiento procesal salvadoreño. Las formas de terminación del proceso de inconstitucionalidad son el sobreseimiento -forma anormal de terminación.los supuestos en los que procede. Admitida la demanda.6 Actos Procesales de Conclusión.proceso. se pronunciará sentencia. y . (c) que el acto impugnado no sea de los que la ley y jurisprudencia permite atacar por medio del proceso de inconstitucionalidad. sino que ha sido la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional la que ha ido definiendo -de manera bastante uniforme. entre los que podemos mencionar. del 12 de junio de 1997. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante. es decir." Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac.. en términos filosóficos. en puridad no se configura la pretensión. para que se configure la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales. la que deberá rendirlo en el plazo de diez días. Pues el proceso de inconstitucionalidad no constituyen un control sobre eventuales o hipotéticas interpretaciones que el demandante haga de la disposición impugnada. 668 "También en la misma sentencia se precisó que <<en su estructura. por lo que no es posible una especie de decisiones preventivas referidas a posibles aplicaciones de las disposiciones. 7. toda pretensión tiene una causa. que no resultan indefectiblemente deducibles de las mismas. los motivos de inconstitucionalidad que se alegan en la demanda constituyen el fundamento material de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. antecedentes y demás comprobantes que fundamenten su actuación669. acompañando a su informe. del 14 de febrero de 1997.. que se constituyen en el fundamento fáctico respecto del cual se esgrimen por el pretensor los argumentos de hecho y de derecho que justifiquen su reclamación>>. precisamente por ser los. Evacuado el traslado o habiendo transcurrido el plazo sin que lo rinda y practicadas las diligencias que la Sala considere pertinente. y siempre vinculado con la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad.. o se limita a la mera cita de las disposiciones constitucionales que estima transgredidas. esto es.5 Actos Procesales de Desarrollo. sin carácter taxativo: (a) Cuando la norma impugnada ha perdido vigencia670. de conformidad al artículo 7 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. No se encuentran señaladas expresamente -a diferencia del caso del amparoen la Ley de Procedimientos Constitucionales causales de sobreseimiento.>> Consecuente con los antes expuesto. por un plazo prudencial que no exceda de noventa días. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor.se dará traslado al Fiscal General de la República. <<el proceso de inconstitucionalidad salvadoreño.2. y que. tampoco puede tenerse por configurada ésta cuando el demandante no expone motivos de inconstitucionalidad respecto de la disposición que impugna. dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas. discusiones.y la sentencia definitiva -forma normal-.

por carecer de positividad. es "obligatoria de un modo general para los órganos del Estado. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida. en casos que la norma derogada haya. 671 "Respecto de lo anterior. para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural y jurídica674" Respecto al órgano emisor de la norma. ya que no es susceptible de ser declarado inconstitucional una disposición legal que carece de validez. "La Justicia Constitucional en El Salvador". hace pensar que ésta tiene carácter constitutivo con efectos al futuro equivalentes a los de la derogatoria de la ley"672.)"Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 4-95. 275 numeral segundo del Código Penal de mil novecientos setenta y tres. Cuando hay falta de mérito para conocer sobre el fondo de la pretensión. Excluida la posibilidad de dictar sentencia sobre el contenido del artículo impugnado. no invalida los actos realizados durante la época de su vigencia. y que "la declaratoria de inconstitucionalidad. (a) La sentencia estimatoria de la pretensión. con base en las razones antes expuestas. En ese sentido.. del 14 de febrero de 1997. sino que deben precisarse con claridad los motivos.. la petición de inconstitucionalidad debe declararse inadmisible. La sentencia de inconstitucionalidad no produce efectos condenatorios. porque los efectos de una sentencia estimatoria en esta clase de proceso. en este caso la pretensión de la Licenciada Arteaga de Morán es que se declare inconstitucional el Art. es precisamente la exteriorización de dicho razonamiento y su consignación en una demanda lo que viene a conformar el motivo de inconstitucionalidad. y en caso que indebidamente se halla admitido una demanda contentiva de una pretensión que incurre en dicha deficiencia. la cual a partir de tal declaratoria pierde vigencia.. y (b) sentencia desestimatoria de la pretensión. suele ocurrir que los titulares de los órganos de donde fluyeron las disposiciones impugnadas. es decir. es imperativo decir que esta Sala no está autorizada a suponer o dar por entendidos los argumentos de inconstitucionalidad. es decir. La sentencia produce efectos anulatorias de la norma impugnada. esto es. pero sí desde el momento en que ordena su publicación en el Diario Oficial.. efectos futuros. tales disposiciones. como en los casos de abrogación de una ley. Publicaciones . pp. Lo antes expresado. ya no sean las mismas personas que las dictaron. no excluye la posibilidad que mediante la vía del Amparo se pueda reclamar.18. debe disponerse el sobreseimiento en relación a dicha petición. Derecho Constitucional Salvadoreño. José Albino Tinetti. y por tanto no incide en los actos realizados en aplicación de la norma declarada inconstitucional. de no se así.. ni puede ingresar en la fase interna del razonamiento que los demandantes hayan realizado para entender que una disposición legal es violatoria de la Constitución.". como ya se precisó en Considerando anterior. Por ello. Por tanto. pues aun cuando ésta ha sido viciada. la Sala de lo Constitucional ha manifestado al respecto. esta Sala RESUELVE: Sobreseese en el proceso de inconstitucionalidad (. por lo cual se limitan a remitir certificaciones. los efectos de la declaratoria de inconstitucionalidad son ex nunc. es decir. Respecto a las personas. que existe una pérdida del objeto del proceso. no obliga a hacer o dejar de hacer algo al demandado.". ________________________________________________________ ________________ 669 "Al no existir plazo de caducidad o prescripción para intentar la pretensión de inconstitucionalidad. Si este Código carece ya de vigencia. se distinguen dos tipos de sentencias: (a) sentencia estimatoria de la pretensión.causado agravios particulares respecto de actos de aplicación concreta. del 16 de diciembre de 1998. sin expresar ninguna alegación. 672 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. Catálogo de Jurisprudencia. simplemente declara la contravención a la Constitución. el Derecho Procesal contempla la figura del sobreseimiento. no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales.. en virtud de ser la consecuencia y producto de un acto materialmente legislativo tienen hasta esa declaratoria positividad jurídica673".(d) plantear una pretensión que ya fue objeto de conocimiento por parte de la Sala en otro proceso de inconstitucionalidad. para la configuración de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. La sentencia de inconstitucionalidad producen efectos erga omnes. sería precisamente declarar invalida dicha norma. En cuanto a la terminación normal del proceso de inconstitucionalidad. que "la Ley de Procedimientos Constitucionales no desarrolla suficientemente este aspecto del efecto de la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una ley. Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. cabe apreciar que se está ante un caso en que se impone el sobreseimiento. Efectos en el tiempo. es evidente. 670 "La pretensión procesal es la que constituye el objeto del proceso. La lógica indica que no se puede dejar sin efecto. lo que ya no lo está produciendo.

2 Legitimación Procesal Activa. la Sala de lo Constitucional es competente. pues cabe la posibilidad de que el proceso sea iniciado por sujetos que no tienen ningún nexo con el objeto del mismo.3. 673 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. no se encuentra sujeta a límites de naturaleza material. Catálogo de Jurisprudencia. (b) cualquier persona -acción popular675-. psíquica o moral de las personas detenidos. 1991. (c) los tribunales competentes de oficio cuando consideren que existen motivos suficientes para suponer que a alguien se le restringe ilegal o arbitrariamente su libertad o se le está vulnerando su dignidad o integridad física. San Salvador. decreto o reglamento. Por otro lado. p. 7. pueden iniciar el proceso de habeas corpus: (a) el sujeto a quien se le restrinja ilegal o arbitrariamente su libertad o se le vulnere su dignidad o integridad física. y (d) el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. La legitimación procesal activa en el caso de la pretensión de habeas corpus se caracteriza por su amplitud. No obstante que el artículo 10 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece como efecto de la sentencia desestimatoria la imposibilidad de plantear nuevamente la pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma ley. en ese sentido. 7. para conocer del recurso de revisión contra la resolución que pronuncien las Cámaras de Segunda Instancia que "denegare la libertad del favorecido".3 PROCESO DE HABEAS CORPUS El habeas corpus es el mecanismo procesal que tiene por objeto proteger la libertad personal y otros derechos relacionados con aquella. psíquica o moral. El proceso de habeas corpus puede ser iniciado ante las Cámaras de Segunda Instancia que no residan en la capital y ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.279.3. Así. a solicitud del interesado. el pronunciamiento respecto de una norma no excluye que se vuelva a plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de otras normas que formen parte de la ley. es imprescindible señalar: (1) Que los pronunciamientos de la Sala en el proceso de inconstitucionalidad se hacen en relación o una norma en concreto y no respecto todo un cuerpo normativo. siempre y cuando haya habido una modificación de las circunstancias que motivaron el pronunciamiento. entre otras cosas. Derecho Constitucional Salvadoreño.Especiales de la Corte Suprema de Justicia. (b) Sentencia desestimatoria. . psíquica o moral676. 7. tal como lo disponen los artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. en el caso concreto del habeas corpus. desde luego. el pronunciamiento de una sentencia desestimatoria no impide el nuevo planteamiento de la pretensión.p. pues la misma. 674 Artículo 10 inciso 1º de la Ley de Procedimientos Constitucionales. (2) Que la sentencia desestimatoria no impide que se vuelva plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma norma.1 Tribunales Competentes. así como la dignidad o integridad física. atacando su inconstitucionalidad por otros motivos o alegando vicios de otra naturaleza. decreto o reglamento. 2a edición. y (3) Que a partir de la constante actualización de la Constitución.279.

De acuerdo a la normativa vigente. la petición puede ser oral o escrita. así como también particulares. aún cuando dicho encierro.3. custodia o restricción sea legal -actos de vejación678 .________________________________________________________ _____________ 675 Artículo 194 apartado 1. p. custodia o restricción de modo no autorizado por la ley. La petición puede ser presentada por la persona cuya libertad esté indebidamente restringida o por cualquier otra persona. 676 Artículo 42 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.5 Actos Procesales de Iniciación. (c) dirección o dominio de los movimientos o actos de otro en contra de su voluntad. Los actos que de acuerdo a nuestro ordenamiento legal.3. psíquica o moral de las personas detenidas. ordinal 4 de la Constitución y 38 de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. Cuando el proceso se inicia a instancia de parte. Se advierte de lo anterior que pueden ser demandados en habeas corpus tanto autoridades administrativas como judiciales. 7.4 Actos Sujetos a Impugnación. sin la existencia de límites territoriales. hacen procedente el habeas corpus son los siguientes: (a) La detención de una persona en forma ilegal. Al igual que la legitimación procesal activa la legitimación procesal pasiva es sumamente amplia. En dicha petición deben consignarse los siguientes aspectos: (a) sujeto activo y pasivo de la .154. sin confinarla a límites territoriales. (b) carta y (c) telegrama680.3 Legitimación Procesal Pasiva. procede iniciar proceso de habeas corpus cuando exista restricción ilegal o arbitraria a la libertad o cuando se atente contra la dignidad o integridad física. fuerza u otro obstáculo similar.3. ________________________________________________________ ______________ 677 Artículo 11 inciso 2º de la Constitución y 4 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. (b) la restricción a la libertad de una persona por medio de amenazas. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos".o a petición de parte -instancia de parte interesada-. (d) ejercicio de encierro. y esta última puede ser: (a) por medio de escrito. pues cabe la posibilidad de iniciarse proceso de habeas corpus contra "cualquier invididuo o autoridad" que restrinja ilegal o arbitrariamente la libertad de una persona o contra cualquier autoridad que atente contra la dignidad o integridad física. 678 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. 7. 7. psíquica o moral de las personas detenidas677. El proceso de habeas corpus puede iniciarse de oficio679 -inicio oficioso. mediante ejercicio de autoridad.

