CLASIFICACION 342.172 84 T314 LIBROS INVENTARIO EJEMPLAR VOLUMEN TITULO Teoría de la constitución Salvadoreña EDICION 1a.

ed PAIS El Salv.

ILUSTRACIONES PAGINAS xv, 433 p. CM 23 cm. SERIE NOTA ISBN ISBN: 99923-76-49-X CODIGOS DE EJEMPLARES 010442 ej.1 010443 ej.2 010444 ej.3 CODIGOS DE VOLUMENES AÑO 2000

CIUDAD San Salvador, EDITORIAL Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador, Unión Europea Corte Suprema de Justicia AUTORES MATERIA 1 DERECHO CONSTITUCIONAL / Salvador Enrique Anaya B... [ y otros ] ; pról. EL SALVADOR José Albino Tinetti DESCRIPTORES 1. DERECHO MATERIA 2 Anaya B. , Salvador Enrique CONSTITUCIONAL - EL SALVADOR I. Anaya MATERIA 3 B. , Salvador Enrique CONTENIDO Caracter normativo de la constitución salvadoreña cualidades de la constitución principio y norma constitucional, sistema constitucional de las fuentes del derecho defensa de la constitución interpretación constitucional

Texto TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA

SalvadorEnrique Anaya B. Rammell Ismael Sandoval R. Rodolfo Ernesto González B. Roberto enrique Rodríguez M. Salvador Héctor Soriano R. Ivette Elena Cardona A. Manuel arturo montecino G. Juan Antonio Durán R.

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Dr. Jorge Eduardo Tenorio PRESIDENTE Sala de lo Constitucional Dr. Jorge Eduardo Tenorio

PRESIDENTE Dr. René Eduardo Hernández Valiente PRIMER VOCAL Dr. Mario Antonio Solano Ramírez SEGUNDO VOCAL Dr. Orlando Baños Pacheco TERCER VOCAL Dr. José Enrique Argumedo CUARTO VOCAL Sala de lo Civil Dra. Anita Calderón Grande de Buitrago PRESIDENTE Dr. José Ernesto Criollo PRIMER VOCAL Dr. René Fortín Magaña SEGUNDO VOCAL Sala de lo Penal Dr. Roberto Gustave Torres PRESIDENTE Dr. José Artiga Sandoval PRIMER VOCAL Dr. Felipe Roberto López Argueta SEGUNDO VOCAL Sala de lo Contencioso Administrativo Dr. Mauro Alfredo Bernal Silva PRESIDENTE Dr. José Napoleón Rodríguez Ruíz PRIMER VOCAL Dra. Aronette Díaz SEGUNDO VOCAL Dr. Edgardo Cierra Quesada TERCER VOCAL ___________________ INDICE

I. PROLOGO CAPITULO I: CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN

(Ideas para una discusión) 1. Exordio 1.1. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución. 1.2. Concepto <<Constitucionalmente adecuado>> 2. Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular 2.1. Referencia a la idea de soberanía. 2.2. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. 2.3. Atribución de la soberanía al pueblo. 3. Concepto de Constitución. 4. Contenido esencial de la Constitución. 4.1. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. 4.2. No absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder. 5. Rol de la Constitución. 5.1. Rol político-jurídico. 5.2. Rol técnico-jurídico. CAPITULO II: EL CARÁCTER NORMATIVO DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA. Introducción. 1. El poder constituyente como modo de producción del Derecho. 1.1. Antecedentes generales. 1.2. El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. 1.3. El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder. 2. Análisis de la Constitución como norma jurídica. 2.1. Consideraciones previas. 2.2. Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. 2.3. Análisis estructural de la norma constitucional. 2.4. La concepción de Kelsen de la norma jurídica. 2.5. La concepción de Hart: la función de las normas primarias y secundarias. 3. El Derecho y el ordenamiento jurídico. 3.1. Ordenamiento y sistema normativo. 3.2. Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad, coherencia y plenitud. 3.3. El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes. 4. El contenido axiológico de la norma constitucional La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores. 4.1. Consideraciones generales. 4.2. Consecuencias de los principios y valores constitucionales. Conclusiones generales. CAPITULO III: CUALIDADES DE LA CONSTITUCIÓN. Introducción.

1. La función de la Constitución. 2. Cualificación de la Constitución por su función. Cualidades de la Constitución. 2.1. La supremacía de la Constitución. 2.2. La rigidez acentuada de la Constitución. 2.3. La protección reforzada a la Constitución. 2.4. Carácter abierto y concentrado. 2.5. Disposiciones y normas constitucionales. CAPITULO IV: EL FUNDAMENTO MATERIAL DE LA CONSTITUCIÓN: UNA APROXIMACIÓN A LA IDEA DE VALOR, PRINCIPIO Y NORMA CONSTITUCIONAL. 1. Introducción. 2. Orígenes históricas de la Teoría valorativa. 3. Los valores dentro del Ordenamiento jurídico. 4. La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico. 5. La idea de valor en el Derecho Constitucional Salvadoreño. 6. Valores, principios y reglas 7. A modo de conclusión. CAPITULO V: CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO SALVADOREÑO. Primera Parte: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. 1. Constitucionalización de las fuentes del derecho. 2. Las normas constitucionales. 3. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. 4. De las normas de reforma constitucional. Segunda Parte: DE LA FUENTES ORDINARIAS. 1. Los Tratados. 2. Las normas ordinarias. 3. Normas de excepción. 4. Los reglamentos. 5. Las ordenanzas. 6. Los instructivos. 7. Las circulares. 8. Los oficios. 9. Resoluciones y sentencias judiciales. 10. Los decretos, acuerdos, órdenes, providencias y resoluciones. 11. Los decretos. 12. La costumbre. 13. La jurisprudencia. 14. La doctrina legal. 15. La doctrina de los expositores del derecho. 16. Otras fuentes del derecho constitucional. CAPITULO VI: ACTUALIDAD DE CONSTITUCIÓN.

1. Dinámica entre Constitución y Realidad. Introducción. 1.1. Supuestos que determinan su interacción. 1.2. Origen y cambios en la Constitución y principio democrático. 2. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución. 2.1. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad. 3. Constituciones Flexibles y Rígidas. 3.1. Clasificación. 4. Las modificaciones en la Constitución. 4.1. Mecanismos de Cambio. 4.2. La Reforma Constitucional. 4.3. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña. 4.4. Límite de la Reforma Constitucional. 4.5. Las Mutaciones Constitucionales. 4.6. Técnicas por las que se manifiesta la mutación Conclusiones. CAPITULO VII: DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN. 1. Introducción. 2. Protección Política de la Constitución. 3. Medios Económicos y Financieros de protección. 4. Medios Sociales de protección. 5. Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. 6. Protección Jurisdiccional. 6.1. Órgano competente. 7. Procesos Constitucionales. 7.1. Proceso de amparo. 7.2. El proceso de inconstitucionalidad. 7.3. Proceso de hábeas corpus. CAPITULO VIII: INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL. Introducción. 1. Importancia, necesidad, significación y cometido de la interpretación constitucional. 2. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional. 2.1. Sujetos que realizan la interpretación constitucional. 2.2. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control. 3. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional. 3.1. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional. 3.2. Principios y Reglas de interpretación constitucional. 3.3. La interpretación como adecuación de la Constitución. 4. Epílogo. II. BIBLIOGRAFÍA.

___________________ PROLOGO Entre las disciplinas jurídicas que estudian el ordenamiento constitucional de los Estados, tal como entre otros lo señalan Manuel García-Pelayo, Paolo Biscaretti di Ruffia y Rubén 1 Hernández Valle , se distinguen: a) El Derecho Constitucional Particular, cuyo objeto es el análisis del ordenamiento constitucional vigente, de un Estado determinado, para interpretarlo, para sistematizar su análisis y en ocasiones para someterlo a crítica. Esta disciplina, por medio de sucesivas abstracciones llega, del análisis de las diversas normas e instituciones de ese ordenamiento, a conceptos y principios más amplios y generales, que -como dice Biscaretti di Ruffia-, "sin embargo, encuentran siempre fundamento y juntamente su campo de aplicación en aquel 2 determinado derecho positivo." Otra forma de describirlo es que constituye el estudio de un ordenamiento constitucional particular en los elementos que lo singularizan frente a todo otro ordenamiento. De él se afirma que tiene un fin esencialmente dogmático, pero con efectos prácticos. Esta disciplina utiliza los aportes de las otras dos a las que vamos a referirnos. b) El Derecho Constitucional General o Teoría de la Constitución. Son ya clásicas las caracterizaciones que Santi Romano atribuyó al Diritto Constituzionale Generales, quien lo definió como aquella disciplina que "delinea una serie de principios, de conceptos, de instituciones que se hallan en los varios derechos positivos o en grupos de ellos para 3 clasificarlos y sistematizarlos en una visión unitaria" . Esos principios, conceptos e instituciones, observa este autor, "si no absolutos y universales, son, al menos, relativamente constante y, por consecuencia, comunes, y, en este sentido, generales a una serie más o 4 menos extensa de constituciones que tienen caracteres esenciales idénticos o similares." La posibilidad de desarrollo de una disciplina de esta naturaleza, ocurrió en el período de esplendor del constitucionalismo clásico, durante el cual el nuevo régimen constitucional democrático liberal se extendió, como se ha dicho" a todos los estados civilizados" y que existió una "unificación de la imagen jurídica del mundo expresada en una especie de Derecho 5 Constitucional común. " Un ejemplo de obra con este enfogue sería la Teoría de la Constitución de Carl Schmitt, en la que se tratan de establecer los supuestos y principios distintivos del "Estado burgués de Derecho" y no de un Estado en particular. Si se repara, aunque la disciplina tiene el calificativo de "general", la amplitud del vocablo se limita a categorías de constituciones y no tiene pretensiones de universalidad, ni de atemporalidad. La perspectiva, pese a mantener el calificativo de "general", se asemeja a la postulada por 6 Hermann Heller, quien suprimió el calificativo tradicional a la hasta entonces llamada Teoría General del Estado y adaptando las consideraciones que él hizo en relación al Estado, podemos decir que la Constitución no es algo así como una cosa invariable, que ha presentado caracteres constantes a través del tiempo. Debe reconocerse, sin embargo, que algunos autores sí adjudican al calificativo toda su extensión y así, por ejemplo, hablan del constitucionalismo antiguo, del medioeval, etc.
1 García Pelayo, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. (5a Ed.) Madrid: Revista de Occidente, 1959. pp. 20-22; Biscaretti di Ruffa, Paolo. Derecho Constitucional. Madrid: Tecnos, 1973 p. 71-73; e Introducción al Derecho Constitucional Comparado. México, D.F: Fondo de Cultura Económica, 1975. pp. 13-25; Hernández Valle, Rubén. El Derecho de la Constitución. San José: Juriscentro, 1993. pp. 28-30. 2 Op. Cit.p. 72. 3 Transcripción de García Pelayo. Op. Cit.p. 21

Esta segunda disciplina es de naturaleza teórica. Es oportuno a esta altura precisar el sentido contemporáneo del término "teoría" -hay que recordar que esta obra pretende ser una "Teoría de la Constitución Salvadoreña". En su significación corriente o usual, se entiende por teoría al cuerpo de reglas, ideas, principios y técnicas que se aplican a una materia particular, pero este concepto primario debe ser precisado. Hay que recordar que el sentido originario de la palabra "teoría" es "contemplación" y simplistamente hay quienes la asimilan a la contemplación mística, a algo alejado de este mundo, antitético de la actividad y contrapuesto a la práctica. Aunque en manera alguna queremos ahondar en el punto, quienes postulan lo anterior olvidan o ignoran que los místicos consideraban a la contemplación como el grado supremo de la actividad espiritual. Retornando a nuestro tema, resaltamos que muchos autores

intenta influir sobre aquella. todo cambio político suscita una correspondiente dogmática constitucional que lo explica e interpreta en términos normativo-institucionales. Varios autores han destacado como significativo el hecho que diversos conceptos. (4a Ed. Hermann. 21 6 Heller. postulados y categorías de la Teoría de la Constitución o de la Dogmática Constitucional brotaron coincidiendo con crisis político sociales importantes. La nueva situación política se 9 refleja en esa dogmática. Otro aspecto. puede producir efectos que se consideren o beneficiosos o dañinos. 1958. es que las consecuencias son observables y consecuentemente comprobables o verificables. Lo que finalmente debe tenerse en cuenta en nuestro caso concreto. en cuanto a que la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización.B. Lo que sí es rescatable de la definición. 1317.las formulaciones teóricas no funcionan de igual manera cuando se trata de una realidad física." "De mismo modo. Op. que cuando se trata de una realidad humana. es que según se ha comprobado. la definición supera la posición de algunos autores. el problema radica en la forma cómo se interpreta esa "construcción". Teoría del Estado. Esa formulación tan genérica podrá ser aceptada por muchos autores. p. Esto explica en parte la función dinámica de la teoría de la que antes hablamos.. que una teoría sobre realidades humanos. sin perjuicio que sus postulados generales se hayan establecido mediante inferencias inductivas. en primer lugar.) Buenos Aires: Sudamericana. sobre el tópico. en la segunda -aunque no sea de propósito. Luego. cabe referida al ámbito constitucional. tiende a ofrecer la forma deductiva. o de ambos. la teoría no modifica en principio la realidad y pretende ajustarse rigurosamente a la misma. por ello. para el teorizador se plantean graves cuestiones éticas. a su vez. Diccionario de Filosofía. En relación a esa definición el elemento que no ha tenido común aceptación es considerar a la teoría como "un sistema deductivo". 5 García Pelayo. Fondo de Cultura Económica. 4 Ibid.la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización.p. como usualmente lo hace quien teoriza sobre lo natural.contemporáneos consideran que aunque parezca una paradoja la teoría moderna es pensamiento activo. de establecer la arquitectura formal e institucional que ordenará los cambios producidos. pues de ellas no se puede prescindir en una construcción teórica válida. Pablo Lucas Verdú expresa sobre este particular lo siguiente: "Las grandes conmociones político-sociales han sido precedidas -como es bien conocido por una previa siembra ideológica. Él no debe atenerse sólo a instancias intelectuales. puede considerarse a la teoría como una construcción intelectual que aparece como resultado del trabajo filosófico o científico." 7 Véase voz= "Teoría" en: Ferrater Mora. p.F. Las consideraciones que se exponen sobre tal definición y sus comentarios. además. De una manera muy genérica. sin embargo. a lo cual se ha replicado que cuando una teoría alcanza un nivel alto de desarrollo. aun reconociendo tal rol. 1955. viene a ser un hecho que se integra a la misma y en muchas ocasiones. es la de R. Hay que tener conciencia. resumen las ideas de Ferrater Mora y de los autores que él cita. En la primera. Braithwaite: "Una teoría científica es un sistema deductivo en el cual ciertas consecuencias observables se siguen de la conjunción de hechos 7 observados con la serie de las hipótesis fundamentales del sistema" . Una teoría sobra la realidad histórica o social no es ajena a ella. Una definición de teoría que contemporáneamente tiene aceptación bastante generalizada. ¿Es sólo una descripción? ¿Debe la teoría ofrecer explicaciones? etc. ajustándose más o menos a esos precedentes. es la importancia que se adjudica a las hipótesis. pero ésta. 19. Cit. él "tiene que poseer a la vez pulcritud y conciencia 8 moral. según los cuales la teoría se reduce a las hipótesis. es un hecho de suma importancia." Este intento colectivo de construir o empezar a construir una "Teoría de la Constitución . políticos y juristas se encargan. José. En relación a la afirmación anteriormente formulada. porque intenta unificar diversos conceptos que otros autores consideran aisladamente. México. D.

Esto es particularmente valedero cuando el derecho constitucional comparado se utiliza como un medio para cumplir los objetivos de la Teoría de la Constitución o Derecho Constitucional General. que negaron la posibilidad de tal comparación. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales. qué se compara (problema del objeto). consecuentemente. c) Derecho Constitucional Comparado. Cit. 8 Ferrater Mora. entre sus respectivos derechos. el objetivo es utilizar la comparación como recurso auxiliar para la interpretación. También hubo juristas del llamado mundo occidental. Las finalidades de esta tercera disciplina son meramente descriptivas. a fin de instaurar un régimen democrático en nuestro país. Madrid: Tecnos. ha sido precedida de un conflicto interno sin precedentes en El Salvador.86. llegaron a sostener que por la radical diversidad que existía entre el ordenamiento económico y político capitalista y el socialista y. Nº 19. pero no es el momento de involucrarse en esta polémica. que Giusseppe de Vergottini sintetiza adecuadamente: "para qué se compara (problema de la 10 función). Giuseppe. Un ámbito de mucho interés contemporáneo es la comparación de la jurisprudencia de los tribunales constitucionales. era imposible toda comparación. También se acepta que la comparación es más fácil. Vol. 1984. pero su efectividad práctica totalmente distinta. meros disfraces de una realidad contraria al modelo formalizado en la Ley Fundamental.Salvadoreña". Año 7. 10 De Vergottini. Si. Sin embargo. Debe recordarse que en un momento dado los juristas soviéticos y los de los países del área de influencia de la URSS.IV. cuando se trata de ordenamientos homogéneos. podía producir interesantes y útiles resultados. etc. ordinariamente. Pablo. p. La anterior consideración merece ser precisada. sea por su coexistencia en el tiempo. con lo cual suele suceder que algunas disposiciones sean idénticas. Curso de Derecho Político. 167. sino de un intento de respuesta a las acuciantes demandas de los salvadoreños y de las salvadoreñas de nuestros días. de construir la dogmática jurídico-política de ese nuevo Estado. los cuales en la terminología de Karl Loewenstein. no hay duda que lo útil será comparar la realidad del intérprete con la de ordenamientos semejantes a la misma. Op. Enero-Abril 1987.p. cómo comparar (problema del método). por ejemplo. comparar ordenamientos constitucionales que sean en alguna medida semejantes. específicamente en el campo del Derecho Mercantil y del Civil. En razón de lo anterior. 9 Lucas Verdú. Si cabe apuntar que la comparación jurídica se ha enfrentado y enfrenta a tres problemas capitales. la vigencia y protección efectiva de los derechos. al instaurarse relaciones económicas y de otro orden más frecuentes. con posterioridad. etc. 1318. la disciplina indaga también sobre el funcionamiento real de las instituciones. Al leer los trabajos de los autores de este libro. particularmente en el área del derecho público y del constitucional. No se trata de un ejercicio de mero saber formalista.. En definitiva. p. por el régimen político al que pertenecen. Se comprobó que particularmente la comparación de instituciones específicas y aspectos prácticos relacionados con las mismas. No se ignora que ha existido polémica sobre si el Derecho Comparado es una disciplina jurídica o un simple método. Actualmente el objeto de comparación no se limita a los textos constitucionales. Actualmente ya no se discute la legitimidad de la comparabilidad de . por su proximidad geográfica. se ha llegado a concluir que lo determinante es la finalidad perseguida con la comparación. También la tendencia en esta disciplina ha sido. el cual estudia los diversos ordenamientos constitucionales para establecer singularidades. a cuya finalización ha habido un consenso nacional generalizado de introducir cambios de diversa naturaleza. "Balance y Perspectivas del Derecho Constitucional Comparado" en: Revista Española de Derecho Constitucional. no cabe duda que expresa o tácitamente lo que intentan es contribuir a un esfuerzo que ellos ahora encabezan y que esperamos se generalice." No es del caso tampoco abordar ahora todos esos problemas y sólo interesa comentar uno de ellos en el ámbito del Derecho Constitucional Comparado. el postulado que la heterogeneidad impedía la comparabilidad fue revisado.puede en muchos casos ser constituciones nominales o semánticas. similitudes y contrastes.

han delineado especialistas extranjeros. En esta misma dirección se ofrece otra aceptación de "dogma": fundamentos o puntos capitales de todo sistema ciencia. existe una base común que está ligado a su origen etimológico. Por tal razón. están estrechamente vinculados al problema acerca del objeto. en contraposición al exegético. aun cuando representa una aproximación al tema. del método expositivo que en las obras jurídicas se atiene a principios y doctrinas y no al orden y estructura de los códigos. Todas sus acepciones hacen referencia a dogma y el significado fundamental de "dogma" es doctrina. También en el diccionario. e inadecuado política y jurídicamente. Actualmente el término "dogmática" tiene diversas significaciones. Salvador Enrique Anaya Barraza expresa lo siguiente: "La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y. aparece como una acepción en el campo del Derecho de la palabra "dogmática". En el mismo. tal como lo indican diversos constitucionalistas. según la Constitución vigente.p. Sobre este término ya se adelantaron algunas consideraciones. como fruto de sus investigaciones sobre la familia de estados a la que. y con mayor rigor doctrina fijada. ellas se interrelacionan de diversas maneras. dada la íntima relación que hay entre el enfoque teórico y el dogmático . pues no describe una realidad concreta. Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo. en consecuencia. Ello sin perjuicio que tanto en el proceso de formulación de aquel concepto. Pese a ellas y a los cambios que su concepto ha experimentado a lo largo del tiempo.en la práctica. se considera conveniente agregar algunas reflexiones a lo que antes se ha expuesto sobre el Derecho Constitucional Particular. Los autores de la obra reafirman esa orientación al calificar aquella como una 11 "Teoría". por otra tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política especifica el Estado Constitucional de Derecho-. por lo que ahora se dirigirá la atención a la finalidad "dogmática" de este libro. doctrina o religión. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". pues. la siguiente: "Dícese. ellos se valen de los principios. Habida cuenta de lo anterior.ordenamientos heterogéneos." Op. Como es natural. Pablo Lucas Verdú expresa lo siguiente: "La dogmática jurídica pretende dominar la realidad social correspondiente al campo de su especialización. las anteriores consideraciones y en general la orientación de los restantes trabajos ubican a la presente obra en el ámbito del Derecho Constitucional Particular. se adscribe el nuestro. método y límites de las disciplinas del Derecho y en nuestro caso concreto del Derecho Constitucional Particular.85. El desarrollo histórico de la dogmática jurídica y su sentido actual." Esa conceptuación de la dogmática. en una perspectiva de Teoría de la Constitución o de Derecho Constitucional General. es insuficiente. ¿En cuál de ellas debemos ubicar esta obra? La respuesta la encontramos en el trabajo de ésta que aborda el tema de mayor alcance en la construcción de una teoría de la Constitución y es el de su concepto." A nuestro juicio. La dogmática constitucional aparece como teoría de la Constitución. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir. inútil o hasta contraproducente. como en el desarrollo de los estudios de los otros autores de esta obra. 12 . 11 Al respecto. ya que parten de un concepto de Constitución "coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto". esta disciplina tiene un fin esencialmente dogmático. debe elaborarse.cit. conceptos e instituciones que. es decir como define "dogma" el diccionario proposición que se asienta por firme y cierta y como principio innegable de una ciencia. pues termina justificando el poder aprioristicamente. se parta del supuesto que el régimen político que pretende informar nuestra Constitución es el Estado Constitucional y Democrático de Derecho. Hemos expresado que. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que. de suerte que la respectiva al Derecho Constitucional se esfuerza en regular las realidades y relaciones político-sociales. aun cuando estas tres disciplinas se distinguen.

entresacar las instituciones. en Alemania la crisis se inicia con la critica de Ihering a la concepción tradicional de la ciencia dogmática y en Francia con la obra de Geny. en obras como la de Aubry y Rau se aplica el método sintético o dogmático. pero sin llegar a romper su vinculación con los mismos. no se prestaba a ser comprendido por el pueblo. Olvidó las fuentes de la renovación y originalidad y detuvo el progreso del Derecho.IX. de ser un Derecho para el pueblo. pp. ejerciéndola sobre el material legislativo. Savigny orientó la disciplina jurídica en un sentido historicista. con los llamados Pandectistas. que aunque generaba construcciones impecables desde la perspectiva de la lógica. construyéndolos correctamente y sistematizándolas. También se aplicó a la escuela francesa de la exégesis el calificativo de dogmática en su significación peyorativa. orientándose así hacia un puro formalismo desvinculado totalmente de la vida social. concretando su obra en un comentario de las disposiciones de dicho cuerpo normativo. fue más allá. en un segundo momento. únicamente al Código Civil y al orden riguroso de sus normas. 13 Gardella. no tenía conexión con ninguna otra realidad que no fuesen los textos. pero postula que. buscar su exacta definición determinando sus elementos integrantes. quien no debía hacer más que buscar en el texto legal la solución del caso concreto. Algunos de sus representantes utilizaron el método analítico y redujeron la exposición y elaboración del Derecho Civil. Op. quien impone un límite a la misma. que exigieron modificaciones en las leyes y en las disciplinas jurídicas a fin de contribuir a crear un orden más justo y más cercano a la realidad social.223 A fines del siglo XIX y comienzos del XX la dogmática jurídica tradicional inicia un proceso de crisis aguda. Sus críticos afirmaron que el pensamiento jurídico había alcanzado casí el supremo límite de la perfección técnica y que. no debe enclaustrarse en las divisiones y estructura de los textos. En Alemania. sin ninguna disidencia.cit. El primero reprochó la visión reduccionista de la jurisprudencia de conceptos. Esta fue causada por cambios profundos. con lo cual se oponía a la misión del Derecho. Pero además se trataba de utilizar la abstracción y generalización (instrumentos lógicos) para. La exposición de ideas sobre este tema sigue el esquema de análisis de dicho autor y constituye en gran medida un resumen de su planteamiento.La escuela francesa de la exégesis atribuyó carácter dogmático en el sentido de doctrina fijadaa lo que en el campo jurídico se consideró la obra máxima del racionalismo: el Código de Napoleón. sino que debe buscar la intención real o presunta del legislador para formular una construcción original. Sin embargo. que sistematizó en construcciones realizadas con el auxilio exclusivo de la lógica formal. Esta segunda posición reconoce que el primer momento de su disciplina jurídica lo constituye el código. Para él. En cambio. La labor del jurista debía consistir en "pulir los conceptos utilizados por los jurisconsultos romanos. es decir. Juan Carlos. 1986. la historia del Derecho Romano consistió en un simple medio al servicio del conocimiento dogmático y sistemático del Derecho. 12 Sobre la Dogmática Jurídica véase el desarrollo que en relación a ella ha elaborado el Dr." Después de Savigny y los primeros maestros de esta escuela. sino para garantizar los intereses de la vida. asi mismo. pues suprimió toda relación entre la vida y los elementos dogmáticos del Derecho. Sostuvo que los derechos no existían para realizar una voluntad jurídica abstracta. Juan Carlos Gardella en Enciclopedia Jurídica Omeba. ayudar a las necesidades de las . Como se sabe. en la realidad social de la época. Además. Este segundo método produjo como culminación los llamados tratados. T. en contraposición a los comentarios. principalmente para el Juez. de crear un orden justo de la vida. por excesivamente tajante o absoluta en sus afirmaciones. esta segunda variante de la escuela de la exégesis sólo prescindió de los textos legales hasta cierto punto. ella se fue orientando hacia la denominada "jurisprudencia conceptualista" que daba predominio a los elementos teóricos. toda la escuela consideró que la ley era indiscutible. 223-234. La tendencia. obligando a permanecer dentro del ámbito de sus regulaciones. Ella otorgó demasiado valor al criterio de autoridad y profesó respeto excesivo a los llamados Maestros de la Escuela. y. por lo mismo. abstraer las doctrinas 13 generales. Buenos Aires: Driskill.p.

En primer lugar. La elaboración de la dogmática constitucional o Teoría de la Constitución ha sido muy posterior a la del Derecho privado. Ellos y el resto de coautores de este libro. Se ha dicho que el dogmatismo del siglo XIX negó la relación entre las normas jurídicas y la vida social y también entre ellas y el plano axiológico. con su compromiso y con su obra. en este caso los textos legales-. sin embargo. el Derecho como disciplina. Basta con indicar que un buen número de juristas acepta ahora que su estudio como tal debe limitarse a un ordenamiento jurídico dado ("estudio de un orden jurídico particular. alcanza autonomía. que tales autores asignan un carácter incompleto al aspecto dogmático y postulan que la disciplina jurídica debe introducir los elementos existenciales y axiológicos en su análisis. la paz. han estado inmersos en el drama de conquista de tales paradigmas y ahora. Geny se opone al dogmatismo de la Escuela de la Exégesis y postula que el Derecho tiene fuentes reales y no sólo formales. no existían en El Salvador: la libertad. Construye la teoría de los elementos experimental y racional del Derecho. Ello sucede a . citan la definición de justicia formulada por Kelsen en aquel libro. esos textos eran intrínsecamente justos. él separa Derecho. En segundo término. Si ello era así ¿Qué sentido tendría una análisis crítico. la democracia y la tolerancia. hizo nacer la conciencia sobre la necesidad de una dogmática constitucional y facilitó su construcción. ya que se restringió a estudiar lo dado. 14 El mismo Kelsen culminó su vida en Berkeley realizando investigaciones sobre axiología jurídica. no el que debe ser. El positivismo integral se logra con la obra de Kelsen. En Francia. Sin embargo. la necesidad. pero ello no implica negar la posibilidad. que por ser un fruto de la razón. en la perspectiva de Kelsen. desde el punto de vista del Derecho que es y no del Derecho que debe ser"). Hay coincidencia en cuanto a que la aparición de una Teoría de la Constitución o de una Dogmática Constitucional con perfiles propios se debió a la doctrina alemana. Excede a los alcances de un prólogo el analizar las distintas posiciones posteriores a Kelsen. el desarrollo del constitucionalismo clásico o liberal. había elaborado textos legales que encerraban toda la vida social posible. Después de Kelsen ha quedado planteado el problema de la relación entre la dogmática jurídica y los elementos "expulsados" por dicho autor: vida social y valores jurídicos. este autor no niega la posibilidad de otras investigaciones sobre el fenómeno jurídico. inusitada para un pontífice del formalismo. los racionalistas consideraron que el legislador. es explicable la atracción de ella para esos dos jóvenes abogados salvadoreños." en la cual todavía se encuentran-. es decir que toda relación social presente estaba considerada y todo cambio futuro de la realidad social estaba previsto. Como hemos dicho. consideraba que esos textos constituían un orden justo. Es decir. no representó un positivismo integral. en su sabiduría. que es a la que hemos venido haciendo referencia. Es una definición emotiva y subjetiva de tal valor. desde la perspectiva de los valores. 14 desde otras perspectivas. con lo que. Lo que él pretendió es delimitar el objeto propio de la disciplina jurídica. ya que. Si bien es cierto que el dogmatismo jurídico tradicional respondía a la concepción positivista de la ciencia -limitarse al estudio del objeto correspondiente. Allí escribió la obra ¿Qué es la Justicia? De paso se haca notar que es destacable que dos de los autores de esta obra. separa el Derecho de la realidad social y con ello ya no se considera a las leyes como expresión omnicomprensiva y necesaria de la vida social. más bien. La formulación correcta es que en la perspectiva sobrestimadora de su obra. pues incorpora elementos que cuando ellos vivieron su niñez e iniciaron la etapa de la juventud -"ese asomarse al gran horizonte que es la vida. El y sus seguidores sostuvieron que texto y objeto social son los dos factores que deben tenerse en cuenta al interpretar el Derecho. de tales textos? Esa concepción viene a experimentar una doble purificación con la obra de Kelsen.personas y realizar sus fines. Moral y ámbito axiológico. De esta manera. de la crítica axiológica de aquél derecho y el análisis de su efectividad en la práctica. están incorporados al esfuerzo nacional de fortalecerlos y consolidarlos. como hemos visto. ya no se concibe a las leyes como expresión necesaria de la Justicia. Además. El propósito es estudiar el Derecho que es.

recibió muchas críticas de autores de gran prestigio en aquella época. el título escogido es un manifiesto sintético. Es recomendable que sus autores realicen coloquios posteriores para discutir esos ámbitos de divergencia. Tampoco se realizará una relación de la obra de esos autores. Se dijo que el concepto de integración -eje central de su planteamiento. Es reiterado el señalamiento que las grandes concepciones básicas sobre el Estado y sobre la Constitución no han variado profundamente en las últimas décadas. no es sólo él quien inspira sus aportes. las cuales todavía ocupan nuestro quehacer intelectual aunque sea para criticarlas. Sólo se destaca una situación interesante. es valedero el postulado que formula Manuel Aragón: "es preciso vencer la inercia de viejas categorías. Si bien es cierto que los estudios de este libro evidencian el conocimiento y dominio de las obras contemporáneas del Derecho Constitucional. Frente al predominio de la norma. sí hay una base común: todos los coautores de este libro han abandonado el esquema de obras precedentes. que. en relación a teorías constitucionales europeas. Eso tiene alguna explicación. políticos y vitales. que pese a la dificultad de su comprensión es densa. aunque. Entre ellos pueden localizarse incluso tesis contrapuestas.los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña. No como algunas almas simples quieren que lo hagan los jueces para "uniformar criterio". poco concluyente. identificación de áreas de consenso y de disenso y tampoco han experimentado una revisión armonizante.era equívoco. Pero ello no es todo. De ahí que. Los autores de este libro se valen de los aportes de la dogmática constitucional contemporánea y no se quiere duplicar lo que tan meritoriamente han hecho. ni de quienes los sucedieron con obras importantes de Teoría de la Constitución. . Rudolf Smend escribió su pequeño libro. esto es." Es indudable que los autores de este libro no pretenden emular la obra de los grandes constitucionalistas del pasado. sino para enriquecer este valiosísimo esfuerzo pionero en El Salvador. claro está. ellos atienden los elementos sociológicos. además. pero.encabezan la ofensiva contra el método formalista y abstracto cuyo adalid fue Kelsen. de la abstracción lógica desvinculada de las realidades histórica y social y de la axiología. Estos autores -además de Hermann Heller. sino con el propósito de establecer un cambio de "perspectiva". en el fondo. ha sido calificado de oscuro y.aún inspira las construcciones argumentales de funcionarios o autores salvadoreños. que actualmente sería prácticamente imposible de realizar individualmente. pero que no se han escrito ya obras de dogmática constitucional que vengan a sustituir las clásicas. exégesis de textos constitucionales de muy buen nivel. la teoría 15 constitucional de nuestro tiempo no puede ser más que la teoría jurídica de la democracia. no con ánimo meramente iconoclasta (pues el Derecho no deja de ser un saber acumulativo). extraer las consecuencias jurídicas pertinentes de la atribución al pueblo de la soberanía. Ahora se ha comprendido y se reconoce que nunca una obra tan parca pudo haber estado más calmada de sugerencias. El doctor Álvaro Magaña ha analizado en varios de sus trabajos que el principio monárquico -que nunca ha tenido nada que ver con nuestra realidad. que para él tenía el carácter de un esbozo o programa. que existen excelentes trabajos sectoriales. de allí que el calificativo de "salvadoreño" tiene un claro sentido limitativo. Varios autores contemporáneos han recogido esas sugerencias de Smend y de eso dan cuenta -expresa o tácitamente.partir de 1928 con la aparición de dos obras: la Teoría de la Constitución de Carl Scmitt y Constitución y Derecho Constitucional de Rudolf Smend. además. Frente a ello. lo que significa abordar el problema en su misma raíz. es la realidad salvadoreña. insuficiente o in-adecuado. manuales de gran utilidad. aunque no justificación. que en su mayor parte han consistido en una antología de pensamientos de autores foráneos. el punto de partida y el punto de llegada de los mismos. susceptible de aplicaciones concretas y que la teoría de la integración del Estado es rica en consecuencias. Pese a esa falta de acuerdo inicial y a la necesidad de un trabajo posterior de armonización. Los estudios de este libro no han supuesto una organización previa para conseguir uniformidad de enfoques. con el consecuente arrastre de viejas y superadas categorías que extralógicamente se ha tratado de incorporar a nuestra realidad.

Lo anterior es explicable. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. 1989. como es en el ámbito estadounidense. 2. 1. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. EXORDIO La noción conceptual de Constitución es un tema que.Exordio. la interpretación constitucional. Atribución de la soberanía al pueblo.Contenido esencial de la Constitución. II. o se presenta prácticamente desapercibido.. I. El número de constituciones con las que hemos contado superaba hasta hace muy poco tiempo el de personas que habían escrito obras sobre esta disciplina.p.Rol de la Constitución. (b) Consecuencia política: Principio democrático y republicano.Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular. IV..Concepto de Constitución. Ella está destinada a servir de apoyo a las actividades docentes de las universidades. valor normativo de la misma. rigidez y cambio constitucionales. su proyección material y formal. Están presentes en esta obra todos los contenidos generalmente considerados por la dogmática constitucional: Concepto de la Constitución. (c) Consecuencia económica: Mercado y subsidiariedad estatal. sino de un instrumento auxiliar para lecturas complementarias a lo que aporten aquel tipo de obras y la actividad del docente. 3. 2. 2. (a) Consecuencia jurídica: <<Constitución>> del poder. La mera circunstancia que ocho jóvenes abogados salvadoreños publiquen ahora sendos estudios de excelente nivel. JOSÉ ALBINO TINETTI Director de la Escuela de Capacitación Judicial. pues la calidad de la obra satisfacerá las expectativas de múltiples miembros de nuestra comunidad jurídica. CAPITULO 1 Concepto de Constitución (ideas para una discusión) Salvador Enrique Anaya Barraza* SUMARIO: I. V. 1. 1. podrán organizarse productivas actividades de discusión. En lo que respecta al Derecho Constitucional este calificativo ha sido durante largo tiempo adecuado. Los autores de este libro han vivido una experiencia sin precedentes: su trabajo y sus actividades han estado directamente vinculados con un fenómeno inédito entre nosotros y es la transformación -aun en desarrollo. 2. No hay duda que los beneficiarios de este esfuerzo no se agotarán en los originalmente considerados. III.17. es un indicador positivo del desarrollo de la disciplina y un esperanzador augurio sobre el fortalecimiento futuro de la cultura constitucional de nuestro país. Referencia a la idea de soberanía. Manuel. la teoría del control constitucional y la defensa de la Constitución. Constitución y Democracia. Madrid: Tecnos. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución. absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder. 1..de la Constitución de una entelequia a un cuerpo normativo eficaz.15 Aragón. Hay que tener claro que no se trata de un "manual" o de un "comentario". Uno de los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña calificó hace algún tiempo a esa comunidad de agráfa.. Rol político-jurídico. Concepto <<constitucionalmente adecuado>>. Los mismos han sido abordados con rigor científico y con la profundidad adecuada a los propósitos de la obra. o alcanza tal importancia que motiva . No. Mediante lecturas dirigidas de partes del libro. Rol técnico-jurídico.

sin ningún esfuerzo por "tropicalizar" la formulación teórica.. de la descripción y/o explicación de las más destacadas elaboraciones hechas por la doctrina jurídica. o del mismo autor: "Es cosa sabida que. pág. agotar una discusión.en El Salvador. por ello. Sin embargo. . 80. que es una teoría del Estado constitucional). de la otra. de una parte. para realmente potenciar la aplicación de la Constitución es indispensable reexaminar las nociones -básicamente intuitivas o hasta emotivas. La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). la necesidad de una explicación científica del concepto de Constitución. ___________________________________________ 1. el Derecho y la relación entre ambos (. es iniciarla -o al menos replantearla. ______________________________________________________ * Abogado en ejercicio de la profesión. La pervivencia de la concepción primipenia de Constitución es lo que motiva que en Estados Unidos de América no se plantee como problema su concepto. no el mimetismo de una formulación doctrinaria elaborada para explicar una realidad jurídica distinta (y no importa tanto el ámbito geográfico. pág.todo un sector de análisis y/o estudio en el Derecho Constitucional. devaluándola a tal grado que la mayoría de los operadores jurídicos siguen considerándola un instrumento sin valor normativo.. Plantear los tópicos y/o problemas básicos que supone una discusión sobre el concepto de Constitución es el propósito de estas líneas. en segundo lugar.. Constitución. Dada la casi inexistencia de esta discusión en el ámbito jurídico nacional. el presente artículo consiste básicamente en una toma de posición sobre el concepto de Constitución y la exteriorización de las razones de asumir aquélla. en Francisco Rubio Llorente. En El Salvador no ha existido discusión sobre el concepto de Constitución como idea jurídica2-. y en la mayoría de los textos que mencionan el tema. No se trata. a un simple acopio de elaboraciones foráneas y. casi siempre. La labor en este campo se ha limitado. se recurre a la transcripción de formulaciones elaboradas por autores extranjeros. pues sólo así es puede superar el "emotivismo" jurídico que muchas veces se presenta en el país. Madrid: 1993. 79. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. en concreto. Ex colaborador jurídico de la Sala de lo Constitucional de la CSJ.). Profesor de Derecho Procesal Constitucional. como una simple declaración de propósitos políticos. sin advertir siquiera el contexto ideológico-político o histórico en que se produjeron aquéllas. I. No es fin de estas cuartillas. y. Licenciado en Ciencias Jurídicas. la necesidad que el concepto sea "constitucionalmente adecuado". es conveniente precisar los presupuestos de aquélla en dos aspectos: en primer lugar. Civitas. Sobre la inoperancia de tales conceptos en la ciencia jurídica. la Teoria de la 1 Constitución . Maestre en Derecho Internacional. asumiendo falsamente que existe un consenso al respecto. ni tampoco los conceptos ajurídicos de Constitución. 2 No interesa al Derecho otras acepciones del vocablo. 1524. la Teoría de la Constitución tiende a ocupar de manera cada vez más acusada el lugar que antes ocupó la Teoría del Estado como regina scientiarum. Por ello. como ciencia primera.. pues las mismas se han caracterizado por una idea "política" de la Constitución. sino el contexto político-ideológico y/o histórico). pág. el cual obvia el problema. Sobre la importancia de la Teoría de la Constitución: "La idea de Constitución es objeto de un interminable debate teórico en el que se entrecruzan. pues. 1995. vol. La complejidad del debate y su riqueza han dado como resultado que esta idea se convierta en objeto de una disciplina específica (la Teoría de la Constitución.que dominan en nuestro país. CEC. sino de la consignación de las ideas conclusivas del autor sobre el tema (casi un "pensar un voz alta"). Madrid. en muchas ocasiones. en nuestro tiempo. La forma del poder. ver Rubio Llorente. base y fundamento de todo el saber jurídico": en Rubio Llorente. diversos modos de concebir el Estado.. se ha reducido a la mera copia de definiciones de destacados teóricos. diversas concepciones políticas (lo que García-Pelayo denomina conceptos de Constitución).

la idea misma del Derecho. Madrid. pág. o al esfuerzo inútil5. 5 "La acepción puramente descriptiva del término. una estructura peculiar y es. es para la biología el concepto de legitimidad.refleja un concepto de Constitución. ver Konrad Hesse. 1. de modo tal que sin incurrir en un exagerado e ingenuo "cientificismo" de las disciplina sociales. pues ese concepto resulta indispensable para referir al todo del que forman parte las heteróclitas y atípicas normas que integran la Constitución y sin esa referencia a la totalidad no es posible interpretarlas". Pretender aplicar la Constitución sin tener conciencia de qué es lo que aplicamos. pág.. ni quien pretende cultivar el Derecho Constitucional como disciplina. pueda ayudarnos a comprender una noción fundamental del sistema jurídico. Insuficiente y desfasado de la realidad.. social o económica de un país por medio de un concepto jurídico conduce. pero el Derecho en abstracto.. tiene una realidad propia. explicitando sus fundamentos y razón de ser. sólo que en nuestro país (lamentablemente la mayoría de veces) el operador no se está consciente de ello. supongo. no es otra cosa que ignorancia sobre nuestros propios actos3. una mediación necesaria que. como. Y es ésta la primigenia aclaración: Se trata de formular un concepto jurídico de Constitución.. o complexión. Y es que obviar la normativa constitucional para la comprensión y solución de un caso -su práctica ausencia en los parámetros de decisión. expone: "Como se ha dicho muy autorizadamente. NECESIDAD DE EXPLICACIÓN CIENTÍFICA DEL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN En toda actuación de un operador del derecho existe una concreta idea.. ver Rubio Llorente. es tan inútil para el Derecho. 4 Como explica Rubio Llorente: "Como juristas no nos interesa conocer el origen remoto y mediato de las normas. en el presente trabajo se explicitan las bases del concepto de Constitución que suscribimos. La compresión de los fundamentos ideológicos y políticos del concepto de Constitución que utilizamos. pág. en virtud de esa necesidad. o. En La forma del poder. noción o concepto de Constitución -que es la base de su específica <<teoría de la Constitución>>. XXV. el Derecho concreto. o configuración. pág. 2... al menos en el sentido que los juristas lo utilizamos". condiciona ineludiblemente el producto final. es entonces tarea ineludible de todo operador del derecho. 1996. como equivalente de estructura.. pero concepto de la Constitución al fin y al cabo.1. Intentar explicar la totalidad de la realidad política. no un concepto político o sociológico.. en la forma del poder. 80. al respecto. en Constitución y derecho constitucional.. pues deriva en expresiones lingüísticas vacías de contenido. ni quien ha de aplicarlo en la práctica. en Manual de Derecho Constitucional: IVAP y Marcial Pons. pues éstos corresponden a otras ciencias4. sobre todo.. En el intento de no incurrir en tales defectos metodológicos. sino el próximo e inmediato. así como la aprehensión misma del concepto. cada derecho". XXV. El concepto de Constitución debe construirse con arreglo al método científico. en la forma del poder. sea cual fuere la condición en la que se lleva a cabo es aplicación. en los mismos términos: "Esto es algo que no puede ofrecer una teoría general y abstracta insensible. y es vano e estéril cualquier intento de prescindir de esa conexión.. El Derecho es seguramente un producto social. que no enmarque la Constitución en la realidad político-constitucional y sus peculiaridades históricas". CONCEPTO "CONSTITUCIONALMENTE ADECUADO" Otra idea básica a tomar en cuenta es que el concepto de Constitución a formularse debe ser -para que sea jurídicamente útil. _______________________________________________ 3 Rubio Llorente. pueden prescindir de un concepto de Constitución.un "concepto . o a verdaderos galimatías que sólo caben calificar -recurriendo a Borgesde <<geometría vegetariana>> o <<repostería decasílaba>>.

. a un acervo jurídico.. incapaz de fundamentar una comprensión susceptible de encauzar la resolución de los problemas constitucionales prácticos planteados aquí y ahora. pero el poder que nace de las relaciones fácticas no es todavía poder político. responde a coordenadas de tiempo y lugar. Dykinson. pág. pág. pero no señorío. Madrid: 1997. pues desde el annus mirabilis de 1989 tienen una oportunidad única el Derecho Comparado y la Historia del Derecho: trabajar juntos en el tipo "Estado Constitucional". SUPUESTO BÁSICO DE LA CONSTITUCIÓN: SOBERANA POPULAR Ya que cualquier concepción de constitución nos remite a la idea de poder entendido. pues el Derecho. ver Hesse. siendo que la noción de Constitución como idea jurídica responde a una concreta génesis histórica. a una ideología específica. coherente con el actual desarrollo del mundo del Derecho10. El recurso de amparo en el sistema. 1. 249. por otro lado. el concepto debe elaborarse a partir de su intertextualidad7. pág.. 11 "Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho. Sólo la conciencia de esta historicidad permite la comprensión total y el enjuiciamiento acertado de las cuestiones jurídico y político constitucionales". como producto social. un acto de prudencia. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII:<<Él más fuerte no es nunca bastante fuerte para ser siempre el señor. por lo mismo. Madrid. No siendo útil un concepto jurídico de Constitución que sea universalmente válido.. Ello obliga a abandonar cualquier esfuerzo tendente a construir un concepto jurídico de Constitución que sea válido en todo tiempo y lugar. Sin embargo. págs. el constitucionalismo. útil para resolver los problemas concretos y actuales9 y.. cuyo quebranto justifique el empleo de la fuerza".. la única cuestión que cabe plantearse en el contexto de la tarea de exponer los rasgos básicos del Derecho Constitucional vigente es la relativa a la Constitución actual. en Konrad Hesse. el Estado Constitucional. 234.. surge de las relaciones existentes entre los hombres. la singularidad de sus normas y sus problemas han de ser comprendidos desde una perspectiva histórica.es indispensable para que el concepto de Constitución sea. en Rubio Llorente.. XXVI. su contenido. cultural. si no transforma su fuerza en derecho y la obediencia en deber (. 8 Sobre el sentido de la expresión <<Familia de Estados Constitucionales>>.) Ceder a la fuerza es un acto de necesidad.. Escritos de Derecho Constitucional (Selección).. 2a.. ¿qué es un derecho que perece cuando la fuerza . no siendo la vida que está llamada a regular sino la vida histórico-concreta. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII. en Häberle. por un lado.y macrojurídica -la pertenencia a una "familia de Estados Constitucionales" 8.. 7 "Parte del reconocimiento de que la Constitución de una concreta comunidad política. en El recurso de amparo en el sistema.. es indudable que aquél debe responder a un concreto sistema jurídico. Es poder desnudo.. 3-4. Desde el momento en que la normatividad de la Constitución vigente no es sino la de un orden histórico concreto. sólo tiene sentido si se le concibe como parte de una específica forma política.. individual y concreta". a lo más. ________________________________________________________ ____________ 6 "Para la teoría del Derecho Constitucional un concepto así resultaría vacío de contenido y.. La forma del poder . en su perspectiva jurídica11 -. es indispensable consignar algunas referencias a la idea constitucional del poder. también es cierto que un concepto jurídico de Constitución válido en la actualidad. El equilibrio entre las dimensiones mesojurídica -un sistema jurídico concreto. 1992. en colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica. Edición. en Constitución y Derecho Constitucional en Manual. de una específica forma de Estado. como fenómeno social. Macht.. 10 Sobre los efectos beneficiosos de la tendencia a la "globalización" de las nociones básicas del constitucionalismo: "Sobre todo hoy.. por supuesto. CEC. es. comparativamente en el espacio y en el tiempo". distinguir los fundamentos filosóficos y éticos de ésta frente a otras explicaciones del poder. pero no puede pretender la obediencia como un deber de los sometidos. 9 Como bien dice Häberle: "Cada nación en particular varía en cuanto al tipo Estado Constitucional en función de cada historia cultural y política".. pág. ver Peter Häberle. 235. no de voluntad. pág. El poder. pero no Herrschaft: se impone en razón de su capacidad para doblegar la voluntad ajena. II.Ahora bien.constitucionalmente adecuado"6. El recurso de amparo en el sistema germano-federal de jurisdicción constitucional.

). Ariel.. pág. que fuerza no constituye derecho. págs. o sea producto de una revelación o decisión divina.. 16 ". hoy en día tal concepción es innecesaria y podría ser que hasta inconveniente18. pág. Teoría políticas clásicas de la formación del Estado... Madrid. en Constitución. no se necesita obedecer por deber. Tecnos. desde hace varios siglos han quedado prácticamente superadas las justificaciones personalistas o teológicas del poder. en el sentido que debe partir de la noción del respeto a todo ser humano. 1987. 14 Karl Loewestein. en Jean-Jacques Rousseau. Santa Fe de Bogotá. Una explicación del poder debe cumplir actualmente. El contrato social. es indispensable buscar una explicación racional del poder: una justificación agnóstica del poder16.. ver Ernesto Rey Cantor. 1996. regla moral. Real Academia Española. no se está obligado (. Historia de las ideas políticas. 13 1a acepción de voz soberano en Diccionario de la Lengua Española. Históricamente la soberanía ha correspondido a distintas entidades: el líder religioso. o en su identificación con determinados valores ideológicos o nacionales". 2. LA DIGNIDAD HUMANA COMO PRESUPUESTO DEL SISTEMA POLÍTICO Y JURÍDICO A la noción jurídica de soberanía preside.. y. por ello. voz en Enciclopedia. pág.). por su sola existencia. 27-28.a una concepción iusnaturalista del orden jurídico (ley divina. Madrid. pues. 1889. el rey.a la entidad que "ejerce o posee la autoridad suprema e independiente"13. tomo II.. 1525. que aquél. y para la comprensión de aquéllas en el contexto histórico y filosófico. tiene dignidad. 1. _____________________________________________________ 12 2a acepción de voz soberanía en Diccionario de la Lengua Española. expresión indicativa de "autoridad suprema del poder público"12. como idea primigenia. la comprensión que todo ser humano es digno.. y que no se está obligado a obedecer sino a los poderes legítimos>>. etc. siendo pacífico consenso en la cultura política y jurídica de hoy en día que deben rechazarse las explicaciones místicas del poder15. 1996. sin embargo. 21a. edición. Barcelona. si desea ser tomada en serio.al poder excluido de límite y -en el plano subjetivo.Convengamos.. que no debe nunca considerarse cosa. Una vez negado que el poder posea una validez a priori. UCA. 24. 15 Para un acercamiento a las distintas justificaciones del poder. por lo que el fundamento ético de cualquier posible teorización del poder debe adoptar. ver Jean Touchard. el caudillo. 1889. "aquel en último témino lo ejerce" [el poder]14. REFERENCIA A LA IDEA DE SOBERANÍA La idea de poder remite a la noción de soberanía. y si no se está forzado a obedecer. La afirmación humanista es así premisa de cualquier justificación del poder17.cesa? Si es preciso obedecer por la fuerza.. 1992. La necesidad racional de admitir la dignidad humana . la dignidad humana. Teoría de la Constitución. ver Rubio Llorente. Si bien es cierto que la idea de dignidad humana está estrechamente vinculada -en su origen. pág. pues. etc. 5a edición. el vocablo soberano se entiende referido -en el plano objetivo. y por ello no cabe hablar de Constitución en aquellas estructuras de poder en las que éste fundamenta su pretensión de legitimidad no en normas. sino en la condición carismática de quienes lo ejercen. 3a edición. con un fundamento ético que sea respetuoso del rigor filosófico y con una sistemática propia del método científico. San Salvador.

es como dirían los iusfilósofos.. no es una entelequia intrascendente.el fin último del Estado. La dignidad humana se conviene así en fundamento del sistema político y jurídico: "El proyecto.Pero como creación misma del ser humano. en todo caso se trata de perspectivas distintas pero coincidentes en esencia. Universidad Carlos III de Madrid y BOE. y. 27. en Los derechos del hombre: orígenes y propestiva. . 1994. a las doctrinas iusnaturalistas. colocando al hombre en el primer plano de la escena filosófica..). "un ser para". la persona humana. otorgándole el status y la dignidad de sujeto por la cual se valora el ser racional y el proceso de perfeccionamiento.).si no se le dota de contenido concreto. una . etc. Madrid. hay dos nociones que son consustanciales a la dignidad humana. la diferencia esencial entre la humanidad y la animalidad. empieza por definir los fines del Estado en relación con la persona humana (. edición electrónica en www. sea en una visión primordialmente económica. son otros rasgos que convergen hacia al antropocentrismo. sino el de las personas como miembros de una sociedad. el Estado no se concibe como organizado para el beneficio de los intereses individuales.. 87.. y a efectos jurídicos interesa la libertad entendida como ausencia de impedimentos para la posibilidad de alternatividad de la acción22. Los orígenes filosóficos del concepto jurídico de Constitución se remiten a la idea del ser humano como ser libre. El dualismo alma-cuerpo. desde la perspectiva del método y de la teoría del conocimiento. y para Locke libertad es el derecho de conducirse y disponer de los bienes como convenga a su titular. pág.. como calidad atribuible al ser humano. . Sin embargo. Método científico y principios jurídicos del gobierno constitucional. La realidad social es tan fuerte como la realidad individual. ver Rubio Llorente.. 18 Sobre la inconveniencia de la fundamentación iusnaturalista de la dignidad humana.viene impuesta no por el <<derecho natural>> sino como imperativo lógico de la posibilidad de la convivencia humana pacífica.cepchile. pero cuyas disposiciones transpiran una concepción personalista de la organización jurídica de la sociedad. "un ser con"19.). Es prácticamente inconmensurable y ciertamente vano referirse a un concepto genérico de libertad21. ver Enrique Barros Bourie. suplantando éste al naturalismo cosmológico y al teologismo (. sea en una perspectiva esencialmente ética. constituye pilar fundamental -precisamente por su efecto caracterizador de la humanidad. El hombre no es simplemente un ser. el primado del pensamiento sobre el hombre.del sistema político y jurídico actual. abre el camino de la cultura humanista del mundo occidental moderno".. cuya concepción filosófica ciertamente no está basada en aquellas doctrinas. Pero será con Descartes cuando el hombre devenga verdaderamente el centro de referencia de la reflexión filosófica. en colectivo Problemas actuales de los derechos fundamentales. y para una introducción a la crítica. pero históricamente es una conquista: "La filosofía. a tal efecto. El Estado no se agota en sí mismo.. pág. sino creación de la actividad humana que trasciende para beneficio de las propias personas. la libertad y la igualdad. en Estudios políticos. la política y el derecho tenían en la Antigüedad y en la Edad Media un horizonte cosmo-teológico donde la referencia a lo humano cobraba necesariamente un carácter derivado o secundario (. es el hombre mismo. Pero lo idea de dignidad humana se convertiría en una expresión sumamente ambigua -o recurso último en tiempo de crisis. La forma del poder. si bien para Kant libertad es la facultad de no obedecer a otras leyes externas sino a aquellas a las que se ha podido dar consentimiento. ver Simone Goyard-Fabre. "un ser entre". Así. ________________________________________________ 17 Hoy se asume esta idea como evidente..cl/cep/docs Por eso se dice en el Artículo 1 que "la persona humana es el principio y el fin de la actividad del Estado. La noción de libertad20.

debe aclararse que éste no debe reducir se a un "liberalismo economicista" o de signo exclusivamente económico.1983-. 20 Sobre la libertad como derecho. 23 Para una introducción a estos dos autores. Teoría de los derechos.El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. como se deduce tanto del artículo 2 como del artículo 8. el liberalismo no se reduce a una ideología en derredor del concepto de propiedad privada. para que realmente funcione. ver Robert Alexy. Locke y Kant. ver José F. 6. ambos de la Constitución. Teoría de los derechos fundamentales. y. es indispensable señalar .denominada clásicamente "libertad positiva". México. abril-junio de 1998.A pesar de lo aseverado en infinidad de oportunidades acerca de la multiplicidad de los significados de "libertad". 25 Para una introducción a los esfuerzos de la filosofía liberal por precisar sus conceptos básicos. sin ser obligado a ello o sin que se lo impidan otros sujetos . Por otra parte.. pero en todo caso es patente la voluntad constituyente. La primera refiere una cualificación de la acción. 1992. que está organizado para la consecución de la justicia.. en Metapolítica. en sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994.. La redacción final del articulo 1 varió por propuestas hechas durante la Sesión Plenaria de la Asamblea Constituyente. El renacimiento de los liberales: Una reflexión desde América Latina. debe partirse del hecho que la constitución salvadoreña califica de derecho fundamental no sólo a determinadas libertades. libertad de expresión. 2. que. FCE. Hobbes y Rousseau: Entre la autocracia y la democracia. 17-95.propuesta política y jurídica basada en la libertad23.Si bien muchas veces el derecho general de libertad se ha entendido circunscrito a la posibilidad de obrar o de no obrar. desde luego. edición electrónica en www. además de la imposibilidad de controlar las actuaciones arbitrarias del poder24. enero de 1997. págs. Transcripción tomada de anexo III de Constitución de la República de El Salvador. es decir. en el ordenamiento constitucional salvadoreño el derecho general de libertad también comprende la situación en la que una persona tiene la real posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo. por lo que el inciso primero del Art. social. sobre todo si se toma en cuenta que el mismo se desarrolló con fundamento en el manejo de los bienes agrícolas. 1. 21 Sobre tal dificultad. 1993. núm. 1 de la Constitución reza así: "Art. la segunda una cualificación de voluntad". 1993: pág. Es importante indicar que el carácter fundamental y fundamentador de la libertad para justificar el sistema político y jurídico es el factor unitario de una multiplicidad de corrientes acogidas bajo el término común de liberalismo 25..ello requeriría un exhaustivo estudio de filosofía jurídica.. lo que jurídicamente interesa es que la libertad como calidad atribuible al ser humano. ver Pablo di Silveira.aún brevemente y sobre la base del sistema constitucional salvadoreño .cepc. ________________________________________________________ __________ 19 Informe Único de la Comisión de Estudio del Proyecto de Constitución [1983]. lo que conduja que el llamado <<derecho natural a la propiedad privada>> se entendió casi exclusivamente como derecho a la posesión individual de tierras27. 1a reimpresión. sino que ha de limitarse a concretar algunas concretas manifestaciones de la libertad jurídica en el sistema constitucional. es decir. En todo caso. es innegable que en nuestro país las ideas liberales fueron . San Salvador. en el proceso de inconstitucionalidad No. no corresponde e esta sentencia hacer un análisis sobre la libertad.verbigracia. y por tanto sobre la suma dificultad y sin más en baladí intento de formular una definición de ella. de sus necesidades espirituales"26. de la seguridad jurídica y del bien común". consignó: "Teniendo en cuenta las anteriores consideraciones.requiere. la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. incluido el Estado . Madrid.. y Ángel Sermeño.. pág. vol. 22 Para el tema de la libertad como relación triádica. oculta una fuerte capacidad configuradora de la misma.además de no ser pertinente .que constituye lo que se conoce como "libertad negativa"-.. en Página Latinoamericana de Filosofía. 211. 211-218. UTE. Sin embargo.mex/metapolitica Y es que el liberalismo. en colección Diez años de la Constitución de El Salvadr. ver Alexy. Filosofía de la liberación versus filosofía liberal.. CEC. Y es que la ausencia de reglas básicas para la convivencia humana supondría una situación de inseguridad. el bienestar material y no se ocupa directamente. política y moral.sino la libertad. 230. bajo la pretensión de no proponer un modelo de sociedad. Fernández Santillán. como ideología de propuesta política y jurídica. número 1. La formulación del texto constitucional no refleja con precisión la base filosófica que aducen los miembros de la Comisión de Estudio. "autodeterminación" o "autonomía" -. excede las formulaciones que pregonan que aquél se circunscribe a procurar "el progreso externo. ya que . del mismo autor.el contenido esencial de ese derecho general de libertad otorgado por la Constitución. la facultad de tomar decisiones sin verse determinado por la voluntad de otros. Aún más.. ser garantizada mediante normas.

la conformación de una entidad social distinguible por su historia y su conciencia de sí)31. en www. resulta obligado asumir que la soberanía (referida ya no al individuo.net/rivero/liberamises. del pueblo (debe clarificarse que pueblo no es la mera multitud de individuos agregatio. pág.sino la asociación de la comunidad -association-..). La justicia en el pensamiento jurídico angloamericano. ver Ludwing Von Mises. (. expuso:" (. y ello porque ningún ser humano está autorizado a priori a ejercer dominación sobre otro ser humano30. Madrid.es/laopinion/articulos/justicia. 17-95. La protección de la propiedad privada servía para garantizar el sentimiento de independencia sin el cual la participación en el proceso político no podía considerarse auténticamente libre>>. convirtiéndose. en la parte que literalmente dice: "Todas las personas son iguales ante la ley". pero muy distante del en cuanto a los que. es imperativo admitir el señorío de la comunidad respecto de sí misma. sin renunciar a sus postulados básicos. 74. pues una comunidad de individuos libres necesariamente es una comunidad de individuos iguales -ética y jurídicamente-. en definitiva. Justicia constitucional y democracia. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las .elwebjuridico.sigloxxi/org/lib-01. en la citada sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994.html 27 Sobre la conexión histórica entre liberalismo y propiedad: <<La finalidad [del liberalismo originario] era asegurar a los individuos un status de independencia frente al poder de dominación estatal: sólo pueden participar sin miedo en la deliberación y discusión públicas aquellos que no se hallan en situación de dependencia económica. 3. la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley .por parte de las autoridades administrativas y judiciales . Con este presupuesto.. sino a la sociedad) sólo puede predicarse del <<cuerpo social>>. si se acepta que cada persona es <<señor>> de si. .acogidas por políticos e intelectuales para la transformación del agro en detrimento de las comunidades que usufructuaban gran parte de las tierras cultivables.) es indispensable consignar algunas precisiones básicas sobre la configuración constitucional de dicho derecho fundamental [igualdad]. 1997. Junto a la idea de libertad está la idea de igualdad29.. ATRIBUCIÓN DE LA SOBERANÍA SL PUEBLO A partir de idea de la dignidad humana corresponde intentar una explicación racional del poder en la sociedad: Si se parte de la admisión de la libertad e igualdad de los seres humanos. debían ser los beneficiarios. en www. Sin embargo. plantea entre sus problemas esenciales el de la justa distribución social de los bienes con el fin de crear una sociedad más justa28.como un mandato de igualdad en la formulación de la ley.Como se sugiere del texto mismo. Lo que corresponde recuperar hoy en día del liberalismo son sus tres grandes aportaciones: el valor de la libertad. Introducción al liberalismo. en una acción política inspirada en un liberalismo limitado al fomento de la propiedad individual. consagrado en el inciso primero del artículo 3 de la Constitución. 28 Sobre este debate. las deficiencias sociales y políticas -pero sobre todo económicas. en Víctor Ferreres Comella. según sus preceptos filosóficos. en el proceso de inconstitucionalidad No. la Sala de lo Constitucional. no necesariamente estatal.. sirve de introducción Salvador Rus Rufino.Es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas. política y jurídica. Además.que el liberalismo economicista generó en nuestro país no autoriza a desechar el liberalismo como propuesta filosófica. Por ello era tan importante para el primer liberalismo la destrucción de los lazos de dependencia personal que eran propios de la sociedad feudal. regla que vincula al legislador.htm 29 Sobre la igualdad como derecho en nuestro sistema constitucional. la noción de tolerancia y la dimensión de las personas en la configuración de la esfera pública.htm ó www. SOBERANÍA POPULAR. debe tenerse presente que en las últimas décadas el liberalismo. que en nuestro país debían ser los campesinos al dotarlos de propiedad personal.shadow. CEPC.. ________________________________________________________ _____________ 26 Para esta visión del liberalismo.

Se trata. lo que obliga a recurrir a un término de comparación . su yo común. Y es que si se acepta como válido que las nociones de libertad c igualdad son atribuibles y predicables respecto de los seres humanos. Esta persona pública que así se forma. sin que suponga aceptar la noción roussoniana de pacto social: <<Este acto produce inmediatamente. la única fuente de poder que puede justificarse racionalmente. a Adán sobre su descendencia (. los juicios de igualdad son juicios sobre igualdad parcial. pág. en John Locke. respecto a los asociados. de una igualdad valorativa. y. en la aplicación de la lingüistica estructural al análisis de las proposiciones jurídicas.Ante la imposibilidad de la igualdad universal.) Sin embargo. en primer lugar. En nuestro sistema jurídico dos disposiciones reflejan esta idea: en primer lugar. Locke: "Y en estas palabras no cabe el menor resquicio que nos permita forzar su sentido y hacerlas significar que se trata de la donación a un hombre del dominio sobre otro. pero que resulta relativizada de dos maneras: se trata. pues. cuando es pasivo. en vez de la persona particular de cada contratante. casi poética. que consagra que la "soberanía reside en el pueblo. La soberanía popular es.quizá por su amplitud . cuando es activo. 83 de la Constitución. 31 Con riqueza gráfica. son juicios sobre relaciones triádicas. 36. sino su determinación es una decisión libre. su vida y su voluntad. a la <<soberanía de la persona>> corresponde la <<soberanía del pueblo>>32. el pueblo. tomaba en otro tiempo el nombre de ciudad y toma ahora el de república o de cuerpo político. 28. o de forma gráfica. de una igualdad valorativa relativa a igualdad valorativa relativa a determinadas consecuencias jurídicas". (a) Consecuencia jurídica: Erigir. al trasladar tal noción al grupo social. El contrato social.comúnmente denominado tertium comparationis -.de otro modo. Por lo tanto. en Rousseau. Para que la . toman colectivamente el nombre de pueblo>>. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos. No puede ser -respetando la racionalidad. que la ejerce en la forma prescrita y dentro de los límites de esta Constitución".. si reconocemos que éstos trascienden su calidad de individuos y constituyen personas. las convenciones como base de toda autoridad legítima entre los hombres". por tanto. ya que atribuir <<poder soberana>> a una persona con exclusión de las restantes sería <<hacer daño a todos en beneficio de uno solo. dicho con otras palabras. 1991.. considero que está fuera de duda que el hombre no puede incluirse en esta donación y que. la soberanía popular se convierte en presupuesto de la Constitución34. es soberano respecto de sí. o. A partir de las premisas señaladas. el Art. al pueblo.. al compararlo con sus semejantes.mismas situaciones fácticas. resulta imperativamente lógico atribuir la soberanía a la totalidad de la colectividad. pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. aunque no arbitraria de quien elige el criterio de valoración.. aquélla ha de referirse necesariamente a uno o varios rasgos o calidades discernibles. soberano. consecuentemente.. compuesto de tantos miembros como votos tiene la asamblea. un cuerpo moral y colectivo. y puesto que la Naturaleza no produce ningún derecho. en este iter de precisar la estructura del derecho a la igualdad en la formulación de la ley. Espasa Calpe. a la sociedad. lo que representa a la vez la idea de la injusticia y de la más absurda sinrazón>>33. Al atribuirse al pueblo la titularidad de la soberanía. se ha llegado a determinar que los juicios de igualdad que constatan la igualdad con respecto a determinadas propiedades.. pág. y éste no viene impuesto por la naturaleza de las realidades que se comparan. 30 Expuesto magistralmente: "Puesto que ningún hombre tiene una autoridad natural sobre sus semejantes. en Rousseau. que en la parte inicial dice que el "poder público emana del pueblo". pues. Madrid. el cual recibe de este mismo acto su unidad. a aquél corresponde el poder constituyente y. consecuentemente. hay límites naturales que lo imposibilitan. construir y limitar el poder. El contrato social. a la colectividad.para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de "tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual". (. no una cualidad de las personas.. Dos ensayos sobre el gobierno civil. la técnica más recurrida . 86 de la Constitución. a Adán no se le otorgó dominio alguno sobre los de su propia especie". el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos. quedan. en segundo lugar. pág. es necesario aceptar (para conservar la coherencia racional) que la estructura unitaria de esa colectividad. Así. poder. que es llamado por sus miembros Estado. 72.Si es claro que la igualdad designa un concepto relacional. por ello. una igualdad fáctica referida sólo a alguna y no a todas las propiedades de lo comparado. el Art.(. es obligado admitir que cada persona es <<soberana>> respecto de sí y. esto es. sino que tanto la igualdad como la desigualdad de invididuos y situaciones personales es siempre igualdad y desigualdad con respecto a determinadas propiedades.) .. por la unión de todos los demás. pues.) De lo cual. no puede obviarse que nunca dos sujetos jurídicos son iguales en todos los respectos.

). pág. sino un producto social de realidad histórica y concreta. Constitución y derecho constitucional. puesta continuamente en duda... Como en cualquier otra agrupación. contenido en publicación ¿Qué es el Estado Llano?. que la Constitución crea y mantiene". 35 "El poder constituyente. Con esta premisa adquiere plena validez la afirmación que de la Constitución derivan todas las instancias del poder45. en Constitución y derecho constitucional. pág. en ¿Qué es el Estado Llano?. Ensayo sobre los privilegios. indicando sus interrelaciones y su control. de esta permanente acogida y asimilación de sus miembros>>. en Constitución. pág. pág. Esta unidad hipotética no debe ser por eso confundida con la unidad del Estado. Resulta necesario. ciertamente. consecuencia de esa renovación. convirtiendo al Derecho o en una teología o en una metafísica". Constitución y Democracia. considerado en sí mismo. 28. hacer un todo". 37 <<El Estado no es un fenómeno natural que deba ser simplemente constatado. necesidad continuamente de renovación y desarrollo. que me parece es el peor de todos. lo distribuye y ordena. simultánea e indisolublemente. Así. 61. Constitución y Democracia. A esa forma del poder político y jurídico. fundamentado en la soberanía popular y organizado mediante normas jurídicas. en Rudolf Smend. de una noción factual se trasciende a una noción jurídica41. Dicho en otra forma. La necesidad de esa hipotética unidad no significa. Es evidente que no puede existir sin ella (. de ninguna manera. Escritos de derecho constitucional. en Justicia constitucional y democracia. simplemente. 70. en Manuel Aragón. 30. aún queriendo y obrando. sin la unidad de voluntad ella no conseguiría. pues el orden político -y el Estado que genera.no puede imaginarse abstractamente. una "forma organizada". especialmente en el Estado. en el mecanismo para erigir. no es pequeño el mal que se causa a los hombres al envilecerlos" (pág. Rubio Llorente señala el carácter previo de esta noción: "La Constitución ha de partir siempre en consecuencia de la hipótesis de una unidad de voluntad. Introducir lo absoluto en el Derecho lleva. Y ello porque el Derecho no opera con términos absolutos. Madrid.. pág. pág. Tecnos. como poder sin límites. CEC.. Esto es lo que se llama la constitución de este cuerpo. 36 Ya lo señalaba Sieyes: "Los asociados quieren dar consistencia a su unión. Erige el poder porque transform el poder desnudo en poder jurídico40. es decir. y se originan históricamente de manera simultámea (son <<co-originarios>>). 104-105. juridicidad. 34 O dicho de modo equivalente: "La soberanía reside en el pueblo y.__________________________________________________ _______________________ 32 Una posición equivalente expone Ferreres Comella -quien dice basarse en Habermas-: <<. Párrafos adelante de la frase transcrita añade: "A mi juicio. 33 Emmanuel-Joseph Sieyes.. Madrid. una gran parte de su procesos vitales son. 57. ver Hesse. Así. sino una realización cultural que como tal realidad de la vida del espíritu es fluida. 1985... en Smed. indispensable. consiste en que tienden a envilecer a la gran masa de ciudadanos y. para que una comunidad política funcione como tal. quieren llenar el fin de ella (. Construye46 el poder porque lo organiza. 1988. 1989. Madrid. concluir en la idea de ser colectivo que se justifique a sí mismo: <<No surge aquí una persona supraindividual. la Constitución se convierte. pág. instituye"42 el poder jurídico43. 1526. Para ampliar y profundizar en la idea de la unidad política como cometido social. lo estructura. el único método de articular realidades sociales es a través de la organización. CEC. y ello por el mecanismo de "dar" al poder factual "un carácter o categoría que antes no tenia"44. pues. sino que requiere poseer un orden. la Constitución "funda. necesariamente requiere de una forma. el Derecho es el mundo de la limitación y también de la relativización.-. construir y limitar el poder39. en Sieyes. de la forma38.dignidad humana pueda ser respetada es indispensable la organización jurídica de la sociedad. Así. que el soberano se exprese jurídicamente: El soberano que no se expresa a través del Derecho es una noción política de imposible normativación35. pág. pág. pues el todo social es y sigue siendo únicamente la <<estructura unitaria>> de las partes individuales que participan en la vivencia global>>. como unidad 36. por tanto. Y no siendo el Estado una realidad apriorística o natural37.). 7-15. pág. a desvirtuarlo. sin embargo. forma y leyes apropiadas para llenar aquellas funciones a las cuales se le ha querido destinar. a él pertenece el poder constituyente". es requisito sine qua non el establecimiento de normas jurídicas. los privilegios honoríficos tienen un vicio más. 103. consagra sus . como los únicos principios de legitimación que son posibles en la modernidad>>.. es lo que se denomina Constitución. 5.la <<autonomía pública>> (la soberanía popular) y la <<autonomía privada>> (los derechos humanos) se presuponen mutuamente desde un punto de vista conceptual. voz en Enciclopedia. en Aragón. 6). 38 "Es imposible crear un cuerpo para un fin sin darle una organización. que no es. que frecuentemente se identifica con la idea de nación. Le es preciso a la comunidad una voluntad común. ¿Qué es el Estado Llano?. no puede jurídicamente caracterizarse.

. o una serie de estructruas. independientemente del significado técnico de este acto.. pág. en División de poderes e interpretación: Hacia una teoría de la praxis constitucional. 43 Smend ofrece una comparación sumamente gráfica para comprender esta vital función de la Constitución: <<(. asociando la de correlación. instituir. págs. Constitución. 105. (.". ________________________________________________________ ____________ 39 En términos semejantes. el sujeto de la decisión. 40 "Lo característico del Estado de Derecho es precisamente la trasmutación de los fenómenos de poder en Derecho y. por los métodos y con el alcance que dispone la Constitución50. pág. falsa. su organización y sus métodos47. Buenos Aires.. sobre todo. que resultaría abolida si esa norma llevase a la creación de un poder absoluto. orden. de contornos". iniciándose así formalmente su actividad. por tanto.. 42 1a acepción de erigir<. Es vital insistir en este último aspecto: Ya que es imposible que algo sea y no sea al mismo tiempo y en el mismo sentido. ¿Qué es el Estado Llano?.. . 1998. Ciertamente toda Constitución (no. 3. Tecnos. 47 "Las normas constitucionales pueden tener las más diversas formas. en Rubio Llorente. tomo I.) la constitución de una asociación es el acto por medio del cual se crea un Consejo de Dirección y se establecen sus estatutos. señalando sus fronteras y alcances. Y es que como exigencia del principio lógico de contradicción. sino algo perfectamente lógico. pág. Construir significa la misma idea. pág. 48 "A esta necesidad de organizar el cuerpo del gobierno. Construir es formar un conjuto. Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho".. simetría. Hesse: "Las funciones de la Constitución en la vida de la comunidad son aplicables.. a dos tareas fundamentales: a la formación y mantenimiento de la unidad política. Y esa obligación racional de la limitación del poder conduce a la distinción entre poder constituyente y poder constituido. que expresa compañía. 1939. . levantar". en consecuencia.. FCE. cualquier documento que así se denomine) implica racionalización y limitación del poder. lo verdaderamente importante es que este modo. se designe con el mismo término que se utiliza para la constitución e una asociación>>. Rubio Llorente lo explica así: "Para que la Constitución no implique la desaparición de aquel poder del que brota. 49 "Del mismo modo. la integración de un pueblo. 864 45 "Como el pueblo constituye la única fuente legítima del poder y de él procede la carta constitucional de que derivan las facultades de las distintas ramas del gobierno". además de regularse las obligaciones de los promotores y la organización interna de la asociación se efectúa el paso del para sí en el que se encontraban hasta ahora todos y cada uno de los miembros de la asociación a la sociabilidad que implica el ser miembros de una asociación (. antes que nada..fines.. pág.. que la actividad política. 1526. 1987. pág. de donde procede la palabra estructura (. su fuente. Sinónimos Castellanos. es imperativo de coherencia lógica que el poder constituyente no se niegue a sí mismo49 y. en Diccionario de la Lengua Española. por ende. el poder de la Constitución es necesariamente un poder limitado. Para preservar su propia subjetividad. 1525. en Sieyes.. 138. así como a la creación y mantenimiento del ordenamiento jurídico. . De este modo. 46 Ocupo el verbo construir en el sentido utilizado por Barcia: "Construirse se compone de con. Juridificación del poder y equilibrio constitucional.. voz en Enciclopedia.). "Fundar. en Constitución y derecho constitucional. es indispensable por eso que el poder que mediante la norma constitucional se crea sea un poder limitado". a la mayoría. pág... 116. Dar a una persona o cosa un carácter o categoría que antes no tenía". pero en todo caso han de determinar cuál es el alcance posible del poder (. esto es. que la nueva fundamentación de la forma de vida política. es lógicamente necesario que el pueblo.)... es preciso añadir el interés que tiene la nación en que el poder delegado no pueda nunca convertise en nocivo para sus comitentes".(. en La forma del poder pág. pasen a la minoría. una vez cristalizada en forma jurídica. pág. Por lo tanto.. y de struere. La voluntad común no puede destruirse a sí misma".. en Roque Barcia.). es decir.54 41 Profundiza en este punto Rubio Llorente: "Lo que para mí define la Constitución es su función y ésta es precisamente la de dar forma al poder. Ambas están estrechamente ligadas. en Constitución. 136-137.. cuáles son los órganos que lo ejercen y qué tarea o competencias se atribuye a cada uno de ellos". voz en Enciclopedia. en Constitución y derecho constitucional. predicándose que éste sólo puede ejercerse por los órganos. 864. en El Federalista. Limita el poder dispone sus contornos. 44 2a acepción del verbo erigir: "2. preserve su propia existencia. XXVI. Pelardo. una simple casualidad.No es. en Diccionario de la Lengua Española. es decir. en Manual. ¿Qué es el Estado Llano?. la de crearlo: forma dat esse rei. si se quiere que éste exista y que obre. quede sometida ella misma al Derecho". una nación no ha podido jamás estatuir que los derechos inherentes a la voluntad común. claro está.) . necesariamente el poder creado por la Constitución es un poder limitado48.). pero a mi juicio la Constitución no puede ser definida por referencia sólo a esa función porque con ello se afirma (o se sugiere) la existencia de un poder anterior a la Constitución e independiente de ella y se pierde de vista el hecho de que es la Constitución el origen del poder. Madrid. México. pág.pág.. intrínsecamente contradictroria y. de formas. tomo I. frente al cual el pueblo sería simplemente objeto.. una nación no puede decretar que su voluntad común cesará de ser su voluntad común. 214. la noción de poder ilimitado se vuelve una contradictio in terminis. en Landelino Lavilla. es Sieyes.

1992. con la comprensión que éste no significa que toda la actividad social esté regulada por normas jurídicas.. Asumir la validez de la soberanía popular exige aceptar la democracia como forma de gobierno y forzosamente es así. Así. dado que la creación. 2. sino porque el poder se organiza y actúa -praxis constitucional democrática56 coherentemente con esa declaración. de Estado Constitucional de Derecho51. pues.. pág. aunque es indispensable aclarar que la democracia es tal no por su sacramental declaración en el texto constitucional. en Revista de Derecho Constitucional. que el servidor es más que su amo. porque lo contrario supondría la imposición de una forma política. se vuelve patente que no "hay otra Constitución que la Constitución democrática"55. pero subordina sus formas concretas de manifestarse al principio de la constitucionalidad>>.) El primero se caracteriza por el principio de legalidad. por la afirmación de la primacía de la ley sobre los restantes actos del Estado. incluida la propia ley. el principio de legalidad. (b) Consecuencia política: la democracia como forma de gobierno.. que establece que los "funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley".. que los representantes del pueblo son superiores al pueblo mismo y que los hombres que obran en virtud de determinados poderes pueden hacer no sólo lo que éstos no permiten.). es decir. como fruto de la Constitución. sino incluso lo que prohiben". es decir. por contradictoria)". por la primacía de la Constitución sobre la ley y por el funcionamiento de una jurisdicción que entienda de la constitucionalidad de los actos del Estado. las segundas. Negar esto equivaldría a afirmar que el mandatario es superior al mandante. Pero la admisión de la soberanía popular no sólo genera consecuencias jurídicas. El Estado no sería del pueblo (forma auténtica) sino el pueblo del Estado (forma falsa. 106. pero también es válido. págs. 51 El Estado Constitucional de Derecho puede entenderse.Bajo las anteriores premisas es que. (. en Manuel García Pelayo. como perfeccionamiento de la idea de Estado de Derecho: <<(. contrario a los términos del mandato con arreglo al cual se ejerce. La democracia se convierte en garantía de la libertad y la igualdad54. sino que el poder público sólo puede ser usado en los casos definidos por la ley y de forma tal que pueda preverse como va a ser usado. El Tribunal Constitucional esapñol. pues. 85. se declara que el gobierno es democrático. es nulo. En nuestra Constitución. Ninguna clase de poder delegado puede cambiar nada en las condiciones de la delegación". . Y es que resultaría contradictorio admitir el "señorio" de la libertad e igualdad de la persona y simultáneamente negarle a la asociación de aquéllas -la comunidad política-. San Salvadro. Alexander Hamilton: "No hay proposición que se apoye sobre principios más claros que la que afirma que todo acto de una autoridad delegada. no su adopción52... en el Art. 332. En nuestro sistema la noción de limitación del poder aparece expresamente consagrada en el inciso tercero del Art. en Sieyes. en Aragón. ________________________________________________________ ______________ 50 "En cada una de sus partes la Constitución no es obra del poder constituido sino del poder constituyente. No. en El Federalista. sino también políticas y socioeconómicas: las primeras nos remiten a la democracia. Estado Legal y Estado Constitucional de Derecho. puede hablarse de un Estado Constitucional. ________________________________________________________ _____________ 52 "Y ello porque entonces el Estado no sería la forma jurídico-política adoptada por una comunidad. 86 de la Constitución. pág. construcción y limitación del poder se efectúa a través de normas.) la culminación del proceso de desarrollo del Estado de Derecho o. la posibilidad de autogobernarse53. El Estado Constitucional de Derecho mantiene. El segundo se caracteriza por el principio de constitucionalidad. la transformación del Estado legal de Derecho en Estado constitucional de Derecho (. ¿Qué es el Estado Llano?. ensayo LXXVII. 9-20 . Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. hecha efectiva por el funcionamiento de unos tribunales destinados a garantizar la legalidad de la acción de la Administración estatal. Extendiendo la limitación al poder legislativo. sino la impuesta a ella. dicho de modo más preciso.. la sociedad civil y al mercado.

otorgada por el propio pueblo a su Estado". pág. aspira a crear espacios dentro de los cuales éstas puedan gobernarse a sí mismas (. igualdad y democracia. toda persona es moralmente capaz de formar autónomamente sus fines y seleccionar racionalmente los medios idóneos para alcanzarlos. no existe contradicción ni enfrentamiento alguno en tal convivencia. la existencia del disenso y el conflicto entre los miembros de la comunidad61 y. sobre todo. Principios de una democracia en libertad. en principio. y para una reseña de la relación existente entre aquéllas. en Manual.. Para la relación triádica entre libertad. obligatoriamente. sino también para que expresen sus convicciones sobre la justicia y deliberen con otros a fin de adoptar una determinada solución colectiva a los diversos conflictos que se producen en la sociedad (. 59. muestran una vinculación interna y conceptual. El liberalismo. pág.. págs. Dada esa sinergia entre Constitución y democracia. pág.no sólo es plenamente compatible con la democracia -como noción política-. FCE. en Aragón. México. sino que se complementan59.) debemos entender que las personas son llamadas a participar con igualdad en el proceso democráctico no sólo para permitirles la defensa de sus intereses. pág. ya citado.109). en Wener Maihoffer. para indicar la simbiosis de los conceptos. con relación a la simbiosis entre Constitución y democracia. haciendo de la voluntad del Estado la voluntad que resulta de un proceso de deliberación y decisión públicas en el que las personas expresan las convicciones políticas que libremente se han formado en ejercicio de su capacidad de razonamiento moral. Justicia constitucional y democracia.). ver José Asensi Sabater. 217-323. ________________________________________________________ ______________ 57 "la democracia es el principio legitimador de la Constitución.) En consecuencia.27.. págs. liberalismo y democracia han aparecido como concepciones enfrentadas58. entendida ésta no sólo como forma política histórica (o como verdadera y no falsa forma de Estado) sino.. en Ferrestres Comella. en consonancia con su creencia en la capacidad moral de las personas. ver Maihoffer.como mecanismo de codecisión que permita que a través del consenso se solucionen los . Madrid. Democracia y Constitución. 26-27. 1994. La forma del Poder. Libreralismo y democracia. Principios de una democracia en libertad.. Gráficamene puede recurirse.217-323. en Rosseau. y ésta en la liberta e igualdad de los miembros que integran la comunidad. 231. 55 Expresión de Rubio Llorente. la calidad de principio legitimador de la Constitución57 y. Constitución y Democracia. quien resume gráficamente el estado actual de la mencionada relación: "Más contra uno y otro el liberalismo y la democracia se transforman necesariamente de hermanos enemigos en aliados" (pág. 58 Para una descripción de los puntos antogónicos que históricamente enfrentaron a esas concepciones. como forma jurídica específica. pág.. sino una autoridad propia. 54 "(. ver Norberto Bobbio. 34-37. ésta adquiere. habrá que reconocer a esas mismas personas libertad para desplegar a lo largo de su vida su concepción ética del bien que se vayan formado".. Constitucionalismo y derecho constitucional -Materiales para una introducción-. págs... la necesidad de recurrir al proceso democrático indicativo de pluralismo. págs. Y es que la coherencia lógica impone la convivencia entre liberalismo y democracia. desde una perspectiva político-jurídica. 59 Sobre la vinculación conceptual entre las ideas de libertad y democracia: "El liberalismo parte del supuesto de que. pues el liberalismo -como noción filosófica. Valencia. Es conveniente aclarar. de tal manera que sólo a través de ese principio legitimador la Constitución adquiere su singular condición normativa". a la expresión democracia constitucional en libertad60. CEC. como tal se proyecta en todo el sistema jurídico.Constitución y Democracia. en Manual de derecho constitucional. . por ende. en Ferreres Comella. 41-43 .87. 56 Sobre este concepto y las exigencias que plantea. sino que además de presentar una relación histórica.. 69. 1991. Y es que si bien es cierto que en determanadas etapas de la historia política. ver Hans Peter Schneider. Esta misma confianza es la que la democracia provecta al plano colectivo. 1997.. ver Maihoffer. Principios de una democracia en libertad. págs.. en consecuencia. lo cierto es que las mismas no se oponen en el plano justificativo. 53 Expuesto en expresión sintética: "El pueblo sometido a las leyes debe ser autor". en Manual . En términos equivalentes: "en una democracia la autoridad susceptible de obligar al pueblo a que obedezca sus propias leyes no es una autoridad impuesta por una instancia ajena. el concepto que encierra y las consecuencias de éste.71 60 Sobre la expresión.. Justicia constitucional y democracia. pág. que no obstante fundamentar aquélla en la soberania popular. Tirant lo Blanch. El contrato social. participación y regla de la mayoría. pues aceptar la idea de la persona como ser libre supone admitir. La democracia lleva esta aspiración de autogobierno al plano de las decisiones colectivas que deben tomarse a fin de coordinar esos espacios de libertad individual".

. la validez de la competencia como mecanismo garantizador del mercado. pues ésta funciona como base material para el ejercicio de la libertad económica... que los efectos generalmente provechosos de la competencia deben incluir el desilusionar o derrotar algunas expectativas o intenciones particulares>>. aunque legítima.) Una de ellas es que la competencia es valiosa sólo porque. Principios de una democracia en libertad. y depende. siempre que aquélla no suponga una negación. educación y economía.. von Hayek. ello será sólo sobre la base que no conocemos anticipadamente los hechos que determinan las acciones de los competidores (. en general. no en contra de ella. en Maihoffer. ________________________________________________________ _______________ 61 La Libertad que pregona el liberalismo supone aceptar la imposibilidad de incluir en nuestra escala de valores algo más que un pequeño sector de las necesidades del conjunto de la sociedad. Estado de Derecho... ya que el inciso primero del Art. electrónica en www. para la convivencia pacífica. es claro que la actividad económica de una colectividad debe entenderse fundamentada en aquélla (en su concreta manifestación de libertad económica). en Friedrich A.(.cepchile. o por lo menos no serían utilizados. como regla general. y en tanto. del diálogo como instrumento para obtener el consenso y la regla de la mayoría como medio de solución. religión. No. 102 de la Constitución declara que se "garantiza la libertad económica. lo que vuelve conveniente y en ocasiones necesaria la intervención estatal. a través de una cooperación comunitaria imprescindible.cl/cep/docs . serían desconocidos para todos. Y.. propongo que la competencia sea considerada como un proceso para descubrir hechos que. Debe admitirse como legítima. La competencia como proceso de descubrimiento. (c) Consecuencia socioeconómica: Socieda civil-mercado y subsidiariedad estatal. de aquellos que alguien pudiera haber perseguido deliberadamente. lo que evidencia..). y aceptar que la intervención del Estado en el ámbito económico. aún más. y en el inciso primero del Art. ver Jesús Rodríguez Zapata. enervación o carga insuperable de la libertad. edición electrónica en www. pues permite la participación libre e igualitaria de las personas63. entre otros ámbitos. 12. El desarrollo de la personalidad exige la participación y/o ejercicio de actividades sociales que. Así se contempla en nuestro sistema. la inevitabilidad de la disidencia y la necesidad. pues. Sobre las nociones de disenso y consenso como motor de la democracia.. lengua. reconocer. en Estudios políticos. A partir de esa premisa es obligado admitir que debe garantizarse la propiedad. sus resultados son imprevisibles y diferentes. en lo que no se oponga al interés social".250 63 Esto es viable si la competencia se entiende como un proceso de descubrimiento: <<Contra eso es útil recordar que dondequiera que se pueda justificar racionalmente el uso de la competencia. garanticen que aquél se realice libremente.. dada la diversidad de concepciones. de condiciones que nunca puede ser totalmente garantizadas por la empresa privada. de no recurrir a ella. debe ser subsidiaria y por ende limitada y sólo en cuanto sea compatible con el mercado. en Manual. el funcionamiento de la competencia requiere. pues en las últimas década se había asumido la libre intervención del Estado en dicho ámbito.103 de la Constitución se dispone que se"reconoce y garantiza el derecho a la propiedad privada en .problemas que afronta la comunidad62. Esas actividades sociales incluyen. Interesa destacar las actividades económicas. cultura.) exige una organización de la república que tenga como objetivo la mayor participación y codecisión posible de todos los ciudadanos por igual en los asuntos públicos de su comunidad".net/ 62 "(. pág. la intervención estatal en la economía. obviamente. en Cuadernos de divulgación de la cultura democrática.agora. y esto conduce a que es la iniciativa de los particulares la que actúa como motor de crecimiento y de progreso. Y es que. pero ésta y mercado sólo pueden combinarse cuando se planifica para la competencia. Si partimos de la idea de libertad.

3a edición. Así. 3a edición. ver José Acosta Sánchez. en el colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica. 65 Para ampliar este punto. Sin embargo. 595-597. 1998. pues se tiene como modelo de organización jurídicopolítica a los Estados Unidos de América. Así. 66 Utilizo la expresión europea no en sentido geográfico o histórico. La jurisdicción constitucional en El Salvador. 1991. suscita una bifurcación -que históricamente ha funcionado en el país de modo paralelo. Una irreflexiva mixtura entre una organización jurídica a la estadounidense y una tradición hispánica genera. Sobre las distintas concepciones de constitución. ya citada. ya que bajo el argumento de racionalizar el concepto se le despojó de sustancia. ver Jorge Mario García Laguardia. con una comprensión jurídica de la Constitución desde una visión <<a la europea>>66 (actualmente ya superada en Europa).función social". I. De este modo podremos organizar una Constitución libre y análoga a nuestras costumbres. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. clima y carácter" (pág. entre otros aspectos. y. de intentar legitimarse recurriendo a la promulgación de una Constitución. en Francisco Rubio Llorente. la no consolidación del modelo elegido65. Tecnos. Formación de la Constitución y jurisdicción constitución Fundamentos de la democracia constitucional-. Para una detallada descripción de los contextos históricos. y el de estas provincias apoyarán constantemente a sus respectivos representantes. 39-61. políticos e ideológicos que potenciaron la bifurcación en la concepción de constitución. págs. III. Y es que no obstante que en país originalmente la expresión Constitución evidenciaba un contenido político y jurídico concreto 68. pág. la adopción de construcciones doctrinarias elaboradas en Europa continental terminaron despojando a la idea de Constitución de su raíz filosófica-ideológica y de su contenido jurídico-político. Sobre la presencia de ideas constitucionales en los años previos a la independencia de Centroamérica. que entendía ésta como un instrumento necesario para la legitimación del poder.entre una <<idea política" de Constitución a la estadounidense. esa idea no trascendió al ámbito jurídico: Predominó lo idea distorsionada que en Europa continental se elaboró para Constitución67.de figuras provenientes de modelos diferentes. págs. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. en el ámbito estadounidense por un lado y en Europa por otro.. a ntro. la explicación común de Constitución en . Civitas. En la vida político-social del país siempre existió una idea subyacente de Constitución -indicativa de la interiorización de una noción política-. sino como indicativo de una concreta visión de la idea constitucional. Madrid. FCE. vol. llustrativa resulta la transcripción que hace García Laguardia del párrafo de un manifiesto anónimo firmado por "Los verdaderos patriotas". ver Salvador Enrique Anaya Barraza. lo que se evidencia históricamente por la actitud de cada gobernante de facto. específicamente. la Constitución perdió su sentido primigenio y la palabra se convirtió en un cascarón desprovisto de significado preciso. Madrid. la Junta Central.) en tanto que son también constitucionales desde el momento mismo de su independencia los Estados que surgen del desmoronamiento del Imperio español en América>>. prácticamente sin encontrarse.1532. Centroamérica en las Cortes de Cádiz. 1994. Con una comprensión "a la europea".. presentado al Ayuntamiento de Ciudad Real el 10 de octubre de 1810: "Este Pueblo. y fue capaz de describir tanto un fenómeno como su opuesto69. ya citado págs. con indicación de las consecuencias procesal-constitucionales derivadas de la adopción -sin la necesaria adaptación. aunque en confluencia con algunos elementos provenientes de la Constitución de Cádiz64. México.197). ver Eduardo García de Enterría. ________________________________________________________ __________ 64 En términos generales sobre Hispanoamérica: <<(. Constitucionalismo. CONCEPTO DE CONSTITUCION El Salvador nace a la vida política independiente con pretensiones de fundar un Estado Constitucional. 35-188 . y al que tenía electo todos este Reyno p. en El Salvador ha predominado una noción devaluada de Constitución.

. en Barros Bourie. cuando más. Teoría de la Constitución. efectivamente el derecho ha tendido a transformarse en la forma vacía del poder>>. <<desde>> y <<para>> la Constitución: <<En>>... pág. esa convicción tiene efectos en su comportamiento (. pues.)..) tiene la costumbre de equipararse con una constitución escrita. 1. Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo. para indicar qué papel tiene tal concepto en la estructura constitucional. en Manuel Aragón. 72<<(. en el sentido que el punto de partida para la delimitación del concepto debe ser precisamente la misma .el país se reduce a calificarla de instrumento político y. entendida ésta en sentido jurídico 70 La jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha utilizado recurrementemente esta expresión. págs. . La forma del poder. 3-92/692) para calificar la organización político-jurídica nacional. también las autocracias son "constitucionales". Madrid. 1-92/9-92. ley fundamental. Por ello. en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No.2. el libro de Loewestein no es una teoría de la Constitución..) y en vez de clarificar con firmeza un punto tan importante para la práctica política (.. pág. y entendiendo que los derechos de las personas son equivalentes a principios programáticos. es imprescindible partir de la comprensión del conjunto de la normativa constitucional concreta vigente. Método científico y principios. debe elaborarse. El Editor Constitucional. tal Estado se caracteriza así: "El Estado Constitucional aparecerá. Es así que los conceptos que limitan la Constitución a estructura u organización básica del poder u otras equivalentes son insuficientes para inferir el sentido y significado de una Constitución vigente en un concepto momento histórico. pág. Es válido entonces decir que el concepto de Constitución debe aprehenderse <<en>>. no es ocioso señalar que para aprehender un concepto de Constitución. 83-88 68 Téngase en cuenta el carácter prácticamente revolucionario que suponía uno de los periódicos independentistas.en la práctica. como una forma específica de Estado que responde a los principios de legitimación democrática del poder (soberanía nacional). en la sentencia dictada a las 9 horas del 19/07/1996. dado que la autocracia contemporánea (.. que valen como normas jurídicas sólo en cuanto el legislador los desarrolla. Arts. 2 a edición. De modo sintético. 46.El verdadero problema radica. ya citado ..4.. Constitución y derecho constitucional. 73 <<Ocurre que si para la gente llega a ser obvio que cualquier mandato del Estado es derecho. pues no describe una realidad concreta71. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". CEC. así. estas obras han producido un mayor grado de indecisión política>>. en Revista Española de Derecho Constitucional. y de modo contundente en la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 14/12/1995 (proceso de inconstitucionalidad No. 1795): 2Aquí es indispensable tener en cuenta que si bien nuestro texto constitucional no contiene disposiciones que caractericen expresamente al Estado salvadoreño. por otra. v gr... <<desde>>. 1987.). 90: "En nuestra época el concepto "constitucionalismo" es eminentemente equívoco. _____________________________________________________ 67 Sobre la distorsión del concepto de Constitución. en Constitución y derecho constitucional. en consecuencia. "Pero semejante teoría ha de estar referida al ordenamiento constitucional concreto y a la realidad que la Constitución está llamada a ordenar". ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir72. sin embargo. 19. Ariel. inútil -o hasta contraproducente.. pág.. existen numerosos preceptos que permiten calificarlo como un Estado Constitucional de Derecho. En este sentido. tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política específica -el Estado Constitucional de Derecho70 -...). Barcelona. En una dimensión mesojurídica. pues termina justificando el poder apriorísticamente 73.. 69 Es con esta distorsión semántica que se enfrenta Karl Loewestein. desde la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 17/12/1992 (pronunciada en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No. funcional (división de poderes) y temporal (elecciones periódicas) de ese poder". La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y. 24. en Manual. visión que le niega valor normativo fuera del ámbito de la organización y de las relaciones de los órganos estatales fundamentales. puramente nominal.86 y 246 de la Constitución". (. de legitimación democrática de la decisiones generales del poder (ley como expresión de la voluntad general) y de limitación material (derechos fundamentales). ver Rubio Llorente. en la ya citada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997.. El control como elemento inseparable del concepto de Constitución. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que.. en Smend. y el Derecho es una de ellas. en que habiéndose creado la convicción de que el derecho responde a ese principio. No. en Hesse. en realidad. 71 Las realidades sociales. 1. en opinión de quien escribe.3. 1982. e inadecuado política y jurídicamente. sólo pueden explicarse tomado en cuenta su intertextualidad:...

lo hace a partir de un determinado supuesto y con un determinado contenido. sólo el integrismo religioso de algunos países islámicos rechaza abiertamente el modelo existen hoy razones. La Sala de lo Constitucional de la CSJ se ha pronunciado admitiendo tal concepción: "Ello significa que la Constitución no es la mera codificación de la estructura política superior del Estado salvadoreño. Ese supuesto radica en la soberanía popular o poder constituyente del pueblo . pág. en el cual se afirma que "toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos y determinada la separación de poderes carece de constitución". forma de organización política que. y constituye un esfuerzo tendente a superar la comprensión casi meramente documental que ha prevalecido de la Constitución77.. dispone tanto la estructura básica como las condiciones esenciales para el ejercicio democrático del poder. Constitucionalismo. sino que lo es a partir de un supuesto -soberanía popular. En el mundo de finales del siglo XX. plantear un concepto que. Se trata.8). en Rubio Llorente.. en definitiva. en la mencionada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997. 16 de la Declaración de derechos del hombre y del ciudadano. en definitiva.. . voz en Enciclopedia. a partir de la soberanía popular y mediante la consagración de los derechos fundamentales de las personas y la distribución y control del poder... construir un concepto de Constitución que adopte como presupuesto la soberanía del pueblo y por ende. indicativo que el concepto. no reniegue de las tradiciones esenciales del constitucionalismo: Constitución es.Constitución. además de explicar la realidad a que se refiere. 75 <<La destrucción de los fascismos. en la que por "primera vez en medio siglo los europeos occidentales ejercen la soberanía completa las condiciones básicas de su existencia" (pág. en El futuro de la revolución liberal. 1995. por el otro. lo que conlleva la búsqueda por la efectiva y real vigencia de los derechos fundamentales de la persona". constitutiva de una verdadera revolución.Art. Barcelona. 1 Cn.derechos fundamentales y distribución y control del poder-76. Ariel. y el desmoronamiento de los regímenes comunistas ha eliminado estas supuestas alternativas al constitucionalismo. Toca. ley superior. que no lograron articular jamás un sistema de legitimación racional. Ello implica superar la idea sumamente arraigada en el país de que la naturaleza de la Constitución se reduce a constituir la ley fundamental del Estado: La Constitución es ley fundamental. en la perspectiva técnico-jurídica. pues. con lo que el constitucionalismo se convierte prácticamente en el -utilizando la expresión (no el concepto) de Kantius cosmopoliticum de inicios del siglo XXI75. en la . pues. pero no sólo es eso. en el sentido que se trate de una concepto que al mismo tiempo que recupere la idea genuina de Constitución. no se aparte de la línea referencial que supone la corriente ideológica del constitucionalismo. de intentar un concepto que responda a la lógica interna de la realidad que describe. no existen actualmente modelos alternativos al modelo constitucional como explicación racional del poder y de la organización político-jurídica. sino que. 83 Cn. Resulta obligado. habla de "una nueva era". debe potenciarla.y con un contenido determinado . En la dimensión macrojurídica debe tenerse presente que hoy en día. parece. y su contenido está integrado esencial y básicamente por el reconocimiento de la persona humana como el origen y fin de la actividad del Estado Art. ________________________________________________________ ___________ 74 Bruce Ackerman. para seguir hablando de ella>>. y que obliga. con la caída de los modelos marxistas en la década pasado74. por un lado sea coherente al interior de la misma normativa constitucional y. de 1789. si bien define esa estructura. incorpore las ideas nucleares que el constitucionalismo conjuga.1532 76 De modo sumamente expresivo aparece en el famoso Art. Esta perspectiva jurídica de la Constitución supone una visión radicalmente distinta de la comúnmente admitida en el país. y <<para>>. a rechazar tajantemente las concepciones ajurídicas de Constitución78 y..

pág. y Manuel Aragón: <<sólo la Constitución democrática es auténtica norma jurídica. Akal.). 35-57). v. 246 -que en la de 1950 era el artículo 221. y. 146-148 79 Esta es la idea presente en el Art... 1-C-94: "debe afirmarse que la supremacía de la Constitución se ha venido consolidando hasta lograr plena firmeza en nuestro tiempo. establecer los límites eficaces de actuación de ese poder>>. 1983.a ambos aspectos. no es la estructura de un Estado cualquiera.enunciando de manera categórica la subordinación de la ley y las otras disposiciones a la Constitución". 1995. en Constitucionalismo. La Constitución es. El interés público tiene primacía sobre el inter´res privado". MINIMUN VITAL JURIDICO: TEORIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Para que la libertad y la igualdad de las personas puedan funcionar en un marco democrático es necesario garantizar. afirmar y reclamar la aplicación directa de las normas constitucionales. sino que lo que existe es una resistencia a identificar Constitución y Derecho. IV.. 27. y como tal jurídicamente exigible>>. lo que deviene en. 78 Tanto la concepción sociológica (ver Ferdinand Lasalle. en Teoría de la Constitución. y que Mario de la Cueva comenta así: "La Constitución. el fundamental. 1. Derecho constitucional comparado. 2a edición. y de primacía -por ocupar el primer lugar entre todas las normas. Siglo XXI. págs. págs.perspectiva de historia del derecho. Santa Fe de Bogotá. pág. 16. por tanto. un instrumento jurídico que tiene por objetivo concreto el de garantizar el carácter representativo de todos los órganos del poder y. Madrid. explicándola así: "La anterior cualidad de preeminencia del texto constitucional es lo que la doctrina y reiterada jurisprudencia de esta Sala ha denominado supremacía de la Constitución o supremacía constitucional. . siendo la Constitución expresión jurídica de la soberanía. ¿Qué es una Constitución?. 1982. No. a cuestionar si todos textos fundamentales que han regido en el país fueron auténticamente constitucionales79. Tratándose de instrumentos de técnica . en la citada sentencia de inconstitucionalidad de las 15 horas del 14/02/1997 . gr. UNAM. tanto un ámbito individual exento de control por el poder público.La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. CEC. como imperativa derivación. según el precepto citado. Y es que. voz constitución. solamente. Es necesaria una breve referencia-prácticamente una mera indicación. que nada tiene que ver con la constitución material del positivismo (ver Hans Kelsen. Espasa Calpe. como la político-omnicomprensiva constitución material de la doctrina italiana (ver Giusseppe de Vergotini. México. Madrid. sino al introducirse en la Constitución vigente el art. 246 de la Constitución ("Los principios. La Sala de lo Constitucional de la CSJ ha insistido en esta característica de la norma constitucional en numerosas sentencias. no sólo al garantizarla a través de los procesos constitucionales. voz en Diccionario del sistema político español. del Estado construido sobre las bases del respeto a los derechos del hombre y la división de poderes". no puede ser únicamente un conjunto de normas que forman parte del ordenamiento jurídico. 374-380. pág. en Del Tribunal de Garantías al Tribunal Constitucional. Madrid. por un lado se justifica así el Art. sino que tal cuerpo de normas y principios es precisamente el primero -y. en Diccionario de Política. 1984.de tal ordenamiento". págs.) cualquier conjunto de normas jurídicas promulgadas con ese nombre. México. 1992.. La Sala de lo Constitucional de la CSJ utiliza constantemente esa expresión. págs. de modo coexistente y no enfrentado (lo que supone admitir la existencia de tensiones). en la sentencia del 29/11/1995. 1982. 138-143. como la posibilidad de efectiva participación social de las personas.que gozan las normas constitucionales. pues los mismos son los instrumentos de técnica político-jurídica que aseguran la limitación del poder. 1983. 16 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. y Nicola Matteucci. las notas esenciales del concepto de Constitución son la consagración de los derechos fundamentales y la distribución y control del poder82. Madrid. Temis. sino. afirmar la supremacía constitucional81. CONTENIDO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION Tal como se señaló. precisamente. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. 6. se supera una justificación meramente positivista de la supremacía constitucional. Porrúa. al mismo tiempo. en Revista de Derecho Político. que afirma la calidad de suprema -por ser emanación inmediata del pueblo-. 77 En realidad en el país no ha existido un reflexionada noción positivista de la Constitución. 80 Así. Teoría general del derecho y del Estado. 136. al mismo tiempo. Pero la derivación más importante de un concepto como el expuesto es que permite justificar el carácter normativo de la Constitución80 y por ende. 81 Expresión que supera la noción de Constitución reducida a ley fundamental. dictada en el proceso de amparo No. Plantean también esta distinción Francisco Rubio Llorente: <<Una Constitución no es (.

en ocasiones y de modo subsidiario. se trata. Respecto de los derechos de participación social. Ya que se presenta una bse teórica común para los derechos políticos y sociales. los derechos político. en cuanto se entienden en conexión inmediata con la dignidad humana se adjetivan como fundamentales84. y los derechos sociales como instrumentos de protección mínima contra las adversidades sociales o económicas. los derechos sociales no persiguen la uniformidad social y económica de todas personas que integran la comunidad. economía. situación que conduce a entender que tales derechos también comprenden que. sus contenidos concretos constituyen derechos83 y. la tolerancia por las ideas de los demás y el diálogo como medio para lograr el consenso básico. El ámbito individual exento de control por el poder está constituido por el conjunto de los derechos individuales -constituyendo una esfera individual o privada85-.jurídica que operan como atributos de las personas. Y es que así como la disidencia y el conflicto son resultado inevitable del "mercado de ideas". en este último caso y parafraseando a Rawls. de una aplicación ventajosa para los menos favorecidos89. en su contenido esencial o nuclear. deba existir la intervención estatal para efectivizarlos. debe señalarse que los derechos sociales de carácter económico no son un medio de protección contra las durezas implícitas en un sistema económico caracterizado por la competencia. no como instrumento de privilegio para grupos o sectores de la comunidad. compone el mínimun vital jurídico. religión. Importa insistir en tal comprensión de la actividad estatal respecto de las actividades económicas. frente a las diferencias sociales y económicas. es decir. dado que en el país ha predominado -en las últimas décadas. como son cultura. Es conveniente señalar que las citadas esferas de derechos fundamentales no son estancos separados o incomunicados. y la efectiva participación social se realiza tanto por el ejercicio de los derechos sociales -esfera social86 .como de los derechos políticos -esfera política87-. es necesario indicar los mismos no deben reducirse a la posibilidad de intervención en el proceso político. sino que comprenden la posibilidad de libre e igualitaria participación en el resto de las actividades sociales.la idea que el Estado puede intervenir libremente en el ámbito económico90. sino . educación. las facilitación de oportunidades. sino la reducción de las diferencias de oportunidad entre las personas. Ese conjunto de derechos fundamentales. Esto significa que la intervención estatal debe realizarse de modo impersonal. Al respecto. ni para la protección contra los riesgos que toda participación social implica. Desde esa perspectiva. Pero frente a cada situación "negativa" existe una perspectiva positiva. siempre y cuando aquélla no suponga la negación o enervación para la realización de los derechos individuales. así: frente a la disidencia política. sino que se interrelacionan y condicionan mutuamente88. sino la oportunidad de presentar y divulgar cualquier causa política. es posible la siguiente comparación: Así como los derechos políticos no persiguen la unanimidad del pensamiento político. las diferencias sociales y económicas son consecuencia ineludible de la competencia y del mercado.

en garantía de la libertad de las personas96. pues. Arts. carácter. 45. no siempre aparece en ellos.. 94 "Además.Para que no se pueda abusar del poder es preciso que. "Derechos": una contribución analítica. pág. 106. en el sentido que no pueden ser sustituidas por otros medios. págs. que todo hombre que tiene poder siente la inclinación de abusar de él. 95 Sobre el control como idea necesaria del concepto de Constitución. según Sen. y. en segundo lugar. 27-28. La exposición de motivos del Anteproyecto de Ley de Telecomunicaciones y la Constitución. Lo distribución del poder y su control se convierten. separación de poderes o coordinación del poder estatal) en diferentes órganos. pág. Madrid. Ariel. pues es precisamente en la democracia que se crean fuertes incentivos políticos para la búsqueda de soluciones a los problemas sociales. esto es. cada constitución presenta una doble significación . La libertad política no se encuentra en ellos más que en los Estados moderados. pág. Democracia y Constitución. De este modo se priva al poder estatal de arbitrariedad y discrecionalidad y le otorga previsibilidad y estabilidad. como Amartya Sen se ha encargado de evidenciarlo. especifican cuales son sus atribuciones y su ámbito propio de competencias y establecen los límites de su actuación o. "los hechos más terribles en la historia de la hambruna nunca han ocurrido en aquellas naciones donde la democracia es la forma de gobierno y predomina la libertad de prensa". necesarias. edición electrónica en www. en Schneider. Nota sore el concepto de derechos fundamentales. lo que es lo mismo. inevitablemente.en que se potencia el desarrollo humano. aparecido en El Comercio. en Problemas actuales de los derechos fundamentales.) se descompone [la Constitución] en un conjunto de preceptos que determinan la composición de los distintos órganos del poder. 2 a 28 (derechos individuales) 86 En nuestro sistema. septiembre 1996. deben suponer el mayor beneficio para los miembros menos aventajados de la sociedad".. Sección 1a del Capítulo I del Título II de la Constitución. en John Rawls. ambos en Problemas actuales de los derechos fundamentales. y que no produzcan un sacrificio superior al bien que producen. entendida como la articulación de las funciones legislativa. pág. La base de esta asignación de poderes. ____________________________________________________ 93 "La democracia y la aristocracia no son Estados libres por su naturaleza. Arts. que sólo debe recurrirse a ellas cuando sean adecuadas para lograr su fin. 15-18. gubernativa-administrativa y judicial". 83 Ver Ricardo Guastini. NO ABSOLUTISMO DEL PODER: TEORIA DE LA DISTRIBUCION Y CONTROL DEL PODER Quien ejerce el poder tiende a abusar de su posición93. es en un sistema constitucional -con su régimen de libertades. y Luis Prieto.elcomercio. 71 a 79 (derechos políticos). Tecnos. 747 y ss. 2. quien expresamente niega la excepcionalidad y subsidiareidad de las intervenciones estatales en la libertad de empresa (nota 16).. por lo que es necesario que el poder mismo lo frene. 87 En nuestro sistema. igualdad y derecho. Barcelona. 89 El segundo principio de justicia está formulado así: "las desigualdades sociales y económicas deben satisfacer dos condiciones.facilitadores de la igualación de oportunidades91 y. atribución y alcance previsto por la normativa constitucional. se deberá considerar como el telos de toda constitución la creación de instituciones para limitar y controlar el poder político. ahora bien. así como al establecimiento de mecanismos de control del poder95. 84 Ver Pedro Cruz Villalón.. 85 En nuestro sistema. la Constitución acomete la coordinación del poder estatal.. a la distribución del poder94 (o sus expresiones equivalentes como división del poder. Pero es una experiencia eterna. y con ello somete su ejercicio a criterios y límites jurídicos. 32 a 70 (derechos sociales). 127-136. págs. ver en artículo periodístico La propuesta política de un Premio Nobel. San Salvador. en Montesquieu. 88 Esta comprensión de los derechos fundamentales está constitucionalmente consagrada dada la "topografía" del texto constitucional. básicamente aunque no de modo taxativo. y esto conduce. Las libertades fundamentales y su prioridad. por ello. . Concepto de derecho fundamental: identidad. 91 Así.. Loewestein asegura que en "un sentido ontológico. en Rubio Llorente. las concretas medidas para efectivizar los derechos sociales de carácter económico deben caracterizarse por su proporcionalidad. ECA. por la disposición de las cosas. págs.. En primer lugar. yendo hasta donde encuentra límites (. que permitan verificar que efectivamente cada órgano lo ejerce con observancia de la competencia..). 92 Y es que además.. en la que cada esfera jurídica aparece consignada en cada uno de los Capítulos que componen el Título II (Los derechos y garantías fundamentales de la persona).. Arts. el poder frente al poder". no deben constituir o implicar la negación o enervación de los otros derechos fundamentales92. 159-163 y 181-190. 1993.pe/ . por consiguiente. consagran los derechos de los ciudadnos frente al poder". en Estudios Centroamericanos. Capítulo II del Título II de la Constitución. estatus. UCA. sino sólo cuando no se abusa del poder. ________________________________________________________ _____________ 82 En el mismo sentido: "(. Del Tribunal de Garantías al. respectivamente. ver Aragón. en Libertad. págs. En este sentido. 26/10/1998. Del Espíritu de las Leyes. deben estar asociadas a cargos y posiciones abiertos a todos en igualdad de oportunidades. 1988. El control como elemento.. 13 90 Ver Alvaro Magaña...

corresponde formular algunas ideas básicas -en apretado epítome. bajo el argumento que ello es necesario "para la adaptación pacífica del orden fundamental a las cambiantes condiciones sociales y políticas (. . y la bibliografía allí citada 103 Art.sobre el rol de la normativa constitucional en la vivencia de la comunidad política. autonombradas o electivas. lo que obliga a disponer. ROL DE LA CONSTITUCION Consignadas las referencias al contenido esencial de la Constitución. _____________________________________________________ 97 En expresiva frase se denominan controles verticales. 86 de la Constitución dispone. Teoría de la Constitución. está más cercana a las nociones de "balance of powers" inglesa o "checks and balances" estadounidense. La jurisdicción constitucional en El Salvador. (c) creación de mecanismos de solución de conflictos102. están obligados a moverse.) será conveniente investigar el sentido en que la conservación de la libertad exige que los tres grandes departamentos del poder sean separados y distintos". pág. 99 Con ajustes. en El Espíritu de las Leyes. 153 . Art. legislativos. Esta colaboración ya la había contemplado Montesquieu: "Los tres poderes permanecerían así en reposo o inacción. a la fuerza o la revolución". los procesos constitucionales de defensa de derechos -amparo. pág. Desda las premisas consignadas en los párrafos que anteceden. Para una visión panorámica de los procesos constitucionales.Cuando el poder legislativo está unido al poder ejecutivo en la misma persona o en el mismo cuerpo.Art. págs. (b) establecimiento de mecanismos de cooperación101 y/o codecisión. ejecutivos y judiciales. Esa distribución del poder no significa que todos los órganos a los que se atribuya aquél pasean la misma competencia y estén colocados al mismo nivel. por ejemplo. como mecanismos de solución de conflictos. De modo más contundente: "La acumulación de todos los poderes. en Ensayo XLVIII. Arts. en las mismas manos. 96 "La libertad política de un ciudadano depende de la tranquilidad de espíritu que nace de la opinión que tiene cada uno de su seguridad. hábeas corpus. pág. en James Madison. Y para que exista la libertad es necesario que el Gobierno sea tal que ningún ciudadano pueda temer nada de otro. pág. 232-233. ver Loewestein. si va unido al poder ejecutivo. pág. como por el movimiento necesario de las cosas. pág. tal como se deduce de lo expuesto por Madison: "Demostramos en el último artículo que el apotegma político en el examinado [la separación de poderes] no exige que los departamentos legislativo. 11 inciso segundo y 247 inciso segundo de la Constitución-..) .ideológica: liberar a los destinatarios del poder del control social absoluto de sus dominadores. el poder sobre la vida y la libertad de los ciudadanos sería arbitrario. en El Espíritu de las Leyes. 98 Se habla así de controles horizontales. en la parte pertinente. de pocos o de muchos. y asignarles una legítima participación en el proceso de poder". Teoría de la Constitución. aunque presente en Montesquieu. 107. las líneas básicas del sistema de distribución y control del poder99 se describen así: (a) Una diversificación de las tareas públicas y su asignación a distintas entidades100. 204-205 . 138 de la Constitución-. 102 Así. en el ensayo XLVII de El Federalista. pues el juez sería al mismo tiempo legislador. . el juez podría tener la fuerza de un opresor".Es también evidente que ninguno de ellos debe poseer. Teoría de la Constitución. Si va unido al poder legislativo... págs. hereditarias. puede decirse con exactitud que constituye la definición misma de la tiranía (. en Teoría de la Constitución. 247 inciso primero de la Constitución. El Federalista. que pueden ser controles intraórganos o interórganos. me baso en el esquema teórico propuesto por Loewestein. una influencia preponderante sobre los otros en lo que se refiere a la administración de sus respectivos poderes". ejecutivo y judicial estén absolutamente aislados unos de otros (.151. 233. tanto mecanismos de cooperación y/o co-decisión. sean éstas de uno.. pero.. que los "órganos del Gobierno lo ejercerán [el poder público] dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes". en Teoría de la Constitución. 86 de la Constitución se establece que las "atribuciones de los órganos del Gobierno son indelegables.. y (d) procedimiento de reforma constitucional103. 113. papel que puede bifucarse en un aspecto político-jurídico y en otro técnico-jurídico. ver Loewestein. directa o indirectamente. 100 En nuestro sistema. ver Anaya Barraza. 248 de la Constitución. se verán forzados a hacerlo de común acuerdo".. y el procedimiento previo de control de la ley. sino que se persigue que a distintos órganos correspondan distintas competencias y atribuciones. 153. V. el inciso primero del Art. 101 En el inciso primero in fine del Art. pág. Esta idea de colaboración.) para evitar el recurso a la ilegalidad. 210. Loewestein incluye este requirimiento entre los elementos fundamentales de la Constitución. sea que éstos se susciten entre los particulares y los órganos del poder97 o acontezcan entre órganos98. no hay libertad porque se puede temer que el Monarca o el Senado promulguen leyes tiránicas para hacerlas cumplir tiránicamente.Tampoco hay libertad si el poder judicial no está separado del legislativo ni del ejecutivo. pero éstos colaborarán entre sí en el ejercicio de las funciones públicas".

es indudable que una concreta colectividad humana sólo se constituye en comunidad política si se logra reducir a una unidad de actuación la multiplicidad de intereses. un cambio de paradigma científico. despojándola de los principios que la sustentan. Cuatro son las concretas manifestaciones del rol político-jurídico de la Constitución: la formación de la unidad política. La Constitución efectivamente ejerce un rolo político-jurídico. entender la Constitución desde la perspectiva expuesta en las páginas previas supone. Se trata. de las dos caras de una misma moneda: La negación de juridicidad a la Constitución. lo que asimismo motiva un cambio en el marco de interpretación dentro de los cuales y a partir de los cuales se conocerían y decidirían los casos concretos. aspiraciones y concepciones que conviven en el grupo social. aspecto en el país o ha sido sobrevalorado -entendiendo que la Constitución es la mera expresión de poderes fácticos. la consagración de los fines del sistema. que al entender el Derecho como técnica de dominación. Esa reducción a la unidad requiere de una organización. por lo que no se trata de un instrumento a libre disposición de los intereses contingentes de los detentadores del poder. por otro lado. sino de una unidad de tipo funcional106 que permita la convivencia pacífica. para decirlo en términos epistemológicas. de una forma. y. Este es precisamente el cambio que supone el constitucionalismo y las ideas que lo inspiran: La transformación de explicaciones irracionales del poder por fórmulas racionalizadas y reflexivas105. en el sentido que se plantea como propuesta modificar los supuestos que permiten entender la normativa constitucional.en . lo que origina un especticismo ético. y éstas es la que aparece consagrada -es indeferente si consuetudinaria o escrita. debe aceptarse que ni el orden jurídico ni el Estado pueden darse por supuestos104. No contando el orden jurídico ni el Estado con una justificación apriorística. a entender que se trata de un instrumento circunscrito únicamente a la política. que no puede ser utilizado como parámetro de solución de casos concretos.o ha sido subvalorado -cuando se niega contenido jurídico a los fines y principios consagrados en la Constitución. ROL POLITICO-JURIDICO La Constitución ejerce un rol político-jurídico en la vida social de una comunidad. Si se parte de la idea de la dignidad humana resulta obligado desechar justificaciones místicas del poder o ideas organicistas de la comunidad y. por un lado. y la consagración de un compromiso generacional. la asunción irreflexiva de un positivismo legalista. la delimitación del marco de actuación de las fuerzas políticas. en realidad. No se trata de una unidad religiosa o ideológica. en consecuencia. la Constitución que da reducida a expresión de los poderes fácticos. Por ello. Y es que esta actitud genera. y sin que ello suponga la eliminación de diferencias políticas o la plena coincidencia social y/o económica. pero a partir del supuesto básico y contenido esencial que se ha descrito.1. (g) Formación de la unidad política.

en concreto los números marginales 8 y 9 106 <<Del solo hecho de que el concepto central de <<producción de la unidad política>> apunte a un proceso histórico concreto resulta ya que no se trata de una unidad estática y abstracta de una imaginada persona jurídica <<Estado>>. 8. incluso. La cual es condición para el que dentro de un determinado territorio se puedan adoptar y se cumplan decisiones vinculantes. y así. Constitución y derecho constitucional. el Estado es real únicamente en la medida en que es realización de un significado material (. la unidad política de la comunidad debe ser objeto de renovación y desarrollo. para que. el Art. mediante el asentimiento tácito o la simple aceptación y respeto. del Estado111. es necesario conferir un significado material a la unidad. ________________________________________________________ __ 104 <<Del mismo modo. 109 Para ampliar este punto. 93-94. sino una labor accidentada. En nuestro sistema. entendida históricamente. ideológica o del tipo que sea. contar con un determinado contenido. una unidad de tipo funcional. Constitución y derecho constitucional. en Hesse. que pueda ser utilizada con el fin de realizar determinados objetivos exteriores a él mismo. de una constante -para ocupar la expresión de Smend. por utilizar aquí la célebre caracterización de la Nación en frase de Renan. para el mantenimiento y desarrollo de la unidad. que es el núcleo esencial de la dinámica del Estado. págs. son precisamente esos fines comprendidos históricamente110 . por ello.los que justifican la existencia misma de la comunidad política. ni tampoco una unidad basada en la común experiencia existencial (Erlesbniseinheit). la unidad política que debe ser constantemente perseguida y conseguida en el sentido aquí adoptada es una unidad de actuación posibilitada y realizada mediante el acuerdo o el compromiso.8. a renovar o ampliar. o dicho en otras palabras. el Estado vive de un plebiscito que se renueva cada día. Para este proceso. . Esto se logra mediante la consagración de los fines esenciales del sistema político-jurídico (que no significa.unidad sustancial nacional. Pero esa unidad política. por más que elementos de ese género puedan operar con virtualidad unificadora. el Estado no es una esencia real <<en sí>>. he propuesto ya en otro lugar la denominación de integración>>. pero de hacerlo coadyuva a la comprensión de aquél). mediante la coerción realizada con resultado positivo. Y es que sin contenido material -fines o valores. Esa organización de la comunidad política requiere. por supuesto. Constitución y derecho constitucional. págs. como factor esencial de integración. ver Hesse. encaminada a establecer o conservar. en Smed. Escritos de derecho constitucional pág. no es un creación estática.. en Smend. esita <<Estado>> y no anarquía o guerra civil>>. por ideas y abstracciones>>. llegado el caso. . 107 <<El Estado existe y se desarrolla exclusivamente en este proceso de continua renovación y permanente reviviscencia. aquélla es un proceso continuo que pervive como objetivo permanente. dado que es precisamente la concreción de esos fines o valores en su perspectiva histórica la que posibilita aquélla109. sino que debe ser continuamente construida y. Y es como producto histórico. en Smend. un ordenamiento jurídico legítimo en circunstancias cambiantes108. pues ello supone aceptar que existe una constante evolución (muchas veces de resultados imprevisibles) resultante de la multiplicidad de expectativas y del intercambio de ideas . En un último caso puede asumirse la existencia de una comunidad política. pág.integración107.la unidad política no es posible.. Escritos de derecho constitucional. Antes al contrario. 1 de la Constitución consagra que el Estado <<está organizado para la consecución de la justicia. su expresa formulación lingüistica en el texto constitucional. el Estado Constitucional de Derecho no debe entenderse como una empresa acabada. inmóvil. (b) Consagración de los fines esenciales del sistema. la Constitución se constituye en la generadora de la unidad política. 105 <<Se ha dicho que la diferencia esencial entre esta nueva forma de comunidad humana y la anterior sería la sustitución del jefe político. Por el contrato. Como tampoco se refiere a una -presupuesta o pretendida.63. Escritos de derecho constitucional. en definitiva.) Su explicación o su justificación no depende de una vinculación teleológica con objetivos o finalidades que se hallan fuera de él>>. pág. religiosa. en una palabra. de la seguridad jurídica y del bien común".la Constitución. 108 La presencia permanente del cambio es una consecuencia obligada de asumir como válida la libertad de las personas. en Hesse. 9-10. en otras palabras. pero lo que no puede aceptarse apriorísticamente es el poder jurídico y menos la legitimidad del modo de organización de esa concreta comunidad. como algo preexistente>>. concluida. pág. En términos semejantes: <<Porque Estado y poder estatal no pueden ser dados por supuestos. Por ello.

sino de toda la comunidad. deben respetarse las normas que establecen y potencian el desarrollo de las estructuras e instituciones necesarias y básicas. lo que corresponde hacer a los distintos sectores y fuerzas políticas de la comunidad. como una máquina mal construida. Si ya en el caso del individuo el desarrollo de su personalidad. en Smend. de una comprensión utilitaria del Estado.. como principio heurístico . Ya que la Constitución consagra los fines esenciales del sistema. recurriendo a Smend. 111 <<El fundamento de la legitimidad son los valores concretos que actúan. <<siempre con ruidos y chiridos>> (. Así. En cuanto producto de la convivencia de diversas concepciones del mundo y de distintas ideologías. La Constitución funciona. siempre y cuando no supongan la negación de la esencia del pacto mismo 114. . es decir.. la Constitución no pretende ni contempla un objetivo social único. las que no podrían desatenderse sin provocar la ruina colectiva. pág. sin que tal circunstancia signifique que la Constitución contenga un específico programa de gobierno. resulta obligado que la Constitución no debe constituir un cerrojo a las distintas opciones política que existen en la comunidad. ya que si el proceso social ha de ser simultáneamente consecuente y duradero. pág. 5. no de fines mecánicos: <<Si se considera al Estado como un aparato al servicio de unos supuestos fines instrumentales.. si se entiende con el alcance y contenido aquí propuesto. la Constitución funciona como un marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad112. aquello que la hace inteligible: no en una teleología utilitaria cuya óptica impide toda comprensión y justificación de la vida de un hombre o de la dinámica del Estado>>. pág. pero no contempla los específicos contenidos de sus actuaciones. 110 No se trata. es lógico que el juicio que sobre él recae sea negativo. se tratan. como mecanismo de equilibrio entre la estabilidad y la evolución. Constitución y derecho constitucional.). por otro. Dada la permisión de actuación de los sectores . las concretas especificaciones y manifestaciones de éstos deberán expresarse en la cotidiana vivencia de la comunidad política. Constitución y derecho constitucional. Y es que al asumir como presupuestos la libertad e igualdad de las personas. su participación en la vida del espíritu. en Constitución y derecho constitucional.. 113 Se utiliza la figura del pacto o contrato como modelo figurado. en Smend. de momentos sustantivos del proceso de integración. (d) Compromiso generacional. págs. sino que debe permitir la continuidad del consenso o la subsistencia de diferencias. pues el desarrollo de la comunidad política no está prefigurada por leyes ineludibles. ________________________________________________________ _ 109 <<La condición para que los valores tengan una eficacia y vida propias es la misma comunidad en la que son vividos y a la que actualizan. determina el marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad. Y viceversa: también la comunidad depende de los valores que la sustentan. como elementos básicos de la validez de un orden jurídico-político determinado>>. sino del entendimiento de los fines o valores como expresión de la vivencia social de la comunidad en un concreto momento histórico.(c) Marco de actuación de las fuerzas políticas. pues esos fines los suele alcanzar de forma imperfecta. ni puede controlarse con pretensiones de universalidad temporal. 100-101. pero también debe atenderse las expectativas globales de la comunidad. 93. lo que conduce a la contingencia histórica de la organización de la comunidad política.. en Manual. cuanto más las colectividades.. Constitución y derecho constitucional. depende de la actualización de los valores. ver Hesse. por un lado como factores y. De este modo. 101 112 Y esto porque la Constitución regula no sólo la vida estatal en sentido estricto. En este continuo proceso de renovación y plenitud está el sentido de su vida. pues. pero las específicas concreciones no deben suponer o implicar la negación de los fines o valores constitucionalmente consagrados. que carecen de toda posibilidad de una existencia psicofísica por sí mismas>>. la Constitución supone un pacto político-jurídico ente los diversos sectores y fuerzas políticas de la comunidad113.

es históricamente contingente y. ________________________________________________________ _____________ 114 Esto convierte a la Constitución. y ello exige voluntad constitucional117 por parte de todos los actores de la vida social. muchos menos suprimirla en ningún ámbito social. Ya que en el Estado Constitucional de Derecho la actuación del poder se hace por medios jurídicos y la Constitución es el fundamento de toda producción jurídica. jerarquía del ordenamiento jurídico y regularidad jurídica. Constitucionalismo y "religión civil". corresponder mencionar las concretas manifestaciones del ro técnico-jurídico119. en un amplio marco para la actuación de las fuerzas sociales. la misma proporciona unidad axiológica y jurídica al ordenamiento 121. 1994. el grado de realidad de la libertad. págs."que destruyen el presente o cierran el porvenir de la sociedad". por otro lado. 1999.de reglas jurídicas que lo organicen y de reglas de procedimiento120. al ser producto de la actividad humana. 13-22.y fuerzas políticas de la comunidad. De este modo. la fuerza normativa de la Constitución se halla condicionada por la voluntad constante de los implicados en el proceso constitucional de realizar los contenidos de la Constitución". pág. si la temática de la Constitución se introduce en la esfera pública118. en consecuencia. La Constitución puede estimular y potenciar el desarrollo de la comunidad si llega a ser parte de la cultura política116. prólogo a colectivo División de poderes e interpretación. ver Antonio López Pina. FCE. ya citado. 26 118 Utilizo la expresión en el sentido expuesto por Habermas. vigencia del pluralismo ideológico). en adecuación a nuevas realidades y exigencias y/o expectativas. tanto respecto de los particulares (representación. el orden político.cepc. el despotismo es estático y siempre igual a sí mismo". pág. 115 "Para un régimen democrático. Siendo evidente que el poder debe manifestarse jurídicamente. la Constitución posibilita la vigencia y estimula la actualización del pacto político-jurídico que supone aquélla. aquélla condiciona la validez del resto de normas jurídicas y. México. estar en transformación es el estado natural. número 9. . cuales son: unidad del ordenamiento jurídico. ver Metapolítica. actuación de los tribunales. ROL TECNICO-JURIDICO: SUPREMACIA JURIDICA Hechas las referencias al rol político-jurídico de la Constitución. 3. (a) Unidad del ordenamiento jurídico. éste requiere -para que al mismo tiempo sea operativo pero limitado. en consecuencia. 2. Olvera Rivera. Y es que siendo la pluralidad y diversidad de concepciones del mundo un hecho ineludible de la libertad de las personas. Sobre la esfera pública en Habermas. sobre todo Alberto J. por un lado. 7. la misma deja de ser una "tiranía del pasado" para convertirse en un instrumento garantizador de la acción histórica de las personas. 116 Sobre este punto.mx/ metapolítica/. 117 "De otra parte. edición electrónica en www. el sistema político democrático que la Constitución consagra es una tarea permanente y problemática115. . El futuro de la democracia. aquél se encuentra permanente en cambio. De este modo. en el sistema constitucional no es posible ni deseable restringir la diversidad de ideologías políticas. Escritos de derecho constitucional. (b) Disciplina del sistema de fuentes del derecho. Y es que si se admite la libertad de las personas. disciplina de las fuentes del derecho. Apuntes sobre la esfera pública como concepto sociológico. la democracia es dinámica. en Norberto Bobbio. y en cuanto la Constitución incorpora los fines esenciales del sistema. vol. y. experiencias y expectativas de los particulares respecto del funcionamiento de las instituciones del sistema) como por el comportamiento de los responsables políticos (práctica legislativa. en un instrumento de interdicción de las imposiciones unilaterales parafrasenado a Sánchez de la Torre. en Hesse.

1.Consideraciones . 144. 121 "Esa norma fundamental representa..El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. 131 No. Escritos de derecho constitucional. 1... . Madrid. regulan los modos de creación. Lecciones de derecho constitucional.La concepción de Kelsen de la norma jurídica.Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad. tanto en el sujeto y forma de producción -modos de creación.El contenido axiológico de la norma constitucional... 4... 123 "Cuando una norma jurídica es válida por haber sido creada en la forma establecida por otra. El Carácter Normativo de la Constitución Salvadoreña Por Rommel Ismael Sandoval R.14. Sumario: Introducción. pág. precisamente aquella encaminada a la creación. por así decirlo.. de otro. 1. modificación o extinción de las normas jurídicas no es algo que excluya el que tales normas queden sujetas a la misma disciplina que vale para las demás materias. en consecuencia..3. sino que se trata de una verdadera jerarquía de diferentes niveles".. .2. pág. pues su tratamiento y explicación se hace en los capítulos subsiguientes de la presente publicación. sino un orden determinado que garantice el éxito de esa cooperación creadora de unidad". 131 122 (.funciona como disciplina del sistema de fuentes del derecho122. como fuente común. Alessandro Pizzorusso.Antecedentes generales.Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. existen algunas garantías en atención a la jerarquía normativa: reserva de ley para la restricción de derechos fundamentos. 6 de la Constitución.3. de un lado. 2. coherencia y plenitud. a una especie de desdoblamiento de las normas sobre las fuentes que. Art. no un orden jurídico cualquiera. (d) Regularidad jurídica. pág.. Para que la jerarquía normativa realmente opere es necesario que cada grado de producción jurídica debe corresponder y ser conforme con los grados superiores del ordenamiento.1. 8 de la Constitución.. 2. Teoría general del Derecho y del Estado.). (c) Jerarquía del ordenamiento jurídico.1.Análisis estructural de la norma constitucional.3. en Kelsen. ________________________________________________________ ____________ 119 Este punto se deja prácticamente sólo mencionado.. El orden jurídico (.2.El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes. 1984. 1.se consagra en la normativa constitucional.Ordenamiento y sistema normativo. 3.. Se asiste. modificación y extinción de las normas y. 2. reserva legal tributaria. están sujetas al régimen por ellas mismas establecido".5.4. En cuanto es inviable que toda la producción jurídica del poder goce de la misma fuerza normativa 123. una al lado de otra. un sistema de normas coordinadas entre sí..* A la Ale. 3. La relación entre la que regula la creación de otra y esta misma norma. etc. es indispensable que el ordenamiento jurídico se estructure jerárquicamente y...El Derecho y el ordenamiento jurídico. 2.como de su contenido.1. 2. pág. que se hallasen. en un mismo nivel. con amor.146 124 Así. CEC. 2.) no es. La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores. 1. 3.Consideraciones previas. antes que cualquier otra actividad humana.El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder. por tanto.Análisis de la Constitución como norma jurídica. Art. en Hesse. puede presentarse como un vínculo de supra y subordinación (.. en Hans Kelsen. de modo que el que las normas que realizan tal disciplina regulen. tomo II.El poder constituyente como modo de producción del Derecho. 4. Teoría general del Derecho y del Estado. ahora bien.. así. el vínculo entre todas las diversas normas que integran un determinado orden".) presupone la posibilidad (demostrada en la práctica) de configurar el régimen de fuentes como uan de tantas "materias" que integran la esfera de operatividad del ordenamiento. 120 "La cooperación organizada y procesualmente ordenada exige un orden jurídico.La concepción de Hart: La función de las normas primarias y segundarias. 3. las líneas básicas de tal estructura -que sirve también de garantía de la libertad124 .. la última constituye la razón de validez de la primera.2.

246 Cn. Es decir es una fuente de derecho y una fuente de fuentes de derecho. en ningún órgano del Estado. son poderes constituidos.. sometidos. les define sus competencias y limita el ejercicio de sus funciones. reside en la práctica en la Constitución. como impone .2.. La Constitución. inatacable.. Todos los órganos del Estado. con un rango superior sobre las demás normas del ordenamiento jurídico. La soberanía no reside. d) La Constitución es un parámetro de validez formal y de contenido material del resto de normas del ordenamiento jurídico. INTRODUCCION A la norma fundamental se le considera como el instrumento por medio del cual se ordena jurídicamente al poder. por tanto. existiendo una relación de supra/subordinación del resto de normas con respecto a ésta. pues. y que establece los mecanismos de corrección en las situaciones en que no se ha efectuado su aplicación.Consecuencias de los principios y valores constitucionales. como destaca el art. una aplicable y otra meramente programática puesto que toda ella es una norma jurídica vinculante e inmediatamente aplicable como señala García de Enterría. pero una norma cualitativamente distinta de las demás. lo primero que hay que establecer con absoluta explicitud es que toda Constitución tiene valor normativo inmediato y directo.. b) Reconoce los derechos y libertades fundamentales y sus garantías como reglas de Derecho invocables ante los jueces y tribunales.. 4. La Constitución es así la norma fundamental y fundamentadora de todo el orden jurídico"126. por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. c) Es una norma directa e inmediatamente aplicable que vincula a los poderes públicos y a los particulares. De ahí que el comportamiento del poder constituido será legítimo y válido en tanto y en cuanto sea el adecuado a lo preceptuado por la Constitución. se expresa directamente a través del poder constituyente y se objetiva jurídicamente en la Constitución. Consecuentemente opinamos que ya no es posible dividir al catálogo normativo de la Constitución en dos partes. con respecto a la Constitución española". La anterior afirmación deviene de considerar a la Constitución como norma jurídica. De esta concepción se derivan las siguientes funciones de la ley fundamental: a) Crea a los órganos fundamentales de gobierno. "la Constitución es una norma. pues configura y ordena los poderes constituidos estableciendo los parámetros del ejercicio del poder por parte de éstos ya que si <<la soberanía reside en el pueblo. a la soberanía de la Constitución. y..generales. pues. a la que están sometidos todos los órganos del Estado>>125. Conclusiones generales. ________________________________________________________ * Docente del área de derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial del Consejo Nacional de la Judicatura. incluido el legislador. se configura como una norma suprema.

Formalmente el sistema de frenos y contrapesos que la Constitución ha diseñado podría mantener bajo control cualquier disfunción del sistema..A. elaborar una investigación de esta naturaleza.35. Ediciones Jurídicas S. (Marcial Pons. pero esto no es así.A.. es que los jueces aún consideran que la Constitución no es una norma jurídica y por lo tanto no merece la pena ni estudiarse para el caso concreto ni mucho menos aplicarla. Para él. 1994). uno de carácter fáctico puesto que el poder real representado por el autoritarismo no se ha querido someter a las reglas del Derecho y otro de carácter formativo.1 <<los ciudadanos y los poderes públicos están sujetos a la Constitución y al resto del ordenamiento jurídico>>. pues. ________________________________________________________ 125 Javier Pérez Royo. debido en primer lugar a que la relegación de la Constitución por el poder político demuestra que se puede pasar por encima de su contenido normativo para alcanzar determinados fines y en segundo lugar. Madrid. Ediciones Jurídicas S.. p. Sin embargo. Madrid.. Madrid. Creemos que estas dos causas señaladas . y por lo tanto de la juridicidad del Estado como postulado jurídico y concreto en el cual se ha consagrado la decisión del poder constituyente. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. más grave. p. 1994). a125 Javier Pérez Royo. políticos o económicos de un determinado grupo de poder o de un individuo. así como sus funcionarios. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos. nos demuestran cuán lejos estamos todavía de considerar a la Constitución como norma jurídica debido a que se le relega a un segundo plano para la consecucción de espurios intereses partidarios."127.A. (Marcial Pons. Curso de Derecho Constitucional. Uno de los efectos inmediatos de la fuerza normativa de la Constitución reside en el hecho de haber erigido a la jurisdicción constitucional.. Visto lo anterior luego de dieciséis años de vigencia de la Constitución parece una reiteración innecesaria analizar el carácter normativo de la Constitución o su fuerza normativa en el ordenamiento jurídico salvadoreño en el entendido que la Constitución es la fuente primigenia del Derecho y de la legalidad. 126 Sentencia del Tribunal Constitucional español 9/81 citado por la sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios. 62 . S. a los jueces y tribunales ordinarios y a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia como los garantes e intérpretes de la misma. 35. (reimpresión. los hechos que realizan en la cotidianidad los órganos fundamentales de gobierno..deducir el artículo 9. 1991). debido a que la mayor parte de los abogados tienen una formación iusprivatista y por ende se carece de una formación cultural constitucionalista. Editorial Civitas. y quizás. Debemos señalar que esta temática ya fue abordada por José Albino Tinetti en el trabajo Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia128. p. 127 Eduardo García de Enterría. Esta sujeción o vinculación es una consecuencia de su carácter normativo. el desconocimiento del carácter normativo de la Constitución se ha debido esencialmente a dos factores. Curso de Derecho Constitucional. Parecería intrascendente. o sea.

para finalizar con una breve reseña del contenido de la norma constitucional: sus principios y valores. también se estudiará la labor ordenadora del sistema normativo en la parte tercera. Estos movimientos políticos darán paso a nuevos modelos de organización política del Estado en cuyo seno se gestaba la idea de la libertad del hombre y la defensa de esa libertad. a lo largo de este ensayo dirigido a los estudiantes de derecho y demás operadores del sistema de justicia. Valencia. ________________________________________________________ ____ 129 Luis López Guerra. Estas transformaciones políticas se vieron influidas por un pensamiento político liberal cuya expresión era la misma existencia de un derecho natural cuya posición era superior al derecho positivo.190-195 .1. No. ANTECEDENTES GENERALES El constitucionalismo se origina en los movimientos políticos de Europa y de América129 de los siglos XVII y XVIII. en Revista de Ciencias Jurídicas. 1994). pp. EL PODER CONSTITUYENTE COMO MODO DE PRODUCCION DEL DERECHO 1. (Proyecto de Reforma Judicial. En Europa se puede señalar como un punto de partida al modelo político de la Inglaterra de finales del siglo XVII y a la revolución francesa. pp. desentrañar el carácter normativo de la Constitución para su aplicación en el quehacer jurídico del país. Tribunal Constitucional y Poder Judicial. la idea de la superioridad normativa no era ignorada por la cultura jurídica inglesa propuesta por juristas como Coke que llegaron a sostener la supremacía del common law sobre las Acts emitidas por el Parlamento. enero de 1992.45 y ss. Tinetti. Madrid. quien en forma muy clara y sintética desarrolla este encuentro filosófico e histórico de la . la doctrina de la división de los poderes del Estado y los mecanismos de su control. Así en los Estados Unidos y en Francia se formularon las primeras Constituciones130. (Tirant lo blanch. Trataremos. Año I. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia. (Centro de Estudios Constitucionales. al proceso de independencia norteamericano del siglo XVIII. en América. Introducción al Derecho Constitucional. continuando con el análisis de la Constitución como proposición prescriptiva y de su estructura en el apartado segundo con la idea de utilizar los instrumentos de análisis de la norma de la teoría general del Derecho. pues. Sobre esta temática véase en extenso a Pablo Pérez Tremps.2). ________________________________________________________ 128 José A. este carácter supremo sería plasmado en la formulación racional de un documento que llevaría el nombre de "Constitución". Pero la normativa constitucional inglesa será lo suficientemente flexible como para que la misma función normativa del Parlamento carezca de límites formales para modificar el <<texto>> constitucional. 1985). Es decir. 1. iniciando con un análisis forma de la legitimidad del poder constituyente para promulgar la Constitución de 1983.en 1992 aún persisten con sus propios matices. aunque Inglaterra dará lugar al establecimiento de ciertos principios normativos particulares del common law que le darán el carácter de Constitución.

La doctrina Coke del common law como ley fundamental tuvo una importancia histórica al producir al menos dos efectos políticos. Estos documentos engendraron durante los años de la revolución francesa una conciencia de la superioridad jerárquica de la Constitución. 41 y ss. El primero. y ss. pp. p. y 51 y ss . cuya razón de ser no es otra que la de asegurar la supremacía de la normativa constitucional sobre el resto del ordenamiento como consecuencia del valor fundamental que aquélla posee. 132 Pablo Pérez Tremps. sino que también su misma existencia estará afincada en la racionalidad de sus mismos efectos jurídicos.135 y ss. Sobre todo porque la Constitución será la norma a la que estarán sujetos todos los órganos fundamentales del ...158. Además del rol de la filosofía política ius naturalista en la formación del carácter normativo de la Constitución norteamericana. 130 Eduardo García de Enterría. Teoría de la Constitución.norma constitucional. Por otra parte tiene su correlato en la construcción de la idea de rigidez constitucional. En la Francia revolucionaria el constitucionalismo nace ligado al cambio de "gobierno de los hombres" por el "gobierno de las leyes". en el cual se reparten atribuciones competenciales entre el gobierno central y los estados federados. la Constitución propiamente dicha.. de alcance interno al atacar al absolutismo de los Estuardo131 y el otro de carácter externo al imponerse el principio de supremacía en la Constitución de los Estados Unidos -en el texto de la Constitución norteamericana se plasma como la <<supreme law of the land>> (art. dejando en manos de los jueces la responsabilidad de aplicar la Constitución en forma preferente a cualquier otra forma jurídica132. 6)-... p. Tribunal Constitucional y Poder Judicial. que reconoce el valor de la persona humana en el Estado por medio de la Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano. De esta manera el constitucionalista norteamericano estaba ideando un mecanismo para limitar el poder de la autoridad legislativa estableciendo la prioridad de la Constitución sobre la ley ordinaria. aunque la Constitución es creada en dos textos distintos: uno que distribuye y organiza el poder. de ahí que se concrete en una norma: fundamental y fundamentadora. Barcelona. Esto supone que el panel de la Constitución norteamericana será la de un parámetro para la resolución de los conflictos de competencia entre los Estados miembros de la Federación y la Federación. y otro. (Editorial Ariel. 1979). Sostiene que la idea de supremacía normativa de la Constitución es un <<prius>> de su garantía .. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. La concepción de la Constitución como norma fundamental en el constitucionalismo norteamericano se encuentra en la formación ius-filosófica de los constituyentes al reproducir la superioridad del common law contenido en el derecho natural. . El nacimiento de la <<Constitución>> no será únicamente la expresión espontánea del encuentro del pensamiento liberal surgido en Europa y en América. ________________________________________________________ 131 Karl Loewenstein.. también debe asignársele un papel importante a la necesidad política de cohesionar un Estado Federal.

Al finalizar la vida del poder constituyente la norma constitucional tendrá un efecto jurídico heterónomo. el principio de supremacía constitucional es la principal garantía de la libertad y dignidad del individuo al imponer a los poderes constituidos la obligación de encuadrar sus actos a las reglas que prescribe la ley fundamental. Buenos Aires.. Barcelona. debido a que no existe ninguna posibilidad jurídica de encausarlo.2. o sea. 1980). es ilimitado. una tiene el carácter de originaria y otra es derivada. Introducción al Derecho Constitucional. pp. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional Argentino y Comparado. El desarrollo de los principios democráticos ha supuesto que la voluntad del pueblo se exprese por medio del nombramiento de representantes con el encargo de elaborar y dictar una Constitución136. y es extraordinario. ya que serán los poderes constituidos los receptores de dichos preceptos jurídicos. 1956). La producción normativa derivada tiene lugar cuando se crean normas de conformidad a lo dispuesto por los medios de producción del orden jurídico .. El poder constituyente se ha considerado originario. ya que se ejercita por una sóla vez por las organizaciones políticas. 134 André Hauriou.. Este es el sentido de la soberanía popular que reside en el pueblo y que se expresa directamente por medio del poder constituyente. ________________________________________________________ _ 133 Luis López Guerra. Los actos emanados de los poderes constituidos no tienen la misma jerarquía que las normas constitucionales con el fin de no dejar sin efecto el sistema de amparo de la libertad . Derecho Constitucional e Instituciones Políticas. El poder constituyente establece determinados órganos encargados de actuar en nombre del Estado. pp. La de carácter originaria es aquella que es creada por la norma fundamental. objetivándose en la Constitución134.. el principio de supremacía de la Constitución descansa en la distinción entre poder constituyente y poderes constituidos. 1. Para Hauriou. es decir. El hecho que el constituyente dicte la norma constitucional como corolario de un acto de la democracia directa implica que dicha norma tendrá un efecto jurídico autónomo. que no depende de ninguna norma jurídica anterior sino que es expresión de su mismo poder político para generar la norma fundante. EL EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE EN LA PRODUCCION DEL DERECHO El punto de partida del establecimiento de una Constitución se encuentra en el poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización. (Editorial Alfa. Por esta razón para Quiroga Lavié 135 el poder constituyente es supremo porque no tiene otro poder por encima de él. Los poderes constituidos ajustarán su actuación a lo regulado por la Constitución. pp. 241 y 242. Bajo esta lógica la actividad de los poderes constituidos será válida siempre y cuando sea realizada bajo el marco constitucional. (Editorial Ariel.. que mientras dure el plazo en que el pueblo pasa de ser poder constituyente a poder constituido se habrá dictado para sí mismo una norma jurídica. la cual da origen al ordenamiento jurídico y funciona como parámetro de validez de la norma derivada. Por su parte Segundo Linares Quintana. 41 y ss. De acuerdo a Recaséns Siches137 existen dos maneras de producir normas jurídicas. 69 y ss. inclusive el pueblo.gobierno133 y a la interpretación y a la aplicación de los jueces.

su régimen de excepciones. no requiere la utilización de los medios de producción de ningún ordenamiento jurídico que esté vigente. 44 y ss.. México. "derógase la Constitución promulgada por Decreto No. establece en el capítulo X una serie de disposiciones transitorias sobre el régimen sancionatario penal. (reimpresión. "la presente Constitución entrará en vigencia el día veinte de diciembre de mil novecientos ochenta y tres. Luego de dos juntas de gobierno y bajo el fragor de la guerra civil se llama a elecciones de diputados a la Asamblea Constituyente la cual emite la Constitución vigente el día 15 de diciembre de 1983138. Si bien el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 representa una ruptura del orden constitucional establecido por la Constitución del 62'. Edición. pp. asimismo. 1987). p. tomo 275. tal y como expresan los artículos 274 Cn.vigente -especialmente el originario-. según los procedimientos. Dice Loewenstein". no tiene su razón de validez forma en otras normas positivas debido a que no existen o porque ya perdieron su validez y vigencia. de fecha 26 de abril de 1982. denominado como Constitución. de fecha 8 de enero de 1962. órganos y competencias establecidas. (9a. 110. un nuevo ordenamiento jurídico originario formalmente válido.. La Constitución. Cuando surge un orden jurídico por primera vez. el Fiscal General y otros. la Constitución de 1983 ha creado un nuevo Derecho. 249 Cn. Derecho Constitucional. 75. Es decir. Buenos Aires. 3.. tomo 194. En este sentido la norma fundamental del nuevo régimen jurídico -y político-. por espacio de más de un siglo.A. En el caso salvadoreño el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 dio lugar a la ruptura del orden jurídico establecido por la Constitución Política de 1962. 136 Karl Loewenstein.. limitando el absolutismo de la corona y trasladando el centro del poder de la corona al pueblo y a sus representantes. que ha anulado la validez y efectividad del régimen jurídico instaurado por la Constitución de 1962 en el entendido que la norma fundamental vigente ha creado un nuevo orden jurídico . como los magistrados de la Corte Suprema de Justicia. de fecha 16 del mismo mes y año. Esta petición quedó concretada en el establecimiento de un documento constitucional formal que se convirtió en sello del nuevo orden social. 1991). Introducción al Estudio del Derecho.. así como todas aquellas disposiciones que estuvieren en contra de cualquier precepto de esta Constitución"139. 6. publicado en el Diario Oficial No. los teóricos políticos habían exigido la racionalización del proceso del poder político. en virtud de las disposiciones precitadas ha derogado expresamente la Constitución de 1962 y todas las normas derivadas de aquélla que le sean contrarias.. la convalidación del régimen agrario y el ejercicio del cargo de determinados funcionarios públicos.. 184 y ss . que dice. previa publicación en el Diario Oficial el día dieciséis de diciembre de mil novecientos ochenta y tres"." 137 Luis Recaséns Siches. _______________________________________________________ 135 Humberto Quiroga Lavié. El constituyente del 82 (83).. pp. 159. adoptada por Decreto Constituyente No. Editorial Porrúa S... Ediciones Depalma. de la misma fecha. Teoría de la Constitución.. publicado en el Diario Oficial No. sobre el régimen de excepción. Cuando la producción jurídica originaria surge a partir de un proceso constituyente que tiene como precedente el haber nacido de una revolución o de un golpe de Estado se rompe con el orden constitucional establecido.

EL ESTABLECIMIENTO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO RELACION ENTRE EL DERECHO Y EL PODER La Constitución es el punto de confluencia de la relación del Derecho y el Poder. Sentencias Sala de lo Constitucional CSJ. siempre y cuando no exista ninguna contradicción a la Constitución vigente. Como dice Rubio Llorente140 "es obvio que aunque la Constitución viene a insertarse en un ordenamiento preexistente no se acomoda a él sino que. 1945. Esto no es tampoco obstáculo para que el nuevo orden jurídico pueda conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento anterior. ." _______________________________________________________ 138 En realidad las once Constituciones Políticas anteriores (1864.9. 1944. en la constitución forma y en los actos fundamentales del nuevo orden. sin embargo. La forma del Poder. 1883.1997). habiéndose resuelto. Las únicas Constituciones Políticas que han regido la vida jurídica de la República sin preceder un golpe de Estado han sido las Federales de 1824.. para alterar el orden tan recientemente asentado. p. orden económico y social y derechos .. lo fuerza a adecuarse a ella. de manera que puede decirse con exactitud y no como simple metáfora que la Constitución es base. En igual sentido se pronuncia la sentencia de inconstitucionalidad 2-92 de 26 de julio de 1999. El cambio constitucional no es una solución de continuidad en la vida del Estado si no sólo un avatar. la Constitución no es un producto simple del azar sino de la fuerza ordenadora de la razón142. 1872. 140 Francisco Rubio Llorente. En efecto. 1950 y 1962) han sido promulgadas por una Asamblea Constituyente llamada por un régimen transitorio cívico/militar de facto (la "Junta") que ha controlado las funciones legislativas y ejecutivas de Estado surgido de un golpe de Estado o de Palacio. destrucción de todo lo preexistente. es decir. sin rastro alguno. 1880. Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental. Desde un punto de vista interno la Constitución es la organizadora del poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. Concluido el fenómeno constituyente como un modo de producción jurídica originaria."Sentencia 4-88/1-96 (acum) p.. sin embargo. Materialmente implica que la Constitución permite a la sociedad dirigirse en forma permanente. 1939... (Centro de Estudios Constitucionales.. Madrid. lo que el artículo 183 Cn.3. si se prefiere. 1886. la vida del poder constituyente se agota definitivamente. denomina inconstitucionalidad en su contenido. cúspide del ordenamiento entero.sin vinculación jurídica formal con el anterior. Esta acomodación no implica. que no pueda resurgir aquí a poco tiempo. pero éstas normas no tienen validez en razón Constitución vigente. valores. es así que para García Pelayo la Constitución racional normativa es el producto de la combinación de elementos materiales y formales. pero éstas normas no tienen validez en razón del régimen jurídico anterior sino por el nuevo. Estudios sobre la Constitución.47 . 1871. 1898 y 1921 y las nacionales de 1824 y 1841 139 "Tla derogación sólo puede entenderse como resultado de la contravención a la Constitución en sentido material o sustancial. así según Pace141 "desde el punto de vista político. Con ello no pretendo afirmar -continúa diciendo Pace-. dotándole de determinado "contenido" a dicha norma fundamental: principios. por el contrario.." 1..

Regula la organización y el procedimiento de formación de la unidad política y la actuación estatal. Contiene procedimientos para resolver conflictos en el interior de la Comunidad. La Constitución y la Formulación Jurídica del Estado Estamos. 1. La instauración de una nueva Constitución.. "La Constitución es el orden jurídico fundamental de la Comunidad.. 16.. Curso de Derecho Constitucional. 97 nueva época. pp. orientado a determinados principios de sentido para la conformación jurídica de una Comunidad>>". p. sin duda. julio/septiembre de 1997). 64 y ss 143 Konrad Hesse. en Revista de Estudios Políticos. (Centro de Estudios Constitucionales. La Forma del Poder. pero este orden también implica un alto grado de coacción para asegurar la eficacia de la norma. permite identificar el carácter normativo de la Constitución en la necesaria juridización de la vita estatal para orientar las conductas humanas. . supone que éstos estarán sometidos a los mandatos constitucionales. el surgimiento de un poder estatal soberano regido por una Constitución obliga al poder público a actuar conforme al Derecho. pues ésta les habilita el ejercicio de sus correspondientes competencias y atribuciones.. y por la otra reconoce en su parte dogmática -y en otras partes de su cuerpo normativo.. El hecho que la Constitución ordene los poderes del Estado. 144 Francisco Rubio Llorente. La pretensión de la Constitución es. ________________________________________________________ 141 Alessandro Pace. (Centro de Estudios Constitucionales. pues. la de ordenar jurídicamente el ejercicio del poder estatal. Es decir. Será esta norma fundamental la que deberá impedir la expansión totalitaria del poder manteniéndole bajo sus reglas jurídicas. Formalmente implica que es promulgada bajo la forma y procedimiento que el mismo poder constituyente establece. Crea las bases y determina los principios del orden jurídico en su conjunto en todo ellos es la Constitución <<el plan estructural básico. Escritos de Derecho Constitucional... Madrid. La Constitución143 configura por una parte los poderes del Estado y las funciones de cada uno de sus órganos.3.. p. En este sentido la Constitución es al mismo tiempo un concepto político y una norma real y efectiva -la Constitución es el "orden jurídico fundamental de la Comunidad".fundamentales. denominadas garantías procesales.una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le he llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación. diría Hesse Un concepto político porque permite a la sociedad autodirigirse con un mínimo de seguridad y justicia y es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. Conforme a Zippelius145. Los derechos y libertades fundamentales conformarán junto con sus garantías el núcleo duro de una Constitución144. que todo ordenamiento jurídico tiene su propio sistema coactivo para asegurar que se cumpla un determinado modelo de conducta. 1992)p.1. esto es conforme a la legalidad constitucional.45 y ss. Entonces al considerar que el Estado únicamente podrá ejercer el poder bajo el Derecho. ante la idea de la formulación jurídica del Estado a partir de la Constitución y por ende de la creación del Estado Constitucional de Derecho. 24-25... ________________________________________________________ . Madrid. La Constitución fija los principios rectores con arreglo a los cuales se debe formar la unidad política y se deben asumir las tareas del Estado. 142 Javier Pérez Royo.

puedan existir y actuar al margen del Derecho. (Marcial Pons.. Curso de Teoría del Derecho.. es lo que se le denomina como <<principio de juridicidad>>. México. Madrid. adaptada para este contexto. Este efecto normativo de la Constitución se inserta estructuralmente en la forma política del Estado. Para satisfacer esta exigencia no basta una . pp. 1999). pp. en términos generales. sin una <<regla de atribución competencial>>. Las normas jurídicas son expresión de un deber ser desde el momento en que tras ellas se encuentra una determinada voluntad. De manera tal que el Estado no es conditio sine qua non para la existencia de la Constitución. ________________________________________________________ _ 146 Gregorio Peces-Barba y otros. uno de los factores básicos para comprender el sentido y la actuación del Derecho está constituido por la relación entre el Derecho y el Poder. puesto que le determina a la administración pública.. entre el Derecho y la Fuerza". pues la subordinación de los poderes constituidos al ordenamiento jurídico creado conforme a los postulados constitucionales. que el principio de juridicidad constitucional impone la existencia de preceptos que vinculan al Estado cuando actúa y que de este modo se somete al Derecho. el cual es un postulado jurídicopolítico que expresa en forma llana de que toda acción estatal se basa en el Derecho. Teoría General del Estado. de ahí que para Peces-Barba146. cuyo parámetro de validez formal es la Constitución. 1998). Por ello. "los modelos de conducta incluidos en un ordenamiento jurídico constituyen criterios de comportamiento a los que están sujetos los destinatarios de ese sistema. 147 Reinhold Zippelius.. se afirma que el contenido del Derecho pertenece al mundo del deber ser. (3a. Lo advertido exige. Es decir. Esta necesaria conexión entre norma constitucional y poder constituido es lo que utilizando una frase de Otto. El Derecho es pues un producto humano.. a la legislatura y al poder judicial su sumisión a lo formulado en el texto fundamental. Esa separación del ejercicio de la actividad pública de la Constitución (Derecho) es para Zippelius147 y para Rubio Llorente un imposible lógico porque no cabe identificar como acción del Estado una actuación pública cualquiera si no existe un precepto que así lo establezca. En ese sentido. sino más precisamente donditio per quam. Bajo estas ideas primigenias es que conceptualmente es imposible que los poderes constituidos. Ediciones Jurídicas y Sociales S.A. Evidentemente los caracteres y las consecuencias de la imposición y del ejercicio de esa voluntad variarán profundamente en función de que nos hallemos en presencia de un Derecho de origen democrático o no. Teoría General del Estado. 276 y ss . del Derecho formulado según los preceptos constitucionales. pp. pero en todo caso la presencia de ese elemento volitivo tras el Derecho es insuprimible. Los individuos deben ajustarse a esas conductas para que modelo social propuesto por el Derecho pueda realizarse. 49 y 50 .. Editorial Porrúa._ 145 Reinhold Zippelius... 18 y ss. Edición. Es esa voluntad la que pretende que los individuos actúen de determinada manera.