p. "El auto de exhibición personal deberá decretarse de oficio cuando hubiere motivos para suponer que alguien estuviese con su libertad ilegalmente restringida". Así. 7. La resolución mediante la que se designa al Juez Ejecutor le confiere dos funciones básicas. De lo anterior se advierte que. 682 Ana Patricia Hernández Reyes y otros.156. si se detalla minuciosamente el motivo concreto por el que se solicita el habeas corpus. ya que de la exposición fáctica de tales motivos.pretensión. Vicente Gimeno Sendra. la solicitud de habeas corpus tiene singular relevancia para los efectos del éxito de la pretensión del habeas corpus. Por su parte la persona o autoridad responsable deberá exhibir al favorecido. "La legislación actual contempla diversas circunstancias que pueden presentársele al Juez Ejecutor. las posibilidades de declararla inadmisible son mínimas. el Tribunal designará a persona o autoridad de su confianza como Juez Ejecutar a efecto de dar cumplimiento al auto de exhibición personal. de la cual el Juez Ejecutor levantará el acta correspondiente685. (b) el tipo de restricción al derecho de libertad. (c) requisitos de edad. si se hallare en el lugar.3. (c) lugar en que se da la restricción. al ser pocos los requisitos de forma exigidos para el planteamiento de la petición de habeas corpus. 681 Gimeno Sendra señala que. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". previendo una fórmula para cada una de ellas686. parecería que mediante este sistema se pretende dotarlo de un . "El proceso de Habeas Corpus". Los actos procesales de desarrollo se concretan en las distintas actividades realizadas por el Juez Ejecutor y Secretario de Actuaciones a efecto de darle cumplimiento a la orden del Tribunal competente. o dentro de veinticuatro horas si estuviese fuera.6 Actos Procesales de Desarrollo. así como la causa de la detención o manifestar la razón de privación de libertad. como primera providencia el Juez Ejecutor debe intimar684 a la persona o autoridad responsable el auto de exhibición personal en el mismo acto de recibido. depende la tipicidad de la detención o restricción de la libertad o en definitiva la fundabilidad del propio acto de iniciación. y (b) indague la razón de la privación a la libertad y si existe proceso o procedimiento683. a sabe: (a) que procure se le exhiba a la persona del favorecido por parte de la autoridad o persona bajo cuya custodia se encuentra éste. 680 Artículo 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. ________________________________________________________ ________________ 679 Artículo 42 LPrCn. (d) requisitos en cuanto al domicilio. y (d) el juramento del peticionario de haber expresado la verdad681. (b) requisitos mínimos de instrucción. tomando en consideración la naturaleza del derecho protegido y las potestades que tiene el Tribunal competente para hacer prevenciones. "Los requisitos a cumplir para ser designado como Juez Ejecutor son de la siguiente naturaleza: (a) requisitos subjetivos. (e) requisitos en cuanto al ejercicio de los derechos de ciudadanía682". Una vez presentada la solicitud o iniciado de oficio el proceso.

psíquica o moral de las personas detenidas.". salvo las pronunciadas por las Cámaras de Segunda Instancia -en los supuestos en que son competentes para conocer de las pretensiones de habeas corpus. 685 Artículo 46 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". Además deberá devolver el auto de exhibición personal. el Tribunal competente se abstiene a efectuar pronunciamiento sobre ella . El sobreseimiento como forma anormal de terminación del proceso de habeas corpus no se encuentra regulado expresamente en la Ley de Procedimientos Constitucionales. el de Fórmulas o Formulario Jeneral (sic) de todas las actuaciones y actos de cartulación. El proceso de habeas corpus finaliza de una manera norma mediante la sentencia definitiva. en cuanto a la valoración constitucional de la restricción a la libertad o atentado contra la dignidad o integridad física. en la ley hay algunos supuestos que encajan conceptualmente en tal forma de terminación.. la sentencia pronunciada por la Sala de lo Constitucional no admite recurso alguno.157. p. para uniformar en la República la práctica judicial. 687 Ana Patricia Hernández Reyes y otros.3. no obstante ello. 1994. ________________________________________________________ ________________ 683 Artículo 44 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. con certificación de la resolución que pronuncie. 686 "El origen de estas fórmulas lo encontramos en el "Código de Procedimientos Civiles y Criminales y de Fórmulas de todas las instancias y Actos de Cartulación de la República del Salvador (sic) "impreso en Guatemala en 1859. 684 "Se llama intimación a una comunicación hecha como consecuencia de un mandato judicial que debe cumplir la persona requerida: acto u omisión. Entre las circunstancias que dan lugar a la finalización del proceso por sobreseimiento se encuentran: (a) la libertad del favorecido. pp. (b) la muerte natural del mismo. Temis. La sentencia definitiva produce efectos de cosa juzgada erga omnes. Citado por Ana Patricia Hernández Reyes y otros. Bogotá. "Teoría General del Proceso". (c) cuando el Tribunal ya hubiese efectuado pronunciamiento en otro proceso sobre la pretensión planteada. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". Finalizado el tramite anterior.7 Actos Procesales de Conclusión. cual pronuncia el Tribunal una vez haya recibido las diligencias instruidas por el Juez Ejecutor o habiendo recibido el expediente administrativo o judicial que se estuviese tramitando contra el favorecido.recetario que le permita salir del paso687".. en cuyo considerando textualmente expresa: "Y siendo un complemento o apéndice necesario del Código de Procedimientos. 7. Finalmente. redactado por el Presbítero y Doctor Isidro Menéndez. . pues o pesar de que la pretensión ha sido tramitada. Enrique Véscovi. pp.279. existe la posibilidad excepcional de que el proceso de habeas corpus termine por desistimiento. Por otro lado. supuesto en el que dicha petición debe ser hecha por el titular del derecho vulnerado.157. así como informe de sus actuaciones al Tribunal que lo designó 688. y (d) cuando la restricción es consecuencia de sentencia ejecutoriada689. el Juez Ejecutor deberá enviar al Tribunal competente el expediente que para tal efecto halla formado.que deniega la libertad del favorecido690.

. La interpretación como adecuación de la Constitución. 3. 2. 2. Principios de la interpretación constitucional. Sistemas básicos de interpretación general. 3.1.1.1. 3.1. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional.1.2. 1.1. Sumario. p.1. en "Protección Constitucional de los Derechos Humanos".1. un infinito agradecimiento y mi eterno amor y devoción. 690 Artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 86 y 72 inciso 2º de la Ley de Procedimientos Constitucionales.158. X) Prudencial-retórico. Interpretación Constitucional Por: Juan Antonio Durán Ramírez" A mis padres. Los principios generales del derecho. VI) Procedimentalista. b) Densidad del control.).4. Sujetos que realizan la interpretación constitucional.1. VII) Hermenéutico. 3. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional.2. d) Variantes de las Sentencias. 3.2. 2. 2. en el sentido de que son causales de sobreseimiento: "(c) cuando el favorecido se encuentre bajo restricción legal de otro (. Órgano Ejecutivo y concreción política y administrativa.2.1.3. 2. Órgano Legislativo y concreción legislativa. 3. 2.2. 2. sectores y grupos de poder. 689 No comparto el criterio sostenido por Hernández Reyes y otros. 2. IV) Herculeano. 2. 3. necesidad. Doctrina. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política. partidos políticos. VII) Dialéctico.2.2. Ciudadanía. importancia del "objeto" de control en la interpretación constitucional. Paradigmas sobre la interpretación jurídico judicial: I) Dogmático o racionalista.5. ex-Secretario y ex-Colaborador jurídico de la . 3. Epílogo.3..1. 4. IX) Analítico. Introducción. V) Funcionalista o Pragmático.1. II) Irracionalista o arracionalista. III) Político o negativista.1. pues en ambos supuestos el Tribunal se está pronunciando sobre la violación constitucional alegada en un determinación sentido: desestimándola. significación y cometido de la interpretación constitucional. O. Distintos objetos de control constitucional vía inconstitucionalidad: a) Criterios de control. c) Modelos de Argumentación. Órgano Judicial y concreción jurisprudencial: a) Corte Suprema de Justicia. 3. ________________________________________________________ ____________ *Juez de Tribunal de Sentencia. y (d) cuando la autoridad que ejerce la restricción es la competente y ha procedido en forma legal". Principios y Reglas de Interpretación constitucional. Importancia. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional.2. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional.2. c) Sala de lo Constitucional: I) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad de la Sala de lo Constitucional de la CSJ.3.2.________________________________________________________ _________________ 688 Ver artículos 66 a 70 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. 2. medios de comunicación y opinión pública. Reglas de la interpretación constitucional.1. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional.

a partir de una sociedad abierta de intérpretes constitucionales. que empieza a transitar por el sendero de la democracia. que permita realizar los grandes valores y fines de la Constitución. . Dado que en la actualidad constituye uno de los ejes centrales de la teoría del Derecho y de la Constitución. exigiendo del jurista. ni los valores y principios de nuestro pueblo. a partir del "control" -idea inseparable al concepto de Constitución692. y en especial a la teoría de la Constitución. destacando su importancia y cometido. en el ejercicio de sus distintas atribuciones y competencias.y a la labor de "concreción" que le corresponde a los distintos Órganos del Estado. y Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en el área procesal penal. tomando en cuenta las peculiaridad de las normas constitucionales. NECESIDAD. un constante estudio y reflexión sobre el mismo. es vasto. Y cuyo control constitucional pueda hacerse respetando el principio de separación e independencia de los otros órganos estatales. Debido al desarrollo de la democracia y al auge de la justicia y cultura constitucional en nuestro país. se marcan las pautas de actuación de los poderes públicos y se definen (y redefinen) los ámbitos de los Derechos Fundamentales y de las Garantías Constitucionales. Este trabajo. del juez. inagotable e insuficientemente explorado. 0. es precisamente el de la interpretación constitucional691. erradicar por completo las sombras de la barbarie y del autoritarismo. ex-Profesor de la Academia Nacional de Seguridad Pública. desde los distintos paradigmas interpretativos existentes. una noción clara de la idea del derecho. Ello es así. la mayoría y el consenso. teniendo presente que la jurisdicción constitucional tiene la 'última palabra' en nuestro sistema constitucional. para la mejor comprensión de la Constitución. INTRODUCCION El campo de la interpretación constitucional. y en general. no se pierdan de vista los grandes anhelos. lo mismo que una toma de postura racional. SIGNIFICACION Y COMETIDO DE LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL Uno de los temas fundamentales y de actualidad respecto a la teoría del Derecho. 1. pretende mostrar algunos aspectos importantes de la interpretación constitucional. de tal forma que permita dar una visión panorámica de la misma. de su fundamento y validez última. pero en especial de los jueces. exige de los juristas. del intérprete constitucional. Lo anterior exige del intérprete. cuya legitimidad democrática descansa en la representatividad. De tal forma que en la labor de interpretación constitucional. y su incidencia en los métodos interpretativos tradicionales y los principios derivados de tal peculiaridad. porque con tal actividad.Sala de lo Constitucional de la CSJ y de distintos Juzgados de Paz y Primera Instancia. al menos en nuestro medio. es importante el estudio de la interpretación constitucional. IMPORTANCIA.