Proyecto de Reforma Judicial. decretos. El principio de funcionalidad no sólo otorga un orden de mejor método a las normas constitucionales. pues su exigencia expresa un contenido conforme a la Constitución. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. sin excepción....). 197-198. examina este punto bajo dos perspectivas.. órdenes o resoluciones que la contraríen. respectivamente: "... prima facie. expresa la necesidad política de que las funciones públicas no se concentren... El interés público tiene primacía sobre el interés privado". En este contexto debemos otorgar a la función el sentido de competencia. la norma fundamental. de modo de considerar a la Constitución como el instrumento de su distribución (.. que la vinculación normativa de los preceptos de la Constitución afectan a todas las personas y a todos los poderes públicos. de esa manera. el subprincipio de no concentración de funciones. 235.de que todo hombre que tiene el poder tiende al abuso de ese poder.. antes de tomar posesión de su cargo. ... en su obra Derecho Constitucional. lex superior. decir el "carácter normativo de la Constitución>> cuando por sí misma ya lo es por los efectos que produce-claro que con sus caracteres diferenciadores del resto ordenamiento jurídico-. Por último. Respecto del primero. racionalmente." Véase a Francisco Bertrand Gallindo y otros. T. que los "principios.. ateniéndose (sic) a su texto cualesquiera que fueren las leyes. consiste en poner límite al alcance de las competencias otorgadas por las normas de organización>>. Esta vinculación de los poderes constituidos y de los particulares a la Constitución se encuentra establecida en varias de sus cláusulas149. por cuya infracción será responsable conforme a las leyes".. que denomina principio de funcionalidad y principio de no concentración. lo enuncia en los siguientes términos: <<surge este principio de ese rol fundamental que cumple la Constitución de ser agente distribuidor de las funciones supremas del Estado.". sino que es precisamente la primera de las normas del ordenamiento entero. fundamentalmente. 150 José A. La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. (Centro de Investigación y Capacitación.. Humberto Quiroga Lavié.. aunque ello lo consigue sin duda (aspecto científico del principio).. por aquel aforismo -esencialmente verdadero. 1992). Lo anterior ha sido sostenido por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia148 desde la perspectiva del principio de la división y equilibrio de poderes del Estado citando a Bidart Campos y a Quiroga Lavié. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. También pone de manifiesto la necesidad técnica de dividir el trabajo concerniente al gobierno del Estado y. uno de los pivotes del constitucionalismo -sostiene German J. ________________________________________________________ _____________ 148 La sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios.. 246 Cn. Tinetti.simple norma de atribución. Manual de Derecho Constitucional. evitando que el mismo órgano acumulara todas.. y con respecto a la responsabilidad de los funcionarios públicos dice el "art. y no sólo al Organo Legislativo como mandatos o instrucciones que sólo a él corresponde desarrollar. sobre todo porque para el caso de la ley fundamental salvadoreña se dictamina como regla general en el art. p. señala que toda la sólo eso. además el exacto cumplimiento de los deberes que el cargo le imponga. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos 149 En este sentido parecería redundante. a todos los jueces y tribunales. esto se halla vinculado con el principio de la división de poderes. San Salvador. prometiendo.... cumplir y hacer cumplir la Constitución. . pp. Bidart Campos. se procuraba la seguridad de los individuos.1.como una ley de garantía condujo a desconcentrar las funciones del poder. ser fiel a la República.Todo funcionario civil o militar. ni siquiera en la medida en la que pueda considerarse como cosa distinta una simple autorización. y entre los poderes públicos.134 y ss . protestará bajo su palabra de honor. las cuales se verán en las páginas siguientes para continuar argumentado su carácter normativo y su aplicación inmediata y directa150.

una sanción por la vulneración de la misma. <<la violación. 1º Cn. puesto que también la norma fundamental prescribe de manera imperativa obligaciones específicas a determinados funcionarios del Organo Ejecutivo. le corresponde exclusivamente la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en las diversas materias de su competencia. los jueces y magistrados. Las atribuciones de los órganos de gobiernos son indelegables. 172 inc. está relacionada por lo dispuesto en el 235 Cn. pero a la ley constitucionalmente legítima o interpretada conforme a la Constitución. no se trata de aplicar cualquier tipo de norma de que tenga carácter de ley. 86 Cn. 168 ord.). <<el poder público emana del pueblo. excediendo sus competencias constitucionales. pero éstos colaborarán entre sí en ejercicio de las funciones públicas. le compete esencialmente la función de legislar además de la realización de otras funciones de control . La misma norma fundamental señala en el art. 3º. art.Los órganos fundamentales de gobierno y en general las instituciones públicas creados a partir de la vigencia de la Constitución de 1983 son poderes constituidos que ejercerán sus funciones y competencias tal y como lo determina la norma fundamental. únicamente están sometidos a la Constitución y por supuesto a la ley. Los funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley>>. Al Organo Judicial. Judicial y Legislativo. 244 Cn. Cuando la Constitución dice que los funcionarios no tienen más atribuciones o funciones que las establecidas por la ley. Los órganos fundamentales del Gobierno son el Legislativo. como un cuerpo colegiado compuesto por diputados elegidos en la forma prescrita por la Constitución. el Ejecutivo y el Judicial. serán nulas y no deberán ser obedecidas (art. En el ejercicio de la jurisdicción. 86. Los órganos del Gobierno ejercerán independientemente dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes. órdenes o resoluciones que emita él o los demás funcionarios del Organo Ejecutivo. acuerdos. por eso los decretos. civiles o indulto. Se tiene pues que estas cláusulas constitucionales vinculan a los órganos fundamentales de gobierno a realizar sus funciones conforme a lo que la Constitución establece y bajo los procedimientos regulados por ella. Es así. durante el período presidencial dentro del cual se cometieron>>.). así lo señala el art. A la Asamblea Legislativa. 164 Cn. la infracción o la alteración de las disposiciones constitucionales serán especialmente penadas por la ley. 149 y 185 Cn. Este mandato es de carácter general. que en el Organo Ejecutivo la primera obligación del Presidente de la República es cumplir y hacer cumplir la Constitución (art. sino sólamente aquella que ha sido elaborada conforme a los preceptos y procedimientos que la Constitución dictamina. por su lado. y las responsabilidades civiles o penales en que incurran los funcionarios públicos. en el sentido que todos los funcionarios civiles o militares están obligados a cumplir y hacer cumplir la Constitución. De ahí que la regla de atribución y competencia del art.

así se encuentra el proceso ordinario.183 y 246 Cn). También le compete a la Asamblea la aprobación de los tratados internacionales.) o para ser nombrados en una elección de segundo grado por parte de la Asamblea Legislativa para ejercer la función de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia (art. así como los derechos y deberes de carácter político. 133.) o del Presidente de la República (arts.político (arts. de ahí que el segundo deber político más importante del ciudadano después de ejercer el sufragio es <<cumplir y velar porque se cumpla la Constitución de la República>>. 3º y 177 Cn.) o Fiscal General de la República (arts. el Fiscal General de la República y las comisiones especiales nombradas por la Asamblea Legislativa.) El constituyente manda que la ley no deba alterar los principios establecidos por la Constitución. 192 inc. Comprendida la juridicidad de la norma constitucional se puede comenzar a atacar la arbitrariedad con que pudieran actuar los poderes constituidos en el ejercicio de sus atribuciones o con abuso de ellas por medio del control de cualquier desviación por la jurisdicció constitucional (difusa. como expresa el art. 73 ord. CONSIDERACIONES PREVIAS En los párrafos anteriores se ha expuesto que existe una íntima relación entre el concepto de Estado. ANALISIS DE LA CONSTITUCION COMO NORMA JURIDICA 2. Tampoco hay que olvidar que la Constitución vincula a los ciudadanos cuando les exige el cumplimiento de determinados requisitos para ocupar cargos públicos sean éstos de elección popular como en el caso de los diputados (arts. 121. ajustándose al procedimiento de formación de ley" . Los diputados representan al pueblo entero. como organización del poder político y del concepto de Constitución como instrumento de articulación jurídica. independientemente de su contenido. es así que al integrar la Asamblea Legislativa.). 126 y 127 Cn. Los derechos fundamentales como sus garantías 151 son límites al ejercicio del poder de legislar152 y del poder de acción del ejecutivo. Así el Derecho del . sino una opción jurídico-política necesaria. En efecto. El término leyes empleado por tal disposición constitucional mencionada se refiere a ley en sentido formal o sea aquella norma jurídico que. la comprensión del contenido jurídico de la Constitución no es una mera necesidad teórica. La labor legislativa implica el respeto a los procedimientos establecidos en la Constitución para la producción del derecho así como el contenido de los derechos fundamentales.. 151 y 152 Cn. 140 y 142 Cn). 176 Cn. 2. el amparo. Pero el carácter normativo de la Constitución no se limita a vincular a los poderes públicos sino también a los particulares. Los preceptos constitucionales vinculan esencialmente a los particulares con el reconocimiento de los derechos fundamentales y constitucionales. 131. 246 Cn sólo puede hacerse en virtud de una ley (reserva de ley en materia de derechos humanos) (. ________________________________________________________ 151 La Constitución le reconoce a la persona diversos instrumentos procesales para tutelar los derechos fundamentales.1. art. deberán participar en el procedimiento de creación del derecho por excelencia: la ley. fue creada por el Organo Legislativo del Estado. 3 y 185 Cn o concentrada arts. 172 inc. 152 Puede observarse en la Sentencia de inconstitucionalidad nº 4-9 de 13 de junio de 1995. en la cual se sostuvo que "la regulación de un derecho constitucional conforme al art. el hábeas corpus y las garantías de carácter institucional como la que ejerce el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. 2º Cn. por ejemplo..

2. En el presente capítulo se analizarán a las prescripciones contenidas en la Constitución en su carácter de normas jurídicas.. En efecto. permisos y prohibiciones dictados por una autoridad normativa que se dirigen a los sujetos en relación con su conducta. Esto se grafica usualmente de esta manera: "Si es X (supuesto de hecho). puesto que es sólo una parte de él. . 155 Norberto Bobbio. De ahí que la Constitución es la fuente normativa y el modo regulador de la producción normativa. 2. 1994). En la teoría general del derecho se dice que las normas jurídicas proposiciones prescriptivas. 21. Curso de Derecho Constitucional. un orden que está compuesto por normas. p.. 17 y ss. Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales y a las que se examinará como proposición prescriptiva. ANALISIS DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO PROPOSICION PRESCRIPTIVA Se dijo en el capítulo anterior que el Derecho es un orden jurídico. Para von Wright 156 las prescripciones son los mandatos. puesto que ni Estado ni Derecho por sí mismos tienen sentido.. ya que son los instrumentos de los que se dota la sociedad política con el fin de garantizar la convivnecia pacífica y libre. pp.. p.Estado sólo comienza con la Constitución.. El nexo entre el supuesto de hecho y la consecuencia . 154 Norberto Bobbio.. la proposición condicional de Hart y también se examinará el problema de la validez jurídica de la Constitución: el deber ser u ontología jurídica154. el ejercicio a realizar incluye la utilización de las herramientas de la teoría general del derecho como son las diversas teorías sobre la norma jurídica: la proposición prescriptiva. ________________________________________________________ 153 Javier Pérez Royo.se estructuran en torno a dos elementos: el supuesto de hecho o condición de aplicación y la consecuencia jurídica. debe ser Y (consecuencia jurídica)". Es así que el supuesto de hecho es la condición o la hipótesis que al ser realizada desencadena las consecuencias jurídicas previstas por la norma. Bogotá. Sin embargo. dejando a un lado los otros criterios de valoración de la norma jurídica como el análisis de la justicia (deontología jurídica) o el problema de su eficacia (sociología jurídica). 1992). (Tirant lo Blanch. Para Norberto Bobbio155 a las normas jurídicas se les puede denominar como proposiciones prescriptivas puesto que en el lenguaje común y corriente se utiliza la palabra "proposición" cuando se quiere describir la intención de influir en la conducta de una o varias personas para modificarla.. directa o indirectamente su validez153.. Teoría General del Derecho. (Editorial Temis. pero de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen). es decir.63.. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico.. Curso de Introducción al Derecho.41 156 Citado por Javier de Lucas y otros. Teoría General del Derecho. en todo ordenamiento jurídico el punto de referencia es el poder originario por encima del cual no existe otro y en el que todas las normas tienen que encontrar. el análisis estructural de la norma. Valencia. la seguridad jurídica y la justicia. p. Teoría General del Derecho.

223 ord.3. Pues el ordenamiento jurídico no se compone sólo de normas. La consecuencia jurídica para el supuesto de hecho de un acto ilícito. Ahora bien. Tanto de naturaleza penal (delitos o faltas) o civil (incumplimiento de obligaciones contractuales). el dar muerte a un hombre).. p. 23 Cn. pero no es siempre antijurídica.jurídica es previsto por la norma jurídica. 59-60. El supuesto de hecho puede consistir en un hecho jurídico o en un acto jurídico. 6º Cn. este principio consiste en que la punibilidad de un hecho tiene que estar determinada por la ley antes de su comisión. Un acto jurídico lícito y obligatorio es el pago de los impuestos directos o indirectos por parte de los ciudadanos a la Hacienda Pública o a las Municipales.. Son actos libres por ejemplo los que prescribe la norma constitucional con referencia al derecho a la libre disposición de los bienes (art. puede ser un acto ilícito. que pueden llegar a constituirse en la categoría denominada como negocio jurídico cuya consecuencia jurídica es el establecimiento de derechos y obligaciones entre particulares o entre particulares y un ente público (contrato o testamento). Antes de la contratación por parte del Estado para la realización de obras o de adquisición de bienes o servicios es necesario que el contratista hubiese participado en una licitación pública (art. Los actos jurídicos lícitos pueden ser libres u obligados.. 22 Cn. pp. (Editorial Jurídica de Chile. Santiago de Chile.... que puede ser lícito o ilícito.) y la libertad de contratación (art.". Sin duda la consecuencia jurídica establecida por la norma ante la comisión de un acto ilícito es de tal trascendencia para la sociedad que la norma constitucional ha previsto que se verificará conforme al principio de legalidad (art. por lo que la consecuencia es la respuesta del ordenamiento jurídico a un supuesto de hecho. por otra parte. 234 Cn. por lo tanto. sobre los elementos de las prescripciones"158.. antijuridicidad es. 111 y 131 ord. en el cual la conducta humana antijurídica se adecua a la descripción del tipo penal es la retribución a la misma por medio de una sanción penal157. Derecho Penal Alemán. la antijuridicidad es siempre la contradicción entre una conducta real y el ordenamiento jurídico" . ej. arts.la norma prohíbe la realización de estas formas de conducta. juzgamiento y ejecución de la pena o medida de seguridad. sino también de preceptos permisivos ("autorizaciones"). violatorio a un precepto jurídico. ANALISIS ESTRUCTURAL DE LA NORMA CONSTITUCIONAL Otros método para el análisis de la norma constitucional que puede utilizarse es el "examen de la estructura de las normas jurídicas.). El supuesto de hecho. 2..). ______________________________________________________ 157 Hans Welzel. una acción o comportamiento humano.. 1997).. 4º y 131 ord. toda realización del tipo de una norma prohibitiva es ciertamente antinormativa. De ahí se deriva "la antinormatividad" de la conducta. esta conducta real entre en contradicción con la exigencia de la norma.). 15 Cn.. 13º Cn. Para Von Wright las normas jurídicas son . salvo que la ley disponga otro sistema. Si se realiza la conducta descrita conceptualmente en el tipo de una norma prohibitiva (así. También otro acto jurídico lícito y obligatorio establecido por la Constitución es el uso de la moneda de curso legal en las transacciones cotidianas realizadas por las personas. la contradicción de una realización típica con el ordenamiento jurídico en su conjunto. es decir. arts.

. expresando la prescripción su voluntad al respecto. p. la autoridad.. dentro de los primeros seis meses del período indicado"... en lo referente al ejercicio de la función jurisdiccional. y con respecto a los jueces. "la Asamblea Legislativa deberá armonizar con esta Constitución las leyes secundarias de la República y las leyes especiales de creación y demás disposiciones que rigen las Instituciones Oficiales Autónomas. las primeras imponen obligaciones de hacer (positivas) o de no hacer (prohibiciones)... encontramos como norma imperativa positiva dirigida a la primera Asamblea Legislativa la siguiente disposición. 161 Por carecer de la fuente directa del autor G. se hará una recensión del trabajo de Javier de Lucas y otros. 3º Cn. las normas permisivas confieren facultades las cuales se identifican con los derechos públicos subjetivos. ni abrir juicios o procedimientos fenecidos. "Ninguna persona puede ser privada del derecho a la vida... Curso de Introducción al Derecho. se puede afirmar que en cuanto a la clasificación del carácter de las normas en imperativas y permisivas. Al examinar la norma constitucional salvadoreña162.. p. manifiesta que "los magistrados y jueces. el art. dictamina "ningún órgano. p. las normas pueden ser imperativas y permisivas. 1º Cn. Desde el punto de vista del carácter de las prescripciones161. a la libertad. Curso de Teoría General del Derecho. para conseguirlo. p. De las normas de carácter prohibitivo o que imponen obligaciones de no hacer a los poderes constituidos... a cuyo efecto los órganos competentes deberán presentar los respectivos proyectos.67 . podemos señalar la del art. 271 Cn. En cambio. caracterizan porque son establecidas por un sujeto al que se le considera autoridad normativa. 160 Gregorio Peces-Barba y otros. Una investigación Lógica. podrá avocarse causas pendientes. funcionario o autoridad. Curso de Introducción al Derecho..H. ______________________________________________________ 158 Javier de Lucas y otros.153. el o los sujetos normativos. Conforme a los elementos de las prescripciones de Von Wright. la promulgación y la sanción.. dentro del período de un año contado a partir de la fecha de vigencia de la misma. la autoridad normativa pretende que los destinatarios se comporten de determinada manera. el contenido. 159 Gregorio Peces-Barba y otros. Von Wrigth. Curso de Teoría General del Derecho. y el art. se promulga la norma y se la acompaña de una sanción o de una amenaza de castigo"159. Los elementos que este autor enumera para identificar a las prescripciones son: el carácter. ni de cualquier otro de sus derechos sin ser previamente oída y vencida en juicio con arreglo a las leyes. A los tres primeros Von Wriht les denomina el "nucleo normativo" 160." . 173 inc.. la ocasión. tienen como destinatarios a determinadas personas. art.. 67. Veamos con más detalle el significado de cada uno de ellos a los que se le agrega un ejemplo extraído de la Constitución.. ni puede ser enjuiciada dos veces por la misma causa".. a la propiedad y posesión.. 11 inc. 17 Cn. por ser los elementos comunes de todos los tipos de normas.151.prescripciones que se ". Norma y Acción. son independientes y está sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes". la condición de aplicación....

.. es decir el Estado reconoce el derecho a los ciudadanos de asociarse pero bajo los parámetros y condiciones establecidas por la ley que puede implicar una serie de requisitos. (Centro de Información y Capacitación Proyecto de Reforma Judicial. además del contenido para poder identificar la condición de aplicación. 72 ord 2º Cn). "toda persona tiene derecho a la vida. la cultura. Así se distinguen las normas abstractas y concretas. "la familia es la base fundamental de la . por ejemplo el art. así se entenderá como derechos fundamentales a las facultades y libertades reconocidas por la Constitución y por los instrumentos internacionales vigentes en El Salvador. Con respecto a una norma hipotética se puede citar el reconocimiento que el Estado hace de la libertad de asociación para constituir partidos políticos conforme a la ley (art. 1993)..12. En consecuencia. 695-696. ya que las primeras no se refieren a una determinada acción o actividad sino a categorías o clases de acciones. el goce de la libertad. como es el caso de toda la Constitución. 2 Cn.II. a la libertad. p. el bienestar económico y la justicia social". libertad e igualdad de la persona humana en un momento histórico determinado. constitución en escritura pública e inscripción en un determinado registro para su autorización. 32 Cn. que dice con referencia a los deberes políticos del ciudadano <<ejercer el sufragio>>. Alemania. La tutela de los Derechos Fundamentales. Véase a Antonio Pérez Luño. Escritos sobre Derechos Fundamentales. Manual de Derecho Constitucional. Desde la perspectiva de la condición de aplicación se considera a las normas jurídicas como categóricas o hipotéticas. es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República. al trabajo. Los Derechos Fundamentales. T.46. Ernst-Wolfgang Böckenförde. a la seguridad. En cambio. 1º Cn. como por ejemplo el art. ________________________________________________________ __ 162 La obligación de hacer más importante que tiene que ejecutar el Estado Salvadoreño es la descrita en el art. Sin embargo. 1992). San José. (Editorial Juricentro. En cambio.A. a la propiedad y posesión. p. 1990). San Salvador. Rubén Hernández Valle. a la integridad física y moral. las normas concretas se dirigen a cierta acción específica. Como segundo elemento de las prescripciones se tiene al contenido de las normas que sería la acción. (1988). y a ser protegida en la conservación y defensa de los mismos". por ejemplo una sentencia judicial emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. En el caso de una norma categórica se puede tomar como ejemplo al art. para esta norma no se establece ninguna condición de ejercicio para los particulares y genera una obligación de garantía y tutela para el Estado. (Nomos Verlagsgesellschaft. "El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado.57 . acciones o actividades declaradas por la norma como obligatorias. en las normas hipotéticas se exige una circunstancia adicional. p. que han concretado las exigencias de la dignidad. p. 1 Cn. de la seguridad jurídica y del bien común. Edición. En las normas categóricas su condición de aplicación proviene del contenido de la norma. que está organizado para la consecución de la justicia. Madrid. Tecnos S. etc. la salud. (3a. elaboración de estatutos. Baden-Baden.Con respecto a las normas permisivas se dijo que se identificaban con los derechos públicos subjetivos o en un sentido terminológico más apropiado a nuestra realidad constitucional a los derechos constitucionales163. 163 Sobre la definición de derechos fundamentales me permito reiterar mi posición doctrinaria ya otras veces utilizadas. Francisco Bertrand Galindo y otros. De ahí que los derechos fundamentales reciben su fundamento axiológico de la misma comunidad estatal. Asimismo reconoce como persona humana a todo ser humano desde el instante de la concepción. 73 ord. desde cantidad mínima de miembros. existen disposiciones que son reglas empleadas para definir ciertos preceptos jurídicos y por lo tanto no son normas ni categóricas ni hipotéticas.

la tesis de Von Wright no explica las normas que confieren potestades. etc. 274 Cn. LA CONCEPCION DE KELSEN DE LA NORMA JURIDICA Sin duda." Un elemento más de las prescripciones." 164." o el art.. el aporte del profesor Hans Kelsen a la teoría del derecho ha sido una de las más importantes puesto que comienza distinguiendo entre . La teoría del análisis de los elementos estructurales de la norma no se encuentra libre de críticas.. Para Hart. art.. es el análisis desde el punto de vista de los destinatarios de las normas a los que también se les denomina sujetos normativos..).. en función de la ocasión.también en este caso. ________________________________________________________ _______ 164 Gregorio Peces-Barba y otros..sociedad y tendrá la protección del Estado.4. puesto que la función sancionadora del Estado sólo entra en juego cuando el Derecho ha sido transgredido. El último criterio al que se refiere el jurista en comento. Con respecto a la <<ocasión>> como elemento de la norma. aunque no se utiliza por parte de Von Wright el sentido de promulgar.. que existen normas de conducta (reglas primarias) y normas de organización (reglas secundarias).. señaladas por Von Wright. tanto a los particulares como a los órganos del Estado.. Además. no virar a la derecha. estableciendo sus derechos y obligaciones. Aquí lo único que vale la pena comentar es que la Constitución al establecer el territorio de la República está señalando en dónde ejercerá su soberanía y esencialmente su jurisdicción (art. Von Wrigth distingue el ámbito territorial y temporal de la aplicación de las normas.. la Constitución tiene una vigencia indefinida.. Curso de Teoría General del Derecho.. con respecto al ámbito temporal. como serían las señales de tránsito (alto. Otro elemento de examen de la estructura de la norma es el de la "promulgación". 38 Cn "el trabajo estará regulado por un código que tendrá por objetivo principal armonizar los relaciones entre patronos y trabajadores. 2. sino en el sentido de su sopone material: fuente escrita o consuetudinaria o en la expresión de un determinado sistema de símbolos. p. el cual puede llegar a ser decisivo para asegurar la eficacia de una norma como consecuencia del cumplimiento o incumplimiento de determinada de ésta (art.. podemos hablar de prescripciones particulares o generales. 244 Cn).. es decir. es al de la sanción. dependiendo de la especificidad o no de las coordenadas de realización del contenido de la norma. según el destinatario se distingue entre normas jurídicas generales y particulares.. 84 Cn.).. por la función orientadora y pautadora de la norma jurídica no tiene que estar siempre acompañada de una sanción.. 156. ". como el acto solemne en el cual una autoridad estatal es fedatario de la existencia de la norma y se manda a publicar. es decir..

que la función para ambos es distinta. el derecho ordena. pero aclara Kelsen. nacional o internacional. el enunciado informa y la norma jurídica prescribe. Dice Kelsen166.. En el primer caso se estaría trabajando en el campo de la ciencia jurídica y en el segundo en el Derecho165. Para asegurarse del cumplimiento de ese comportamiento ajustado al orden jurídico es que el Estado establece en la norma jurídica la sanción (pena y la ejecución). permite. es decir. Así según Kelsen169 en la teoría del imperativo el punto de partida es la voluntad del Estado que se expresa en la norma jurídica. órdenes. en cuanto tales. la finalidad de ésta es ajustar el comportamiento de los individuos a lo prescrito en ella. enunciados declarativos sobre un objeto del conocimiento. La formulación de que toda norma jurídica para ser tal debe contener una sanción ha implicado que los destinatarios de tales normas sean sus aplicadores. expone el significado normativo de esos hechos. en cuanto determinada por normas de derecho. ________________________________________________________ __ 165 Gregorio Peces-Barba y otros. Según su sentido son mandamientos y. conforme a un orden jurídico. p. Es decir. faculta. "en tanto la ciencia jurídica sólo concibe a la conducta humana como contenido de normas jurídicas. (9a Edición. imperativos. Describe las normas jurídicas producidas por actos de conducta humana. 1997). el Derecho es un sistema coactivo de la conducta humana que se impone mediante la posibilidad de aplicar una sanción: "las normas jurídicas se caracterizan por ser enunciados que contienen sanciones"168. que deben ser aplicadas por ellos y obedecidas por los sujetos de derechos. la administración pública o sus intérpretes: los jueces. pero no sólo mandamientos. de las normas jurídicas producidas por los órganos de derecho. Curso de Teoría General del Derecho. éstos a su vez están obligados a obedecerlos bajo la amenaza de imponérseles una sanción 167 si es desobedecida. la proposición condicional de la norma jurídica está conformada por el propio ordenamiento jurídico. o sea. en cambio.. esto es. Las normas jurídicas no constituyen proposiciones.. Teoría Pura del Derecho. Estas dos áreas de trabajo se diferencian en que el enunciado jurídico informa sobre el contenido del ordenamiento jurídico.enunciado jurídico y norma jurídica.deben producirse ciertas consecuencias determinadas.84... sino también permisiones y autorizaciones. 166 Hans Kelsen. para lo cual imponen mandatos a los individuos. y al hacerlo describe las relaciones constituidas mediante esas normas jurídicas entre los hechos por ellas determinados. no informa". p..158. México. Editorial Porrúa... Según Kelsen.. "si nos hemos referido. Es decir. a este propósito. al nexo causal entre la norma jurídica y el comportamiento de los súbditos. deben distinguirse. las normas jurídicas pertenecen al mundo del deber ser. así como las normas que mediante esos actos son aplicadas y acatadas. afirmando . en cuanto enunciados jurídicos. Las oraciones en que la ciencia jurídica describe esas relaciones... Los enunciados jurídicos son proposiones condicionales que expresan que.

la de decidir litigios a un juez. ¿No es engañoso clasificar así normas que confieren a los particulares la potestad de otorgar testamentos. La crítica que se le hace a la teoría de la norma de Kelsen es que en el ordenamiento jurídico existen normas que carecen de sanción "resulta que si observamos el sistema jurídico. Cn. Hart 174. es obvio que las normas jurídicas. p. sólo indirectamente puede desprenderse de ésta. por ejemplo.que es necesario inducir en la norma la conminación de un perjuicio entre otras razones es para que pueda influir por la vía de la motivación. aun cuando se trate de leyes. p. Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. celebrar contratos o contraer matrimonio. 168 Gregorio Peces-Barba y otros. 160. p. establece diversos mandamientos a los poderes constituidos. la de dictar reglamentos a un ministro. coaccionado por la posible sanción que le imponga la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. con vista precisamente a su fin. Problemas Capitales de la Teoría del Estado. que son normas deliberadamente creadas.. 170 Hans Kelsen. con frecuencia. representa una acción del Estado.. 1987). y normas que confieren potestades a funcionarios. 189 y ss. también critica la comprensión de la norma jurídica y su consecuencia sancionadora porque no permite explicar otro tipo de normas jurídicas..) y a veces con contenidos específicos. con el modelo simple de órdenes coercitivas. a los propios legisladores?.. elemento necesario de la norma jurídica.. en este orden de ideas.. como las que confieren potestades o permisos.. Es patente que no todas las normas ordenan hacer o no hacer algo... México. en cuanto fin de la norma jurídica.. sino con un criterio sociológico-material y teleológico. Este comportamiento se revela como el aspecto negativo de aquel substracto de hecho al que la norma jurídica enlaza la pena o la ejecución>>. "si comparamos la variedad de tipos diferentes de normas jurídicas que aparecen en un sistema moderno. en una pena o una ejecución. y que consisten... dice Kelsen con respecto a la sanción: <<la sanción.. 169 Hans Kelsen. es la que forma el contenido de la voluntad del Estado en la norma jurídica. encontramos una serie de enunciados normativos cuyo contenido no son actos coercitivos"172.. conducta ajena al Estado y que. no lo hemos hecho desde un punto de vista juridico-formal.... p... 173 y ss."170 ________________________________________________________ _ 167 Hans Kelsen. como el derecho inglés. no son necesariamente órdenes dadas a otros.. (Editorial Porrúa.. que es el mover a los sujetos de derecho (con excepción del Estado mismo) a conducirse de un determinado modo..brota una multitud de objeciones.. normativo. Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. según la experiencia indica. 133 y ss. ¿Acaso las leyes no obligan. Curso de Teoría General del Derecho... "como norma fundante básica"171. con la que se aspira a lograr una conducta congruente por parte de lo súbditos. Esta conducta propia. ésta.. por ejemplo le determina al legislador a producir normas jurídicas (la ley) a través de un procedimiento establecido por la Constitución (art. La Constitución. a lo cual contesta señalando que aquellas que carecen de sanción son normas no independientes y que en el ordenamiento serían normas secundarias con respecto a las genuinas normas que si establecen sanciones173. 183 y 246 Cn) al declarar inconstitucional la ley a requerimiento de una demanda de inconstitucionalidad interpuesta por un ciudadano o la posible sanción que el juez llegue a imponerle al legislador al dejar de aplicar la ley. 177. ________________________________________________________ _ .. y no la conducta misma de los demás súbditos......"175.

. 91-92. modificadas... Hart177 se distinguen dos tipos de normas... Curso de Introducción al Derecho. El concepto de Derecho.161 175 H. 174 Gregorio Peces-Barba y otros. Hart. 54 y ss. p.. 178 Javier de Lucas y otros. Teoría Pura del Derecho.. prohibitivas y permisivas)..L... (2a Edición... diferentes pero relacionadas entre si y las denomina como normas primarias y normas secundarias. 173 Hans Kelsen.. p.. Curso de Teoría General del Derecho. en Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. Editorial Astrea.. Introducción al Análisis del Derecho. LA CONCEPCION DE HART: LA FUNCION DE LAS NORMAS PRIMARIAS Y SECUNDARIAS En el sistema ideado por H.. Las normas secundarias están en una situación de relación y subordinación con respecto a las de primer grado ya que "especifican la manera en que las reglas primarias puede ser verificadas en forma concluyente.. 1992)... pp.. (2a. Vista la propuesta de Kelsen. p. 201 y ss... Teoría Pura del Derecho.. 177 H... Por otra parte el carácter jurídico de la norma debe ser por su pertenencia a un ordenamiento jurídico (criterio de validez) y no por su contenido sancionatorio. p... ________________________________________________________ 176 Norberto Bobbio. introducidas.. Buenos Aires.. 2.A. 74 y ss .101. Por otra parte. por ejemplo). . consecuentemente. y su violación determinada de manera incontrovertible.. las prescripciones con las que podríamos ejemplificar esta categoría son los derechos fundamentales y deberes del ciudadano. También le denomina <<norma jurídica obligatoria para el Estado>>.. Es así que las normas primarias prescriben que las personas realicen u omitan determinadas acciones.. Hart..171 Hans Kelsen. Para de Lucas178. Teoría General del Derecho.. El concepto de Derecho.A. puesto que es más adecuado considerar que la juridicidad de una norma deviene de su pertenencia al ordenamiento jurídico y no por la presencia de la sanción. 213. 1992). p. Norberto Bobbio176 ha criticado el intento de Kelsen de definir el Derecho desde la estructura de las normas jurídicas. es decir que confieren potestades públicas o privadas. 172 Carlos Santiago Nino. Abeledo-Perrot."179.. así como los requisitos establecidos que debe cumplir cualquier persona que desee asumir un cargo de elección popular o de segundo grado (y también los requisitos para ingresar en la carrera judicial. La distinción que hace Hart no se refiere a la estructura del ordenamiento jurídico sino a su función en dicho ordenamiento. Edición. eliminadas. a las normas primarias o de primer grado se les pueden identificar como normas de conducta y a las secundarias o de segundo grado como de organización.. es decir son normas de comportamiento (imperativas.. 33.. p. pp. y señalar que la coactividad no necesariamente debe entenderse de la norma en particular.. p. 148. sino de todo el ordenamiento jurídico.L.A. pues establecen pautas de conducta para los funcionarios y para los particulares y son el elemento de referencia para el resto del ordenamiento jurídico Como ya se dijo páginas atrás la Constitución vincula también a los particulares.. consideramos que es posible combinar las objeciones citadas acá.L. .5.

Introducción al Análisis del Derecho. 75 . p. Curso de Teoría General del Derecho... de tal forma que la validez de una regla depende de su conformidad con las reglas ubicadas en un nivel jurídico más alto. p.... La norma secundaria de reconocimiento indica ciertas características para identificar a la regla o el alcance de la misma... ________________________________________________________ ___ 179 H.. Curso de Introducción al Derecho.. Esta estructura jerárquica permite determinar la pertenencia de una norma al sistema jurídico a tráves de una prueba de origen o linaje -pedigree-.. En otras palabras. César Rodríguez181 comenta a la teoría de la regla secundaria de reconocimiento de Hart de la manera siguiente: "en toda sociedad compleja contemporánea las reglas jurídicas están organizadas jerárquicamente. dentro de la estructura jerárquica es el criterio supremo de validez.. 162 y Javier de Lucas y otros. Es así que la regla de reconocimiento puede establecer que la regla primaria ha sido adoptada por el procedimiento de formulación de la ley o de aprobación y ratificación de un tratado internacional... Estas son las que estatuyen la competencia a un órgano (estatal o público. Hart sostiene que la validez de la Constitución está dada por una regla que establece que <<lo que la Constitución dice es derecho>>.. p. las normas de reconocimiento aluden a la remisión de la autoridad o de la Constitución o la ley para identificar a las normas que pertenecen al ordenamiento jurídico. L. También esta norma de reconocimiento puede dictaminar el orden jurídico entre las normas. esto es. Las normas de cambio... como los municipios) para crear nuevas normas primarias o para modificar o derogar las anteriores. El concepto de Derecho. A. de cambio y de adjudicación180. la Constitución.. se refieren al sistema de fuentes. Hart. del examen de la cadena jurídica de derivación de la cual hace parte la norma. en tanto suministra los criterios de validez -la Constitución y las normas subordinadas a ésta por referencia a los cuales se identifican las normas que son reconocidas como pertenecientes a dicho sistema". Se puede identificar en el ordenamiento constitucional a las disposiciones que ... Al segundo tipo de norma de reconocimiento se le ha llamado normas de cambio.. 117 y Carlos Santiago Nino. 9192. Las secundaria de cambio mantienen en constante dinamismo al ordenamiento jurídico y están en íntima relación con las reglas de reconocimiento ya que permitirán a éstas ubicar a la categoría de normas creadas por las reglas de cambio.. Esta regla tiene la función primordial de eliminar la falta de certeza. así como a los parámetros de validez formal de la norma. Estas reglas secundarias tienen funciones diferentes en el ordenamiento jurídico y son las reglas de reconocimiento... 180 Gregorio Peces-Barba y otros. identificado al ente encargado de producir normas jurídicas.....Hart distingue dentro de las normas secundarias tres tipos de categorías. Esta es la regla de reconocimiento del sistema jurídico. p...

1998). deberá preferir la norma de origen internacional a la nacional. Así la primera acuerda la reforma a iniciativa de diez diputados y es aprobada por una mayoría simple de los diputados electos. 145 y 146 Cn. 133 y 168 Cn. Manual de Derecho Constitucional T. c) El art. b) En el sistema salvadoreño la ley es aquel acto normativo dictado por la Asamblea Legislativa. Asimismo establece los quorums necesarios de los diputados electos a la Asamblea Legislativa para aprobar la ley.). Tinetti y otras.).66. Colombia. ________________________________________________________ _____ 182 Bertrand Galindo. así como también prohíbe ciertos contenidos en las leyes. 135 Cn. 204 ord. no se permite la suscripción de un tratado que implique la pérdida de la libertad o dignidad de la persona.1. 38 Cn. 32 <<las ordenanzas son normas de aplicación general dentro del municipio sobre asuntos de interés local.. pp. ________________________________________________________ _ 181 César Rodríguez. establece el mecanismo para insertar las normas convencionales internacionales en el sistema normativo salvadoreño. Luego una segunda Asamblea ratifica por mayoría calificada de dos tercios de los diputados electos la reforma. Esta reforma debe ser publicada en el Diario Oficial para que entre en vigencia. quiénes tienen iniciativa de ley en el procedimiento legislativo. 26-27 .establecen las atribuciones de ciertos órganos estatales para producir normas de reconocimiento de cambio. que formula los alcances y contenidos del Código de Trabajo. 131 ord. Es decir. 5 Cn. 277 Cn. 131 ord 5º Cn. como por ejemplo. como las siguientes: a) El mecanismo de reforma constitucional regula que los órganos competentes para realizarlo son dos Asambleas Legislativas consecutivas (art. d) El art.) y su publicación en el Diario Oficial. el procedimiento al que es sometido (arts. señala los contenidos de la ley presupuestaria o el art.. La Decisión Judicial. 144 Cn. La Constitución establece las reglas que determina el órgano competente para emitirla (arts. En nuestro sistema los tratados internacionales así adoptados. siempre y cuando existiese una antinomia jurídica.. Siglo del Hombre Editores. pero cuano entran en conflicto con una ley de origen estatal deberán prevalecer sobre ésta.. También la Constitución establece aquellos contenidos o materias reservadas para el desarrollo legislativo. 248 Cn. por ejemplo el art.) para que entre en vigor182 y produzca efectos jurídicos en el derecho interno. como requisito de publicidad (art. 7º Cn. art. p.. tienen una jerarquía equivalente a la ley de la República.. faculta a los municipios a decretar ordenanzas. Los jueces y en general cualquier otro funcionario que deba aplicar un tratado y una ley con un idéntico contenido..).. o sea tienen una posición infraconstitucional. El Código Municipal las define en el art. (Universidad de los Andes. que para la celebración de un tratado es necesario la negociación y firma por parte del ejecutivo y se requiere la ratificación (aprobación) del tratado por parte de la Asamblea Legislativa (art. el debate HART-DWORKIN. Entrarán . 12.

que las normas de adjudicación o aplicación institucionalizan la consecuencia jurídica a la violación de una norma jurídica de primer grado: la sanción. Así se tienen los reglamentos orgánicos emitidos por el Consejo de Ministros. de carácter reglamentario. e) La potestad reglamentaria está depositada por regla general en el Organo Ejecutivo como los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art. Las ordenanzas municipales. llamado <<Reglamento Interior>>. 195 ord. y. 5º Cn. art. 14º Cn. Sin embargo. las reglas secundarias de adjudicación o de aplicación facultan al órgano jurisdiccional (art. que son derivadas del Código Municipal. Es decir. de carácter reglamentario son emitidas para la circunscripción territorial del municipio por los Consejos Municipales183. 86 Cn. Sobre los efectos jurídicos de los reglamentos debemos señalar que existen reglamentos orgánicos con fuerza de ley. juzgarlo y ejecutar lo resuelto. 11 y 12 Cn).. 131 ord.) a determinar si se ha transgredido o no una regla primaria. así como cualquier otro poder constituido. así como de otras leyes. EL DERECHO Y EL ORDENAMIENTO JURIDICO 3. 173 y 185 Cn. 14.) Existen otras ordenanzas municipales.en vigencia ocho días después de su publicación. Cuando decimos que tienen fuerza de ley dichos reglamentos es que consideramos que sus efectos jurídicos son similares a los de la ley (en sentido formal) se ubican en la estructura jerárquica del ordenamiento jurídico al mismo nivel de la ley (emitida por la Asamblea Legislativa) y se convierten en materia vedada o reservada en la cual la Asamblea Legislativa tiene prohibida su intervención normativa en orden a preservar el reparto de competencias constitucionales (art. 204.) y los emitidos por el Consejo de Ministros. previendo además el procedimiento a seguir para conocer determinado hecho (arts. 6º Cn. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele . art. como la Ley General de Arbitrios Municipales. 1º Cn. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>. 68 ord. que pueden emitir sus propios reglamentos para desarrollar sus atribuciones y de igual manera lo pueden realizar los Concejos Municipales (art. ORDENAMIENTO Y SISTEMA NORMATIVO Los aportes de Kelsen. Estos reglamentos organizan al poder ejecutivo y al legislativo y pueden crear organismos dentro del mismo Organo con sus respectivas atribuciones y potestades. y el decretado por la Asamblea Legislativa. 1º Cn.1.). ord. también existen órganos constitucionales como la Corte de Cuentas. art. ________________________________________________________ ______ 183 Aún se discute si las ordenanzas municipales en virtud de las materias que regulan conforme a la Constitución y al Código Municipal tienen una fuerza de ley pero sólo vinculan al territorio del municipio . Por último. 3. 166 y 167 ord.

185 Kelsen. un segundo problema que hay solventar es la misma conformación del sistema.. Teoría Pura del Derecho. es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento. es necesario analizar la jerarquía de las normas. y . Esto significa -continúa reflexionando Bobbio. El primer problema que hay que resolver tienen que ver con la identificación de la unidad del ordenamiento jurídico.. Es así que el ordenamiento jurídico estará integrado por normas de conducta imperativas (prohibitivas u obligatorias) y permisivas. 81. Curso de Introducción al Derecho. o sea. La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental.. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo 185. Desde un punto de vista formal. ________________________________________________________ ____ 184 Javier de Lucas. También la teoría del ordenamiento jurídico permite estudiar las propiedades que le dan unidad y coherencia al mismo.. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico puesto que una norma habilita a un órgano para producir otras normas en virtud de dicha autorización. para Kelsen la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél. es necesario establecer la forma y los medios con que se dará respuesta a las antinomias jurídicas. 201 y ss .... garantizado su unidad.que si el ordenamiento jurídico es conformado por una diversidad de normas jurídicas. Esto implica que el concepto de Derecho sólo es definible a partir del ordenamiento jurídico.. La Constitución. puesto que al vincular a la norma como integrante del ordenamiento jurídico la eficacia será el fundamento mismo de la validez formal.como un "sistema normativo"184. es decir.. pues. los problemas que pueden surgir son las se produzcan de las relaciones que éstas tendrán entre sí. Esta perspectiva también allana el camino para solucionar el problema de la validez y de la eficacia. así como de normas de estructura y o de competencia que son las que "prescriben las condiciones y los procedimientos mediante los cuales se dictan normas de conducta válidas"187. En efecto. para Bobbio186 la teoría jurídica (teoría de las normas) y la teoría del ordenamiento jurídico forman una teoría del derecho.. Por otra parte. p. El ordenamiento regula también la eficacia del mismo por medio de la sanción institucionalizada. pp. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla..

. pp. (es un) sistema normativo.un tercer problema al que hoy que enfrentar es producto de considerar al ordenamiento jurídico como un ordenamiento unitario y sistemático que pretende ser completo. p. en el cual la unidad entre sus elementos se logra por el principio de jerarquía normativa. estructurado y sistematizado. El aporte de Hart188 a la teoría del derecho es su propuesta sobre la existencia de normas primarias y secundarias en el ordenamiento jurídico.. Teoría General del Derecho.. CARACTERES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO: UNIDAD. La relación entre la norma que regula la producción de otra norma... y la norma producida conforme a esa determinación. crean o modifican deberes u obligaciones y tienen esencialmente tres funciones189. Teoría General del Derecho. o sea en la construcción de una graduación del ordenamiento cuya culminación es la Constitución. De ahí que la concepción de "Derecho" sólamente puede ser elaborada desde una perspectiva normativa puesto que la configuración de sistema se basa en la noción del deber ser.. caracterizado por su sanción institucionalizada.. Hart y Bobbio también radican en que permiten construir una noción del Derecho.. COHERENCIA Y PLENITUD Uno de los problemas que presenta el ordenamiento jurídico es el encontrar un criterio que permita indicar cuando una norma pertenece a un determinado sistema jurídico y cuando no.. por lo que se tienen que discutir la existencia de las lagunas del derecho y las reglas de remisión de un ordenamiento a otro. para Kelsen el ordenamiento jurídico es un sistema dinámico. sobre todo dada la realidad en que las normas no provienen de una sola fuente. esta última configura el fundamento inmediato de validez de la primera. Con base en estas ideas es que Peces-Barba ha manifestado: "el Derecho.2." 190. . 187 Norberto Bobbio.. basadas en las primarias... Así las reglas primarias van dirigidas a los individuos imponiéndoles deberes y estableciendo pautas de conducta.. formalizado desde una unidad y coherencia interna y cuyo fin es la regulación de la organización social.... pues en ésta reside la validez de todo el ordenamiento y es la que establece su punto de unidad. interpretación y aplicación de la norma. ________________________________________________________ _______________ 186 Norberto Bobbio. una norma jurídica vale en tanto y en la medida en que ha sido producida en la forma determinada por otra norma. puede representarse mediante la imagen espacial es una norma superior. 3. La importancia de las teorías del derecho de Kelsen.". una función de reconocimiento. Las reglas secundarias. A su vez confluye la teoría institucional del derecho (la Escuela italiana) desde la fase de creación. Kelsen y Hart coinciden en que el criterio que confiere unidad al ordenamiento jurídico es la norma suprema191: la norma fundamental o norma fundante básica en la terminología de Kelsen y la norma de reconocimiento en el caso de Hart.151. Como se ha manifestado. una función de cambio y una función de adjudicación..141 y ss....

. Esta norma fundamental también da lugar a la creación de una estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico..161-162. la norma fundamental es el término unificador de las normas que componen un ordenamiento jurídico . sino una construcción escalonada de diversos estratos de normas jurídicas. Esta regla de reconocimiento como regla última quedaría vinculada a criterios fácticos... pp. a la postre.. Dice Bobbio.. al expresar que es en la norma suprema o norma fundamental en la que reposa la unidad del ordenamiento... . puesto que para la existencia de la regla de reconocimiento se requiere que los jueces y tribunales las acepten como vinculantes y válidas. El orden jurídico no es un sistema de normas de derecho situadas en el mismo plano. 192 Kelsen.. Así según Peces-Barba196....." Para Hart194 la unidad del ordenamiento jurídico se puede explicar por medio de la regla de reconocimiento. un repaso que concluye....177 191 Javier de Lucas. p.mientras que la producida conforme a esa determinación es la norma inferior.. 101 y ss.232. la validez de la norma fundamental no deriva de ninguna otra norma jurídica pues es la más elevada y es en la que culmina la estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico. 193 Norberto Bobbio.. normas secundarias con sus reglas de cambio y de adjudicación y una norma de reconocimiento en su cúspide daría unidad a este sistema... Ahora bien. Pero no hay que olvidar que son las reglas de adjudicación las que atribuyen la potestad jurisdiccional a los jueces y tribunales y para determinar si éstas son válidas hay que utilizar los criterios de validez establecidos en la regla de reconocimiento. "la combinación de una estructura basada en normas primarias. ordenadas equivalentemente. Curso de Introducción al Derecho.. en la norma fundante básica presupuesta... Curso de Teoría del Derecho.. El concepto de plenitud implica que siempre existirá una norma que regula una situación o comportamiento determinado..como obligación de los jueces de aplicar normas jurídicas que dicha regla reconoce o como mero hecho sociológico". Hart. pp.A. 84 y ss. es así el fundamento de validez supremo que funda la unidad de esta relación de producción" 192...." . producida conforme a otra. El concepto de Derecho.. Esto conlleva también a un problema denominado como "circulo vicioso". de obediencia e incluso. 189 Véase el capítulo anterior sobre el significado de estas funciones. reposa en esa otra norma. Su unidad está configurada por la relación resultante de que la validez de la norma... p. ________________________________________________________ ______________ 188 H. Norberto Bobbio193 coincide con la propuesta de Kelsen. Para asegurar la certeza y la seguridad jurídica se incorporan dos elementos al análisis del ordenamiento jurídico: la plenitud y la coherencia del mismo. 190 Peces-Barba. Es decir. La norma fundamente básica.... Teoría General del Derecho.... ya que logra que las normas dispersas y de distinta procedencia se conviertan en un conjunto unitario. La aplicación de la regla de reconocimiento implica que los jueces y tribunales195 acepten como vinculantes los criterios establecidos en dicha regla. hipotética en ese sentido... al menos siempre deberán existir las categorías normativas deónticas básicas como las normas . cuya producción a su vez está determinada por otra. p. Teoría Pura del Derecho.L.

que habrá una antinomia cuando las normas que están siendo contrapuestas pertenezcan al mismo ordenamiento jurídico y cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea temporal. la utilización de los principios generales del derecho y la aplicación de la "norma de clausura" (es decir. Curso de Teoría del Derecho. 86 y ss..... pp. la aplicación del criterio normativo que todo lo que no está prohibido ni es obligatorio es permitido.. dice Bobbio 199... Veamos rápidamente en qué consisten dichos criterios.. 196 y ss. ________________________________________________________ _ 197 Peces-Barba.imperativas (obligatorias y prohibitivas) y las permisivas. La falta de una norma jurídica para determinado caso es lo que produce una laguna jurídica. dirá Javier de Lucas198..189 .. "la autointegración consistiría en la integración del ordenamiento jurídico a través del ordenamiento mismo y en el ámbito de la propia fuente dominante. La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones. 8 Cn. sin recurrir a otros ordenamientos........ Los procedimientos de autointegración. a la doctrina o al derecho comparado para solverla. La antinomia jurídica. Uno de ellos es el procedimiento de la heterointegración del derecho. ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto197. tienen un mismo ámbito de validez". por medio del cual al existir una laguna jurídica es lícito recurrir al derecho natural.. Curso de Introducción al Derecho. personal o material.). Para lograrlo se han ideado diferentes mecanismos. . 196 Peces-Barba. que pertenecen a un mismo ordenamiento. Así que existirá una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible. Curso de Teoría del Derecho. es "la situación en que dos normas incompatibles entre sí.189 . 198 Javier de Lucas y otros.91 199 Norberto Bobbio.".. implican que el juez o el tribunal tendrán que recurrir a otras fuentes normativas del ordenamiento interno para resolver el problema.. la ausencia de lagunas jurídicas implican la plenitud del ordenamiento jurídico. el criterio cronológico. p. Teoría General del Derecho.. Es decir. Curso de Introducción al Derecho. Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. El intérprete del derecho pues. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios200: el criterio jerárquico. 195 Hay que aclarar que si bien Hart está proponiendo reglas de carácter universal. el criterio de especialidad. _______________________________________________________ 194 Javier de Lucas. su visión es desde el derecho anglosajón...... pp. el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. espacial. p. p.. ver el art. A contrario sensu. tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse. Los procedimientos clásicos de la autointegración son la analogía jurídica. es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas.

.. por lo que permite identificar a los poderes constituidos que tengan la capacidad de dictar normas. entiende que ante la existencia de un conflicto entre normas. b) El criterio cronológico. será expulsada del ordenamiento jurídico o se desaplicará por el órgano jurisdiccional. El criterio jerárquico es regulado a partir del art. La derogatoria puede ser expresa o tácita (art.a) El criterio de jerarquía. La Constitución pues. pp. y es el que marca la pauta de la relación de la norma fundamental sobre el resto del ordenamiento jurídico e implica que la Constitución será el parámetro de la validez de las demás normas jurídicas. y. e) El criterio de competencia. 144 Cn. por lo tanto. puede atribuir competencias a determinados órganos para producir normas. 193 . c) El criterio de especialidad. o en el caso de los Estados Federales la Federación y el Estado federado se reparten competencias expresas o implícitas para poder legislar.. ________________________________________________________ ___ 200 Peces-Barba y otros. Si una norma infraconstitucional contiene preceptos contrarios a la Constitución o si se elaboró por procedimientos no autorizados por la norma constitucional entonces esta será declarada inválida. El criterio de especialidad. por lo tanto. En términos generales. implica que ante la existencia de dos normas de igual jerarquía se preferirá optar por aquella solución que la Constitución haya establecido para resolver dicha contradicción. es decir. pero cuando éstos entran en conflicto con una ley (producida por la Asamblea Legislativa). prevalecerá sobre la inferior. art. por lo que cada uno tendrá un ámbito reservado de actuación legislativa. La norma superior. Curso de Teoría del Derecho. 246 Cn. 249 Cn) y únicamente tiene efectos a futuro.. El criterio de competencia se basa en la división y en el reparto de la materia o de la función legislativa. art. Es decir. d) El criterio de prevalencia. ningún otro órgano podrá intervenir en la producción jurídica de la misma. la norma última derogará a la anterior. Como se recordará los tratados son leyes de la República. El criterio de especialidad está restringido por la aplicación y efectividad del principio de igualdad jurídica entre los sujetos afectados por la antinomia. dichas normas están en el mismo plano jerárquico. prevalecerán los tratados. prevalecerá la norma especial sobre la general en aquellas materias. el juez o tribunal no deberá tomar en cuenta su aparición cronológica. en cambio el criterio de jerarquía puede tener efectos jurídicos retroactivos. El criterio de prevalencia. 86 Cn. entonces. la especialidad o de la materia que regula y preferirá aquella cuyo mandato así se hubiese establecido como en el caso de los tratados y leyes en el ordenamiento jurídico. Por medio de este criterio se resuelven los conflictos producidos por manifestaciones sucesivas de voluntad normativa del mismo órgano legislador. espacios o sujetos afectados. también el criterio ..

.de competencia puede permitir realizar diferenciaciones de procedimiento en un mismo órgano.. (Barcelona. genera una distribución de poder político en la comunidad. El ordenamiento jurídico. es lo que Hesse denominó fuerza normativa de la Constitución. especialmente por los jueces y los tribunales utilizando los distintos criterios posibles de resolución. aún el legislativo." . El sistema de fuentes. Si existen normas incompatibles entonces surgirán antinomias jurídicas que tendrán que ser resueltos por el intérprete del derecho. Ariel. Esa distribución es justamente una de las funciones esenciales de la Constitución. 249-que deroga todas las disposiciones preconstitucionales que estuvieren en contra de cualquier precepto de la Constitución -. pp..45 y ss. previo a tomar posesión de su cargo. consecuentemente. debe protestar cumplir y hacer cumplir la Constitución. 183 y 185-que determinan la necesaria conformidad de las normas posconstitucionales con la Constitución.. 73 ord. Derecho Constitucional. pleno o completo y coherente de normas jurídicas. Asimismo el criterio de competencia puede estar unido a la reserva material de competencia.Art. 3. entendido como formalización del reparto de la capacidad normativa dentro del ordenamiento. -. O sea que la Constitución puede permitir la concurrencia de varios poderes normativos sobre la misma materia. ni del todo definido jurisprudencialmente. pero en estos casos se deberá preferir cuando entren en conflicto a aquella que ha producido la norma en virtud de su reserva material201. ya que el criterio material en la Constitución Salvadoreña no está positivado en forma clara.. La unidad del ordenamiento jurídico implicar tomar como punto de referencias a la Constitución. 235-según el cual todo funcionario del Estado.. La Forma del Poder.90-91 202 Rubio Llorente. sino que ella es efectivamente fuente del Derecho. 172 inc. y Arts. Sistema de Fuentes.. del derecho constitucional. 3º el cual dispone que los magistrados y jueces de la República están sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes. Esta última cualidad no deja de causar dificultades al aplicador y al intérprete del derecho. por encima de la cual no existe otro poder normativo y en el que todas las normas encuentran su validez. del presupuesto y los contenidos del Código de Trabajo.. lo que supone que de ella dimanan derechos y obligaciones para los particulares y para los entes estatales. de todo lo anterior es ineludible entender que la Constitución no es una simple disciplina sobre las fuentes del derecho. es parte de un sistema normativo que dispone de los modos de producción del Derecho202. En el ordenamiento nacional. La Constitución. 2º -que establece como un deber político de los ciudadanos cumplir y velar por que se cumpla la Constitución. es decir.3.. pp. deberá ser una unidad sistemáticamente ordenada y coherente en la cual no deberán existir lagunas o áreas en las que el derecho no intervenga ni deberá contener elementos incompatibles entre sí. Esta aptitud para regular en su forma y fondo tanto la producción de normas infraconstitucionales como actos y omisiones de particulares y entidades estatales. Estudios sobre la Constitución.. salvo en materia de derechos fundamentales. 149. y la eventual inaplicabilidad o invalidación de las normas que no cumplan con tal conformidad . dicha aptitud de la Constitución aparece en las siguientes disposiciones: Art. entonces. 1987). Art.. cualesquiera que fueren las normas que la contraríen-. Art. ________________________________________________________ ________ 201 Ignacio de Otto. EL ORDENAMIENTO JURIDICO Y EL SISTEMA DE FUENTES Se ha dicho que el ordenamiento jurídico es un sistema de normas unitario. Conforme a esta idea la ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho203 de la cual dimanan derechos y obligaciones para las personas y competencias para los poderes constituidos. 15-96/16-96/17/96/19-96/20-96/21-96/23-96 (acum) sobre la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado". 203 Ver sentencia de inconstitucionalidad de la Sala de lo Constitucional..

. en cuanto creación de normas jurídicas incluyendo las reglas de interpretación y de aplicación.ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad206. por lo que en la actuación la disciplina de las fuentes del derecho es utilizada en consideración del proceso global de producción y aplicación del derecho. el ordenamiento no sólo regula el comportamiento de las personas.. además. pp..1. En efecto dice Pérez Royo204 "por fuentes del derecho se entiende aquellos hechos o actos de los cuales el ordenamiento jurídico hace depender la producción de normas jurídicas. entonces. Curso de Derecho Constitucional. Fuentes del Derecho. Madrid.Ello explica que los principios que regulan el sistema de fuentes sean una parte fundamental del orden constitucional y de la estructuración y jerarquización normativa del ordenamiento jurídico. Manual de Derecho Constitucional T.(Techos. 1991). unánimemente reconocida. la expresión fuentes dejará de indicar únicamente el origen de las normas. Desde el punto de vista de Balaguer Callejón205. Un primer aspecto.. El control difuso impone a los jueces y a los tribunales una vinculación más . La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución.51 206 Francisco Bertrand Galindo y otros.. (Centro de Estudios Constitucionales. Otro aspecto es que la regulación de los modos de producción del derecho se opera. Dicho con otras palabras: regula la propia producción normativa". Desde esta perspectiva el análisis de las relaciones dentro del sistema de fuentes ya no puede limitarse exclusivamente al ámbito formal puesto que exige la consideración de sus contenidos materiales. 1997). en Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997. mediante la atribución de competencias a distintos órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional es que ella misma -la Constitución. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes.. I. Madrid. convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto.. sino que regula además -y esta es la esencia del derecho constitucional. p. También el criterio del sistema de fuentes debe abarcar a las reglas de producción del derecho. .pp. Principios del ordenamiento constitucional. La Justicia Constitucional en El Salvador.el modo en que se deben producir las normas jurídicas.. 205 Francisco Balaguer Callejón..pp. sino que debe analizárseles con respecto a su relación con otras categorías. la conceptualización del sistema de fuentes no debe limitarse a identificar las categorías jurídicas por su origen. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucionalidad americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco. 471 y ss. Es decir.20. ________________________________________________________ _ 204 Pérez Royo. Y. 518 y ss. José Albino Tinetti. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente. p..179 y ss.

246 y 247 Cn). Si las sentencias son estimatorias expulsan del ordenamiento jurídico a la norma declarada inconstitucional (art. 208 Véase al respecto a José Albino Tinetti.. esta competencia incluye la revisión a petición de parte de la validez formal o material de las leyes anteriores a la Constitución de 1983 así como los decretos-ley emitidos por los regímenes de facto (art. únicamente tiene efectos entre los sujetos procesales (inter partes) que participan en el procedimiento judicial correspondiente.205. 29 y 167 ord.).. 1 y título II por ejemplo)211. en cuanto actos normativos de la Asamblea Legislativa. tanto de carácter interlocutoria como definitiva..)210.p. y a manera de ilustración se enumeran las normas que pueden ser sujetas al examen de constitucionalidad por parte de la Sala de lo Constitucional a requerimiento de parte209: a) Las leyes de la República.. arts. 185. .. 235. 149 Cn. 248 Cn. El control concentrado de la constitucionalidad de las normas infraconstitucionales es potestad exclusiva de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por medio de la acción de inconstitucionalidad de cualquier ciudadano y de los órganos constitucionales que conforman el Ministerio Público (arts. b) Los tratados internacionales (art.p. La Justicia Constitucional en El Salvador. tanto en su contenido como en su forma (art. 246.. 149. 6º Cn. 183. Por motivos de forma cuando se vulnere el procedimiento formulado por lo Constitución y por razones de contenido cuando se violenten las normas pétreas o cuando se introduzcan enmiendas que menoscaben el contenido esencial de los derechos fundamentales reconocidos (arts. arts. d) El decreto legislativo que declara el régimen de excepción y suspende el ejercicio de los derechos fundamentales. 3.). c) Los decretos de reforma constitucional. así como el decreto ejecutivo con fuerza de ley emitido por el Consejo de Ministros para estos mismos efectos. 172 inc. 249 Cn.) Los efectos jurídicos de una declaración de inaplicabilidad en una resolución judicial.fuerte a la Constitución que a las leyes ordinarias207. ningún juez o tribunal podrá desaplicar la norma que se impugna en el litigio que está conociendo. con lo que se establece la potestad de los jueces y tribunales ordinarios de desaplicar toda norma contraria a la Constitución (arts. Finalmente. Los tipos de normas susceptibles de ser sometidas al control de constitucionalidad son tanto las leyes emanadas de la Asamblea Legislativa como otros actos normativos similares208... Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación.177 . Si las decisiones de la Sala de lo Constitucional son desestimatorias. art. 10 LPrCn).. 249 Cn. 174. este análisis de constitucionalidad puede ser por vicios de forma o de fondo y tiene efectos jurídicos erga omnes... 27 Cn. 29 y 131 ord. tanto en su forma como en su contenido. 183 Cn... ________________________________________________________ _____ 207 José Albino Tinetti.

en términos relativos frente a la .p. 210 Asimismo. 131 ord.. José Albino Tinetti. 1 de la Constitución213. llevada a cabo del 22 al 24 de septiembre de 1999 en San Salvador. No dudamos en decir que la norma constitucional escrita. como destaca el art. y. publicado en el Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997.).. EL CONTENIDO AXIOLOGICO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL. patrocinada por el <<Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador>>. Es así que para buscar la norma justa o correcta deberá estar condicionada por su intérprete a la aplicación de los principios y valores constitucionales. así como los reglamentos emitidos por otros órganos constitucionales como la Corte de Cuentas para el cumplimiento de sus atribuciones. derechos y obligaciones establecidas por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulan su ejercicio".. 14º Cn. Manual de Derecho Constitucional T. 138 Cn) 211 Sobre este punto... también los reglamentos locales emitidos por los Concejos Municipales (art. 68 ord. sin desmerecer los demás que se encuentran contenidos a lo largo de la ley fundamental. 195 ord.. 204. como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo. La Justicia Constitucional en El Salvador.1. especialmente los destacados por el art. tanto las de carácter reglamentario como las que tiene fuerza de ley en la circunscripción territorial del municipio emitidas por los Consejos Municipales. Unión Europea/Corte Suprema de Justicia. 166 y 167 ord.1. CONSIDERACIONES GENERALES Si bien el mayor enfoque de análisis de la Constitución ha sido desde un punto de vista normativo no podemos desprenderla de su contenido axiológico.. 6º Cn. f) Las ordenanzas municipales.. art. 4.177. 246 Cn. y el <<Reglamento Interior>> de la Asamblea Legislativa. g) Los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art...________________________________________________________ _____ 209 Esta tesis de control de constitucionalidad de las normas aquí enumeradas ya fue expuesta por el autor con anterioridad en el seminario <<La Regulación Constitucional de las Fuentes del Derecho>>. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>. 1º Cn.210 . art. la resolución de los conflictos entre el ejecutivo y el legislativo en el proceso de formación de la ley (art. 5º Cn. ord.. LA FUERZA NORMATIVA DE LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y LA FUNCION DE LOS VALORES 4. 1º Cn.p. los doctores Tinetti y Bertrand Galindo han expuesto una tesis en la que ambos coinciden al señalar que los decretos de retorma constitucional únicamente pueden ser controlados por vicios de forma. Desde esta perspectiva la norma constitucional ofrece una reflexión crítica: como método del conocimiento mediante la delimitación conceptual y como método aplicando a la realidad. Bertrand Galindo y otros. e) Reglamentos orgánicos con fuerza de ley emitidos por el Consejo de Ministros...).. art. Lo anterior nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante inclusive sus principios y valores212. "los principios..

. S. Todo poder necesita. "la Constitución no puede ignorar las circunstancias concretas de una época... de forma que su pretensión de vigencia sólo puede realizarse cuando toma en cuenta dichas circunstancias.70 216 Luciano Parejo Alfonso. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación.. que únicamente es posible comprender la norma constitucional como ser si a la vez se le entiende como deber ser. Esto implica integrar el proceso formal de creación del derecho con el de la generación de su contenido evolutivo en la realidad social.. De esta coordinación correlativa entre ser y deber ser se derivan las posibilidades. De ahí que no es posible desconocer la conectividad entre Estado y Constitución (derecho).. Homenaje al profesor Eduardo García de Enterría... como creador básico de las fuentes del ordenamiento jurídico se somete a la Constitución. pp.1991). La cuestión de la validez de la norma constitucional debe examinarse desde la perspectiva de su carácter legitimador y creador del poder estatal.89 y ss . . Gracias a su carácter normativo ordena y conforma a su vez la realidad social y política. 214 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de amparo 22-A-94 acumulado 27-M-94. 213 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de inconstitucionalidad 23-98 fundamenta su fallo estimatorio en la aplicación de los principios de "proporcionalidad y razonabilidad o equidad fiscal". (Editorial Civitas..A.. de la creencia de sus principios y valores y que sólo a ... Escritos de Derecho Constitucional. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y del Derecho y vislumbramos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente214. Constitución y valores del ordenamiento.tanta fuerza vinculante tienen las normas de la Constitución. puesto que no se puede pasar por alto el condicionamiento recíproco de la formación de la norma fundamental por el poder y de la formación del poder por la norma fundamental... fundamentan a la misma Constitución y orientan la interpretación y la aplicación de la generalidad de preceptos de ella y de los derechos fundamentales que consagra". Madrid.247. Dice Hesse215. Expresa Tinetti:". los límites de la fuerza normativa de una Constitución". Esta es la razón por la cual el poder del Estado. 215 Konrad Hesse. Sin el carácter legitimado del poder soberano que entraña la norma fundamental. Sin embargo. sin ese carácter creador del derecho que tiene el poder no existiría ni Estado ni ordenamiento jurídico. pues a la larga. y al mismo tiempo. Consecuentemente existe una relación dialéctica entre Constitución y Estado para conocer su validez y eficacia.. p.realidad social e histórica de una sociedad determinada. ha reconocido que es obligación de dicho tribunal tutelar "situaciones jurídicas subjetivas" como una categoría de derechos constitucionales. como los valores y principios que ella consagra. no existiría el poder estatal ni tampoco la validez jurídica normativa... en Estudios sobre la Constitución Española. Pero la constitución jurídica no es sólo expresión de la realidad de cada momento. ________________________________________________________ _______ 212 Tinetti. La Constitución es pues la condición necesaria para la existencia del Estado y el Estado es la condición necesaria para la presencia de la norma constitucional.. lo cual no le hace disminuir su fuerza normativa. Siendo así es que como toda realidad social "lo que interesa en la conducta constitutiva del poder del Estado que observan los ciudadanos es tanto su valor de conciencia social moral como valor de acción política"216. Es decir.p. por otra parte. tales valores y principios.

sino que proporcionan "razones para decidir en un determinado sentido. Puede mover a actuar a la fuerza que yace en la naturaleza de las cosas. La Constitución se ofrece así como una manifestación necesaria del Estado y siendo la norma fundamental una realidad social existencial y por ello parte de la voluntad del colectivo humano no puede sustraerse de las variables que se plantea la vida humana en sociedad. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente). La intensidad de la fuerza normativa de la Constitución deviene así en primera línea una cuestión de voluntad de la norma. condicionándola. CONSECUENCIAS DE LOS PRINCIPIOS Y VALORES CONSTITUCIONALES Se ha visto en los párrafos anteriores que las posiciones doctrinarias de los artesanos de la teoría del ordenamiento jurídico (Kelsen. es decir. Hart y Bobbio) han dejado de lado la utilidad del uso de los principios y valores en la aplicación de la norma jurídica. cuanto más viva se encuentre.través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. de voluntad de la Constitución". Puede. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. la vinculación jurídica a la Constitución surge de la realidad histórica y social y su eficacia y vinculación jurídica descansa en la legitimidad de sus creadores y en la concepción ética de la realidad formulada a través de los valores y los principios. por lo que si se verifica el supuesto de hecho de la norma entonces es válido o inválido su resultado. En conclusión. pero tal voluntad extrae su propia justificación como poder de los principios y valores de una determinada concepción de mundo. además.2. 4. las normas establecen conductas y atribuyen su consecuencia jurídica. de ahí que para Hesse217 "la constitución jurídica puede dar forma y modificación a la realidad a la que se dirige. Además. especialmente para que los jueces y tribunales tengan un margen de actuación para integrar las lagunas del derecho o para resolver las antinomias jurídicas. no tipifican normas de conductas ni consecuencias jurídicas. Los principios pueden conjugarse con otros principios que maticen su alcance. La voluntad del constituyente crea ciertamente la norma constitucional positiva. Según Dworkin218. Esta fuerza podrá imponerse tanto mejor frente a eventuales resistencias cuanto más asentada se encuentre en la conciencia general la idea de la inviolabilidad de la Constitución. sobre todo en la conciencia de los responsables de la vida constitucional. Los principios por su parte. pero sin imponer una decisión particular. cuando se produce un conflicto . ella misma convertirse en la fuerza actuante que opera en la realidad social y política. se ha formulado al sistema jurídico como un sistema de normas (reglas le llama Hart). En la actualidad autores como Dworkin han renovado el interés por el análisis y aplicación del sistema de principios y valores en la aplicación e interpretación del derecho.

. pues. Curso de Introducción al Derecho..... en cambio... orientando el modelo económico y social para cumplir con el origen y el fin del Estado Salvadoreño que es la realización de la dignidad de la persona humana (art. 1 Cn.. pueden ser utilizadas como parámetro de validez frente a una norma infraconstitucional que le contraríe. p. . por vía lógica otras normas que establecen fines u objetivos respecto a otras. la independencia de la administración de justicia. las normas jurídicas son identificadas por su validez con respecto a la norma fundamental. la aplicación de uno o de otro dependerá de su peso específico. y en materia de producción normativa los principios constitucionales establecen los criterios de seguridad jurídica e igualdad formal221. entre otras cosas... en un conflicto entre reglas.48-55 219 Javier de Lucas.166 ... 2º) fundamentalidad lógico-deductiva: es la que tienen aquellas normas de los que pueden ser deducidas.. a su fuerza argumentativa o a su conveniencia. La Decisión Judicial.pp. Existen..entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un conflicto entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un supuesto.. Los principios también juridizan el ejercicio del poder así por ejemplo establecen la legalidad de la actividad del Estado. ya que los principios constituyen.70.. al menos una tiene que ser inválida"219. los principios en el régimen constitucional salvadoreño además de su utilidad en la aplicación judicial para solucionar un conflicto jurídico con base en las razones de oportunidad. La función de los principios en la actividad estatal en general será el establecimiento de criterios de acción. 220 Peces-Barba y otros. entendiendo en este sentido que su modificación o sustitución tiene como efecto directo una transformación del ordenamiento o del secto del ordenamiento en el que actúan o desarrollan sus efectos. ________________________________________________________ ____ 217 Konrad Hesse. para los jueces y tribunales los principios constitucionales tienen el carácter de norma constitucional. la nota de fundamentalidad se puede entender de diversas formas: 1º) fundamentalidad jerárquica: se identifica con la jerarquía normativa.. La dimensión axiológica de la Constitución salvadoreña dota de contenido al ordenamiento jurídico por medio de los principios (y valores). pp. etc. de su importancia relativa en el caso concreto. Dice Peces-Barba220 -parrafraseando a Prieto Sanchís....98. p. a su vez. . 4º) fundamentalidad axiológica: se predica de aquellas normas que contienen los valores políticos y éticos sobre los que se asienta una determinada estructura política y social". Es decir. Escritos de Derecho Constitucional... 218 César Rodríguez.. Curso de Teoría del Derecho... en la Constitución dos grandes grupos de principios."los principios son normas fundamentales. Siguiendo lo expuesto por Dworkin. y.).. unos de carácter general que orientan la vida social (a veces moral) y económica de la nación y que vinculan a la totalidad del Estado y otros de carácter específico que responden más bien a los criterios de la aplicación de la justicia. como son la equidad y la seguridad jurídica. criterios preferenciales de interpretación.

pp.. 246 Cn.346."224. han tenido un papel sumamente constructivo. María Julia Castillo contra Asamblea de Delegados del Colegio Médico de El Salvador. que la vinculan como parte del ordenamiento jurídico. Sala de lo Constitucional.En la actividad judicial la función de los principios en el ordenamiento jurídico será de suma utilidad.. puesto que dichos principios serán utilizados como parámetro de validez de la norma secundaria. A partir del examen de los valores en el ordenamiento jurídico es que se plantea la teoría de la justicia. como mencionamos arriba. ________________________________________________________ 221 Véase sentencia estimativa de inconstitucionalidad número 14/98 contra la ley Especial para Facilitar la Cancelación de las Deudas Agraria y Agropecuaria (LEFCDA). los principios asumen un pleno valor normativo supremo (art. es así que "el problema de la justicia es el problema de la correspondencia o no de la norma a los valores superiores o finales que inspiran un determinado orden jurídico.. exigiendo el cumplimiento de los principios fumus bonus iuris y periculum im mora para poderse dictar por los tribunales ordinarios una detención provisional. 247 Cn.. ya que sirven como criterio metodológico para la interpretación y aplicación de la norma. así podemos mencionar que por la vía judicial se ha redefinido la función de las medidas cautelares en materia penal. como instrumento jurídico procesal para la protección de la libertad personal y la integridad de la persona. entre lo que debe ser y lo que es... . art... .. la Sala inclusive ha reformulado los efectos del hábeas corpus....... voto particular del magistrado José Enrique Argumento <<sería desconocer el art. En una de estas decisiones la Sala le recordó a los particulares que no pueden renunciar a sus derechos constitucionales en una relación contractual. Otra innovación que ha realizado es el reconocimiento del amparo contra particulares222 y ha ampliado la esfera de protección de los derechos difusos o colectivos al reconocer la legitimidad activa de cualquier interesado para interponer un amparo. 10 Cn. cuando se considera que hay valores supremos. inclusive para la solución de antinomias jurídicas teniendo de esa manera una función hermenéutica. cabe resaltar que la Sala ha dictado interpretaciones del procedimiento civil conforme a la Constitución sobre todo para garantizar los derechos de defensa y el de audiencia. preguntarse si una norma es justa o injusta equivale a preguntarse si es apta o no para realizar esos valores. pues la norma básica no distingue al respecto.>> 223 Peces-Barba y otros..... pronunciada por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia 222 Sentencia de amparo 143-98. Las decisiones de la Sala de lo Constitucional al aplicar los principios constitucionales.. y.) al enfrentarse con una norma de inferior jerarquía. objetivamente evidentes. también la Sala ha exigido a los tribunales que fundamenten o motiven sus decisiones judiciales sobre todo si restringen derechos o libertades fundamentales.. el problema de si una norma es o no justa es un aspecto de la oposición entre el mundo ideal y el mundo real.. La función de los valores es dar contenido a la norma constitucional y se integran al Derecho como "núcleos esenciales de moralidad"223 conectando a la actividad institucional con la dimensión ética del ordenamiento jurídico. Claramente surge que no sólo se trata de violaciones realizadas por funcionarios públicos. es decir que los derechos fundamentales reconocidos en la Constitución vinculan a los particulares. Curso de Teoría del Derecho. por ejemplo. sino también por particulares. si no se reconociera la figura contra particulares. Y finalmente..

esto es que se puede analizar a la norma constitucional como proposición prescriptiva. Hay que señalar que en el análisis de la estructura normativa de la Constitución se ha dejado de lado concientemente la oprobiosa división que se hace entre normas operativas y normas programáticas puesto que esta diferenciación es la que ha servido de excusa a los regímenes autoritarios para no aplicar y cumplir con la . Con el desarrollo del apartado segundo... Esta es la función del poder constituyente. 4º) Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales. lo que se ha querido demostrar es que el sistema normativo constitucional contiene verdaderas "normas" integrantes del ordenamiento jurídico vigente y que pueden ser "diseccionadas" o "examinadas" utilizando cualquier corriente doctrinaria sobre la teoría de las normas jurídicas y que cumplen a cabalidad con dicho "test". p. como norma de conducta u organización y en cuando a su estructura y clases de normas.224 Bobbio.. El sistema normativo contenido en la Constitución puede ser analizado utilizando para ello las herramientas de la teoría general del derecho. sin embargo.20 y ss . 3º) La Constitución. es decir a las garantías procesales. pero es la norma de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen). pasaremos a continuación a enumerar algunas conclusiones generales: 1º) El punto de partida para el establecimiento de la Constitución es el ejercicio del poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización y de reconocimiento de derechos y garantías fundamentales. puesto que es sólo una parte de él. entonces. Consecuentemente la Constitución es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. CONCLUSIONES GENERALES Luego de haber hecho en estas páginas un acercamiento a la legitimidad del poder constituyente. Teoría General del Derecho. después de haber analizado a la Constitución como norma jurídica y su estructura así como la labor ordenadora del sistema normativo y realizado un breve esbozo de los principios y valores constitucionales como contenido del ordenamiento jurídico.. por una parte a los poderes del Estado.. De ahí que la Constitución es la fuente normativa y regula los modos de la producción normativa (la norma normarun). La Constitución configura. 2º) Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental y desde un punto de vista interno la Constitución tiene la función de organizar el poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico. sus atribuciones y competencias y por la otra reconoce en su parte dogmática una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le ha llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación.

Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele como un "sistema normativo". tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse. el criterio cronológico. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental. restándole valor o fuerza normativa a la ley fundamental. Un primer aspecto. 6º) La Constitución. 5º) Las aportaciones de Kelsen. espacial.Constitución y también dicha clasificación doctrinaria ha provocado la nula o escasa aplicación de ésta por parte de los jueces y tribunales. mediante la atribución de competencias a distintas órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes. Por otra parte. El intérprete del derecho pues. Desde esta perspectiva la Constitución juega un papel vital en la estructuración del sistema de fuentes. es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios: el criterio jerárquico. es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento. 8º) Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico. 7º) La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones. pues. La regulación de los modos de producción del derecho se opera. ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto. En efecto. el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. garantizado su unidad. . personal o material. cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea de carácter temporal. La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema. Existe una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible. es decir. convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto. el criterio de especialidad. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo. entonces. 9º) La ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho.

<<No sé si puedo decir qué es la justicia. sin desmerecer los demás contenidos a lo largo de la ley fundamental. SSC: Sentencia de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y vemos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente. 11º) Los principios y valores constitucionales. Todo poder necesita. como destaca el art. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucional americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco. la justicia de la democracia: en síntesis. aquella justicia absoluta que anda buscando la humanidad. Mi justicia es la justicia de la libertad. 1 de la Constitución. STC: Sentencia del Tribunal Constitucional Español. Debo contentarme con una justicia relativa y puedo decir sólamente qué es para mí la justicia. Puesto que la ciencia es mi profesión y por consiguiente. y. lo más importante de mi vida. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución. especialmente los destacados por el art. Berkeley 1952. RSC: Resolución de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. . pues a la larga de la creencia de sus principios y valores y que sólo a través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. SC: Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador. la justicia es para mí el ordenamiento social bajo cuya protección puede prosperar la búsqueda de la verdad. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente). Cualidades de la Constitución Lic. CEC: Centro de Estudios Constitucionales español.10º) Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional establecido es que la Constitución ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad. Rodolfo Ernesto González Bonilla* Abreviaturas: BVerfGE: Recopilación oficial de las resoluciones del TC. CEPC: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales español REDC: Revista Española de Derecho Constitucional. 246 Cn. Con esto queremos decir que la norma constitucional escrita como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo válida en términos relativos. la justicia de la tolerancia>> Hans Kelsen. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos.

Superioridad material. 3. 1. y por qué es ella la que cualifica a la Constitución dentro del ordenamiento jurídico. 3. 4. llámense "peculiaridades". Superioridad formal. Cualificación de la Constitución por su función. § 3. Vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo. Creación y limitación del poder público. Protección institucionalizada difusa y concentrada. Consecuencias. es necesario. . Cualidades de la Constitución. exponer qué entendemos por Comunidad estatal. 2. Antes de exponer en qué consiste dicha función. I. Tipología y sistematización de las disposiciones constitucionales. 3. 2. Sentido del carácter abierto de las disposiciones constitucionales. Protección a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia Consecuencias. una cualidad esencial de la Constitución. 3. 2. § 5. § 1. por razones metodológicas.1. Carácter abierto y concentrado. Protección a cargo de funcionarios administrativos y tribunales no especializados. Integración. 2. se justifica a partir de la constatación que ella es un cuerpo normativo distinto deriva de la especial función que la Constitución está llamada a desempeñar: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una determinada idea de legitimidad. SUMARIO: Introducción. 4. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en los mismas materias . Carácter abierto y concentrado no significa relativismo. Vinculación con el tema general de la eficacia del Derecho. desde un punto de vista logico-jurídico. 1. según decimos. 1. Determinación del sentido actual y concreto de las categorías constitucionales por la Sala de lo Constitucional. Idea de legitimidad. 1. 1. II. "cualidades". la cual. 4. TCF: Tribunal Constitucional Federal Alemán. Disposiciones y normas constitucionales. La rigidez acentuada de la Constitución. Limitación a regular lo básico. Los contenidos irreformables de la Constitución Salvadoreña.TC: Tribunal Constitucional Español. es constituida jurídicamente por la Constitución. Finalidad. Necesidad de estabilidad. Expresión jurídica del consenso en la Constitución. Coordinación. LA FUNCION DE LA CONSTITUCION 1. Procedimiento de reforma constitucional en El Salvador. ________________________________________________________ * Profesor de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional. Sentido de su carácter concentraod. La función de la Constitución. Tipología de las normas constitucionales. "especificidades" o. La protección reforzada no es. 3. Superioridad formal en función de la material. I. como hemos preferido. 2. 3. Tipología de las normas constitucionales. § 4. Noción de Comunidad estatal. 2. § 2. INTRODUCCION El análisis de los atributos jurídicos propios de la Constitución. Mecanismos de complitud. Diferenciación entre disposiciones y normas constitucionales. La protección reforzada a la Constitución. Garantía inmanente. Situación en El Salvador. La supremacía de la Constitución.

Ya esta primera caracterización indica que es más adecuado denominar comunidad que sociedad aquello que la Constitución -digamos provisionalmente. el 'Estado' democrático no se constituye sino a través de la cooperación social (. No obstante -afirma Hesse-. De ahí que la diferenciación entre lo estatal y lo no-estatal deba ser expresada empleando el concepto de 'Comunidad' referido a ambos. alemana. en la que los individuos se relacionan sólo en esferas parciales de su voluntad y actuación -por lo cual funciona como una mera concurrencia. siquiera mínimo. 1992. 225 Ferdinand Tönnies sostenía que el primero de tales términos denomina una vinculación "real y orgánica" entre los seres humanos. en tanto 'Estado' queda reservado al concepto más estricto de actividad y actuación de los poderes constituidos". Es decir. 226 Konrad Hesse: Concepto y cualidad de la Constitución. deberá estar asegurado un ámbito.).227 En todo caso. CEC. como tales. mientras que el segundo denomina una mera "formación ideal". III.y en la cual la vinculación es sólo teóricamente asumida. como opina Cruz Villalón. ámbito que no podrá ser enervado ni anulado por la comunidad. es decir. La vida 'social' ha dejado de ser posible sin una organización responsable. ________________________________________________________ ______ 225 Gemeinschaft und Gesellschaft. en virtud de la cual los individuos que la forman se unen de manera plena. 1935. "con vocación de tertium genus". se entiende ambos conceptos de manera tajantemente separada. "los presupuestos de tal dualismo han desaparecido en el Estado democrático y social contemporáneo. va de suyo que.En su obra Comunidad y Sociedad. 2a ed.. auténtica y enteramente voluntaria. Madrid. págs. si la organización político-social de que se trata es un Estado Constitucional -y El Salvador así es diseñado por su Constitución. se encuentran excluidos de la conformación y dirección políticas. No obstante. tomo la referencia de Manuel García-Pelayo: Obras Completas. y por la segunda al conjunto de individuos que. la expresión Comunidad aparece frente a los términos Estado y Sociedad. en orden a alcanzar los objetivos que a todos ellos son comunes. A la inversa. Leipzing. Pero hay además otra razón que hace más adecuado el término comunidad que el de sociedad: en la actualidad.226 se ha vuelto usual hacer una separación entre Estado y Sociedad. 8a ed. organizadora y planificadora. vol.. pues las actuales formas de organización político-social denominadas Estados pretenden lograr la mayor vinculación y cohesión social posible de los individuos que la integran. 2333. pág. Madrid. entendiendo por el primero el conjunto de instituciones y funcionarios que ejercen el poder político.. 12 y ss . en Escritos de Derecho Constitucional. de intimidad y libertad a cada individuo. CEC. expone Hesse."constituye". 1991. importa identificar las implicaciones que conlleva el concepto .

1996. 232 es decir. que dimana de la Constitución. págs. 1973. CEC. 62 y ss . 5 a 8. Marcial Pons-Instituto Vasco de Administración Pública. Aguilar. comprendiendo en él los aspectos básicos no sólo políticos stricto sensu. concretamente. 232 Rudolf Smend: Constitución y Derecho Constitucional..comunidad. como premisa de lo que más adelante se expondrá.228 Corresponde aclarar ahora qué sentido cabe atribuir a la expresión que hemos utilizado para definir la función de la Constitución: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una idea de legitimidad.. 231 Ekkehart Stein: Derecho Político. 230 Luis López Guerra: Introducción al Derecho Constitucional. Tirant lo Blanch. 1994. Mécio. la forma usual de expresar tales aspectos en la actualidad. a la mayoría de los individuos o grupos interesan asimismo de fuerza vinculante. es necesario dar expresión jurídica a aquellos aspectos del proceso político -siempre en sentido amplioque a todos o. Reinhold Zippelius. cuya conducta se coordina en forma específica (. 1987.. . conformada por grupos o sectores que sustentan diversas ideologías e intereses. 228 Reinhold Zippelius: Teoría General del Estado. Porrúa-Universidad Nacional Autónoma de México. Sólo baste citar el concepto de Comunidad estatal que aporta quien en el último cuarto del siglo XX ha actualizado las ideas del clásico Georg Jellinek sobre Teoría del Estado. etc. pág...): la comunidad estatal. de una sociedad esencialmente pluralista y compleja. la cohesión social depende de factores que no son "naturales".. culturales. sean estas étnicas. u otras del mismo tipo. pág. 1989.229 Las sociedades contemporáneas no pueden ya concebirse como grupos homogéneos. religiosas. 2.. al menos. se constituye como una estructura de acción. depende del éxito que se logre en integrar las corrientes de voluntad que sostengan el aparato estatal e influyan en sus decisiones. entre otras premisas esenciales. Escritos. en particular. es a través de ciertos cánones ético-jurídicos.231 En ese sentido. _______________________________________________________ 227 Pedro Cruz Villalón.3. Madrid.35. para este autor. ________________________________________________________ __ 229 Konrad Hesse: Constitución y Derecho Constitucional en Ernst Benda y otros: Manual de Derecho Constitucional. entendido en sentido amplio -es decir. 47 .. en la Introducción a la citada obra de Hesse. así como coordinar la actuación conjunta de los miembros de dicha comunidad. y considerando que la Comunidad estatal se funda. Madrid. sociales. lingüísticas. definidos por características socio-culturales comunes. y que necesariamente han de coexistir. pág. en lo que Smend denomina un "entramado espiritual".págs. XVI.230 Por el contrario. Valencia. en la suma de las actitudes de todos los individuos que aspiran a vivir juntos en común y acomodan su conducta a tal fin. sinotambién económicos. jurídicamente organizada" mediante un orden normativo eficaz y homogéneo. el Estado "es un conjunto de seres humanos. 2a ed. Toda Constitución contemporánea está dirigida a regular el proceso político.. Madrid. pág. sino políticos y jurídicos.