Konrad Hesse distingue la "interpretación constitucional" de la "actualización de la Constitución". palabras. Interpretar significa transmitir y comprender el sentido de una norma jurídica 699. pp. 692 Tinetti. Y es que la actividad de interpretación constitucional no es exclusiva de los juristas. 2. Por ello se dice que la interpretación constitucional se ha convertido precisamente en un problema cardinal de la interpretación en la ciencia del derecho. cuyo núcleo esencial es la teoría de la hermenéutica (interpretación). en tanto que la primera resulta necesaria cada vez que ha de . La ciencia del derecho trabaja con un método jurídico propio. Y es precisamente en la concreción que cada órgano del Estado realiza para el ejercicio de tales atribuciones y competencias. Madrid. pues dado el carácter abierto y amplio de la Constitución696. en tanto que es precisamente la Constitución la que marca las pautas de actuación de tales órganos. que en el caso salvadoreño es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. cuyas normas son más concretas. que van desde las personas particulares. prólogo a la obra de Enrique Alonso García. San Salvador. Centro de Estudios Constitucionales. PRJ. distinguiéndose dentro de tal configuración constitucional. "consiste en reconocer o atribuir un significado o un sentido a ciertos signos o símbolos (por ejemplo: conductas. mediante la distribución de atribuciones y competencias delimitadas. cosas naturales)". que en otros sectores del ordenamiento. que la interpretación última y vinculante para todos los poderes públicos.________________________________________________________ ______________ 691 Francisco Rubio Llorente. pp.697 Interpretar. ni de una élite especializada de éstos. le compete a un órgano especializado a través de la jurisdicción constitucional694.198-199. con la aplicación de las normas jurídicas. a su vez de inter y pars: entre pares) entre aquello que requiere ser interpretado y sus respectivos destinatarios. es una sociedad abierta de los intérpretes constitucionales693.23. con el objeto de clarificarlo o permitir su comprensión a través de un lenguaje significativo y comunicativo apropiado" 698. Ahora bien. Ni mucho menos es exclusiva de los distintos Órganos del Estado. La interpretación de la Constitución. 1984. en cuyo cometido no se trata de una simple opinión. críticos y controlables para el conocimiento del derecho. sobre la base de un sentimiento jurídico perteneciente a un nivel pre-científico. que les corresponde a éstos interpretar la Constitución y ceñir su actuación a los límites que ésta les ha prescrito. Una sociedad democrática. sino de parámetros objetivos. de tal suerte que "el intérprete es una especie de mediador (interpres-etis. José Albino. distintos grupos sociales y de poder. 1992. los problemas de interpretación surgen con mayor frecuencia en este ámbito. así como de los propios poderes públicos. una de las principales importancias de la interpretación constitucional consiste en que precisamente sus límites son idénticos a los de la propia jurisdicción constitucional695. Los fundamentos del valor normativo de la Constitución. de un considerar algo correcto o desde un punto de vista subjetivo. Revista de Ciencias Jurídicas No.

1991. Tecnos. obra citada. que visualiza al ordenamiento jurídico como "un orden jerárquico presidido por la Constitución". obra citada.13. obra citada. en 1803. 696 Konrad Hesse. cumpliendo esta última. La interpretación constitucional. Aunque amerita mencionar la célebre polémica suscitada en Europa durante el período entre guerras. pp. a través de la Judicial Review. y en el caso de Alemania. tiene un doble objeto posible: o bien se procura con ella fijar el sentido de una norma constitucional. Hesse se adhiere a la bandera exegética de "in claris non interpretatio". por lo que afirma que en la actualización no necesariamente requiere de interpretación700. la interpretación es la forma explicita de la comprensión". Abeledo-Perrot. 700 Konrad Hesse. Escritos de Derecho Constitucional. debe corresponderle en última instancia. Centro de Estudios Constitucionales. Madison. sino que comprender es siempre interpretar y. como lo han sido los criterios sustantivos. la interpretación constitucional es una actividad reciente. que generaría la distinción a nivel norteamericana entre "originalistas" y los que rechazaron tal postura704. en consecuencia. Buenos Aires. pp. Madrid. en tanto que con tal afirmación. pp. dada la proliferación de Tribunales Constitucionales a nivel mundial. 198. tanto la interpretación "de" la Constitución. citado por Hans Peter Schneider.33. 1987. mientras que la segunda. debido a que dentro de la Ciencia del Derecho. Gadamer afirma que "la interpretación no es un acto complementario de la comprensión. Madrid. al afirmar que el sentido de una norma es claro.34. 695 Hans Peter Schneider. 697 Klaus Stern. a la jurisdicción. como refiere Vigo701. Democracia y Constitución. Por el contrario.61. Derecho del Estado de la República Federal Alemana. como la interpretación "desde" la misma. la función de ser el "criterio hermenéutico fundamental de todo el ordenamiento jurídico" 702. Interpretación constitucional. El problema con la interpretación constitucional es que los criterios hermenéuticos no han sido objeto de reflexión amplia en la doctrina705. Ello ha generado que las teorías de la interpretación del Derecho estén . o bien interesa para fijar el sentido de una norma o de un comportamiento en relación a la Constitución. es indiscutible que la idea de control constitucional y de defensa de la Constitución. La anterior posición ha sido criticada por la doctrina. 1992. ________________________________________________________ _______________ 693 Peter Häberle. ya se ha efectuado una interpretación previa que ha constatado su claridad.darse respuesta a una cuestión constitucional que la Constitución no permite resolver de forma concluyente. De igual forma. Madrid. entre Hans Kelsen y Carl Schmitt. específicamente el presidente del Reich (ver Carl Schmitt. el control jurisdiccional de defensa de la Constitución fue instaurado por el Tribunal Marshall. éste último que sostenía que el defensor de la Constitución debía ser un órgano político. a partir del caso Marbury vs. pp. 699 Klaus Stern. es de tener en claro si lo que se interpreta es "la voluntad del constituyente" (teoría subjetiva) o si es "la voluntad de la Constitución" (teoría objetiva)703. Centro de Estudios Constitucionales. se da cuando se cumple el contenido de las normas constitucionales. Lo que implica que la interpretación constitucional comprende. pp. En los Estados Unidos de América. Es decir. Madrid. La defensa de la Constitución. 694 A estas alturas. pp. basado en los leading cases o doctrina del precedente.280. 698 Rodolfo Luis Vigo. 1983). por su parte. Centro de Estudios Constitucionales. la historia terminaría dándole la razón a Kelsen. aún en el supuesto en que posiblemente no exista conciencia (del carácter constitucional) del acto de ejecución. 1993. 281. pp.

a la tensión dialéctica con la producción de Derecho. paciencia y perspicacia sobrehumanas. erudición. y no la simple decisión por decisión"709..) -debe plantearse.pp. es una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales"711. 2. estudio preliminar de César Rodríguez. pp. pp. los alcances y límites de tal actividad interpretativa. Hart y Ronald Dworkin". de otro. obra citada.) prioritariamente un doble empeño: de un lado. "La decisión judicial/H. certeza y previsibilidad jurídicas. para lo que precisa emanciparse de la metodología iusprivatista y afirmar su autonomía con la consiguiente elaboración de sus propias categorías metódicas.. Siglo del Hombre Editores. Pero en lugar de negarle esa potencialidad.38. "Los derechos en serio". 707 Igual que la nota anterior. Santafé de Bogotá. LA SOCIEDAD ABIERTA DE INTERPRETES CONSTITUCIONALES Y LA IMPORTANCIA DE LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL Peter Häberle sostiene que una sociedad democrática. como especie de la interpretación jurídica. Lo anterior se vuelve necesario. Barcelona. obra citada. dotado de habilidad. 177 y siguientes. . De ahí la necesidad y justificación de analizar el tema de la interpretación constitucional. las condiciones a las que la actividad interpretativa debe someterse. 1997. frente a quienes la entienden como un puro proceso político supeditado a la fuerza determinante de los hechos. sobre todo. ________________________________________________________ _______________ 706 María Luisa Balaguer Callejón.253.L. para hacer posible la unidad del ordenamiento. que a su vez genere mayor seguridad jurídica a partir de criterios claros y precisos en la jurisprudencia constitucional. 1997. y para ello es importante precisar la función que han de cumplir en el ordenamiento. como es el de "encontrar el resultado constitucionalmente "correcto"708.(. 709 Konrad Hesse. analizando las posibilidades interpretativas mediante la personaficación hipotética de un juez que denomina Hércules. Sobre este paradigma de interpretación jurídico-judicial se tratará más adelante. frente a las actuaciones de los otros órganos del Estado y en la tutela de los derechos fundamentales. pp. dado el cometido de la interpretación constitucional anteriormente apuntado. debe tratar de reivindicar el carácter jurídico de dicha actividad. 1995. a partir de sus propios métodos y reglas. "Interpretación de la Constitución y ordenamiento jurídico". debe dar cumplida respuesta a los problemas específicos que implica la interpretación de la norma constitucional. creando de este modo. las "reglas sobre la interpretación jurídica" y cuáles son los factores de ordenación interna de esas reglas707. Universidad de los Andes. cuyo análisis interpretativo debe seguir el buen juez. el jurista debe controlarla. pp. Así también.sometidos casi en exclusiva. y sentar las bases para delimitar el contenido. frente a otro que llama Juez Herberth. Ariel Derecho...18.35.A. Ronald Dworkin. un positivista jurídico que resuelve los casos a partir de la "discrecionalidad judicial". 710 Antonio Enrique Pérez Luño. dejando así fuera del debate. frente a las necesidades de coherencia y unidad del ordenamiento706. Tecnos. 708 Dworkin llega al punto de precisar que el buen juez debe encontrar la "única respuesta correcta" en los casos difíciles. a través de un procedimiento racional y controlable."710. y que le impiden salir del círculo que esa fuerza les somete. Peréz Luño insiste en que "la tarea actual de cualquier teoría de la interpretación de la Constitución (. Facultad de Derecho. es decir que la labor de interpretación de la Constitución no es una actividad exclusiva y excluyente.

como lo conoció y decidió la Suprema Corte. etc). con neutralidad ideológica714. que se manifiesta por la existencia de lagunas. A partir del análisis de Scheider. 713 En cuyo caso el legislador tiene libertad de regular y limitar los campos de actuación ciudadana (libertad de configuración). una actividad de la cual deben participar todos los sectores de la vida social. 18 de la Constitución al Congreso. 1984. obra citada. 714 Sobre la de los principios neutrales. pp. "lobbies". con ella se ha dado una "distribución" del "poder de interpretación". A partir de ahí. señala la importancia de la constatación lingüística y el lenguaje humano. Cuadernos Cívitas. pp. que configuran el carácter liberal de la Constitución. Citado por Bernard Schwartz. Citado en el estudio preliminar de César Rodríguez.sino más bien. 712 Hart. influyendo en la preformación de la voluntad estatal715.L. "think tanks". 1997. y aún. pp. con especial énfasis en el "núcleo duro del significado". y por lo tanto. en manos de la propia sociedad. en principio. para aquellos casos en los que el Congreso regula ciertos ámbitos de la vida social (en ese caso se trató específicamente de la creación de un Banco Federal) y aún cuando tal atribución "no estaba expresamente recogida en la Constitución. sindicatos. obra citada. que para ejercicio de sus poderes otorga el art. en el ámbito social. Ello implica que la concreción de tales normas abiertas. y por Klaus Stern. Es por ello que se exige por razones metodológicas. punto que constituye uno de los ejes sobre los que giraría el debate con Dworkin. Centro de Estudios Constitucionales. Hart desarrolla su teoría analítica del Derecho. La decisión judicial. manifestada en forma de cláusulas generales. 8. pues como señala Schneider. en el caso McCulloch y Maryland. Trotta. una especie de "reserva de autointerpretación social". para lo cual realizan también interpretación constitucional716. dentro de lo que el Tribunal Marshall elaboraría la llamada "teoría de los poderes implícitos". medios de comunicación. etc. queda. así como los otros órganos independientes de rango constitucional como el Tribunal Supremo Electoral. obra citada. la Corte de Cuentas. quienes a través del juego democrático (elecciones. Hart y la teoría analítica del Derecho. Corresponde además a los distintos Órganos del Estado (Legislativo. H. Juan Ramón de Páramo.) inciden para que las distintas plataformas y opciones políticas accedan al poder o puedan realizarse. 1. 1980. 32-34. obra citada. debido a la precisión limitada del lenguaje humano y jurídico. iglesias. el Ministerio Público y los Concejos Municipales).S.pp. Ver.41 y siguientes. Es decir. por su carácter incompleto y fragmentario. Ejecutivo y Judicial. de normas de "contrariedad" de la Constitución. a la Federación". pp. Madrid. ver el análisis que de Weschler hace Enrique Alonso García. libertad de expresión y opinión. la "vaguedad" y "textura abierta" de las reglas jurídicas. debate parlamentario. manifestada a través de sus distintos actores sociales (partidos políticos. 122. determinadas reservas o prerrogativas de interpretación. y de la que . 22. Teoría del garantismo penal.45. ________________________________________________________ _______________ 711 Citado por Hans Peter Schneider. 316 (1819). citado por Luigi Ferrajoil. de directrices vagas y abstractas712. mediante la amplitud material de áreas de regulación. "Los diez mejores jueces de la Historia norteamericana".59-61. darle concreción a la Constitución a través del ejercicio de sus correspondientes atribuciones y competencias.. 715 Schnelder. distinguirá dentro de ellas las "zonas claras" y "zonas de penumbra".303. no identificadas con determinados objetivos y convicciones políticas o económicas. paradigma interpretativo del que se tratará más adelante. obra citada. por la indeterminación del significado de ciertas normas constitucionales. 17 U. que contiene una tipología de normas que comprenden un ámbito de regulación de la vida social susceptible de ser modificado en el futuro. Derecho y Razón. en la interpretación del derecho y la discrecionalidad judicial. pp. sobre la peculiar especificidad del Derecho Constitucional como orden fundamental político "abierto". pp. De igual forma . Madrid. pero podía entenderse implícita dentro de las medidas "necesarias y convenientes". pretendidamente con carácter materialmente abierto 713.A. o de normas cuya densidad normativa es reducida.

de tipo jurisdiccional. en los que sin que la Constitución haya regulado tal o cual situación.1 SUJETOS QUE REALIZAN LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL 2. a la Asamblea Legislativa le compete fundamentalmente la atribución de legislar. aún en aquellos casos en que ejerza atribuciones que no impliquen necesariamente legislar. pp. y que en casos de nombramientos tardíos.1 Órgano Legislativo y Concreción Legislativa. la Constitución le confiere otras atribuciones y competencias.. de carácter administrativo.1. de concertación política y de Derecho Parlamentario718. pues los límites de la interpretación constitucional marcan a su vez los límites de jurisdicción constitucional. titulares del Ministerio Público. Especial consideración merece la juridicción constitucional. sino además. por lo que los órganos estatales no sólo están legitimados. como desde su calidad de actores sociales con incidencia en la concreción de las normas constitucionales. al momento de efectuar la concreción legislativa de la Constitución. entre las que podrían resaltarse atribuciones relativas al control político. se ha interpretado y entendido que sus mandatos vencen en la fecha en que debieron iniciar su período. obra citada. Por tal razón. en tanto competencia constitucional especializada. el órgano estatal así lo ha interpretado y así lo efectúa en la práctica: v.se deriva un esquema diferenciador de varios criterios de control a partir de la peculiaridad de cada uno de los órganos estatales con tratados717. la importancia de analizar los distintos sujetos que interpretan la Constitución desde sus deferentes roles en el ejercicio del poder público. ________________________________________________________ ________________ 716 Así. hay ciertas "prácticas" estatales que conforman una especie de "costumbre constitucional". según determinadas reglas de interpretación constitucional. 2. la Asamblea Legislativa interpreta la Constitución a efecto de acomodar su actuación a los parámetros constitucionales. obligados a interpretar la Constitución.gr. o utilizando la expresión de Hesse. por la cual se controla la actuación de los otros órganos estatales a través de los procesos constitucionales. control que dependerá no sólo de la naturaleza del acto controlado. Aunque conforme al art. 717 Schnelder. y porque cuando lo hace la Sala. 121 Cn. límites que López Guerra clasifica en materiales. sino del rango de actuación que le permita la Constitución. no .: los inicios de los plazos para ciertos funcionarios públicos que no están expresamente señalados en la Constitución: Magistrados de la CSJ. y cuyas actuaciones son susceptibles de control. En el ejercicio de tales atribuciones y competencias.201. En tal sentido. ésta tiene la competencia de decir la "última palabra" en el sentido y significado de la norma constitucional interpretada. y no en el período exacto contado a partir de su nombramiento. al momento de "actualizarla". el legislador debe agregar su actuación a los límites que la Constitución señala. formales y genérico-valorativos719. Precisamente en el ejericio de esta última competencia especializada es donde toma especial relevancia la interpretación constitucional.

sino a través de los procesos constitucionales. aquellas que tienen una densidad normativa más cerrada (por ejemplo. el legislador tiene un mayor espacio de actuación por donde configurar la ley. 29 y 30. las que se refieren a la política social.gr. tal libertad de configuración que le confiere la Constitución. pero en especial. mediante el control de la apreciación efectuada por el legislador. dentro de la tipología de normas constitucionales. o de la actuación de los poderes públicos frente a éstos. 719 Luis López Guerra y otros. San Salvador. a fin de diseñar los planes . a partir de la pretensión planteada por las partes. en infracción a su derecho de audiencia y defensa) o la inconstitucionalidad de leyes. como serían la arbitrariedad723 724. económica o fiscal)720 721. Manual de Derecho Constitucional. Mientras que en las casos en que las normas constitucionales tienen una densidad normativa más cerrada. Tirant lo blanch. A este Órgano le compete fundamentalmente la conducción política del Estado. la Sala puede efectuar un control del comportamiento del legislador o del procedimiento de éste en el proceso de formación de la ley725. es decir. ya sea por razones de inconstitucionalidad o de inconveniencia política). obviamente. de la aceptabilidad de la configuración realizada por el legislador en la ley. como en el caso de los derechos fundamentales. el veto Presidencial. 2. dentro de los límites externos. Tomo II. como serían el amparo (v. el legislador tendrá mayor ámbito de libertad en cuanto a la configuración del contenido de ley respecto de la norma constitucional (libertad de configuración) 722. de las que tienen un carácter abierto y con mayor vaguedad (por ejemplo. mediante el proceso de inconstitucionalidad. 1992. el ámbito de la configuración legal del legislador es más restringido y la posibilidad de control constitucional a través de la jurisdicción. Tomo I.Proyecto de Reforma Judicial. una destitución de un funcionario público.sólo a través de los medios políticos (v.2 Órgano Ejecutivo y Concreción Política y Administrativa Otro intérprete de la Constitución es el Órgano Ejecutivo. es necesario distinguir aquellas normas constitucionales que tienen distinta densidad normativa. Valencia. Derecho Constitucional. es decir. En esta última. pp.gr. de los argumentos expuestos por el demandante. respetando en la medida de lo posible. es mucho mayor727. tratándose de derechos fundamentales). O bien también. 1991. pudiendo la Sala de lo Constitucional.1. Centro de Investigación y Capacitación. la desproporcionalidad o el abuso del legislador. por vicios de forma o de contenido. controlar el contenido de tal configuración legal. En este último punto. en el ejercicio de sus atribuciones y competencias constitucionales. pp. Lo cierto es que en aquellos casos en los que el constituyente prescribe normas abiertas. 1002-1004. ________________________________________________________ _____________ 718 Francisco Bertrand Galindo y otros. De ahí es que el control constitucional tenga que efectuarse con mayor prudencia judicial a través de la autolimitación o autodisciplina judicial (judicial auto-self-restraint)726.

a través de la ejecución concreta de las leyes. Oliver Wendell Holmes. Bernard Schwartz.. creando o participando en la creación de una situación jurídica incompatible con la Constitución. aunque esos experimentos puedan parecer fútiles o incluso nocivos. la Sala respeta tal libertad de configuración al declarar en su fallo 11. obra citada. 50 inc. supuestos de "arbitrariedad" del legislador. por ejemplo. Es el legislador. ni mucho menos. en cuyo caso. falta de justificación o coherencia interna de la ley.. La tarea del juez es la de aplicar las 'leyes. 724 En el caso salvadoreño.. obra citada. no llenó . un ejemplo de tal control lo constituye la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. lo mismo que el control político respecto a actos del legislativo (como el veto por inconstitucionalidad o inconveniencia política o la devolución del proyecto de ley con observaciones. 723 Tomás-Ramón Fernández. promulgación y publicación y publicación de la misma. pues el concepto de instituciones en dicha disposición de la Ley Suprema no obliga a que el servicio público de seguridad social sea prestado exclusivamente por entes públicos. 'No hay nada que me subleve más que el que se valgan de la Enmienda 14. 4 y 5 de dicha ley.. conduce la Policía Nacional Civil y es el Jefe de Inteligencia del Estado.. obra citada. el monopolio de la fuerza estatal. el Juez de la Suprema Corte Estadounidense. Madrid. Klaus Stern. 2º Cn. así como su participación en el proceso de formación de la ley. en su obra "De la arbitrariedad del legislador. así como a nivel exterior. 721 En el caso salvadoreño. en el proceso de inconstitucionalidad 17-95.. pp.. distingue a partir de la jurisprudencia del TCE. la que se guía por consideraciones de racionalidad teleológica y de utilidad.)". en tanto que el Presidente de la República es el Comandante General de la Fuerza Armada. no está sometida a ningún tipo de control por parte de la jurisdicción constitucional. en el que se declara la inconstitucionalidad de los arts. respecto al monto de su compensación económica a percibir.. discriminación o ausencia de explicación racional. 471. afirmó que tenía "(. Una crítica de la jurisprudencia constitucional". 1998. para evitar que se hagan experimentos sociales que la mayoría de la comunidad desea. frente a aquellos que voluntariamente sí lo hacían... 215. ________________________________________________________ _______________ 720 Con relación a la vaguedad intencionada de los preceptos constitucionales. De tal forma que los acontecimientos políticos. las observaciones al proyecto de ley o iniciar la controversia con el Legislativo en el proceso de formación de ley. célebre por la calidad de sus votos disidentes.) 'la convicción de que nuestro sistema constitucional descansa sobre la tolerancia y de que su principal enemigo es el Absoluto'. las previsiones de una evolución política en el futuro y sobre todo los pactos políticos. sino que en la misma pueden entenderse comprendidos entes privados.. y no el Juez. así como en el aspecto financiero). pp. por el cual se impugnó Decreto Legislativo Nº 927 por medio del cual se decretó la "Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones". el tipo de control será sobre el comportamiento de tal Órgano.... así como su potestad reglamentaria a fin de ejecutar la ley728.297. aunque crea que contienen errores económicos' (. que "no existe la inconstitucionalidad alegada por los mencionados ciudadanos.y estrategias para la consecución de los fines que la Constitución le señala al Estado. no son justiciales730 731. el veto por razones de inconstitucionalidad o inconveniencia. infracción al test de proporcionalidad. debido al trato diferenciado. entre otras. el que tiene que examinar la oportunidad de una disposición general.. mientras no se compruebe una violación evidente de la Constitución. Civitas. En el ejercicio de tales atribuciones. que da el legislador a los trabajadores que no renunciaban y cuyas plazas eran suprimidas. promovido en contra del Decreto Legislativo No.'. tales como casos de injusticia material. pp. por conferir la prestación del servicio público de seguridad social a entes privados. las cuestiones de alta significancia política. ya sea mediante la iniciativa de ley o la sanción. en el marco de las relaciones internacionales. a través de actos concretos e individualizados. reglamentos y planes de gobierno. el Gobierno goza de "discrecionalidad política"729 en cuanto al contenido de sus decisiones. Tal actuación. en la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día veintiséis de agosto de mil novecientos noventa y ocho en el proceso 4-97 acumulados. consistente en la contravención al art.60." 722 Hans Peter Schneider. lo que a juicio de la Sala. creadores de normas y situaciones jurídicas particularizadas. en que el juez pudiera anular una ley en la que no estaba de acuerdo. afirmando que la función judicial no consistía.. De igual forma. que contenía "Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público". pero también ejerce la conducción administrativa.