Desde esta perspectiva. Madrid. además de la integración por la vía del consenso. ideas que han cobrado forma en los procesos constituyentes.235 objetividad que no puede derivar más que del consenso. es decir.3-92 . sino sólo voluntaria. 3. justicia y seguridad dominantes en el pueblo".319.págs. Para tal fin.. la cultura y el desarrollo político"233 o. 1987.319. lo que no puede perderse de vista es que los elementos que componen la idea de legitimidad deben poseer cierta "objetividad fundamentable racional e históricamente". pág. los órganos que lo integran.pág. para Stern. según Hesse... no puede ser determinado por un solo sector. y la SSC de 17-XII-1992.. A constituir jurídicamente la Comunidad estatal contribuye.pág. que las deduce "de la historia del Derecho". septiembre-diciembre 1997. es claro que el mismo no puede dejar de comprender. es necesario que exista un paradigma o idea de legitimidad que la haga aceptable a todos. los derechos y garantías fundamentales de la persona -todos ellos reconducibles a la noción de dignidad humana-. 236 Véase la STC 9/81. por "la tradición jurídica acrisolada". la estucturación de un Estado que responda a los principios de juridicidad -es decir.y democracia. como tal. siguiendo al TC. 235 Stern: Derecho del Estado.. de ello se sigue que el sistema de cánones éticojurídicos -o. en el Estado Constitucional actual. la coordinación del actuar de los individuos hacia metas comunes. el "sistema de valores"-236 que en la Constitución se expresa. el consenco que se expresa en la Constitución no podrá sustraerse a una cierta abstracción e indeterminación. sus atribuciones y . ________________________________________________________ ______ 233 Klaus Stern: Derecho del Estado de la República Federal Alemana. es necesario crear un aparato de dirección política -el Gobierno-. 4: en el mismo sentido se pronuncia Angel Garrorena Morales: Cuatro Tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional en REDC Nº 51.impuesta. para el caso salvadoreño. no puede más que reflejar el mínimum de aquellos aspectos fundamentales sobre los cuales ha habido acuerdo social. en este momento. En todo caso.. pues en tal caso se desnaturaliza la esencia de la Ley Suprema.. así. 234 Hesse: Constitución. moldeadas por "la historia. para utilizar la expresión que ha utilizado la SC. Lograr el consenso implica el sacrificio de la precisión y la especificidad. consenso que. de forma unilateral. la Constitución aparece como la expresión jurídica del consenso social sobre los cánones ético-jurídicos a partir de los cuales se ha de organizar el Estado y dirigir la convivencia..Si la convivencia de los seres humanos no puede ser -desde un punto de vista lógico.45 a 47. tanto constitucionalidad como legalidad. la Constitución obtiene legitimidad "por la coincidencia con las ideas de valor. CEC.234 La determinación de qué elementos se deben incluir en tal paradigma varía según las diferentes sociedades y los diferentes momentos históricos. así como la regulación de una actuación económico-social del Estado que asegure a todos los habitantes del país una existencia digna del ser humano.inc.

.237 Así. durante este siglo. la Constitución. fijan el círculo de su acción y.competencias. 1º Cn. Este papel de organización del poder aparece como el más visible de la Constitución. al prescribir que es la propia Constitución y las leyes -conformes con ella. Para que tal poder pueda ser legítimo. puntual y esquemática. y establecer las bases del instrumento que ha de ordenar la unidad de acción. Sin embargo. la cual.. habría que entenderquienes establecen la positive Bindung. En este punto se plantea una tensión entre dos vías de regulación de tales aspectos: una breve. cuyo significado deberá ser actualizado en los diferentes momentos de vigencia de la Constitución.240 la vinculación positiva o habilitación para la actuación de todo el aparato de dirección política. lo cual explica que el concepto dominante de ella. pero no Herrschaft"239. es innegable que "el poder. 248 y ss. aunque incorporan al mismo la limitación que implica el conjunto de derechos fundamentales "de los gobernados y de los grupos sociales frente al poder del Estado y de quienes lo ejercen" . Continental. 86 inc.) es poder desnudo. también lo limita. sus relaciones mutuas. Macht. que en ella se refleje una cierta estabilidad del proceso político. la situación de cada uno de ellos respecto del poder del Estado". Ministerio de Justicia. como fenómeno social.págs. surge de las relaciones existentes entre los hombres. pero el poder político que nace de los relaciones fácticas (. Por ello. Fondo de Cultura Económica. o Derecho-. no señorio. y otra exhaustiva y detallada. México. y concretado por medio de la legislación y la jurisprudencia constitucional. basada principalmente en cláusulas generales. ordenada por el Derecho. 2a ed.. ya que ello significaría ignorar que. 238 Teoría del Estado. el Estado implica una Comunidad jurídicamente constituida como unidad de acción. debe afirmarse categóricamente que es la Constitución la fuente del poder estatal. 1958. 1942. A ello se refiere el art. por lo cual su contenido debe limitarse a regular los elementos básicos de tal proceso.. Finalmente. México. 1996.238 ________________________________________________________ _________ 237 Hermann Heller: Teoría del Estado. es básicamente el concepto que siguen Bertrand-TinettiKuri-Orellana en su Manual de Derecho Constitucional. "la Constitución es el origen del poder". San Salvador. desde el punto de vista jurídico. según los alcances de los respectivos ámbitos de atribuciones y competencia que se les confiere a cada órgano del Gobierno. así como sus relaciones recíprocas. al crearlo. 4. . dejando lo secundario y coyuntural a la actuación de los órganos del Gobierno y al ordenamiento infraconstitucional. del aparato de dirección política y de los mismos individuos -el ordenamiento jurídico. la misma función de la Constitución requiere que su regulación sea perdurable. sólo puede tener por su fuente el Derecho. 2a ed. como afirma Rubio. los modos de su creación. haya sido el formulado por Georg Jellinek en 1905: aquella ordenación que abarca "los principios jurídicos que designan los órganos supremos del Estado. no sociológico o político. española. por último. bajo la dirección del Gobierno. tal papel de la Constitución no puede entenderse como la racionalización y limitación de un poder preexistente..

CUALIFICACION DE LA CONSTITUCION POR SU FUNCION Con base en lo expuesto. de manera global.XXIV. en Estudios de Derecho Constitucional.. 2a ed. pág. 1997. Astrea. a través de mecanismos procesales también especiales (§ 3). mientras que en otros aspectos -v. la forma de gobierno y el sistema político. 240 Manuel Aragón Reyes: Proceso constituyente y democracia parlamentaria. al legislarse sobre temas contingentes y accesorios. para actualizar la Constitución a los cambios en la realidad normada. en una unidad de acción a los individuos y grupos que conforman la sociedad. Buenos Aires. del Título V-. los derechos y garantías fundamentales. del Título III. Por otra parte. asimismo. 2a ed. a constantes reformas. II. se obliga. del Título II. dota a la Constitución de una cualidad de supremacía (§ 1).. Lo cual nos conduce al tema de la estructura abierta y concentrada de las disposiciones de la Constitución Salvadoreña. 1998. la necesidad de integrar y de regular el proceso político generando estabilidad se traducen en uan estructura abierta y concetrada de las disposiciones constitucionales (§ 4). que se abordará más adelante. tomo I. según explica Sagüés.42 . se traducen en una rigidez acentuada. Así.por una regulación exhaustiva y detallada. y la necesidad de asegurar la eficacia de sus prescripciones justifica que goce de una protección reforzada. por un sistema de cláusulas generales. a una exageración en el aspecto declarativo y programático de la Constitución. Madrid. la segunda obedece. a cargo de un órgano constitucional ad hoc. gr.Claramente es la primera vía la que más compatibiliza con la prolongación en el tiempo de la vigencia normativa de la Constitución. con el detrimento de su papel estabilizador. o a una desconfianza del constituyente hacia los poderes constituidos. para reformar tales disposiciones. ________________________________________________________ ____ 241 Néstor Pedro Sagüés: Elementos de Derecho Constitucional. CEC. La Constitución Salvadoreña opta en algunas aspectos -v. a una confusión de los papeles del constituyente y el legislador ordinario. pues dota al texto constitucional de gran flexibilidad en cuanto a las posibilidades de interpretación y aplicación. En cambio.241 con ello. o el orden económico.. CEPC. Madrid. CUALIDADES DE LA CONSTITUCION .85 . el hecho de coordinar. cobra sentido la afirmación inicial de esta introducción: el carácter distinto de la Constitución deriva de la especial función que ella está llamada a desempeñar. pág. pág. 1997. ________________________________________________________ ___ 239 Francisco Rubio Llorente: La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). gr. de un cauce más complicado que el que se sigue para reformar las disposiciones infraconstitucionales (§ 2). por la cual se requiere. haciendo innecesarias las constantes reformas a la misma.

1997. ocupa el máximo rango en la estructura jerarquizada del ordenamiento y goza de la mayor fuerza normativa. de la cual deriva la unidad del ordenamiento. en cuanto contiene en potencia todo el poder normativo de un ordenamiento jurídico. Cabe establecer una jerarquía entre las disposiciones del ordenamiento. LA SUPREMACIA DE LA CONSTITUCION 1. de la cual depende la validez de todo el ordenamiento. la superioridad de la Constitución. ________________________________________________________ ________ 242 Véase Marina Gascón Abellán: La estructura del sistema: relaciones entre las fuentes. en cuanto las disposiciones que lo integran se encuentran formalmente estructuradas en un entramado de relaciones regidas por los criterios de jerarquía y fuerza jurídica. para ser válida. es claro que ella provee. b. disciplinan los procedimientos para el ejercicio de las competencias normativas. no puede basarse sólo en los aspectos formales de las disposiciones jurídicas. En la Teoría del Derecho actual se entiende el ordenamiento jurídico como un sistema. Desde esta perspectiva formal. a partir de tal "techo ideológico"243 de unidad y coherencia a tod o el ordenamiento. y c. circunscriben los ámbitos materiales en que pueden ejercerse tales competencias.§ 1. una disposición pertenece al ordenamiento jurídico si ha sido producida de acuerdo con lo establecido por las normas sobre producción jurídica de ese sistema. págs. 2. las cuales: a atribuyen a ciertos sujetos competencia para producir disposiciones. tanto activa como pasiva. la disposición (1) que se produce siguiendo las prescripciones sobre producción jurídicas contenidas en otra disposición (2) es inferior a esta. Madrid. la Constitución. ahora bien. McGraw-Hill. de la Constitución depende la validez de todo ese ordenamiento. basada en la validez de las mismas. . cada disposición posee una doble fuerza: fuerza activa -que implica la capacidad de intervenir en el ordenamiento jurídico creando Derecho o modificando el ya existente-. la fuerza normativa de las disposiciones es variable: los estratos superiores son derecho más fuerte respecto de los estratos inferiores.242 Desde esta perspectiva. Asimismo. debe a su vez haber sido producida siguiendo las prescripciones sobre producción jurídica contenidas en otra disposición (3).228 y ss . así se establecen cadenas de validez jerarquizada hasta llegar a una norma máxima. en cuanto última -y superiorinstancia donde se establecen normas sobre producción jurídica. esta última disposición (2). en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría del Derecho. sino que debe trascender al ámbito material. Sin embargo. Al estar jerarquizadas. así. la cual es superior respecto de aquélla (2). Siendo la Constitución la expresión de los cánones etico-jurídicos sobre los cuales se ha logrado un mínimo consenso en la comunidad. y fuerza pasiva.que implica la resistencia frente a modificaciones provenientes de disposiciones inferiores-.

108 244 Manuel Aragón Reyes: Sobre las nociones de supremacía y supralegalidad constitucional. 2º prescribe como uno de los deberes del ciudadano el de cumplir y velar porque se cumpla la Constitución -para lo cual. es decir. así. De la posición de supremacía de la Constitución se deriva la vinculación a ella de todas las personas y órganos del Gobierno. se les concede legitimación para promover el proceso de inconstitucionalidad. "podría decirse que el carácter formal de la Constitución es consecuencia de su significado material (. o. 1998. . según . 4. los derechos y garantías fundamentales de la persona. Madrid. [ya que] la pretensión de legitimidad que la supremacía encierra sólo puede operar (o. en Estudios de Derecho Constitucional. como afirma Aragón. 1995. entraron en contradicción con ella. pág. pág. 86 inc. Similar es la situación con los actos de autoridad: las resoluciones judiciales o actos administrativos disconformes con la Constitución.. 244 ________________________________________________________ ____ 243 German Bidart Campos: Tratado elemental de Derecho Constitucional argentino. tomo I. el art. 73 inc. CEPC. en las relaciones que se pueden establecer entre superioridad formal y superioridad material. en cuanto a las nuevas disposiciones en cuya producción se inobservaren los requisitos constitucionalmente prescritos para su validez. tanto en el aspecto formal como en el material. son inconstitucionales y su invalidez también puede ser declarada judicialmente. entraron en choque con posteriores reformas constitucionales -a esta fecha. La supralegalidad no es más que la garantía jurídica de la supremacía. son inconstitucionales y tal circunstancia pueden ser declarada judicialmente. Ediar. o "reglamente" tales prescripciones. sólo puede hacerse real y efectiva) a través de la supralegalidad". o los principios que informan el ordenamiento jurídico son directamente oponibles o exigibles a todos los órganos del Gobierno -especialmente los que tienen por función directa aplicar el Derecho: el Órgano Judicial y la Administración-. quienes no pueden alegar como excusa para el cumplimiento de los mismos. 1º -como antes se ha señalado-. La calidad de derecho más fuerte de la Constitución produce la derogación de aquellas disposiciones inferiores que a la fecha de su entrada en vigor -20-XII1983-. la ausencia de ley que "desarrolle". En segundo lugar las disposiciones infraconstitucionales o actos de autoridad que contraríen a la Constitución son inválidos a causa de dicha disconformidad. doce-. y la consiguiente invalidez de aquellas disposiciones y actos de autoridad que contaríen la Constitución. prescribe que el poder público se deberá ejercer por los órganos del Gobierno dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen la misma Constitución y las leyes. Buenos Aires. no se encuentra mediatizada por la emisión de disposiciones infraconstitucionales. entre otras cosas. si se quiere. habiendo subsistido en aquél momento. En El Salvador es claro que la Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico.).Cabe indicar que.. 3. o que contienen mandatos opuestos a los mandatos de la Constitución. la primera se encuentra subordinada a la segunda. Su art. La vinculación a la Constitución debe entenderse como inmediata. 99.

lo cual también pueden hacer respecto de los tratados. 145 hace extensiva dicha superioridad sobre los tratados o instrumentos internacionales. lo cual también puede hacer respecto de los tratados. decretos y reglamentos en su forma y contenido. § 2. Por otra parte.245 Pero. 1º. el art. ateniéndose a su texto cualesquiera que fueren las leyes. 172 inc. 248. y con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos. 149 inc. 2º. a iniciativa de no menos de diez Diputados. en lo que se refiere específicamente a los Jueces y Magistrados. dicho acuerdo debe ser ratificado por la siguiente Asamblea Legislativa -dentro de su respectivo período. La rigidez acentuada de la Constitución Salvadoreña tiene fundamento en su art.el art. LA RIGIDEZ ACENTUADA DE LA CONSTITUCION 1. la rigidez acentuada también favorece el arraigo de la Constitución en la comunidad que ha de ser regida por ella.con el voto de dos tercios de los Diputados electos. . según el art. y.-. la rigidez acentuada "no es sino una forma de garantizar la supremacía de la Constitución". la reforma de la Constitución debe ser acordada por una Asamblea Legislativa -dentro de su período legislativo. así como la formación de una mentalidad constitucional (Verfassungsgesinnung)246 mediante su conocimiento por los ciudadanos y funcionarios. que comprende desde el uno de mayo del año de su elección hasta el treinta de abril del tercer año siguiente. en primer lugar. que se determina de la misma manera como se ha expuesto. Finalmente. al prohibir que se ratifiquen aquellos en los que se restrinjan o afecten de alguna manera las disposiciones constitucionales. decretos. y el art. Según los incisos 1º a 3º de esta disposición. el carácter de mayor rigidez que la Constitución presenta respecto de las demás disposiciones del ordenamiento. 149 inc. 2. en virtud del art. 183 confiere a la SC la competencia para declarar la inconstitucionalidad de leyes. 124 Cn. como afirma Espín. el art. el decreto de reforma debe mandarse a publicar en el Diario Oficial. aspecto en el cual la doctrina nacional tiene una tarea importante que realizar. 235 compromete. a todo funcionario civil o militar en la tarea de cumplir y hacer cumplir la Constitución. 183-. pues "implica la modificación de la decisión del poder constituyente sobre el modelo de régimen político". salvo que la ratificación se haga con las reservas correspondientes. 2º claramente prescribe que la Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. órdenes o resoluciones que la contraríen. 185 establece a todos los funcionarios judiciales el poder-deber de declarar inaplicable cualquier ley o disposición de los otros órganos del Gobierno que contraríe a la Constitución. 246 inc. el art. además de cumplir con la finalidad de asegurar la estabilidad de la regulación del proceso político. según el art. La necesidad de efectuar una regulación estable del proceso político determina. el art. el art. 3º dispone que todos esos funcionarios están sometidos a la Constitución y a las leyes. por contrariar la superioridad formal o material de la Constitución. de manera general.

343. sí por medio de la decisión sobre la configuración de la nueva Asamblea Legislativa que ha de ratificar el acuerdo de reforma a la Constitución. dicho procedimiento -con intervención de dos conformaciones de la Asamblea Legislativa o "legislaturas". desde la de Wolff que ve en ellos "un normativismo ajeno a la realidad (. 3. el último momento que la primera Asamblea Legislativa dispone para adoptar el acuerdo de reforma es la apertura del período de propaganda electoral -es decir.... citado por Stern: Derecho del Estado. 50 y 51. entre otras consideraciones. b. Valencia. en mi opinión debe entenderse que..persigue el triple fin de: a. en Luis López Guerra y otros: Derecho Constitucional. 2a ed. obligar a que la reforma constitucional sea reflexiva y discutida. dos meses antes de la fecha que el Tribunal Supremo Electoral fije para las elecciones de Diputados. pág. que el pueblo tenga la oportunidad de pronunciarse sobre la reforma constitucional acordada. Por tal razón. vol. 248 BVerfGe 30.pág. entre mediados de marzo. 1(24). pero ello no impide su utilización para este fin-.-. los contenidos irreformables en la . en tal supuesto. si no a través de referéndum -que no se encuentra regulado dentro del procedimiento de reforma. 248 Cn. señalados en el art. Sobre los mismos existen diversas posiciones teóricas.. lo que es más importante. art.. para determinar el sentido que la Constitución Salvadoreña atribuye a su propia rigidez acentuada.248 ________________________________________________________ __ 245 Eduardo Espín: La Constitución como norma. en sus fundamentos". Tirant lo blanch.. 1994. págs. pues. y el treinta de abril del año en que se realizan las mencionadas elecciones-.Esta disposición debe ser interpretada según su finalidad. El último fin se ve obstaculizado cuando el acuerdo de reforma es adoptado por la primera Asamblea después de las respectivas elecciones legislativas -es decir. 248 inc. y c.... 81 Cn. 246 Stern: Derecho del Estado. quien sostiene que una cláusula de intangibilidad "tiene el sentido de evitar que el orden constitucional vigente sea suprimido en su sustancia. se desconoce el carácter consensual del contenido de la Constitución y su vinculación inmediata con el pueblo. aunque formalmente se ha cumplido con lo prescrito en el art.) que excluye desarrollos necesarios". Según la mencionada disposición... en que usualmente se fija la fecha de tales elecciones. de manera que se asegure que el pueblo pueda emitir un voto consciente en el que. 4º Cn. Especial consideración merecen aquí los contenidos irreformables de la Constitución.247 hasta la del TCF. I.371 247 Hans Julius Wolff. sustraer a las mayorías coyunturales parlamentarias las disposición de los elementos normativos consensuados que se expresan en la Constitución.. pues ya en dicho período el tema de la reforma constitucional debe acompañar al debate sobre las propuestas de programas legislativos de los diferentes partidos políticos. . tome en cuenta dicha propuesta de reforma. Así.

Constitución Salvadoreña son sus "artículos" que se refieren a la forma y sistema de gobierno, al territorio de la República y a la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República; el primero de tales temas es el que presenta mayor problematicidad, por el mismo carácter indeterminado de la expresión que lo enuncia. El Título III de la Constitución lleva el epígrafe: El Estado, su Forma de Gobierno y Sistema Político; dentro de sus artículos se incluye el principio de soberanía popular -arts. 83 y 86 inc. 1º-, los principios de separación e independencia de órganos, y de indelegabilidad de sus atribuciones -arts. 87 inc. 3º y 86 inc. 1º-, y el de juridicidad -art. 86 incs. 1º y 3º-, así como algunas normas determinadoras de la estructura del Estado: el carácter republicano, democrático y representativo del Gobierno -art. 85 inc. 1º-, y el carácter pluralista del sistema político, el cual se expresa por medio de los partidos políticos -art. 85 incs. 1º y 2º-. Todas esas disposiciones se pueden incluir en la expresión omnicomprensiva "forma y sistema de gobierno". No obstante, a dicho concepto también debe agregarse el núcleo de la concepción personalista o humanista, que se refleja en el art. 1 -el reconocimiento de la persona humana, desde el instante de la concepción, como el origen y fin de la actividad del Estado-, y la norma de definición de tareas del Estado, en el ámbito socio-económico, que regula el art. 101 inc. 1º, es decir, la obligación de artícular un orden económico que tienda a asegurar a todos lo habitantes del país una existencia digna del ser humano. El territorio del Estado es definido en el art. 84, y la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República es enunciada como una condición indispensable para el mantenimiento de la forma de gobierno y sistema político establecidos, en el art. 88. § 3. LA PROTECCIÓN REFORZADA A LA CONSTITUCION 1. EL tema de la protección a la Constitución se enmarca en el más genérico de la eficacia del Derecho. Por eficacia se puede entender, según Prieto Sanchís "el cumplimiento efectivo de una norma (...); una norma es eficaz cuando los destinatarios ajustan su comportamiento a los prescrito en la misma o, al menos, en los casos en que esto no ocurre, cuando la norma tiene fuerza bastante para imponer la consecuencia en ella prevista como reacción al incumplimiento"249 El problema de la eficacia se ve agravado en el caso de la Constitución, que pretende regular el proceso político global en el cual se ve involucrada toda la comunidad.250 La primera protección a la Constitución no puede radicar, entonces, más que en una garantía inmanente, es decir, una protección que la Ley Suprema se asegure a sí misma, estableciendo el marco previo que cumpla tal finalidad: un sistema político-jurídico que gravite sobre sí mismo, en orden a limitar el poder político y a impulsar el proyecto global diseñado en la Constitución; lo cual incluye los frenos y contrapesos inherentes a la estructuración de un Estado Constitucional, ciertos límites competenciales y materiales a la actuación de los órganos del Gobierno, así como los principios sociales o normas de definición

de tareas estatales -sobre todo en el campo economico-social-, que también se incluyen en la Constitución. Lo dicho desautoriza la tesis que hace depender la protección a la Constitución exclusivamente de la actuación de un órgano estatal o "guardián de la Constitución", en el sentido de Carl Schmitt:251 si no está asegurado el consenso en la comunidad, si no existe mentalidad constitucional en los gobernantes y en los gobernados, o si los órganos predeterminados, de poco puede servir la actuación de un tal guardián, ya sea configurado como órgano político o jurisdiccional.

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249 Luis Prieto Sanchís: Aproximación al concepto de Derecho, en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría....,pág. 20. 250 La Sala ha hecho énfasis en "la necesidad específica de dar cumplimiento al proyecto global que la Constitución informa para la convivencia justa y democrática dentro de la comunidad estatal salvadoreña", en la RSC de 5-XI-1999, Inc. 18-98. 251 Der Hütter der Verfassung:tomo la referencia de Hesse: Constitución....., pág.8.

2. En ese orden e ideas, sólo en segundo plano cabe hablar de la protección institucionalizada, es decir, trascendente, a cargo de los órganos estatales a quienes la misma Constitución encomienda dicha tarea; en el caso salvadoreño, existen dos tipos de esta protección: la que podría denominarse difusa, a cargo de los funcionarios administrativos y los tribunales no especializados del Órgano Judicial, y la concentrada, a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC). Para establecer los alcances de la protección difusa son básicos los arts. 235 y 185 Cn.; según la primera disposición, todo funcionario civil o militar, antes de tomar posesión de su cargo, debe protestar bajo su palabra de honor, como obligación principal, cumplir y hacer cumplir la Constitución, ateniéndose a su texto cualesquiera fueren las leyes, decretos, órdenes o resoluciones que la contraríen; en conformidad con la segunda, todos los tribunales integrantes del Órgano Judicial -con exclusión de la SC- pueden declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición contraria a los preceptos constitucionales, al pronunciar sentencia dentro de sus respectivas competencias. Por su parte, del art. 10 inc. 2º Pr. Cn. se deduce que, hasta tanto la SC, mediante sentencia dictada en un proceso de inconstitucionalidad, no determina de un modo general y obligatorio la no inconstitucionalidad de una disposición inferior a la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc. 3º Pr. Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha

vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc 3º Pr.Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, interpretación conforme a la Constitución de los disposiciones inferiores, aplicación de la derogación genérica del art. 249 Cn252, o aun llegar al punto de la "negativa de acatamiento" -funcionarios administrativos- o "inaplicabilidad" -funcionarios judiciales- de las disposiciones jurídicas a partir de las cuales se ha derivado la lesión. La diferencia entre la protección difusa a cargo de los funcionarios administrativos y la encargada a los judiciales radica en el mismo criterio básico y general para la diferenciación entre ambos ámbitos de aplicación del Derecho: sólo los funcionarios judiciales tienen capacidad de pronunciar la última palabra sobre tales vulneraciones; es decir, sólo ellos pueden producir cosa juzgado, incluso conocimiento contra actuaciones que, en la vía administrativa, pudieran haber alcanzado algún grado de "firmeza". A ello no obsta el que un pronunciamiento jurisdiccional sea susceptible de control interno dentro del Órgano Judicial mediante el sistema de recursos porque, en todo caso, la última palabra es pronunciada en sede judicial. No olvidemos que, aunque fragmentado en uno pluralidad de tribunales unipersonales o colegiados, investido cada uno de ellos de independencia, dicho órgano estatal forma un cuerpo único de funcionarios; en consecuencia, es posible en todo caso hacer radicar la última decisión en el Órgano Judicial. 3. Como refuerzo subsidiario a la protección difusa, los sistemas constitucionales contemporáneas han creado los tribunales constitucionales, como órganos ad-hoc que, a través de mecanismos procesales específicos -los procesos constitucionales- conocen en vía directa de la vulneración a las disposiciones constitucionales; en el caso salvadoreño, este órgano constitucional ad hoc es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC), que ejerce las competencias que le confiere el art. 174 inc. 1º Cn.

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252 Sobre ello ver la SSC de 20-VI-1999, Inc. 4-88: "la aplicación de la derogatoria genérica del art. 249 Cn. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes- un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema, y constatar la derogación de

tales disposiciones, si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución; todo ello, sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala"

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La configuración del sistema de protección a la Constitución, como se ha expuesto brevemente, no permite concluir que sólo la SC sea el órgano encargado de tal garantía, sino el último, la coronación de tal sistema. De ello derivan dos consecuencias importantes: a. las resoluciones de la SC son irrecurribles, por la sencilla razón que sobre ella no se encuentra otra instancia -jurisdiccional ni de otro carácter- que controle la constitucionalidad de la actuación de los órganos estatales;253 y b., su jurisprudencia ha de considerarse como la explicitación del contenido constitucional: dado que la jurisprudencia de la SC es la máxima expresión de la interpretación y actualización de la Constitución, ha de considerarse vinculante por todos los órganos estatales, y su interpretación de la Constitución deberá tenerse, si no como el "correcto" o el "verdadero", sí como el más adecuado sentido que a las cláusulas constitucionales quepa atribuir. Ello también obliga a la SC a plantearse cuál es el papel que la Constitución le asigna en el sistema salvadoreño de protección a la misma Ley Suprema; es claro que, en orden a lo expuesto, es más propio de la Sala producir jurisprudencia paradigmática, que sea seguida por el resto de funcionarios que intervienen en la protección difusa -especialmente los funcionarios judiciales-, que involucrarse en el, por demás, inútil empeño de asegurar sola ella el pleno respeto y garantía de los derechos de todos los habitantes de la República, y el cumplimiento de los principios constitucionales en la actuación de todos los órganos del Estado Salvadoreño. Tal cuestionamiento es plenamente aplicable en los procesos de amparo, y aun más, en los de hábeas corpus. 4. Ahora bien, sobre este aspecto es necesario aclarar que, desde punto de vista estrictamente lógico-jurídico, la protección reforzada no es una consecuencia que indefectiblemente se deduzca de la esencia de la Constitución: si bien la Ley Suprema es, como se ha expuesto, un cuerpo normativamente cualificado, el aseguramiento de su eficacia no justifica crear un tribunal ad hoc dentro del Órgano Judicial y mucho menos fuera de él- para conocer de pretensiones individuales que tengan por fundamento directo a la Constitución.

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253 En el caso que al Estado Salvadoreño se le atribuya violación a algún derecho consagrado en la Convención Americana sobre Derechos Humanos, no cabe decir que la actuación de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos -basada en los arts. 44 a 51 de dicho instrumento internacional, en su Estatuto y en su Reglamento- o de la Corte Interamericana de Derechos Humanos -según los arts. 61 a 69 de la misma Convención, su Estatuto y si Reglamento- sea una instancia superior para conocer de recursos contra los pronunciamientos de la SC. En estricta técnica procesal, los procedimientos ante ambos órganos internacionales no son recursos contra tales resoluciones, sino mecanismos independientes que tienen entidad propia, cuya finalidad es verificar el cumplimiento de las obligaciones internacionales contraídas por el Estado Salvadoreño al ratificar la Convención

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La vinculación inmediata que ella despliega sobre los funcionarios judiciales permite que, dentro de sus respectivas áreas de competencia -material, territorial, de cuantía o cualesquiera otros criterios-, tales funcionarios puedan: a. conocer de alegaciones de las partes que reclaman protección a derechos o

garantías fundamentales; b. interpretar y aplicar directamente la Ley Suprema; y c. participar en el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. Lo mismo cabe decir de la tesis según la cual el rango máximo de la Constitución en el ordenamiento jurídico exige que la competencia para reparar vulneraciones al máximo cuerpo normativo se atribuya a la cúpula de la estructura judicial. En el Estado Salvadoreño cada juez está investido de una potestad -la jurísdiccional- que dimana directamente de la Constitución y, por tanto, el control de la actuación de los restantes órganos del Gobierno no es asunto de estructura jerarquizada entre los mismos, sino que responde a la misma esencia del Estado Constitucional: un Estado racional en el que los poderes públicos actúan respetando límites, según la habilitación que deriva de la Constitución y las leyes conforme a ella. Más bien, la cualidad a la que en este parágrafo nos hemos referido responde a razones históricas que, ante la insuficiencia de los mecanismos a cargo de los funcionarios administrativos y tribunales ordinarios -rectius, no especializados- han exigido complementarla con la intervención de la máxima instancia jurisdiccional. Es decir, su consideración como cualidad sólo responde a la situación que actualmente presenta el tema de la protección a la Constitución, lo cual no significa que, a mediano plazo, ello no pueda variar. Y es que, en el ámbito de la política constitucional salvadoreña este aspecto trae aparejada la cuestión importante de si la eficacia de la Constitución se asegura más fortaleciendo la jurisdicción constitucional especializada -a cargo de la Sala- o la jurisdicción ordinaria, haciendo de esta un cuerpo de verdaderos "jueces de la constitucionalidad"; indudablemente, a la luz de las perspectivas de futuro en el Estado Salvadoreño que la Constitución diseña, la dirección habrá de encaminarse en la segunda vía. § 4. CARACTER ABIERTO Y CONCENTRADO La misma intención de que la Constitución exprese el consenso social sobre los aspectos básicos ético-jurídicos, produce un resultado en la estructura de sus disposiciones: estas son abiertas y concentradas. Para abordar el tema cabe hacer, en primer lugar, una distinción entre la noción de Constitución como "orden abierto" o como "norma abierta", y el carácter abierto de sus disposiciones. El tema de la Constitución como orden abierto o como norma abierta -en contraposición a una Constitución vinculada-, se enmarca en la discusión paralela relativa a si la democracia debe ser sólo "procedimental", o "sustantiva".254 La primera tesis, sustentada entre otros por Peter Häberle y John Ely, se basa en un entendimiento de la Constitución como sistema de cláusulas procedimientales que permiten el libre juego político y el libre acceso al poder de cualquier opción política, siempre que se respete los cauces democráticos; la segunda sustentada, entre otros, por Lawrence Tribe, Otto Bachof y Reinhold

Zippelius, afirma que la democracia no puede identificarse sólo con el pluralismo, sino que descansa en un sistema de valores sin los cuales no puede realizarse, por lo cual la Constitución debe ser la norma que exprese dicho sistema, cuyo núcleo radica en los derechos fundamentales. Rápidamente se puede concluir que, en El Salvador, la Constitución no pueden entenderse solamente desde la perspectiva procedimental, ya que, si bien contiene elementos que buscan el establecimiento de una democracia que asegure un procedimiento político libre y "limpio" para el acceso al poder de cualquier opción que obtenga el suficiente apoyo para ello, también ha optado por determinadas opciones básicas o valores constitucionales que -como antes hemos dicho- dan unidad material y coherencia interna al ordenamiento y a la actuación de los órganos estatales.

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254 Sobre el tema consúltese Manuel Aragón Reyes: Constitución y control del poder. Ediciones Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1995, págs. 48 y ss.; y Francisco Javier Díaz Revorio: La Constitución como orden abierto. McGraw-Hill, Madrid, 1997, págs. 5 y ss

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1. La apertura constitucional se entiende aquí en otro sentido: en la Constitución la regulación de algunos aspectos -v. gr., en el orden económico, en las relaciones internacionales del Estado Salvadoreño con otros Estados u organismos internacionales, en los derechos y garantías fundamentales de la persona- se hace de forma incompleta, es decir, la Ley Suprema sólo les perfila normativamente en sus líneas básicas -con el fin de asegurar un proceso político libre-, dejando que los mismos sean precisados, colmados o completados por la práctica de los órganos políticos -la Asamblea Legislativa y el Órgano Ejecutivo- y la jurisdicción constitucional,255 que, para estos efectos, se entienden como mecanismos de cierre. Si bien la Constitución establece en muchas ocasiones fines determinados hacia los cuales el Estado debe dirigir su actividad -v.gr., en los arts. 101, 89 y 1 Cn.-, no especifica los modos o formas a través de los cuales ha de hacerlos; ello, por tanto, queda librado a la decisión de las fuerzas que intervienen en el proceso político, y que ejecutan sus proyectos concretos a través de los órganos estatales, a los cuales -se asume- sólo pueden tener acceso por las cauces democráticos. Y es que, la regulación del contenido de la Constitución no puede llegar al punto de enervar la autonomía y singularidad de los proyectos políticos que en un sistema pluralista se someten a debate por los diferentes partidos políticos y las fuerzas sociales que los sostienen.

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255 A esto es a lo que Hans-Peter Schneider denomina carácter "estructuralmente abierto" de la Constitución: La Constitución. Función y estructura, en Democracia y Constitución. CEC, Madrid, 1991, pág. 49. 255a Alejandro Nieto: Peculiaridades Jurídicas de la norma constitucional, en Revista de Administración Pública Nº 110-102, enero-diciembre 1983, pág.392 y ss

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finalidad que sólo puede asegurarse a través de la rigidez de la Constitución y del control judicial de constitucionalidad. . decir que la actuación práctica de los órganos políticos y la jurisdicción constitucional son mecanismos de complitud implica reconocer que son ellos los que. Ahora bien. puede dar lugar a equívocos perjudiciales para la configuración de un Estado Constitucional. pues contraría su esencia. Ejemplos de tales cláusulas y conceptos sobran en el texto constitucional: orden público. Madrid. etc 257 Nicola Matteucci: Organización del poder y libertad. 3. la segunda.En tal sentido. es . 2.. págs. ya que puede conducir a una interpretación y aplicación relativa de la Constitución. el atribuir a las disposiciones constitucionales un carácter abierto y concentrado. esta vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo ha sido reconocida por la jurisprudencia de la SC. no se puede dejar de reconocer que. pág. el contenido de las constituciones ha sido formado a partir de la evolución del constitucionalismo. conceptos susceptibles de tener cualquier significado. 1998.257 ________________________________________________________ _______ 256 Es lo que Schneider denomina carácter "materialmente abierto" de la Constitución: La Constitución. libertad de contratar. que haga de cualquier actuación de los órganos estatales una actuación constitucional y. respeto y garantía a los Derechos Humanos. por tanto. legítima. decisiones y ejecutándolas. requieren de concreción y explicitación de su sentido.. como tales. ya que poseen poca "densidad normativa". político y filosófico que en los últimos doscientos años ha postulado el ideal de una Constitución escrita. Dicha evolución ha sido documentada por la doctrina del Derecho Político y Constitucional. las primeras.precisarán alcances y límites.o negativamente -controlando. Por concentración de las disposiciones constitucionales se entiende el uso de cláusulas generales o conceptos jurídicos indeterminados -con el fin de facilitar el consenso y la adaptación de la Constitución a los cambios en la realidad normada-. y cuya función esencial es instaurar un gobierno limitado. colmarán lagunas o complementarán con detalles los contenidos abiertos de las disposiciones constitucionales. señalando los límites mas allá de los cuales no se puede decidir o actuar. 23 a 26. Historia del constitucionalismo moderno. que la determinación del sentido actual y concreto que tales disposiciones adquieren corresponde a la SC. familia. el cual ha ido perfilando los contenidos esenciales de las categorías que la Ley Suprema utiliza para expresar sus mandatos. seguridad jurídica.256 también aquí son necesarios los referidos mecanismos para concretarlos y explicitarlos. Sobre ello debe afirmarse rotundamente que una tal comprensión de esta cualidad de la Constitución es inaceptable. 50.. ese movimiento jurídico. garantizando con ello los derechos de los ciudadanos. interés social. y de los conceptos constitucionales. otra vez. en El Salvador. ya sea positivamente adoptando. cuya legitimidad se basa en el contenido mismo de sus normas y en emanar de la voluntad soberana del pueblo.258 En este punto hay que señalar. cláusulas y conceptos que.. pronta y cumplida justicia. Trotta.

de valores o principios constitucionales. social y contemporáneo han derivado de la dignidad humana y del principio democrático. En primer lugar.261 Los valores serían las disposiciones que enuncian cláusulas generales.262 y las reglas serían disposiciones específicas. y la necesidad que su jurisprudencial sea motivada. en el sentido de Alexy-.aquí donde más marcado se advierte su carácter técnico e imparcial. Las anteriores ideas generales requieren complementarse con una tipología de las distintas normas que se contienen en la Constitución. como parte de su trasfondo. la justificación de que la última instancia de protección a la Constitución radique en dicho tribunal. las disposiciones de dicho texto": SSC de 20-VII-1999.5-99. y no de criterios subjetivos. Es mediante dicha fundamentación de las decisiones de este tribunal como se garantiza la imparcialidad del órgano decisor.260 2. en otros casos. y donde evidencia que su fallo se hace en aplicación del derecho. DISPOSICIONES Y NORMAS CONSTITUCIONALES 1. y no por interés personal o por cualesquiera otras razones ajenas a la aplicación del Derecho Constitucional"SSC de 20-VII-1999. pero no obligan. a la adopción de una única decisión -serían los mandatos de optimización. por la vía de la concreción. asumidos por la Ley Suprema y que inspiran. es necesario hacer una diferenciación entre normas y disposiciones constitucionales. . cabe entender que las disposiciones constitucionales son el objeto de la interpretación constitucional. sin embargo. para regular los comportamientos de los órganos estatales y los individuos. los principios serían disposiciones que ofrecen argumentos para dicidir. haciendo un uso adecuado de la argumentación jurídica. por sí mismos. para dejar claro que es de la Constitución. o derivarse. Las disposiciones constitucionales admiten una tipología y una sistematización. TIPOLOGIA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES § 5. donde puede advertirse las razones que se tienen para resolver en uno u otro sentido. y normas para los mandatos que se derivan detales enunciados.259 ________________________________________________________ _________ 258 "El concepto de Constitución no puede entenderse limitado al texto del Preámbulo y el articulado del documento constitucional. Así. de donde se derivan las consecuencias jurídicas que se expresan en sus fallos. principios constitucionales y reglas constitucionales. Inc. así. Aragón hace una tipología tiple: valores constitucionales. asimismo. reservando la denominación de disposiciones para los enunciados normativos. es útil hacer la distinción entre ambos conceptos. 5-99. aparece expresamente consignado en los fundamentos de sus decisiones. sino que implíca el sistema de valores y principios que las tradiciones del constitucionalismo liberal. Inc. y las normas como el resultado de la interpretación y aplicación de la Constitución. Es usual en nuestro medio identificar disposiciones con normas jurídicas. Por tal razón. 259 La Sala ha afirmado que "el análisis lógico-jurídico por medio del cual esta Sala realiza el contraste entre normas a que se ha hecho referencia. específicamente cláusulas al servicio de valores. en las que tipifican supuestos de hecho con sus correspondientes consecuencias jurídicas. en algunas ocasiones pueden encontrarse en un enunciado normativo varios mandatos normativos. no cabe encontrar una correlación entre cada uno de los enunciados normativos que se contienen en la Constitución y cada uno de los mandatos que se derivan de tales enunciados. los mandatos pueden construirse por la integración de varios enunciados.

266 su positivación en la Constitución puede ser explícita o implícita.igualdad y libertad-. ella encuentra ya expresión en el mismo articulado de la Constitución. 1995. que son aquellas categorías subjetivas integrantes de la esfera jurídica de la persona humana con la cual se pretende satisfacer una serie de exigencias que se consideran necesarias para el desarrollo de una vida digna. 262 Robert Alexy: Teoría de los Derechos Fundamentales. d.pág. 1 -justicia. de las cuales es competente la SC.265 aparecen específicamente enunciadas en los arts.263 es decir. pero en todo caso están destinados a regir . Valores constitucionales. por lo cual. 261 Manuel Aragón Reyes: Constitución y Democracia. Normas determinadoras de la estructura del Estado. 3. 5a edición. 2 a 82 de la Constitución. económico y cultural". que son los medios con los cuales se pretende asegurar el cumplimiento de los elementos materiales de la Constitución. Tecnos. básicamente. Madrid. Madrid. 1989. Derechos fundamentales. 265 Eusebio Fernández: Teoría de la Justicia y Derechos Humanos.86. e.277.109 y ss. I. Debate. CEC. ________________________________________________________ _______ 263 Antonio Pérez-Luño: Derechos Humanos. que singularizan y definen al Estado Salvadoreño en sus rasgos básicos. 1991. Madrid. 3 y 8 .84 y ss. Garantías constitucionales. Principios constitucionales. 83 y 85 Cn. su núcleo está definido por las garantías judiciales.________________________________________________________ __________ 260 Sobre el tema véase Francisco Balaguer Callejón: Fuentes del Derecho. art. Madrid.78 . aquellas características esenciales. reforzado por las garantías procesales constitucionales.288. Estado de Derecho y Constitución. las grandes opciones ético-sociales sobre las cuales se fundamenta el Estado y el ordenamiento jurídico salvadoreño.1984. pero la SC ha derivado otros derechos implícitos que se encuentran en el resto del articulado. pág. predeterminadas por la Constitución. que son "las opciones ético-sociales básicas que deben presidir el orden político.pág. que son. c. seguridad jurídica y bien comun-. jurídico. lo que aquí se hace necesario es elaborar una tipología y sistematización de las normas constitucionales. págs. b. también se encuentran enunciadas principalmente en el Capítulo I del Título II y en algunas disposiciones de la estructura orgánica de la Constitución. en su carácter de normas constitucionales se pueden entender como las ideas básicas sobre las que se articulan las instituciones que integran el ordenamiento. Tecnos. cabe encontrarlos en el Preámbulo dignidad de la persona humana-. pág. Tecnos. que. 1997. Cabe hacer una tipología de las normas constitucionales en el siguiente sentido: a.264 aparecen específicamente enunciadas en los arts. y arts. vol. En cuanto a la sistematización de las disposiciones constitucionales. pág. 264 Stern: Derecho del Estado. Madrid.

"Los derechos fundamentales") "Verdaderamente. Principio y Norma Constitucional Roberto Enrique Rodríguez Meléndez" "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el sucidio colectivo".. Barcelona.A modo de conclusión. 235 y 246. Dado que la Ciencia es mi profesión y. f.. para mí.a su procedimiento de reforma y a la responsabilidad de los funcionarios públicos. a-art.. g. la Justicia. gr.a la inalterabilidad de su contenido.¿Qué es la Justicia?)" SUMARIO: I. Mi Justicia. -Título VIII-. la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. el de unidad del ordenamiento jurídico. la Justicia de la democracia.Valores principios y reglas. ________________________________________________________ _____________ * Doctor en Derechos Fundamentales por la Universidad Carlos III de Madrid. la de la tolerancia (Hans Kelsen. la de la paz. Licenciado en Ciencias Jurídicas de la Universidad . gr. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia.. VI.. el jurídico -v. de separación e independencia de órganos-. Diplomado en Derecho Constitucional y Ciencias Políticas.La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico. II. Ariel. el de armonía entre la libertad económica con el interés social-. Normas de reparto de atribuciones y competencias. -arts.principalmente en tres ámbitos básicos: el político -v. III. pág. IV..y el económico -v. 1995.La idea de valor en el Derecho constitucional salvadoreño. en definitiva.Orígenes históricos de la Teoría valorativa.Introducción..Los valores dentro del Ordenamiento Jurídico. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. Normas de sistemática constitucional. que desarrollan la función constitucional en lo relativo a la creación y limitación del poder. por tanto.. (Antonio-Enrique Pérez Luño. es la de la libertad. lo más importante en mi vida. V.gr. y que dan lugar a la llamada parte orgánica de la Constitución. especialmente regulada en el Título VI. 246. El Fundamento Material de la Constitución: Una Aproximación a la Idea de Valor. VII. por las cuales entendemos aquí aquellas normas relativas al reconocimiento del rango de la Constitución.. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí. por el Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. ________________________________________________________ __________ 266 Francisco Rubio Llorente: Prólogo a la obra Derechos Fundamentales y Principios Constitucionales (Doctrina Jurisprudencial).XIV .

________________________________________________________ ____________ 267 Díaz Revorio. Estos valores que fundamentan el orden social y jurídico pueden inferirse a partir de los deseos de una comunidad expresados en una norma fundamental. desde nuestra propia sociedad. estableciendo un marco referencial a partir de esas líneas esenciales que marcan las pautas de convivencia dentro de un Estado. y como siempre sucede en el campo de las ciencias jurídicas. ya que por regla general no es cotidiano que dichas normas los enumeren o expresen de forma taxativa. De ahí que a continuación y tomando el consideración mi propia orientación de . Francia .32. Catedrático de Derecho Político y Constitucional de las Universidades" José Matias Delgado" y "José Simeón Cañas". de la Universidad Internacional "Menéndez Pelayo" y del Instituto de Derechos Humanos "Rene Cassin". e inclusive común será que ni siquiera se expresen dichos conceptos calificados bajo el término "valor" dentro de dichos textos fundamentales. INTRODUCCION La evocación sobre la idea de qué es un "valor" es sumamente imprecisa y dependerá del contexto dentro del cual utilicemos dicho término. Francisco Javier. Ex-becario de la Agencia Española de Cooperación Internacional (AECI). del Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España.por acercarse al concepto de valor. y que por otra parte respete esos núcleos esenciales para la convivencia surgidos desde nuestra propia cultura. en tanto la palabra "valor" puede referirnos a distintas cuestiones o materias. pero al fin y al cabo. desde un punto de vista sociológico se habla de "sistema de valores" como aquél conjunto de ideas y creencias propias de la sociedad.ya que duro ha sido el camino seguido desde las diversas áreas del Derecho a efecto de determinar el contenido y el conjunto de valores que orientan el ordenamiento jurídico de una comunidad. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. respectivamente. Justamente este apartado tiene como premisa. El Derecho.. I. que condicionan el comportamiento humano y el sistema de normas sociales y jurídicas. colección Estudios Constitucionales. acercar al lector a la idea de valor constitucional -lo cual anticipo no es nada fácil. refleja este conjunto de valores. Madrid.podría hablarse de un sistema de valores de una comunidad. "Valores superiores e interpretación constitucional". Estrasburgo. han sido variadas las orientaciones y posturas que han propugnado la aceptación o el rechazo de la aplicación de los denominados valores constitucionales como fundamentadores del ordenamiento jurídico. Así por ejemplo. en algunas ocasiones con más coherencia que otras.p.1997.Centroamericana (UCA). como parte de la realidad. Especialmente y soobre todo en los últimos años en nuestro país a comenzado una tarea -bastante ardua dentro del Derecho constitucional. En este sentido nos recalca Díaz Revorio267. -como lo puede ser una Constitución-. bajo la propuesta de efectuar una interpretación de nuestra Constitución más acorde a las realidades continuamente cambiantes que vive nuestra sociedad.

". económico y cultural. para finalizar explicando brevemente su repercusión concreta dentro de nuestro ordenamiento jurídico. II. Pero estos no serán los únicos antecedentes históricos de una Teoría de los valores aplicable en el mundo de las ciencias jurídicas. jurídico.donde surge la aplicación y utilización del término "valor" desde el cual se ha fundamentado con posterioridad su aplicación en el mundo del Derecho. Luis Prieto Sanchís y Antonio Enrique Pérez Luño en España. Elías Díaz. Gregorio Peces-Barba. Aunque también se ha señalado que puede encontrarse el concepto moderno de valor en la teoría de los entia moralia de Pufendorf. por mencionar a algunos. para luego visualizarlos ya incluidos dentro del ordenamiento jurídico. ORIGENES HISTORICOS DE LA TEORIA VALORATIVA Será en un ámbito metajurídico -como lo es el mundo de la filosofía. Pero será específicamente en Alemania con el surgimiento de un movimiento denominado materiale Wertethik fundada bajo la inspiración de Hedmund Husserl y Nicolai Hartmann. de donde se nutre el Derecho constitucional alemán para la aplicación de una teoría -o propuesta. L.para qué y cómo debe de entenderse el Derecho constitucional. genéricos e indefinibles casi por definición que rigen las reglas fundamentales de conviviencia de una comunidad. A. Esta visión o propuesta ética basada en la idea de valores. que se acercan a preferencias conscientes y generalizables. Los valores son los criterios básicos para enjuiciar las acciones. Se trata entonces de las opciones ético sociales básicas que debe presidir el orden político. poseerían una triple dimensión. Hart en Inglaterra y. surgió como un intento de superar el riguroso formalismo jurídico atribuido a la ley moral kantiana:". defendiendo la existencia de un orden objetivo y apriorístico de valores. es decir. ya que también. voy a tratar de desarrollar una serie de apartados que abordaran a los valores constitucionaes a partir de sus orígenes. la construcción de la teoría jurídica de los valores puede encontrar interesantes aportes para su construcción y concreción en la teoría institucional de Santi Romano. a saber: ________________________________________________________ . ordenar la convivencia. Dentro del Ordenamiento jurídico el papel de estos valores éticos sería difícil de precisar.. así como en las aportaciones que desde la Filosofía del Derecho han brindado Norberto Bobbio en Italia. establecer sus fines269.. como la llaman algunosque busque fundamentar el Ordenamiento jurídico en su totalidad. Eusebio Fernández. aunque podemos decir los mismos surgen y positivan con la finalidad de establecer el sistema de preferencias expresadas en el proceso constituyente como prioritarias y fundamentadoras de la convivencia. Fórmula terriblemente sublime en su vacío. en los modos o métodos que los seres racionales aplican a las cosas o a los movimientos físicos para orientar y regular los comportamientos de la vida humana268. Así y siguiendo a Pérez Luño encontraríamos que los valores constitucionales por tanto.. H. en una serie de entes abstractos.

Alonso. Estado de Derecho y Constitución". 269 Pérez Luño. el contexto axiológico fundamentador o básico para la interpretación de todo el ordenamiento jurídico. 1993. así como del ordenamiento jurídico en su conjunto. LOS VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Es posible encontrar importantes referencias a elementos valorativos en los orígenes mismos del constitucionalismo. Estado de Derecho. ________________________________________________________ _________ 270 Pérez Luño. colección monografías.. Tecnos.. aunque existente desde siempre. Centro de Estudios Constitucionales. para justipreciar hechos o conductas.. y el criterio para medir la legitimidad de las diversas manifestaciones del sistema de legalidad. "Los derechos fundamentales".. Antonio Enrique. Antonio-Enrique.114 . Madrid. A) fundamentadora en el plano estático del conjunto de disposiciones e instituciones constitucionales. Sobre la idea del papel de los "entia moralia" de Pufendorf. temas clave de la Constitución española.94 y ss.. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y del Boletín Oficial del Estado. "Derechos Humanos. absoluta y universal.. 3º edición.. "Los valores jurídicos como ordenamiento material". B) orientadora en sentido dinámico del orden jurídico-político hacia unas metas o fines predeterminados. reglas o principios que poseen validez objetiva. Estado de Derecho. "La interpretación de la Constitución". así como en las Declaraciones Francesa y Norteamericana de finales del siglo XVIII. AntonioEnrique. en cuanto que su función reside en su idoneidad para servir de criterio o parámetro de ponderación." ya citado. Como ha señalado el mismo autor: "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el suicidio colectivo". 1991. p.. 1984. En resumidas cuentas podemos decir que los valores son expresión del "deber ser" (nivel axiológico) de la pretensión de normatividad de conceptos jurídicos. Madrid. "Derecho humano. Los valores constitucionales suponen. Madrid.277 . 4º edición. por tanto. por su conformidad o infracción a los valores constitucionales.p.p. sólo ha venido a racionalizarse modernamente271. Madrid. Pérez Luño. o de su consciencia valorativa270.p. Tecnos. III..___________ 268 Pérez Luño. Por ello la doctrina germana los concibe como valores fundamentales. Son una forma de manifestación jurídica que. el postulado guía para orientar la hermenéutica teleológica y evolutiva de la Constitución. 271 García. C) crítica. con independencia de la experiencia de los individuos. Angel. puede verse: Llamas Gascón. Podríamos asegurar entonces. Antonio-Enrique. "Derechos Humanos.288.p.137. junto con Pérez Luño que una de las formas de fundamentar y conceptualizar esa idea de derechos fundamentales es a través de la afirmación de la existencia de un orden de valores. en donde se señalan los . De forma que es posible un control jurisdiccional de todas las restantes normas del ordenamiento en lo que puedan entrañar de valor o disvalor. ya citado. que hacen ilegítima cualquier disposición normativa que persiga fines distintos o que obstaculice la consecución de aquellos enunciados en el sistema constitucional y.137.".p.

en: Jueces para la Democracia nº 28.. agregándosele en la Declaración Francesa la idea de la Solidaridad (fraternidad). y será justamente en éste período. poniendo en situación difícil el alcance y desarrollo de los otros ejes proclamados en dichas Declaraciones de derechos. Madrid. será desafiada después de la Primera Guerra Mundial en la Constitución de Weimar en 1919. en forma de principios sus condiciones substanciales de justificación. El derecho en un Estado de Derecho constitucional. Smend sentó los cimientos para una interpretación axiológica de los derechos fundamentales.ejes centrales de dichas proclamaciones. es decir en la apuesta por un gobierno de las leyes. sino que cuenta con una fundamentación valorativa enormemente sólida. y está íntimamente vinculada con la transformación del Estado liberal de Derecho. Los derechos fundamentales cumplirían así una función integradora. Por decirlo brevemente. a través de su teoría de la Integración (Integrationslehre). hacia especial énfasis en el desarrollo del valor libertad. en criterios interpretativos del Ordenamiento". como proceso de . es una condición de posibilidad de la autonomía individual: si las decisiones del poder son arbitrarias.42. se presenta como permanente proceso de integración y. al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento. Naturalmente. Pero la idea de un conjunto de valores que orienten y fundamenten los destinos de una comunidad es más reciente -por lo menos en su aplicación o praxis constitucional-. Juan Carlos.. al asignar al conjunto de derechos y libertades básicas proclamadas por la Constitución de Weimar una función integradora e inspiradora de todo el orden jurídico-político estatal273. al propio tiempo que constituiría a dichos derechos en un sistema coherente que inspira a todas las normas e instituciones del sistema jurídico y prescribe las metas políticas a alcanzar274. que justamente dieron paso a ese movimiento que configuró con posterioridad al Estado liberal de Derecho.. No obstante. ________________________________________________________ _________ 272 "El modelo clásico de Estado de Derecho tiene su eje en la idea de imperio de ley. Es así como la visión liberal de los derechos fundamentales.. "Principios y reglas: legislación y jurisdicción en el Estado Constitucional". convirtiéndolas por un lado en requisitos de validez de la legislación y por otro. es de todos conocido que la visión liberal de los derechos y por tanto de la idea de Constitución. entonces la información que para formar planes de vida necesita un individuo acerca de las consecuencias previsibles de sus acciones queda inevitablemente mermada" (. que la concepción de la necesidad de un sistema como orden objetivo de valores dotado de unidad material va a ser desarrollada en Alemania por Rudolf Smend. hace explícitas el mismo.p. frente a un gobierno de los hombres. al Estado democrático y hoy al Estado Constitucional de Derecho272. a decir verdad. esa apuesta no es gratuita.) Mientras que". al sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático.. dentro de los que destacan la Libertad y la Igualdad. La teoría de la integración de Rudolf Smend la podríamos tratar de sintetizar de la siguiente forma: así como el Estado mismo en su ser social. Bayon. como proceso político del hombre versus el Estado. el Estado social.47 . el imperio de la ley. 1997.

de vivencias.284 . De acuerdo con ello. Einauidi.. Digámoslo de la mano de Embid Irujo: "Lo que importar destacar es que por encima de una mera exposición de las doctrinas o argumentos.. librando así a la interpretación constitucional de la angostura de una técnica jurídica ejercitada en las detalladas regulaciones legales y el dogmatismo excesivo. traducción de Javier Pérez Royo y Pedro Cruz Villalón.1987. en Smend. y se integran dentro de la comunidad. Aquí se hará presente entonces un nuevo método de interpretación de la Constitución y de los derechos fundamentales.233-234. Zagrebelsky. Rudolf Smend distinguirá a la Constitución como un elemento que se configura como eje del proceso de integración de la comunidad política. (a cura di). la libertad de los individuos. biblioteca studio. "II futuro della constituzione". como parte de ese ordenamiento básico material es libertad para la realización de los valores expresados en los derechos fundamentales en su conjunto. comprendiéndose dentro del contenido constitucional. "Derecho del Estado de la República Federal Alemana". por lo que el Derecho constitucional deberá interpretar de forma dúctil y funcional la norma constitucional. Gustavo.XII 274 Stern. es lo que ha de construir el fundamento y criterio de su interpretación. la base de la función que los derechos fundamentales juegan en los Estados cuyo ordenamiento constitucional -y jurídico en general. cuya finalidad es la búsqueda de soluciones constitucionales dentro de un amplio marco de referencia orientado a la realidad al Estado y a la Constitución. que el sentido y realidad de la Constitución. sino que se . Centro de Estudios Constitucionales. a ello comienza a contraponerse una nueva teoría de la Constitución. Klaus. a efecto de respetar esta función orientadora e integradora. a través de los cuales. de culturas. No solamente tiene lugar una transformación de los derechos fundamentales en el sentido de pasar a ser derechos anteriores a la Constitución y no concebidos por ésta. Cfr. Pier Paolo. ya que sólo de esa manera se respetaría el concepto mismo de Constitución. Los derechos fundamentales recibirían su contenido objetivo como emanación del fundamento axiológico de la comunidad estatal y como expresión de la necesidad que esta comunidad adopta para sí misma. son elementos y medio de la creación del Estado. no el texto literal y la abstracción dogmática. contraponiéndose esta doctrina a los abusos surgidos dentro de una fundamentación iuspositivista rígida vigente durante mucho tiempo en Alemania. La tesis principal es entonces. los individuos alcanzan un status material.1996. Portinaro. Luther Jorg. para dar medida y dirección a la interpretación particularizada275. para su supervivencia (Wertentscheidung). Tan sólo a partir de este fundamento se puede determinar convenientemente y de forma adecuada el objeto y el contenido normativo de la Constitución. Desde esta perspectiva. Torino. determinado en un sistema cultural y valorativo de un pueblo concreto en un momento determinado.p. la Constitución expresa un sentido integrador. fijando valores fundamentales de la comunidad.resulta fuertemente modificado tras la Segunda Guerra Mundial. Madrid.integración de una comunidad de valores.p. así también los derechos fundamentales se presentan como factores constitutivos determinantes de este proceso. ________________________________________________________ _______ 273 En polémica con la teoría formalista de Hans Kelsen.

278 Haberle. implica situar dicho sistema de valores en un lugar central del orden constitucional que gira y se orienta en función de la adecuada satisfacción de aquellos derechos esenciales de los individuos: "Desde la separación de poderes. a toda la vida jurídica de la comunidad. "Escritos sobre Derechos Fundamentales".p.una vez vigente la Ley Fundamental de Bonn. especialmente con repercusiones en el Derecho privado278.. ________________________________________________________ __________ 276 Embid Irujo. Nomos Verlagsgesellschaft. pasando por la reforma constitucional. en: AA. la discusión y propuesta de este modelo interpretativo. es decir. cuando se vuelve a plantear la idea de los derechos fundamentales como orden objetivo de valores. "Recientes desarrollos sobre derechos fundamentales en Alemania". Ernst-Wolfgang. sin que existiese otros criterios. "El Tribunal Constitucional y la protección de las libertades públicas". 1994.. esto es en sus conexiones con el resto del Ordenamiento jurídico y frente a los diferentes operadores del sistema. en la consideración individualizada del contenido de cada uno de aquellos cuyo significado concreto no ha de perder de vista su recíproca dependencia objetiva y subjetiva. con lo que se conseguía que esos derechos pudiesen tener una efectividad plena y sin fisuras. Baden-Baden. fijadores de los valores queridos por el constituyente. en Derechos y Libertades nº 1(Revista del Instituto Bartolomé de las Casas de la Universidad Carlos III de Madrid. La comprensión de los derechos fundamentales como un sistema o constelación de valores incide tanto ad intra. en cuanto que. que irradian y diluyen su poder hasta el último ámbito social"276. de entender como derecho legitimado por la Constitución y por la Comunidad. ya que se encontrará íntimamente vinculada. con la fundamentación del Derecho Constitucional en la República Federal alemana. como aún más.W..97. estos inicios no condujeron en la época de la Constitución de Weimar a una praxis jurídica y a una concepción que modificara las viejas estructuras interpretativas del sistema jurídico a partir de dicha Constitución 277. al servicio de una mayor plenitud del sistema de valores .p. es decir. o dicho de otra manera. o cualquier otra técnica limitativa o configuradora de los derechos (en suma. ad extra. La discusión sobre el concepto y contenido jurídico de los Valores Constitucionales. no son más que instrumentos. sólo será con posterioridad a la Segunda Guerra -como antes aludimos. traducción de Luciano Parejo Alfonso. 1981. coedición Universidad Carlos III y Boletín Oficial del Estado. por el nuevo hecho de su aprobación. sino también a la vida no-estatal dentro del territorio: es decir. Dirección General de lo Contencioso del Estado. No obstante. Antonio.atribuye a los derechos fundamentales el carácter de informadores del completo orden político. se mantendrá viva muchos años después. consiguiendo que los derechos fundamentales impregnasen no sólo la vida pública. todo el orden jurídico). "El Tribunal Constitucional". Instituto de Estudios Fiscales. el orden jurídico fundamental del Estado. Madrid. constituyéndonse como una discusión inevitable y obligada tras el derrumbamiento del Régimen Nacional Socialista y el fracaso del positivismo jurídico.153 .p..922. a la suspensión de garantías constitucionales. Peter. Madrid. aquél que era aprobado por los órganos de producción de normas jurídicas. mediante los cuales pudiese encontrarse un parámetro de medida sobre su adecuación a la Constitución. 277 Böckenförde.

". "Recientes desarrollos sobre derechos humanos. José Luis.308 280 Häberle. no solo se generaría a través de acciones. religando la constitución formal. Weber. también en los Estados Unidos se propugnará la idea de una interpretación menos dogmática. los mismos se volvían complejos. 281 Pero si con lo antes descrito. La Wertheorie tiene el mérito de haber evidenciado la inconsistencia teórica y los riesgos prácticos que subyacen a una tesis positivista radical. Hesse.. estatuto jurídico y sistema)". con la denominada constitución material284.. frente la acción de los particulares282. obviaba todos los problemas que la constitucionalización de la libertad contractual había provocado.contenidos dentro de la Constitución. encontrándonos también -según Alonso García. Peter. sino también de omisiones que implicasen la no-realización efectiva de aquellos. Castro Cid. girando hacia una noción que comprende la dimensión jurídico objetiva. Brenda. Paralelamente a este desarrollo teórico y jurisprudencial en Europa. cuestión no exenta de relevancia. Maihofer.p. "Manual de Derecho . han de ver reinterpretados sus significados y limitada su eficacia a partir de estos valores"279. en: Cascajo Castro. de exigencias iusfundamentales estructural y materialmente muy diferenciables. ________________________________________________________ _________ 279 Gómez Torres.. en cuanto que el orden jurídico general.un movimiento que en el fondo apelaba a la incorporación de valores dentro de la Constitución Federal de los Estados Unidos: "El Bill of Rights al tener al individuo como centro.154. dominante hasta entonces. En su haber se encuentra también el consignar su esfuerzo por situar en el sistema de derechos fundamentales el principio legitimador y el postulado guía hermenéutico de todo orden jurídico político. Hans-Jochen. los valores son utilizables en todo el espectro jurídico. Sólo así se entenderá el paso del concepto de los derechos fundamentales que en principio eran simples derechos subjetivos de defensa del individuo frente a las intervenciones injustificadas del Estado. Vogel. . En virtud de lo anterior se genera. Esta será su mayor desventaja y el aspecto más criticado de esta visión de los derechos. y las técnicas limitadoras de los derechos en particular. Konrad. Antonio-Enrique. la estructura. difíciles de aprehensión por parte del interprete. ya citado. En tanto puntos de partida de fundamentación dogmática.. Carmelo-J. significación y alcance de los derechos fundamentales se hacía más amplia. Heyde. 282 Cfr. En definitiva. concibiendo a los derechos fundamentales como principios supremos del ordenamiento jurídico281. consistiendo entonces en el aporte decisivo de esta concepción el rechazo de una interpretación formal jurídico subjetiva280. "Los derechos humanos (Significación.p... Benito de: Gómez Torres. Las ventajas residen en su flexibilidad283. La doctrina de los preferred freedoms (supravaloración de los derechos patrimoniales) abrió la brecha a la idea de la jurisprudencia de valores"285. los derechos fundamentales ofrecerían el criterio máximo de interpretación y aplicación de las leyes ordinarias. 1979. Wolfgang. "El Abuso de los derechos fundamentales". lo que se ha denominado como la fuerza de irradiación de los derechos fundamentales. Salamanca. a su vez. es decir. Carmelo-J. Ernst. ya sea por inactividad del Estado o bien. y Pérez Luño. publicaciones de la Universidad de Sevilla. a un concepto de derecho fundamental que implica una faceta negativa del derecho. que el incumplimiento de los mismos.

279 . Alonso. en: Revista Española de Derecho constitucional nº 49. desde una "Teoría Pura del Derecho"-. 3) La concepción sistemática del Derecho.11-13 285 García. en la Convención de Derechos Humanos y en numerosos Tratados". A saber: 1) El Derecho se identificará a partir de sus contenidos materiales y no sólo por elementos formales (poderes y procedimientos). Paul.p. 283 A ello me referiré infra.. las raíces doctrinales de una crítica a la incorporación de la idea de valor dentro del Derecho se comienzan a visualizar en Alemania en el pensamiento de Ernst Forsthoff. no clandestina ni oculta para la incorporación de dimensiones morales en el Derecho. LA CRITICA ANTE LA INCORPORACION DE VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Parcialmente al menos... "La interpretación de la Constitución. que quiere universalizar y hacer perdurar derechos humanos y elementos de soberanía popular en la Carta de las Naciones Unidas. . Podríamos resumir sus efectos dentro de la cultura jurídica. 284 Esta unión es una conquista del Derecho Constitucional alemán que se mantiene en los tiempos actuales donde la Wertheorie no sólo es entendida como fundamento interno del Orden jurídico. Véase al respecto: Kirchhof.1996. Fue Forsthoff. en el ámbito ético y jurídico. Instituto Vasco de Administración Pública. Finalmente y a modo de síntesis podemos decir que la inclusión de los valores dentro de la norma constitucional.p.constitucional". para que la norma sea legítima deberá incluir un determinado contenido o inclinación u orientación ético-jurídica. 4) Los que conocemos como Estados Constitucionales en el mundo contemporáneo. sino que tendría que salir a buscar una explicación de sus contenidos en conceptos meta-jurídicos. IV. Centro de Estudios Constitucionales. para encontrar complementos a la explicación de su realidad. y finalmente: 6) Los valores jurídicos son un límite material al poder286. institucionalizada y reconocida. se encuentran indudablemente orientados por esas metas/fines.". quien en un famoso artículo publicado en 1959 bajo el título de "La transformación de la ley . para así de tratar de comprender los cambios que generan su consagración como metasobjetivos del Ordenamiento jurídico.1997. sino que. Marcial Pons. sino que "lleva al Estado alemán a ganar su lugar legítimo en el orden jurídico internacional. ya citado. "Tareas del Bundesverfassungsgericht en una época de cambios". no podría explicarse desde sí misma.94.. 2) Se podrá diferenciar dentro del ordenamiento jurídico lo que podemos comprender como legalidad. traducción de Antonio López Pina. de lo que poddríamos comprender como legitimidad.p. entendiendo que ésta ultima no hace referencia a un mero sistema formal de normas ("El derecho es justo por el mero hecho de ser derecho"). Madrid. supone un cambio trascendental en el Derecho y consiguientemente sobre cómo debe explicarse y entenderse el Ordenamiento jurídico.. 5) Los valores constitucionales se reconocen como la puerta abierta. Madrid. hoy denominados valores constitucionales.

"La jurisprudencia -añade Forsthoff. Forsthoff. llevaría a que un valor en un caso concreto.. aunque encontrado en todo caso... sino a los particulares. histórica. en tanto y en cuanto.).Puesto que los derechos fundamentales. traducción de Luis López Guerra y Jaime Nicolás Muñiz. .. desdeñando las relaciones de fundamentación existentes en el derecho positivo. El reconocimiento de esta teoría no lleva jamás a conclusiones adecuadas a una mínima generalización.. analógica. "El Estado de la Sociedad Industrial". éstos no podrían constituir un "sistema". Juzgar según valores abstractos es abandonar el arte del Derecho y sustituirlo por una pura filosofía. El valor tiene su propia lógica. ajenas a apoyatura alguna en el Derecho positivo289..... La denominada "jurisprudencia de valores" o "jurisprudencia valorativa" incorporaría un margen de acción judicial intrínsecamente autónomo. Llamas Gascón. la función de fijación de los valores de una comunidad. pero a la vez susceptible de manipulación hasta el punto de auspiciar soluciones puramente conformadas en el "sentir de los jueces" y. gramatical. cuya imputación y cuyo dominio es una tarea individual:". de ser puros derechos individuales pasan a ser valores conformadores de un orden propio. Instituto de Estudios Políticos. ________________________________________________________ ____________ 286 Cfr.p. ya citado. Forsthoff fundaba su rechazo desde una visión de los derechos fundamentales.se destruye a sí misma desde el momento en que no se asume la convicción de que la aplicación de la ley no es otra cosa que el medio de facilitar la subsunción adecuada de modo de conclusión silogística. Angel. ya que ésta es una tarea filosófica.. que todos los derechos convergían en un fin-objetivo protector del individuo frente al poder público. utilizable "en paralelo" y en simultaneidad en toda técnica interpretativa clásica (lógica. cada uno de los derechos fundamentales reconocidos dentro del sistema jurídico respondía en su establecimiento a una finalidad propia. sino que se disuelve en un decisionismo casuita que conduce a "la más absoluta falta de certeza y seguridad en el Derecho"288. pero en su formulación misma late una petición de principio: la noción de valor no surge ni se puede derivar del texto constitucional con arreglo a los métodos de la hermenéutica tradicional aunque su proyección práctica no puede tener efectividad sin ellos"287. Madrid. colección civitas.constitucional" inició una severa crítica a la noción de "sistema de valores". etc. que se situase en mayor jerarquía... adoptada en Alemania como actitud o método hermenéutico. por lo tanto.197-198 287 Cfr. es simplemente no tomar en serio la Constitución como ley.". se formula inmediatamente la sugerencia de referir su operatividad no sólo al Estado. 1975.. "Los valores jurídicos como ordenamiento material.p. Ernst. referir al Estado.. según la cual. se impusiera incondicionalmente frente a valores inferiores. Sobre estas premisas no se concebiría tampoco. La invocación a un orden o a una .43. La lógica del pensamiento valorativo.

Hartmann. Además no puede dejar de destacarse la afirmación efectuada por Carl Schmitt. lleva ello como resultado. fueron seguidas años más tarde por un importante sector de la doctrina constitucional alemana como Otwin Massing. la posibilidad de formular diversas argumentaciones. podría desenvocar en múltiples ocasiones en una pura intuición arbitraria y decisionista que encierra el peligro de degenerar en una auténtica tiranía de los valores (Tyrannei der Werte)292. sino como un concreto orden de valores. Estas críticas a la configuración de los derechos fundamentales como sistema de valores. y si las normas en sí mismas no nos dictan ninguna orientación sobre como llegar a esa optimización. Según Habermas. "si los principios manifiestan un valor que debería realizarse óptimamente. Y debido a que ningún valor puede sostener que posee una incondicional e inherente prioridad sobre los demás valores. Jürgen Seifert y Erhart Denninger. por lo tanto. En la práctica -en muchas y repetidas ocasiones. ninguna fundamentación de aquello para lo que se ofrece como fundamento. en tanto normas y valores llegaran a diferir en una serie de puntos importantes.ponderación de valores no es. De ahí que la transformación conceptual de los derechos fundamentales como bienes . entonces la aplicación de estos principios dentro de los límites de lo que es factualmente posible establecer como una serie de metas determinadas necesariamente. Grimm y Alexy. Böckenförde. Maus. Ultimamente. Ello ha llevado a algunos autores a manifestar que inclusive. al tomar estos una concreta posición en relación a casos específicos293. la teoría valorativa puede en muchas ocasiones ir en contra del Estado Constitucional democrático. ya sea que este fallo se base en normas concretas o en valores abstractos. el Tribunal entiende a la Ley Fundamental de Bonn no sólo como un sistema de reglas estructuradas por principios. y en este sentido de un valor material ético desarrollado desde Scheler. quien manifestó su desconfianza hacia la Wertheorie. -entre otros-. ello implica que la difícil operación interpretativa se transforma en la interpretación de establecer dentro del Derecho el negocio de la realización de los valores. Para Habermas el problema es conceptual. Entonces. Jürgen Habermas ha añadido una nueva objeción en contra de la jurisprudencia de valores (Wertejudikatur) elaborada por el Tribunal Constitucional Federal Alemán. ya que fundamentada en un método científico-espiritual de interpretación de los derechos fundamentales. prestándose esta interpretación para desarrollar una "ponderación de intereses" (weighing values o Güterabwägung). a pesar de que es éste el que tiene a su favor el principio de legitimidad democrática.no ha significado más que una formula velada de un puro decisionismo judicial290. En este sentido se pronuncio Gerd Roelleke para quien "el Tribunal constitucional rompe con la fuerza legitimadora de las leyes democráticas surgidas en el marco del Estado de Derecho y mide los casos concretos en indeterminados parámetros valorativos"291. ya que posibilita que el juez no confie la delimitación de los derechos fundamentales en el Poder Legislativo.

la cultura. aún cuando se podría objetar por parte de algunos el escaso papel normativo que podría desempeñar el preámbulo de nuestra Constitución296. Es decir. ________________________________________________________ __________ . "Between Facts and Norms. a la libertad. Madrid.podríamos sostener que el constituyente salvadoreño también incluyó a los valores dentro del articulado constitucional.Estos valores y principios son los que el constituyente de 1983 concretó en los artículos 1 y 2 de los cuales el primero. ________________________________________________________ _________ 288 Forsthoff. la salud. 57-60. la seguridad jurídica y el bien común.. establece que toda persona tiene derecho a la vida.255.".2218 292 Véase al respecto. 290 Idem. traducción al castellano de Ernesto Garzón Valdéz.. 289 Böckenförde. auténticos supraprincipios o principios de principios que forman 'el basamento último.p. como se ha calificado a disposiciones Constitucionales españoles similares a las nuestras. La invocación de un orden de valores permitiría justificar cualquier resultado. traduzione di L.152.224. en AA. el goce de la libertad. A su vez. ". -y siguiendo al profesor Alvaro Magaña. 291 Tomado de: Pabón de Acuña. Alexy. en Revista de Estudios Políticos nº 51. Robert. W. V. señala como 'los tres grandes valores': la justicia. los preceptos citados presiden nuestro ordenamiento jurídico y al establecerse en ellos valores superiores son. Cambridge. ´es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República.objetivos básicos pueda significar el enmascaramiento de fines teleológicos dentro de la interpretación constitucional. Centro de Estudios Constitucionales.. translated by William Rehg. Riegert e Carlo Amirante. Desde el punto de vista práctico..1993. Ernst.. "Al Tribunal Constitucional alemán se le reprocha que sus referencias a valores y a un orden de valores ignora los postulados de una fundamentación racional. señalando que los mismos son producto de una clara herencia humanista295.. Milano. 1 dispone que. "La llamada Drittwirkung de los derechos fundamentales". LA IDEA DE VALOR EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL SALVADOREÑO La Constitución Salvadoreña de 1983 hace expresa referencia a la idea de la existencia de valores constitucionales en su preámbulo. .. Dirección General de lo Contencioso del Estado.. "Escritos sobre derechos fundamentales. y en consecuencia en el inciso segundo del mismo Art. Instituto de Estudios Fiscales. "El Tribunal Constitucional". ya citado. 163 de 1950. es decir.205-214. Jürgen. p. "Teoría de los derechos fundamentales".. al trabajo. Ernst-Wolfgang. 1961.p. el discurso de los valores destrozaría la transparencia de la decisión judicial y conduciría a un 'arcano de la interpretación de la Constitución'. la invocación de un orden de valores y de ponderaciones valorativas sería una 'fórmula de ocultamiento de un decisionismo judicial. Madrid. En todo caso. "Stato di diritto in trasformzione". con lo cual "en el contexto de la justificación de las normas y los valores.254 294 Ibidem. a la seguridad. quizá en forma más patente en los artículos 1 y 2 Cn.p. the MIT Press.p. estos (normas/valores) se formarán sobre la base de diferentes roles en la lógica de la argumentación" 294. "La tiranía de los valores". 1973. Massachusetts. Madrid.. el ya clásico artículo de Schmitt. interpretativo". Contributions to a Discourse Theory of Law anda Democracy". el bienestar económico y la justicia social'.p. Giuffre editore. nuclear e irreductible de todo el ordenamiento jurídico'297". .. el artículo 2 de la Constitución de 1983 que es el Art.. 293 Habermas. etc.1996. José María.

en El Salvador la jurisprudencia de valores comenzará a visualizarse con fuerza y seguimiento a partir de los años 90' s. laica. 19 al 23. me resulta imposible detenerme en la cuestión relativa al valor normativa del Preámbulo constitucional. "Estado y Constitución. existen preceptos que constituyen elementos esenciales de un Estado de Derecho" 298. p. San Salvador. . implicó que la idea de valor no fuera asumida con seriedad por parte del interprete.32 . Imprenta-Offset Ricaldone. 296 Debido a los fines y alcances de este apartado. a partir de la interpretación que se hace de la Constitución por parte de aquellos encargados de garantizar su cumplimiento. Fundación Universitaria San Pablo Ceu. efectuada por parte del Tribunal Constitucional español a partir de sus primeras sentencias a principios de los años 80. debido quizá a una larga tradición que recogía y aplicaba únicamente los métodos "clásicos" de interpretación de la norma. en la construcción de una sociedad más justa. 246 Cn.295 En el texto del Preámbulo de la Constitución Salvadoreña de 1983 se lee: "Nosotros.214 y ss 297 Magaña. Alvaro. social'. y que ésta a su vez. esencia de la democracia y al espíritu de libertad y justicia. como los denomina Magaña son además reforzados en materia de su cumplimiento mediante el art. España. democrática y social. o Colombia: 'Estado social de Derecho'. pero al respecto puede verse.. representantes del pueblo salvadoreño reunidos en Asamblea Constituyente. p. Estos "principios de principios". No obstante lo antes expuesto. Así. fue la base de la construcción de la existencia de "valores superiores dentro del Ordenamiento" en la interpretación de la Constitución española de 1978.. Una introducción". en la sentencia de inconstitucionalidad de referencia 3-92 y 692(acumulados) se señala: ". De esta manera y aún cuando pudiésemos errar un tanto en nuestra apreciación podemos decir que. la idea de la aplicación de estos valores constitucionales en la resolución de casos concretos. "Los límites Constitucionales de la autonomía del Banco Central". 1998. Francia: 'República indivisible.y dentro de los cuales no se hacía alusión a la idea de la aplicación de valores para la solución de casos concretos-. libertad e igualdad. nuestra voluntad en los altos destinos de la Patria y en el ejercicio de la Potestad Soberana que el Pueblo de El Salvador nos ha conferido. . Aunque la Constitución salvadoreña no contiene disposiciones en las cuales se caracterice expresamente al Estado salvadoreño -como lo hacen Alemania: 'Estado Federal. 1994. derechos y obligaciones consagrados dentro de la Constitución no pueden ser alterados por las leyes secundarias. Manuel. el cual establece que los principios. cuando en la jurisprudencia constitucional salvadoreña se comienza a mencionar la existencia dentro de la Constitución de valores que guían y fundamentan todo el ordenamiento jurídico. pero no con sistematización y seguimiento. que aún hoy aparecen consagrados en el Código Civil Salvadoreño de los arts. democrático. no tuvo durante mucho tiempo una praxis sistematizada y coherente sobre el significado de los valores. animados del ferviente deseo de establecer los fundamentos de la convivencia nacional con base en el respeto a la dignidad humana. puesta nuestra confianza en Dios.. a nivel jurisprudencial. Será quizá hasta ya entrada la década de los años noventa. Valencia. es decir. aún cuando en algunos casos se haya hecho mención en decisiones judiciales de términos como justicia. si bien la Teoría valorativa encontró eco en la jurisprudencia constitucional alemana a partir de los años cincuenta. entre otros: Martínez Sospedra. La interpretación que de la Constitución se efectúo en El Salvador... valores de nuestra herencia humanista".. retomando directamente de la jurisprudencia española los caracteres generales de dicha teoría. 'Estado Social y democrático de Derecho.