1996. que tal decisión era un 'acto de soberanía' y que "(. sino sólo aquéllas que con su inobservancia inciden negativamente en aquello que la Constitución inequívocamente protege. la Sentencia pronunciada las quince horas del día catorce de febrero de mil novecientos noventa y siete. pp. el pluralista. de distinguir lo que son principios políticos de los principios jurídicos plasmados en la Constitución. 731 Aún frente a actuaciones del legislador. 244 Cn). alcances y límites de la interpretación y jurisprudencia constitucional. durante el período presidencial dentro del cual se cometieron (art.L. pp. Edición. debe tomarse en cuenta el contexto y transición histórica que vivía el país como producto de la finalización del conflicto armado y el surgimiento de los Acuerdos de Paz. a través del procedimiento legislativo. si lo que se pretende proteger son las formas.. estos últimos que exigen una reinterpretación dados los problemas de ineficacia e inexigibilidad frente a la jurisdicción. 725 En cuanto a las formas prescritas en el proceso de formación de la ley.. las fuertes críticas a tales decisiones no se han hecho esperar. puede ésta hacer uso de ella con carácter discrecional.gr. en el proceso de inconstitucionalidad 15-96 acumulado. obra citada.216.: protección del interés público en términos de derecho. México. obra citada. que contiene el Código Electoral. irracional y no justificado. lo que recuerda el calificativo del "gobierno de los jueces"735 utilizado por los franceses736. De ahí la importancia para el intérprete. que contenida la "Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado". 727 Así por ejemplo. por el cual se impugnó el D." 726 Como se propone más adelante. que. al desestimar la pretensión constitucional sostuvo que "esos principios que el constituyente reconoció como orientadores e informadores de la actividad legislativa en el procedimiento de formación de la ley son: el democrático. A manera de ejemplo. Decisión que ha sido cuestionada no sólo por la 'evidencia' de la infracción constitucional frente a la prohibición constitucional de amnistiar. en el proceso de inconstitucionalidad 10-93 por el que se impugnó la <<Ley de Amnistía Genera para la Consolidación de la Paz>> en la que declaró improcedente la pretensión del ciudadano demandante. sino por el razonamiento esgrimido respecto a las 'leyes políticas' y a la calidad de 'acto de soberanía'. pero sobre todo. por medio de la cual se declararon inconstitucionales varios artículos del Decreto Legislativo Nº 668. Ver: Buergenthal.los requisitos de razonabilidad del trato diferenciado. que generó una serie de importantes y trascendentales reformas constitucionales. y que según Dworkin. como el campo de regulación legislativa se refería a la actuación de los poderes públicos frente a derechos fundamentales y garantías constitucionales que tienen mayor densidad normativa con una libertad de configuración menor para el legislador. Pese a ello. Tomo I. de tal decisión legislativa. pues tal interpretación confrontaba una necesidad de utilizar al Derecho como un instrumento de 'pacificación social' (concepciones funcionalistas y pragmáticas de la interpretación jurídico-judicial). la Sala se abstuvo de declarar inconstitucional aduciendo el contenido político de la ley. pp. la posibilidad de ejercer el control sobre tal configuración legal fue mucho mayor. 728 Francisco Bertrand Galindo y otros. o incluso. principios que legitiman la creación normativa y que. lo que "devalúa" el carácter normativo de la Constitución. basten mencionar las fuertes críticas formuladas en contra de las decisiones de la Suprema Corte Estadounidense que incidieron . el juez debe resolver732. renunciaran o no. No cabe duda. los derechos de los individuos que conforman la mayoría. los citados principios. 492-495. 417 de 1992. Cuando tales decisiones jurisdiccionales basadas en principios jurídicos han incidido en cuestiones políticas y de gobierno. es decir. éstos han dejado de ser un 'problema doméstico'. Tomo II.. Thomas. cuya potestad corresponde a la Asamblea Legislativa. pues de todas maneras. la Sala. Derechos Humanos Internacionales. del propio Derecho Penal Internacional. los derechos de la segunda generación propios del Estado social de Derecho. el de contradicción y libre debate y la seguridad jurídica. obra citada. (. se buscan garantizar. obviamente. en el contexto histórico en que surgió la Constitución de 1983.. Lo que nos amplía (y dificulta) aún más el ámbito. integrando a un sector y fuerza política que estaba excluida de la formación de la voluntad constituyente. en Sentencia de las doce horas del día treinta de junio de mil novecientos noventa y nueve. en cuanto al fondo y por ser un acto eminentemente político. únicamente sobre éstos últimos. por que tratándose del tema de violaciones a los derechos humanos. 2a. no por las formas mismas sino por los principios que subyacen a ellas. 730 Francisco Bertrand Galindo y otros. sobre todo porque existe principios jurídicos que tienen enorme incidencia en principios políticos733 (v. no toda transgresión al procedimiento de formación de la ley produce la inconstitucionalidad formal de ésta. frente a posturas interpretativas que clamaban por la interpretación libre del Derecho737.) la amnistía. al tratar los temas de los paradigmas sobre la interpretación jurídico-judicial. frente a la claridad del texto normativo que prohíbe tales ocursos de gracia.. pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad 8-96. su fuerza normativa y su pretensión de vigencia)734. contenido. de tal carácter y contenido (político).. en tanto que constituyó un trato desigual. 729 Hans Peter Schneider. Pero aún tal distinción no está del todo clara. sosteniendo entre otras razones. que puede trascender al ámbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Gernika.)". conmutar o indultar la responsabilidad de los funcionarios públicos civiles y militares. 118. sin que sean objeto de calificación en sede judicial las razones de conveniencia e inconveniencia de la misma. tal como lo afirmó en la resolución pronunciada las once horas del día veinte de mayo de mil novecientos noventa y tres. siguiendo a Vigo y a Schneider. el de publicidad. las plazas serían suprimidas.

Y la incidencia ha sido tal que no únicamente casos polémicos (Roe v. frente a la posibilidad que el actual Tribunal Rehnquist reconsidere tales precedentes 742. y de que su decisión sea la que mejor se apegue a la Constitución747. 736 En esta labor restrictiva de la actividad judicial. antes citada. para asegurar que no se infringiera el principio de igualdad.gr. respecto a la no aplicación de medidas cautelares distintas de la detención provisional. en Bernard Schwartz. obra citada. así como de la España post-franquista. el Tribunal Warren. mediante la "reapportionemment cases". "naturaleza de la infracción" -v. pues desnaturalizan el fin constitucional y carácter procesal de las medidas cautelares (como son garantizar la eficacia del proceso evitando la fuga del procesado y la obstaculización del proceso). de encontrar en el Derecho la "única respuesta correcta". Arizona. Watkins. no discutiéndose en ningún momento cuestión alguna relativa a la posible discriminación por razones materiales (edificios. 1966. Lousiana. 226. Dawson. Memphis). la declaración no tendrá exactamente el mismo significado que cuando la recibimos de mano de nuestros padres". Sobre el derecho y el Estado democrático de derecho en términos de teoría del discurso. tenemos no sólo en antijudicialismo francés (dada su 'veneración' a la ley. Gideon v. derechos de las minorías (Brown v. En el Estado de Virginia. sobre el derecho a la mujer a abortar741) como célebres (Miranda v.: drogas y otros que obedecen a medidas de política criminal y de seguridad ciudadana. 733 Cesar Rodríguez. formuladas por el profesor de la Facultad de Derecho de Yale. 1969. Así como en otra sentencia de 1955. Alexander Bickel. 1963). sino en que eran tratados desigualmente en la segregación. pp. a efectos de voto. en políticas de segregación racial que fueron fijadas sobre la base de la doctrina del propio Tribunal Supremo en 1896. sino que automáticamente se extendió a otros sectores. Las sentencias favorables a los negros que siguieron no se basaban en que estos estuvieran segregados.en políticas estatales738 739. 90. 1955). 738 Por ejemplo. 734 Ver. Al punto que el propio Warren afirmó que "cuando la generación de los ochenta herede nuestro "Bill of Rights". se encuentran en la actualidad en la picota del debate público. Des Moines School Dist. 739 De igual forma. "el Tribunal Supremo mantuvo que el poder judicial podía revisar los actos del legislativo que fijaban las demarcaciones territoriales. Sin embargo. valor de notas. en 1969. en la medida que lo que se está interpretando es la Constitución. y en general. pp. En 1963 (Watson v. De ahí que la labor del intérprete constitucional deba ser cuidadosa. como en Baker v. Madrid. el Tribunal Supremo declaró por unanimidad la inconstitucionalidad de la segregación racial en las escuelas. Editorial Trotta. 518-525. U. pp. 1963. Board of Education (1954). Poco a poco el Tribunal fue ampliando su visión: Libertad de expresión (Tinker v. llevó la cláusula de protección a la igualdad.494-495. Posiciones doctrinarias y jurisprudenciales que no constituyen manifestaciones aisladas. ________________________________________________________ ________________ 732 Por tal razón. Torcaso v. y el juez constitucional debe tener el cuidado de que su decisión no se vea afectada.". traductor. la voluntad constituyente "objetivada" en la norma constitucional745. v. 1955). igual que la anterior. resaltando la importancia del juez Hércules.79. salarios de profesores. 735 Francisco Bertrand Galindo y otros. 1966). principios. la actuación de los jueces en Italia de la segunda post-guerra. como las playas públicas (Baltimore v. religión (Abington School Dist. obra citada. Atlanta. Bertrand Galindo. Schempp.. 1959). Ferguson: "separados pero iguales" (separate but equal doctrine) que garantizaba a los negros "la igual pero distinta protección por las leyes". 1964). Arizona.S. v. 1973. Jürgen Habermas. o cursos públicos de golf (Holmes v.Sullivan. Board of Education se refería a las escuelas primarias). . Los intereses de los "rurales counties" defendían un status quo totalmente pasado por el proceso de urbanización acelerada. ciertas potestades para establecer programas transitorios de 'desegregación' en las escuelas. Facticidad y validez. Wade. Cox v. Dworkin defiende tales decisiones en tanto que se basaron en principios jurídicos.) sino que iban al fondo de la cuestión. sino además en el sistema kelseniano (con un Tribunal Constitucional con competencia exclusiva y excluyente). son contrarios a la Constitución. A partir del caso Brown v. tanto en Reynolds v.87-90. basado en el case-law. libertad de prensa (New York Time Co. el Tribunal ordenó inmediatamente la "desegración" de las universidades (Brown v. 1954. 1957) y por la Administración (Greene v. tal y como ya lo ha hecho en anterioridad. 1961). McElroy. acusados de haber cometido delito (Miranda v. nota de Enrique Alonso. Board of Education. Carr(1962). 1998. 740 Ronald Dworkin. con las "excepciones a la regla de exclusión"743 en materia procesal penal. se plantean otros casos en los que se cuestionaba la constitucionalidad de la segregación racial. la doctrina no se limitó a la educación. Sims (1964). etc. "evitar la reiteración delictiva". obra citada. la Suprema Corte dejó en los Tribunales inferiores. en el caso Pleasy v. los criterios de "alarma social". "gravedad del hecho". los siempres jurídicos de la Europa continental. en la que defendió el programa de restricción judicial frente al programa de activismo judicial del Tribunal Warren740. 737 Movimiento suscitado en Francia. a un principio actuable por los Tribunales de "igual población" frente a las reparticiones del legislativo. en materia procesal penal. simpatías y prejuicios746. para seguir el modelo del common law. pp. particulares sometidos a investigación por el legislativo (Watkins v. 1965). antes citado). 744 . pp. por su propio esquema de valores. obra citada. al grado de tener únicamente el Control previo de Constitucionalidad). Wainwright. y a partir de ello. pp.

Carrió. obra citada. Madrid.. etc. 16. Los que promulgaron la enmienda 14 no podían prever el aborto.2. Ver: http://www.htm 743 Así. Incluso la "perferred-freedoms-doctrine" de la Supreme Court no tiene validez general (. la pregunta que guía la solución es: ¿Qué requiere en este caso la práctica social de la cortesía?.) pero tal recuperación queda limitada en algunos casos a las impugnaciones por motivos de jurisdicción". 750 Francisco Bertrand Galindo y otros. la solución a este caso?". titulados "Reno asks High Court to Reaffirm Miranda Rule" y "High Court to reconsider Miranda Rulling".295. Tecnos. (no mixta. Ministerio de Justicia. En el ámbito jurídico. Tomo II.. no puede dar respuesta alguna". "hechos intervinientes". Madrid.282.143.1126-1128.pp. tanto a través de los controles ejercidos por los tribunales superiores en la jurisdicción ordinaria (vía apelación y casación) como a través de medios extraordinarios como lo es la jurisdicción constitucional. Artículos de Joan Biskupic..73. Dworkin plantea que "cuando surge un desacuerdo sobre el contenido de una norma de cortesía. Ver: Alejandro D. pp. ________________________________________________________ _______________ 741 "Para que el Judicial Review sea legítimo. 749 Sobre la función jurisdiccionar ver: Ignacio de Otto. e integrado de tal forma que "restauraría la unidad de la jurisdicción (. Estudios sobre el Poder Judicial. 1998.) siendo ésta su competencia principal. Nuevo código procesal penal. y no: ¿Qué piensa cada uno de los participantes sobre este caso?. según los redactores de la norma o el público en general. 182 Cn. Buenos Aires.".. pp.) la tesis de la máxima efectividad posible de los derechos fundamentales formulada por R.)750 El órgano judicial está integrado. 746 Luis Prieto Sanchís. Lecciones de Derecho Constitucional. los anticonceptivos. la que está en estrecha vinculación con los derechos fundamentales como son el acceso a la justicia y el debido proceso. Lerner Editores Asociados (LEA).63. vosotros (el pueblo) lo hicisteis'. es que se efectúa tal unidad y coherencia de los criterios jurisprudenciales respecto de la . tiene dentro de sus funciones la de ejercer el control jurisdiccional respecto de las normas jurídicas como de las actuaciones de los otros órganos estatales. y no: ¿Cuál es. 2a.com/wp-srv/national/longterm/supcourt/supcourt. ha perdido su justificación.. en relación a la máxima "in dubio pro libertate". Nota No. "actuación policial de buena fe". 1986.pp. la libertad solo puede existir emparejada con la seguridad (. obra citada. debe siempre seguirse la intención de los constituyentes. señala: "No se puede tener libertad sin seguridad. y Juan Antonio Durán Ramírez. obra citada. Madrid. le corresponde "Juzgar y hacer ejecutar lo juzgado"748.. la distribución de los jueces por distritos electorales.1. a fin de que el Tribunal Supremo pudiera decir 'no lo hicimos nosotros.washingtonpost. ver Washington Post. al tocar el tema de la ponderación de valores en principio en una única dirección.. Centro de Estudios Constitucionales. ya que por definición. como lo expuso el procesalista español Alvaro d´Ors. obra citada. pp. (. 1984. que implicaría la creación de un modelo propio a partir de la mezcla de elementos de los modelos anteriores). Y es que. Además de la función Jurisdiccional749. 1993. Thoma en la época de Weimar. 744 Así. pp. Justicia criminal..pp. Introducción al Derecho Procesal. 747 En comparación a otros sistemas normativos.263-321. prestigio o verdad socialmente reconocida) como la "potestas" (fuerza o poder o voluntad de fuerza o poder socialmente reconocido). obra ya citada. 172 Cn. los precedentes sobre "hallazgo inevitable". la pregunta es: ¿Cuál es la solución exigida por el derecho en este caso?. "razones de seguridad pública" como excepciones a la regla de exclusión de evidencias. UPARSJ. 1989. 745 Stern.25.. el TS usurpa poder si resuelve estos problemas recurriendo a esta enmienda. 1979. (art. para decirlo en palabras de Pizzorusso751. Arizona (1966). 129 en el estudio preliminar de César Rodríguez.) En cuanto principio general de interpretación no supone ninguna ayuda.. la discriminación por razón del sexo o filiación. Ideología e interpretación jurídica. San Salvador. habiéndose adoptado en nuestra Constitución los distintos modelos de control constitucional en forma yuxtapuesta752.pp.) El TS no puede enjuiciar nuevas situaciones si los constituyentes no podían haberlas previsto. 748 Hay que recordar que la "jurisdicción" implica tanto la "auctoritas" (Autoridad. sólo parcialmente coordinados entre si". así como funciones administrativas y de colaboración procesal internacional (art. Stern. de fechas 2 y 7 de noviembre de 1999. por ejemplos. La prueba prohibida en el proceso penal salvadoreño. 742 Sobre el reciente debate público del caso Miranda v. en principio. en Ensayos doctrinarios. a la que se refirió inicialmente el Tribunal Constitucional Federal. Tecnos. Edición..pp. Enrique Alonso García. 751 Alessandro Pizzorusso. citado por Juan Montero Aroca.3 Órgano Judicial y Concreción Jurisprudencial A este Órgano.Tomo II. por "una pluralidad de entes orgánicos.. Madrid. Desde un punto de vista político por lo tanto.

En el caso de las atribuciones jurisdiccionales. 185 y 149 Cn. abstracto o austríaco. el modelo francés o de control previo. número 4. a través de un Tribunal especializado como lo es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. 182 atribución 6º Cn. a través del conocimiento y decisión de casos concretos y en cuyo caso tienen potestad de realizar el control constitucional mediante el examen de constitucionalidad de la ley con la que se decidiría el caso. a) Corte Suprema de Justicia. remover jueces. como son el amparo y habeas corpus-. A la Corte Suprema de Justicia en pleno. así como las de autorizar la ejecución de sentencias extranjeras. 174 Cn. 2-13.). dos cualidades de sujetos distintos: La que se realiza mediante la jurisdicción ordinaria (control difuso y concreto). le corresponde no únicamente el resolverlos conforme a la ley.). o mediante la inaplicación de disposiciones legales contrarias a la Constitución. 1995. Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). Y la que se realiza por la jurisdicción constitucional especializada (control concreto y abstracto) a travéz del proceso de inconstitucionalidad y la solución de controversias entre el Ejecutivo y Legislativo en el proceso de formación de la ley. así . 138 Cn. magistrados de cámaras y médicos forenses (art. sino que en ciertos casos le corresponderá incluso interpretar el propio texto constitucional. realiza control constitucional en forma difusa y con efectos inter partes.).). Cn. agosto. concreto o americano. ya sea mediante el examen del contenido de la comisión rogatoria o de la ejecución de la Sentencia. De tal forma que podemos distinguir en cuanto a sujetos de la interpretación constitucional en la jurisdicción. con efectos erga omnes. mediante la competencia de la Sala de lo Constitucional de resolver las controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley (art. por medio de todos los jueces y tribunales del país (art. Contencioso Administrativo. pp. esa es la lógica y la dinámica del Sistema. y al concentrado. Jueces y Tribunales de Primera Instancia y de Paz).interpretación constitucional. en clara alusión a los sistemas de control difuso. en Divulgación Jurídica. al ejercer atribuciones sancionatorias como las de la responsabilidad de funcionarios públicos (art. ejerce el gobierno del Órgano Judicial a través de las funciones administrativas a ella encomendadas.753 Además. En el caso del conflicto de competencias entre tribunales ordinarios. en Breve reseña comparativa de los elementos de constitucionalidad en los ordenamientos salvadoreño y español. Penal y Civil. que realiza la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. inaplicar la ley o el tratado con efectos inter partes (Corte Suprema de Justicia en pleno. sino que podríamos decir. y en caso de resultar contraria a la Constitución. Cámaras de Segunda Instancia. Salas de lo Constitucional -en casos de control concreto. órdenes de cursos de suplicatorios o comisiones rogatorias. podemos afirmar que tanto en las causas de presas. año II. le corresponden no únicamente atribuciones de índole jurisdiccional.). 182 atribución 9a. al cual agregaríamos en tal yuxtaposición. tiene no sólo la facultad sino el deber de efectuar tal control constitucional. en cuyo caso. ________________________________________________________ _______________ 752 Salvador Enrique Anaya Barraza califica de esa forma el modelo de control constitucional salvadoreño.