Pero será quizá la sentencia de amparo de referencia 145-M-91 que retomando expresamente la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Español nos ilustra sobre lo que constituyen los valores constitucionales en el Derecho salvadoreño. Naturaleza tan sinaular de la Ley Fundamental se traduce en una incidencia muy intensa sobre las restantes normas del sistema. a) ¿Son valores universales o valores constitucionales? Las Declaraciones y Tratados internacionales de derechos humanos o fundamentales suelen hacer mención a conceptos que bien podrían ser identificados como valores que deben orientar la comunidad mundial. "Catalogo de Jurisprudencia (Derecho Constitucional Salvadoreño)".la teoría de la interpretación valorativa ha tenido un gran auge dentro del Derecho constitucional comparado. Por ello el Tribunal Constitucional Español ha señalado -en gráfica expresión. Gabriel Mauricio. tercera edición. . 2. la existencia de valores esenciales que ordenen y dirijan el Ordenamiento Jurídico.. y a modo de resumen de lo descrito hasta aquí podemos decir y sostener que: 1.. 1993.. Por consiguiente. la Constitución es una norma jurídica. Sin ir muy lejos basta echar un vistazo a la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 para verificar esta aseveración. haciendo eco a una "línea jurisprudencial" hasta ahora mantenida por la Sala de lo Constitucional salvadoreña: ". pero una norma cualitativamente distinta a las demás.p. publicaciones de Corte Suprema de Justicia.que la Constitución es la norma fundamental y fundamentadora de todo el ordenamiento jurídico.. y 3.77-78. p. ya que en su Preámbulo se puede leer: "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y . San Salvador. entre los cuales despunta la necesidad de interpretar todo el ordenamiento de conformidad con la Constitución"299. por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que han de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. produciéndose una pluralidad de efectos.. ________________________________________________________ _______ 298 Tomado de: Gutiérrez Castro.148 299 Ibidem.Que es posible sostener a partir del texto constitucional salvadoreño. Pasemos entonces a desarrollar algunos puntos importantes para la comprensión de la idea de "sistema de valores" dentro del Derecho constitucional salvadoreño.Que nuestra jurisprudencia constitucional ha abierto la puerta para la incorporación de esta propuesta teórica de interpretar la Constitución a partir de la configuración de valores constitucionales.. Pero los interrogantes que pudieren tratar de despejarse luego de estas breves líneas no son pocos.

esos conceptos rectores suelen estar ubicados en los Preámbulos de los Tratados o Declaraciones. ello tampoco resta la posibilidad de que un Estado en un momento determinado considere necesaria la incorporación de valores que en el Derecho internacional no han sino asumidos como valores universalizables. en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y mujeres. . que existen valores como la dignidad de la persona humana..sobre la compatibilidad e integración del contenido de estos valores en el sentido de que... ________________________________________________________ ______________ 300 Bobbio nos recuerda que estas palabras no son nuevas. sea muy dificil encontrar algún aspecto de la realidad que no pueda ser asumido dentro del contenido de estos grandes valores hoy reconocidos también desde el Derecho internacional... sino nacional. un entendimiento que surge de la Constitución e informa a todo el orden jurídico..p.derechos" (. y así como nuestra Constitución. "Valores superiores e interpretación.. Díaz Revorio. la igualdad y la dignidad de la persona humana. y se han declarado resueltos a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto más amplio de libertad. o bien en sus primeros artículos. en algún momento puede existir divergencia entre lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho Internacional. 'Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos.71 ." (. ya citado. Bastará con recordar el artículo de la Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789. "Las hemos leído muchas otras veces.Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre. Madrid. Todo lo contrario: la idea de valor surge de los Estados nacionales.. Este enunciación y conformación de las normas del Derecho internacional a partir de "valores" no es aislado. aun cuando debido al carácter abstracto de los valores constitucionales... siendo estos "valores" además. la libertad. aún cuando hoy nos encontremos con el efecto inverso. 301 "Como se ha señalado. y la igualdad que están plenamente presentes y asumidos por la comunidad de Estados.."Bobbio.. logrando con ello un mayor énfasis en la necesidad de su protección no solo internacional. En la actualidad. Con esto parece destacarse. 1991. Francisco Javier. Diferente cuestión será -y a ello nos dedicaremos luego. para luego "internacionalizarse. la mayoría de las constituciones escritas hacen alusión a valores tales como la libertad.37. aquellos a partir de los cuales la doctrina sintetiza la idea y la base misma de los denominados derechos esenciales del hombre.. "El tiempo de los derechos".". así como el intento de indicar los valores y los disvalores que todos los Estados deberían asumir como criterio de discriminación en sus acciones".. Pero lo anterior no significa que estos valores universales no puedan ser a su vez asumidos por los Estados soberanos.. de lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho constitucional salvadoreño. Además." 300.) "Considerando que la libertad. y en lo que nos respecta a nuestro estudio.p. derechos humanos o fundamentales301. editorial sistema.. que comienza así. los derechos humanos constituyen un nuevo ethos basado en el deseo de unificar el mundo.. Norberto. traducción al castellano de Rafael de Asís Roig. la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana.)".

tiene una marcada influencia ideológica302 . Mi personal consideración es que la Constitución salvadoreña esta estructurada sobre la base de cinco valores fundamentales: Dignidad de la persona humana. ya que constituyen los presupuestos del consenso sobre el .). ________________________________________________________ ____________ 302 "En su significación axiológica objetiva los derechos fundamentales representan el resultado del acuerdo básico de las diferentes fuerzas sociales. Por ello. aquellos que confunden los denominados principios constitucionales con los valores constitucionales (como el principio de irretroactividad. así como también aquellos que identifican a los valores constitucionales con los conceptos jurídicos indeterminados que suelen tener en forma reiterada los documentos constitucionales (tales como la función social. igualdad y seguridad jurídica303. En todo caso debe de reconocerse que no existe una clasificación fiel y fidedigna de cuáles son los valores constitucionales en El Salvador. Pasemos a continuación a conocer como se ha acercado la doctrina y la jurisprudencia a la dilucidación de lo que puede entenderse por cada uno de estos términos sumamente obstractos. pero ello sería una contradictio in terminis.). logrando a partir de relaciones de tensión y de los consiguientes esfuerzos de cooperación encaminados al logro de metas comunes. debido a que el autor puede pecar por omisión o por exceso -tomando en cuenta sobre todo que la designación de un concepto como "valor fundamental" dentro de una Constitución. ya que como antes expusimos. a partir de la "idea de valor" a la hora de ser interpretada. aun cuando constituyan conceptos jurídicos indeterminados. de soberanía popular. genéricos y además de imposible definición. y aun cuando no resulta fácil su exposición. etc. Por una parte podríamos caer en el error de señalar como valores constitucionales aquellos que en el Derecho constitucional comparado se han definido como tales. pautas culturales de una comunidad específica. o que por otra parte no reúnen los caracteres que debe de poseer un valor constitucional. etc. el interés público. no es fácil.b) ¿Cuáles son los valores reconocidos por la Constitución salvadoreña? Luego de haber afirmado la existencia de valores en la Constitución salvadoreña nos corresponde ahora señalar cuáles son dichos valores. Dentro de estos últimos considero se encuentran por ejemplo. el orden público. La tarea pese a lo que pueda considerarse a priori. libertad. y por otra parte podríamos caer en el erro de "valorizar" todos aquellos conceptos o instituciones consagradas en la Constitución que no son básicos para el entendimiento de la vida de la comunidad. que son reconocidas dentro de un ordenamiento concreto.resulta indiscutible su necesaria dilucidación en un trabajo como el presente que justamente pretende explicar el fundamento mismo de la Constitución y sus concepciones básicas. los valores son concepciones sociales. justicia. corresponde a los derechos fundamentales un importante cometido legitimador de las formas constitucionales del Estado de Derecho. de supremacía constitucional.

Constituye no sólo la garantía negativa de que la persona no va a ser objeto de ofensas o humillaciones. Pérez Luño. "Los derechos fundamentales. Un aspecto importante para la configuración de la noción de dignidad humana. José Albino. Tinetti.p. Antonio-Enrique. y Orellana.. en lugar de hacerlo en función del hombre singular encerrado en su esfera individual. y por otra parte de una autodeterminación. como la más depurada enunciación de valores fundamentales establecidos dentro de la Constitución salvadoreña. 1989. Véase: Solano. Este desarrollo pleno supone a su vez. antes que de una predeterminación dada por la naturaleza. . y Bertrand Gallindo.20-21. ya citado... Un ensayo de fundamentación". que implica la posibilidad de perseguir nuestros propios planes de vida y el de la dignidad de la persona.46. "Manual de Derecho constitucional". "Estado y Constitución". publicación especial nº 28 de Corte Suprema de Justicia. Centro de Investigación y capacitación. sino que entraña también la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo.".. que prohíbe imponer sacrificios a un individuo. ¿Qué implica el concepto de "dignidad de la persona"? Para Nino. el de autonomía de la persona. podemos señalar que también se ha identificado con la idea de dignidad humana lo que en ocasiones se denomina como libertad moral y se halla estrechamente relacionada con la igualdad. 303 Debe de entenderse que no tengo ninguna intención de considerar a ésta. San Salvador. María Elena. Tal es la estimación de la dignidad de la persona humana dentro del Derecho comparado que algunos la consideran como un meta valor. 1998.. editorial Ariel. Asimismo. mientras que Alvaro Magaña considera también a la "igualdad y a la libertad". que justamente tiende a explicitar de forma más concreta la realización de la persona dentro de una sociedad.. 1992. dentro de las posibilidades de actuación propia de cada individuo. de la total auto-disponibilidad. Antonio-Enrique. dentro del concepto de dignidad humana se establecería aquella premisa según la cual no se permite tratar a los hombres más que de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre los cuales no tienen control305.DIGNIDAD DE LA PERSONA HUMANA La dignidad humana supone el valor básico fundamentador de los derechos humanos.104. En realidad el mismo autor antes citado encuentra difícil deslindar estos tres principios. Francisco. 1998.. Mario. en otros términos. es partir para la elaboración de su significado de la situación básica del hombre en relación con los demás.". sólo en razón de que ello beneficia a otros individuos. y sólo en Bertrand Galindo y otros nos encontramos un pequeño acercamiento a la dignidad como valor fundamental.. como "auténticos valores representativos del Estado social".31-32. al contrario. Magaña.". entendida como paridad de estimación social de las personas304. simplemente tiene la intención de fomentar el debate. "Los límites constitucionales de la autonomía del Banco Central".p.p. que surge de la libre proyección histórica de la razón humana.667 y ss . esto es de la situación del ser con los otros.. "Etica y derechos humanos. Carlos Santiago. "Derechos humanos. ________________________________________________________ ______ 304 Pérez Luño. San Salvador. ya citado. p. Imprenta-Offset Ricaldone. y quizá merecería la pena considerar que los tres pudiesen el contenido del .. San Salvador.318 305 Nino trata de realizar un acercamiento ético a la fundamentación del Ordenamiento jurídico a partir del fundamento de los derechos humanos. Nino. Alvaro. Kuri de Mendoza. sin interferencias o impedimentos externos... fundamentador de los otros valores constitucionales cuyo objetivo es la realización de aquél. tomo II. Barcelona..que se debe edificar cualquier sociedad democrática.p. De hecho existen ya otras clasificaciones sobre cuales son los valores que nutren a la Constitución salvadoreña: así para Mario Solano serán: "la justicia la seguridad y el bien común".p. que prescribe tratar a los hombre de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre las cuales no tiene control". Silvia Lizette. encontrando tres principios básicos: "el de inviolabilidad de la persona. Pero. su función es la de sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento y condicionan su deber de obediencia al Derecho. Estado de Derecho y Constitución. talleres gráficos UCA. 1.

no solo cuando nuestras decisiones son asimiladas por ejemplo a enfermedades. Nino ve implicaciones del principio de dignidad humana en las relaciones contractuales. De lo cual se colegiría que. nadie duda que resultaría chocante. Inclusive.se ve menoscabada. ya que si bien en principio un Estado consagra el derecho general de libertad.concepto de dignidad de la persona en "sentido amplio" . sin ese consentimiento. que él ha tenido en cuenta al adoptar la decisión. señalando que la validez de los contratos no depende sólo de que se haya materializado el consentimiento de las partes en el caso particular. el respeto a la idea de dignidad humana implica en forma preferente. y retomando la Constitución como punto de partida. Dicho de otra forma. el respeto de la voluntad y creencias de un individuo. como en el caso de todo los valores constitucionales su concreción. sino también cuando lo mismo ocurre con nuestras creencias y las opiniones que expresamos. la autonomía de uno de los individuos no está subordinada a la del otro. un contrato es moralmente inválido cuando está respaldado por un sistema de prohibiciones que supedita la materialización del plan de vida de un individuo a la concreción prioritaria del proyecto vital de otro. la misma Constitución salvadoreña se ha encargado de darle algunas connotaciones más específicas a este valor constitucional. Este es el caso por ejemplo de diversas medidas dentro del Derecho laboral. que deberá a su vez interpretar su normatividad a partir del respeto de este valor de rango constitucional. Lo difícil será. Es entonces en lo que podríamos denominar como el "respeto al plan de vida del individuo". admitir por ejemplo que una persona pueda venderse en esclavitud perpetua o vender uno de sus órganos. resulta indudable que como fin-meta que persigue el Estado de Derecho puede establecerse el valor de dignidad humana que implica a su vez la realización de la persona. o bien de algunas restricciones estatales sobre la disponibilidad de bienes. lo cual consiste fundamentalmente en permitir que éste asuma o sobrelleve aquellas consecuencias de sus decisiones. En todo caso. su aplicación al caso concreto. sino también que él se haya dado dentro de un marco normativo que asegue que. Nuestra dignidad -dice Nino. siempre y cuando el mismo sea compatible con el mantenimiento de los planes de vida de la comunidad conformada por una pluralidad de individuos. ya sea informando al resto del ordenamiento jurídico. Su calificación de un valor fundamentador y orientador del ordenamiento jurídico puede desprenderse del mismo preámbulo constitucional. o sea. . No obstante. en permitir que incorpore esas consecuencias al curso de su vida. tomando como bandera el respeto de su consentimiento306. en ámbitos específicos definidos en la misma norma fundamental. De ahí que el Derecho en algunas ocasiones tenga que reaccionar tratando de mantener justamente esa paridad. ya sea estableciendo su aplicación efectiva e inmediata.

178 Pn. Lógicamente el contenido de este concepto valorativo va a ser construido a partir del interprete de la norma..L. haciendo expresa alusión dentro de la ley sobre violencia intra-familiar en los arts. como es el caso de la Difamación (Art. tomo 332. del 10 de julio de 1996 . se ha destacado en la sentencia de inconstitucional Ref.O.2 literal a) y c) y 6 literal a). y a los derechos fundamentales inherentes a ella. a decir del Preámbulo de la Constitución.. De esta influencia no ha escapado el Juez constitucional que en algunas ocasiones también ha utilizado la idea de dignidad humana a efecto de fundamentar sus decisiones judiciales en casos concretos. penas o medidas de seguridad que afecten la esencia de los derechos y libertades de la persona o que impliquen tratos inhumanos o degradantes".El primer caso lo encontramos en el denominado como "Habeas corpus correctivo". Reforma incorporada al texto constitucional mediante D. 310 El considerando b) comienza a señalar el necesario respeto a la idea de dignidad.) y la injuria (Art.. Por su parte. de la Ley del Nombre de la persona natural309. psíquica o moral de las personas detenidas". 11 de la Ley del nombre de la persona natural establece la prohibición de imponer nombres que vayan contra la dignidad de la persona. e inclusive el mismo constituye en alguna ocasión parte del tipo penal de ciertos delitos. el respeto a la dignidad de la persona humana. 372. etc. D. estableciéndose dentro del mismo que "a toda persona a quien se atribuya un delito o falta. aún cuando la doctrina ha señalado ya algunos casos de violación a la idea de dignidad humana dentro de este específico rubro del Habeas corpus correctivo. 366.294-295. Nº 128. 15-96 ac. 744. (que comúnmente conocemos como la de inconstitucionalidad de la Ley de emergencia) que:". Asimismo. también la legislación secundaria se ha dejado influir por la incorporación de este valor constitucional en forma explícita dentro de sus normas. ________________________________________________________ _____ 308 Véase los arts. 745. la reiterada negación del derecho a una visita íntima. que es..También procederá el Habeas corpus cuando cualquier autoridad atente contra la dignidad o integridad física. 309 El art. a manera de ejemplo. 393. tal es el caso del Derecho de Familia308. la realización de inspecciones corporales vejatorias. 747 y 748. en aquellos casos en que nos encontrásemos frente a vulneraciones a la idea de dignidad en personas detenidos. de la realización de experimentos científicos en personas detenidas (prueba de fármacos que no han sido incorporados al mercado). sobre todo porque nuestra Constitución se basa en una concepción personalista o .. ) Así. Nº 743. 80 y 150 Pn.. 351. prohibiéndose por consiguiente. 746. 307 Específicamente el texto constitucional respecto a esta modalidad de Habeas corpus señala: ". 179 Pn. Tales son los casos. uno de los "fundamentos de la convivencia nacional". ________________________________________________________ ______ 306 Ibidem. se hace referencia al concepto de dignidad en los arts. se denomina principio de la dignidad humana. La dignidad se constituye dentro del Habeas Corpus como un valor que puede fundamentar la petición y obtención de una resolución favorable.p. en algunas áreas del Derecho. el cual ha sido incorporado a nuestra Constitución mediante reforma constitucional al art.. del Derecho penal311. 311 Dentro del Código penal salvadoreño encontramos que el art. 11 Cn 307. tiene derecho a ser tratado con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. de la Ley sobre violencia intra-familiar310. etc. 370. 2 del mismo. 394 del Código de Familia y el 117 de la Ley Procesal de Familia.

que la cultura. que el valor de la persona. el que facilite la procura de las condiciones materiales necesarias para el goce de los restantes derechos fundamentales.. sino que las personas han de observar obligatoriamente todas aquellas restricciones de su libertad que el legislador formula para la convivencia social. que en la jerarquía de los valores. siempre en relación a los valores fundamentales del ordenamiento. Las premisas esenciales en que se fundamenta el personalismo -explica Recaséns Siches. sino el mantenimiento de la misma a un cierto nivel...... que el Derecho es obra del hombre.) ". es decir el hombre. elemento integrante de la base sobre la cual se erigen los fundamentos jurídicos de la convivencia nacional.puede afirmarse que en la Constitución salvadoreña subyace una concepción de la persona como ser ético-espiritual que aspira de determinarse en libertad (. una de ellas es la existencia digna -a la cual se refieren los arts. añadiéndose al mismo ese carácter activo de los valores... refinar los sentimientos y mejorar la conducta y. 1º y 37 inc.. que significa no sólo la conservación de la vida. Nótese cuales son los valores definidos por la jurisprudencia constitucional como fundamentales.. Finalmente podemos afirmar que partiendo del concepto de dignidad humana antes esbozado.. Este planteamiento humanista representado dentro de la Constitución ha sido reiteradamente señalado en otras decisiones judiciales313.... La concepción personalista o humanista parte de la idea que <<decir que el hombre es una persona es afirmar que en el fondo de su ser es más bien un todo que una parte. en cuyo ámbito se encuentra el Estado y el Derecho. que la única vida auténtica o genuina es la del individuo.. 4-97 . la justicia.la necesidad de recurrir al principio de la dignidad de la persona humana -consagrado en el Art. y que todo lo anterior es un <<misterio que es designado por el pensamiento religioso diciendo que la persona es la imagen de Dios. Sentencia de inconstitucionalidad de Referencia 1-22 ac.comprende la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo.el libre desarrollo de la persona humana: "es claro que la dignidad de la persona humana -cuyo respeto es. 2º Cn. y por tanto.). según el preámbulo constitucional. 1 de la Constitución..humanista que -según expone Legaz y Lacambra..-. 313 ". en el sentido de que implican un hacer frente aquellas barreras que obstaculizan -como en el caso del valor dignidad de la persona. ________________________________________________________ _________ 312 Las cursivas son mías. sólo tiene sentido para aquel que se esfuerza en la consecución y conquista de los mismos. los de carácter moral y los que elevan y afinan el espíritu del individuo.. mientras que los valores de la colectividad constituyen instrumentos o condiciones para la realización de valores propios de cada individuo (Tratado General de Filosofía del Derecho). por tanto. pues. y más independiente que siervo>>. su dignidad. que la cultura está . 101 inc.. sino por "formas de vida". que el Derecho está al servicio del hombre". no por hechos. Tal respeto no debe limitarse a una consideración formal o retórica. limitando .(es) para dar contenidos concretos a ese derecho general de libertad: "Si se vinculan ambos conceptos -dignidad y libertad.. debe ejercer una función de elevar la mente.."314.son: la idea de que la cultura. la realización de los valores solamente tiene sentido para el hombre. y la sociedad no es un ente con existencia independiente de los individuos que la componen. otra."(.>>. es un conjunto de acciones y obras que el hombre hace en su vida y que sólo tienen sentido en y para su vida. consecuentemente. tienen siempre un rango superior al de los que se materializan en las cosas o se cumplen en las instituciones sociales.. constituida esencialmente por actos y obras humanas que aspiran a realizar ideas de valores.en su esencia "significa dos cosas: una..se prohibe el establecimiento de modelos que posibiliten la imposición de sanciones. la seguridad jurídica y el bien común"312. sus derechos revelan el orden de las cosas naturalmente sagradas>> (Jacques Maritain: Principios de una Política Humanista). sino que traducirse en una efectiva tutela a los derechos fundamentales de la persona humana. En el texto constitucional pueden encontrarse algunas disposiciones que implican manifestaciones de tal categoría jurídica. de una libertad ilimitada.. 314 Sentencia de inconstitucionalidad Ref.2. No se trata.

Nos unimos personalmente a dicha propuesta.42. 316 Ministerio de Justicia (Dirección General de Asistencia Técnico Jurídica). como la mera sospecha de haber cometido delitos o peor. que no ha escapado a la corriente de crear "leyes de defensa social". Ferrajoli. "proclive a delinquir". ediciones ultimo decenio. "Derogación de las normas legales que reglan el Estado peligroso sin delito".. que como el inciso 4º del Art. se imponen sanciones a través de presupuestos variadamente subjetivos.. "Derecho y Razón.el establecimiento de sanciones a partir de condiciones de vida que en modo alguno produzcan daño a la comunidad o a otros individuos en forma particular. "reincidente". Debe destacarse. Trotta editorial. tales como las extintas "Ley de vagos y maleantes" y la "Ley de estado peligroso". En esta última por ejemplo podían ser declarados en "estado peligroso". p. La cuestión ha sido de mucha relevancia en El Salvador. aún cuando no ha faltado el cuestionamiento de dicha norma constitucional. desde "los vagos habituales" a los que definía la ley pasando por "mendigos habituales".. Ya el Ministerio de Justicia en 1992 había cuestionado el artículo constitucional en comento.. 1992. Teoría del Garantismo penal". ________________________________________________________ ________ 315 Cfr. segunda edición en español. 13 inc. de "tendencias delictivas" o similares315. Como he anotado anteriormente: a partir del valor "dignidad humana" no podría sostenerse -sin su vulneración o transgresión. llegando a proponer la supresión del inciso cuarto del art. 1997. efectivo.p. "vagabundo". 13 Cn. la peligrosidad social del sujeto legalmente presumida conforme a condiciones personales o de status como los de "vago". San Salvador. ciertas disposiciones programáticas. modelos a través de los cuales. es necesario borrar de nuestra carta fundamental. Luigi. garantista y de alto contenido humano. Es lo que doctrinariamente se ha denominado como "Derecho penal de autor" o "Medidas de defensa social". "ebrios".. que este tipo de leyes reciben su fundamento en a partir del art. "sujetos pendencieros" hasta los "sospechosos de otentar contra la propiedad ajena".LA JUSTICIA COMO VALOR . "delincuente habitual" o "profesional". 4º de la Constitución de la República. desde un punto de vista constitucional a partir de la necesaria coherencia de las normas constitucionales vistos desde los supremos valores fundamentales que la fundamentan. y en aras del fiel cumplimiento de los derechos humanos reconocidos en los diferentes convenios internacionales."316. que en ésta ocasión me permito hacerlo a partir del fundamento de la Constitución en el valor "dignidad". estableciendo dentro de sus consideraciones para tomar tal medida que "III: Dentro del proceso de pacificación y democratización de nuestro país. Madrid.13 . 2..con ello la libertad y la libre determinación de los individuos. 13 son un grave obstáculo para el pleno desarrollo de un sistema penal moderno.

se engloban en el principio de justicia "dar a cada uno lo suyo" y "tratar en forma igual a lo esencialmente igual y a los desigual desigualmente en proporción con la desigualdad". la palabra justo significa una cualidad valorativa. evoca generalmente aspectos donde se mezclan nuestra emotividad y nuestra particular forma de entender el sentido último de la vida y del mundo. para poder utilizar este criterio antes debemos de preguntamos ¿Qué es la Justicia?320..>> ________________________________________________________ _________ 317 Pero este acercamiento no nos resuelta muy adecuado. Y termina.p. "El derecho dúctil". Engisch habla de las tradicionales ideas de igualdad. sin embargo. proporcionalidad y equivalencia.. 320 Modernamente también se ha tratado de acotar el concepto de justicia.). dentro de las Ciencias Jurídicas. Kelsen. Ryffel establece que el significado fundamental de la palabra justicia radica en la suposición de un ordenamiento correcto sustraído a la arbitrariedad humana según el cual se ha de regir el comportamiento de los hombres. o bien siempre dentro del clasicismo griego podríamos definir la idea de justicia con aquél viejo aforismo jurídico según el cual implica "Dar a cada quien según corresponde". o descubiertos mediante la fe o la intuición. que refiere a cada uno relaciones correlativas de derecho y deber y la distribución de lo conveniente.a esto se le denomina relativismo axiológico. nuevamente tendríamos que preguntarnos ¿Y como determinados lo que le corresponde a cada quién?. Tomado de Larenz. pero no pueden ser probados por la Ciencia. Por consiguiente. Zagrebelsky nos indica que la utilización de "principios de justicia material se han ido generalizando a medida que se han hecho evidentes las consecuencias perturbadoras y los costes sociales de los derechos individuales orientados a la libertad"319. Madrid. "Perelman dice que "todos están de acuerdo en que lo justo significa un trato igual para todos los seres que son iguales en un aspecto determinado". editorial Civitas. y si las reglas producen un equilibrio significativo entre las pretensiones concurrentes para el bien de la vida social. Y es que de hecho. dice que los hombres con ideas diferentes de la justicia pueden. ya que los valores son elegidos por la voluntad del hombre.En todas las épocas históricas los hombres han tratado de formular un concepto de qué debe entenderse por la idea de lo justo. Gustavo. Karl. ético y positivo. no podría invocarse a la hora de fundamentar una decisión un valor constitucional. no niega la existencia de los valores. en ese momento. estar de acuerdo en que las instituciones son justas si al atribuir los derechos y los deberes fundamentales no se establece ninguna diferencia arbitraria entre los hombres.p... Le adjudican a Kelsen una forma muy particular de tratar de comprender el significado de la idea de Justicia: <<.es una discusión de sobremesa entre dos personas que poseen dos puntos de vista totalmente distantes sobre el tema particular sujeto a discusión. alguno de ellos en un momento determinado invoca como fundamento de su postura la idea de Justicia.. pero en todo caso estos acercamientos no nos resultarían muy adecuados o satisfactorios 318. Madrid.. el mismo Kelsen. traducción y presentación de Luis Díez-Picazo. de carácter social.48-49 . 199?. "Derecho Justo.. puesto que el mismo no es un elemento de .. Fundamentos de Etica Jurídica". 319 Zagrebelsky. 1995. y ¿Quién lo determina?. Platón por ejemplo identificaba la Justicia con la felicidad317. puesto que ello nos llevaría al circulo viciosos de preguntarnos a su vez ¿Qué es la felicidad? 318 En el segundo caso. Finalmente Rawls.. sostenía una concepción irracional y emotiva de la Justicia. que sea válida en todo tiempo y lugar (. con lo cual podríamos considerar inclusive dicha aseveración se vuelve una fórmula vacía de contenido.93. Henkel subraya dos máximas que desde antiguo. la discusión termina. "tesis que es coherente con su concepto de Ciencia y su concepto de racionalidad"321... simplemente niega que pueda establecerse un análisis racional de los mismos. puesto que cuando alguno de nosotros hace uso de la idea de Justicia. para Tammelo. editorial Trotta. Pero claro. que no nos ayuda para la resolución de un vaso concreto dentro del Derecho.

p. p. Así en el Derecho constitucional español se ha sostenido que ".el recurso de revisión . edicione jurídicas S. "¿Qué es la Justicia?".el secreto sumarial no supone (.. Curiosamente un concepto que nos ha sido más cercanos a los juristas ha sido el de equidad que como bien remarca Ferrajoli "consiste en cambio en la comprensión de las características accidentales y particulares del caso individual verificado y no connotadas por la ley".. pues éste encuentra su límite en el interés de la justicia...... estrechamente conectadas. La primera exige que la interpretación de la norma se haga atendiendo a los criterios de justicia legal (lo que el Derecho considera como justo). 1992. 322 Ibidem. Hans."328.. la idea de Justicia aparece al igual que el concepto de dignidad humana en el preámbulo de la Constitución.definición del Derecho322.9-12.193-194 . la legislación secundaria utiliza en contadas ocasiones la apelación a la idea de lo justo 326.p. En nuestra jurisprudencia constitucional también se ha fundamentado algún . Es una exigencia de la justicia tal y como la entiende el legislador constituyente. ________________________________________________________ __________ 321 Estudio preliminar de Albert Calsamiglia a la obra: Kelsen. Madrid. 1.. estrechamente vinculada a la dignidad humana y a la presunción de inocencia.1 CE como uno de los valores superiores que propugna el Estado social y democrático de Derecho. También es de destacar dentro del Derecho constitucional español la relación entre la Justicia y el denominado "secreto sumarial": ". que se proyectan en la idea de la igualdad (como sinónimo de Justicia legal") y en la técnica de la analogía iuris.7. siendo la evocación a la justicia y de lo justo algo reiterado dentro de dicho texto fundamental325.. haciéndose además expresa alusión que el Estado salvadoreño está organizado para la consecución de la misma324. dando en ambas situaciones la oportunidad de que el operador jurídico configure a través de su interpretación el concepto jurídico y normativo de Justicia.. La decisión judicial desde el Ordenamiento".. 2º edición en español.) violación del derecho de defensa. Luigi.A.155 y ss. No pretendo explicar aquí las diferencias entre el valor justicia y el concepto de equidad. ya citado. La segunda señala la necesidad de que la interpretación atienda el sentido de las restantes normas. Tal es el caso de la idea de Justicia. editorial Ariel. que significa una derogación del principio preclusivo de la cosa juzgada se presenta esencialmente como un imperativo de la Justicia. en tanto el criterio de la equidad puede ser desglosado en dos vertientes. Barcelona. "Derecho y razón. llega a la conclusión de que no puede definirla o conceptualizarla.. Marcial Pons. Por lo antes apuntado -nuestro autor en comento. Y esta ha sido durante mucho tiempo la forma de entender el concepto de Justicia: un valor alejado del mundo del Derecho.. señalando que la misma "es una cualidad posible. simplemente aludir que el concepto de equidad no se identifica plenamente con el de Justicia.". pero no necesaria de un orden social que regula las relaciones mutuas entre los hombres"323. asimismo. p."327... que no resulta adecuado para ser utilizado al momento de fundamentar una resolución judicial. "Jueces y normas.. La jurisprudencia constitucional también efectuado algunas acotaciones sobre los alcances del contenido de lo justo dentro del Derecho. -ya que no existe-.. Ferrajoli. y Asís Roig. valor constitucional que en nuestro ordenamiento se concreta en el artículo 302 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal. Rafael de. lo cual sobrepasa en mucho a pretensión de esta nota. En nuestra Constitución..1995...en su ensayo titulado ¿Qué es la Justicia?. configurada en el art.

dictare sentencia manifiestamente injusta. Dado que la Ciencia es mi profesión y...quiere decir en todo caso contemplación de los intereses legítimos de cada parte y de cada grupo social. siempre y cuando concurran los siguientes supuestos: a) cuando en el transcurso del proceso que finalizó mediante la sentencia impugnada en el proceso del amparo hubo una invocación de un derecho constitucional (.. la de paz.) que sobrepasar ese principio a fin de examinar y corregir.) y b) cuando en el transcurso del proceso no era posible la invocación del derecho constitucional violado..".p. para mí. también ha considerado que existen dos excepciones.. ya citado.... "¿Qué es la Justicia?. Aunque pueda no considerarse muy "feliz"331 la utilización de la idea de Justicia en el fallo precedio. 1092 del Código de Procedimientos Civiles en el cual se expresa:"Si la sentencia fuere injusta en todas sus partes. 1995. 1º. 'que entrar a conocer de sentencias ejecutoriadas.5. se construya sobre la base de la idea de Equilibrio: "-expresión que corresponde a la imagen de la balanza. desde la perspectiva constitucional.182 atrib. tal violación. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. en la cual la Sala de lo Constitucional expone dentro de sus fundamentos jurídicos: "Si bien es cierto. Francisco.. Me refiero a la sentencia en el proceso de amparo de Ref. Larenz.). ya citado.52 inc 2º. 326 Así nos encontramos con el art. por tanto. 4-5. tienen como principal fundamento el valor "Justicia" ya que se trata de circunstancias en las que resultaría más gravoso. será sancionado con prisión de dos a cuatro años" 327 STC124/1984. 2a Cn. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí. lo más importantes en mi vida. 34-S95329. 310 Pn."."330.fallo sobre la base del valor Justicia. la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. Mi Justicia. "Derechos fundamentales y.". 328 STC176/1988... Tomado de: Rubio Llorente. aunque su construcción sea sumamente discutible.p.. Tomado de: Rubio Llorente. editorial Ariel. esta Sala ha sostenido como regla general...35. se revocará pronunciando la conveniente. no podrá eludir la necesidad de brindar su propio concepto de Justicia: "Verdaderamente. que duda cabe que el concepto de justicia objetiva en los Estados constitucionales contemporáneos va más allá de atribuir a cada uno lo que es debido.99. las cuales habilitan la competencia de éste tribunal para conocer de sentencias definitivas ejecutoriadas. la Justicia. lo cual se liga a la exigencia de que cada uno haya de tener al otro respeto y que ninguno pueda realizar sus . debido a que la violación proviene directamente de una sentencia definitiva irrecurrible (. Ibidem.55 inc. Así puede leerse en el inciso in fine del art. interpretar al pie de la letra el principio de cosa juzgada (. Hans. . Barcelona.. Ni siquiera el Derecho penal ha podido huir de la utilización de la idea de lo justo-injusto. "Derechos fundamentales y principios constitucionales (Doctrina jurisprudencial)".. Francisco. pero sin contrariar una ley expresa y terminarse. propone que el concepto de Justicia. ________________________________________________________ __________ 323 Kelsen. 324 Art. contemplado en el artículo 17 de la Constitución de la República.. En todo caso Kelsen si bien no encontrará un concepto de Justicia absoluto.p.) Las excepciones anteriormente expresadas.. la de la tolerancia". violenta el principio constitucional de cosa juzgada. 1 de la Constitución 325 Véase los arts.. En todo caso. 193 atrib.. es la de la libertad.. 329 Fallo de 23 de julio de 1998 .. 9.. En estos casos. la Justicia de la democracia. en caso de ser necesario. FJ 6º. ello no obsta a que se haya convertido en uno de los primeros fallos de la Sala de lo Constitucional cuya fundamentación básica radica en el valor antes aludido. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia. fj3º.(. que establece el tipo penal de Prevaricato lo siguiente: "El juez que por negligencia o ignorancia inexcusable.. 5a. en definitiva. 63. la Sala puede conocer de la actuación de ese Tribunal en cuanto a la invocación de derechos constitucionales.

Gregorio. de llevar a cabo una composición entre varios deudores o varios perjudicados en una indemnización de daños". lo que se presenta será un conflicto de valores constitucionales. se verá que el mismo ya contiene su propia excepción: el recurso de revisión en material penal. 17 de la Constitución. se desarrollan paralelamente333. nada menos que para establecer causales excepcionales dentro de un artículo constitucional.. tal y como es aludido por la parte (que fundamenta su pretensión en el art. Siguiendo al profesor Peces. Esta propuesta implicaría la asunción de los contenidos de la denominada justicia distributiva y conmutativa dentro de nuestro concepto objetivo de justicia: ". Buenos Aires. la Sala de lo Constitucional invoca el valor Justicia.pero es una autonomía que se realiza dentro de una sociedad determinada en un contexto espacio-temporal definido. pero en el cual no participa la idea de justicia. y ello no es tarea de un órgano constituido. Cuanto más igualdad hay en el sentido radical democrático. Al respecto de esta estrecha relación Libertad/Igualdad. "El derecho justo. o en caso contrario. informar y fundamentar el Ordenamiento jurídico. 465-470 334 Peces-Barba Martínez. Idem.. Lo que parece efectuar la Sala es modificar el texto constitucional a través de su argumentación. tanto menos libre es la vida de los hombres". La justicia objetiva tiene que ver tanto con la justicia distributiva como con la conmutativa. o si lo hace. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y el Boletín Oficial del Estado. p.A la justicia conmutativa pertenece la exigencia de moderación en el sentido de ponderación. Madrid. 36 Cn) así como por la misma Sala de lo Constitucional en otra parte del fallo 332 Larenz.Barba podríamos encontrar que el contenido del valor libertad puede ser estructurado a partir de tres dimensiones334. "Curso de derechos fundamentales. p. el valor libertad entre otras cuestiones garantiza la autonomía moral -de ahí que este íntimamente vinculado con el respeto a la dignidad humana. con la justicia distributiva cuando se trata de repartir derechos o repartir cargas y con la conmutativa cuando se trata por ejemplo.. Cada uno debe tener moderación en su reclamación y dejar al otro lo que le corresponde. es de forma mínima. Es lo que ocurre en la mayor parte de los casos de una armonización de bienes o de intereses. Otro fallo en donde se pueden encontrar argumentos para la utilización de la Justicia como valor es el de referencia 26-1-96 de 11/09/98.intereses a costa del otro u otros. Fundamentos históricos de la legitimidad del Estado Constitucional Democrático".por orientar. "Introducción a la Teoría del Estado. véase: Kriele.. a partir del valor Justicia. Como valores no ha faltado aquella corriente histórica que ha presupuesto que libertad e igualdad se contraponen. sin saber exactamente el hilo lógico que permitió a la Sala encontrar excepciones procesales al principio de cosa juzgada. Martin.50-51. . 3. traducción por Eugenio Buligyn. 333 Leibholz sostenía que la libertad liberal y la igualdad democrática se encuentran en la realidad en tensión insoslayable. Muy próximo a ello está la idea de equivalencia en los contratos sinalagmáticos y el principio de proporcionalidad en el sentido de la interdicción de la excesividad".332. son a su vez principios constitucionales y derechos subjetivos en sentido estricto. Cuanto más libres son los hombres.LA LIBERTAD COMO VALOR Libertad e igualdad. La libertad crea necesariamente desigualdad y la igualdad crea falta de libertad. Teoría General".. Si se revisa el art.p. sino que también éstos además de constituirse como tales. encontrándonos.". tanto menos iguales son. que en caso aludido. Lo que es innegable es que ambos están íntimamente interrelacionados. sino en todo caso del constituyente sea este originario o derivado. ________________________________________________________ ________ 330 Idem. I) Por una parte. 331 Por diversas razones considero poco razonable el fallo antes mencionado: en primer lugar. . . Por otra parte la fundamentación que nos propone es sumamente escueta (casi ha sido transcrita aquí en su totalidad).. 1995. ediciones Depalma. Finalmente. Karl. considero particularmente. 1980. Es un punto de vista que posee especial importancia cuando los tribunales se ven obligados a llevar a cabo una 'armonización' porque no esta unívocamente prefijada por la ley solución del conflicto. Serán más bien el valor igualdad y el valor seguridad jurídica los que se encontraran en un conflicto en el caso concreto. ya citado. como valores constitucionales no solo se caracterizan -al igual que los anteriores.221-226 .

el pensamiento. la imposibilidad de que la libertad como valor pueda permitir su auto-anulación. Se ha destacado asimismo. Protege la capacidad de elección y de decisión del individuo y fundamenta o los derechos individuales. etc. II) Una segunda proyección de este valor es la idea de una libertad protectora o promocional. penal o administrativa) ante el ejercicio indebido de la libertad de expresión. III) Un tercer aspecto de este valor. potenciar la eficacia del valor libertad en una sociedad en la que no puede existir el desarrollo de un pluralismo político.".. como en su fase pasiva (ser sujeto de elección). No es posible diríamos.)336. sería aquella faceta de la libertad consistente en la libertad para intervenir en los criterios de conformación política. o de vender alcohol a mayores de edad o de poner una farmacia. incluyendo lo eutanasia. la conciencia. la libertad se constituye como una piedra de toque para la garantía de la dignidad humana en la sociedad. la responsabilidad (civil. Esta es el fundamento de los derechos económico-sociales y a los que son fruto del proceso de especificación de los derechos fundamentales335. etc. que pretende superar los obstáculos internos. a través de un . barreras o coacciones de los poderes públicos. En fin.La existencia de un partido único oficial es incompatible con el sistema democrático y con la forma de gobierno establecido en la Constitución. es libertad para hacer lo que se quiera. sin obstáculos. Pero es de destacar que en sus tres dimensiones el valor libertad. fomentando la idea de una libertad entre iguales. La libertad. La Constitución salvadoreña asume también esta limitación al valor libertad al establecer que". es decir.. De esta forma. que en un Estado democrático no podría esgrimirse el valor libertad como fundamento para evitar justamente su libre desarrollo. como el honor.: la libertad de portar armas. ni siquiera con acuerdo del titular. la propiedad. de otros grupos sociales y de los particulares. como todos los valores constitucionales. que crea un ámbito de libertad en el individuo en el que nadie puede pentetrar. la penalización de la inducción o ayuda al suicidio. Esta fundamenta los llamados derechos políticos tanto en su fase (activa) como el derecho al sufragio..Podríamos decir. siendo difícil establecer una línea de separación entre ambos conceptos. y alcanzar esta independencia sin lesionar a los otros individuos o sin ir en contra de sus intereses colectivos. Esta es la libertad número uno. Ej. es decir. etc. es una libertad de no-interferencia. que es la permisión del ordenamiento de "la búsqueda de la felicidad". supliendo nuestras carencias más básicas y necesarias para hacer operativa la primera libertad. no es absoluto y admite ponderaciones frente otros valores. de construir gasolineras.. supuestos tales como la imposibilidad de generar daños a terceros bajo la idea o la defensa del valor libertad no son admisibles en un Estado democrático (el ejemplo podría ser la imposibilidad de legalizar la venta de órganos. para poder actuar y decidir libremente el propio comportamiento en todos los casos.

puede vincular solo a los órganos que aplican el Derecho. hasta el punto que. por definición. Así pues. 4. los derechos del niño. de los indígenas. de los detenidos.. sino a todos los iguales de una misma manera.LA IGUALDAD COMO VALOR FUNDAMENTAL337. Son producto entonces de este proceso de especificación. "El proceso de la justicia es un proceso de diversificación de lo diverso. No obstante. 58 de la Constitución que prohibe la discriminación en el acceso a centros educativos. mencionemos que esa faceta que hemos denominado con PecesBarba como libertad promocional vendrá limitada por la idea de escasez. que con la igualdad de los individuos. ha experimentado notables transformaciones que han implicado la superación de ese igualitarismo ante la ley. que "igualdad ante la ley". 85 Cn. el mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. El concepto de igualdad entonces en su moderna proyección se ha habituado al tratamiento diferenciado. sin embargo. distinguiéndose a sus destinatarios según caracteres que implicaban tratar desigualmente a quienes eran desiguales. ha sido durante largo tiempo interpretada exclusivamente en el sentido de un mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. Esa es -a mi parecer. el Estado puede -en la medida de sus posibilidades. o de unificación de . Es decir. como una equiparación de situaciones frente a los efectos y alcances de la ley. con independencia del contenido concreto de la norma. ni por diferencias sociales.se encuentra limitada por los recursos económicos de que el Estado pueda disponer para la realización de tales fines. pues en realidad lo que se trataba era de garantizar el alcance general de la ley338. una identidad de posición de los destinatarios de la norma. Finalmente. este primario concepto de la igualdad. La igualdad no requerirá ya tratar a todos los individuos de una misma manera. 336 Un ejemplo constitucionalmente consagrado de la limitación del valor libertad. etc. pero no al legislador.la justificación desde el valor libertad del art. dentro de los cuales se ha considerado la necesidad de establecer mecanismos de protección reforzados en tanto la realidad ha demostrado que existen colectivos sujetos a una mayor vulnerabilidad. "por motivos de la naturaleza de la unión de sus progenitores o guardadores. O siguiendo a Norberto Bobbio. por parte del valor igualdad lo encontramos en el art. raciales o políticas" . en tanto. de la mujer. igualdad ante la ley.texto constitucional que no se resguarde ante las tentaciones del Poder. los derechos de los discapacitados. se sostiene que éste es indispensable para conseguir un trato igualitario. De esta suerte. Se trataba. Por eso sostiene Alexy339. del mayor adulto. de una igualdad formal: es decir.potenciar el crecimiento y desarrollo de ciudadanos libres. La igualdad surge como una reivindicación fundamental de los revolucionarios liberales. pero esta labor activa -nadie lo niega. tenía más que ver con los efectos de la ley. Se trataba sobre todo de igualar los efectos de la ley en relación con sus destinatarios. llegó a quedar inscrita en el lema del Estado surgido de la Revolución Francesa. ________________________________________________________ _________ 335 El proceso de especificación hace referencia a aquél desarrollado dentro del ámbito de los derechos fundamentales.

. como parte de las Jornadas de Capacitación para miembros de la Sala de lo Constitucional. Valencia. 338 López Guerra. 340 Bobbio. "Derecho Constitucional".47 Esta transformación del concepto de "Igualdad ante la Ley". situaciones semejantes o iguales a través de normas especiales que vulneren la aplicación general de la ley. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las mismas situaciones fácticas. editorial sistema. Norberto. en las Jornadas denominadas "Las Igualdad Jurídica" desarrolladas del 18 al 22 de Octubre de 1999. "Igualdad y dignidad en los hombres". y Satrústegui. implicará el establecimiento de diversas cualidades o facetas de la igualdad que -siguiendo al profesor Peces-Barba Martínez341-. Joaquín. y que para algunos está directamente vinculada a la seguridad jurídica343.. Miguel. Madrid. la técnica más recurrida -quizá por su amplitud. se encuentran comprendidas dentro de dicho término. ya citado. Luis.142... mereciendo ser destacadas y diferenciadas a continuación: a) Como generalización: expresa la superación del privilegio otorgado a un sector de ciudadanos y la construcción de las normas jurídicas como dirigidas a un abstracto homo iuridicos. Robert. volumen 1. p. Eduardo. b) La igualdad como valor: una dimensión que pretende crear ámbito de certeza y de saber a que atenerse. (Inconstitucionalidad 15-96 sobre la Ley de Emergencia). García Morillo. ya que el ordenamiento jurídico no puede regular. Espín. Este desarrollo de la igualdad ha sido retomado ya por la Sala de lo Constitucional:". Ante la imposibilidad de la igualdad universal.382. 1991.. "Teoría de los derechos fundamentales".1991. las comisiones y tribunales que juzgaban a las personas en virtud de ciertas prerrogativas son abolidas en el Estado liberal de Derecho. pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. Consecuencia directa de esta faceta de la igualdad será su configuración como . p. sin justificación adecuada.para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de 'tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual.. ________________________________________________________ ________ 337 El apartado contenido dentro del subtítulo denominado como "Igualdad como valor fundamental". De este principio también se deriva la prohibición de leyes especiales o singulares. tirant lo blanch.lo idéntico"340. 339 Alexy. Pablo. en: "El tiempo de los derechos".es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas. la Constitución prohibe el fuero atractivo en su art. hay límites naturales que lo imposibilitan. 190342. Pérez Tremps. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos.". p. el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos. Por lo tanto. razón por la cual. en razón de este principio. En cuanto a la jurisdicción. es un pequeño extracto de la ponencia que se me permitió desarrollar dentro del Proyecto de Fortalecimiento a Corte Suprema de Justicia de la Unión Europea..

tanto los órganos que ejercen una función administrativa. La igualdad vendría pues. 292: "El funcionario o empleado público. Silvia Lizette. las autoridades estatales incurrirían en responsabilidades civiles. Kuri de Mendoza. Siempre que se hace alusión al valor seguridad se evoca la formulación teórica de Thomas Hobbes. José Albino.. 1995. sino también frente a los operadores jurídicos que aplican la norma. en su caso344. Bodino 'inventó' el mecanismo que lo mueve: la soberanía. ya citado. Tinetti.796. desde el punto de vista del valor "seguridad jurídica". ________________________________________________________ __________ 341 Peces-Barba Martínez. en tanto la igualdad informa a todo el ordenamiento jurídico..p. "todos los ciudadanos". raza. Tinetti. es una expresión coloquial a través de la cual tratamos de expresar justamente la idea de seguridad..284. 5.". La igualdad como criterio de desarrollo aparece también en forma implícita en todas aquellas disposiciones constitucionales en las cuales se usa la palabra "todos habitante". Hobbes 'inventa' la razón de que se . Bertrand Galindo. Debe enfatizarse que en el caso que se ignorase el mandato constitucional de igualdad. administrativas e inclusive penales. aún cuando sea imperfecta. "Saber a que atenerse". Gregorio: "Curso de Derechos fundamentales". será sancionado con prisión de uno a tres años e inhabilitación especial del cargo o empleo por igual tiempo". A este respecto ha dicho la Sala de lo Constitucional en el fallo 15-96. María Elena. c) como derecho subjetivo. debiendo tomarse en consideración por aquellos encargados de aplicarlo. "Manual de Derecho constitucional. Francisco. religión. como una función jurísdiccional están obligados a la aplicación directa de la igualdad reconocida en la Constitución.. agente de autoridad o autoridad pública.. María Elena. frente a la jurisdicción constitucional.. se sostiene que la igualdad es un principio informador de los derechos fundamentales.La Seguridad Jurídica. "Como se sugiere del texto mismo. 344 Nuestro Código Penal vigente establece en su art.límite frente la actuación de los órganos del Estado. Silvia Lizette. la jurisdicción ordinaria y en su caso. ya que esa es justamente su razón de existencia. Kuri de Mendoza. José Albino. Orellana. que puede ser invocado ante la Administración.p. "Manual de Derecho constitucional. sexo. para quien "la seguridad" será el valor fundamental que debe de perseguir el Estado. por lo cual. ya citado. Francisco.. Madrid. "todos los salvadoreños". Orellana. y finalmente. el artista del artista del artificio).p. Teoría General. etc. la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley -por parte de las autoridades administrativas y judiciales. 343 Además de ser un derecho. como apuntan Bertrand Galindo.". regla que vincula al legislador". o por cualquier otra condición de una persona. coedición de BOE y Universidad Carlos III de Madrid.como un mandato de igualdad en la formulación de la ley. le denegare cualquiera de los derechos individuales reconocidos por la Constitución de la República. a ser no sólo un derecho subjetivo de los ciudadanos. Como apunta González Casanova: "Maquiavelo 'inventó' un creador de Estado (el ingeniero de la máquina.. La regla de la igualdad como valor implica entonces no solo una protección frente al legislador (impidiendo que este pueda configurar discriminaciones en la norma). 342 "Aún cuando subsiste el fuero militar". que por razón de nacionalidad.804. sino también un valor constitucionalmente protegido.

convirtiendo progresivamente al Derecho en estatal. 1994.. produce seguridad cuando se conoce quien ejerce el poder y cuando puede éste ejercerlo. cuando somete su funcionamiento a una distribución de funciones y al imperio de la ley.. Así. de reserva de ley. como el de legalidad. con la necesidad de consagrar para el Estado "el monopolio de la fuerza". el sometimiento al monarca.de que es necesario aceptar la obligación de obedecer a quien les asegura la vida. Fernando (Compilador). consagrado a partir del art. Se erige. Madrid. su capacidad normativa -si la tienen. Su mensaje es claro:". estableciendo la necesidad de que el Estado se construya a partir de instituciones que contemplen definidas sus funciones y competencias. en el esquema hobbesiano el valor "seguridad" prima sobre cualquier otro. De su contenido se nutren o fundamentan diversos principios reconocidos dentro de la Constitución salvadoreña. pero no por ello consigue congraciarse con el partido realista. Su pensamiento sigue teniendo relevancia en la actualidad y es. 29 de la Constitución salvadoreña y tales como la denominada "doctrina de la seguridad nacional". Es así como aparece entonces la idea de seguridad jurídica. "Teoría del Estado y Derecho constitucional". el antecedente y la justificación de medidas que tiendan a resguardar la seguridad y la estabilidad del Estado sobre otros bienes constitucionales.. el derecho de audiencia y todo el conjunto de relgas procesales que lo conforman. de irretroactividad de las leyes..p.mueva: la creencia de los hombres -muertos de miedo. debido a la necesidad de fortalecer a la comunidad política frente a sus detractores346. . partidario del origen divino del poder real y poco dispuesto a aceptar argumentaciones no teológicas".257. Vallespín. Barcelona. segunda reimpresión. en aquella época. al menos. a una soberanía compartida con el Rey. escogiendo como camino para mantener la paz social. en firme opositor a la tesis del bando partamentario. 2º edición.p. en: Vallespín. La racionalidad de la sociedad política. la paz civil sólo es posible bajo el sometimiento total de una soberanía indivisible y absoluta. ________________________________________________________ ___________ 345 González Casanova. permitiendo la consideración del mismo como sistema. Fernando. etc. dentro del contenido de la seguridad jurídica comprendemos el conocer la respuesta a las interrogantes: ¿Quién manda? y ¿Cómo se manda?. ya que esa es la única forma de gobierno capaz de asegurar la paz y la seguridad. "Historia de la Teoría Política (2)".95.y los límites de su Poder. pues.. el principio de cosa juzgada.A. pero sobre todo cuando lo somete a una fundamentación racional a través de un consenso mayoritario por medio de elecciones periódicas por sufragio universal. J. Dentro del ordenamiento jurídico. de juez natural. dada la naturaleza humana. tal como podría ser el caso del Régimen de Excepción. la seguridad. Por ello Hobbes se decanta como partidario de una monarquía absoluta. "Tomás Hobbes y la teoría política de la Revolución Inglesa"."345.Alianza Editorial. favorable. "condición indispensable para hablar de seguridad jurídica como elemento informador de todo el ordenamiento jurídico347. Con la particularidad que. 1982. 346 A Hobbes le toca padecer un tiempo de grave inestabilidad política en Gran Bretaña. vinculada por tanto. haciendo de esta forma posible la libre elección de los planes de vida 348. con seguridad. cobrando especial importancia durante momentos de grave inestabilidad social y política. es el valor que fundamenta la construcción de "las reglas del juego" dentro del Estado constitucional. editorial Vincens Vives.

"Valores.. Angel. De hecho su contenido ha sido bastante desarrollado a partir de la jurisprudencia constitucional.) o como "la certeza de que no existirán discriminaciones. siendo entonces que lo principios de jerarquía y competencia. ya que en el Estado Constitucional de Derecho. Dykinson. tal como apuntamos anteriormente. Esta primera cuestión no es de fácil dilucidación.268. que ordenan las diversas fuentes normativas. en el sentido de que el Estado protegerá los derechos de las personas tal y como la ley los declara"349.p. Dicho valor va a ser informado o influida a su vez. La respuesta en un Estado Constitucional de Derecho ha sido negativa.. 348 Asís Roig. Libertad e Igualdad. ________________________________________________________ ____________ 347 Peces Barba. derechos y Estado a finales del siglo XX". la Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad sobre el Decreto nº 927 a través del cual se decretó la Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones hizo énfasis también sobre el contenido del valor seguridad jurídica a efecto de fundamentar su decisión sobre aspectos vinculados a este valor.1996. 1 Cn. Madrid. como lo hacia el Estado decimonónico. como por la jurisprudencia constitucional. Debe en todo caso señalarse.También podemos considerar que la misma estructuración del sistema de fuentes dentro de la Constitución salvadoreña obedece a la preocupación por ordenar el mismo y darle contenido de seguridad a la hora de la interpretación y aplicación de las normas. configurando variados contenidos para dicho valor: desde considerarlo como "la vigencia de las leyes de igual aplicación para todos los habitantes y gobernantes del país"(. en fin. contribuyen a la coherencia. por lo menos que tener en claro. Llamas Gascón. que seguridad jurídica ya no se identifica en forma estricta con legalidad. Madrid. María Dolores. González Ayala. "Derecho y derechos fundamentales". por los contenidos de Dignidad de la persona humana. ni parcialidades en las leyes ni en su aplicación".274. Gregorio. c) ¿Existe un orden jerárquico de valores en la Constitución salvadoreña? Quien habla de un orden jerárquico de los valores tiene. pero una vez acabada dicho problema: ¿podríamos considerar la existencia de un orden jerárquico de valores?. 1993. plenitud del sistema jurídico. e impiden o por lo menos dificultan. La doctrina parece . como lo son: los efectos irretroactivos de la ley y la consolidación de situaciones jurídicas a partir de la idea de derechos adquiridos350.p. Centro de Estudios Constitucionales.. hasta el que podríamos señalar como un concepto inmaterial: "certeza en el imperio de la ley. cuales son los valores fundamentales que rigen su comunidad política. Nuestra Constitución reconoce expresamente a la seguridad jurídica en el art. el caos normativo. como uno de los valores fundamentadores de la actividad del Estado. y Peces-Barba Martínez. Recientemente.. tanto por la doctrina. las contradicciones entre normas. Gregorio. Justicia. la inseguridad. Eusebio. Rafael de: Fernández García. publicaciones de la Universidad Carlos III de Madrid.

390. Gabriel Mauricio. "Catálogo de Jurisprudencia. 350 Sentencia 4-97/7-97 de veintiséis de agosto de 1998. d) ¿Existen otros valores constitucionales (implícitos o explícitos)? Como ha podido apreciarse..". -al igual que el concepto de orden público. a partir de la interpretación de la Constitución. es decir. sino que será necesario el análisis de un caso concreto para encontrar a través de este conflicto y ponderación de valores. "Teoría de lo derechos. Robert. y el de pluralismo político. 3-Q-90 y 3-S92. tal como lo he señalado supra. O bien. pues. Por su parte desde el Derecho comparado y la doctrina pueden destacarse además la consideración de el pluralismo político.p.. que variaran su posición según el caso concreto. Tomado de: Gutiérrez Castro. sino que es necesario que todos y cada uno de los gobernados tenga un goce efectivo y cabal de los mismos. No obstante. debido obviamente a que los demás valores constitucionales giran justamente sobre el eje de la realización de aquél. a la igualdad o a la justicia. como valores fundamentales. la paz y el orden público. su inclusión como valores constitucionales podría ser discutible. podría evocar la realización misma de justicia. una solución adecuada al caso. sin temor a la arbitrariedad y a la opresión. podríamos considerar. la certeza que el individuo posee de que su situación jurídica no será modificada más que por procedimientos regulares y autoridades competentes.que son conceptos jurídicos indeterminados.. ambos establecidos previamente. no basta que los derechos aparezcan en forma enfática y solemne en la Constitución. ________________________________________________________ __________ 349 "Para que exista seguridad jurídica. Por ejemplo. no es posible considerar a la seguridad jurídica como una valor superior a la libertad. y ser por tanto un derivado de ésta. siendo necesaria la ponderación de valores en cada caso concreto351.". la seguridad jurídica es la característica egológica fundamental del Estado de Derecho". por algunos autores dentro del Derecho constitucional Salvadoreño. Por seguridad jurídica se entiende. Podemos concluir tal como lo afirma Sánchez Viamonte. el "bien común" ha sido considerado como un valor fundamental. alejada de estos que hemos esbozado nosotros como valores constitucionales . ni puede ser pacífica. 'la seguridad jurídica crea el clima que permite al hombre vivir como hombre. En virtud de ello.decantarse por la imposibilidad del establecimiento de un orden de valores o principios que fije la decisión del operador jurídico en todos los casos de una manera intersubjetivamente obligatoria. aun cuando esta indeterminación sea uno de los principales motivos de crítica hacia la Teoría de una Constitución fundamentada sobre valores352. Esta posición es razonada ante la necesidad de concebir al orden de valores morales positivados dentro de una Constitución como un conjunto de metasobjetivos. No obstante.. la solidaridad (que vendría a ser algo así como el sucesor de la idea de "fraternidad" desarrollada durante la Revolución Francesa). sí parece existir cierta unanimidad a la hora de considerar a la idea de dignidad humana como un valor predominante. 351 Alexy. p. ya citado...79. la consideración acerca de cuáles son los valores fundamentales del ordenamiento no es. ya citado. en el pleno y libre ejercicio de los derechos y prerrogativas inherentes a su calidad y condición de tal'. El bien común por ejemplo. Sentencias de amparo Ref. que no consiguen tener una sustantividad propia.

(solidaridad frente extranjeros perseguidos por sus ideas o convicciones políticas). como en algunos países europeos.sólo tienen "eficacia interpretativa". . los derechos de los consumidores. para elaborar cuidadosamente los valores morales de la sociedad y fundar principios generales aplicables a una variedad de casos. puede desarrollarse a través de diversas vías.fundamentadores del Ordenamiento Jurídico salvadoreño. etc. podrían tener un basamento a partir de la idea de solidaridad353. (tanto en Estados Unidos.). el juez. donde la idea de balancing ha fundamentado la doctrina de la preferred position. -luego ha sido amplia esta jurisprudencia a otros derechos. el modo real a través del cual concretamos el concepto de valor. 215 Cn. Por su parte. no tiene esta potestad. la incorporación y defensa de derechos tales como el medioambiente. Art. etc. 56 Cn. El Legislador. En este sentido. el concepto de solidaridad considero.sobre todo a la luz de la justificación y fundamentación de los "nuevos derechos fundamentales" o "derechos de las nuevas generaciones". ________________________________________________________ _____________ 352 Díaz Revorio. el mismo derecho a la paz. tienen la distancia necesaria. proyectarlo a través de la creación de una Ley: "Convertir el valor. sobre la base de la solidaridad puede buscarse en fundamento de la imposición de cargas públicas (art.. Y es que esta "eficacia interpretativa". como: los artículos que expresan el derecho de asilo art.". el honor. en la educación (art.p. ya citado. sino únicamente interpretar la norma a partir de este orden objetivo de valores.el derecho constitucional estadounidense daba una posición preferente a los derechos individuales frente a los patrimoniales. Según esta teoría. pero historia aparte será el Derecho norteamericano. aún cuando -como señala Manuel Aragón355. 28 Cn. 231 Cn). "Valores superiores e interpretación constitucional. De este modo un juez siempre aparece justificado al declarar inconstitucional un acto del Congreso si puede desarrollar un principio general de derecho constitucional basado en valores durables354. Esta doctrina.. por su parte. por su parte. En la Constitución aparecen diversas normas que podrían vincularse con el valor solidaridad.). Esto ha sido así por lo menos en el continente europeo. los derechos de los pueblos. especialmente ha fundamentado el carácter preferente de la libertad de expresión en las sociedades democráticas.228-229. Inclusive. un tribunal solamente su decisión en un principio de largo plazo. puede a la hora de tratar de implementar el contenido de un valor.. Pero los valores no son monopolio judicial. Y es que esta "eficacia interpretativa". el establecimiento de deberes constitucionales. en una norma concreta". es decir. los derechos al patrimonio histórico y artístico. e) ¿Quien configura el contenido de los valores constitucionales? Una justificación frecuentemente sostenida en los Estados Unidos para el ejercicio del control constitucional es describir a la Corte como el "último fórum de principios". el del sufragio (art. puesto que no puede suplantar al legislador. pudiera en algún momento retomarse como valor constitucional -aun cuando no se hace mención expresa de este valor en la Constitución. La premisa consiste en que el Poder Ejecutivo y la Legislatura siempre están preocupados por cuestiones de corto plazo y por compromisos coyunturales. como lo es el caso de España) frente a otros derechos como la propiedad. Francisco Javier. Solamente los jueces en cambio. 73 Cn) y el de servicio militar obligatorio (art. con la cual en principio.

. de división de poderes (art. aun cuando éste último no llega a ser tan etéreo como en el caso de los valores constitucionales. proyectada dentro de un ordenamiento jurídico. Gelli. De los primeros nos hemos estado refieriendo. Manuel. Prologo de Albert Calsamiglia en: Dworkin.92.p. los derechos que derivan del valor libertad (derechos individuales) los segundos. los valores. hago derivar de los derechos. Sobre los segundos existe quizá un mayor desarrollo doctrinario y jurisprudencial. editorial Ariel. que de forma ejemplificativa podemos referirnos a los principios de legalidad (Art. 86 Cn. "Constitución y democracia.El Constituyente. 246 Cn. de supremacía constitucional (Art. e incluso hemos hecho un intento de identificación de los mismos dentro de la Constitución salvadoreña. 15 Cn.). aquellos que se fundamentan en el valor solidaridad (como lo son los derechos de tercera generación).. de soberanía popular (Art. Lo que sucede. 83 Cn. Cayuso. p. tiene como resultado esta distinción lógica entre valores. VI. Jonathan M. en principio son valores éticos. que derivan de un valor material de igualdad (derechos sociales) y tercero. DIFERENCIANDO ENTRE VALORES. ________________________________________________________ __________ 353 Esta ha sido justamente la base para una de las tantas clasificaciones a través de los cuales pueden catalogarse los derechos humanos: primero. Pueblo y Constituyente configuran el paso de la moralidad abstracta a la moralidad positivada.. de irretroactividad de las leyes (Art. y ahora al contrario. cuando establece su normativa fundamental fija entonces. 4º reimpresión.p. editorial Astrea. PRINCIPIOS Y REGLAS Ahora acotada esta pequeña introducción a lo que constituyen los valores constitucionales es preciso establecer diferenciaciones frente a lo que la doctrina conoce como principios constitucionales -en sentido estricto.". 1992. Buenos Aires. "el modelo positivista es estrictamente normativo porque sólo puede identificar normas y deja fuera del análisis las directrices y los principios" Cfr. Ronald. María Angélica. y el pueblo en definitiva. solo cuando una comunidad se auto-determina. 22 Cn. puede ser analizada a partir de tres estratos. el segundo por los principios constitucionales y el más bajo por las reglas o normas constitucionales específicas. "Constitución y Poder Político". "Los derechos en serio". Nuestra Constitución hace referencia a una pluralidad de principios que ordenan la vida jurídica de la comunidad. que persigue y pretende realizar. 1999. y ahora al contrario. los derechos. Los valores. aunque con cierto margen de indeterminación y abstracción. principios y normas. con el propósito de su realización efectiva. Ello sólo es posible.frente lo que son las normas constitucionales o reglas356. Susana. Barcelona. también juegan un papel importante dentro de la teoría valorativa. es que la Constitución desde una perspectiva estrictamente material. en tanto. .). con sustantividad propia.9. Pero la objeción a mi propuesta es evidente: hago derivar de los valores. desarrollados en el ámbito de la moralidad. 356 El ataque a ese formalismo excesivo en la interpretación del Derecho y en fin a la corriente iuspositivista. en relación al carácter fundamental de sus disposiciones: el estrato más alto estaría comprendido por lo que hemos denominado como valores constitucionales. si consideramos que en conjunto los derechos fundamentales se constituyen como un orden objetivo de valores a través de los cuales se pueden perfeccionar a si mismos..). 354 Miller. ya citado. es decir.1089. 355 Aragón.) etc.. Por principios constitucionales podemos entender aquellas instituciones que regulan ciertas esferas de la vida jurídica.).. los objetivos-fines.

pero con seguridad. mientras que los principios por su misma naturales. es más accesible a conocer un contenido más definido de los principios que de los valores constitucionales.Los valores se sitúan dentro de la Constitución a un nivel superar debido a que su caracter "fundamentador" los superpone a los principios constitucionales. que la diferenciación entre principios y valores no es pacífica. de cuya exégesis trata en general la Interpretación de la Constitución..Que duda cabe de que valores y principios son conceptos cercanos.. en el modelo de los principios es prima facie debido358. . 4. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios objetivos que el propio Derecho proporciona362. Y esta eficacia opera de modo distinto según que el interprete sea el legislador o el Juez360. los principios pertenecen al ámbito de lo deontológico. Finalmente podemos decir que las normas específicas o reglas se distinguen porque establecen mandatos definidos. 3. los principios por su parte son enunciados que pertenecerían al campo de la indeterminación. Aunque como apunta Díaz Revorio. lo que en el modelo de los valores es prima facie lo mejor.. por el contrario. además de servir para interpretar normas también pueden alcanzar proyección normativa tanto por obra del legislador como del juez. Pero es posible encontrar algunos rasgos diferenciadores entre unos y otros: 1. o prohibiciones. Como diría Alexy.. tiene en la mayoría de estas el germen de la especificación. fórmulas de Derecho fuertemente condensadas que albergan en su seno indicios o gérmenes de reglas361.Los valores poseen un alto contenido ético -marcado por su origen-. y los principios en cambio. son conceptos cuyo contenido jurídico es más consistente357. resultando sumamente difícil precisar los límites entre una y otra categoría. 2. es un eventual efecto de la diferencia entre ambos conceptos359. Es innegable en todo caso. permisos de actuación frente a situaciones concretas previstas por las mismas. ello más que un rasgo. margen pues de libertad) que la oportunidad política suministra. Los principios jurídicos. que tratar de conceptualizar la idea de dignidad humana. Ambos son conceptos abstractos. mientras que los valores se incluyen en el nivel axiológico.. si se quiere. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios subjetivos (amplio. prescripciones jurídicas generalísimas o.Los valores sólo tienen eficacia interpretativa.Grado de abstracción: es mucho más fácil definir en que consiste el principio de irretroactividad de las leyes. Precisamente porque los valores son exclusivamente fines.Los valores son enunciados que podríamos situar en el campo de la impredictibilidad. 5. Su enumeración es prolija dentro de la Constitución que aun y cuando se constituye como un documento fundamental estructurado a partir de normas abstracta.

la justicia. 358 Alexy. pero el contenido de estos conceptos. a concebir todo el contenido de las Constituciones como declaraciones de valores"364. 362 Ibidem.. es la otra razón que hace imposible un Derecho sin valores y principios. cuya característica es el continuo reequilibrio a través de transacciones de valores.. Díaz Revorio enuncia otros rasgos fundamentales de los valores que pueden verse en su obra en las págs. sus adaptaciones ante las nuevas realidades mundiales. En caso de conflicto. p. 1988. Gustavo. Prueba elocuente de ello es la tendencia. Roberto. el principio de más rango. ________________________________________________________ ________ 357 Canosa Usera. como la igualdad.p.. la persona y la dignidad humana. p.debería constituir una suerte de "sentido común" de derecho. es decir su concepción. No resulta difícil comprender que la dimensión del Derecho pro principios es la más idónea para la supervivencia de una sociedad pluralista.147.".."Interpretación constitucional y fórmula política". "El conjunto de los principios constitucionales como muy atinadamente se ha dicho.. A MODO DE CONCLUSION Es preciso darse cuenta que el "derecho por reglas" del Estado de Derecho decimonónico es algo cualitativamente distinto al "derecho por principios" del Estado constitucional contemporáneo y que este cambio estructural del derecho tiene que comportar necesariamente consecuencias muy serias también para la jurisdicción363.104. ya citado.. "Valores superiores e interpretación.. 359 Díaz Revorio. Centro de Estudios Constitucionales.112.93. p. "Teoría de los derechos fundamentales. la solidaridad. algo inconcebible en las condiciones materiales de la actualidad. El contenido de los valores que fundamentan y orientan al ordenamiento jurídico está íntimamente ligado al contexto socio-cultural de los que forman parte. Madrid.. es objeto de inagotable discusiones. Y como hemos destacado resulta imposible la estructuración de un orden jerárquico dentro de los mismos ya que si fuese así... 363 Zagrebelsky. ________________________________________________________ ..152 y ss. "Constitución y Democracia.. la libertad. La vida de una sociedad.p. 103-109.. el ámbito de entendimiento y de recíproca comprensión en todo discurso jurídico. ya citado.". R. 360 A esto hicimos referencia supra. ya citado. más o menos conscientemente adoptada por parte de las jurisdicciones constitucionales. privaría de valor a todos los principios inferiores y daría lugar a una amenazadora "tiranía del valor" esencialmente destructiva.. "El derecho dúctil. 361 Aragón. Francisco Javier. Tales valores y principios expresan importantes y muy valorados conceptos.p. "se produciría una incompatibilidad con el carácter pluralista de la sociedad.". ejercen influencia sobre estos valores. sus continuos cambios.92. la condición para resolver los contraste por medio de la discusión y no de la imposición". haciendo de esta manera un derecho más flexible y adaptable a las cambiantes realidades contemporáneas.. ya citado.VII.". Manuel. La pluralidad de los principios y valores a los que las constituciones contemporáneos remiten.

VI.. Pretendemos hacerlo ahora desde la Constitución. IV. El discurso que sigue pretende incentivar la discusión que pueda hacer coherente la tradición civilista. Los derechos. especialmente si estas perspectivas tienen suma preponderancia en la actividad juzgadora. II. Además. Las normas constitucionales. JUSTIFICACIÓN La investigación que presentamos a continuación ha sido la preocupación de la falta de sistematización de las fuentes del derecho en nuestro ordenamiento jurídico. La costumbre. XV. II. XII. órdenes. I._____________ 364 Ibidem. XVI. Constitucionalización de las fuentes del derecho. La doctrina legal. La doctrina de los expositores del derecho. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. Los decretos. providencias y resoluciones XI.125-126. V.p. IV. Enfoque que desde el derecho común ha fundamentado por largo tiempo la formulación de las normas y fuentes de las mismas. XIV. Las ordenanzas. Los Tratados. Diciembre de 1999. Los oficios. VII. La importancia del sistema de fuentes nos ha condicionado también para tener en cuenta a cada instante la necesidad de identificar criterios que pueden ser utilizados jurídicamente en el manejo del sistema de las fuentes del derecho. I. VII. PRIMERA PARTE: . III. Las circulares. Otras fuentes del derecho constitucional. Normas de excepción. acuerdos. creemos que no hemos olvidado el parámetro estructural y funcional que permita influir en rasgos efectivos de aplicación y soluciones adecuadas desde las fuentes del derecho. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS. Los instructivos. reacomoden sus reglas y se disciplinen bajo la supremacía constitucional. X. IX. Resoluciones y sentencias judiciales. Constitucionalización de las fuentes del Derecho Salvadoreño Por Salvador Héctor Soriano Rodríguez. III. En general tratamos de superar las perspectivas clásicas que editó a las fuentes del derecho desde contenidos y formalidades civilistas. Este intento traduce un clima que incorpore a la Constitución en la normación de las fuentes del derecho. Las normas ordinarias. XII. De las normas de reforma constitucional. SUMARIO: PRIMERA PARTE: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. Por otra parte ha sido preocupación fundamental la necesidad de investigar diversas técnicas que nos permitan la identificación y entendimiento del sistema de fuentes que regula la Constitución salvadoreña. Los reglamentos. La jurisprudencia. Subyace la fuerza normativa de la norma fundamental para que todos los sistemas jurídicos de orden inferior a la Constitución. y que se positivan en nuestro orden jurídico.

El nuevo concepto de Constitución redujo los privilegios jerárquicos de la ley. que recordemos algunas situaciones sobre las fuentes del derecho. Fundamento.. (b) Positivo. amparo. Cuestión adecuada para una época pretérita. la costumbre. Las leyes se originan en el parlamento y los reglamentos en el gobierno central. (b) La subordinación de la Ley. en cuanto que la manifestación de las fuentes escrita es derivación de un poder central. Por ejemplo. El punto de vista negativo correlaciona la abstención para dictar normas jurídicas por órganos no autorizados. CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES El tradicionalismo civil de las fuentes Las fuentes del derecho han sido investidas por la tradición del pensamiento civil. proceso de inconstitucionalidad de ley. La innovación constitucional de las fuentes La novedad de un sistema de fuentes disciplinado por la Constitución. no hay competidores territoriales. la Administración Pública. 1983. en nuestro caso la Asamblea Legislativa. El ordenamiento jurídico se ve sometido a un nuevo concepto de Constitución diferente al que se asumió históricamente. y una justicia constitucional. Error tradicional que arrancó de la fundamentación en la ley y no desde la Constitución. La Constitución se acompaña de garantías constitucionales extraordinarias. pero que no fue sino hasta en los 90 que adquirieron trascendencia notable. Situación que en nuestra historia constitucional reconoció en las Constituciones de 1841 en el hábeas corpus. La Constitución asumió la posición y subordinó a la ley. Importante es. reforma constitucional. los principios generales del derecho y la jurisprudencia complementan el sistema de fuentes. para la emisión de las normas jurídicas.367. El sistema se ordena por la posición que ocupa el órgano emisor de la norma. pero reafirma una parte de ellas y entrecruza nuevas configuraciones: (a) Nuevo concepto constitucional.EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO I. no así para hoy. El sistema de fuentes del derecho para Royo desde la tradición jurídica anterior a las visiones Constitucionales se caracteriza por varios puntos: (a) negativo. sin embargo. La influencia fundamental se depositó en el Código Civil cuyas reglas de legalidad dominaron como reglas de interpretación y fundamentación de todo el sistema normativo. proceso de inconstitucionalidad de los tratados366. Cualidad que articula el sistema jurídico alrededor de la ley. Consecuencia importante está en el principio de legalidad . rompe algunas posiciones clásicas. (d). Por lo general. 1950.368. subordinación diseñada por la especialidad de control de un Tribunal Constitucional. 1886. c) Jerarquía. El sistema constitucional fue visto como reglas políticas y carentes de toda imperatividad.365. no podemos negar la incidencia de la Sala de lo Constitucional en la confirmación de la democracia constitucional.

(c) los tratados normas ordinarias internacionales o ley en sentido preferente. Sistematización constitucional de las fuentes del derecho Nuestra Constitución reconoce un sistema de fuentes del derecho. al restringir el desarrollo de los derechos fundamentales por medio de ley. Sistema que no solo debe ser observado como eminentemente constitucional sino como un sistema que ordena la totalidad del sistema jurídico nacional. Las Fuentes del Derecho. Pág. la jurisprudencia. La Constitución legitima las siguientes manifestaciones: a) normas constitucionales y normas de reforma constitucional -normas constitucionales y normas de reforma constitucional -norma primarias. En nuestro caso. 20. Es importante resaltar que la Constitución española particularizó el favorecimiento de la integración europea de modo claro. 370 Javier Pérez Royo. 367 Javier Pérez Royo. 369 Javier Pérez Royo. Pág. Las Fuentes del Derecho. aparecen otras que han sido sacralizadas por la doctrina jurídica.369. se conserva a pesar de ello la regla de supremacía constitucional.que se condiciona al principio de constitucionalidad. Las Fuentes del Derecho. más bien como un proceso que culminó en el tiempo que marcamos para cada una de ellas. 89 Cn. memorándums e instructivos. .1979. por medio de la introducción de lo que en España son las leyes orgánicas -normas que regulan derechos fundamentales-. y constitucional. ha hecho lo mismo para la integración centroamericana. Pág. No se vea por tanto que surgieron en dichos años. El Art. Explicaciones adicionales sobre la amplitud de las leyes orgánicas en el ámbito jurídico español pueden encontrarse en Fernando Garrido Falla.370. (f) los decretos. (i) providencias. 19. (d) normas de excepción. (c) Leyes de derechos fundamentales. lo hacemos desde el punto de vista de los años en que se perfeccionaron en la letra de cada una de dichas Constituciones. sin usar dicha terminología la Sala de lo Constitucional estableció en su jurisprudencia similar conclusión. (k) las circulares y (m) los oficios. Aquí aparecen: la costumbre. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho.37 y ss. Las Fuentes del Derecho. Volumen I. (d) Soberanía limitable. La validez de los organismos supranacionales funciona en conexión con una teoría de soberanía limitable. en igual sentido la Constitución de 1983. y por último la doctrina de los expositores del derecho. ________________________________________________________ _____________ 336 Cuando mencionamos a éstas garantías. y de cómo el ordenamiento jurídico se ve completado por el principio de juridicidad. Especiales comentarios de mérito en nuestras prácticas jurídicas están en las ordenanzas. Royo explica el rompimiento del concepto tradicional de ley. (j) resoluciones. Pág. por el ejercicio de las propias competencias de la Constitución. Las Fuentes del Derecho en la Constitución Española. 20. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado. (b) normas ordinarias o secundarias -ley en sentido estricto-. Además del anterior espectro normativo. Pág. (h) órdenes. (e) normas reglamentarias. 19. (g) acuerdos. la doctrina legal. o normas constitucionales derivadas-. de 1983 fomenta dicha integración y su consolidación se auxilia con la autorización de organismos supranacionales. 368 Javier Pérez Royo. integrante de las fuentes del derecho.

31. sino la creación de un orden que manda realizarse. órganos y procedimientos que determinarán las concreciones de sus propios supuestos jurídicos. Aclarado con brevedad este asunto. ________________________________________________________ __________ 371 Javier Pérez Royo.372 La tarea esencial de la Constitución es disciplinar como el resto de normas jurídicas de un ordenamiento jurídico deben ser producidas. como expresión de la soberanía popular. sino que cualitativamente constituye el primer conjunto normativo y base fundamental de todo el ordenamiento jurídico interno. "La Constitución es la autodeterminación de una generación para consigo misma. Ver a Javier Pérez Royo. ha de ser tenida en cuenta por el estimado lector." La Constitución no es una simple creación de un orden nominalmente normativo. como producto de un esfuerzo académico-sistematizador de las normas jurídicas de mayor incidencia en nuestro sistema jurídico. La Sala dice que: "La Constitución de la República. Fundamentación constitucional de las fuentes . lo que implica que todos los planos de la producción jurídica deben estar subordinados a la Constitución en cuanto a su forma y contenido. LAS NORMAS CONSTITUCIONALES Contenido y función disciplinadora de las normas constitucionales La primera observación de las normas constitucionales es que éstas ordenan la génesis del derecho. mostraremos las cualidades distintivas de cada tipo de norma jurídica. no sólo es un sistema de normas. organizadoras de la sociedad estatal. Pág. que habrá de ejercitar su turno la generación que suceda a la presente". además de contener normas directoras de la vida política del estado. Las Fuentes del Derecho.373 Es evidente la consolidación de este principio en el pronunciamiento que hace la Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 4-N-93 del 24 de noviembre de 1995. 31. sistematizadoras de sus instituciones y limitadaras de la discrecionalidad y arbitrariedad de los gobernantes. está limitada en extensión e intensidad por la potestad que ejercitaron las generaciones anteriores. Pág. 31. como las categorías básicas a través de las cuales se manifiesta la voluntad de dichos órganos y las relaciones entre las mismas por razón de jerarquía o de competencia. Las Fuentes del Derecho. Pág. 372 Javier Pérez Royo.La clasificación anterior. estableciendo la potestad de limitarlos únicamente en los casos regulados por la ley y por mandato de autoridad competente". y la propia. Las Fuentes del Derecho. Contexto en que la Constitución ejecuta las precisiones condicionadoras de creación normativa: "tanto los órganos competentes para ello. La Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 19-M-94 del 29 de julio de 1995. 373 No debemos olvidar que esta actividad de la Constitución es eminentemente formal.371 La Constitución regula las materias. II. La Constitución regula las fuentes del derecho y la producción del resto de normas y sistemas jurídicos. contempla normas garantizadoras de los derechos de los gobernados sin distinción alguna. estima que "es imperioso advertir que la Constitución en general es un mecanismo que.

toda ley repugnante a la Constitución es nula. Como norma que imprime el sostén del sistema normativo. simples tentativas para limitar el poder. ha sido entendida como la norma básica del orden jurídico. Una definición de contenidos hace que las normas constitucionales sean las que reconocen los valores. por el convencimiento de una regla lógica de mayor convencimiento real. Fayt concluye que "de este modo. que con grado de supremacía condiciona y subordina a los poderes legislativos. y desestima los esfuerzos que hicieron las colonias anglosajonas para conseguir la unión federal. La supremacía constitucional se consolida históricamente en la Corte Suprema de Estados Unidos. Si la norma constitucional puede ser modificada por una ley ordinaria. no a los gobernantes. Aceptar dicho postulado convertiría a las constituciones en un absurdo jurídico. En el caso Marbury contra Madison. correspondiendo a las tribunales y a los jueces decidir sobre el conflicto entre una ley ordinaria y la ley suprema".374. en cuanto que deja inservibles las luchas. con lo cual impone su poder anulatorio. apoya la estabilidad de los factores reales de poder. Una definición de coherencia grupal las explica como el subsistema básico del ordenamiento jurídico. supone que no existe poder superior a la norma constitucional. El razonamiento que permitió reconocer una posición suprema a la norma constitucional evade la permisión de modificar por ley ordinaria a la norma constitucional. puesto que enfrenta la resistencia de la Constitución. Posibilidad que es desechada. El principio de supremacía y fundamentalidad constitucional logra la idea de superioridad jerárquica de las normas constitucionales. de ahí que la Constitución gobierna a los hombres y no al contrario. impide que los órganos deleguen el ejercicio de sus funciones. principios. y ocupa la misma posición desde la organización jerárquica de las normas. que garantiza la permanencia y perdurabilidad del minimum de elementos esenciales en el orden jurídico.375 . El principio de supremacía impone un deber de conformidad de los poderes públicos para con la Constitución. derechos fundamentales o esenciales y la distribución de los órganos del Estado. Desde la posición jerárquica. Fayt dice que "la supremacía de la Constitución es una consecuencia lógica del principio de subordinación al derecho que impera dentro de la organización política. El criterio judicial determina que los medios ordinarios no pueden modificar la norma constitucional. Paralelo a la supremacía está el principio de fundamentalidad. El dogma de la supremacía constitucional fue razonado por la jurisprudencia norteamericana a partir de la lógica de las modificaciones posibles a una norma jurídica.Las normas constitucionales han sido conocidas como normas primarias o normas fundamentales. es la norma suprema. La supremacía pertenece a la Constitución. deroga los actos anteriores y posteriores que contradicen a la norma constitucional. El principio de supremacía permite el control de constitucionalidad de las leyes. haciendo de las mismas. El argumento histórico convierte otra justificación. el juez Marshall crea la jurisprudencia de la función legislativa limitada por la Constitución. y rechaza la alteración del equilibrio de estas fuerzas.

375 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. "Es la relación de correspondencia y conformidad que debe existir entre el grado inferior y el superior del ordenamiento jurídico".Pág. Estableció que "la acción de Lüth.206 y ss.El principio de regularidad jurídica completa el cuadro que caracteriza la supremacía constitucional. según las determinaciones de las normas constitucionales. Págs. pero éstos son influidos conformándolos constitucionalmente. en cuanto efectos hacia el interior del resto de sistemas jurídicos. El productor reaccionó y consiguió por vía judicial civil una sentencia que "condenó" a los productores del boicot. Págs. 376 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. 377 Roberto Rodríguez. 379 Roberto Rodríguez. Particulares y Derechos en el Derecho.380 ________________________________________________________ ___________ 374 Carlos S.56.permanezca como tal. encabezó un boicot contra la proyección de una película en Alemania -juzgada por él como contraria a los valores constitucionalesrealizada por un productor en su día favorable al régimen nacional socialista. Fayt. que la aplicación e interpretación de disposiciones normativas por los jueces están influidas por los derechos fundamentales. estimando que el periodista se debía de abstener de seguir llamando al boicot.Pág. . el principio afecta a las tres funciones del Estado y no se limita al poder judicial. En la jurisprudencia alemana el caso Lüth. Ante esta decisión el periodista apeló al Tribunal constitucional Federal Alemán". Particulares y Derechos en el Derecho. Un periodista "Presidente de un club de prensa. tradicionalmente casi incomunicados".314 y ss. 200 y ss. 379 Florez Valdéz respalda la afirmación en el sentido que "quiza esta cualidad de general o universal incidencia explique y hasta justifique la atención prestada a la Constitución en el mundo jurídico no sólo por parte de los constitucionalistas sino también por todos los iusprublicistas y iusprivatistas. administrativo. en que este no es nuevo ámbito del derecho constitucional. penal. es basbante ilustrativo como antecedente al principio de irradiación constitucional. Además. Particulares y Derechos en el Derecho.376 El principio de irradiación ilustra de otro modo la supremacía constitucional. por ver en ello una "una acción contraria a las buenas costumbres".Pág. Tomo II Pág. estampó en el caso Lüth.312. Significa la regla de la cadena de validez de las normas jurídicas. fomentar un sano fenómeno de ósmosis jurídica al desparcelar antiguos encasillamientos y conectar ancestrales compartimientos científicos.378 El principio de irradiación. Derecho Político. permite que cada ámbito de los sistemas normativos ordinarios civil. sirviendo para en cierto modo. y que la sentencia no debe olvidar la influencia de la Constitución en las normas ordinarias. estaba cubierta por un derecho fundamental y el límite de la norma civil debía plegarse al derecho de rango superior". La regularidad jurídica señala la regla que valida la producción de las normas inferiores.312. 378 Roberto Rodríguez.377 Según Rodríguez el Tribunal Constitucional falló protegiendo al periodista en sus actuaciones. situación que consigue una especie de mixtura entre el derecho ordinario y el derecho constitucional. Las peculiariedades del efecto de irradiación consisten.