corresponde a los tribunales. en un problema de legitimidad política. conforme a los arts. sería como afirmar que la supremacía constitucional viene dado del carácter que la propia Constitución se autoatribuye en el art.. ________________________________________________________ ________________ 753 Un claro ejemplo es el supuesto que consagra el art. conforme a los arts.pp.79-88.La facultad de declarar la inaplicabilidad de las disposiciones de cualquier tratado contrarias a los preceptos constitucionales. el tema de la interpretación constitucional y control difuso por jueces ordinarios. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política.). 246757Cn.Dentro de la potestad de administrar justicia.Los principios. La Corte Suprema de Justicia. ________________________________________________________ ______________ 754 Carlos Santiago Nino. tal actuación puede ser susceptible de control constitucional mediante el Amparo (control de procedimiento)." 757 "Art." 756 "Art.. contraria a los preceptos constitucionales. le corresponde a la Corte Suprema de Justicia el conocerlo y decidirlo. supongamos que la Constitución no hubiese plasmado expresamente la potestad de inaplicar por parte de los jueces." . se ejercerá por los tribunales dentro de la potestad de administrar justicia. El interés público tiene primacía sobre el interés privado. 182 atribución 12a. 149. se encuentra dentro de la misma categoría que la jurisdicción ordinaria en tanto el efecto inter partes de sus decisiones. es un supuesto en el que debe interpretarse no la ley. Septiembre-Diciembre 1989. en Revista del Centro de Estudios Constitucionales 4.. en una verdadera jurisdicción constitucional. sino los propios preceptos constitucionales..como suspender e inhabilitar abogados y notarios (art. La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. y en el caso de resolución del conflicto de competencias. 185 y 149 Cn. 239 inciso segundo Cn. debe garantizar el ejercicio de los derechos de audiencia y defensa. Supongamos que la norma prescrita en el art. 246 Cn. 246. en los casos en que tengan que pronunciar sentencia. pues en caso contrario. Dado que tales funcionarios no gozan del privilegio procesal del antejuicio. y si el primero tiene competencia para celebrar la Audiencia inicial y ordenar la instrucción o si el competente es el de Instrucción. la jurisdicción ordinaria se convierte además. se convierte más que en un problema de interpretación. dado que la Constitución claramente hace la distrinción entre el Juez de Primera Instancia y el Juez de Paz. Madrid. Siguiendo la "lógica Marshall"754 (1803). Decir que tal potestad la ejercen porque la Constitución así se los atribuye. cuya legitimidad política se analizará a continuación. Centro de Estudios Constitucionales. que prescribe que los miembros de los Concejos Municipales responderán por los delitos oficiales o comunes ante los Jueces de Primera Instancia correspondientes. no existiese ¿Habría siempre supremacia constitucional?. declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición de los otros Órganos. El problema se presenta en cuanto a si el Agente Auxiliar del Fiscal debe presentar su Requerimiento Fiscal ante el Juez de Paz o ante el Juez de Instrucción. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. 185. 755 "Art. Cn. 185755 y 149756 Cn. Adoptado el control difuso por nuestra Constitución. al momento de ejercer sus atribuciones jurisdiccionales. Ahora bien. ¿Podría inaplicar una ley evidentemente inconstitucional o no?. es una respuesta simplista. La Filosofía del control judicial de constitucionalidad. las reglas se rigen conforme al proceso penal ordinario..

) hay sólo dos alternativas demasiado claras para ser discutidas. que regula la figura de la "cuestión de inconstitucionalidad". al momento de "dictar o decir el derecho" (iurisdictare)762. pues como señala Luis Prieto Sanchís "no se trata de acentuar los límites del lenguaje legal para justificar seguidamente la figura de un juez instalado en las regiones etéreas del Derecho natural. y a través de esa figura. y que los iusfilósofos se dediquen y profundicen sobre ese tema 763. como es el concentrado. La fuerza normativa de la Constitución y la actividad jurisdiccional. número 1. que en ningún caso serán suspensivos. o la legislatura puede alterar la Constitución mediante una ley ordinaria. en Divulgación Jurídica. es que el juez. la Competencia y la obligación del Poder Judicial es decir qué es ley. aplicable al caso. del mismo modo. en cambio. la solución propuesta en el primer supuesto es que la supremacía constitucional y su fuerza normativa se deben precisamente a la cualidad de la Constitución760.. si."765. ________________________________________________________ ______________ 758 "Artículo 163.. cuando una ley está en conflicto con la Constitución y ambas son aplicables al caso de modo . en la forma y con los efectos que establezca la ley. en algún proceso. es decir. no obstante (al menos provisoriamente. de cuya validez dependa el fallo. no es únicamente la posibilidad de cuestionar la validez de una ley frente a la Constitución a través de la interpretación.. sino más bien de apurar las posibilidades de ese lenguaje para saber dónde comienza efectivamente el juez desvinculado.pp. Precisamente por esa función de declarar cuál es el derecho válido. y por lo tanto la decisión se da a partir de la norma o el principio válido.. la que vincula a los jueces en su función judicial. o la Constitución controla cualquier ley contraria a ella. febrero. es verdadera la seguridad. inalterable por medios ordinarios o se encuentra en el mismo nivel que las leyes y de tal modo cualquiera de ellas puede reformarse y dejarse sin efecto siempre que al Congreso le plazca..." 759 Tal como lo afirma Sagüés: "En otras palabras. 761 "(. o bajo condición resolutoria) constitucional. declarara que una ley no es válida. en el caso salvadoreño. Pero bien. pues en ello no habría diferencia con la interpretación literaria764. Pero lo que caracteriza precisamente al control difuso. 163 de la Constitución Española758. pues no se discute un problema de teoría de interpretación.. en Nestor Pedro Sagüés.) Si una ley contraria a la Constitución es nula ¿obliga a los tribunales a aplicaria no obstante su invalidez o bien en otras palabras no siendo ley constituye una norma operativa como lo constituye una ley válida? Sin lugar a dudas. Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). sino que ante todo se dirime una cuestión de legitimidad política.". entonces las Constituciones escritas son absurdos intentos del pueblo para limitar un poder ilimitable por naturaleza. 2-13 760 Konrad Hesse. cuál es el derecho "válido" aplicable al caso761.Acá hay que distinguir el supuesto en que la Constitución expresamente le prohibe a los jueces inaplicar. 1996. Es en esa actividad en la que se centra el quid del poder judicial. el Tribunal debe decidir acerca de la validez y la aplicabilidad. que le corresponde decidir además. que impediría en alguna medida la "paradoja kelseniana"759. (. Entre tales alternativas no hay términos medios: O la Constitución es Ley Suprema.. (. planteará la cuestión ante el Tribunal Constitucional en los supuestos.. pueda ser contraria a la Constitución. sino precisamente. y es al momento de decidir el caso concreto. y es tal naturaleza normativa. como sería el supuesto del art. obra citada.) la ley opuesta a la Constitución es. si dos leyes entran en conflicto entre si. la propia Constitución "constitucionaliza" a las leyes inconstitucionales (hasta tanto no sean declaradas inconstitucionales). Si es cierta la primer alternativa. entonces una ley contraria a la Constitución no es ley. una forma mitigada o atenuada de control difuso. año III. que una norma con rango de ley. es que la interpretación constitucional se vincula o relaciona con la Filosofía del Derecho. dado al modelo de control adoptado por Constituyente español. en la consecuencia derivada de tal interpretación a través de la decisión judicial. con carácter coercitivo y vinculante para las partes. Cuando un órgano judicial considere.

pp. Ver también: Carlos Santiago Nino.769 De tal suerte.(. abierta a la negación o a la confirmación a través del contradictorio. Ferrajoli por su parte. cuando se trata de un juez que inaplica una ley aprobada por una mayoría parlamentaria elegida por el voto popular. Bertolino.. puede legitimar la condena de un inocente. La filosofia del control judicial de constitucionalidad. a diferencia de otras actividades ajenas a la verdad o falsedad. La validez del Derecho.remite a una verificación empírica sujeta a prueba y contraprueba.. 764 Tanto Hart como Dworkin parten de la idea del parecido entre Derecho y Literatura. Véase. en la actualidad. Buenos Aires.que la Corte debe decidir conforme a la ley desechando la Constitución o conforme a la Constitución. se expresa mediante asertos cuya "verdad". Hart y Dworkin. Zagrebelsky768 resalta la posición dual que tiene la magistratura en el estado constitucional: una especialísima y dificilísima posición de intermediación entre el Estado (como poder político-legislativo) y la sociedad (como sede de los casos que plantean pretensiones en nombre de los principios constitucionales) que no tiene paralelo en ningún otro tipo de funcionarios públicos. Depalma. 79-80. de la prensa. dada la desconfianza que se tiene a los jueces772. como a los tristres acontecimientos históricos que dicha concepción supuso773.) la legitimidad democrática abdique aquí de la "representatividad" o del "consenso" y consagre. 770 771 No hay que dejar de mencionar las fuertes críticas que existen a este modelo. Buenos Aires... las producidas por 'olvido' del legislador o producidas por el surgimiento de un 'nuevo hecho o nueva circunstancia' no prevista por éste. de una legitimitad democrática de segundo grado. y sancionada y promulgada por el Ejecutivo. 765 Obra citada. Luego. La jurisdicción. el juez está democráticamente legitimado.relativa por supuesto. debe determinar cuál de las normas en conflicto gobierna el caso. pero en especial. Sobre todo." fragmentos del leading case Marbury v. Madison. expone el distinto tratamiento que la doctrina ha hecho respecto a la legitimidad democrática de los jueces. ya citado.. El funcionamiento del Derecho Procesal Penal. citado por Nino. de los partidos o de la opinión pública) sirve . llegado también por la mayoría del electorado 766. en cuyo caso le corresponde construir la norma a partir de la analogía legis. no teniendo nada que ver ni con la voluntad. pero sobre todo obligado. es decir. señala que la función declarar o decir la verdad. 762 En el supuesto de inaplicación de la ley. y sobre todo. en cambio.. distinta de los otros órganos del Estado.) De ahí que (. es la Constitución y no la ley la que debe regir el caso al cual ambas normas se refieren. así como de interpretar el contenido de la norma constitucional. Como tampoco ningún consenso político (del Estado. que es el inverso al de "auctoritas no veritas facit legem" (. Ed. por importante que sea. ________________________________________________________ ________________ 766 Ta legitimidad democrática se deriva además de la propia función judicial. La Corte. el principal fundamento de legitimación democrática de la jurisdicción. desechando la ley. a la independencia judicial767. Pedro J.) Ninguna mayoría. Así: "La legitimación democrática de poder judicial es estrictamente diferente de los otros poderes del Estado. como freno al poder de las mayorías. al menos en lo que a los "hechos" respecta. que la enriquecieron con el debate a partir de la década del sesenta. 763 Baste mencionar a los sucesivos titulares de dicha cátedra en Oxford. los principios jurídicos o decidir según el 'meollo' de la justicia. así: a partir del principio de capacitación profesional (carácter técnico del juez). obra citada. el Juez genera lo que Goldschmidt llamó 'lagunas dikelógicas' distinguiendo este tipo de lagunas de las 'lagunas históricas'. pues. si los tribunales deben tener en cuenta la Constitución y ella es superior a cualquier ley ordinaria. pp. tiende a definirse como un 'metiércongnoscitivo' que. legitimación democrática directa de la propia Constitución.17. el principio de "veritas non auctoritas facit iudicium". ni con la opinión de la mayoría. el papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos. para efectuar el control constitucional de las leyes. ver "Cómo el Derecho se parece a la literatura" de Ronald Dworkin. María Luisa Balaguer Callejón. Esto constituye la esencia misma del deber de administrar Justicia. Editorial Astrea. 1985. en César Rodríguez. es. 1995. que en nuestro sistema constitucional salvadoreño.