La Constitución como Norma y como Integración Política. Resulta. Pasando por la esfera dominante del valor absoluto. ________________________________________________________ ____________ 381 Joaquín Arce y Flórez-Valdés. Pág. número 83. La norma constitucional también es ley fundamental de las relaciones entre los pariculares. para resolver en cualquier jurisdicción los litigios.381 La imperatividad completa la efectividad jerárquica constitucional. Págs. Saguez destaca el rol constructivo de la fuerza normativa. y con un rol positivo. El Derecho Civil Constitucional. El Derecho Civil Constitucional. por medio de la invalidación de los comportamientos o normas inconstitucionales.380 Joaquín Arce y Flórez-Valdés." A nuestro juicio. el reflejo de la fundamentación constitucional estima que una norma existe en el orden jurídico. y la meteorológica. por la autorización de la Constitución. imperiosa la necesidad funcional de parcelar el estudio del derecho. a través de "ser guardianes del proceso político" y protectores de la jurisdicción constitucional de la libertad. Nueva época. 382 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. año I. tiene un rol. notable error que se arraigó en las escuelas jurídicas. Proyecto de Reforma Judicial de la República de El Salvador. pero esta apremiante necesidad no justifica ruptura alguna con la esencial unidad del ordenamiento jurídico.30. El principio de imperatividad formula la vinculación automática. 383 Nestor Pedro Sagués: La Fuerza Normativa de la Constitución y la Actividad jurisdiccional.28. Flores-Valdés plantea a las normas constitucionales con un fundamento que no es exclusividad del derecho público. 1996.Pág. Pág. La caracterización de la norma constitucional puede respaldarse también en Pablo Lucas Verdú: Reflexiones en Torno y Dentro del Concepto de Constitución. Implica que todas las normas constitucionales son preceptivas u operativas. esto es considerar a la norma jurídica como válida384. que fulmina predictivamente. Cívitas. número 2.382 Habilidosamente Sagués ha descrito las dimensiones doctrinarias de la fuerza normativa que fundamenta la Constitución. para valorar la incidencia de la Constitución en el derecho privado ha de tenerse en cuenta el estado actual de la clásica y dicotómica división del derecho en público y privado. las que únicamente aceptan a la norma constitucional como propuesta. ni avala la desconexión de sus instituciones con la cúspide normativa constitucional". para que ante inconstitucionalidades por omisión. como legislador negativo. enero-marzo de 1984.2. En Revista de Ciencias Jurídicas. Un estudio de imprescindible consulta sobre la fuerza normativa de la Constitución está en José Albino Tinetti: Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de los miembros del Sistema de Administración de Justicia. Centro de Estudios Centro de Estudios Constitucionales. San Salvador. Kelsen condensa las cualidades validadoras de las normas inferiores por la norma primaria al afirmar que: "La norma básica se refiere únicamente a una Constitución que es fundamento de . Madrid. Madrid. Por lo tanto no pueden estar condicionadas a un desarrollo posterior en normas ordinarias para justificar su aplicación. 1a reimpresión 1991. Las doctrinas menos radicales. En Revista de Estudios Políticos. febrero. de la hoja de papel o la fuerza normativa como valor nulo. enero de 1992. que esmeran la constitucionalización de los actos y normas inconstitucionales. número 1. Año III. Los jueces para Sagués. La imperatividad de las normas constitucionales dice que la ausencia de normas constitucionales. En Divulgación Jurídica. En el poder judicial. y reproduciendo la advertencia de recaer en un sin sentido. En general. al expulsar normas inconstitucionales. inmediata y directa de las normas constitucionales. en una pirámide jurídica y nomocrática. cumplan "el hacer. desde luego.216 y ss. Unidad Técnica Ejecutiva. que la Constitución les ha dispuesto"383.

Al mismo tiempo. como <<norma fundamental>>. dos últimas. Kelsen. 387 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. Algo esencialmente nuevo no ha resultado de esto. siguen dominando las consideraciones Kelsenianas.26.un orden coactivo eficaz. ________________________________________________________ _____________ 384 La validez es criterio de existencia. México. y constituye. Solamente si la conducta real de los hombres corresponde. el significado subjetivo es considerado también como su sentido objetivo. En complemento Pena Freire nos recuerda que: "a partir de esta norma . Walter termina reconociendo que "la idea de la norma fundamental surgió en una cooperación altamente productiva de opiniones científicas y que han permanecido constantemente como la base del edificio intelectual de la Teoría Pura del Derecho.. Esta potencial interdependencia no excluye que los específicos problemas que generan la estructura constitucional y . y la vigencia como criterio de existencia. reproduce las ideas de Santi Romano: "es indudable que la Constitución formal.. así. 86. que calificaron a la norma constitucional. Pace. Con mayor claridad. Bogotá. pero quizás se ha confirmado la licitud de un supuesto básico semejante"390. validez y eficacia. cuya interpretación constitucional la muestra en la orden de mandar a publicar la norma jurídica aprobada por la Asamblea Legislativa. Fontamara. 390 Robert Walter.. Estas. La validez condiciona la validez y la eficacia. la Teoría Pura del Derecho y el Problema de la Justicia. Pág. Perfiles de una teoría constitucional.el edificio en parte destruido sean distintos de aquellos que suscitan respectivamente la Constitución forma y el proyecto de restauración". refiriéndose a la norma constitucional. <<fundamento hipotético>> La denominación hipotética presupone que "ella vale. sin embargo. generalmente. En Hans Kelsen: Constribuciones a la Teoría Pura del Derecho. 385 Para Kelsen la sanción perfecciona la validez. Lo que siempre de nuevo fue motivo de cavilaciones ha sido el carácter científico de la norma fundamental.388 La investigaciones de Robert Walter reconfirman las ediciones Kelsenianas. provoca en todo caso consecuencias jurídicas a cargo de la estructura constitucional. Pág. la vigencia es requisito para lograr la eficacia. que deberá ser restaurado según el proyecto aprobado.en la relación entre el proyecto de restauración y el edificio en parte destruido. no imponen condicionantes a la validez para lograr que la validez produzca sus efectos existenciales. la norma básica presupuesta de acuerdo con la cual se debe obedecer una Constitución efectivamente sancionada385 y efectivamente eficaz"386. 388 Alessandro Pace. en cuanto dotada de prescriptividad. de forma semejante a lo que sucede según la metáfora ..99. y no de otro modo. que relaciona el cumplimiento fáctico. discutido en diferentes direcciones.1997 Pág. 1a Edición. En nuestro medio jurídico está determinada por la promulgación. y que Kelsen siempre buscó aprehender de forma más precisa. La razón de la validez objetiva de un orden jurídico es.95. Fusiones conceptuales que han ameritado comentarios intensos en la doctrina. Pág. 67.. Kelsen preceptúa con insistencia que: "La norma básica presupuesta de un orden jurídico que determina el hecho constituyente en cuanto hecho básico de la creación de las normas de ese orden es el fundamento de validez común de todas y cada una de las normas jurídicas pertenecientes al mismo. también el ordenamiento jurídico que se apoya en ella" 389.para continuar con la metáfora.. 386 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. la unidad en la pluralidad de las normas creadas de acuerdo a ella"387. diferente de la vigencia que asimila la obligación. 389 Robert Externando de Colombia. Póngase atención que normalmente se confunde vigencia y eficacia. La instauración de una Nueva Constitución. pero no a la inversa. 1a Edición. y distinta a la eficacia.1992. Pág.

-(Charles y William Beard: The American Leviathan). con las ventajas e inconvenientes que ello trae consigo"394. es lo que piensan que es. La Constitución introduce a los derechos fundamentales. y. que la impregnó con las características de un documento político. los reconoce y no se limita a decir cuales son. es decir. las condiciones para la suspensión. en la que manfiesta que la living Constitución es una Constitución que el gobierno y el pueblo reconocen y respetan. regula su régimen jurídico.algo consecutivo de las normas primarias. no lo que ha sido: "siempre se está convirtiendo en algo diferente. que la regulación que la Constitución hace de los derechos fundamentales "tiene como consecuencia inmediata dotar a las reglas en que se concreta del rango. 192/9. La perspectiva de la Constitución viviente es adoptada por la jurisprudencia constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad del 18 de julio de 1996. fija las reglas para derechos concretos y los mecanismos especiales de garantía. por tanto. Las normas constitucionales representan una materia de mayor gravedad y garantía. además de la obligación de ceñimiento de los poderes públicos. Como concepto básico y práctico la Constitución ha sido enfatizada por la doctrina en su función en su función que determina los derechos fundamentales. Concepción que negó por mucho tiempo el carácter el norma jurídica. indeterminadas y con perfiles sumamente amplios . al considerar a muchos de ellos en sus aspectos singulares. trae como consecuencia la posibilidad de controlar judicialmente el ejercicio del poder392. Sin que hubiera razón alguna. Las normas constitucionales como normas supremas. las normas constitucionales determinan las libertades fundamentales. ha calificado a las normas constitucionales como normas abiertas. la estructura y funciones del Estado. La Constitución. abstractas.393 La Sala de lo constitucional. tanto con carácter general. de forma que lo regulado por la norma fundamental se convierte en indisponible para el legislador.sentencia de amparo del 5 de febrero de 1996. ________________________________________________________ .supuesta se convierten en vinculantes los dictados del poder constituyente. se faculta a este poder para dictar normas obligatorias a todos. A partir de este germen se va construyendo escalonadamente el ordenamiento jurídico"391. para quien debe considerarse también. hay que insistir en la visión tradicional. las demás leyes están subordinadas a éstas. como aquellos que la elogian. De las reglas programáticas y operativas En nuestra historia constitucional.92. Para Del Vecchio. ayudan a convertirla en lo que será mañana". y tanto las críticas. número 22-A-94 y 27-M-94-. como específico. debido a la actividad constituyente. igual que en otros países -que siguieron las mismas teorías como modo irracional y temerosa del significado de la supremacía todopoderosa y omnipresente de la fuerza del derecho marcado por el fundamento que justifica la explicación humana. de la rigidez constitucional. representan -las normas ordinarias. la que dice como vivir en organización y constituirse en una sociedad que debe vivir para lograr su propia autorealización. Esta idea de Constitución deviene de la sistematización académica de Pérez Tremps. al igual que los actos realizados bajo su imperio.

A partir de los condicionamientos al resto de normas.10. norma jurídica que estuviera por encima de los poderes de ella misma organizada. significando más que todo obligaciones de conducta moral que relegaba la coercibilidad que introyecta cualesquier norma jurídica. Vol. en general. 394 Pablo Pérez Tremps._____________ 391 Antonio Manuel Peña Freire: La Garantía en el Estado Constitucional de Derecho. al producir el resto de normas inferiores. con las siguientes consecuencias: a) dado que la Constitución es norma superior habrán de examinar con ella todas las leyes y cualesquiera normas para comprobar si son o no conformes con la norma constitucional. La Constitución en si misma fuente del derecho no sólo es un conjunto de mandatos dirigidos al legislador. c) habrán de interpretar todo el ordenamiento conforme la Constitución. la fuerza normativa deviene en la obligación de aplicación por parte de los jueces. no existiendo límite jurídico alguno para su actuación conjunta.375. En españa han pasado situaciones similares. habrán de aplicar la norma constitucional para extraer de ella la solución del litigio o. para configurar de un modo u otro una situación jurídica. respeten las situaciones jurídicas. aquella que logra que las conductas sean exigibles en la fuerza del mundo de los ordenamientos jurídicos. De esta forma. la doctrina democrática de avanzada dogmatiza el sistema de eficacia directa para la Constitución. Año V. II mayoagosto de 1999. 393 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. también afecta a los órganos del Estado en la medida que se haya incorporado a las leyes. igual que cualquier otra norma.90. sino fundamentalmente. San Salvador. 2a reimpresión 1991. la norma constitucional manda que los contenidos y formas desarrolladas por el legislador. Todo aquello en que estuvieran de acuerdo ambos agentes era jurídicamente legítimo. titulares conjuntos del poder legislativo. 148 y 149. y en general todos los llamados a aplicar el derecho. derechos y obligaciones reconocidos por el legislador constitucional. La clave del carácter normativo de la Constitución resulta en el deber de aplicación por parte de los operadores jurídicos." 395 De la aplicación inmediata y directa Según la cualificación temporal y personal. 1998. puesto que su aplicación no puede ser relegada a que exista una ley posterior que desarrolle la vaguedad de sus contenidos. la Constitución estaba permanentemente a disposición de estos dos órganos del Estado. Significa "que los jueces. documento jurídico. especialmente de los programáticos. sino un documento político consistente de manera exclusiva en la institucionalización de los agentes básicos del proceso político: el Rey y las Cortes. Corte Suprema de Justicia Proyecto de Asistencia Técnica a los Juzgados de Paz. 392 Eduardo Alfredo Cuéllar: Apuntes sobre el Constitucionalismo de Tipo Económico. sino que la Constitución era el Rey y las Cortes. número 4. 9a Edición. Teoría General de los Derechos Fundamentales. la norma constitucional representa un mandato de aplicación inmediata y directa. agosto. si la . Royo dice que previo al régimen de Franco: "la Constitución no era norma jurídica.Pág. En otras palabras. Págs. habrán de tomar la norma constitucional como una premisa de su decisión. Unidad Técnica Ejecutiva. Barcelona. y sistemas normativos especiales. En Divulgación Jurídica. Año II. Pág. El temor a la fuerza normativa de la Constitución hizo que ésta se convirtiera en un documento que podía ser dominado en las discusiones de los parlamentarios. La Constitución no era. En Revista de Justicia de Paz. Pág. Bosch. pues.

que habiendo desarrollo legislativo. Por otro lado. primacía y superioridad. La desobediencia. 21-S95. no establece únicamente preceptos programáticos -salvo que se remita la Constitución a la Ley. es decir. sino también fuente del derecho sin más". si el legislador hace su trabajo de producción legislativa conforme los mandatos y respeto de las normas constitucionales. pero la omisión de actividad legislativa que determine los contenidos constitucionales en situaciones más específicas. La aplicación inmediata es resaltada por el Magistrado Mario Solano en su voto particular de la sentencia de habeas corpus del 14 de febrero de 1996. Esto se pone de manifiesto no sólo en la propia arquitectura del texto constitucional: soberanía nacional que reside en el pueblo español directamente y no en alguno o en algunos de los órganos del Estado actuando conjuntamente o por separado. en el que señala que la Constitución tiene "un valor normativo de aplicación inmediata.y por lo tanto sus preceptos deben ser aplicados directamente por los operadores de derecho. además porque la fuerza normativa de la Constitución se manifiesta en dos aspectos: El aspecto represivo." ________________________________________________________ ____________ . y garantías de dicha superioridad.396 La regla determinante es que la falta de norma jurídica confeccionada por el legislador no afecta la coercibilidad de la norma constitucional. Esto nos permite insistir. en cuyo caso tiene una labor negativa expulsando del ordenamiento jurídico el acto normativo o declarando nulo el acto de gobierno. del poder constituyente respecto de los poderes constituidos. sino norma aplicable. en consecuencia. Con la evolución del constitucionalismo las concepciones cambian y el mismo Royo palabrea el cambio hacia la fuerza normativa que debe tener la Constitución: "está claro que se ha roto radicalmente con esa tradición constitucional y que se ha impuesto en nuestro país 397 en el que se expresa fielmente esa doble condición de ser fuente del derecho. junto al carácter supremo y disciplinador de las normas fundamentales. superioridad. no deba obedecerse la concreción que realiza el legislador en las normas secundarias.Constitución tiene eficacia directa no será sólo norma sobre normas. y extraordinaria. en tanto que ejerce el control de constitucionalidad de los actos de gobierno. de obligatoria aplicación en la defensa y resolución de los conflictos que susciten los derechos reconocidos y demás supuestos contenidos en ella misma. la reforma constitucional. Y el aspecto constructivo. no puede servir de pretexto para dejar de aplicar las normas constitucionales. otorgan a éstas la capacidad jurídica para intervenir como efectivos y verdaderas normas jurídicas. la autonomía. no quiere decir tampoco. en tanto que es labor de los jueces interpretar la normativa secundaria. que la norma constitucional y el mandato de aplicación directa e inmediata no desvaloriza el trabajo del legislador. la primera de las fuentes del derecho y norma reguladora de las fuentes del derecho. a partir del marco constitucional". en la propia y auténtica Constitución. la justicia constitucional. ordinaria. Puesto que. o inaplicación de normas secundarias está en función del criterio de contrariedad constitucional. no será sólo fuente sobre la producción.

Claro está que el argumento siempre debe estar conectado con las competencias atribuidas en razón de la especialidad de conocimiento.Pág. ni derecho privado. aplicable a nuestro país en la época actual. Aplicación inmediata y derechos fundamentales No debemos olvidar que la teoría de la eficacia inmediata de la Constitución tiene su máxima trascendencia por la intencionalidad de maximizar la efectividad de los derechos fundamentales. Sistema de Fuentes. la Sala de lo Civil estaba autorizada para controlar la constitucionalidad de los actos de discriminación sobre los pretensores del patrimonio del causante.Pág. superpuesto.296. Por atribución legal de conocer materia familiar y específicamente sucesoria. sobre todo si se trata de la aceptación de la herencia del padre y se considere en una sentencia el artículo constitucional como letra muerta y se desconoce su existencia". . advierte que la mora del legislador en actualizar las leyes secundarias. 396 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional. ésa época el Art. ello no debe ser obstáculo para que los jueces o las autoridades dejen de obedecer el mandato constitucional.395 Javier Pérez Royo. Aunque no existan normas de desarrollo legislativo. ________________________________________________________ _____________ 398 En Roberto Rodríguez. Las Fuentes del Derecho. En la doctrina alemana Roberto Rodríguez estampa en su tesis doctoral las consideraciones de Müller. y el mandato para los juzgados de grado inferior de no discriminar por el hecho jurídico que siltua a algunos herederos como hijos naturales. "sino derecho constitucional. no son derecho público. 988 del Código Civil no estaba reformado y colocaba en un plano secundario o subsidiario a los hijos naturales en materia sucesoria. también. vigentes en la universalidad de la comunidad. La Sala de lo Civil da cátedra constitucional al pregonar que se infringe la Constitución al sostener diferencias entre los hijos legítimos y los naturales en la sucesión del padre conforme a las reglas civiles.32. Esta regla es la capacidad y facultad jurídica de los tribunales superiores para controlar la constitucionalidad de los actos de los tribunales inferiores. Sin embargo. precisamente derecho fundamental que con su fuerza normaltiva penetra de modo inmediano en el ámbito de las relaciones jurídicas especiales". Particulares y Derechos en el Derecho. La sentencia de la Sala de lo Civil del 27 de febrero de 1992. "no puede impedir jamás los derechos protegidos por la Carta Fundamental. 397 Royo habla de España.399 La actuación de la Sala de lo Civil deja que miremos implícita otra regla en materia de control constitucional.398 Una regla a perseguir es que la exigibilidad de aplicación directa e inmediata de la Constitución es la regla general. quien concibe a los derechos fundamentales como principios elementales que ordenan la vida social. En nuestra historia constitucional tenemos un caso histórico. De ahí el reclamo. La Constitución de 1983 había reconocido la igualdad de los hijos naturales.76. Pág. Que a partir de reglas familiares constitucionales obligaban a no discriminar por razón de la situación jurídica en que los sujetos pretensores había sido engendrados.

59. La otra cuestión es que el carácter programática no debe confundirse con el derecho de acción que legitima la acción en proceso constitucional de amparo. 1995. III. Identificaciones de reglas programáticas por la jurisdicción constitucional Frente a éstas concepciones en que la norma constitucional debe ser directamente aplicable. Una cuestión es que todas las normas constitucionales son operativas. Pág. necesitan un desarrollo en la normativa secundaria para que se traduzcan en derechos concretos que puedan reclamarse en un juicio de amparo. Edición de la Revista del Instituto de Derechos Humanos ludicium Et Vita. Considera que las normas de referencia económica para la expropiación y transferencia de tierras tienen carácter programático. DEL VALOR NORMATIVO DE OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL El preámbulo constitucional. Para ello están las normas supletorias del procedimiento civil que tratan sumariamente la forma de cómo debe procederse para resolver el conflicto.399 La sentencia puede encontrarse en: Jurisprudencia Nacional de América Latina en Derechos Humanos. y que no obstante. Otro caso que aún no está resuelto. derechos que en el presente caso no han sido concretados en el escrito de demanda". Aunque no exista norma secundaria. pero que debe llevarnos a las mismas conclusiones. la Sala de lo Constitucional. así como la posibilidad de expropiación por ministerio de ley. existe un deber estatal de hacerlas cumplir. La sentencia de amparo 7-L-95 del 30 de mayo de 1995 dice que: "los derechos que se alegan haberse violado. la reclamación no debe impedirse por la mora legislativa. Derecho de acción procesal y reglas programáticas Al respecto de las reglas operativas y programáticas en la Constitución de 1983 debemos deslindar dos aspectos. Y en caso de que fuere positiva la reclamación otorgar la tutela del derecho a respuesta. de febrero. cuando dicha transferencia no se realice en el plazo establecido constituyen normas programáticas de carácter social. ha dejado establecida la identificación excepcional de normas programáticas que no son mencionadas expresamente por la Constitución. es sobre el derecho de respuesta. a menos que el carácter programático sea señalado como excepción por la misma constitución o bien por la jurisdicción constitucional concentrada en la Sala de lo Constitucional. La configuración de la acción en un proceso de amparo en nada tiene que ver con el carácter programático que pueda ser señalado como excepción. Un aspecto del carácter normativo constitucional es extenderlo al preámbulo de . ya que este tiende a la protección del gobernado contra una acción u omisión de una autoridad del aparataje estatal que viole los derechos subjetivos constitucionales. Reconocimiento de un derecho constitucional que aún no tiene desarrollo legislativo en materia de libertad de expresión. como son la obligación del Estado de transferir las tierras que exceden del límite legal. por su misma naturaleza de normas de aplicación diferida. número 2.

La fuerza normativa del preámbulo constitucional ha de contemplarse producto de la fuerza de la norma constitucional. que aún así puede decirse que por la jurisprudencia y prácticas doctrinales alguna utilidad mínima debe observarse para las exposiciones de motivos. reducido a los principios o disposiciones generales que si forman parte de la ley. La Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional de Colombia. Sin embargo entiende que no hay razón para entenderlos como parte del cuerpo de la ley. puesto que ello hace chocar de entrada con la técnica legislativa que elabora leyes. concisas. Dibujando un paisaje positivo la explicación de las leyes debe quedar como auxilio interpretativo. no niega la posibilidad de dicha operación en tanto mandato legislativo expreso en el ordenamiento español -3. en tanto. imbricación de la fórmula sancionatoria del poder constituyente. pero creemos que en materia constitucional se valida la coercibilidad normativa del preámbulo401 de la Constitución. considerandos legislativos. incluso las de reforma constitucional sirvan sólo para asentar criterios interpretativos. Las leyes deben ser claras. Pero sin embargo.400 Exposiciones de motivos. gramaticalmente están formuladas fuera del contexto introductorio de la ley. En primer lugar. reconoció la fuerza normativa del preámbulo de la Constitución. completas. precisas. de dárseles el carácter normativo haría perder la nota prescriptiva de las leyes. con lo cual se quiebra la lógica formal de las leyes cual significado imperativo. Por otra parte Santaolalla reniega del valor interpretativo. rompen la regla del procedimiento legislativo. así esta consecuencia no haga parte de la expresión en que consiste dicho preámbulo sino que resulta de su integración al todo constitucional". sería consecuencia más que suficiente para dar a ésta el carácter de norma jurídica. Aceptar el carácter interpretativo de las exposiciones sería acepta de antemano que las disposiciones legislativas son defectuosas. el autor sostiene. especialmente cuando la opinión dominante según prescripción del ordenamiento jurídico español en el Art. Consecuencia para que los preámbulos del resto de normas. tal cual norma constitucional. fórmula sancionatoria. "Aplicando este concepto al asunto que nos ocupa. el autor no cede en cuanto la afirmación de que las exposiciones de motivos formen parte del texto de los leyes. Por último. Cuidados especiales. Aunque al final. Estamos convencidos que normalmente las exposiciones de motivos no forman parte de la ley. Posición radical que niega a las exposiciones de motivos alguna utilidad para la técnica jurídica es la de Santaolalla. ésta posición radical justifica la ausencia de carácter normativo para las exposiciones de motivos por el hecho que no son ley. el 23 de octubre de 1995. dentro de las constelaciones normativas que la intergran. 31 CC figura la autorización para interpretar según los antecedentes legislativos o históricos. a nuestro parecer deben atisbarse en pretender generalizar el carácter normativo de los preámbulos para todas las normas. Normalmente en nuestras prácticas legislativas . El autor aduce además que las exposiciones de motivos consideradas como texto de ley. se tiene que la invalidación de normas inferiores por ser contrarias a las normas del preámbulo.1 CC español-.la Constitución. Las primeras.

no podemos dejar de mencionar la creencia de Ross. claro está que luego de cumplir los trámites que fueren necesarios para el perfeccionamiento normativo. ________________________________________________________ _______________ 400 Fernando Santaolalla López: Exposiciones de Motivos de las Leyes: Motivos para su Eliminación.47 y ss. los preámbulos y exposiciones de motivos sólo son en nuestra técnica legislativa justificaciones suscintas del legislador. Lo cual nos parece de lógica que la fuerza normativa debe imperar. En cambio el preámbulo constitucional diferente a una exposición de motivos reproduce como enunciado sancionatorio una fórmula solemne que frasea el legislador constitucional en señal que la norma aprobada tiene fuerza normativa. Estas normas pueden llamarse. En el proceso de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96. Deriva entonces que las exposiciones de motivos. 401 Que no es en propiedad una exposición de motivos. Las normas constitucionales que establecen el procedimiento de su reforma. u obligación que determinase una fundamentación constitucional de igual sentido que lo expresado. diferentes al preámbulo constitucional. IV. no califican asimilación de norma jurídica. sino fuente del derecho. o normas constitucionales derivadas. En este sentido la norma Constitucional es antecedida por la fórmula sancionadora expresada así: <<DECRETAMOS SANCIONAMOS Y PROCLAMAMOS.se presentan como documentos separados que explican el conjunto de las voluntades subjetivas de los diputados. Número 33. Indicación que otorga condiciones lógicas para aplicarse y no mera vinculatoriedad independiente. que no consideramos ociosa para el esclarecimiento de nuestro tema. Sin embargo. discusiones y alegatos ocurridos en el seno de la asamblea antes de aprobar la norma. Centro de Estudios Constitucionales. y justificada única y sumariamente por la razón de antecedentes. Lo cual derivó en la negación de carácter normativo alguno. dice Ross. 248 Cn. quien sostiene la inexistencia de las primeras. de la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado la Sala de lo Constitucional consideró en la sentencia del 14 de febrero de 1997 que la exposición de motivos de la Constitución de 1983 en el apartado de los tratados había perdido actualidad. tanto las que preven un procedimiento para la modificación. como las que se originan por las primeras. Debe inferirse que no podemos aceptar la posibilidad de las segundas. Revista Española de Derecho Constitucional. la siguiente CONSTITUCION>>. Aunque cabe aclararque esta es una excepción que no valida equivalentes naturalezas para los considerandos que anteceden a las normas ordinarias. normas primarias. Vistas las cosas desde una perspectiva universal. sirviente de criterios interpretativos. Págs. 402 Las normas de reforma constitucional son verdaderas normas constitucionales. LAS NORMAS DE REFORMA CONSTITUCIONAL El procedimiento de creación está previsto por el Art. que no son normas del sistema "sino una previsión no estrictamente obligatoria. los considerandos. ni considerandos legislativos. . Así el viejo orden constitucional se adapta a las nuevas demandas constitucionales. aunque lo modifican. Hay que tener en cuenta que las normas de reforma constitucional permiten la supervivencia del viejo orden constitucional.

Sobra decir. es decir. La consecuencia práctica del asunto estriba en poder estimar la inconstitucionalidad de las normas ordinarias.>>. cuidando que la ratificación sea efectuada por la siguiente Asamblea. límites materiales para el poder de revisión. Nuestra regulación no contiene norma alguna de caducidad para interponer la inconstitucionalidad de las normas contrarias a la norma fundamental. que ello demuestra otra razón de subordinación. que se necesita para aprobarlas. una vez aprobadas. Ocurre entonces. y otro que lo ratifique. En segundo lugar. en cualquier tiempo en que origene dicha imperfección. las cualifica para diferenciarlas de las normas constitucionales originarias .. la primera vez-.403 Royo sostiene. normas de reforma de la Constitución. sujetas a un probable proceso que las declare contrarias a la Constitución. y luego sea una tercera la que realice la ratificación.Son.. Royo lo dice en sus propias palabras. normas que añaden. nos parece un error de interpretación y de práctica constitucional de reforma.. Aunque la Constitución española. un acuerdo de reforma constitucional. sin embargo. ________________________________________________________ ___________ . no contiene las llamadas cláusulas de intangibilidad. como su nombre indica. y aunque no parezca convincente deducirlos a partir de fórmulas como las contenidas en el artículo 10. es decir. se incorporan al texto constitucional y se convierten en Constitución a todos los efectos".. suprimen o sustituyen algún precepto de la Constitución. Adviértase que la intencionalidad constitucional.. Resulta que las leyes de reforma constitucional están siempre. la reforma afecta contenidos fundamentales que impone una subordinación como leyes ordinarias que tratan de incorporarse y convertirse en parte de la Constitución. Los acuerdos han de ser producidos por diferentes Asambleas Legislativas. Procedimiento que al ser violado obligaría al Tribunal Constitucional ha declararlas inconstitucionales. Estas leyes de reforma de la Constitución. sancionadas. a diferencia de lo ocurrido con otras constituciones europeas. 248 Cn establece en nuestro orden constitucional que para su creación se requiere la iniciativa de por lo menos de diez diputados.404 El Art. La denominación de normas constitucionales derivadas. que no puede haber un lapsus temporal intermedio que se abstenga de completar el proceso de formación de norma constitucional. el primero basado en el procedimiento. promulgadas y publicadas. al no ser ratificada por la siguiente Asamblea." . en todo tiempo. ocupa una posición jurídica superior a la de las leyes de reforma. pienso que no es difícil deducir la primacía de la Constitución sobre las leyes de reforma"405 Royo sostiene dos argumentos. creemos que existe un tercero. adviene de la posibilidad de interponer un proceso de inconstitucionalidad.1 <<los derechos inviolables. que para la creación de las normas de reforma casi todas las Constituciones democráticas tienen previsto un procedimiento distinto al ordinario. En otras palabras.406 Aplicables a nuestro ordenamiento constitucional los dos argumentos anteriores.destinada a provocar mágicamente ciertos hechos socio-sicológicos". imposibilita y termina el proceso. El cual desde el punto de vista formal.producidas en un bloque. que una primera Asamblea acuerde la reforma.. dotadas de una mayor claridad que las nuestras: "La Constitución.

Pág. "una instrumento internacional de aquellos que están gobernados por las dos Convenciones de Viena"408.11. Al referirse a las organizaciones internacionales productoras de tratados. 403 Ricardo A Guibourg: La Autorreferencia Normativa y la Continuidad Constitucional. normas ordinarias -normas secundarias-. La instauración de una Nueva Constitución. .182. normas reglamentarias de ejecución. Buenos Aires. La Convención de Viena de 1986 amplió el concepto para las organizaciones internacionales. dado que se necesita para poder incorporar al orden jurídico nacional. en la opinión consultiva OC 10/89 del 14 de julio de 1989. que los tratados estén validados. que el sentido de "tratado" sea al menos. Deducible de esta definición. 405 Javier Pérez Royo. El Lenguaje del Derecho.Pág. La Convención entiende por tratado. Las Fuentes del Derecho.42.Pág. En este sentido. 97. Nuestro sistema jurídico nacional está integrado por un conjunto de normas. independiente de sus denominaciones particulares. Perfiles de Teoría Constitucional. dejó claro. 1a Edición 1983. en consecuencia no lo es tampoco en el Artículo 64. es la existencia de un acuerdo de voluntades. ya conste en un instrumento único. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS I.43. Lo interesante es que las normas en razón del sujeto que las produce pueden ser nacionales. y segundo por las reglas nacionales. que interpreta la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el marco del Art.402 Alejandro Pace. Carrió. Homenaje a Genaro R. la Corte Interamericana de Derechos Humanos. la calidad jurídica del instrumento internacional tratado. las normas que integran el ordenamiento nacional pueden observarse clasificatoria y jerárquicamente. 64 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. normas instructivas. Pág. circulares. presentadas en forma sistemática a la colectividad y a los diferentes operadores jurídicos. La significación de tratados sirve para nuestros efectos. Centro de Estudios Constitucionales. La serie de normas que conforman nuestro ordenamiento son de diferente tipo. encontramos normas constitucionales.normas tercearias-. 406 Javier Pérez Royo. julio-septiembre 1997. Las Fuentes del Derecho. y desformalizó el término. "un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional.Pág. 404 Javier Pérez Royo. LOS TRABADOS La reglas internas nacionales y las reglas internas internacionales.42.normas primarias-. Así. da por suficiente. Es decir. Revista de Estudios políticos. según hemos mencionado. o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular".1". En Eugenio Bulegyn y otros. sin embargo la declaración "no es un tratado en el sentido de las Convenciones de Viena. porque no fue adoptada como tal. efectuado entre Estados a la luz de las reglas internacionales407. las normas enumeradas pueden ser nacionales. Las Fuentes del Derecho. Abeledo Perrot. Para una mínima noción de los tratados sirve la Convención de Viena del 23 de mayo de 1969. y oficios para mencionar las más relevantes. Al hacer un enfoque de mínima concepción. primero por el derecho internacional.

Expresando así. es el resultado de la introducción y reconocimiento de los tratados o convenciones en el orden jurídico estatal y su consiguiente aplicación por los órganos nacionales sobre la base de su ratificación o permiso de aplicación interna. generalmente otorgado por el órgano legislativo o congreso. No se olvide.409 Cuando éste o estos actos jurídicos suceden es cuando podemos hablar en sentido estricto que las normas internacionales se han convertido en normas internas. previa ratificación de la Asamblea Legislativa. previa negociación del tratado por el órgano ejecutivo". Sin embargo. las normas internacionales pueden ser válidamente normas en el ordenamiento internacional. En otras palabras. aquí entonces estamos en presencia de normas interna nacionales. Entendiéndose que el proceso de formación inicia internamente y termina internamente. puesto que su formación se debió a que todos los actos jurídicos desarrollados para su producción fueron ejecutados por autoridades nacionales. y sin embargo no ser.en la República de El Salvador. 144 Cn. Esta clase de normas a pesar de poder ser verdaderas normas en el exterior no lo son nacionalmente sino reúnen los requisitos que se establecen dentro de la norma constitucional y otras normas del ordenamiento jurídico que la detallan o complementan. Veamos por tanto. Para ello se necesita que la autoridad competente nacional las valide y les de la autorización legal para que éstas sean normas válidas internamente. La autoridad nacional produce completamente la norma. que las normas internacionales interiorizadas nacionalmente son válidas y vigentes en nuestro sistema. Entonces con la propiedad terminológica podemos llamarles: normas internas internacionales o normas internacionales interiorizadas nacionalmente.normas válidas. que las normas internacionales implican obligación de aplicación para el operador jurídico cuando éstas se han formado completamente y han sido interiorizadas en nuestro sistema jurídico.410 La validez y vigencia de las normas internacionales La importancia práctica deviene para la operación jurídica judicial. la norma internacional se ha incorporado al sistema jurídico nacional. hay normas que aspiran a ser nacionales en las que su proceso de formación inicia en el exterior y terminan su proceso de formación en el interior.tomando como punto de partida la producción de las mismas por parte del legislador nacional. podemos hablar en nuestro país de que la norma internacional es norma válida y vigente en nuestro sistema jurídico. y es de obligatoria aplicación en vista a la vigencia que opera a partir de las . en el punto de las aplicaciones de norma jurídica. Cumplidos estos dos requisitos. el que la norma sea válida en el sistema nacional. Aquí se abre la interrogante ¿cuáles son las normas jurídicas internacionales que puede y debe aplicar el juez?. No podemos tomar otro criterio que no sea. que supone dos requisitos básicos para ser consideradas leyes de la República: a) que la norma internacional este conforme a las disposiciones constitucionales y b) haya entrado en vigencia conforme las disposiciones del mismo tratado. Y al mismo tiempo que esté en vigencia. Mata Tobar fundándo su afirmación en Visscher dice que: "el proceso de incorporación de las normas internacionales en la legislación interna. Es decir. en este punto de vista la prescripción que se establece en el Art.

Abeledo Perrot. ________________________________________________________ _____________ 407 Alberto Herrarte: El Derecho de Integración. ya que.105 y ss. Pág. La Sala de lo Constitucional manifiesta su preocupación por la incorporación de las normas internacionales al sistema nacional. Edición. Guatemala. y junto a las reglas internas deben tomarse en cuenta para decretar una detención provisional. Opiniones Consultivas y Fallos. 1a Edición. La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. pero haya sido ratificado. la ratificación no constituye un requisito de cierre para considerar que la norma internacional es válida. miraremos que la ratificación es sólo una fase previa en la formación de normas internacionales que aspiran a integrarse en el orden jurídico nacional.ONUSAL. Pero. 1a Edición. Es común que los tratados dispongan plazos que se cuentan posteriormente al depósito de un instrumento que sumado al resto de instrumentos depositados cumple con el número de instrumentos depositados . Si seguimos la regla constitucional. y esto nada más. que no deben ser desconocidos en los procedimientos penales". En Lecturas sobre Derechos Humanos. 1991. en la vigencia de los tratados. 408 Juan Antonio Travieso: La Corte Interamericana de Derechos Humanos. un requisito previo para convertir la norma internacional en norma nacional. Ambas reglas deben cumplirse para que sea ley nacional.106. Págs. que al ser ratificados por El Salvador.. las reglas de vigencia son las del tratado.reglas del tratado. Ensayo de Sistematización. hacen suyos esos preceptos. como hemos venido mencionando. Reglas que valga de paso recordar no deben contrariar a la Constitución. 1996. sino. 410 Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. los dos requisitos básicos que señalamos en el Art. 409 Sobre la incorporación de los tratados al orden jurídico nacional puede consultarse a Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. principios y valores universales. El problema que puede suceder. al reducir la validez y vigencia de un tratado a la exigencia de ratificación. es que el tratado no haya entrado en vigencia. y también de la Constitución. aclaramos nuestra costumbre jurídica de identificar que basta la ratificación para que los tratados entren en vigencia y sean normas válidamente consideradas para su aplicación en nuestro ordenamiento jurídico. y se crea que por su publicación que demuestra la ratificación si lo están. Pág. 1994. si somos acuciosos y observamos detenidamente la prescripción del 144 Cn. no hayan sido aun perfeccionados en su vigencia. Esperando que no nos mueva a confusión esta máxima de Sala advertimos que su considerando nos lleva únicamente por una parte proceso de formación de los tratados internacionales para convertirse como norma nacional. 144 de la Cn. Téngase en cuenta por tanto. Buenos Aires. División de Derechos Humanos. Es probable que tratados. Otra sentencia que incurre en la tradición jurídica de la ratificación es el habeas corpus 18-P-96 de 5 de noviembre de 1996 que dice que los tratados internacionales ratificados por El Salvador son ley de la República. En la sentencia de hábeas corpus 19-R-96 del 7 de agosto de 1996 nos señala que "Los tratados son expresión de la conciencia jurídica de la comunidad internacional.277. especialmente aquellos de reciente ratificación.121. Pág. Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. 1a. Para evadir confusiones.

aunque algunas especificaciones haremos en otro apartado de este trabajo. Jerarquía normativa Los tratados están en la categoría de normas internacionales que son interiorizadas o incorporadas por el sistema jurídico nacional. por la prevalencia y superioridad de los tratados. Otro asunto. le han señalado. que los tratados están dentro de la escala jerárquica. Tradicionalmente los tratados fueron vistos superiores a la ley. Son normas secundarias. y por lo tanto esta ha de subordinarse. reflexione el lector en otros tratados que publicados y ratificados no cumplen con las respectivas reglas de vigencia del tratado. Añade que el Estado que ratifique la Convención después del deposito del vigésimo instrumento entrará en vigor después del trigésimo día después del deposito por tal Estado de su instrumento de ratificación o adhesión. el cambio de criterio de igual posición no conlleva consecuencias diferentes. el mismo rango de ley. El Art. derogatorio o anulador de los contenidos que sean contradichos en los tratados. Recientes interpretaciones. desde este punto de vista es sólo una regla de interpretación hermenéutica de preferencia. pero la claúsula de vigencia es más explicativa. de igual rango y naturaleza que la ley. Aunque el criterio no ha sido del todo uniforme al interior de las fundamentaciones de otros procesos en el proceso de hábeas corpus. Ahora piense el lector que esta regla no se haya cumplido. La Ley sigue estando restringida en su poder modificatorio. 49 de la CDN establece que entrará en vigor el trigésimo día siguiente a la fecha en que se haya depositado el vigésimo instrumento de ratificación o adhesión en poder del Secretario general de las Naciones Unidas. Instituciones que tienen el deber de involucrar una nueva actitud. que confirmen las existencias de normas internacionales con pretensión de ser nacionales. El rompimiento con los precedentes históricos que hicieron a los tratados superiores a la ley413 está en las justificaciones jurídicas de la sentencia de inconstitucionalidad del 14 de febrero de 1997. Nos parece que la costumbre jurídica que otorga vigencia a los tratados por el hecho simple de la ratificación legislativa ha sido la permanencia de una información que en ciertos casos. aun sigue apareciendo con posterioridad. Las consideraciones jurisprudenciales de la materia interpretan que el Art. para corregir estas velaciones. En el tópico de la interpretación hermenéutica gozan de preferencia respecto a la ley -al contradecir la ley a los tratados-. es la falta de información de parte de las instituciones involucradas en los procesos de formación de normas internacionales de aplicación nacional. 411 Por el momento resaltamos la gravedad de la problemática y el obscurantismo que a la postre impide la verdadera eficacia de las normas internacionales en la jurisdicción nacional. cuando la regla de vigencia del tratado no se ha cumplido conduce a la inconstitucionalidad si se aplicara la norma internacional. Fuera de comentario está la posible superioridad éstos respectos de la Constitución. No dudamos de la vigencia de la Convención Sobre los Derechos del Niño.para que entre en vigencia el tratado.412 Sin embargo. en un nivel más ventajoso a la ley. nos parece solo un cambio en la fundamentación de la relación tratados y la ley. que decidió las alegaciones de . 144 Cn.

no concuerda en la actualidad con el texto constitucional. de 8 de febrero. secciones organizadas. al actualizar el contenido jerárquico del Art. confronta la soberanía popular y el Estado Constitucional de Derecho.inconstitucionalidad de determinadas disposiciones en la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado. y los tratados sobre la ley . Las Sentencias Básicas del Tribunal Constitucional. sino preferencia. El texto del Informe Unico de la Comisión Redactora. 144 CN no supone prevalencia. Respalda la igualdad de posición del tratado y la ley con la dinámica conceptual de la Constitución viviente. aunque el texto no varíe su sentido cambia por las contingencias de la realidad. con funciones propias y alejadas de órganos con formación de personal variable. no hay contradicción en resoluciones distintas cuando se acreditan en un mismo tribunal. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. La sentencia española 42/93. ________________________________________________________ ____________ 411 Las versiones informáticas de la Corte Suprema de Justicia son un buen soporte de publicidad permanente. Madrid. En consonancia. En adición es resaltable el cambio de criterio. aparente deber del Ministerio de Relaciones Exteriores. que incluso choca con la textualidad de las intenciones subjetivas del legislador constituyente. que acomoda conforme parámetros objetivos. haciendo uso de una interpretación histórica. dinámicas e impeditivas de la esterilidad normativa en los significados de los contenidos constitucionales. La decisión comprendió las reclamaciones efectuadas en los juicios 15-96/16-96/17-96/1996/20-96/21-96/23-96. sino que prescribió una técnica hermenéutica de solución ante conflictos normativos. La prevalencia que usa la figura de la pirámide jurídica para situar en un escalón superior a los tratados se clarifica con el argumento que la Constitución no hizo tal delimitación. Pero aún faltan versiones ás actualizadas con los detalles que comentamos. En Luis López Guerra. una diferente ideación del significado de los tratados en su relación y posibles contrariedades en ley. 144CN. su tendencia se dirige hacia un criterio hermenéutico de especialidad. Es importante en este razonamiento jurídico. 1a Edición 1998. que fueron acumulados previa decisión definitiva de la jurisdicción constitucional. en el caso Fernández. 412 Jurisprudencia comparada estima que la contradicción en los criterios de dos secciones de un mismo tribunal no contradice el principio del stare decisis. La pretensión de inalterabilidad de los significados constitucionales niega la autodeterminación de las futuras generaciones. rechazo de una voluntad subjetiva y encuentro actualizador de la voluntad objetiva del legislador constitucional. A pesar de ello el razonamiento de la Sala de lo Constitucional obvia la consideración del momento constituyente inicial y asienta explicaciones al tenor de interpretaciones realistas actuales. La exposición de motivos manifestó claramente una relación de prevalencia. Tratados con grado de ley. La Sala sostuvo que el Art. la invalidez circunstancial de las fuentes del derecho inmediatas a la producción de la norma constitucional. 413 El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 se reconoce que los trados internacionales prevalecen sobre la ley secundaria. Las aseveraciones condensan en este sentido una interpretación histórica. y que el nivel jerárquico de los tratados es igual de la ley. La interpretación estática hace que los normas constitucionales pierdan fuerza y se esterilicen. en este caso entre el tratado y la ley.

En este sentido siguiendo a Del Vecchio los tratados pueden considerarse como una fuente secundaria del derecho. No porque sea atribuibles a las decisiones comunes. Realizamos en este sentido un punto que para nuestro ordenamiento jurídico debe definirse con certeza por los jueces supremalizados por la Constitución. tienen el mismo rango de ley. Saltibajos omisivos de las concordancias con la regla recién establecido. Los procesos juridificados en la intelectualidad de los jueces ordinarios patronalizan inseguridad jurídica. sino por las decisiones supremas. En inconstitucionalidades la primera posición. 75.La jurisdicción constitucional ha entrampado la inconstancia que regularice el criterio jerárquico de lo tratados. pero con un carácter sui generis. Argentina elevó a nivel constitucional los tratados de derechos humanos enumerados por la Constitución en su Art. Máxime si en otras materias procesales. ha replicado la posición de jerarquía constitucional para los tratados de derechos humanos 415. el criterio sostenido ha sido diferente. En otros países la evolución no ha sido del todo fácil en la jerarquía normativa. que en la jurisdicción protectora de la libertad siguen climatizando la superioridad. Especialmente si los intérpretes son idénticos en individualización y biología. Experiencias sobre la jerarquía de los tratados. que contrarían al sentido común. la segunda compara los sucesos jurídicos en que se procedimentalizan las tutelas de la libertad personal. Como hemos dicho anteriormente algunas resoluciones de habeas corpus todavía siguen la tradicional perspectiva de la superioridad prevalente de las reglas internacionales interiorizadas al ordenamiento jurídico.414 El atolladero para difundir el igual rango. no han sido comunicadas de la transformación tasada para los tratados. y se consideran como complementarios de los derechos y garantías allí establecidos. Los tratados de derechos humanos no enumerados que quisieran tener jerarquía constitucional necesitan el voto de los dos tercios416. De tal forma que la discontinuidad posicional en las opiniones jurídicas de las normas internacionales sepulten las convulsiones descifradas. para la universalidad de las jurisdicciones inferiores colapsan al desdibujarse interpretaciones uniformes con la fundamentación forma. pero los condiciona a no derogar algún artículo de la primera parte de la Constitución. Las causas que han defendido la libertad personal en hábeas corpus. Por ejemplo. La importancia de los tratados lleva consigo un repunte histórico legislativo. . ________________________________________________________ ____________ 414 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. y condiciona sus aplicaciones a reglas de la hermenéutica ha sido una sorpresa constitucional en las consideraciones institucionales de los magistrados. han dificultado la certeza que sigan opiniones judiciales de igualdad interpretativa de los tratados y la ley. En unos procesos se dice que son de igual rango mientras que en otros los tratados son superiores a la ley.Pág.391. el caso Argentino en que por reforma constitucional. La regla que les posiciona en el rango de la ley.

la mayor parte.67 y ss. y en ellos incluidos los de derechos humanos siguen en la infraconstitucionalidad418.Sin embargo. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. Edición. En cambio nosotros prácticamente estamos todavía en un nivel antecedente. 248. en especial cuando hay restricciones para alterarlos según el Art.Por la gravedad y peligro de las libertades en juego hay tratados de importancia universal. En María Luisa Carrió: Alcance de los Tratados en la Herramenéutica Constitucional". elevando a nivel constitucional los tratados de derechos humanos. donde primero hay hacer llamadas de aplicación y para luego pensar en fipologías jerárquicas constitucionales. Tratados normas constitucionales Consideraciones personales sobre la jerarquía me llevan a proponer de forma especial. es válido que apreciemos neutramente el rechazo a la propuesta legislativa del FMLN del 24 de abril de 1997. por el momento son sólo falsas expectativas que al momento podrían realizarse a muy plazo.72. la Declaración Universal de Derechos Humanos. 144 Cn. según las condiciones para reformar la Constitución. Ediciones Ciudad Argentina Madrid. Por ejemplo.Pág. Inhumanas o Degradantes417 Por la vía jurisprudencial Costa Rica ha hecho lo suyo.. Dicho cuerpo político proponía agregar al artículo 144 Cn. Otro punto de valiosa consideración es el Art. 1a. Aunque la redacción era demasiado general. Me permito llamar la atención sobre la naturaleza de los tratados que hacen normas en blanco en la Constitución. no fuesen norma constitucional. Cn.5. la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. del 24 de abril de 1998. las libertades democráticas y las garantías jurídicas reconocidas en tratados internacionales vigentes tienen rango constitucional". 418 Un mayor detallesore el asunto está en la propuesta de iniciativa de ley de reforma constitucional por la representación legislativa del FMLN. Sin hacer un análisis teórico. 1a. 417 Carlos Enrique Edwards: Garantías Constitucionales en Materia Penal. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. La emisión directa que hace la Constitución abre al menos en mi una duda favorable para dotarlos de una jerarquía superior a la ley y al nivel de la norma constitucional a los tratados aprobados según el Art. Esta Constitución debe ser leída desde los derechos del hombre. En María Elisa Carrió y otros: interpretando la Constitución. Pág. 84. que los tratados del Art. Buenos Aires. de la libertad y de la no discriminación". sería dudosamente aceptable. Edición 1996. que literalizaba lo siguiente: "Los derechos humanos fundamentales. la intencionalidad indudable era que los tratados sobre derechos humanos tuviesen categoría constitucional.Pág. que algunos tratados reconocidos en la Constitución tienen rango constitucional. con el que se alienta la integración centroamericana. el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. 89 Cn. ________________________________________________________ ____________ 415 Elisa Carrió dice que: "La jerarquía constitucional de los tratados de derechos humanos ha sido una victoria decisiva y sella la lectura de la legitimidad política de la nueva Constitución. Por el momento los tratados. Según Edwards merecen mencionarse los que contienen garantías de naturaleza penal: la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. desde el derecho de las minorías de la igualdad de oportunidades. 416 María Elisa Carrió: Interpretando la Constitución. y aún con los derechos de formulación técnica que aparecen en él. Los expertos internacionalistas han sostenido la superioridad .

que restringe el amparo a la violación de derechos constitucionales. por ejemplo.de este sobre la Constitución. No podemos medir igualmente las circunstancias. y condición a cumplirse sin excepción en las argumentaciones que pretenden la declaratoria de inconstitucionalidad. faculta la declaratoria de inconstitucionalidad de leyes a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 149 Cn. De ahí que poco argumento queda para seguir sosteniendo la superioridad de los tratados sobre la Constitución. a pesar que aparentemente conduzca a lo mismo. al atacar directamente la infracción de la ley al tratado. y cuya infracción es violación de la constitución. Resulta que el tratado es permitido por la concesión del Art. Por otra parte tampoco creemos admisible que la mención de estos tratados sean una especial formulación constitucional de reservas de ley. 183 Cn. Por otra parte la semántica de "la declaratoria de inconstitucionalidad" indica contrariedad a la Constitución. que a lo mucho consigue que dicho tratado con regulaciones y órganos supracionales tenga el mismo nivel de la norma constitucional. El Art. amparos y hábeas corpus muy a menudo. El Art. A pesar que parezca formalismo puro. lo cual hace decir que el parametro es la Constitución. sucede en inconstitucionalidades. es destacable que sólo las normas constitucionales legitiman el parámetro de constitucionalidad. el parámetro de constitucionalidad es esencial. La supranacionalidad es posible sólo por autorizaciones de una Constitución nacional. 89 Cn. La jurisdiccionalidad constitucional de los tratados: el parámetro de constitucionalidad Un error constante en las demandas ante ante la jurisdicción constitucional es la invocación de los tratados para conseguir la aceptación de violaciones a la Constitución. Puede advertirse la insistencia en la constitucionalidad de los actos objeto de conocimiento. que no es lo mismo argumentar la inconstitucionalidad por infracción a los tratados. Y el Art. Bajo el examen de los criterios admisibles en los procedimientos constitucionales para impulsar las investigaciones de inconstitucionalidad. que aducir la inconstitucionalidad por contrariar a las normas constitucionales. La Constitución es la norma condicionadora de cualquier orden jurídico permitiendo su supervivencia o destrucción. 247 Cn. sin embargo creo que dicha posición es totalmente inadmisible. la jurisprudencia entiende que las restricciones ilegales o arbitrarias deben ser contrarias a la Constitución para estimar la solicitud. Claro está que siempre que no estemos en presencia de un Estado Federado. 11 señala la procedencia del hábeas corpus por violaciones a la libertad personal. señala que la declaratoria de inconstitucionalidad de los tratados se hará en la forma prevista por la Constitución. resultado lógico es que el criterio debe ser constitucional. según la norma fundamental. o por que la ley suponga contradicción con un tratado. Cabe distinguir. Las pretensiones de inconstitucionalidad a menudo suelen atrapar en sus escritos. argumentativas que recalcan confusamente las fundamentaciones de inconstitucionalidad. El Art. En suma es un condicionamiento constitucional. Nos parece que la confusión resulta de los criterios que la jurisdicción constitucional estima para conocer de reclamaciones que violen en abstracto o en concreta la norma constitucional. en que la ley al disponer como regla general la .

La Sala sostiene que fuera del caso anterior. es la ley o documento principal. por consiguiente el parámetro de juzgamiento de inconstitucionalidad. en la sentencia de las doce horas del día diez de marzo de mil novecientos cincuenta y uno. que impugna la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado que las disposiciones que se impugnan deben transgredir la norma constitucional.detención provisional contradice un tratado que hace regla general a la libertad. dictada en el proceso de inconstitucionalidad del decreto legislativo número 133. en base a la cual se confronta la legitimidad de la norma impugnada: La Sala recuerda una tan sóla excepción histórica en que se amplió el concepto normativo de Constitución. situación relevante que evalúa la aplicación de los tratados internacionales por parte de los operadores jurídicos. y. no se han incorporado disposiciones como parámetro de decisión constitucional. Sin embargo. como dice en su escrito el señor Fiscal General de la República. La Sala . de 20 de febrero de 1951. la deficiencia de la petición en este sentido causa la inadmisión de la causa jurídica de la pretensión La Sala hace la consideración porque los demandantes fundan transgresiones en normas internacionales de derechos humanos Sigue señalando que el parámetro para el examen de constitucionalidad es la Constitución. que en cuanto la regla general de libertad es reconocida en la Constitución es inconstitucional la ley que invierte la regla. y con la Ley Transitoria para la aplicación del Régimen Constitucional. una justificación aceptable. strictu sensu. Aplicación de los tratados internacionales Algunas cuestiones especiales acerca de los tratados nos remite a un área sumamente problemática. Específicamente. formado por un solo Decreto del Poder Constituyente. se expresó: "Se llega a la conclusión de que es inexacta la tesis de que toda la Constitución es un cuerpo legal único. que además contradice la regla general de libertad establecido en los tratados internacionales. Fueron textos adicionales a la Constitución" se denominó a tal conjunto con la expresión derecho constitucional positivo. pero hay otras leyes constitucionales que también forman parte de la Constitución. manifiesta La Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96 del 14 de febrero de 1997. 10 y 11 de la Constituyente de mil novecientos cincuenta. entendida ésta en sentido lato. toda esa labor normativa fundamental representa. Así sucede con los Decretos números 9. Ese Decreto llamado Constitución. debido a circunstancias históricas. Principalmente por el involucramiento de la libertad personal del habitante de la república. nuestro Derecho Constitucional Positivo". los tratados son portadores de criterios de ilustración sobre el contenido y alcance de un derecho constitucional pero no constituyen parámetro de constitucionalidad. Fundamentalmente la aplicación de los tratados internacionales ha tenido mucho que ver con la detención provisional y la libertad personal. En relación con el parámetro de constitucionalidad que rechaza la perspectiva de los tratados.

El hábeas corpus 24-R-96 del 8 de octubre de 1996 considera que la detención provisional reconocida en la Constitución no contradice los instrumentos internacionales que supone la presunción de inocencia. con expresión de causa esa grave ausencia en las sentencias.. Al tenor la afirmaciones consecuencialistas son hechas irresponsablemente. El primero deteniendo sin orden escrita. Se ha llegado al grado. sin el menor criterio jurídico que haga sanear . En la sentencia de hábeas corpus 34-R-96 del 17 de diciembre de 1996 demanda que el juez de la causa haga de manera ineludible una valoración y busque una interpretación sistemática e integradora de los principios constitucionales. inclusive. Vislumbra que se contraviene el espíritu y letra de los tratados sino se aplican medidas cautelares que hagan la excepción y no la regla en la privación de la libertad. ordenando detenciones sólo en base al Código de Procedimientos Penales sin tomar en cuenta los Convenios Internacionales que está obligado a cumplir. y hace que los delicuentes salgan por la puerta ancha de la Sala de lo Constitucional.. refiere el deber de incorporar fundamentos de derecho. internacionales y procesales. manifiesta que la restricción de la libertad personal implica la privación de ésta. Aunque no lo ordene la Sala. Se argumenta que al aplicar los tratados se genera fabilidad en el castigo penal. El hábeas corpus 24-P-95 del 29 de enero de 1996 razona que se debe razonar adecuadamente los fundamentos de la detención provisional. no queda a la Sala otra cosa. y el Juez de la causa hagan caso omiso de los mandamientos constitucionales. y ante el olvido en los fallos judiciales. 144 de la Cn. que señalar. enfatizando en los operadores jurídicos que la inobservancia de los tratados internacionales es la puerta de ingreso a la ilegalidad.>> La primacía de los tratados se destaca también en las supeditaciones de las resoluciones judiciales: el voto razonado del doctor Enrique Argumento en el habeas corpus 35-R-96 del 9 de diciembre de 1996. -sentencia 18-A-96 del 6 de junio de 1996-. el peligro de fuga o la posibilidad de modificar o alterar la prueba. Retomando la validez de los tratados. en un caso que no es flagrancia.. el juez de la causa puede resolver conforme dichas reglas. En la sentencia 8-B-96 hace claras advertencias a la Policía Nacional Civil y al juez de la causa sobre las omisiones que han venido permitiendo en los procedimientos penales.sino que debe reconocerse la eficacia de las reglas del derecho internacional ratificado por El Salvador. así en dicha sentencia se dice: <<grave es que tanto la Policía Nacional Civil. El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 sostiene que la detención provisional se fundamenta como regla excepcional se fundamenta en los tratados internacionales. ya que ello implicaría desconocer el Art. La aplicación de los tratados generan un debate consecuencialista. El hábeas corpus 27-S-96 del 4 de diciembre de 1996 considera violaciones a la libertad personal por infracciones a la ley y tratados internacionales. de hacer responsable periodísticamente a los magistrados constitucionales de los delitos cometidos por supuestas bandas peligrosas que fueron beneficiadas en hábeas corpus con un cambio de medida cautelar. y el segundo. según lo establecen los tratados internacionales ratificados por El Salvador.sostiene que la detención provisional no sólo puede decretarse con las reglas del derecho interno -entiéndase el formulado por medio del proceso de formación de ley ordinario.

declaramos la necesidad de su estudio. son y representan un arma certera para el castigo. La eficacia plena de los tratados de derechos humanos nutren las raíces del antiabsolutismo y consagran a la persona como la cosa más noble del mundo. no son puerta abierta a la destrucción y a la legitimación de la violencia desenfrenada y traumática. presentan supuestos jurídicos que están inmersos en las reglas de los Estados Constitucionales y Democráticos de Derecho dentro de los cuales la libertad. nunca puede ser absoluta. Siguen en el orden universal la . el Pacto Internacional de Derechos Económicos.una aplicación de norma jurídica diferente. más dos Protocolos Facultativos. La inclusión de las normas de derechos humanos internacionales tienen que acabar aplicandose en el orden interno. Se suman los grandes Pactos Internacionales: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.419 El esquema de protección se expresa para el mundo entero. sino el saber distinguir entre un Estado Democrático y un Estado arbitrario. documentan una genuina libertad. La protección no se reduce a las esferas individuales. Creemos que el envéz del problema no está en la Sala de lo Constitucional cuyo deber es el de aplicación de normas jurídicas validadas por la Asamblea Legislativa. sino en las propias normas jurídicas respecto de las cuales debe generarse un cambio conforme a nuestras propias realidades y por los canales establecidos procesalmente y atendiendo los contenidos constitucionales. La sentencia 23-A-96 y la 2-U-96 retoman el punto e insisten que la aplicación de los tratados no generan impunidad. es temerario noticiar la culpabilidad de una tribunal cuando éste lo único que ha hecho es introducir su competencia para dilucidar un caso social en el que se encuentra comprometida la libertad. La sistemática jurídica internacionalizada de los derechos humanos garantizan el disfrute de los derechos mínimos. Sociales y Culturales. sin embargo. Justificando las actuaciones que aplican los tratados internacionales en la sentencia 18-A-96 del 6 de julio de 1996 la Sala de lo Constitucional sustenta que la aplicación de la normativa internacional en materia de detención provisional no implica arbitrariedad o libertad irrestricta. Mucho más habría de decirse para tratados especiales que repuntan sus caracteres en los derechos humanos. pero si relativa y restringible conforme las mismas pautas normativas. Más. más bien. Por de pronto. y que es su no aplicación la que puede llegar a generarlo. determinan la calidad del hombre. vedan la comercialización humana. sino que extienden sus garantía a la globalización de los derechos sociales. Siendo este último donde las libertades se niegan. Los tratados de derechos humanos Los llamados de atención para la jurisprudencia ordinaria hace destacar que el carácter normativo de los tratados en general no ha merecido la atención debida. en la Carta de las Naciones Unidas y La Declaración Universal de los Derechos Humanos. las normas jurídicas internacionales. generalizan la lucha contra un poder superior y dominante. Las normas internacionales de derechos humanos son parte de la historia moral de la humanidad. De ahí que. legalizan una especial ciudadanía. que aplasta los privilegios medievales. constituyen espectros que hipotéticamente señalan situaciones jurídicas meritorias de la fuerza del Derecho.

421 Normas que además de los aspectos mencionados intentan erradicar el hambre de la mujer y el niño en los conflictos armados. y una verdadera negociación colectiva. Los reconocimientos se han incrementado por las cantidades de bienes que merecen ser tutelados. Porque. La multiplicación de derechos humanos sociales desde las normas internacionales ha ido en aumento. acordar los deberes de los medios de comunicación para fortalecer la paz y los derechos. En definitiva. Los intentos de regionalizar la protección de los derechos humanos se manifiesta en el Sistema Regional Europeo. En cuestión matrimonial se regulan aspectos relacionados con el consentimiento. contribuir a la igualdad de la mujer. condicionamientos en el trabajo de los inmigrantes. La solvencia económica del Estado sometida a una exigencia de hacer por parte de los sujetos de derechos. por lo que Bobbio ha señalado como la proliferación del reconocimiento de los derechos sociales422. la utilización de la tecnología para la paz y beneficio de la humanidad. Normas laborales incursionan también en el beneficio de organizaciones de trabajadores rurales y su mejor tratamiento. se amplian las titularidades a sujetos diferentes al hombre. La proliferación puede sobrecargar desmedidamente al Estado y dejarlo en quiebra. es el tratamiento cuidadoso que solucionen los conflictos jurídicos referidos a los derechos sociales. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. edad mínima y registros públicos. igualdad en materia de empleo y ocupación. El Pacto de Derechos Civiles y Políticos conforma al Comité de Derechos Humanos. es decir de la persona a otros . puede hacerlo tambalear financieramente a nuestro modo de ver. reglas sobre la nacionalidad a consecuencia del matrimonio. referencia normativas protegen a los representantes de la empresa y brindan las respectivas facilidades. normas mínimas de seguridad social. numerosas normas sobre los derechos humanos se encuentran en el campo internacional. Paso a los derechos sociales que requiere una intervención directa del Estado. Un aspecto que debemos destacar por último.Convención sobre la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. por medio de la Convención Europea de Derechos Humanos. El Sistema Regional Americano se consolida con la Declaración Americana de Derechos del Hombre. Inhumanas o Degradantes y la Convención sobre los Derechos del Niño. La mujer recibe condiciones ventajosas con el reconocimiento de sus derechos políticos. Dedicatorias en la normativa internacional procuran la abolición del trabajo forzado y la igualdad en la remuneración por razón de sexo. se regula también sobre la eliminación de discriminaciones en las enseñanza. La determinación por universalizar los derechos humanos se mediatiza con agencias que se instituyen por los Pactos. la Organización de Naciones Unidas a la Comisión de Derechos Humanos. que abarca inclusive la función pública. La Convención organiza la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. la eliminación de perjuicios raciales o religiosos. aparecen reglas para efectivar la libertad sindical.420 Los africanos hacen sus determinaciones en la Carta Africana sobre los Derechos del Hombre y de los Pueblos.

423 Para un mayor detalle ver a Pedro Niken.1987.Pág. ACNUR. la Declaración de Derechos de los Minusválidos. Porque el hombre es visto en ciertas formas específicas de actuar en sociedad. toda la humanidad en su conjunto y en los movimientos ecológicos el surgimiento de un derechos de la naturaleza a ser repetada y no explotada. Traducción de Rafael de Asís Roig. Sistema-Madrid.423 ________________________________________________________ ______________ 419 Referimos al texto integro de Félix Laviña. en 1975. el sano del enfermo. Las naturalezas jurídicas que se impregnan a cada una de ellas reflejan desde una teoría genérica del derecho que la igualdad indistinguible dentro de su conformación normológica no puede ser representada de la misma manera. una minoría étnica o religiosa. Una de las pautas que hacen presencia en este tema es en atención a las concepciones normativas que se manifiestan en el orden jurídico. unas desarrollan principios generales del derecho por medio de una relación de complementariedad. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos. 420 Félix Laviña. que propone un proyecto aprobado por una resolución de la Asamblea de la ONU de 3 de diciembre". como también para diferentes colectivos. 1987. Editorial. 5 y ss. el adulto del viejo. mientras que otras lo hacen impidiendo la especificación de la generalidad de los principios y conforman así regulaciones excepcionales en el sistema jurídico. el enfermo temporal del enfermo crónico. Cualificación en las normas. la Primera Asamblea Mundial en Viena sobre los Derechos de los Ancianos. la Declaración de Derechos del Disminuido Mental. en 1959. 422 Norberto Bobbio. etc. en 1982. inclusive en ocasiones a los animales: la familia. 1 a Edición. 1992. II. El ámbito de las normas no es único ni diametralmente uniforme. Y la legislación es el establecimiento de normas generales por un órgano de la . Consideraciones que por especificación han llevado a distinguir que "la mujer es diferente del hombre. Instituto de Derechos Humanos. el niño del adulto. unas altamente sistematizadas otras con poquedad sistémica. algunas se cualifican en función de disponibilidad. S. LAS NORMAS ORDINARIAS Valoraciones constitucionales de la Ley. en 1971. la Convención sobre Derechos Políticos de la Mujer. para darse cuenta de este fenómeno aplicable a Europa: en 1952. Págs. La Protección Internacional de los Derechos Humanos: Su Desarrollo Progresivo. las hay para diferentes materias. dejándose la consideración de hombre como ente genérico u abstracto. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos. Esto hace que existan normas diferentes. Basta una mirada a las cartas de los derechos que se han ido sucediendo en el ámbito internacional. otras grandes.118. Unas pequeñas. El Tiempo de los Derechos. el enfermo mental de otros enfermos. en los últimos cuarenta años. Alto Comisionado de las Naciones Unidas Para Los Refugiados. la Declaración de Derechos del Niño.15 y ss.A. Págs. 421 Texto de interés sobre refugiados es la Compilación de Instrumentos Jurídicos Internacionales: Principios y Criterios Relativos a Refugiados y Derechos Humanos. Editorial Cívitas. los físicos normales de los minusválidos. Madrid. mientras que otras se retocan con la taxatividad."La ley es la norma general establecida mediante la legislación.sujetos que no son los individuos. Depalma. propiamente norma ordinaria. 1991.

Por supuesto. En el se presupone los sujetos legitimados para iniciar el proceso y posibilita la participación de los órganos fundamentales del Estado. pero pueden poseer otra naturaleza que las hace diferente en el rubro de la especialidad rigurosa del derecho.654. Historia de las Ideas jurídicas. 133 CN425. otros prefieren el de normas secundarias. Nuevo Enfoque. Concepciones que al mismo tiempo deben tener en sus contenidos esenciales una misma naturaleza jurídica. lo que el pueblo identifica tradicionalmente en las lecturas de textos articulados sobre la base del trabajo legislativo. Uno de los criterios que en este sentido la historia jurídica positiva ha impregnado por generaciones de juristas es el de las escalas o posiciones jurídicas. especialmente es la específicación de sus contenidos. Es notable que las normas jurídicas que integran. En adelante ampliamos estas manifestaciones. San Salvador. las que permanecen en cada instante vital. La regla general es que el proyecto sea sancionado por el Presidente. gozan cada una de ellas. ________________________________________________________ ___________ 424 Enrique R. la naturaleza del proceso aprovecha para legalizar el rol determinante de la Asamblea Legislativa al hacer este tipo de normas. la Corte Suprema de Justicia puede intervenir. por ejemplo su reglamento interno. la que continuamente está presente en la intersubjetividad de los particulares. de superioridad e inferioridad. Teoría General del Derecho. Los niveles normativos primarios. La Asamblea Legislativa. otrora la jerarquía. llámase ley general.Pág. Teoría General Aplicada. llámanse leyes . 1a Edición. Aftalión y José Vilanova. El proceso de formación está previsto por el Art. de cualidades que las hace distinguibles del resto. que salen del sistema. de lo que generalmente se regula bajo dicha forma normativa. Introducción al Derecho. tercerios y hasta cuaternarios producen así el intento de diferenciar en orden ascendente o descendente. individualmente o en conjunto. Aproximación de significado Siguiendo los presupuestos de verticalidad jerárquica en las normas jurídicas es que aparece la ley. en atención a las situaciones jurídicas previstas. La denominación de ordinarias guarda ésa faceta de lo común. o el veto por razones de inconveniencia o contradicción a la Constitución. La ley es el objeto jurídico que dilata sus contenidos tocando a cada momento el actuar social.424 De las normas que produce el legislador nacional la norma por excelencia es la ley.1998. Oscar Martínez Peñate: El Salvador. Empero. las que muy a menudo produce el legislador se les conoce como las "leyes".comunidad autorizado". de supremacía y subordinación a las normas jurídicas. Las normas de uso constante. la norma y la Constitución. no falta quien las denomina normas ordinarias. que haga las observaciones. 425 Es valiosa una lectura crítica de los procesos de formación de normas ordinarias que sistematiza desde la política sociológica. secundarios. Conocimiento y Conocimiento Científico. Véase entonces la amplitud comprensiva del termino "ordinarias". En cuanto este sea fundado en inconstitucionalidad. La Asamblea posee para algunos casos autonomía absoluta para hacer determinadas normas. que ingresan. que estas afirmaciones no excluyen las características e imbricaciones antes analizadas de la Constitución. y en caso de desacuerdo.

La generalización de un concepto amplísimo abarca a la Constitución y los Tratados. ¿Y entonces que es la ley en nuestro ordenamiento jurídico? Intentos definitorios: Normas jurídica del sistema En primer lugar. a la que nos referiremos en este apartado.426 La ley compone así supuestos que prevén conductas. toda norma incorpora o puede incorporar mandatos. el artículo 144 de la Cn. tiene otra dirección: la finalidad inmediata. Sin embargo estas aproximaciones son demasiado imprecisas. Si nos situamos en una primera aproximación la ley tiene una dirección: los seres humanos. aunque el tratado también deba tener la misma relación de subordinación respecto de la Constitución. que convierten obligaciones y deberes. la prohibición y la permisión. El patrón conductual medido por ley. como también que la ley no es un tratado. mientras que la astucia definitoria del artículo uno del Código Civil. a pesar de que la técnica jurídica aparentemente ha hecho un distingo diferente. prohibiciones y permisiones. por ser la ley un dato y norma jurídica que se subordina a ambas normas. "Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda ni a privarse de lo que ella no prohibe. más sin embargo haberle negrado primariamente la denominación objeto de este comento. ________________________________________________________ . expresando las relaciones en que dichos hechos se encuentran".especiales o singulares. La Ley es en definitiva la ley un concepto que se ha venido plagando desde el principio de legalidad. y lo que debería ser normal. en tanto manifestación de la voluntad soberana la presenta con rasgos trinitarios más que unarios o binarios: el mandato. habla de otro tipo de norma. la desobediencia abre las posibilidades de usar y atender un cumplimiento coactivo. Se ha dicho corrientemente que la ley no es la Constitución. La ley se detalla en este sentido como un concepto condicionado a otro sector normativo y se queda perpretada dentro de la secundariedad definitoria civilista. encuentra su detalle en la concepción existencialista de los tratados para la República al establecer que conforme a los requisitos que no contrarían a la Constitución y según las disposiciones de vigencia del mismo tratado constituye ley de la república. Suele decirse que la Ley fundamental es la Constitución. así la permisión enfoca al sujeto una esfera de carácter libertario. la ley adquiere la connotación genérica que está presente en todas las regulaciones que pueden ser incorporados en un sitema jurídico. basando las posibilidades de acción personal en lo que no está prohibido dejar de hacer. en tanto manifestación de la voluntad soberamos en este apartado. De paso noten en el artículo 8 Cn que el principio general de libertad en él reconocido hace desde la validez constitucional una definición similar cuando establece la libertad desde la definición de lo mandado o prohibido. en tanto se espera que sea obedecida. como concepto de sentido estricto es el que pretende analizarse en estos puntos. prever consecuencias jurídicas por incumplimiento. ni mandado hacer." Es la regla general que rige un número determinado de hechos. Unos buscan el argumento tautológico para explicarla y añaden que "la ley es la ley". un nuevo rumbo. y que el consentimiento voluntario soberano previo ha integrado para los juzgamientos posteriores. similar por no decir igual enumeración.

Las leyes sociales que funcionan como probabilidades y según las condiciones de la estadística. Describiendo la teoría tradicional. La restricción en las atribuciones de la Asamblea Legislativa en el Art. Como norma jurídica la denominación indiferenciadora hace que la misma pueda ser incorporada al ordenamiento jurídico. en este caso las "leyes secundarias" es otro parámetro expresado con claridad constitucional. La previsión constitucional en el Art. 72 ordinal 3º. Aftalión y José Vilanova. introducción al Derecho. ________________________________________________________ _____________ 427 Enrique R. o en el caso del Art. 271 de la Constitución establece la obligación para la Asamblea Legislativa de armonizar las "leyes secundarias" con la Constitución en materia de Instituciones Oficiales Autónomas. a través de una visualización de su naturaleza jurídica.Pág.649. Regla de conducta. . sabido que la ley en sentido amplio es una norma. relacionada con el derecho político de optar a cargos públicos carga de nuevo con un posicionamiento secundario de la ley al obligar al ciudadano que quiera verse inmerso en dicha situación jurídica. tenemos que adentrarnos a delimitar el sentido estricto de la ley como norma. reformar y derogar cierto tipo de normas jurídicas. Este punto de vista de la ley hace que se comprenda como norma jurídica que se origina en la legislación427 Por medio de una presentación de efectos jurídicos. regida por el deber ser de los fenómenos de la naturaleza. Ubicación escalonada En segundo lugar. decretar. Una mención de esta posición puede entretejerse cuando en el Art. Introducción al Derecho.entiéndase dentro del concepto genérico de sujetos del derecho. para interpretar auténticamente. 131 Cn ordinal 5º. la ley ocupa una posición dentro del sistema jurídico. Las leyes naturales que derivan de la esencia de las cosas. La sintonia de la posición del segundo lugar en el orden jerárquico de las normas jurídicas puede ser consolidada por otras menciones expresas. la ley tiene diversas acepciones. Aftalión y José Vilanova.____________ 426 Enrique R. La relación es evidente con el artículo 42 Cn al colocar un plazo para reformar la "legislación secundaria" en materia electoral. Generalizando. Damos por supuesto que la norma ha seguido los procedimientos formales que le atribuyan validez en el sistema positivo. está en el segundo lugar.648 y ss.Pág. La ley es una norma jurídica. Ahora bien. las escalas jerárquicas han adoptado la dogmática del segundo lugar en las escalas normativas. Las constantes constitucionales de secundariedad de la ley nos demuestran que la ley ocupa una posición en el sistema jurídico. 36 Cn en que prescribe el deber de que sea la "ley secundaria" la que regule el derecho constitucional a un nombre. originando regulación en supuestos de conductas personales . de cumplir con los requisitos establecidos por la Constitución y las leyes "secundarias".

En atención a lo esgrimido podemos entender a la ley desde una visualización de secundum objeto. 133 Cn se prescribe cómo la ley debe elaborarse. El uso común de las normas secundarias permitirá un mayor aporte de soluciones concretas y detalladas en la solución de conflictos. Propone la prevalencia sobre este tipo de normas jurídicas e impone la prohibición para alterar los principios. Desde las formas cabe afirmar el respeto de las autorizaciones. Esto es la subordinación respecto de las normas primarias y el respeto debido con carácter material -compréndase sustancial. hasta la especialidad de especificaciones. y contenidos atribuidos y permitidos por la norma primaria. Se hacen así reacondicionamientos para normas infralegales. El Art. En esta perspectiva. Un parámetro constitucional que sirve para deducir la subordinación normativa de la ley está en el Art. la ley adquiere una nueve fuente de subordinación por permisión constitucional. 246 de la Constitución. al prever el ejercicio de la soberanía popular en atención a las reglas constitucionales. El Código con mucho adelanto se había expresado en ese sentido. Subordinación infralegal En cuarto lugar. derechos y obligaciones establecidos por la Constitución. Desde la generalidad de contenidos previstos. lo ha dicho en forma similar. De la ley general a la ley especial. Las previsiones civiles suplieron por mucho tiempo la ceguera de las normas constitucionales. De la ley sin apellidos a la reglamentación . La ley debe ser emanada en la forma constitucional. Recordemos que desde el Art. cumpliendo los requisitos establecidos en dicha norma. acuerdos. Las normas ordinarias completan a la Constitución cuyos contenidos son demasiados generales y de poco detalle. De la ley local a la ley territorial. oficios.y en la forma de elaboración de la propia norma jurídica secundaria. entiéndase reglamentos de ejecución. Los nuevos contenidos por tanto de normas inferiores. la voluntad soberana debe manifestarse en la forma prescrita por la Constitución. son normas que deben atender una nueva labor de respeto para la norma jurídica ley validada por la norma constitucional al aparecer en el sistema jurídico. De la ley internacional a la ley nacional. la norma jurídica-ley media dentro de su relacionabilidad con normas de igual rango adquiriendo una nueva fuente de importancia. Armonía con normas de igual rango En tercer lugar. Subordinación por constitucionalidad La ley retoma así una posición de condicionamiento respecto de la primera posición y guarda la referencia de necesaria explicación.También hay que dejar entrever que la ubicación en el contexto normativo no es simplemente un posicionamiento inutil. competencias. El Art. deviniente de la posición que ocupa en la escala jerárquica. y en dichas normas civilistas se haya también criterios que derivan el carácter subordinado de la ley. 83 Cn. 1 del Código Civil es importante al resaltar la condición de la manifestación de la declaración de la voluntad que debe estar contenida en una ley. circulares.

La ley no es identificable con la voluntad del monarca. representa una manifestación de la voluntad soberana. la soberanía hace que las leyes no sean hechas por extraños al poder de nuestra república. En vista de lo anterior la ley como concepto político es una declaración del pueblo.. La ley dentro de su capacidad de relacionarse con norma de igual rango importa por el nacimiento de nuevas reglas del ordenamiento jurídico. Giorgio Del Vecchio manifiesta que la ley es "el pensamiento jurídico deliberado y consciente. una expresión unipersonal e individualista. 2a reimpresión. El pueblo como ente soberano dentro de una fundamentación primaria que elabora la ley es la autoridad competente. expresado por órganos adecuados. La soberanía es independencia externa e interna.. El recurso asambleario.autónoma. Debemos comprender que la ley está formulada y así es como ha de ser medida.. ubicados en medio de una política constitucional la norma jurídica ley. la soberanía es la autorización que hace posible ejercer potestades de creación. Sólo en esta forma alcanza la más alta perfección la elaboración técnica del derecho. sino por conocidos. Bosch. Es imposible olvidar con la debida . reforma. sino manifestación del sujeto fundador y creador de todo el derecho y porque no decirlo de la ley objeto de estudio en esta ocasión. los diputados. La ley es conjuntamente pensamiento y voluntad. del rey. más que de prevalencia en la temática interpretativa. en tanto expresión de las querencias de la colectividad que gobierna. Estas son las que atienden a políticas de preferencia. de la divinidad. que representan la voluntad preponderante en una multitud asociada. porque comprende una determinación lógica y un acto de imperio". en los requisitos del pueblo. El pueblo soberano se concibe con un carácter independiente.Barcelona. El mandato del Art.370. La ley es pues. La soberanía. 83 de la Constitución al hacer residir la soberanía en el pueblo. 1 del Código Civil es importante al presentar la ley como declaración de la voluntad soberana.1991. existente por mandato constitucional directo. naturaleza que le es impresa como negación de la interferencia y de la imposición desde afuera y desde adentro en el contexto del territorio nacional. En este sentido no podemos perder de vista al pueblo. La ley como expresión de soberanía suena conforme pautas contemporáneas. concepto moderno en la estratificación del gobierno del Estado. ________________________________________________________ ______________ 428 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. ni la personificación del sujeto singular. totalitario o dictatorial que detenta el poder. la expresión racional del mismo. son así la representación exigible para que la ley llegue a ser una norma jurídica válida dentro del sistema. del cosmos o del universo.428 No es por tanto. político partidarista y. creada conforme las reglas establecidas en la Constitución para el ejercicio del poder soberano.Pág. llama hacia un nuevo punto. Cualidad política En quinto lugar. y derogación normativa. el pronunciamiento solemne del derecho. y el Art. 9a Edición.