Valoración de la prueba. pp. pp. 1999.. Su función no consiste ahora en ejecutar los designios de la ley. pero desde luego ya no un Estado constitucional democrático. en Europa se desembocó en el irracionalismo.) nunca sujeto a la ley de tipo acrítico e incondicionado. coherente con la Constitución. 53.) En esta sujeción del juez a la Constitución.40. (. el realismo jurídico norteamericano con Jerome Frank.. manifestado en la forma más extrema del positivismo voluntarista como lo fue en el nacionalsocialismo. la importancia de la jurisprudencia de la Sala de lo . El derecho dúctil. talvez tendríamos un Estado constitucional. en tanto tribunal especializado en materia constitucional incardinado en la Corte Suprema de Justicia y por lo tanto. cualquiera que fuera su significado.pp. pp.para suplir las eventuales carencias del material probatorio. pp. motivación y control en el proceso penal. Luigi Ferrajoli.>>.. a fin de que ésta pueda adecuarse a los cambios y nuevas realidades y exigencias de la sociedad. 26. 769 "La sujeción del juez a la ley ya no es. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria. pp. Trotta. Si este derecho no se respetase. en su papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos. La ley del más débil. en alusión al alto grado de incertidumbre de la decisión judicial. como se verá más adelante. obra citada. 773 Como consecuencia de la reacción antiformalista. con influencia del propio Carl Schmitt. 767 María Luisa Balaguer Callejón.. En ese sentido. La ley del más débil. en consecuencia. Zagrebelsky. pp. "entonces todo depende de la clase de nuestro jueces". pp.27. le corresponde ejercer el control constitucional. Luis Prieto Sanchís. sino una cualidad contingente de la misma ligada a la coherencia de los significados con la Constitución. 1995. A la Sala de lo Constitucional. Tirant lo blanch. como el viejo paradigma positivista. la Constitución carece de un órgano que pueda realizar la interpretación auténtica. que se mantengan abiertas las posibilidades de ejercitar su derecho a contribuir políticamente a la formación del ordenamiento jurídico.) el buen juez debía alistarse en las filas del movimiento llamado a esclarecer la auténtica conciencia jurídica nacional. Derechos y garantías. sujeción a la letra de la ley. 771 <<El legislador debe resignarse a ver sus leyes tratadas como <<partes>> del derecho. sino sujeción ante todo a la Constitución.. dado que el poder constituyente originario una vez disuelto. o sea. la Constitución prevé la posibilidad de la reforma constitucional configurándose un poder constituyente derivado. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria. obra citada. y al segundo mediante la crítica de su comportamiento". Madrid. está el principal fundamento actual de la legitimación de la jurisdicción y de la independencia del poder judicial de los demás poderes. que impone al juez la crítica de las leyes inválidas de su reinterpretación en sentido constitucional y la denuncia de su inconstitucionalidad. sino en descubrir y defender el Derecho popular incluso dictando sentencias contrarias a la ley.23-26. Juan Igartua Salaverría. De ello se sigue que la interpretación judicial de la ley es también un juicio sobre la ley misma. y no como <<todo el derecho>>. citado por María Luisa Balaguer Callejón. obra citada. 1999.. obra citada. Y en el modelo constitucionalgarantista la validez ya no es un dogma asociado a la mera existencia forma de la ley. Valencia.16.153. Precisamente por eso la propia Constitución creó un órgano especializado para la jurisdicción constitucional..) ya no es posible una vinculación esctricta o normas preestablecidas. tanto de los jueces como de la Corte constitucional. coherencia más o menos opinable y siempre remitida a la valoración del juez. Por ello. y. Editorial Trotta. Pero puede pretender. (. es decir. De igual forma. Luis Prieto Sanchís. Civitas. sino sujeción a la ley en cuanto válida. 3a Edición. 770 "Salvando las distancias. es importante fijar criterios y parámetros para que tal función se ejerza dentro de los límites de lo razonable. permaneciendo el contenido fundamental de ese pacto originario mediante el establecimiento de cláusulas pétreas. pp. 40-41. al primero se le controla a través de su elección. respetando los ámbitos de actuación de los otros órganos estatales. A diferencia de la ley ordinaria. 772 Por ejemplo.". que corresponde al juez junto con la responsabilidad de elegir los únicos significados válidos. igual que el anterior.. pp.". Madrid. ya sea con efectos erga omnes (inconstitucionalidad y solución de controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley) como en los proceso cuyo efecto es inter partes (amparo y habeas corpus)774. "(. compatibles con las normas constitucionales sustanciales y con los derechos fundamentales establecidos por las mismas (.149. no puede volverse a reunir y constituir. lo que confirma el carácter liberal y abierto de la Constitución. obra citada. c) Sala de lo Constitucional. de igual forma. y en Derechos y garantías. Luigi Ferrajoli. 768 Zagresbelsy. cuyo cometido último será interpretar el texto constitucional. Gustavo.175-176. integrante del Órgano Judicial. el Parlamento ostenta una legitimidad de origen y el Juez una legitimidad de ejercicio.

viene dada en tanto que tiene la "última palabra" en lo referente a la interpretación de y desde la Constitución. es la Sala de lo Constitucional. En tal sentido. radica precisamente en que le da contenido a las normas constitucionales. en detrimento de la seguridad jurídica. obra citada. Tomo I. particularmente me inclino porque dicha vinculatoriedad sea a partir de la "Auctoritas" que pueda contener tanto la interpretación como la decisión. Así como el informe Único del proyecto de Constitución de 1983. quien decide cual es el significado o contenido de las normas constitucionales. Salvador Enrique Anaya Barraza. así como el alcance y los límites de la densidad normativa de los preceptos y las normas constitucionales. ya sean los derechos fundamentales y garantías constitucionales. de ahí que su efecto vinculante no le venga dado únicamente de la "potestas" o imperatividad de la que está revestida. si bien se habla de una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales".en palabras de Anaya Barraza. son semejantes a los de la jurisdicción ordinaria. UPARSJ. del prestigio o autoridad intrínseca que contenga la decisión.472. y que puede afectar positiva o negativamente. pp. i) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad democrática de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. En ese sentido. en Ensayos doctrinarios. como la actuación de los órganos estatales. y evitar los problemas de la dispersión y falta de criterios rectores que podrían existir. ________________________________________________________ _______________ 774 La vinculatoriedad de la jurisprudencia constitucional en materia de amparo y habeas corpus no es del todo compartida. obra citada. respecto al proceso de inconstitucionalidad. Además de ello. toman especial relevancia en aquellos casos cuyo efecto es erga omnes. otro factor de legitimidad democrática de la Sala. pp. 1998. que vendrá dada del apego a que esta decisión tenga con la Constitución. Nuevo código procesal penal. con la salvedad que el Constituyente configuró un Tribunal especializado. ya sea ampliando o restringiendo su densidad normativa.pp. San Salvador. . sino fundamentalmente de la "auctoritas". Los fundamentos de su legitimidad democrática. legal y administrativa de la Constitución. en la concreción jurisprudencial. Se discute la necesidad y conveniencia de plasmar tal efecto vinculante de la jurisprudencia constitucional pronunciada en todos sus procesos constitucionales en el anteproyecto de la Ley Procesal Constitucional. 152.Constitucional.como un "péndulo jurisprudencial". En cuanto al significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. tanto la interpretación como la jurisprudencia constitucional. tanto de la jurisdicción ordinaria como de los otros órganos estatales. puesto que en materia de habeas corpus.282. es decir. citada por Francisco Bertrand Galindo. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. a fin de darle coherencia y uniformidad a los criterios interpretativos de la Constitución775. 776 Stern. es la llamada "jurisprudencia constitucional objetiva" 776. la Sala se ha mantenido. La Detención provisional en el proceso de habeas corpus. ________________________________________________________ ______________ 775 Fragmento del Acta de sesión de la comisión de la Exposición de Motivos de la Constitución de 1950.

igual cita. la norma impugnada se mantiene incólume frente a tal argumento impugnatorio.pp. obra citada. sino también la enorme incidencia política de sus decisiones. y que es precisamente la característica del sistema inquisitivo: El juez se pronuncia sobre la pretensión por él iniciada. o bien desestimando la pretensión impugnativa. expulsando del ordenamiento jurídico la norma infraconstitucional contraria a la Constitución. como es su impacto en la opinión pública. sino su decisión. ________________________________________________________ ________________ 777 Al comentar el "efecto nomotético de las Sentencias de la Sala o el valor objetivo de la jurisprudencia constitucional". y aunque así no lo quiera. se pronuncia en cuanto a si conforme a los argumentos planteados por el impugnante. Acá es de aclarar que el pronunciamiento de la Sala se basa en los "argumentos" planteados por quien impugna la norma. o se refleja en el modo de actuación de otras entidades estatales (en el caso del hábeas corpus.Sin embargo. o hasta repercusiones extrajurídicas. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional.". en cuanto a sus efectos en el tiempo: O a partir de su declaratoria. como por los expresados por la autoridad emisora de la misma. sobre todo. en las distintas etapas o grados del proceso 778. 778 Comparar con Hans Peter Schneider. al menos en cuanto a aspecto constitucional que ha sido desconocido. sí interesa referirse brevemente a ellos a partir de los efectos de la jurisprudencia constitucional. Así. La Sala no se pronuncia si la norma es o no es constitucional. violado. pp. tal como lo ha señalado Anaya777. que actúa ya sea como legislador negativo. Aún cuando no es objeto de este trabajo analizar los distintos tipos de Sentencia. no reconocido o tutelado por los tribunales ordinarios. influye en las formas de actuar de los entes encargados de la investigación del delito). ya sea con efectos ex tunc o ex nunc. pues ello infringiría el principio de imparcialidad que como Tribunal tiene. el control de leyes. aún cuando en los casos de control concreto a través del amparo y del habeas corpus. el hecho de constituir una "super instancia". comenta: "Y es que es indudable que la interpretación constitucional que efectúa la Sala -en cualquiera de los procesos que se tramitan ante ella. al momento de interpretar la Constitución. sobre todo porque produce una vinculatoriedad funcional. es que la Sala debe (tal como lo ha hecho en los casos mencionados anteriormente). tal jurisprudencia y criterios interpretativos. estimando o desestimando su pretensión de declarar inconstitucional la ley y declarar la nulidad de la misma. .196-197. Por otra parte. conforme al "principio de congruencia". respetar los parámetros de actuación que la Constitución le han conferido a los otros órganos estatales. la protección de derechos fundamentales. debe destacarse no únicamente su calidad de órgano especializado.169. en cuyo caso. Precisamente por tal trascendencia. no dejan de tener efectos vinculantes tanto funcionales como extraprocesales. la Sala no podía configurar ex officio los argumentos sobre los cuales declararía la inconstitucionalidad de la norma impugnada. desestimada la pretensión del recurrente. la norma es constitucional o no. sus efectos son inter partes.manifiesta una serie de repercusiones extraprocesales.

ya ampliando el contenido de los derechos fundamentales o las actuaciones de los órganos estatales. la Sala puede estimar que la norma impugnada. conforme a la interpretación que haga el demandante. 2.1. Limitándose el contenido de la decisión a que aquella interpretación. la actuación de los órganos estatales y la propia jurisprudencia constitucional. pero aún así. Partidos Políticos. 2.4 Doctrina La doctrina es una de las principales fuentes de donde se nutre la interpretación constitucional. sea inconstitucional. Independientemente de las distintas corrientes del pensamiento jurídico desde donde se emitan opiniones. y aún así advertir que tal norma no tiene un sentido "unívoco" pues tendría otras variadas interpretaciones que no reñirían con la Constitución. que los que la ley inconstitucional genere (lo que podríamos llamar 'criterio de oportunidad'). De tal forma pues. a través de ella se facilita el libre debate y análisis profundos que permiten orientar desde diversas perspectivas académicas y científicas. sin anular la ley. Tales decisiones son conocidas además como sentencias interpretativas o manipulativas.La jurisdicción configurada democráticamente en nuestra Constitución. Sectores y Grupos de Poder. y sin sujeción a plazo o condición alguna. o bien restringiéndolos. no declarar la nulidad por existir la posibilidad de interpretaciones distintas. derivada precisamente del carácter abierto de las