En definitiva es expresión axiológica de los fines constitucionales.puntualización las permisiones y atribuciones constitucionales que autoriza la Constitución para la participación presidencial. En la jurisprudencia nacional La jurisprudencia constitucional nacional. Creemos fervientemente que la primera nota es la posición. La esfera igualitaria más que liberal debe ser concebida en su ambiente naturalmente positivo. el hacer. en la primeras jurídicas inferiores. Sin embargo la respuesta no puede quedarse estancada allí sin más. y exige como labor constitucionalizadora la puesta en tema del principio de no-discriminación. La contraposición de iguales características para la ley y para el derecho de libertad. por tanto las notas comunes que informan a cualesquier norma jurídica están en la ley. justificadas en las ventajas de unirse con otros Estados. no hacer. Significación constitucional Un tópico adicional es la zona de los mandatos. 1 de la Constitución. se desatan justificaciones de las obligaciones que han de contenerse en las normas ordinarias. derecho o principio general de libertad mueve a una confusión. El Art. La ley manda prohibe o permite. La ley en esta insistencia es a su vez una especificación de la libertad y como tal tiene que tender a su plena efectividad. y la elección de hacer o no hacer. La ley en sentido estricto es una expresión del cúmulo de normas jurídicas que integran el sistema jurídico. 8 de la Constitución como regla. y a partir de esta nota podremos ver como subyacen el resto de elementos en tanto la ley es condicionada y es condicionadora. Siendo así que debe discurrir entre las naturalezas especiales que la concretan. para que se experimente un régimen de protección de los derechos . prohibiciones y permisiones. Como la obligación de hacer algo. Conceptualmente un contenido muy importante pero aún limitado. al mismo tiempo que puede restringirla por medio de obligaciones de carácter positivo u obligaciones de carácter negativo. El Art. Queda aún la discusión cuáles han de ser las notas diferenciantes de la ley bajo un concepto constitucional. y comporta cesiones parciales de contenido. como la obligación de abstenerse de hacer algo y como la posibilidad de hacer cualquier cosa o desarrollar la acción humana ad infinito presupuestando que no se rebasan los límites del mandato o prohibición legal. 1 del Código Civil vuelve a realizar la mención. puede confundir en un primer momento. de los consejos de ministros y muy excepcionalmente por la Sala de lo Constitucional en su intervención previa o posterior como contralora de la constitucionalidad en cuenta que con los denómenos de integración la soberanía se relativiza cada vez más. El caso puede contraponerse a través de la misma literalidad. Desde el punto de vista constitucional la ley es una expresión al tenor del Código Civil de la libertad. Es obvio que toda norma jurídica debe realizar la libertad. ha coincidido con bastante similitud. Más las exigencias de los fines que encuéntrase el Art. Enunciando diferentes clases de presentación de la ley. al esclarecer el sentido de ley en la Constitución. a la por.

es aportado por la doctrina alemana. Los Derechos y Libertades Volumen I. El Estado Constitucional. según el procedimiento requerido por el derecho interno de cada Estado" 429.Págs. En la jurisprudencia internacional La opinión consultiva OC -6/86 del 9 de mayo de 1986. por ser adoptada los órganos democráticamente elegidos y constitucionalmente facultados. A pesar que la definición. Los teóricos distinguen que la ley tiene una posición de jerarquía en el sistema jurídico. Madrid. ________________________________________________________ ____________ 429 La opinión consultiva reproduce la interpretación del término leyes en el Art. de lo cual resulta la indiferencia del órgano que la dicta. tiene fuerza vinculante y puede dictarse por un procedimiento legislativo o administrativo. El Sistema de Fuentes. pero si su desarrollo. 30 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.212 y ss. (b) Un segundo momento. En este sentido retomamos su evolución doctrinaria: (a) La primera etapa es destacada por los franceses. La Sala de lo Constitucional considera que: "El constituyente manda que la ley. Historización del concepto En relación al concepto de ley es importante destacar el estadio actual. la ley es realización de principios y fines constitucionales. no debe alterar los principios establecidos por la Constitución. 8 de la Cn. fue creada por el Organo Legislativo del Estado. el español incluido. El vocablo leyes en sentido formal. Esta segunda se entiende en algunas definiciones doctrinarias. Regla que entra en quiebra al autorizarse las leyes singulares. y ceñida al bien común". En resumen la ley no es la ley. El término leyes empleado por la disposición constitucional mencionada se refiere a la ley en sentido formal o sea aquella norma jurídica que. ha sido buscado desde el punto de vista de un tratado internacional y no tratar de determinar la acepción del sustantivo leyes en el derecho interno de los Estados. Ignacio de Otto menciona que: "La atribución del nombre de ley a esas normas y sólo a ellas forma parte de la tradición del derecho público occidental. es una regla de derecho. . la ley no es el Art. 2a edición. condicionada por el primario que está en la Constitución. 430 Remitimos al lector a Enrique Alvarez Conde. de ser compatible con el ordenamiento nacional. puede ocuparse de cualquier materia. La opinión consultiva hermetiza el término leyes para la protección y restricciones de los derechos fundamentales y coincide en validar la legalidad y legitimidad. quienes elaboraron la tésis de la generalidad y la abstracción. nos parece. Tecnos. muestra de un nuevo significado430. independientemente de su contenido. visiona a las leyes como normas generales. de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. ajustándose al procedimiento de formación de la ley". que no dista mucho. Curso de Derecho Constitucional. La sentencia de inconstitucionalidad 494 del 3/06/95 resalta esta situación al sostener la imposibilidad de alterarse los derechos constitucionales y principios fundamentales por ley ordinaria. "El término leyes no es sinónimo de cualquier norma jurídica". es "norma jurídica adoptada por el órgano legislativo y promulgada por el poder ejecutivo.fundamentales. como parte del ordenamiento jurídico es un elemento secundario.

Desaparece el imperio de la ley por el imperio de la Constitución. desterrar la actividad normativa de los ejecutivos . la necesidad que se discuta y debata por los representantes parlamentarios.y el sistema de protección de derechos. De allí que la necesidad de hacer leyes y regulaciones bajo la forma de leyes no siempre está sujeta a mandatos específicos sobre la determinación de contenidos.151. y "como garantía democrática de dicha regulación. y la segunda la posibilidad de actuación de las normas reglamentarias independientes. La regla general es que el legislador ordinario tiene amplia movilidad para determinar las conductas objetos de la norma jurídica. la noción política de Constitución sigue siendo un serio obstáculo para el condicionamiento de las normas ordinarias. Sistema de Fuentes.Desde la revolución francesa el término de ley en su acepción técnica se reserva a las normas dictadas con arreglo a un determinado procedimiento por el órgano de representación popular. todo ello al margen de la ineludibilidad en ciertos casos. reservándose. La ley más que acto de soberanía o de representación se analiza como acto de los poderes constituidos y de la eficacia del principio democrático.1998. 432 Pablo Pérez Tremps. en general. 102. Teoría General de los Derechos Fundamentales.Pág. Sin embargo la técnica normativa. obliga a regular bajo la forma de ley cierta materias. 433 Roberto Rodríguez. Particulares y Derechos en el Derecho. Al mismo tiempo. Así se posibilita una adecuación de la realidad normativa con la realidad social.149.433 La reserva de ley La necesidad regular por medio de normas ordinarias tiene diferentes ámbitos de acción.432 En sentido similar Roberto Rodríguez dice que: " el orden axiológico de la Constitución encuentra su manifestación culminante en los derechos fundamentales. de acotar el ámbito de vigencia de determinados derechos que colisionan entre sí"."431 Las principales consecuencias para el concepto de ley. Tesis doctoral.en situaciones específicas. según previas directrices sobre los contenidos que deben desarrollarse por el legislador. la importancia del material a normar. ________________________________________________________ ____________ 431 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional. encuentra el condicionamiento de superioridad normativa de la ley. La Sentencia del Tribunal Supremo Español del 10 de noviembre de 1998. Ello supone que los reglamentos no pueden incidir en su regulación. Pérez Tremps dice que la ley se presenta como fuente de los derechos fundamentales. Sin embargo. . Esto es lo que conocemos como reserva de ley. (c) El tercer momento.Pág. Bajo esta concepción contemporánea de la Constitución la evocación de los derechos fundamentales cobra de nuevo la esencialidad de su sentido. es la existencia de reservas. a la ley aprobada por el parlamento la regulación de los derechos fundamentales". Instituto de Derechos Humanos "Bartolomé de las Casas". Una absoluta y otra relativa. Universidad Carlos III de Madrid.Pág. La justificación de representación popular de los parlamentarios avanza hacia el poder contralor de la Constitución. que requieren de una constante redefinición a fin de acomodarlos a las siempre mutantes exigencias de la realidad social. se reconoce la conexión de las previsiones legislativas con la Constitución.

Volumen.. Estado de Emergencia o Estados de Alarma.436 Para Baena del Alcazar la reserva de ley contiene latente dos ideas: una. "Se trata de preceptos que prevén la emanación de normas indispensables para completar la estructura prevista en la Constitución". 436 Martín Bassois Coma.435 Basol reviste a la reserva de ley en el marco de las garantías constitucionales "en el sentido de que determinadas materias. NORMAS DE EXCEPCIÓN Las circunstancias de Estado Las emergencias en la organización social. IV.Pág. III.propone bajo la competencia administrativa. relaciones grupales de suma anormalidad y de peligro para el mantenimiento de la institucionalidad ordinaria del Estado hace que se puede configurar un Régimen de Excepción. están vedadas al poder ejecutivo y. la exclusividad de la potestad legislativa para regular ciertos derechos de los ciudadanos. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. Nuestra Constitución utilizando un criterio omnicomprensivo prefiere llamarle Régimen de Excepción.438 Respaldo interpretativo es el contexto en que aparece en la Constitución.70. Nuestro parecer identifica en el Régimen de Excepción a un Derecho Fundamental del Estado. pues la reserva de ley significa también que en las materias no reservadas actúa libremente el gobierno en uso de su potestad reglamentaria. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del . es una prohibición para que se dicten reglamentos independientes:"constituyendo así un limite a la potestad reglamentaria del gobierno y en su caso de la Administración Público. especialmente porque la potestad reglamentaria del gobierno se encuentra articulada por la disposición que sujeta la actividad reglamentaria a las leyes cuya ejecución les corresponda. no creemos aplicable el peligro señalado por Baena.. Hay que tener en cuenta que este razonamiento es un arma de doble filo."437 Para nuestro ordenamiento jurídico. Las Diversas Manifestaciones de la Potestad Reglamentaria en la Constitución. puesto que se reconoce en el Título II que regula los derechos fundamentales y garantías de la persona. por otra parte. que son los reglamentos. Estados de Calamidad.91. ________________________________________________________ _____________ 434 Ana de Marcos Fernández: Crónicas de Jurisprudencia. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. Estados de Guerra. Fuentes del Derecho.Pág. que la reserva de ley asegura que los ámbitos de libertad sujetos a regulación dependan exclusivamente de los representantes. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado. en consecuencia su actuación sólo se legitima en base a una ley previa y con respeto absoluto a su contenido esencial". por lo que tales ámbitos quedan exentos de la acción del ejecutivo y en consecuencia de sus productos normativos propios..1979. La doctrina según el orígen de las circunstancias que motivan su declaración los denomina. Estado de Sitio.434 Para Rubio y Llorente la reserva de ley se estampa en un tipo de normas que contienen mandatos al legislador. 435 Francisco Rubio y Llorente: La Constitución como Fuente del Derecho. El Régimen de Excepción como Derecho Fundamental se ejercita cuando cabe un riesgo alto de malformaciones en su persona jurídica.

Al respecto puede verse a Ana Elizabeth Cubías Medina. De esta manera la potestad de crear un régimen excepcional no se absolutiza en las facultades del legislador. Octubre-diciembre.Estado. 437 Mariano Baena del Alcazar. Supuestos condicionadores del Art. Definitiva es la sentencia 64/88 de 12 de abril. 29 Cn.Pág. Sin embargo. ya que permite el ejercicio del veto. ya que dicho artículo determina los actos legislativos que requieren de sanción presidencial. y por no más de 30 días. Al tenor del Art. que se pronuncia por el reconocimiento de derechos fundamentales para el Estado.1979. tendríamos que entender que requiere de la sanción del Presidente. que es una posibilidad. Entendemos. sino como verdadero creador normativo. condicionado a igual plazo y situación grave según prescripción del Art. Se utilizan en situación de grave anormalidad. Reserva de Ley y Potestad Reglamentaria en la nueva Constitución Española. Denominación y posición Como nuestro interés está en el ámbito normativo volvemos a dichas consideraciones. 131 Cn. no es una forma propositiva. Volumen I. número 21. por inconveniencia o inconstitucionalidad que identifique el Presidente. según el ordinal 5º del Art. discurriendo el proceso normal de formación de ley señalado por la Constitución. y al no estar determinado como excepción el ordinal 27º del Art. Volumen I.1979. por interpretación a contrario censu. y pueden ser dictadas por la Asamblea Legislativa. Sentencias relevantes están en la jurisprudencia constitucional española. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Constencioso del Estado. 135. ¿Son Titulares de Derechos Fundamentales las Personas Jurídicas de Carácter Privado y Público incluyendo al Estado?. 438 La discusión de derechos fundamentales recognoscibles para el Estado no ha sido pasiva. Corte Suprema de Justicia.Pág. La STC 4/82 de 8 de febrero considera que se ha violado la tutela judicial efectiva. El plazo no puede extenderse en puridad técnica. Autoridades competentes y actos de formación Cuando corresponda a la Asamblea Legislativa. Revista de Derecho Constitucional. se denominan normas de excepción. 29 Cn. ya que si las circunstancias persistieren será necesario un nuevo decreto. por el Art.16 y ss . La STC 82/83 de 20 de octubre estima parcialmente un amparo interpuesto por un Ayuntamiento contra la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia de Madrid. el acto de creación o derogación de las normas excepcionales debe hacerse en votación nominal y pública. . En la jerarquía del sistema normativo son normas secundarias de excepción. debe dar cuenta inmediatamente a la Junta Directiva de la Asamblea Legisativa de las causas que motivaron la medida y los actos que haya ejecutado. Sin embargo. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. en su defecto por el Consejo de Ministros. sea con observaciones. Nos parece de importancia esta formulación en el procedimiento de formación. sus facultades están condicionadas a que la Asamblea Legislativa no esté reunida. Las normas dictadas conforme las categorías del Art. en general para las personas de derecho público. El procedimiento de creación de normas excepcionales puede iniciarse por requerimiento del Ejecutivo a través de su Consejo de Ministros. Estima violatorio el condenar a una institución pública al pago de indemnización a los herederos de una víctima por insolvencia del acusado. comienza a superarse con vertientes jurisprudenciales que los positivan a su favor.Pág. El Consejo de Ministros puede actuar en forma supletoria para la creación de normas excepcionales.289. 131 ordinal 27º Cn. puesto que la independencia orgánica del legislador puede hacer la moción desde el interior de su organización colegiada. De todos modos siempre existe el control del Presidente al no vedarse sus facultades sancionatorias o de veto. 167 Cn.353. y con los dos tercios de votos.

Con lo cual se autoriza la suspensión del derecho de asociación y reunión. En segundo lugar. La segunda en suplencia de la primera. Por eso la suspensión implica un plazo de 30 días. y da la posibilidad de violar e interceptar la correspondencia. Por eso. invasión del territorio. catástrofe. o de graves perturbaciones del orden público. en el agravado la suspensión es competencia exclusiva del legislador asambleario y sólo permite suspensión parcial de contenidos. Claro está que deben de identificarse las situaciones de gravedad que enuncia el artículo 29. Suspensión ordinaria. El ámbito territorial de validez de las normas de excepción queda a discrecionalidad del órgano competente que las emita. los derechos suspendibles pueden serlo en su totalidad de contenido regulados por la Constitución y en la mayor parte de los casos sólo parcialmente. y permite el ejercicio del derecho a respuesta. interferir e intervenir las comunicaciones telefónicas. 24 Cn sufre también la autorización para suspender la totalidad de su contenido. término de duración de la pérdida de vigencia de los derechos detallados por el Art. 5 Cn. Por otra parte. . rebelión. El Art. La justificación en la emisión de estas normas deriva por el respaldo de circunstancias graves que afectan al Estado. 6 Cn. de nuevo se trata de eliminar las arbitrariedades en la creación de normas excepcionales. excepto para los espectáculos públicos. la suspensión no se asimila a derogación. Derechos suspendibles El contenido normativo parte de la idea de suspensión. el proceso de formación se invierte. debe entenderse que las razones de guerra. Y en tercer lugar. pero no autoriza al secuestro de los instrumentos que sirven a la difusión del pensamiento. La suspensión parcial se restringe también al inciso 1º del Art. la Asamblea Legislativa o el Consejo de Ministros. y no puede suspender la prohibición de existencia de grupos armados de carácter político. que reconoce un procedimiento ordinario de suspensión para ciertos derechos y otra agravado. libertad de elección domiciliar y el derecho a no ser expatriado. pueden tener competencia tanto el legislador ordinario como el Consejo de Ministros. En materia de suspensión parcial de contenidos encontramos que sólo puede suspenderse el inciso 1º del Art. y el legislador se identifica con el Consejo de Ministros controlable posteriormente por el legislador ordinario. Véase que son situaciones que ponen en grave peligro su existencia o funcionamiento normal. Lo cual permite la censura en la libertad de expresión. religioso o gremial.167 ordinal 6º Cn. parcial y total A continuación detallamos los derechos que se suspenden por un procedimiento ordinario. En uno. Con lo cual se suspende la libertad de ingreso y tránsito. según el caso. Se necesitan dos tercios de votos y hay posibilidad de dos autoridades competentes. sedición. no valida la nacionalización de empresas de comunicación. 7 Cn. aquí. La suspensión tiene tres ideas básicas: la primera. restricción esta que se hace exclusiva en la suspensión agravada. 29 Cn. son taxativas. En el orden de la suspensión de derechos fundamentales en la totalidad de su contenido está el Art. epidemia u otra calamidad general.

Con lo cual se niega la información de las razones de detención. 12 y 13 Cn sólo pueden ser suspendidos por la Asamblea Legislativa. Primero suspende el inciso 2º del 12. lo que incluye a . la razón de existencia de los reglamentos está "en la necesidad de que las máximas generales establecidas por las leyes sean aproximadas a la actuación práctica mediante prescripciones particularizadas. con lo cual estarían permitidas. término preclusivo que obliga a poner al detenido a la orden del juez competente. Esta caracterización de los reglamentos entiende. y el derecho a defensor. Pero no suspende la presunción de inocencia. según el inciso 2º del Art. Queda a salvo la posibilidad de someter a medidas de seguridad reeducativas. Autorización parcial está en la posible suspensión del Art. No pueden suspenderse los plazos de la detención por inquirir. que prohibe declaraciones forzadas. IV. por tanto. pero no suspende el inciso en que se vician de nulidad. el reglamento es jurídicamente nulo. y en su caso de libertad. En este orden de ideas parcialmente se puede suspender el Art. de la ley a las normas reglamentarias. y necesita de las tres cuartas partes de votos. Los derechos de los incisos 2º de los Arts. el derecho a ser juzgado según la ley y en juicio público. Las medidas deben ser conforme a la ley y controladas judicialmente. inmoral o dañosa. 12 Cn. la obtención de declaraciones forzadas. a menos que las circunstancias de la flagrancia lo impidan. y debido a las escalas de condicionamiento. 13 inciso 2º. cuando permite que no se aplique el plazo de 72 horas. revelen un estado peligroso y ofrezcan riesgos inminentes para la sociedad o para los individuos". que la mayor parte de autores clásicos.439 Siguiendo la lógica jerárquica de posiciones normativas. especialmente los relacionados al juzgamiento. Asumimos que no pueden suspenderse los derechos a no obtener declaraciones forzadas por la contradicción en que incurre el Art. Prácticamente se trata de dar una mayor libertad a las autoridades administrativas. La ley. De imposible suspensión es el derecho que las órdenes de detención sean escritas. Entendemos que estos derechos no pueden suspenderse por el Consejo de Ministros. LOS REGLAMENTOS En consonancia con Del Vecchio. reedaptación a "los sujetos que por su actividad antisocial. 29 Cn. son suspendibles bajo el cumplimiento de condiciones agravadas. el derecho de la indagatoria. que pueden ser según la ley.440 Advertimos al lector. sólo en su inciso 2º. constituye el límite de su validez".Suspensión agravada y parcial La suspensión de los derechos fundamentales. los reglamentos ocupan una posición de tercer grado. según la ley. 29 CN. de la Constitución a la ley. Resultado interpretativo es que no pueden suspenderse. que si el reglamento ya más allá de las facultades que la ley otroga al gobierno para la ejecución de las mismas. Pero que en todo caso no pueden exceder de 15 días. no contra ley.

sobre todo como documento político. todo lo cual como se sabe es garantía fundamental de . es del caso señalar.. los procesos de creación no tienen mucha claridad al respecto.. y no como simple directriz para la interpretación de la ley. Quién y de qué manera ha de emitir los reglamentos se halla determinado en ciertas leyes". Para ese entonces. los segundos en cambio. La Sala de lo Contencioso Administrativo respalda en constantes consideraciones jurisprudenciales la aptitud genérica para producir un orden reglamentario. Dogmática jurídica que está superada. Los reglamentos que detallan ilegalidad importan para Reale. que hizo dominar a la ley. los autónomos y los de ejecución.. y con efectiva vinculación operativa. Inmerso en el razonamiento de Reale está la organización jerárquica de las normas jurídica. en el plano de jerarquías normativas. Todo lo que en las normas reglamentarias o ejecutivas esté en conflicto con lo dispuesto en la ley no tiene validez y es susceptible de impugnación por quien se sienta lesionado" 441. Hoy en día. fuente del derecho subsumida a la legalidad. Por tanto. en la dogmática contemporánea ocupan la posición tercearia. el concepto de Constitución se transforma. la potestad reglamentaria sobre la materia que se administra está implícita en el órgano al que compete la ejecución o aplicación de la ley. En respaldo de una potestad genérica para reglamentar según leyes que competa ejecutar.. en consecuencia no son lo mismo que las normas ordinarias. "Porque. la autorización ha de estar en la ley. ha sido abordada por Recasens. lo cual aplica para los reglamentos. todavía no se había elaborado el significado práctico operativo de las normas constitucionales. es que todas instituciones de la Administración Pública tienen potestades reglamentarias en el ámbito de su competencia. Puesto que en la actualidad se diferencia la supremacía de la norma constitucional respecto de la debida subordinación de la ley. siendo concreciones de la norma legal o destinándose a la ejecución de la misma. Por lo que. En nuestro sistema. estiman a los reglamentos como fuente del derecho secundaria. y sustenta el carácter de una verdadera norma jurídica alegable ante los tribunales. esta sentencia del 16 de julio de 1992 dictada por la Sala de lo Constitucional en el proceso de inconstitucionalidad 7-91 en donde se dice: ". por la extensión del <<poder de legislar>> que confiere la Constitución442. Por ello. Se les miraba. Los reglamentos -de ejecución-. Consecuencia interpretativa de esto. acepta el principio de acuerdo al cual. No obstante se identifican.Del Vecchio. Reale ha marcado. Los primeros son directamente autorizados por la Constitución. precisamente para conservar su independencia y evitar la injerencia de otros órganos en la esfera de su respectiva competencia. Una puntualización adicional respecto de los reglamentos. desaparece la idea que la producción reglamentaria estaba centralizada en el órgano ejecutivo. al detener su pensamiento escrito en las fuentes habituales del derecho. no pueden sobrepasar los límites señalados por la misma ley. "la ley tiene un rango superior a los reglamentos. En el tiempo que dichos autores escriben aún dominaba la percepción legalista. que el sentido propio de los reglamentos no debe confundirse con la ley..

uso de la propiedad municipal. nos parece adecuado tomar en consideración que para Pérez Tremps. sin embargo. nomenclatura. Ante ello advierten sobre la transformación cualitativa de las ordenanzas. 2º) que la incidencia del reglamento sólo es posible respecto de elementos técnicos y complementarios de un derecho. playas.Pág. universidad y fuerzas de seguridad. Muchas contienen disposiciones que contrarían la Constitución y la legalidad.Pág. aduanas. Como todos los reglamentos. en especial.443 ________________________________________________________ _____________ 439 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.1989.Pág. En materia de regulación reglamentaria la Sala de lo Constitucional ha estimado la imposibilidad de regular los derechos fundamentales. son reglamentos para el mejor gobierno local.128. tales como la administración de servicios. etc. Las ordenanzas. pueden establecer cómo éstos usarán las calles. V. 442 Miguel Reale: Introducción al Derecho. no de la regulación de sus aspectos esenciales. tal que se están convirtiendo en fuente de arbitrariedades y . Se emiten para regular asuntos de competencia municipal. por la especial fuerza de la reserva de ley. tasas. 441 Miguel Reale: Introducción al Derecho. ornato público.los derechos humanos". por ejemplo. Estos enfatizan que <<las ordenanzas municipales no son leyes>>. sobrepasadas ni regular materias de competencia de la Asamblea Legislativa. y 3º) que hay campos donde la regulación del reglamento se encuentra prohibida.385.385. refiriendo las municipales. lo cual podemos extender a cualesquier ordenanza.Págs. El Centro de Estudios jurídicos tiene una interesante reflexión sobre las ordenanzas municipales. 443 Pablo Pérez Tremps. no pueden contradecirlas. fiestas patronales. en los terrenos penales y procesales".150 y 151.445 La evaluación que hace el Centro de Estudios Jurídicos respecto de las ordenanzas en nuestro sistema jurídico.Madrid. deben estar subordinados a la Constitución y a la ley. Y están condicionados a las previsiones de ley. identifica el crecimiento cuantitativo de las mismas. Su rango es el mismo que el de los reglamentos. "es difícil establecer a priori en qué casos son lícitos los reglamentos que afecten a los derechos fundamentales. Teoría General de los Derechos Fundamentales. pero no pueden imponer deberes de otro tipo". puede decirse.Pág. Pirámide. A pesar de ello.128.. etc. LAS ORDENANZAS Las ordenanzas son normas dictadas por órganos administrativos que tienen cierto nivel de autarquía. 1º) que no caben habilitaciones genéricas a favor de la potestad reglamentaria para regular los derechos fundamentales.444 Las ordenanzas más comunes son las creadas por la municipalidad. No pueden imponer a los particulares obligaciones que no estén en las leyes. "normas de carácter general que se aplican dentro del municipio. aceras. con carácter general. plazas. 9a Edición. 440 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.

. las que han regulado establecimientos prohibidos por la ley. 446 Centro de Estudios Jurídicos. y muy concretos. para informar asuetos. ________________________________________________________ ___________ 444 Juan Francisco Linares. puesto que pueden verse sancionados con prisión. A pesar de la dualidad en la escala posicional. Capacitación que en el aspecto jurídico evite perjuicios a los particulares y a ello mismos. VI.Pág. Las circulares contienen indicaciones sobre los modos de comportamiento obligatorio de los inferiores. según su origen este en una ley o reglamento. haciendo pender el origen en la autorización de una norma reglamentaria. horas de salidas. para normar genéricamente las conductas queridas de los empleados de una institución.VII. la regulación de derechos fundamentales por razón de la autoridad. 446 En este orden de ideas resaltamos la tesis de la jurisprudencia constitucional. Por ejemplo.84. se han entendido como normas de quinto orden en la escala jerárquica de normas.Pág. algunas que han declarado inembargable el sueldo de los empleados municipales. a veces de cuarto orden. Ello está en función que los instructivos estén en el tercer o cuarto orden. que estimó inconstitucional. En la Prensa Gráfica del 23 de agosto de 1999. No pueden ampliar sus contenidos pero si explicarlos con mayor capacidad de entendimiento para el usuario.violación de los derechos de los ciudadanos. y otras que han prohibido construcciones en lugares permitidos por la ley. LOS INSTRUCTIVOS Los instructivos están en el rubro de normas jurídicas de tercer o cuarto orden. multas o indemnizaciones por los errores cometidos. uso de bienes del Estado. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes. Algunas de estas equivocaciones se resaltan con ejemplos de ordenanzas que deben cumplirse en centros educativos privados o públicos. A partir de las definiciones del derecho administrativo la circular es la comunicación escrita del superior jerárquico hacia sus inferiores. personerías jurídicas.Pág. LAS CIRCULARES Con el auxilio del derecho administrativo clásico. En nuestro medio son comunes los instructivos de la administración que refieren un mayor entendimiento de leyes y reglamentos en materia de finanzas públicas. Derecho Administrativo. las circulares cubren los mandatos que se dirigen a colectivos reducidos. Por ello reclaman el entrenamiento de los funcionarios que tienen estas facultades. reconocimiento de estados familiares etc. o peticiones a la administración para obtener registros de actos jurídicos de relevancia pública. 445 Centro de Estudios Jurídicos. Normalmente se ocupan para detallar informaciones clarificadoras de la aplicación de las normas superiores mencionadas.24. La costumbre en la técnica legislativa que tiene mayor aceptación es el reconocimiento del cuarto orden. Con frecuencia son utilizados.24. Linares sostiene que por lo general las circulares se presentan como instrucciones. caso en que puede existir por su infracción una sanción . o de un departamento específico.

se harán precisamente por un superior. sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales". En respaldo de la clasificación de los oficios judiciales el Art. a consecuencia de requisitoria. por un igual o por un inferior del tribunal o juzgado que actúe. 27 CPRC dice en el inciso 2º que: "Cuando se libre exhorto que haya de cumplirse en el extranjero. aunque. las reglas procesales anticipan el exhorto para diligencias en el extranjero. y no es excepción en la Administración de Justicia. práctica que ha desatado una popularización sin precedentes en la Administración Pública. Normalmente no se publican y pueden ser impugnadas vía administrativa y judicial. los oficios se denominan: suplicatorios. En materia jurisdiccional. o circulares en su caso. y provisión o orden. Puesto que la ley directamente puede aprobarlos. y por el inferior. exhorto cuando el destinatario no está individualizado. Sólo en el caso de impedimento legal o de incapacidad del Juez inferior. interpretamos que el término técnico ha de ser de oficios. Derecho Administrativo. una mera copia de costumbres gerenciales en la Administración de Empresas Privadas. si la petición es a un superior. ________________________________________________________ __________ 447 Juan Francisco Linares. A criterio nuestro.82 y ss. pudiendo dirigirse directamente el requirente al requerido. al dirigirse a un inferior. Los oficios predican la individualización del destinatario de la norma. Al referirse a los exhortos el Art. IX. 27 CPRC dice en el inciso 1º: Todas las diligencias que deban practicarse en el Estado. o a los agentes diplomáticos o consulares salvadoreños acreditados en dicho lugar. fuera del territorio del tribunal o juzgado competente. la regla suele disolverse con facilidad. requisitoria. en este caso el obligado será a "quien corresponda competencia". pero no. por igual. Se harán por el superior a virtud de suplicatorio que se libre. Estos son. han sido aprobados para ordenar la práctica de determinadas diligencias a sujetos concretos o determinables por las competencias atribuidas. merecen en este apartado los memorandums.Pág. pero es singularizable. la de memorandums. A pesar de ello. la diligencia podrá ser cometida al funcionario a quien la ley del lugar le diere competencia para realizarla. Comentario especial. RESOLUCIONES Y SENTENCIAS JUDICIALES . por medio de provisión u orden. podrán cometerse a un notario.disciplinaria. Son normas cuyo origen suele estar en las circulares.447 VIII. Según la posición del sujeto a quien se dirige la diligencia. si el interesado fuere salvadoreño. LOS OFICIOS Recorriendo el camino de las normas generales e individuales. cuando es a un igual. ha sido práctica común el utilizarlos respecto de iguales448. los oficios son normas dirigidas a sujetos concretos.

Punto y seguido establece que. sin perjuicio de estudiar de la conveniencia de estudiar más a fondo los interesantes argumentos de Soler. La regla general que acepta como normas singulares las . sin embargo. fundamentalmente de la generalidad. Particularización que no es. no legitimaron por exclusión. Las decisiones judiciales. sin más. en una época temporalmente extensa. a partir de las descripciones de Santiago Nino. según él. En el apartado dedicado a la jurisprudencia. a mandatos que no sean generales. consolidado en tiempos pasados. Creyendo demostrar el malentendido que niega facultades para los jueces de originar norma jurídica. Pero es indudable que la interpretación. sólo se aceptó como normas jurídicas las legisladas en sus efectos para toda la población. En otras palabras. abarcando considera como normas singulares. especifica el carácter "creativo de los jueces en el derecho". alguna significación de norma jurídicas. a la par de este concepto. La discusión. ya que normalmente decidirán sobre casos y personas concretas. Dicho criterio restrictivo del concepto de norma jurídica. los jueces crean normas jurídicas particulares que no siempre se deducen de las leyes. Santiago Nino. ha expresado una opinión negativa. sobre todo la judicial. especialmente. aunque tampoco sea cierto que "Cada juez por separado sancione normas generales"450. Resumiendo la doctrina dominante. y no descubridora de algo preexistente"451. en especial el de inconstitucionalidad. permiten citar a Sebastian Soler sobre si las sentencias judiciales son o no normas jurídicas. En el afán de cualificarlas con seriedad se impregnó. aunque sus palabras completan que "queda por discutir de que clase de creación estamos hablando. Las excepciones más importantes al fenómeno sentenciador que singulariza normas. la caracterización de la noción de norma jurídica que se ha formado en el primer capítulo parece ser más compatible con las propiedades que presentan las sentencias judiciales" 449. Las sentencias judiciales no eran normas jurídicas. por ahora sino una diferente cualidad especializada de una norma jurídica. Por de pronto. eran <<sentencias per se>>. ha evolucionado. en la actualidad. ha sido concebida también en García Belaunde. el rechazo de posiciones anteriores que negaron a estas la singularidad del mandato. en los procesos que deciden las peticiones de casación. al fundamentar la posición contraria a Soler recurre a Genaro Carrió.La doctrina contemporánea admite la naturaleza de normas jurídicas para las resoluciones y sentencias judiciales. aunque parezca tautológica. debe ser ubicado en los arquetipos que devienen de las decisiones en los procesos constitucionales. sobre la base que las sentencias de los jueces no tienen algunas de las propiedades que. no se pierda de vista el lado excepcional que contraría a las resoluciones judiciales. y en las derivaciones que configuren una doctrina legal. Las decisiones judiciales eran sentencias. Algo que a principios del siglo hubiese sido totalmente inoceptable. La función judicial creadora. haremos las respectivas referencias que aclaren un poco más este asunto. no podemos negar hoy en día la calidad de normas jurídicas. son definitorias del concepto de norma jurídica. Santiago Nino menciona que "el profesor Sebastian Soler. tiene algo siempre de creadora.

Astrea. La formación de normas singulares ha sido uno de las reflexiones en Kelsen. sobre la base de respaldos validados por la interpretación jurídica. Ponencia en "Simposio Internacional sobre Derecho del Estado". 450 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. y la otra a los funcionarios del ejecutivo. Buenos Aires.Pág. en este tópico. va de lo general o abstracto a lo individual o concreto. Universidad Autónoma de México. órdenes. a la ejecución de la sanción. ha de mirarse en otra perspectiva. X. 1986.2a Edición ampliada. la implantación de una norma individual por el tribunal constituye una etapa intermedia en el proceso iniciado con la erección de la Constitución. 1998.resoluciones y sentencias judiciales. serán nulos y no deberán ser obedecidos. en las trasmutaciones especiales que suceden en la jurisdicción constitucional y en casación. Analizar la función Kelsen escribe: "desde el punto de vista de una consideración orientada a la dinámica del derecho. PROVIDENCIAS Y RESOLUCIONES453 Una cuestión que no está salvada con claridad es la que logre explicaciones satisfactorias de las notas distintivas para los decretos. y que.149. Las atribuciones conferidas al Presidente de la República.Pág. ________________________________________________________ ___________ . Al rescate de un fundamento que no se distance de la Constitución. ACUERDOS. 452 Hans Kelsen: Teoría Pura del Derecho. nos abocaremos bajo aprobación de una interpretación análogica. acuerdos. 163 y 164 CN.149 451 Domingo García Belaunde: La Interpretación Constitucional como Problema. 5a Edición. acuerdos. conducirán al lector a una agilidad mayor para la comprensión de las opiniones que participaremos: El primero presupuesta que: "Los decretos. ÓRDENES. El lector puede deducir de la simple lectura que se juntan dos bloques que autorización la producción normativa en ése orden. organizado por la Universidad Externado de Colombia. Este proceso en que el derecho se autorreproduce permanentemente. Un detenimiento previo en los Arts. Y el segundo literalmente dice que: "Todos los decretos. pasando por la legislación y la costumbre lleva a la sentencia judicial y de esta. Se trata de un proceso de una individualización a concretización con incremento ininterrumpido"452. providencias y resoluciones. excediendo las facultades que esta Constitución establece. Sin estos requisitos no tendrán autenticidad legal". ________________________________________________________ ___________ 449 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. Ha de tenerse en cuenta la posibilidad de extender la sistematización al resto de actividad funcionarial en la Administración Pública. LOS DECRETOS.246. órdenes y providencias del Presidente de la República deberán ser refrendados y comunicados por los Ministros en sus respectivos Ramos o por los Viceministros en su caso.Pág. del 4 al 7 de mayo de 1993. las conductas esperadas de los funcionarios del órgano ejecutivo. órdenes y resoluciones que los funcionarios del Organo Ejecutivo emitan. a los supuestos constitucionales que moldean. aunque se den a reserva de someterlos a la aprobación de la Asamblea Legislativa". acuerdos.

204 CN ordinal 5º. puesto que la identificación institucional permite el reconocimiento. que señala a la Asamblea Legislativa que suceda a la que acordó la reforma constitucional. y el preceptuar norma reglamentaria. que en el ordinal 14º confiere facultades reglamentarias al Presidente. a este nivel de reflexión el decreto sólo es una forma de cualquier norma jurídica. 204 CN que en el ordinal 2º reconoce la potestad de los municipios. que la ratificación del acuerdo ha de ser por decreto. 168 CN. y providencias. El fallo estimó la inconstitucionalidad del Registro de Organismos no Gubernamentales Extranjeros (ONG) creado por acuerdo del órgano ejecutivo. legislativos. resoluciones. que faculta al Consejo de Ministros para que decrete el reglamento interno del órgano ejecutivo y su propio reglamento. optamos por una solución rellenada de escepticismo. los decretos. y la indiferencia en su utilización rigurosa por el constituyente. en nuestro sistema nacional. Ante la extensión de contenidos. De los hechos a los supuestos. algunas veces debido a previsiones legales puede alcanzar un cuarto orden. únicamente. De esta manera. 167 CN. el Art. a la teoría. según el ordinal 14º del Art. en el ordinal 5º del citado Art. se estampan al valorar los decretos-leyes. al menos. condicionada a la leyes que deba ejecutar. En la senda del contenido reglamentario aparece por ejemplo. de decretar su presupuesto de ingresos y egresos a fin de asegurar la autonomía de la institución. el Art. Por decreto se hacen normas constitucionales de reforma. reglamentos y ordenanzas. por mandato constitucional los decretos representan la forma de ordenanzas municipales. Nótese la amplia gama de contenidos que a la postre no asegura el encuentro con la naturaleza distintiva de los decretos454. Estos ocupan el espacio de los gobiernos de facto. "que fueren necesarios para facilitar y asegurar la aplicación de las leyes cuya ejecución le corresponde". en el proceso de inconstitucionalidad 7-91. y el inciso 2º del Art. de manera excepcional. es forzoso distinguir algunas manifestaciones de uso común. leyes. es una forma por la que se presentan variedad de normas jurídicas. ________________________________________________________ ___________ 454 Advertimos que no razonamos a la inversa. En otras palabras. los decretos según la institución que los produzca pueden especificarse como decretos ejecutivos. órdenes.453 Sobre la mañana que suscitan en el discurso jurisdiccional. el dictar ley general. del Art. A pesar de la falta de uniformidad en el uso del decreto. judiciales. 248 Cn. LOS DECRETOS La norma jurídica que comparte la forma de decreto puede contener normas primarias. Esta demás ahondar en estas especies. secundarias o de tercer orden dictadas por el presidente. . XI. y a la obligación que facilite y asegure la aplicación de dichas leyes. Las dificultades más serias en la valoración de los decretos. los municipios pueden decretar también ordenanzas y reglamentos locales. De la práctica.. Art. acuerdos. En otros casos. 168 CN. en el ordinal 1º. puede acudirse a la sentencia del 16 de julio de 1992. Sin embargo. Lo cual en una metodología pro sistematización conceptual puede inducir a equívocos. la delimitación de contenidos de los decretos. En este sentido. y algunos especies similares. tiene permitido. y municipales.

Introducción al Derecho. legisla bajo esta forma. y de la previsión para normar. que debe estar prevista. Porrúa. sino derecho convertido en costumbre. cuando éstos no son muy claros. con su conducta.652. Aftalión y José Vilanova. 456 Juan Francisco Linares. y autorizada su aplicación por el legislador. García Maynez explica que está integrada por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso más o menos largo. y la práctica constante del acto jurídico.que lideran rompimientos revolucionarios con el sistema constitucional. La condición de validez de la costumbre está en función que no contraríe la ley. Relacionado esta el Art..9a Edición. LA COSTUMBRE La costumbre ocupa en las fuentes del derecho un reconocimiento lógico.1960. valorándolos como valiosos. todos y cada uno. o sea.Pág. y el segundo. ni establecida convencionalmente por los particulares".87. irreflexiva e inconsciente.62. El fenómeno sociológico de la imitación juega un papel preponderante"458 En el orden constitucional se ha distinguido varias dimensiones de la costumbre: una es la costumbre interpretativa o según la ley. en sus actos iniciales que buscan consolidar el poder.456 ________________________________________________________ _____________ 455 Enrique R. que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella". La configuración de la costumbre está condicionada a que reuna dos elementos básicos: la opinión jurídica de obligatoriedad de parte de la comunidad social. conceptuado y reglado por normas jurídicas no dictadas por órganos del Estado. Funciona como fuente de interpretación. admiten su preexistencia y le dan renovada vigencia en cada acto". Esto es.. La costumbre según la ley sirve para determinar competencia de la autoridad o actos que . En Aftalión la costumbre es una norma jurídica que se produce espontánea. en un grupo social. Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho. porque supone la preexistencia de la norma constitucional. cual si se tratase de una ley"457. "Surge anónimamente del comportamiento colectivo. y que tales reglas se transforman en derecho positivo "cuando los individuos que las practican les reconocen obligatoriedad. La junta o el ejecutivo. El primero atribuye un sentido espiritual. Como puede verse el artículo es restrictivo a la conservación del principio de legalidad. XII.. 2 del Código Civil CC. México. Bidart Campos en la misma línea dice que la costumbre "son comportamientos repetidos con la convicción de que deben ser tal cual son. participa de la naturaleza fáctica. Derecho Administrativo. que ingresa a las conciencias de los participantes bajo el cúmulo de la deontología coercible. pasado por el criterio del tiempo.Pág. La doctrina afirma que en realidad no es derecho consuetudinario. también conocida como consuetudo secundum legem. La utilidad comporta una interpretación que determina los términos empleados por la Constitución. que inclina la comprobación de hechos.Pág. con su consentimiento y con su acatamiento.455 Para Linares la costumbre "es el comportamiento en interferencia intersubjetiva constante y uniforme.

José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. Nuestra Constitución refuerza dicha prohibición en cuanto. En el orden jurídico nacional. Edición 1992. Lo cual hubiese significado por la letra impresa que a todos los funcionarios del Ejecutivo les correspondía el veto. Debemos entender que lo establecido por el Art. 86 y 142 Cn. Art.460 La doctrina menciona también la costumbre contra ley. 137 Cn. EDIAR. Pág. Centro de Investigación y Capacitación. que detallo al Presidente como autoridad competente para vetar el proyecto de ley. La aplicación está sujeta a los casos de silencio y omisión de las normas primarias. en tanto contraría los Arts. Argentina. 248 Cn establece el proceso de reforma constitucional. y por el Art.Pág. el órgano ejecutivo está conformado por el Presidente y VicePresidente. Para ello permite que tomen en cuenta los usos. hace que la costumbre ocupe una condición de inferioridad a la ley. Tomo I. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional.459 Una dimensión adicional de la costumbre es la que se denomina costumbre supletoria o praeter legem.57. 459 Francisco Bertrand Gallindo.90 y 91. 150 Cn. algunas veces supletorio. aunque sí por excepción. nos hace distinguir que la costumbre no necesita ser reconocida por el legislador para operar en el sistema jurídica. San Salvador. 246 Cn. 460 Francisco Bertrand Gallindo. 1a. prácticas y tradición.Pág. y en el orden de validez de las fuentes normativas. Sin embargo la práctica era que el veto lo hacía el Presidente.1960. Según el Art.62.Págs.Pág. es limitada por un tercer requisito. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. La práctica al tenor interpretativo niega la costumbre que contraría la ley. Situación repetitiva que produjo más tarde la reforma constitucional de 1991. derogatoria o contra legem. la costumbre. y permite la costumbre supletoria. La norma dice que la costumbre es según la ley. Un caso nacional fue antes de la reforma constitucional del Art. el Art. Porrúa. para que constituya derecho.90. modificatoria. ________________________________________________________ _____________ 457 Eduardo García Maynez: Introducción al Estado del Derecho. La costumbre supletoria comprende la aplicación de sus contenidos que van más allá de las normas constitucionales. 2 CC. Dicho artículo expresaba que el veto correspondía al órgano ejecutivo.. que impide las modificaciones de las resoluciones del órgano legislativo461. 458 German J. que la condiciona a que sea reconocida por la ley. Se requiere. Lo cual la hace prohibida en la interpretación constitucional. México. La conclusión que dirime la posición normativa de la costumbre y la ley ha sido . 2 del CC462. De ahí la validez de la praeter legem. Esta costumbre pretende modificar las normas constitucionales. La condición de inferioridad de la costumbre y en vista a su carácter. 461 Francisco Bertrand Gallindo. los Ministros y ViceMinistros. más no la que es según ella. que impide la alteración de las normas constitucionales. Proyecto de Reforma Judicial. 462 Abreviatura de Código Civil. para que sea válida su aplicación que guarde armonía con las normas constitucionales y se interprete con prudencia. Este tipo de costumbre como principio general no se admite. Bidart Campos: Filosofía del Derecho Constitucional. según dijimos. pero no la que contraría la voluntad legislativa.están confusos en la norma primaria.9a Edición. 89 y 90.

en relaciones anteriores a la promulgación de la ley. Para el derecho penal. Inclusive tampoco desdice la validez de la contra legem. y se sostiene por la ley.380. pero que en la fase actual las supera.465 ________________________________________________________ ____________ 463 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. de las relaciones entre Estados. por la necesidad de regulaciones fijas.Pág. sino mediata. En este proceso la ley reafirma la costumbre. uniformidad del sistema jurídico. Aunque la costumbre la manifestación de la voluntad popular no es inmediata como en la ley. Estamos en el período del derecho de las gentes.381 a 383. puesto que ésta no tiene efectos retroactivos. 465 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. con igual significado y base real. la costumbre vale "mientras tanto secunde la ley. En el derecho constitucional la elasticidad de las normas. por depender de la voluntad táctica del legislador. Del Vecchio conviene en la conclusión anterior respecto de la consuetudo secundum legem y la praeter legem. impiden cualesquier arbitrariedad respaldada en prácticas atentatorias de la libertad. o vaya más allá de ésta sin contradecirla.Págs. La escasa actividad legislativa justifica su importancia. Las reglas nullum crimen sine lege y nulla poema sine lege. seguridad jurídica. Epoca en que se origina el derecho internacional. y por la facilidad. En los procedimientos civiles es considerable el valor superlativo y predominante de la ley. son dos manifestaciones de la voluntad. acepta la colaboración de ellas. hace que a veces se confíe en las elaboraciones consuetudinarias. En el derecho civil. En primer lugar. 463 La prevalencia de una u otra fuente debe ser examinada según los períodos históricos. Del Vecchio concluye que la condición de inferioridad de la costumbre se evidencia en la época actual. El valor consuetudinario se acreciencia en las épocas primitivas. Razones que difícilmente pueden superadas por la costumbre. 464 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. y vale sólo en cuanto la ley la reconoce". Las relaciones de la costumbre y la ley parten para Del Vecchio de los fundamentos lógicos que sostienen a dichas normas. Consecuencia es que se construye el sistema jurídico. doctrinalmente abandonada. Pero el derecho pasa de elaboraciones espontáneas o modos reflexivos. la importancia de la costumbre es muy poca. pero no puede en .380 y 381. la costumbre se alberga en él. Este delineamiento proviene afirmarlo más que todo para la Constitución inglesa. por el hecho sólo de corresponder a una fase de evolución. luego que éstos se organizaron.Pág. En segundo lugar se ha creído por algún tiempo que la costumbre es una fuente secundaria. Se justifica entonces la máxima "de que la costumbre deriva su autoridad de la voluntad del legislador.464 La costumbre conserva un imperio extenso en los sectores del derecho en que la elaboración legislativa es mínima y lenta. precisión. se forman Asamblea Legislativas y nace la clase de los juristas. Afirmación que para Del Vecchio es insostenible. En este sentido se constituyen órganos de producción.posible por las aclaraciones doctrinarias que explican los conflictos históricos de ambos normas. continuidad y permanencia de la producción normativa. Sin embargo Del Vecchio deja sentado que "la ley no excluye las otras fuentes del derecho. tesis de la época medieval.

La parte científica del derecho. el legislador. Sin embargo. la previsión legal de los usos autoriza su aplicación. prohibe caso de contradicción la prevalencia de la ley sobre el tratado. El concepto mínimo de jurisprudencia que predomina en la actualidad transpira sus concepciones en el conjunto de sentencias dictadas por los jueces y magistrados. después de las respuestas de los prudentes.384 y 385. asimismo tampoco es válido preferir la ley cuando entra en contradicción con los tratados. parece olvidarse en parte de nuestra pragmática jurisprudencial ordinaria de muchos países.impide también el poder derogatorio y de modificación de la ley respecto de los tratados internacionales ratificados por El Salvador.general ser dominada o subyugada por las mismas". es un largo caminar hacia la configuración como Ciencia Social"468. 144 Cn. al describir la actividad judicial de actualidad. "La Ciencia del Derecho desde los textos primitivos. El concepto antiguo la acumulo como Ciencia del Derecho. 467 Abreviatura de Código de Comercio. 1 del Código de Comercio CCOM467 regla que se acuda subsidiariamente a los usos y costumbre. ________________________________________________________ ___________ 466 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. describe que la doctrina jurídica latina es la que más ha contribuido a desnaturalizar la noción. hasta la influencia de los razonamientos filosóficos con los enlaces históricos y la sistematización de instituciones. Por ejemplo el Art. Por lo que no unifican costumbre. consagradores de las normas positivas y consuetudinarias.Pág. Escéptico. El mencionado artículo -inciso 2º del Art. en especial cuando derivan en conductas legalistas. La posición de lo práctico ha hecho que . más tarde los glosas de la exégesis. que obliga a los comerciantes a ejercer sus actividades comerciales de acuerdo a la ley. y no para las normas primarias. Aunque de ella quedan aún restos en jurisdicciones constitucionales de avanzada. en tanto poseen un rango superior que la ley. ha usado indistintamente la costumbre y el uso. en tanto que aunque estos tienen la misma naturaleza y posición que la ley. Similar tendencia aparece en el Art. 488 CCOM. XIII. en nuestro ordenamiento jurídico. En definitiva. Los Romanos en cambio dieron las primeras pautas que darían con los inicios de la noción. Por último solo hacemos referencia a la distinción clásica que se para a los usos y hábitos sociales. por lagunas en los supuestos normativos del Código de Comercio. LA JURISPRUDENCIA Un tema que aporta contenidos a las fuentes del derecho es la jurisprudencia. la regla de interpretación hermenéutica prescrita por el inciso 2º del Art. de los que se ha dicho que no participan de la conciencia de obligatoriedad. las que esperan un auge renovado. Así la jurisprudencia determinaría" un saber jurídico y filosófico" que debe ser bebido por los jueces469. Elizalde. 144 Cn. que la máxima de Del Vecchio es aplicable para las normas inferiores. usos mercantiles y buenas costumbres sin perjudicar al público ni a la economía nacional.466 Debemos recordar al lector.

Menchén Herreros teoriza que la consideración de fuente del derecho pudo deberse al .Pág.Pág. Para unos autores.68. Como puede verse hay un gran tránsito terminológico de la jurisprudencia asimilada a fallos.Pág. depurado el concepto. lo cual exige que sea reiterada. Madrid. Instituto de Estudios Fiscales. en la tradición occidental se comenzó a utilizar desde un momento no bien conocido y por razones un tanto oscuras471 García Maynez. constante. Elizalde en cambio fustiga la doctrina monojurisprudencial. los deslices de las sentencias interpretativas hacia terrenos creadores. En Antonio Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. Ciencia. 1a. coo el caso de Ezquiaga. Técnica y Arte en el Derecho. sostiene que la acepción equivalente en la actualidad es la que comprende <<el conjunto de principios y doctrinas contenidos en las decisiones de los tribunales>>472. por la doctrina y principios declarados judicialmente. 1a.1982. Díez Picazo dice que la curiosa palabra que comenzó a designar una labor determinada de los tribunales.1983. Montecorvo. Instituto de Estudios Fiscales. basta el criterio sustentado por una sol sentencia>>473. 472 Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho. Abeledo Perrot. manipulación. 471 Luis Diez Picaso: La Jurisprudencia. Dirección General de lo Contencioso del Estado.Pág. la jurisprudencia se constituye inclusive por una sola sentencia.1983. En obra del mismo autor: Estudios sobre Las Fuentes del Derecho y Método Jurídico. En Antonio Agundez Fernández y otros: El Poder Judicial. Volumen I. y concebida. Buenos Aires.Pág. idénticos fallos o al menos más de una sentencia que adopte la misma doctrina.Edición. y la pluraliza. Dirección General de lo Contencioso del Estado.1993. 1 a. Edición. integración o adición de contenidos normativos no se contentan con fijar el único sentido al texto de un precepto constitucional475. Creemos que para la existencia de jurisprudencia no se requiere la reiteración de fallos. Edición. en la valoración de los precedentes jurisprudenciales como fuente del derecho que: <<La fuerza obligatoria del precedente pone en el tapete el viejo problema de la jurisprudencia como fuente del derecho en los sistemas de derecho codificado. Madrid. 469 Juan B. ________________________________________________________ ______________ 468 Antonio Agundez Fernández: La Jurisprudencia. 1a. Volumen I. los recelos en los sistemas de raigambre francesa sobre el papel innovador de la jurisprudencia están reflejados en los silencios tradicionales legislativos a la hora de hablar acerca de las fuentes del derecho que se reconocen explícitamente.Pág. Dirección General de lo Contencioso del Estado. En Pedro Cruz Villalón y otros: El Poder Judicial.la aplicación y ejecución dek derecho abandone el original sentido de la jurisprudencia470. Volumen II. para lo cual no se exigen reiteraciones que patenticen un conjunto de decisiones. Madrid.172. Posibilidad y Límites.363. de innovación. 1a Edición. Principios Generales y Equidad en el Pensamiento del Profesor Elías de Tejada.268. Un rudo y frecuente muestreo de la actividad creativa de la jurisprudencia está en la jurisdicción constitucional comparada. la jurisprudencia es habitualidad. Instituto de Estudios Fiscales. Al respecto Vigo sostiene. Vallet de Goytosolo: Jurisprudencia. 470 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Edición. Se evidencian así. Madrid.1983. 473 Rodolfo Luis Vigo: Interpretación Constitucional. aun cuando es mucho lo que se ha avanzado en este siglo desde que Kelsen reconociera la naturaleza creadora normativa de la función judicial.1060. En concreto. Es una necesidad para estabilizar la jurisdicción474.208.

afán de destacar la fuerza y el sentido creativo de la jurisprudencia476. La jurisprudencia, asemeja una costumbre jurídica que se origina en las justificaciones y decisiones de los jueces. La jurisprudencia corporeiza, sin discusión la calidad de fuente del derecho. Nos parece, que esto no es ya objeto de debate. Ocurre sin embargo, la polémica de la fuerza jurídica de la jurisprudencia, en cuanto implicaciones generales de obediencia, o efectos particulares. Respecto del juez, la cuestión polemiza sobre el carácter intrínseco de la jurisprudencia, sobre la base de si esta es obligatoria, cual norma legislativa general o mero criterio interpretativo de elección racional. Singularizando nuestra posición, tomamos partido por entender que la regla general, no hace de la jurisprudencia obligación para los operadores jurídicos distintos del que la emitió; o las decisiones del juicio no tienen implicaciones obligatorias para otros operadores en otros juicios. El emisor, está obligado, en el sentido que debe hacer que permanezca el mismo criterio en posteriores juzgamientos, so pena de incurrir en arbitrariedad o discriminación ilegal. Por excepción, al operar el régimen recursivo, cuyo conocimiento competa a un superior existe también la obligación de obedecer dentro del juicio.

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474 Pedro de Elizalde y Aymenrich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1062. 475 Antonio Torres del Moral: Principios de Derecho Constitucional Español. Atomo,Madrid. 2a Edición.1988.Pág.414. 476 Pedro Menchén Herreros: Jurisprudencia, Unidad y Evolución del Derecho. En Luis Martín Rebollo y otros: El Poder Judicial. Volumen III. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Estudios Fiscales,Madrid. 1 a. Edición.1983.Pág.1968.

En el marco de otras excepciones es posible considerar que una sentencia sea de obligatoria obediencia para todos los operadores jurídicos, y todos los habitantes de la República. La regla general es que la decisión sólo obliga a los participantes en el proceso. Es el efecto conocido como inter-partes. Sin embargo, afirmando positivamente, hay un núcleo reducido de sentencias o decisiones que suelen traspasar la barrera del juicio, e impregnar sus consideraciones como normas generales, cuales normas ordinarias. La vinculación genérica para todos, -con efectos erga-ommes- entronca con facilidad en la sentencia de inconstitucionalidad. Aquí la controversia se salva sin complicación. El artículo 10 de la LPRCN manifiesta en su inciso 1º que: "La sentencia definitiva no admitirá ningún recurso y será obligatoria de un modo general para los órganos del Estado, para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural o jurídica." Y en el inciso 2º prosigue: "Si en la sentencia se declarare que en la Ley, decreto o reglamento no existe la inconstitucionalidad alegada ningún Juez o funcionario podrá negarse a acatarla, amparándose en las facultades que conceden los artículos 185 y 235 de la Constitución". El debate se recrudece en las sentencias de amparo y hábeas corpus. Normalmente, se les otorga el efecto inter-partes. Desde nuestro punto de vista ella ha de ser la regla general. Sin embargo, de manera excepcional hay efectos erg-ommes. Estos son identificables en los criterios de justificación que

buscan transformar circunstancias jurídicas y sociales que impactan a toda una colectividad. Por ejemplo, la adopción del periculum in mora en la jurisprudencia constitucional, significó la producción de una norma legislativa por medio de la jurisprudencia. La obligación de motivar suma otro tanto en la misma dirección. Reconociendo ese criterio restrictivo en los procesos de amparo y hábeas corpus, entenderíamos la vinculatoriedad general de la jurisprudencia constitucional. Por la relevancia de la temática constitucional nos detendremos un poco, en aras de una mayor profusidad, en los grados de vinculatoriedad genérica o específica, con efectos erga omnes o inter-partes de las sentencias que edita la Sala de lo Constitucional. Según afirmamos la jurisprudencia en los procesos de inconstitucionalidad no está sometida a la duda. Las disposiciones del legislador son claras. Es indiscutible que la fuerza jurídica es impresa por la sentencia de inconstitucionalidad con efectos intra y extraorgánicos para la sociedad nacional. Es decir, que no se queda únicamente la obligación jurídica para el órgano judicial y el resto de sus operadores jurídicos, o para los otros órganos del Estado. Queda en esta perspectiva que la sentencia coloca en el ordenamiento jurídico norma jurídica como si fuese de carácter ordinario. En este orden de ideas, corresponde examinar ahor el caso del hábeas corpus y amparo, en donde abundante doctrina se ha vertido a fin de limitar sus efectos. Lo imprescindible en el análisis requiere el examen de la división típica de las sentencias. Una, la de los considerandos, fundamentaciones jurídicas o razonamientos del tribunal; dos, la decisión, el fallo o la conclusión lógica de los argumentos previos. La expresión mayoritaria perfila a las decisiones con efectos inter-partes, o sea, dotando a la decisión de la singularidad respecto de los sujetos intervinientes. La discusión nos remonta también a los considerandos en donde para algunos, sus elaboraciones en conjunto son de vinculación general; o a veces, para otros, las elaboraciones en modo de justificación solo transmiten en algunos casos el efecto obligatorio genérico. De ahí que se necesita de una tarea de identificación de considerandos y justificaciones jurisprudenciales para concluir la existencia de una vinculación genérica. Nos parece que el tema debe verse con especial cuidado. Frente a las partes de la ratio y de las obiter que se estructuran en una sentencia somos de la opinión que la regla general en los procesos de inconstitucionalidad es de vinculación general y obligatoria tal como se ha sostenido con anterioridad; en cambio para los procesos de amparo y hábeas corpus, respecto de la obiter el efecto ha de ser interprantes. Analizando las ratio, el efecto debería canjearse a través de una regla general interpartes, pero que excepcionalmente sería genérica -vinculación general- si la justificación ha interpretado algún artículo o precepto constitucional. La fuerza de la Jurisprudencia en De Robles Rodríguez depende de las fuerza expansiva que tengan sus razones y de la medida en que alcancen valor suficiente -siempre susceptible de nueva discusión, matización y afinamiento- para constituirse en <<normas>> y para fundar expectativas razonables en la construcción de nuevas relaciones sociales que sean capaces de aludir un nuevo litigio"477.

La jurisprudencia en materia de amparo sustentan nuestras afirmaciones, en cuanto corren en el amparo 4-N-93 del 24/11/95. En esa sentencia la Sala concede cierta trascendencia al amparo al darle impulso de la singularidad a la objetividad en la defensa constitucional. Acentuando, según nuestra interpretación que transitar de la singularidad a la objetividad, es pasar de lo particular a la generalidad. Para que no queden resguardos imprecisos la Sala acude a las autodefiniciones de su papel en tanto: "actúa como intérprete supremo, de manera que su labor hermenéutica sobre los preceptos constitucionales, es decir, la precisión de la norma, se impone a todos los poderes públicos". Al hacer el análisis de otra parte de la misma sentencia en que se reconoce el amparo contra leyes heteroaplicativas es útil recordar que asemeja para el amparo, en el caso presentado, a una especie de pronunciamiento de inaplicación de norma inconstitucional. Dice la sentencia: "el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional (...)"; pues, al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatorio es objeto del proceso de inconstitucionalidad), ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplictivas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas." En consecuencia, según lógica jurídica personal hemos de obtener que si la inaplicación de norma inconstitucional, como control difuso, tiene un efecto interpartes, en este caso el efecto debe considerarse de igual manera. No se mal interprete tampoco que los proceso de amparo llevan todos una óptica de inaplicación, sino, en el caso objeto de análisis. Sin embargo la sentencia aludida es importante por las constantes preocupaciones jurisprudenciales que buscan conceder su propio efecto a los considerandos que se suscitan en las materias de amparo.

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477 Federico Carlos Sainz de Robles Rodríguez: El Poder Judicial en la Constitución. En Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Esudios Fiscales, Madrid.1a. Edición.1983.Pág.24.

Un año después en la sentencia de amparo 19-S-94 del 22/02/96 la Sala de lo Constitucional aparentemente consolida el argumento al asumir que las consideraciones de amparo, entre líneas literales, llámase interpretación, aunque suceda en amparo vincula a la generalidad. La sentencia dice: "pues siendo éste Tribunal el único que desarrolla, amplía, y llena el contenido de la Constitución, ninguna autoridad puede darle a las normas constitucionales una interpretación diferente a la que da esta Sala, pues al hacerlo violaría la Constitución misma." Acercándonos a la materia de hábeas corpus la tendencia de la vinculación ha tomado también su propia fuerza jurídica. En algunas ocasiones la remisión a la fuerza jurídica es parcial, en tanto retoma consideraciones que deben imponerse para todos. Por ejemplo, aparece la sentencia de hábeas corpus 1B-95 del 13/02/96 en que se sostiene que la doctrina del precedente o el principio del "stare decisis" y el principio de igualda es vinculante para todos los operadores de derecho"; y la sentencia de hábeas corpus 21-S-95 del 14/02/96

que menciona al criterio del periculum in mora con efecto general, dice la sentencia que: "Tal criterio es vinculante para todos los operadores del derecho, en base al principio de igualdad y a la doctrina del precedente o stare decisis". Convenimos que la sentencia de hábeas corpus 7-Q-96 del 20/09/96 resulta ser la más relevante. Puesto que su extensa fundamentación carga con los efectos que origina la jurisprudcencia constitucional de la Sala de lo Constitucional. La insistencia no se aleja de la vinculación general, de que "la última palabra la tiene la Sala de lo Constitucional. En la sentencia se advierten en adición sobre las interpretaciones coherentes con la Constitución, se llama a los jueces que se constituyan en guardianes del sistema primario de normas, y a la vez que no olviden la existencia del ente jurisdiccional unificador de criterio - La Sala de lo Constitucional-, garantía de igualdad y seguridad jurídica. El principio del stare decisis renace en esta sentencia para recordar que vincula a la generalidad de los operadores jurídicos. Otras de las razones destacables en la sentencia es que junto al jurista Luis Prieto, se edifica a la Sala de lo Constitucional como interprete supremo. Al mismo tiempo no descansa para relacionar su atribución creadora de normas, sin que ellas pierdan, sino que poseen la propia fuerza del legislador "operando directamente sobre el ordenamiento". La Sala recuerda al legislador que el retraso en la armonización de los preceptos ordinarios con la Constitución es lo que le ha llevado a la Sala a pronunciarse con causa justificada. En adición a la fuerza jurídica de la jurisprudencia, vale reconocer, que su protagonismo principal, no sólo ésta en el aspecto de las normas y principios; sino también en los parámetros creativas axiológicos para adaptar a la coyuntura histórica la axiología constitucional. Que aunque cause resistencia interpretativa, cada vez avanza más la secuela de una obligatoriedad generalizada. Sirve a estos efectos el discurso de Robles Rodríguez en el apartado en que dice: "La fuerza creadora de la jurisprudencia. Creo que esto es también evidente para todos, basta reflexionar sobre lo que estamos haciendo; no se trata de terciar aquí en la discusión de si la jurisprudencia es o no fuente del derecho; se trata de comprobar, basta con comprobarlo, que todos los valores, standars, conceptos indeterminados, no se pueden llenar más que a través de la fuerza expansiva de la resolución del caso práctico. Crecen; los valores no están simplemente en el limbo de las normas, están para encarnar en la vida social, mediante sentencias señidas al caso, pero remontándose desde el caso por la fuerza expansiva del valor que protege; están creando el cuerpo, el cuerpo tangible de los valores base de nuestra Constitución, y en la base de todas sus instituciones"478. En términos generales Elizalde diferencia la vinculación general de la jurisprudencia de los tribunales superiores y la del tribunal constitucional. La fuerza vinculante de la jurisprudencia para los inferiores es rechazada por el autor, justificando el peligro de la obsolescencia; que impide la elasticidad y capacidad para adaptar la jurisprudencia a nuevas situaciones. La vinculación sería una exacerbar la importancia de la seguridad jurídica479. Recordamos, que la idea de estos argumentos se sientan en la posibilidad que las

consideraciones de los tribunales superiores tengan un efecto tal cual norma jurídica producida por un legislador, cuando la jurisprudencia se reitera. La valoración es muy diferente al régimen recursivo, en que el fallo superior conduce a un cumplimiento obligatorio del inferior, según un efecto inter-partes, o vinculante singularizado. Para la Jurisprudencia Constitucional, en el proceso de inconstitucionalidad verifica por el contrario una vinculación general. Las buenas razones para optar en el sentido anterior están en la trascendencia del proceso y la especial posición del Tribunal Constitucional. En amparo la tónica debe seguir por el mismo camino que se estima en el ámbito de las inconstitucionalidades. Las atribuciones de tutela de los derechos fundamentales, al tenor de la última palabra, infieren junto a la dogmática reconocida en la Constitución, que la jurisprudencia constitucional está por encima de los restantes órganos jurisdiccionales480.

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478 Federico Carlos Saínz de Robles Rodríguez: El Modelo de Juez en la Constitución. Discurso ante su Majestad el Rey Juan Carlos. En la solemne apertura de los tribunales. 19 de septiembre de 1984. En Poder Judicial número 13. 479 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1064. 480 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1080.

XIV. LA DOCTRINA LEGAL Una variedad conceptual que presenta la jurisprudencia es la formación de la doctrina legal. Concepto jurídico que no debe confundirse con la doctrina -a secas- o lo que es lo mismo, con la doctrina de los expositores del derecho. Diferencia sustancial es que la doctrina legal deriva de autoridades judicial específicas, y se deduce de las características afines que tienen sus pronunciamientos en sede jurisdiccional. Resaltamos que la doctrina legal se produce por operadores jurídicos situados en una jerarquía suprema de la organización judicial. La doctrina simplemente denominada, es producida por los estudios e investigaciones de juristas, que desde sus respectivas disciplinas tratan de explicar sistemáticamente el ordenamiento jurídico. El aspecto más importante que caracteriza a la doctrina legal es que se considera "Ley", con las mismas notas cual hubiere sido producida por el legislador ordinario. En apartados anteriores hemos explicado de cómo la ley, general y fundamentalmente es producida por la Asamblea Legislativa, pero excepcionalmente puede ser hecha por otras autoridades, siempre que la ley atribuya a las mismas, facultades de creación normativa. En nuestro ordenamiento jurídico la configuración de doctrina legal, y por tanto la formación de este tipo de ley, necesita de la actividad jurisdiccional. El Art. 1 de la Ley de Casación establece dicha posibilidad en las competencias de la Sala de lo Civil, cuando conoce del recurso de casación, sea en materia civil, mercantil o laboral. Según el Art. 3 ordinal 1º, parte final de la Ley de Casación entiende que hay doctrina legal cuando la jurisprudencia de los Tribunales de Casación, en tres sentencias uniformes, no interrumpidas por otra en contrario, resuelva de la misma manera, en materias idénticas y casos semejantes.

XV. LA DOCTRINA DE LOS EXPOSITORES DEL DERECHO. Criterio Interpretativo y fuerza normativa subsidiaria El parámetro de las opiniones de los expertos en el derecho, no representa, más que un criterio interpretativo, al que se puede acudir, para comprender en mejor forma los textos normativos aplicables. Sin embargo, algunas veces el legislador le da fuerza normativa. El cambio de naturaleza de la doctrina que influye en una sentencia puede transformarse por la conformación de lagunas legales. El Art. 421 CPRC obliga a fundamentar las sentencias en las leyes vigentes, pero en defecto, -puede ser normalmente por falta de previsión de supuestos para resolver el caso-, debe hacerlo en la doctrina de los expositores del derecho. Significado de la <<falta de leyes vigentes>> Un enfoque integrador de técnica interpretativa, nos permite opinar, que la falta de leyes vigentes, y por tanto la validez del uso doctrinal como norma jurídica supletoria, está en la línea de la inutilidad interpretativa varia, que supone el orden jurídico civil y constitucional. Insistimos en aclarar que las valoraciones siguientes representan la consideración de condiciones para usarla con fuerza normativa, es decir como verdadera norma jurídica en que se transforma la opinión de un jurista. Esperamos que el lector no confunda el uso normal de la doctrina, como elemento auxiliar en la aplicación de normas jurídicas. En este caso, no hay fuerza normativa alguna. El operador se ayuda de las explicaciones que dan los autores o estudiosos para adherir un determinado sentido a la norma. Puede incluso que existan opiniones doctrinarlas opuestas, de ahí que su uso es potestativo. En lo que sigue analizamos un rumbo distinto en el uso aplicativo de la doctrina, esto es desde su fuerza normativa supletoria. Por ello es necesario considerar que no hay ley vigente aplicable, para que la fuerza doctrinal se valide en la aplicación judicial. Consideramos que la habilitación opera sólo y sólo si se han agotado todos los medios interpretativos que desde las normas vigentes puedan deducir una solución adecuada al caso. La falta de ley vigente, no sólo es la falta de una ley vigente con previsiones exactas en su literalidad. Por tanto debe haberse agotado el posible acomodamiento con significados naturales, técnicos, legales, auténticos y constitucionales. Agotamiento de interpretaciones ordinarias La consideración que no hay ley vigente aplicable debe haber agotado posibles interpretaciones extensivas o restringidas, sin que lo odioso o favorable de la norma influya. Debe haberse ilustrado adecuadamente sobre el contexto en que se establece la ley. Las obscuridades no deben servir de pretexto para no aplicarla, en cuanto el operador está habilitado para dibujar sus soluciones sobre la base de leyes parecidas, que le hacen incursionar en el campo de interpretaciones por analogía. Por otra parte debe haber acudido al campo teleológico buscando el espíritu legislativo objetivado en la norma. Frente a dudas en el procedimiento judicial debe considerar resolver según principios

. la doctrina se utiliza cuando se ha formado opinión pública. de la norma y de la justa valoración de esa norma y del caso. compartimos la idea que el operador jurídico use de la doctrina con toda su fuerza normativa que le habilita el Art. axioma. Maynez dota de características científicas a estos estudios. 421. las deducciones deben cuidar la idoneidad.95. El vocero es el jurista que toma esas reglas. a veces las generalizaciones constitucionales pueden contribuir.484 ________________________________________________________ _____________ 481 Juan Francisco Linares.Pág. principios. OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Conde recuerda la influencia que se ejerce por el principio de constitucionalidad. Luego de haber agotado todas estas técnicas interpretativas de orden civil o común y constitucional. del principio de publicidad las normas. es la representación de una idea científica.CPRC. regla. "El creador descubre una dotrina. lo que no ha sucedido en el primer caso. del principios de seguridad jurídica. principio. Agotamiento de interpretaciones constitucionales Las soluciones no están solo en los textos legales. el principio de legalidad. la previsión y consecuencias negativas de aplicarse. La ponderación constitucional puede añadir más posibilidades de solución según las leyes vigentes. de irretroactividad de la ley el principio de jerarquía normativa. axiomas creados por el descubridor y sistematizados por aquel. debe buscar la solución con recorridos que dinamicen la unidad y sistemática de la Constitución. sistematización normativa. La doctrina que se fundamenta en la opinión individual autorizada.483 XVI. de la interdicción de la arbitrariedad. Significado de la doctrina Para Linares la doctrina enuncia ciertas verdades jurídicas." Su fuerza de convicción será en tal caso mucho mayor porque ha salido de los cenáculos de los creadores y voceros y al hacerse intersubjetiva tiene carácter objetivo". en el modo que es dable hacerlo en la ciencia del derecho: mediante la comprensión de las circunstancias del caso.481 La doctrina puede entenderse también como el conjunto de teorías y estudios científicos referentes a la interpretación del derecho positivo. Por ello. los complementa en sus perfiles secundarios y los difunde".del procedimiento y favorables al demandado. Derecho Administrativo. no vedar los aportes constitucionales por las interferencias formales o literales de los contenidos constitucionales.482 En el segundo caso. la falta de ley vigente debe considerar el agotamiento de interpretaciones constitucionales: conforme a la Constitución. interpretación de preceptos y señalar reglas de aplicación. y mediante la sistematización del resultado. los propósitos pueden ser de especulación. y se fundamenta en la opinión individual autorizada o en la opinión pública jurídica del hombre de derecho medio.

4. Constituciones Rígidas. Mutaciones a través de la Interpretación. 4. Origen y cambios en la Constitución y principios democrático. como es el caso de la salvadoreña.1. 1.1.2. 2. Las mutaciones Constitucionales. Límites Formales. ________________________________________________________ ______________ * Colaboradora jurídica de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.3. España. 1. 1.6. Clasificación.6.Pág. La problemática de la aplicabilidad de las normas constitucionales de manera actualizada sin que preceda la Reforma. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña. La Reforma: legitimidad y contenido.1.2. económicos y culturales. sino el sentar algunas premisas generales sobre los mecanismos jurídicos que dan lugar a los cambios que tácita o expresamente experimenta una Constitución democrática.3. El Sistema de Fuentes. Docente del área de Derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial. La Reforma Constitucional.1.4. así como los aspectos que subyacen a las necesidades específicas de tales modificaciones. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución.2.95. La Constitución como obra de consenso en la que se proyectan aspectos sociales. Su historicidad. Constituciones Flexibles.3. La doctrina del cambio en la Constitución salvadoreña. Constituciones Flexibles y Rígidas. Cláusulas de Intangibilidad en la Constitución salvadoreña. Función y estructura. Supuestos que determinan su interacción. 4. Mutaciones producidas a través de la costumbre. Las Mutaciones Constitucionales. 1.1.482 Juan Francisco Linares. Introducción. Garantía de su rigidez.2.2. actualmente becaria del AECI en Salamanca. Cláusulas de Intangibilidad.1.2. 1.5. 4. Los Derechos y Libertades. 3. 4.3.2. Actualidad de la Constitución Ivette Elena Cardona Amaya* SUMARIO 1.3.1.5. Límites de la Reforma Constitucional. a partir del cual.957. 4.1.6. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación. se analizarán algunas prescripciones de la normativa constitucional salvadoreña .Pág. 483 Juan Francisco Linares. Supuestos de la Reforma.5. 4.4.1. Dinámica entre Constitución y Realidad. apoyado en la teoría o doctrina más aceptada cuyos fundamentos son compatibles con nuestras instituciones. El Estado Constitucional.1. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad.253 y ss. Límites Materiales.2. La interpretación constitucional.5.2.4. 484 Enrique Alvarez Conde: Curso de Derecho Constitucional. 4.4. 4.Pág.2.2. El tema "La Actualidad de la Constitución" se aborda desde un punto de vista jurídico-dogmático. 4.1. Cambios constitucionales a partir del principio democrático. 3.2. 3.1.6 Técnicas por las que se manifiesta la mutación. 4. 3.1. 4. 4. Derecho Administrativo. 4. políticos.3. Conclusiones. 4. Las modificaciones en la Constitución. Derecho Administrativo. 4. 4.2. 2. 4.1.1. 1. 4.3.2. Concepto. Mecanismos de Cambio. 1. DINAMICA ENTRE CONSTITUCION Y REALIDAD Introducción El presente ensayo no tiene pretensiones de exhaustividad. Regulación del procedimiento.3. 4.

introduciéndose. como observara Lasalle. Para el desarrollo del primer acápite. es importante destacar el tema de la estabilidad constitucional como el aseguramiento de su perdurabilidad y de las condiciones en cómo se manifiesta. Antes de analizar los diferentes mecanismos que dan lugar a hablar de cambios en la Constitución. Efectivamente. por cuanto si ésta ha sido considerada pacíficamente como el fundamento de la organización estatal y del orden . dependiendo de la rigidez o flexibilidad de las Constituciones. Se inicia el primer apartado estableciendo una relación entre la Constitución como conjunto normativo y la realidad político-social para reflejar que aunque operan en planos distintos. políticas. está determinado por las posibilidades que permitan los diferentes tipos de constituciones. está referido al carácter permanente de la constitución moderna. o bien a una situación de incumplimiento generalizado de su preceptiva reduciéndola a mera semántica ajena a la vida política real. la realidad política experimenta cambios constantes". una constitución absolutamente rígida no lo hará. y que contribuye de una manera eficaz a la estabilidad de la Constitución. condicionamiento e influencia mutua es obvia. no obstante que el binomio Constitución-realidad plantea una aparente dictomía. En ese ámbito. quizá prerrevolucionaria. por su propia naturaleza normativa. surge la institución de la reforma como el mecanismo regulado expresamente en la Constitución por medio de la que se modifica su texto. al acercamiento entre constitución normativa y realidad normada. el estudio interrelacionado entre los dos ámbitos presenta una aproximación al problema de la dinámica de la Constitución. se alude en primer lugar. bien a una situación tensa. sin perder de vista la contribución de la legislación secundaria que al concretar algunas prescripciones constitucionales proyectan en la norma legal un nuevo sentido generado por dicha costumbre o interpretación En definitiva. que generalmente son la interpretación constitucional y la costumbre. en el sentido que. su interrelación. "mientras la Constitución manifiesta una tendencia a la estabilidad y una aspiración a la permanencia. Se aborda el tema de las mutaciones constitucionales y las técnicas por las que se manifiesta. que responde al tipo de constituciones rígidas relativamente. sin dejar a un lado su manifestación en la Constitución salvadoreña. económicas y culturales potenciadoras del cambio. Es evidente que el juego elástico de estructuras jurídico-políticas.para ejemplificar los supuestos teóricos analizados. y la forma en cómo la Constitución reacciona frente a las coyunturas sociales. una constitución flexible se acomodará sin mayores reticencias a dichos cambios. dando lugar. la idea que subyace al tema que se analiza. la categoría de rigidez relativa a que se somete la generalidad de constituciones escritas como la nuestra. así. de su despliegue efectivo y armónico en el ámbito político-social y por consiguiente. a su vez. de su finalidad de permanencia y estabilidad mas no de inmutabilidad.

es donde se advierte la interacción indiscutible entre tales ámbitos. 1.jurídico. otros autores como Gregorio Peces Barba. Las respuestas han sido variadas y planteadas desde posturas jurídicometodológicas diferentes. que como un problema de aplicación práctica del derecho485.27. ha de tener una pretensión de permanencia y de firmeza. por lo que. Económicos y Culturales. este carácter de permanencia está condicionada por la calidad de norma "abierta" -calificada así por Hesse. pasando por doctrinas extremas como los postulados kantianos que bifurcan absolutamente el "ser" y el "deber ser". para definir o interpretar el contenido de las normas como un proceso previo de aplicación de las mismas. La construcción o el entendimiento de las normas constitucionales dentro de la tensa relación que en términos generales guardan entre sí el derecho y la realidad ha sido un tema planteado más exhaustivamente desde la perspectiva de la Filosofía del Derecho. Desde esta perspectiva -desde el proceso de la aplicación de la norma.1989. para que ésta cumpla con la exigencia de mantener su validez formal y material?. SUPUESTOS QUE INCIDEN EN SU INTERACCION 1. Año 9. Políticos.1. Friedrich: "Tesis acerca de la Estructura de las normas jurídicas". etc. ¿Debe el Derecho limitarse a dar respuestas jurídicas a los cambios producidos en la sociedad o debe promover cambios en la estructura social y económica?". La Constitución como Obra de consenso en la que se Proyectan Aspectos Sociales. ya que de otra forma sería incapaz de cumplir su misión fundamentadora -como lo sistiene García Pelayo-. hasta tesis economicistas. incluyendo aquellas que defienden la eficacia de los efectos reformadores de las normas jurídicas en la estructura social. aun cuando mantienen una relativa dependencia. historicistas. sociologistas.en cuyo ropaje se puedan incorporar diferentes opciones políticas que permitan la "movilidad" del significado de la norma.No. ________________________________________________________ _____________ 485 Muller. en coherencia con la rigidez que caracteriza actualmente a la mayoría de constituciones democráticas. respecto de estos planteamientos concluye que lo importante estriba . en Revista Española de Derecho Constitucional.1. la doctrina germana sostiene486 que la pregunta medular en este tema es la siguiente: ¿De qué manera actúan los elementos de la realidad social dentro de los distintos pasos de la concreción de la norma y su aplicación. A su vez. En este contexto..1. Müller488. Eusebio Fernández y Rafael de Asís487 concuerdan en plantear interrogantes más concretas sobre el tema: "¿Es el Derecho un factor de cambios sociales o es un obstáculo para la realización de los mismos?. Por su parte. es necesario recurrir reiteradamente a hechos empíricamente demostrables del ámbito social.

1 Ministerio de Justicia. sería convertir a la Constitución en un código prácticamente inabarcable. Vinces-Vivies. con la voluntad de establecer fundamentos sólidos y prácticamente inamovibles de la convivencia social y del funcionamiento de los poderes públicos. y. se admite no sólo la inevitable y determinante influencia de los elementos políticos.Madrid. 487 Peces Barba. Bertrand Gallindo.A. Teoría del Estado y Derecho Constitucional. Eusebio: De Asís. imposibles de predeterminar en la etapa de elaboración de la norma490. y a su vez. Ob. En este sentido. 489 El derecho constitucional desde el cual se aborda el tema del Estado como institución política por excelencia. 488 Müller.cit. circunstancia que exige soluciones nuevas. sustrato de la historia de una sociedad que la explica y la determina. ni tampoco en el de programar o prever con precisión las líneas o directrices a seguir en el futuro por los poderes del aparato estatal.. 1998.2. F.Cit. Lo primero. En este sentido. hace una relación de las diferentes posturas de asumidas por la doctrina alemana referente al tema de la ciencia de la filosofía normativa en general y referida a la realidad.en que no se siga manteniendo una oposición total entre la realidad y la estructura de la norma. 1. como parcela de la realidad presupuesta. por el otro. Lo segundo representaría olvidar que no son previsibles las cambiantes circunstancias de lo que puede pasar en el futuro de la esfera política.2. recibida o engendrada por las normas jurídicas singulares.Ob.. Gregorio. Lejos de cualquier respuesta diferente de la anterior. J. ORIGEN Y CAMBIOS EN LA CONSTITUCION Y PRINCIPIO DEMOCRATICO 1. sociales y culturales. por un lado. y otros: Manual de Derecho Constitucional.. Marcial Pons. no puede menos que estar fuertemente influenciado por fenómenos políticos. fundamentalidad que no se debe entender en el sentido de normar totalmente las instituciones del Estado. de tal manera que la interacción entre ambos ámbitos va a provocar a su vez que el cambio jurídico asumido tácitamente (mutación) o expresamente (reforma) cambie la realidad social. económicos.1. Vol. Función y Estructura. Rafael: Curso de Teoría del Derecho. ________________________________________________________ _______________ 486 Müller. se deduce claramente la voluntad de la Constitución de ser la norma fundamental del ordenamiento jurídico. Generalmente en un proceso constituyente se pretende elaborar una Constitución producto del consenso entre todas las fuerzas políticas. como ámbito de validez del derecho sin más. González Casanova.1999. En Tinetti.. J. Fernández. San Salvador. en la doctrina contemporánea. sino que se distinga en concreto la realidad social. Barcelona 1983. sociales. económicos y culturales489 en la transformación de la norma constitucional sino que tal modificación también provoca cambios sociales: Los cambios producidos en la sociedad conllevan paralela e inevitablemente cambios en los propios instrumentos jurídicos. se puede afirmar que la intención de la Constitución es formular en un nivel de generalidad preceptos que contienen normas con fuerza vinculante y que admiten una amplia pluralidad de opciones para la .A.

consecución o defensa de los grandes objetivos del Estado, defendibles por cualquier opción política. Dentro del marco jurídico normativo que comporta la Constitución, puede justificarse la adopción de diversas políticas de gobierno relacionadas con diferentes sectores y con el inviduo mismo, como podría ser en materia de progreso económico, salud, educación, entre otros ámbitos; sin que esto implique perder de vista los límites formales y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos, por una parte, al respeto a los procedimientos establecidos; y, por otra, a la inalterabilidad o indisponibilidad de las instituciones y derechos fundamentales; y, en general, al límite impuesto por el acatamiento al sistema de valores y principios. 1.2.2. Cambios Constitucionales a partir del Principio Democrático. Desde la perspectiva que permite hablar de la Constitución como sistema normativo que establece los fundamentos básicos del ordenamiento jurídico y de la convivencia pacífica, concepto cuya aporías datan de finales del siglo XVIII con los movimientos revolucionarios norteamericano, que culminó en 1787; y francés, de 1789, se puede señalar que las premisas que sentaron las bases de la aproximación al concepto actual de Constitución se concretan en el respeto al principio democrático como legitimador de la autoorganización social y política de la comunidad. Es decir, es el pueblo el titular del ejercicio del poder, el soberano; el cual, para garantizar su convivencia pacífica, autolimitará dicho poder regulando sus funciones; pero, principalmente, reservándose ciertas zonas para el despliegue de la libertad personal y el desarrollo de ámbitos vitales privados o de participación directamente relacionados con la dignidad humana. En este sentido, es el pueblo organizado el que tiene el poder de constituir las bases fundamentales que han de regir su autodeterminación política comunitaria, lo que a su vez expresa el carácter originario y no derivado de la Constitución.491 En este sentido, como opina el maestro García de Enterría, sigue siendo válido el artículo 16 de la Declaración de Derechos de 1789 que expresa "Toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos ni determinada la separación de poderes no tiene Constitución", con las matizaciones que el desarrollo de las instituciones comporta.

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490 López Guerra, Luis: Derecho Constitucional, Vol. 1. Tirant lo Blanch, Valencia.1991. 491 García de Enterría, Eduardo: "La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional", Civitas, Madrid, 1994.

Con relación a esta idea Manuel Aragón492 sostiene que si la soberanía reside en el pueblo a éste pertenece el poder constituyente 493; ese poder del pueblo para autodeterminarse o lo que es igual, para pretender regular jurídicamente los cambios de consenso político.494 La regulación por medio de la cual la soberanía se autolimita se entiende que se refiere al establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana, pero no sobre el contenido de esa voluntad porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad

de cambiar radicalmente, en cualquier momento, de Constitución o como lo señala el autor últimamente citado "el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir, jurídicamente, su propio destino", ya sea cambiando totalmente de Constitución, en ciertos casos y bajo determinadas circunstancias, a través del mecanismo de la reforma; o mediante mecanismos que puedan implicar una mutación constitucional. Si bien, el mecanismo de la reforma es el que jurídicamente se encuentra regulado, existe otro que se ha desvelado a través del proceso histórico del funcionamiento de las instituciones y de las progresivas relaciones entre Estado y sociedad, que la doctrina se ha encargado de categorizar, ésta es la mutación, expresada generalmente a través de la costumbre; y la interpretación, la cual contribuye al acercamiento entre la estructura normativa y la vitalidad social, categorías a las que se hará referencia en los apartados respectivos.

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492 Aragón, Manuel: "Constitución y Democrata", Tecnos, Madrid,1990. 493 Cuando hablamos de soberanía, la entendemos desde una perspectiva jurídica, es decir, limitada por los cauces establecidos constitucionalmente para su ejercicio. 494 Ob.Cit.Pág.33

1.2.3. La Doctrina del Cambio en la Constitución Salvadoreña Trasladando al sistema constitucional salvadoreño los postulados que sostiene la doctrina sobre la idea de Constitución democrática, se puede sostener que la nuestra, en sus fundamentos básicos, no se sustrae de dicha tipología, por cuanto contiene las premisas legitimadoras de la vida democrática y las funciones históricas (división de poderes y el reconocimiento y aseguramiento de las derechos fundamentales), que caracterizaron a la Constitución de finales del siglo XVIII. Ejemplo de ello es el Preámbulo de la vigente Constitución y otras disposiciones relativas a la organización y limitación del poder, donde se resalta que se considera como autor de ella al pueblo salvadoreño a través de sus mandatarios. Nos interesa destacar, en este apartado, que en virtud del ejercicio de dicho poder soberano, la Constitución Salvadoreña también establece los cauces la Norma Primaria pueda continuar con su pretensión de permanecer siendo la expresión de la voluntad de la comunidad políticamente organizada, o lo que es lo mismo, potenciar su adaptabilidad a las circunstancias actuales; los que generalmente están regulados por el procedimiento de reforma, que se caracteriza por ser especial y con más dificultad de revisión que el ordinario, y que redunda en la garantía de su supremacía. No obstante, y como ya se manifestó ut supra, existen otros mecanismos que aparecen no regulados constitucionalmente pero sí aceptados doctrinariamente y cuyos supuestos de hecho se han visto manifestados en la aplicación de la Constitución vigente. En este apartado únicamente corresponde señalar que, a nuestro juicio, la Constitución salvadoreña, con la inclusión de las sustanciales reformas ratificadas en 1991 y 1992, se puede considerar como una obra de consenso

entre la mayoría de las fuerzas políticas representadas tanto en la Asamblea Constituyente de 1983 y las que participaron en el pacto político producto de los Acuerdos de Paz firmados en enero de 1992. Es precisamente este último dato el que condiciona su auctoritas; por cuanto, considerando el contexto político-social del momento, la misma pretendió inequívocamente fundar una norma suprema y estable como pauta de la vida colectiva. A un poco más de tres lustros de la vida de nuestra Constitución, se puede afirmar que ningún partido político ha incluído en su proyecto de programa de gobierno la derogación de la misma, existiendo únicamente las reformas apuntadas que respondieron a coyunturas de pacificación; lo cual indica que la misma es capaz de asumir los grandes cambios políticos, sociales y económicos que obligan al Estado a una progresiva organización congruente con los requerimientos de la sociedad. En síntesis, se puede afirmar que una Constitución democrática que pretende ser la norma fundamental y fundamentadora de la convivencia política y social, únicamente puede ser eficaz si dentro de sus límites formales y materiales, es capaz de dar una respuesta viable a los intereses de la comunidad, esto es, a las situaciones que vienen aparejadas a la complejidad social, a las constantes exigencias de compromisos por parte del Estado en diferentes ámbitos, a la creciente participación pluralista en actividades y prestaciones públicas en áreas tradicionalmente reservadas al Estado, entre las últimas que se han producido en el país; lo cual se traduce en la necesaria capacidad -para garantizar su estabilidad y vigencia- de adaptabilidad de la Constitución a las transformaciones o cambios sociales, inevitables y vitales para la vida de un Estado. 2. LA ESTABILIDAD COMO UN ATRIBUTO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION 2.1. PRETENSION DE PERMANENCIA Y NO DE INMUTABILIDAD De lo dicho hasta ahora, se puede colegir que toda Constitución democrática prevé un orden lo más perfecto posible para la fundamentación y ejercicio del poder político regulando la función de los órganos estatales autónomamente y en coordinación mutua, cuya fuerza normativa es tal que pretender mantener su vitalidad estructurando "de una vez y para siempre toda la vida del Estado"495 No obstante, la misma historia y praxis constitucional demuestran la necesaria actualización óptima de la Norma Primaria, la cual, como ha quedado de manifiesto, enfrenta el problema de las contradicciones y tensiones entre norma y realidad constitucional. Lo que debe potenciarse, en este sentido, es su carácter cambiante o dinámico deslegitimando cualquier intención de estaticidad. Este carácter se refuerza con la pretensión de su estabilidad como parte de su propio mecanismo de vigencia, ya que se trata de que las normas constitucionales a pesar de quedar fuera de toda disponibilidad por las fuerzas políticas a través de su actuación ordinaria, -de lo que deviene su propia fundamentalidad- pueda adaptarse a las circunstancias actuales imprevisibles en el momento de su promulgación.

Dentro de este contexto, se analizará la cualidad de estabilidad que pretende la Constitución normativa. Siguiendo al profesor Ernesto Garzón Valdés quien se basa en la teoría de Hart496, un determinado sistema político es estable si en determinadas circunstancias tiene la disposición a reaccionar de forma tal que sus cambios sean una explicación de su "regla de reconocimiento", regla entendida como norma de consenso. Esto indica que, la misma vitalidad de la movilidad social y las nuevas coyunturas políticas deben explicarse desde el amplio modelo de vida para la comunidad política proyectada en la normativa constitucional de tal forma que ésta, aun con el significado o sentido diferente del original que la creó, conserve su vigencia y validez. En este punto, se cree necesario distinguir entre estabilidad e inmutalidad, por cuanto la doctrina mayoritaria acepta la posibilidad de que la Constitución sea susceptible de ser modificada, tesis opuesta a la categoría de inmutabilidad, ya que esta última supone toda negación al cambio expresa o tácitamente, lo cual por razones obvias demuestra su ineficacia.

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495 García Pelayo, M., Derecho Constitucional Comparado. Madrid.1984. 496 Garzón Valdés, Ernesto: "El concepto de estabilidad en los sistemas políticos". Cuadernos y Debates N. 1, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid.1987.

Señalo García Pelayo497, que históricamente la pretensión de las constituciones liberales era mantener su inmutabilidad a través de un previo consenso o pacto social. Claro está que la concepción de Constitución democrática enfrenta dicha tendencia; y así, dentro de esta perspectiva, se afirma que "una constitución sin posibilidades de transformarse es un constitución sin posibilidades de existencia"; y por tanto "ninguna sociedad puede hacer constitución o ley alguna perpetuas". La estabilidad de la Constitución es producto de las garantías que aseguran el funcionamiento de las instituciones fundamentales del Estado, y por ello su consecuente pretensión natural de establecer trabas y cortapisas para su transformación. En este contexto, aparece la reforma de la Constitución sometida a un procedimiento específico de especial dificultad, o prohibida por un lapso mayor o menor de tiempo como una consecuencia de aquel carácter fundamental; al igual que las otras figuras doctrinarias que pretenden dar un significado actual a la norma constitucional para procurar su validez formal y material sin cambiar su estructura. A este respecto son ilustrativas las palabras del profesor Garrorena Morales al señalar498, que la Constitución, por su propia finalidad, "compromete un coherente y considerable grado de estabilidad en lo constituido. No existe entonces, inconciliabilidad alguna entre la conveniente inclinación a defender una mirada histórica sobre el proceso total que enhebra a las Constituciones y el también necesario compromiso de mantener la plena solidez del texto constitucional mientras un nuevo ejercicio comunitario de razón no decida sustituirlo. No sólo no hay incompatibilidad entre ambas actitudes. Es que más bien sucede lo contrario. Esa condición histórica pertenece de tal modo a la

sustancia de cualquier texto constitucional concreto que pretender entenderlo al margen de ella es ya comprenderlo de una manera sesgada y defectiva o, lo que es lo mismo, no entender casi nada. El presente establece que toda Constitución debe ser visto en la tensión de un pasado y de un futuro (sin que su estabilidad padezca en absoluto por ello) o no estaremos percibiendo a la norma constitucional como esa obra producto de la reflexión creadora y perfectiva de los hombres que decidimos que es". La extensión de la cita es obligada, ya que en la misma se establece claramente la idea que hemos querido expresar: que la Constitución debe conservar su estabilidad mas no una inmutabilidad; pues de esta manera concretar su eficacia en una realidad en constante cambio. 3. CONSTITUCIONES FLEXIBLES Y RIGIDAS En el apartado precedente ha quedado planteado que la Constitución requiere su adaptación a cualquier transformación social y política para evitar un alejamiento de la realidad que pueda favorecer a la aparición de tensiones que conduzcan a una ruptura constitucional; y por otra parte, requiere de una estabilidad que favorezca su arraigo en la sociedad499. De esta manera, la capacidad de cambio formal que se espera de la norma constitucional, indudablemente dependerá de la mayor o menor dificultad con que se regule el procedimiento de reforma de la Constitución. 3.1. CLASIFICACION Dentro de la tradicional y larga clasificación de las constituciones que atienden a numerosos criterios500; por la intención de este estudio, sólo se hará referencia a la subclasificación referida a su aspecto formal; es decir, la que distingue entre Constituciones Rigidas y Constituciones Flexibles y que atiende al criterio de la mayor o menor dificultad para su revisión o reforma. A este respecto, González Casanova, indica que aunque la doctrina se haya esforzado por elaborar unas clasificaciones numerosas sobre cada tipo de Constitución; a la larga éstas aparecen como superficiales, obvías e imprecisas en cuanto que "aportan muy poco a la comprensión profunda de lo que son, lo que significan y lo que pretenden las constituciones en cada momento histórico y en cada sociedad política concreta".

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497 García-Pelayo, Manuel: Derecho Constitucional Comparado, Alianza Editorial, Madrid, 1984. 498 Garrorena Morales, Angel: "Cuatro tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional"; en Revista Española de Derecho Constitucional, Año 17, No. 51, 1997. 499 Premisas planteadas por el profesor López Guerra y otros autores de la obra <<Derecho Constitucional>> Vol.1 citada, al referirse a la Reforma de la Constitución. 500 Según González Casanova. J.A., se clasifican atendiendo al aspecto formal, en escritas y no escritas, en otorgadas y populares, en rígidas y flexibles, y en normativas, nominales y semánticas; frente a esta clasificación alude a la distinción entre constitución sustancial e instrumental o documental. Y por último señala la clasificación de las constituciones atendiendo a las formas de Estados o de gobierno que contienen: en federales y unitarias, monárquicas y republicanas; y finalmente en liberales, democráticas, socialistas, etc. En su planteamiento no descarta que estas clasificaciones sean suficientes, al contrario, alude a otros criterios de clasificación como la longitud del texto constitucional, según el cual, las constituciones pueden ser breves, extensas o medianas. Esto en su obra <<Teoría del Estado y Derecho Constitucional>>, Vinces-Vives, Barcelona, 1983.

Incluso, -sigue manifestando- la clasificación de constituciones rígidas y flexibles presenta su grado de inoperatividad; no obstante, consideramos que para efectos didácticos y de orden en la exposición es necesario aludir a ella. Es inoperante en cuanto que actualmente, la mayoría de constituciones que concuerdan con el concepto de constitución democrática son rígidas, quedando únicamente la Constitución Británica como flexible, ya que puede ser modificada por una simple ley ordinaria del Parlamento, lo cual es inseparable de su modelo constitucional de convivencia política.501 Por nuestra parte, creemos que la clasificación es importante para fines de este trabajo, por cuanto los presupuestos de flexibilidad o rigidez de las Constituciones determinan la validez para los propios sistemas jurídicos de los mecanismos que coadyuvan a la actualidad de la norma constitucional, y por ello haremos referencia a ambas categorías doctrinales. 3.1.1. Constituciones Flexibles. Efectivamente, la Constitución flexible es la que no requiere más trámite para su reforma que los necesarios para modificar una ley ordinaria. Su procedimiento de aprobación y promulgación procede de la misma fuente que las leyes ordinarias y son susceptibles de modificarse por el mismo órgano, el Legislativo; y por el mismo métoto utilizado para la aprobación de las leyes ordinarias o infraconstitucionales, por lo que suele decirse que se confunde poder constituyente y poder constituido. Según el creador de esta distinción, James Bryce502, estas constituciones se caracterizan por ser "moviles, es decir, que nunca están en reposo, sino que por el contrario siempre se encuentran expuestas a algún cambio, aunque sea imperceptible en la legislación ordinaria", lo que implica su falta de dificultad para ser adaptada y alterada en su forma.

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501 Ob.Cit. 502 Citado por Tinetti, Bertrand.....Ob.cit.

Siguiendo al mismo autor citado, él percibe la ventaja de este tipo de constituciones en que es capaz de moverse al ritmo de las transformaciones sociales sin riesgos a provocar una ruptura constitucional. Frente a esta postura, concordamos con la opinión del jurista nacional, José Albino Tinetti respecto a una desventaja que presenta tal proceso de reforma, nos referimos a que la facilidad de aprobar por parte del Parlamento, en su actuación ordinaria, una modificación a la Constitución, posibilita la vulneración de los derechos de la minoría disidente y de los que ésta representa; lo que a nuestro juicio redunda en un cuestionamiento de su legitimidad democrática. 3.1.2. Constituciones Rígidas. Dentro de esta categoría pueden distinguirse las Constituciones calificadas como absolutamente rígidas y las relativamente rígidas. Las primeras

Para ilustrarlo con un ejemplo. la más evidente es su dificultad para adaptarse a las exigencias sociales de la época. denominadas también "flexibles relativamente". se puede catalogar también como una Constitución firme. no peligra por tales acontecimientos. las segundas. en consecuencia. que por las razones expuestas no compartimos. la posibilidad de reforma se prevé constitucionalmente requiriendo para su modificación órganos y procedimientos especiales. y. según la tendencia por la que se inclinan. propone sustituir el calificativo de rigidez por el de firme. 504 La relatividad de esta rigidez planteada atendiendo a motivos extraconstitucionales es manifestada por González Casanova en su obra citada. en el primer caso. responden a toda negación de cambio. la disponibilidad excesiva de los fundamentos básicos del orden constituido daría lugar a una inminente inseguridad jurídica. Para evitar posibles confusiones con la categorización de constituciones rigidas fácticamente flexibles -como el caso mencionado en el párrafo anterior-. Por su parte.507 De lo anteriormente dicho. Ob. pero a la vez en congruencia con una cualificada cultura política. se puede colegir que una flexibilidad total como una rigidez total afectarían negativamente la fuerza normativa de la Constitución. ya que dicho procedimiento dificultoso se impone frente a factores extraconstitucionales de diversa índole. temor. no escrita y formalmente flexible. rupturas constitucionales. con independencia de que formalmente sea rígida o flexible. lo cual supone que una Constitución que goza de tal atributo no cambiará con excesiva frecuencia. y en el segundo. Ambas situaciones sí redundan en un . se concretaría cuando las ratifique la próxima legislatura-. creemos que la estabilidad de la Constitución. funcionan como semi-rígidas o semi-flexibles. en el sentido que ésta abra el paso a excesos en la frecuencia de las modificaciones que afecten la misma seguridad de las instuciones. aún bajo el supuesto de pretender introducirle reformas con demasiada frecuencia -en nuestro caso.504 Y. Dentro de este tipo de Constituciones. estabilidad y seguridad. ________________________________________________________ ___________ 503 Tinetti. en respeto de las minorías parlamentarias y. de la voluntad popular. por lo que la historia se centra en demostrar su inedicacia. la Constitución inglesa. por el contrario. distintos a los exigidos para reformar una ley ordinaria.Cit. en general. ya que los cambios constitucionales importantes se realizan siempre a través del mismo procedimiento. Para dicho jurista. El riesgo que Friedrich observó con la categorización de "Constitución firme sin más" fue lo que Tocqueville506 señaló como "la tiranía de la mayoría". Friedrich alude a la mayoría parlamentaria que en la Alemania de 1933 abrió el camino al nazismo. de lo que carece la mayoría de Estados que ostentan Constituciones rígidas o relativamente rígidas y escritas.503 La ventaja observada por el último autor citado respecto de este tipo de Constituciones se refiere a la garantía de su permanencia. que como ya se manifestó en otro acápite. se potenciaría complicados problemas de adaptación. Friedrich505. siguiendo con su desventaja.responden a una intención de inmutabilidad. ya que.

la estructura dinámica de la Constitución es expresión de la necesaria concreción y actualización de sus contenidos normativos. citado.Cit. 1 Madrid. 510 Lucas Verdú. y en los otros. Tal tema se volverá a abordar en el apartado relativo a la Reforma. 507 Para más referencias.1997. Cabe entonces. ________________________________________________________ ____________ 509 En su obra Constitución y Democracia. como lo hace la Norma Primaria salvadoreña.. dentro de los límites impuestos por ciertas normas irreformables llamadas cláusulas constitucionales pétreas o eternas.1. Y esto es así. J: Gobierno Constitucional y Democracia. vía que por su parte contribuye al fortalecimiento y respeto al principio democrático expresado en la voluntad popular. ya que toda Constitución democrática tiende a preservar su estabilidad y permanencia relativa por su aspiración a ser la norma fundamentadora del orden político-social510.cit. no así la mayoría de las normas consideradas de rigidez o flexibilidad relativa. dentro del marco de unos principios constitucionales relativamente rígidos que constituyen los pilares legitimadores de la Constitución. MECANISMOS DE CAMBIO Como ha quedado manifestado en acápites anteriores. veáse Pereira Menaut. Tal exigencia estriba en que siendo las cláusulas de intangibilidad una manifestación última de su oposición al cambio. Lo ideal es optar por un camino intermedio. sosteniendo que la concepción democrática de la Constitución -como el caso de la Constitución salvadoreña. Varios tomos. reformables a través de trámites más complicados que los de la ley ordinaria. el maestro Manuel Aragón 509 expresa una particular resistencia.exige que ésta deba ser enteramente revisable. con el establecimiento de procedimientos especiales que no obstan para que la . Madrid.Madrid. en unas como en las otras. ________________________________________________________ _____________ 505 Friedrich. Vol. se observa la intención de su estabilidad. pues éstas quedan fuera de cualquier pretensión de reforma. Colex. En unos ordenamientos se concreta mediante la dificultad que la misma Constitución establece para su reforma.. 506 Citado por Pereira Menaut.. no permiten éstas que se abra enteramente la vía para que el pueblo adopte en cada momento histórico el orden político que desee. Ob. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional. 4. Sobre estas cláusulas de intangibilidad o pétreas.1975.1974 Tanto en las Constituciones catalogadas como relativamente rígidas y relativamente flexibles que responde a la tipología de Constituciones modernas. LAS MODIFICACIONES EN LA CONSTITUCION 4. una expresa modificación constitucional.atentado a la estabilidad de la misma norma fundamental508. 508 Ob. Pablo: Curso de Derecho Político.

los mecanismos que se analizarán en este apartado. 4. M: Derecho Constitucional Comparado. quien representa muy bien la idea de la dinamicidad de la Constitución. asumiendo su influencia o trasladándola a la realidad social. por medio de la costumbre y de la interpretación constitucional.1997. La historia misma se ha encargado de demostrar que el esquema tradicional del constitucionalismo de mediados del siglo XVIII ha debido matizarse y actualizarse en virtud del progreso de los pueblos. 511 La fiabilidad de estos postulados no significa que sean irreversibles. objetivada y quieta en unos enunciados tendencialmente inmóviles. la historia ha demostrado que los cambios en su normativa son inminentes ya que ésta en la práctica -en contraposición con la "Constitución ideal" de la que hablaba Loewenstein.2. ya que si son producto de la razón. como obra de los hombres.no puede prever el desarrollo futuro de la comunidad. deben seguir abiertos a la actividad de renovación o actualización512. Supuestos de la Reforma. o en palabras de Jefferson: "El poder constituyente de un día no puede condicionar el poder constituyente del mañana"513. creemos debe entenderse. Por dichas razones. Alianza Editorial. Alvarez Conde514 sostiene que "una Constitución.1984. sujeta a cambios". En este sentido también es interesante la postura del profesor Garrorena Morales515. de los conflictos sociales. ________________________________________________________ ____________ 511 Gómez Canothilo. durante un cierto tiempo. a lo más que puede aspirar es a servir de canalización. . como una estructura normativa cuyos pilares fundamentales devienen de los grandes consensos históricos que han coadyuvado a la consolidación de los ideales que inspiran y renuevan la vida democrática (la regulación de los derechos fundamentales como resultado del reconocimiento de la dignidad del hombre y la organización y limitación del poder). e incluso de perpetuidad. Su Historicidad. debe pensarse en un "proyecto jurídico fundamental de convivencia" y.1. por lo tanto. No obstante que las Constituciones surjan con la pretensión de permanencia.Coimbra.2. Indica que "al hablar de una Constitución vigente no debe pensarse en una Constitución absolutamente ya "constituida" o lo que es lo mismo como una realidad "puesta". al contrario.misma se ajuste de una manera más expedita a los cambios en el mundo de lo fáctico. Tales cambios generalmente se expresan a través de la Reforma. y éstas. La historia de una Constitución democrática concreta. . LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. Madrid. conteniendo disposiciones y cláusulas susceptibles de una plural interpretación". pero también a través de las mutaciones. son las vías por medio de las cuales la Constitución armoniza con los procesos históricos de la realidad. 512 ver García Pelayo. En este sentido. J:Dereito Constitucional e Teoría da Constitucao. 3 ed.

es cambiable al hilo de las circunstancias.Dentro de este contexto. de este medio se debe hacer uso cuando ya no sea posible encontrar una solución dentro de la misma estructura normativa. los cambios que puede experimentar una Constitución. el alejar cualquier respuesta fuera de la Constitución con lo cual se potenciaría la ruptura del sistema. Madrid. se ha configurado como un mecanismo de defensa de la propia Constitución por cuanto las modificaciones por ella introducidas. en este apartado nos referiremos exclusivamente a la institución de la reforma.. como serían las convenciones. los usos y la interpretación constitucional. Madrid. Centro de Estudios Constitucionales. las cuales quedan introducidas al propio texto normativo. Madrid. y que mientras más acercamiento se procure entre ambos ámbitos a través de los diferentes mecanismos de adaptación. Tecnos. 1º (2a ed. la reforma es inminente cuando el sentido de la regulación normativa no puede encontrar cabida en una realidad y cuando la interpretación de la norma no se perfila como un mecanismo viable para lograr la adaptación y explicación requerida.).2.1998. ________________________________________________________ _____________ 516 Hesse. si bien se manifiestan expresamente a través de la reforma. Legitimidad y contenido. En este camino. es la institución que expresamente se encuentra regulada en la mayoría de constituciones democráticas actuales como la forma por medio de la que se modifica la decisión del poder constituyente. 515 En su obra "Cuatro tesis y un Corolario sobre el Derecho Constitucional" ya citado. Como la denominación del acápite lo indica. y como lo sostiene magistralmente Konrad Hesse. siguiendo a Pérez Royo. "cuando la elasticidad o carácter abierto de la Constitución no son suficientes para enfrentarse con el problema que se plantea".516 Es decir. Respecto de este último punto. Marcial Ponds. éstos se pueden producir a través de otras técnicas. Innecesario es seguir reiterando que la realidad sobre la cual actúa el derecho y la Constitución concretamente. 517 Pérez Royo. la validez y legitimidad de la Constitución se asegura.Cit. ________________________________________________________ ______________ 513 Cita hecha por Enríque Alvarez Conde. 514 Ob. En concurrencia con las otras técnicas que posibilitan el cambio. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. la reforma constitucional se realiza a través de . 5 ed. En otras palabras.517 4.1996. la reforma constitucional. pretenden que la misma sea una respuesta a los conflictos sociales del momento y por tanto. además de ser un mecanismo que posibilita el cambio en la Constitución.1992. Javier: Curso de Derecho Constitucional.2. La reforma. en su obra: Curso de Derecho Constitucional. vol. El mecanismo de la reforma.

Es decir. que esto debe ser así únicamente cuando tal norma no encuentre explicación a través de la . a tenor de lo dispuesto en el art. radicalmente. ________________________________________________________ _____________ 518 Aragón. el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir. permite una reforma parcial. su propio destino". sosteniendo que. no es así sobre el contenido de esa voluntad. 4. dentro del marco que determina los pilares fundamentales del sistema político. lo cual expresa su significado formal. El sistema constitucional salvadoreño. o. en una palabra. a lo que se le puede añadir. puede ejercerse el derecho de introducir modificaciones a la normativa constitucional original. aquél debe quedar libre para cambiarlo y establecer un parcial o enteramente nuevo si la realidad futura cambia su voluntad. autores como Manuel Aragón518 -tal como lo adelantábamos en el primer apartado de este trabajo-. pues. no pasa lo mismo en cuanto al contenido de dicha voluntad por cuanto. actuando como poder constituyente establece un orden. 248 de la Constitución. la forma y sistema de gobierno. Garantía de su rigidez La Carta Primaria salvadoreña dedica un solo precepto para regular el procedimiento de reforma. 168 de la Constitución vigente la revisión total de la Constitución. permite una reformulación o una complementación del texto de la norma. el ordenamiento jurídico español permite en el art.3. jurídicamente.un procedimiento ad hoc. dicho en otras palabras. un cambio. Se puede decir que la idea que subyace al precepto estriba en que toda la normativa constitucional a excepción de los preceptos señalados en el artículo mencionado. en cualquier momento. inexcusablemente. de Constitución. 1990 519 Así.3. El uso de la reforma constitucional de una manera total o parcial. Este mismo artículo denota su aceptación a una reforma parcial que es la más usual y que produce una renovación de parte de la Constitución que queda formalmente suprimida o modificada.1. que establece procedimientos especiales para tal fin. excluyendo a su vez la posibilidad de cualquier transformación del régimen político. esto es. si bien el soberano. Manuel: Constitución y Democracia. EL PROCEDIMIENTO DE REFORMA EN LA CONSTITUCION SALVADOREÑA 4. "porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad de cambiar. No obstante. Madrid. El establecimiento de formalidades para realizar una reforma constitucional es comunmente aceptado aún por las constituciones más flexibles como la británica. si bien la juridificación de la soberanía popular comporta. las normas relativas al territorio de la República y la alternancia en el ejercicio de la Presidencia. tal como en esencia lo establece el artículo 248 de la Constitución. (Temas Clave de la Constitución Española) Tecnos. Tal procedimiento responde al carácter relativamente rígido de la Constitución. el establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana. reglas a las que ha de atenerse inexcusablemente la voluntad soberana para expresarse. dependerá entonces del ordenamiento jurídico de que se trate519.

(7) por participación de los estados o provincias en los regímenes federales o (8) por medio de varias aprobaciones en períodos consecutivos. Según Tinetti. Así ratificada. generalmente se diferencian en cuanto al órgano que participa y a la forma en que éste concreta aquella participación. podrá concretarse mediante la ratificación de la subsiguiente legislatura. (3) por requerir doble aprobación en un mismo período de sesiones. sigue la última forma relacionada. adjetivación que concuerda con la calificación de "rigidez relativa". ya que el contenido de la reforma. resguardan la firmeza del fundamento de la organización estatal y del orden jurídico. se emite el decreto correspondiente. Para que tal reforma pueda decretarse deberá ser ratificada por la siguiente Asamblea Legislativa con el voto de los dos tercios de los Diputados electos. por cuanto requiere para la aprobación de la reforma dos legislaturas en períodos consecutivos. Haciendo una exégesis del precepto. (4) por aprobación parlamentaria o legislativa. con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos. ésta pretende mantener su idea de permanencia y por consiguiente de estabilidad.interpretación integrada y conjunta de la misma. y así indica que la misma sólo puede ser propuesta por los diputados. Regulación del Procedimiento. 248 vigente fue elaborado con miras a "hacerla más flexible". en un número no mayor de diez. En referencia a la forma de participación. el procedimiento podrá realizarse: (1) por mayoría legal. el presupuesto de legitimación para proponer la reforma. ________________________________________________________ _____________ 520 La Exposición de Motivos de la Constitución de 1983 establece que el art. ya que las clausulas irreformables que directamente permiten aquella estabilidad. (2) por mayoría calificada. Esta doctrina . a esta manera de proceder le subyace un referendum implícito522. si el pueblo elige como sus miembros a aquellos cuyo partido político patrocinen en su campaña electoral dichas reformas. Por otra parte. (5) por referendum facultativo. con esta relativa rigidez que caracteriza a nuestra Constitución. uno que apruebe la reforma y la otra que la ratifique con mayoría calificada. como ha quedado relacionado. el cual se manda a publicar en el Diario Oficial. en su primera etapa. es imprescindible la concurrencia de la aprobación de la reforma en períodos consecutivos. Una vez requerida la reforma por parte de los diputados. Los incisos 1º y 2º se ocupan de dicho requerimiento estableciendo textualmente que "La reforma de esta Constitución podrá acordarse por la Asamblea Legislativa. se sostiene que cuando el órgano que reforma lo hace como poder constituido -Asamblea Legislativa. (6) por referendum obligatorio. es decir. Los procedimientos de reforma constitucional presentan en derecho comparado una gran variedad.520 4.y asumiendo la función constituyente.3.521 El procedimiento que regula la Constitución salvadoreña. se establece en primer orden.2. la segunda votación la realizará la Asamblea que sigue a la que realizó la primera aprobación. una vez conocido por el electorado.

El autor citado es de la opinión que para potenciar mayor legitimidad para la reforma de la reforma.2. 522 Así lo manifiesta Tinetti. los límites formales los que condicionan la validez de la reforma.1997. Antonio-Carlos: Lecciones de Teoría Constitucional. Límites Materiales. según se señala. 523 Desde esta perspectiva son. sostiene rigorosamente.cit. ________________________________________________________ ___________ 521 Categorías a las que hace alusión Tinetti.tiene sus detractores. y otros autores en: Manual de Derecho Constitucional. Aparte de límites expresos concretados en los presupuestos del procedimiento y el procedimiento mismo. Colex. cit.Cit. es evidente que una Constitución democrática habría de contener límites materiales frente a dicho poder527. Claúsulas de Intangibilidad En el sistema jurídico salvadoreño. 524 Ob. y otros autores en el Manual de Derecho Constitucional Tomo 1.Cit 525 Ob. que la doctrina considera como límites esenciales524. LIMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. J. 526 Aragón. manera más o menos rígida. ________________________________________________________ ____________ 523 Pereira Menaut. Límites Formales. Manuel Aragón. Tales límites se sitúan en el principio de limitación de poder en virtud del reconocimiento de la dignidad humana y de los derechos fundamentales y de los que perfilan la fundamentalidad de la vida democrática. Estos límites se asumen tácitamente por la comunidad política ya que están situados más allá de los jurídicos positivos o como lo señalara Loewenstein. cit. la existencia del procedimiento de reforma regulado en el artículo 248 evidencia que la Constitución ha optado por agravar el procedimiento de reforma para poder modificar todos aquellos preceptos que no impliquen la modificación de los aspectos esenciales del sistema. 248 de la Constitución debe introducirsele la pertinente reforma que establezca explicitamente el referéndum. esto es. J. 527 Ob.4.4. 4. Madrid. que. sin duda. Manuel: Constitución y Democracia. el sistema plantea dudas sobre su eficacia ya que se mezclan sin distinguir aspectos electorales con consultas de opinión. son "límites inmanentes a la reforma constitucional"525. Al respecto. se modifica el texto constitucional.1. cuando el pueblo no participa directamente (a través del referendum o consulta popular) en la decisión de revisar totalmente la normativa constitucional. por cuanto. 4. existen otros. impone límites materiales o sustanciales para ejercer la potestad de reformar la .Cit.A.A. pues de una manera rígida. al Art. flexible o relativamente flexible en cuanto a su procedimiento.526 al analizar los procedimientos ordinario y agravado que establece el ordenamiento jurídico español para reformar total o parcialmente la Constitución. Coincidentemente los límites de la reforma constitucional son los mismos que los del poder constituyente constituido.4. pues es éste el que hace tal reforma.

normativa constitucional. siguiendo a López Guerra. estará condicionada al aseguramiento de las normas fundamentadoras del orden jurídico que permiten la vida democrática. responde a la convicción de que la exclusión de ciertos contenidos constitucionales de ser reformados. La opción de establecer este tipo de cortapisas para limitar la posibilidad de reforma. esto para no condenar la voluntad de las futuras generaciones a la voluntad de la presente. factores mucho más eficaces que la imposición de límites materiales. Dicho jurista sostiene que es precisamente en las cuestiones esenciales donde. no es una barrera eficaz para impedir cambios políticos. no permite. Ello quiere decir. para lo cual propone que desaparezcan los límites a la reforma constitucional. como ya se ha reiterado. la revisión total de la Constitución. son indiscutiblemente. que impedirán el cambio extremo -permitido por la revisión total.3. si bien. 4. Por tanto. el progreso social y económico. que no obstante no estar de acuerdo con la imposición de límites materiales para reformar la Constitución. La Cláusula de Intangibilidad en la Constitución Salvadoreña. se manifiestan en la Constitución y determinan su legitimidad como Constitución democrática. Por su parte. El sistema constitucional salvadoreño. la consolidación de la cultura cívica. Y. la acción política puede imponerse por encima de las vías constitucionales. Que tal explicación debe hacerse para no confundir la necesidad de transformación de una Constitución para cumplir con el fin apuntado con la necesidad de realización. que responde a premisas diferentes asociadas directamente con el sistema de valores que. Materialmente establece límites en el mismo precepto que regula formalmente el procedimiento de reforma. Por ello. que tales cláusulas "se corresponden más con la idea liberal (moderada) de Constitución que con la idea democrática de Constitución".de un régimen formal y materialmente democrático en un autoritarismo por ejemplo. que consiste en atribuir a la normativa constitucional no sólo la función de controlar al poder sino la de frenar y controlar el cambio social. En síntesis explica que la primera idea respondía a la concepción burguesa de Constitución. lo cual se expresa a través de dichas cláusulas pétreas. la concepción democrática de la Constitución exige que ésta sea enteramente revisable. aun previendo que tal orden se desvanezca por los cauces jurídicos que permitan una revisión total de la Constitución. la educación democrática. la realización de la Carta Primaria. llegado el caso. la ejemplaridad de las fuerzas políticas. producto del consenso.4. la libertad y la igualdad garantizados por ella. haciendo inútiles las previsiones del constituyente. El autor citado termina delimitando el aspecto anterior en el sentido que su proposición está referida a la necesidad de transformación que debe estar implícita en toda Constitución para adaptarse a una realidad diferente de la que inspiró a su creación. como ingenuamente pretenden las cláusulas de intangibilidad. aquélla está abierta a encauzar la posible transformación del régimen y contribuir a evitar actuaciones de hecho. los . límites contenidos en las denominadas cláusulas pétreas o de intangibilidad. en los regímenes que prevén la posibilidad de la reforma total. la realización de valores como la justicia. Manuel Aragón analiza la la dialéctica entre las cláusulas de intangibilidad y el principio democrático y dice al respecto. Y frente a esta concepción puramente liberal.

factores eficaces a los que se refiere Manuel Aragón. hacer residir la estabilidad del sistema en factores meramente sociales. LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4. finalmente (4) la inexistencia de los requisitos necesarios para una constitución flexible. económicos.1. el poder constituyente permanente528 o constituido529. La problemáticas de la aplicabilidad de las normas constitucionales de una manera actualizada sin que preceda la reforma. podría decirse. políticos y culturales podría conducir a una realidad diferente y. expresión que refleja la doble faceta de poder que posibilita reformar la decisión del constituyente y que. Por el contrario. entre otras causas. (2) la tendencia hacia el racionalismo y la codificación. es decir carencia de un acuerdo sobre lo fundamental caracterizado por la inestabilidad social y política que provoca las guerras civiles. y. La última causa mencionada para la regulación de límites a la reforma constitucional. responde al universalismo de las Constituciones rígidas o relativamente rígidas como la nuetra.5. ________________________________________________________ ______________ . En definitiva. existen otras técnicas de las cuales la más relevante es la interpretación constitucional. el control establecido por ambos tipos de límites. o una sociedad heterogénea. contra producente. sin embargo. nos parecen la garantía más idónea para mantener la estabilidad del régimen constitucional democrático. Por ello abordaremos la mutación como categoría genérica que se produce con la intervención de las técnicas de la interpretación y la costumbre. Nos referimos a condiciones como: (1) la tendencia al establecimiento histórico de documentos constitucionales fijos como producto de pactos (idea que proviene desde el concepto de constituciones formalmente democráticas norteamericana y francesa). no es. En este apartado no sólo nos referiremos a esta técnica trascendente sino a las costumbres. es la que justifica principalmente que en realidades como la nuestra. ésta la única vía por la que una Constitución asume las transformaciones sociales y por tanto demuestra su evolución para mantener su estabilidad. (3) la teoría del poder constituyente como lo formula Sieyés y su consecuente distinción con la facultad del poder legislativo ordinario al que no le es disponible modificar la Constitución creada por un poder superior que lo constituyó. como una efectiva y dinámica interacción de los poderes sociales. según la cual la Constitución debía contener las verdades políticas inmutables que el hombre descubría a través de la razón. para la realización de los valores cuya efectividad persigue nuestra Constitución vigente. Si bien la técnica de la reforma es la que tradicionalmente se ha asumido como la "valvula de seguridad"531 contra la posibilidad de rupturas constitucionales o la separación entre Constitución y realidad. que de una u otra manera representan lo que se denomina "mutación constitucional". se proyecta pues. sin embargo. ha de seguir los procedimientos previamente acordados por éste530. 4. la multitud de partidos enfrentados.5.

cit.A..Cit.528 González Casanova.. Luis: Derecho Constitucional. 531 Término utilizado por López Guerra en Derecho Constitucional cit Estas formas por las que se expresa el cambio constitucional coinciden en que no alteran el texto constitucional. si bien la reforma es el mecanismo por el cual expresa con rotundidad el cambio en la Constitución. o bien. cuando ésta no se produzca y la evolución constitucional requiera la adaptación de la norma al contexto social. generen en la coinciencia política la necesidad de la reforma. pues ésta evade su estricta instrumentalidad rango característico de la Constitución de 1871 que condicionó el surgimiento de la figura objeto de estudio-. no es que ésta haya desaparecido o no tenga aplicación práctica. por cuanto. el ilustrado maestro de Friburgo Konrad Hesse cuya aportación jurídico-metodológica ha sido calificada como una de las más importantes para la teoría de la Constitución a partir de la vigente Ley Fundamental de Bonn de 1949534.. En su momento Laband consideró que la situación constitucional modificada a través de la mutación no alcanzaba expresión en la Constitución y Jellinek también entendió que una mutación puede cambiar tanto el contenido de la norma como la situación constitucional. Como resultado de tales disquisiciones. se entiende hoy por hoy por mutación aquella transformación constitucional en la que permanece invariable su texto. J. Evidentemente. no tienen cabida dentro del actual concepto de Constitución. 530 Ob.: Teoría del Estado. Las Mutaciones Constitucionales. la mutación puede perfilarse como una etapa prevía a esa concreción. es que hoy interactúa con los mecanismos previstos en la Norma Fundamental para que el orden constitucional calificado como orden <<abierto>>.. sea susceptible de adecuarse a circunstancias diversas y cambiantes.cit. Sigue predominando la doctrina germana en este tema ya que el profesor HsüDau-Lin536 ha explicitado desde la doctrina actual. con el resultado de que la vigencia de la norma puede verse relegada. Según García Pelayo532 y atendiendo las teorizaciones que sobre la idea de mutación hiciera Jellinek y Laband a principios de siglo533.. 529 López Guerra. impide que ahora se sostenga las premisas que dieron lugar a las figura de la mutación.. Concepto. introduce la técnica de la reforma constitucional e igualmente un órgano y un procedimiento de control de constitucionalidad. sostiene al respecto535 que la evolución constitucional de la República Federal.2. fue la ciencia jurídica alemana la que aludió al problema de las modificaciones constitucionales sin acudir a la reforma. transformación que únicamente implica significación diferente de la norma. 4.5... expresarse como una alternativa a la reforma misma. dichas aproximaciones acuñadas en un contexto político y jurídico muy diferente de la que impera en la Alemania de las últimas décadas. cuatro posibilidades jurídicas . Desde esta perspectiva. Dentro de este esquema. en el sentido que sus manifestaciones a través de una interpelación constitucional vinculante por el órgano competente o la práctica consuetudinaria de la aplicación de la norma en un sentido determinado.

El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación. dentro de la cual se pueden englobar. 1991. igual que la anterior. 3. de la costumbre y la interpretación. Centro de Estudios Constitucionales. sin embargo.5. Manuel: Derecho Constitucional Comparado. 4. en el segundo. La normativa constitucional goza de una naturaleza que le permite adaptarse a la realidad cambiante sin sufrir alteraciones en su texto.en la introducción a la segunda edición de la obra de Konrad Hesse: Escritos de Derecho Constitucional. se manifiesta a través. en el primer caso. sin más. 1992. Y la cuarta posibilidad. generalmente. 536 Citado por García Pelayo. En consecuencia. por ejemplo el caso de la división de poderes. 535 En Límites de la Mutación Constitucional en Escritos de Derecho Constitucional. Tal naturaleza se debe al carácter abierto de la norma primaria donde la falta de especificación normativa permite el libre juego del pluralismo a través del cual las diferentes opciones políticas pueden encontrar apoyo para sus programas gubernamentales. G. o lo que es lo mismo. por actos continuados. al intentar aplicar una norma constitucional. Sintetizando estas cuatro posibilidades de generar una mutación constitucional. Madrid.de las mutaciones: ________________________________________________________ ____________ 532 García-Pelayo. Esta repetición de actos que permite la práctica política o el desuso de una facultad constitucional. el derecho vigente surgido de la práctica puede. y mediante la búsqueda del sentido o significado que pueda adaptarse a la realidad cambiante. por medio de una mutación. Madrid.Mutación debida a una práctica política que no se opone formalmente a la constitución escrita y para cuya regulación no existe ninguna norma constitucional. todo dentro de . 1. obra citada.: Reforma y Mutación de la Constitución. Centro de Estudios Constitucionales.Mutación por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. contribuyen a mantener vivo el texto mismo. 533 Jellinek. 2.Mutación por imposibilidad de ejercicio o por desuso de las competencias y atribuciones establecidas en la Constitución. estar en oposición con los principios fundamentales o la intención general de la Constitución. Madrid.Mutación a través de la interpretación de los términos de la Constitución de tal modo que los preceptos obtienen un contenido distinto de aquel para el que fueron pensados. 534 Apreciación hecha por Pedro Cruz Villalón -actual presidente del Tribunal Constitucional Español. 1984. Alianza Editorial.3. podemos señalar que las tres primeras están referidas a una práctica concreta de actuación de los poderes públicos y de la sociedad. de tal manera que los preceptos que las establecen dejan de ser derecho vigente. Aunque no se oponga formalmente a ningún precepto concreto de la Constitución. 4. está referida a la interpreación. no es más que una costumbre. al abordar el tema se analizará la categoría de la costumbre y de la interpretación como medios o técnicas por medio de las cuales se manifiestan las mutaciones constitucionales. la cual tiene su manera de expresarse.

los límites materiales que la Constitución impone. hay que ver con frecuencia también en dicha actitud una garantía constitucional de la libre discusión y de la libre decisión de estas cuestiones. debemos aludir a un tema importante para sistemas jurídicos como el nuestro. Madrid. y no cualquiera sino. en el sentido de que no es una norma neutra. Y ello porque. Respecto de este punto. Antes de analizar las anunciadas "Costumbre e Interpretación" como las técnicas por las cuales. su contenido habrá de permanecer necesariamente abierto al tiempo. sino como un marco jurídico normativo. su superioridad sobre las leyes ordinarias o sobre los demás modos de producción jurídica. Hsü-Dau-Lin. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. 1992. son los fundamentos materiales del ordenamiento jurídico cuya observancia requiere una interpretación finalista de la norma constitucional. Vol. pues dicho sistema de valores.puedan influir sobre ella. TECNICAS A TRAVES DE LAS CUALES MANIFIESTAN LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4.6. esto es. siguiendo a Alvarez Conde. también hay que proclamar su dimensión axiológica. es interesante la posición de Enrique Alvarez Conde537 quien señala: "Cuando la Constitución no regula numerosas cuestiones de la vida política. según Hesse538.6. 538 Hesse. ________________________________________________________ ______________ 537 Alvarez Conde. Tecnos. Mutaciones constitucionales producidas con intervención de la ley.1. la Constitución no es una unidad sistemática y cerrada." Y ello es así. Madrid. 1. Ed. Y es que si bien la Constitución no puede ser considerada coo un programa político. 2a. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. o lo hace sólo a grandes rasgos. en que si la norma constitucional quiere hacer posible la resolución de las múltiples situaciones críticas históricamente cambiantes. Se trata de la dinámica producida en un contexto donde la Constitución forma parte de la totalidad del ordenamiento jurídico y por ello las modificaciones sufridas en otras partes de tal orden -en las normas legislativas. la Constitución escrita debe ser complementada por un derecho constitucional no escrito que impida la petrificación de los conceptos y de las formas constitucionales que resulten incapaces de disciplinar la realidad política tratando en lo posible de evitar esa tensión dialéctrica entre forma y sustancia. 1996. porque. Veamos como puede operar esta dinámica para considerar que la intervención . sino que responde a una determinada concepción valorativa que debe permitir la adaptación de la Constitución a las nuevas realidades emergentes. según. que caracterizan a la Constitución como una norma jurídica. se manifiesta una mutación en la Constitución. 4. la primera entre todas. Es en este sentido en que se pueden legitimar las técnicas que contribuyen a mantener la estabilidad de la Constitución a través de que su significado original o la intención primigenia del constituyente plasmada en el texto de la norma pueda interpretarse y aplicarse de acuerdo a la realidad actual ya que ésta. En efecto. concordamos con estos autores. como ha quedado analizado. interactúa de manera indefectible con el sentido de la norma a través del tiempo.

evidentemente. sirven también al objetivo de actualizar el sentido de la Carta Primaria. Con ello. ________________________________________________________ _____________ .. Dicha situación es reflejo de un fenómeno social que ameritaba su reconocimiento jurídico-formal. lo cual fue llevado a acabo por la ley. además de que las normas legislativas ordinarias concretan las normas indeterminadas o abiertas que la Constitución intencionalmente incorpora a su texto. los conceptos abiertos constitucionales entendidos como un standard valorativo abstracto corresponde a los destinatarios rellenar en cada aplicación. que en el proceso de construir una Constitución. deja a la ley secundaria o infraconstitucional ocuparse de la labor de concreción de todos los aspectos que engloba la realidad político-social. sin que ello suponga transgresión de la misma.540 Dicho fenómeno no podía ser desconocido por nuestro sistema siendo la legislación secundaria la que se ocupó de dar un sentido actual y novedoso a la institución en referencia. La dinámica de esta regularidad orientada al cambio supone. entre otros aspectos "la familia es la base fundamental de la sociedad. en virtud del principio de regularidad normativa. ley que. no obstante que la Constitución establece en su artículo 32 que. Como ya se mencionó. el texto de la Constitución no se vería transformado sin únicamente su sentido a través de la concreción de su postulado en una ley que por su propia naturaleza puede ordenar jurídicamente la realidad que se le presenta. como lo expresara Dworkin539. el Código de Familia vigente -norma posterior a la Constitución. que a nuestro juicio interpretó la intención del constituyente en cuanto a brindar protección al núcleo familiar. con esta normativa se reconoce una realidad salvadoreña: que además de existir familas cuya base es la institución del matrimonio. hay muchas fundadas exclusivamente en la voluntad de las parejas. debe pretender responder a un nuevo orden sujetándose al marco constitucional. O.".. Se ha insistido a lo largo de este trabajo. En este sentido. En este sentido. para lo cual la Constitución ha previsto sus propios mecanismos de control.. el poder constituyente pretende únicamente prever un orden fundamental por medio de una regulación general que fije las normas básicas de consenso sobre las que la comunidad política ha de construir su convivencia pacífica pacífica.homologa con aquél a las uniones no matrimoniales. Evidentemente. es el reconocimiento de las denominadas "uniones de hecho" dentro de la normativa familiar. tiene la virtualidad de proyectar dicha realidad en una ley ordinaria. es decir en el mutuo deseo de vivir juntos..de la ley puede determinar una mutación constitucional. por su misma flexibilidad al cambio. Una muestra de esta técnica que se ha manifestado claramente en el sistema jurídico salvadoreño. que si la normativa secundaria debe procurar el orden de todos los aspectos de la vida política y social. esta intención de la norma constitucional de utilizar fórmulas abiertas es perfectamente planificada pues. -sin pretensiones de desarrollar toda la norma constitucional-." y que "el fundamento legal de la familia es el matrimonio.

2. Ministerio de Justicia. "no hay ninguna posibilidad jurídica de evitar que una constitución sea modificada por la costumbre". no responde ya a su sentido estrictamente liberal sino se entiende . Bélgica y Suecia. se consolidó la costumbre de la reelección. deja de ser costumbre y se convierte en el contenido de una reforma formal.1976. Hans: Teoría General del Derecho y del Estado. No obstante que la costumbre generalmente se manifiesta de la manera que ha quedado relacionada. sin embargo. México. ejemplifica este tipo de mutación con el principio de división de podres. Un ejemplo paradigmático lo ofrece la Constitución norteamericana. Siguiendo a Kelsen a este respecto. ________________________________________________________ ______________ 541 Sánchez Agesta. circunstancia ésta que sirvió luego para convertirse en la Enmienda XXII de esa Constitución. Dinamarca.1993. Ronald: Los Derechos en Serio. Y. Ed. en las democracias occidentales modernas. la costumbre muestra una gran influencia en el nuevo alcance y sentido que se le da. En primer lugar.citada. escritas y rígidas o semirígidas. Madrid. M. La doctrina sistematiza las siguientes: (1) por medio del desuso de ciertas potestades de alguno de los poderes públicos.6. sistemas en los que. cuyos cambios constitucionales responden generalmente a su evolución consuetudinaria.542 Al analizar esta categoría. sin llevarse a cabo ninguna reforma constitucional que impida al rey negar su asentimiento a los proyectos de ley válidamente aprobados por el legislativo.: Principios de Teoría Política. 2a. Oxford. ésta puede representar una mutación en los tres casos indicados por el jurista Hsü-Dau-Lin. Esta circunstancia se ejemplifica con algunas prácticas de las monarquías constitucionales de Inglaterra. Las mutaciones constitucionales a través de la costumbre. Por vía consuetudinaria pueden ir operándose transformaciones en las constituciones mediante una evolución lenta de aquellas convenciones. Estas convenciones pueden llegar a ser ley e incluso incorporarse al texto constituconal por medio de una reforma.543 (2) por medio del traspaso implícito obviamente. que no negaba expresamente ni afirmaba que el presidente podía ser reelegido más de una vez. A la costumbre la define Sánchez Agesta541 como reiteración de actos prácticos. El autor citado.539 Dworkin. cuando. 542 Kelsen. 540 Exposición de Motivos del Código de Familia. otro manera frecuentemente observable es (3) la de completar o concretar las constituciones cuando sus preceptos no son muy claros y una ley es insuficiente en cuanto al contenido de todo lo que aquélla postula. tal principio. San Salvador. en el proceso de aplicación. Dicha influencia se manifesta en diversas formas.de funciones de un órgano constitucional a otro.1949. y efectivamente. por práctica política se modifique de alguna manera algunos preceptos constitucionales de tal forma que dicha prática pueda estar en oposición a la intención originaria. 4. quizá se le relacione más con constituciones no escritas y flexibles como la inglesa.1978. 543 Pereira Menaut: Lecciones de Teoría Constitucional. y sin embargo. se acostumbra por aquél no usar dicha facultad. a la norma constitucional. en las constituciones como la nuestra. pero que cuando sucede.

esencial a la vida del Estado545. sino que entre ellos existe una mutua colaboración de funciones.3. jurídicas. su independencia no es absoluta.debe seguir resolviendo el problema de la convivencia. se acuda a otras técnicas como las que en este apartado se analizan para buscar el sentido actual a la norma. 4. y que por su misma naturaleza carece de validez constitucional. la Constitución es objeto de dicha dinámica. es claro que la Constitución -como norma primaria fundamentadora del orden jurídico del Estado. analizado en el párrafo anterior. sino en el significado atribuido a las palabras del texto con relación a las situaciones concretas>>. en unas palabras. con reforma o sin reforma formal. El profesor Pereira Menaut544 citando a Wheare concuerda con Hesse en cuanto a que "el uso y la convención proporcionan flexibilidad cuando el recurrir al mecanismo formal de enmienda sea prematuro. A este respecto García-Pelayo es de la opinión que <<la esencia de una Constitución no radica. es preciso que además de la vía de la reforma constitucional. Doctrinariamente a este tipo de prácticas se le denomina costumbre "contra legem". La Interpretación Constitucional . Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional cit. políticas. sino una apertura de posibilidades para que los hombres realicen su convivencia. es objeto de ese devenir. no es nunca una obra totalmente acabada. en modo alguno pretenden su inmutabilidad. También la costumbre puede representar una mutación en la Constitución por el desuso de competencias. por más que continúe inalterable su texto.como aquel principio que si bien determina los tres poderes fundamentales del Estado. Ello es así porque la estructura normativa constitucional está referida a un Estado concreto que existe en cuanto que perpetuamente se renueva. y por tanto. En otras palabras.. económicas. es claro que esta movilidad ha de proyectarse también sobre la estructura constitucional. En consecuencia. para la cual existen reglados en la mayoría de Constituciones. técnicas entre las que se encuentran la interpretación constitucional. si las estructuras sociales. ________________________________________________________ __________________ 544 Pereira Menaut. al contrario. los propios mecanismos de control como el proceso de inconstitucionalidad y hasta la deducción de responsabilidad jurídica y política para los funcionarios públicos. están sujetas a movilidad. Quizá una de las funciones más importantes de la costumbre y por la que se vuelva imprescindible. Por eso. sin más. si aquellos ámbitos de la vida real cambian. escrita o no escrita. y por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. Por dichas razones. etc. considera que una Constitución.1. Las constituciones. es la de potenciar la actualización de la Constitución en aquellos regímenes donde se haga imposible proceder a la reforma formal. éstas se encuentran sujetas a constantes mutaciones en su contenido como se ha venido analizando. inoportuno o incluso desastroso".6. y particularmente en la nuestra.

que no es tarea de este trabajo abordarlos. Desde una perspectiva más amplia. como indicara Hesse. Tecnos. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. es pacífica la doctrina que establece la utilidad de la interpretación como medio idóneo e inevitable por el cual el operador jurídico puede determinar el sentido de la norma cuando surgen dudas referentes a su significado547. De igual manera. deja espacios abiertos para la movilidad de las fuerzas políticas. Y en la misma línea Pérez Luño. y. Desde este punto de vista. la doctrina ha reconocido la necesidad de adoptar otras técnicas distintas de las clásicas que respondan a las particularidades de la norma constitucional que. por esencia. ya que existe una diferencia sustancial en cuanto a su estructrura normativa (carácter abierto de la norma constitucional frente a la precisión requerida para la norma legal). Ed. teleológica e histórica-. ________________________________________________________ ______________ 546 Alvarez Conde. Alianza Editorial. citando a Espín. 2a. sistemática. en general. Madrid. -gramatical. Madrid. Alvarez Conde. 3) El principio de corrección funcional. No obstante que dichas reglas responden al objetivo que se ha mencionado. Está colocado en conexión de sentido con los restantes de la Constitución que representan una unidad interna". la Constitución requiere se le interprete sin olvidar que se trata de un todo orgánico. éstas se perfilan como insuficientes.La doctrina es unánime al sostener que la interpretación jurídica. se ha dicho que la interpretación también comprende la obtención de nuevas normas por medio del procedimiento analógico para regular casos no previstos. Manuel: Derecho Constitucional Comparado. De allí que el método deba ser diferente. 5a.1984.549 Por ello. de buscar el sentido de la norma cuando surjan dudas sobre su significado. tradicionalmente se ha clasificado la técnica de la interpretación tomando en cuenta diferentes criterios. respecto de la interpretación estrictamente constitucional. Estado de Derecho y Constitución. Ed. Centro de Estudios Constitucionales. recogidas por nuestro Código Civil en el capítulo IV de su Título Preliminar. ________________________________________________________ ______________ 545 García-Pelayo.1996. lo que supone que "un precepto constitucional particular no puede interpretarse considerándolo aislado y en sí mismo. 547 Hesse. Madrid. se puede señalar que. 4) El principio o criterio de eficacia integradora. parece existir una serie de principios inherentes a la interpretación de la Constitución.: Derechos Humanos. citado. pero sí señalar que.548 Concretamente.E. las cuales queremos dejar enunciados: 1) El principio de unidad de la Constitución. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. 1992. hoy en día. 2) El principio de concordancia práctica. Siguiendo a este último autor. tratándose de la Constitución. . A. sostiene que el concepto de la interpretación en sentido estricto importa la investigación del significado de la norma. responde a un proceso lógico a través del cual se atribuye un significado a una norma o se describe el sentido de sus enunciados546. en cuanto a los intérpretes y a la finalidad concreta que se persigue. dicha clasificación tradicional se refería única y exclusivamente a las reglas utilizadas para la interpretación de la ley.

por cuanto decide. En definitiva. o bien cuando hechos conocidos. Kondad: Escritos. Por tanto. 551 ________________________________________________________ _______________ 550 Hesse.1998. siendo la mutación constitucional. no previstos. Tales principios se consideran como los más idóneos para interpretar la Constitución. a través de las diferentes técnicas. Ed. etc. citando jurisprudencia del Tribunal Constitucional Alemán. al ser construidas tomando como base sus peculiaridades. creando de este modo certeza y previsibilidad jurídicas. señala Smend que la Constitución no puede quedarse atrás con relación a un Estado en continuo avance. ante un cambio de circunstancias se vuelve imprescindible la interpretación de la norma. creemos que el objetivo final de la Constitución es verse actualizada. 549 cita de Alvarez Conde relacionando la sentencia de 23 de octubre de 1951 pronunciada por el Tribunal Federal Alemán. el que decide es el Tribunal Constitucional. van cambiando y que pueden o no coincidir con la realidad que condicionó su surgimiento. Y es que. al que considera que ni es quiebra de la Constitución ni simple regla convencional. el resultado de dicha especial posición: "allí donde está en cuestión la necesidad vital del Estado. a pesar de no coincidir con el texto de la norma. y siendo que las circunstancias políticas. coadyuvan a su finalidad de hallar un sentido "constitucionalmente correcto a través de un procedimiento racional y controlable"550. 5a. las prescripciones de la regulación jurídica sólo tienen valor secundario. Por tal razón.548 Pérez Royo. que puede producir una significación diferente de la original. como consecuencia de su inserción en el curso general de un proceso evolutivo. es la técnica que otorga mayor seguridad en el proceso de actualización de la Norma Primaria. culturales. y por tanto derecho. 551 A mayor abundamiento. hace residir la justificación de que es la interpretación realizada por el Tribunal Constitucional la que da mayor certeza al sistema jurídico. y en virtud de las técnicas de interpretación antes aludidas. pues el sentido de la Constitución es la comprensión del Estado como totalidad vital. continuando con Hesse. es el que debe responder a la pregunta de si se ha producido un cambio de la Constitución y cómo debe encajar en dicha normativa. si existe discrepancia frente a una norma constitucional. es el que ha originado mayor presencia en la práxis de la constatación de tales cambios. el Tribunal Constitucional -en nuestro caso la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justiciacomo máximo intérprete de la Constitución. Marcial Pons. Dentro del amplio espectro de mecanismos que jurídicamente son utilizados para adoptar la Constitución a la realidad cambiante. se muestran con un nuevo significado o en una nueva relación". legitima el mecanismo de la mutación. Esto se produce. sociales. es preciso dar preferencia a aquellas técnicas o criterios interpretativos que ayuden a la Constitución a encontrar una solución jurídicoconstitucional lo más favorable a su eficacia. Hesse en la obra citada. sino algo admitido en el derecho constitucional. citada.. de forma vinculante. ya que. Su fundamento se encuentra en las . pues. Respecto de la misma consideración. según este autor. Javier: Curso de Derecho Constitucional. Madrid. lo que la norma constitucional dice respecto de su interacción con una realidad concreta. no la fijación de algunos preceptos heterónomos ansiosos de vigencia". "cuando en un ámbito surjan hechos nuevos. órgano que por su propia competencia.

Estos cambios a los que es vulnerable la Constitución.1 Aspectos Orgánicos.0 Protección Política de la Constitución. a la larga inciden definitivamente en la instauración de modelos económicos.1 Organo competente. situaciones que pueden condicionar cambios en el sentido de las normas mismas. 6. de la prensa crítica que a través de su constante denuncia permite la formación de la opinión pública. en un proceso dinámico por cuanto con el transcurso del tiempo cambia la realidad a la cual se suscribió el constituyente cuando la creó. 7.1. disposiciones con carácter abierto por donde ha de expresarse la movilidad de la acción política. lo cual.1. como proceso previo de aplicación Defensa de la Constitución SUMARIO 1. 7. "igualdad" o "proceso legal" y cómo los contenidos constitucionales han cambiado a medida que se transformaba su significado. 2. otras ideas y hasta modelos económicos. entre otros. Poderes de los cuales es un ejemplo el auge indiscriminado de la banca en El Salvador.0 Introducción.0 Medios Sociales de protección. estructura preceptos. cuyo método de reforma previsto por la misma Carta Primaria no es su único camino.1. que de suyo.0 Procesos Constitucionales. Con el cambio de sentido.exigencias y en las manifestaciones de la vitalidad de un Estado en realización y evolución.1 Legitimación procesal activa. 7. Existen pues.2 Legitimación procesal pasiva. La Constitución se convierte entonces. 7. razones y vías por las que se desarrollan las transformaciones constitucionales. en los que interfieren. 3. la norma sufre una alteración de la estructura constitucional primitiva.1. 7. cuando la misma se refleja en el texto. 5. las prescripciones quedan sometidas a cambios de significación.1.1. expresamente. 7.7 .1.0 Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. e implícitamente.3 Otros sujetos intervinientes.15 Actos procesales de iniciación. Basta pensar en el diverso contenido que han tomado términos como "libertad". nuevos pensamientos. así como el surgimiento de múltiples organizaciones de la sociedad civil. responden a la complejidad de la sociedad actual que ha producido poderes sociales tan enormes como las propias instituciones estatales. 6. y por tanto. 7. por su propia esencia.0 Medios Económicos y Financieros de protección. 4. 6. CONCLUSIONES Relacionando los diferentes aspectos que se han analizado.4 Actos que pueden ser impugnados vía amparo. se puede colegir que una Constitución adoptada dentro del marco democrático y postulada como norma jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídico que pretende ordenar las bases fundamentales de la organización del Estado.1 Proceso de amparo. participan en las grandes decisiones políticas. de adopción de determinadas políticas públicas o incluso de potenciar la mayor garantía a los derechos fundamentales. 7. 7. lo cual constituye una mutación.6 Actos procesales de desarrollo. la costumbre o la interpretación. a través de la concreción del nuevo significado que incorpore la legislación.0 Protección Jurisdiccional.

7.3 Legitimación procesal pasiva. y la protección jurisdiccional556.2 El proceso de inconstitucionalidad. la cual se revitaliza con posterioridad a la segunda guerra mundial. podemos hablar de actos. son esencialmente objetivos. 2. los órganos legislativos o parlamentos y sus comisiones investigadoras.2.1 Tribunales competentes. 7. trata de lograr la conservación o mantenimiento de la Constitución. compleja y heterogénea.1 Legitimación procesal activa.2 Legitimación procesal pasiva. objeto de control y sujetos que ejercen el control.3. 7.3.5 Actos procesales de desarrollo.7 Actos procesales de conclusión. 7.4 Actos procesales de iniciación.6 Actos procesales de desarrollo. ________________________________________________________ _____________ * Coordinador de la Unidad de Sentencias de Amparo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Profesor Universitario de Derecho Constitucional.INTRODUCCION La preocupación por la defensa de la constitución adquiere particular interés a partir de la primera guerra mundial. PROTECCION POLITICA DE LA CONSTITUCION Los sistemas de protección política. entes independientes de los órganos fundamentales del Estado.2. con el objeto de sistematizar las implicaciones de la "materia tan extensa. económica y financiera. pues la misma por un lado. la opinión pública.554 Así. concretamente . y por otro. 7. 7. 7.2. social.2 Legitimación procesal activa.Actos procesales de conclusión. 7. 7. del órgano judicial. como sería el caso de la Corte de Cuentas de la República.3.3 Proceso de habeas corpus. Así. conceptos y medios vinculados con dicha idea. el cuerpo electoral"553.2. 7. la oposición. los grupos institucionalizados de presión e interés."552 Entre los segundos encontramos los distintos agentes que tienen dentro de sus potestades la de ejercer algún tipo de control. sobre todo con el surgimiento de una variedad heterogénea de instituciones.4 Actos sujetos a impugnación.3 Actos sujetos a control de constitucionalidad.6 Actos procesales de conclusión. Una de las consecuencias de la heterogeneidad apuntada es la diversidad de las dimensiones en que es realizada la defensa. Dentro de los primeros podemos encontrar "normas jurídicas. los órganos de la administración. la actualización de la Constitución o adaptación de la misma a una realidad que se modifica constantemente.3. etc. la supremacía constitucional y el procedimiento dificultado de reforma.3.2. 1. 7. la mera actividad de los órganos sujetos a control político. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial. etc. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. que ejercen fiscalización de la actividad económica del Estado y entes públicos.2. entre los que cabe mencionar "los tribunales de justicia.5 Actos procesales de iniciación. 7. 7. 7. que comprende el concepto genérico de la defensa de la Constitución"555 ésta se clasifica en protección política. 7. pues tienen como fin lograr la aplicación de los preceptos constitucionales. actos de la administración.3.3.

<<La Constitución y su Defensa>> UNAM. la esencia de la defensa de la Constitución radica en la protección del orden fundamental. (2) El período de tres años de los diputados de la Asamblea Legislativa artículo 124561-. <<Manual de Derecho Constitucional>>. Centro de Investigación y Capacitación. 1a.239. de lo cual resultó el sistema de contrapesos y balances. la cual surge como respuesta al absolutismo.1 (12). por defensa de la Constitución se puede entender -según lo ha sustentado esta Sala. a saber: (1) El período Presidencial de cinco años -artículo 154560-. 1984. lograr el desarrollo y evolución de las disposiciones constitucionales". 5. la división de poderes. Dentro de las actuales teorías de división de poderes se encuentra la de Stefani558. o -en palabras del Tribunal Constitucional Federal Alemán-. 554 Este tema puede ser ampliado en Héctor Fix Zamudio. <<Manual de Derecho Constitucional>>. ________________________________________________________ _____________ . la soberanía popular. 555 Héctor Fix Zamudio. ejemplo de ello es el control de las resoluciones judiciales efectuado mediante el sistema de recursos. y el principio de pluralidad de partidos junto con el derecho de formar y ejercer constitucionalmente una oposición" (BVerfGE 2. de funciones-. entendiendo por tal" un orden político basado en el Estado de Derecho sobre la base de la autodeterminación del pueblo según la voluntad de la mayoría. a saber: (a) División horizontal. Proyecto de Reforma Judicial. Esta se refiere esencialmente a los sistemas de control intraórganicos e interorgánicos. <<La idea original resultó luego modificada y ello se evidenció en el nombre mismo de ella. con el objeto <<de evitar las extralimitaciones de los funcionarios. citado por Francisco Bertrand Gallindo y Otros en el <<Manual de Derecho Constitucional>>. tal es el caso.Inc. Así. (b) División temporal. Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99.232 553 Francisco Bertrand Gallindo y Otros. Este tipo de división establece límites temporales al ejercicio del poder. a los que correspondieron diferentes funciones. la independencia de los jueces y tribunales. y (4) El período de tres años del Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República -196 inciso 3º563-. del control realizado por el Órgano Judicial a través de los procesos constitucionales. pues tal es realizado por el mismo órgano sujeto a control. "todos aquellos instrumentos jurídicos y procesales que se han establecido tanto para conservar la normativa constitucional como para prevenir su violación. de la libertad y de la igualdad". es el llamado control externo o entre órganos. la legalidad de la administración. México.p. lo cual supone la diferenciación entre órgano sometido a control y órgano contralor.p. <<Manual de Derecho Constitucional>>.85 (140)]". San Salvador. con el propósito de que cada órgano cumpla con la función que le corresponde de manera independiente y no interfiera en las funciones de los restantes>>557. lo que es más importante. siguiendo a Héctor Fix-Zamudio en la sentencia de 17-XII-92.p. ________________________________________________________ _____________ 552 Francisco Bertrand Gallindo y Otros.1992. al hablarse de separación de poderes -y por alguno de manera más técnica.mediante la división de poderes. sobre todo de los titulares de los órganos fundamentales del Estado>>559 En nuestra Constitución en contramos algunos ejemplos de este tipo de límites. el primer tipo de control es el denominado interno.14 y siguientes. específicamente con el objeto de dividir los poderes del monarca mediante la asignación del mismo a diversas personas u órganos. teniendo como principios rectores "el respecto a los derechos humanos. (3) El período de nueve años establecido a los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia artículo 186 inciso2º562-.p. reprimir su desconocimiento y. edición. de 20 de julio de 1999. El segundo tipo.233. quien distingue cinco tipos de división.235 556 "En primer lugar. 557 Francisco Bertrand Galindo y Otros. 3-92/6-92-.p.

567 Artículos 133 y siguientes de la Constitución. (d) División decisoria.558 Esta clasificación y su correspondiente explicación han sido tomadas de Francisco Bertrand Galindo y Otros. para evitar que sean utilizados de manera discrecional por los órganos del poder. y no podrán ser separados de sus cargos sino por causa justa. "Para el Gobierno local." Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia serán elegidos por la Asamblea Legislativa para un período de nueve años. los departamentos se dividen en Municipios. "Para elecciones de Diputados se adoptará el sistema de representación proporcional". artículo 186 Cn.. Hace referencia esta división a la <<distribución del poder entre la instancia central y las regionales o locales. . sin que la persona que haya ejercido la Presidencia pueda continuar en sus funciones ni un día más". un Síndico y dos o más Regidores cuyo número será proporcional a la población".p. que estarán regidos por Concejos formados por un Alcalde. 569 Como ejemplo podemos citar la elección de los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia -dos tercios de los diputados electos. al cual corresponde la dirección de la política de los recursos del Estado 570>>. podrán ser reelegidos. (c) División vertical. podrán ser reelegidos y se renovarán por terceras partes cada tres años. renovará. 568 Artículo 79 inciso 2º de la Constitución. La Cámara de Segund Instancia nombrará. 562 Artículo 186 inciso 2º de la Constitución. 559 Francisco Bertrand Galindo y Otros..242. 566 Artículo 204 de la Constitución. 563 Artículo 196 inciso 3º de la Constitución. decretar su presupuesto de ingresos y egresos -artículo 204 de la Constitución566. "Estos funcionarios serán elegidos para un período de tres años.242.). y la necesidad de quorums calificados para la toma de ciertas decisiones en la Asamblea Legislativa569. 561 Artículo 124 de la Constitución. responde a la tendencia de la descentralización territorial del poder>>564. a saber: la participación de los Órganos Legislativo y Ejecutivo en la formación de la ley567.p. previamente establecidas por la ley. El Salvador es un estado unitario descentralizado. Tanto para la elección como para la destitución deberá tomarse con el voto favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos". el sistema de representación proporcional adoptado para la elección de diputados568. concretamente con los sujetos que deben intervenir. Existen en nuestra Constitución algunos ejemplos de este tipo de control. pues además de existir un gobierno central. Al respecto Fix Zamudio señala: <<Un segundo sector de instrumentos protectores está relacionado con la regulación constitucional de los recursos económicos y financieros. 560 Artículo 154 de la Constitución. <<Manual de Derecho Constitucional>>.243. Podrán ser destituidos por la Asamblea Legislativa por causas específicas. como lo es crear. <<Manuel de Derecho Constitucional>>. ________________________________________________________ ______________ 564 Francisco Bertrand Galindo y Otros. 3. mediante resolución de la Asamblea Legislativa. especialmente por el ejecutivo. MEDIOS ECONOMICOS Y FINANCIEROS DE PROTECCION Están integrados por el conjunto de mecanismos que tienen por objeto controlar la utilización de los recursos económicos y financieros del Estado. modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas para la realización de obras determinadas dentro de los límites que una ley general establezca (. El período de sus funciones comenzará el primero de mayo del año de su elección". 564 Artículo 202 inciso 1º de la Constitución. concederá licencias y aceptará renuncias a los Jueces de las Cámaras de Segunda Instancia". p. <<Manual de Derecho Constitucional>>. 2º Decretar su Presupuesto de Ingresos y Egresos". "El período presidencial será de cinco años y comenzará y terminará el día primero de junio. "La autonomía del Municipio comprende.1º Crear. Esta se encuentra estrechamente vinculada con la toma de decisiones políticas. modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas. "Los miembros de la Asamblea se renovarán cada tres años y podrán ser reelegidos. existen las municipalidades565 las cuales tienen algunas potestades que son ejercicios por sus órganos.

)".572 y 131 ordinal 8o. 575 Artículo 131 ordinal 18º de la Constitución. SUPREMACIA CONSTITUCIONAL Y PROCEDIMIENTO DIFICULTADO DE REFORMA Ambos mecanismos se encuentran vinculados con la técnica jurídica. "La fiscalización de la Hacienda Pública en general y de la ejecución del Presupuesto en particular." 574 Artículo 168 2a parte del inciso 1o. concretamente en la influencia que tienen en la toma de las decisiones políticas. así como el derecho al paro y a la huelga578.) 2. ante los poderes públicos. Obligación de presentar a la Asamblea Legislativa los presupuestos de ingresos y egresos para su aprobación (Artículos.248. la Constitución reconoce a patronos y trabajadores privados el derecho de asociarse para la defensa de sus intereses577. la existencia del control. que se denominará Corte de Cuenta de la República.. del ordinal 6º de la Constitución.En nuestra Constitución encontramos algunos ejemplos de este tipo de controles. permite la reforma constitucional sin . y que tendrá las siguientes atribuciones (. 167 ordinal 3o. y aprobarlo o desaprobarlo". así la supremacía -artículo 246 de la Constitución. 576 Artículo 195 de la Constitución. MEDIOS SOCIALES DE PROTECCION Estos instrumentos de control. Al respecto. los cuales. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 8º Decretar el Presupuesto de Ingresos y Egresos de la Administración Pública. al establecer la jerarquía normativa de la Constitución. 571 Artículo 231 Inciso 1º de la Constitución." 573 Artículo 131 ordinal 8º de la Constitución. la cuenta general del último presupuesto y el estado demostrativo de la situación del Tesoro Público y del Patrimonio Fiscal".573 3.) 4. dentro de los tres meses siguientes a la terminación de cada período fiscal. 4. (Artículo 195576) ________________________________________________________ _______________ 570 Héctor Fix Zamudio. Otra forma de posibilitar la participación social en la defensa de la Constitución son la consulta popular y la <<formación de consejos económicos y sociales para la tutela de los derechos constitucionales de los integrantes de los grupos intermedios. "Corresponde al Consejo de Ministros. por lo menos tres meses antes de que se inicie el nuevo ejercicio fiscal.574 y 131 ordinal 18o575. "No pueden imponerse contribuciones sino en virtud de una ley y para el servicio público. hacen referencia al fenómeno de los grupos de presión y partidos políticos. 3º. del ordinal 6o. entre los que cabe mencionar: 1. como regla general están obligados a consultarlos antes de tomar medidas que los afecten>>. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 18º Recibir el informe de labores que debe rendir el Ejecutivo por medio de sus Ministros.es la que posibilita. Obligación de presentar informe en materia hacendaria a la Asamblea Legislativa para su aprobación (Artículos 168 2a parte del inciso 1o. pp. Elaborar el proyecto de presupuesto de ingresos y egresos y presentario a la Asamblea Legislativa. así como sus reformas. citado en el <<Manual de Derecho Constitucional>>. 5. "Son atribuciones y obligaciones del Presidente de la República: El Ministro de Hacienda presentará además. y el procedimiento dificultado de reforma. Fiscalización de la Hacienda Pública y de la ejecución del presupuesto.. Reserva de ley para la imposición de tributos (Artículo 231 inciso 1º571. estará a cargo de un organismo independiente del Organo Ejecutivo." 572 Artículo 167 ordinal 3º de la Constitución.

580 Decreto 38. En ese sentido se trata de procesos subsidiarios y no alternativos. se denomina objeto de control de constitucionalidad-. pues es un ente jurisdiccional586 con unas características estructurales propias -diferentes a las de los otros tribunales.. cuya máxima expresión.y con unas competencias limitadas tanto materialmente como funcionalmente 587 588. ________________________________________________________ ______________ 577 Artículo 47 de la Constitución. Cn. publicado . en un juicio de contraste entre normas. en el ord.poner en peligro la estructura fundamental del Estado prevista en la Constitución. concretamente en la Corte Suprema de Justicia582. En los siguientes apartados se hará referencia a este tipo especial de procesos. PROTECCION JURISDICCIONAL El proceso jurisdiccional en general tiene por objeto realizar las previsiones constitucionales. en el sistema salvadoreña. es la creación de la Sala de lo Constitucional como ente incardinado en la estructura del Órgano Judicial. la identificación de "la ley. 581 Es oportuno tener presente que la Constitución de 1983 fue creada posteriormente al golpe de estado del 15 de octubre de 1979. como uno de sus elementos esenciales. Ello se deriva de lo prescrito en el art. en el que se estableció una Junta Revolucionaria de Gobierno. tanto desde una perspectiva orgánica como competencial. se artícula por medio del proceso de inconstitucionalidad. La Sala de lo Constitucional sustituyó a la Sala de Amparos585. en este apartado se analizarn las características que singularizan tanto orgánica como competencialmente a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.Ley número 1. En virtud de ello. doctrinariamente. en el ámbito jurisdiccional. amparo y habeas corpus o exhibición personal583 cuando el demandado sea de San Salvador584 y las controversias entre los Órganos Legislativo y Ejecutivo en el procedimiento de formación de la ley y de las causas de pérdida y rehabilitación de los derechos del ciudadano. el decreto o reglamento que se estime inconstitucional". el cual radica. también doctrinariamente. publicado en el Diario Oficial número 234. fundamentalmente. tomo 281. se denomina parámetro de control-" Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. 6 Pr. No obstante ese claro objeto se ha advertido que en muchos casos éste no ha sido suficiente para realizar esa función. 6. en virtud de ello es que surge un tipo singular de procesos que no tienen el efán de sustituir al proceso ordinario sino que reforzar la protección por ellos brindada 579. y. que asumió -mediante Decreto. que se cite "los artículos pertinentes de la Constitución" que se estimen vulnerados por la disposición o cuerpo normativo impugnado -lo que. de 20 de julio de 1999. 6. 3º. con la atribución de conocer en forma exclusiva de los procesos de inconstitucionalidad. el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. del dieciséis de diciembre de 1983. sino que implicó la creación de un tribunal con caracteristicas singulares. el cual señala como requisitos de la demanda: en el ord. pero dicha sustitución no se quedó en el ámbito nominal.lo que. 578 Artículo 48 de la Constitución. 2º.1 ORGANO COMPETENTE Una de las grandes innovaciones de la Constitución de 1983580. ________________________________________________________ ______________ 579 "A estos fines sirve.581.

pues todos los juzgados y tribunales tienen la potestad tanto de controlar la constitucionalidad -en el caso concreto. Al respecto la disposición citada establece como requisitos. 583 La Ley de Procedimientos Constitucionales es que incorpora esa dualidad en la denominación. Requisitos para ocupar el cargo. tomo 265 del 15 de octubre de 1979. A dicha Sala se le atribuye principalmente. 3º Cn. el habeas corpus. Haber desempeñado una Magistradura de Segunda Instancia durante seis años o una judicatura de Primera Instancia durante nueve. independencia . ya que los materiales no la singularizan en su totalidad. en virtud de ello. 586 La Sala de lo Constitucional es un verdadero ente jurisdiccional. 588 En el aspecto competencial. 584 La Constitución en su artículo 247 inciso 2º y la Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 4. nos referimos. ya sea la experiencia judicial y profesional. decretos y reglamentos. y por otro. al regular lo relativo a los requisitos subjetivos para optar a la judicatura y magistratura. a la competencia que por razón de la materia -y no exclusivamente . pues además de tener la mencionada edad. la Constitución en los artículos 11 y 247 le denomina habeas corpus. (5) Morales. Ser salvadoreño por nacimiento.5º Cn. a la concreta función de conocer de unos determinados procesos y procedimientos.592". Por otro lado. Abogado de la República.1. atribuyen competencia a las Cámaras de Segunda instancia para conocer del habeas corpus cuando no residan -que no tengan su sedeen la capital. Este es el único caso en el que la Constitución.186 inc. Nuestra Constitución no contiene regulación específica en lo relativo a los requisitos para optar al cargo de Magistrado de la Sala de lo Constitucional. Juez Técnico -176 Cn. se vuelve necesaria.: exclusividad -172 Cn. Este no es un requisito autónomo. Y es que la función juzgadora debe ser realizada con sujeción al derecho objetivo y por tanto debe ser el juez un profesional con conocimientos técnicos en éste. Juez Natural o legal -15 Cn. para el supuesto de que cualquiera de los propietarios no pudiera integrar la Sala590. entre los que cabe mencionar -con efectos ilustrativos. la sustanciación de los procesos de inconstitucionalidad y la elaboración del proyecto de sentencia respectivo.por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. uno de los cuales es el Presidente tanto de la Sala como de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial589. siempre a petición de parte. por un lado.172 inc. la misma Constitución en la precitada disposición atribuye competencia a la Sala para conocer en revisión -que no es más que apelación. el artículo 11 de la Ley Orgánica Judicial establece que debe existir igual número de suplentes. (7) Goce de derechos.1 Aspectos Orgánicos.además de la potestad ejecutiva la legislativa. se vuelve indispensable -para caracterizar a la Sala hacer énfasis en los aspectos funcionales. las controversias entre el Órgano Legislativo y el Órgano Ejecutivo a que se refiere el art.de las leyes o disposiciones de los otros Órganos en que fundan sus decisiones como de inaplicarias en caso no aprueben el examen de constitucionalidad. les son exigibles los mismos requisitos previstos en la Constitución -artículo 176. Estar en el goce de los .en el Diario Oficial número 191. conocer de los procesos de amparo. o haber obtenido la autorización para ejercer la profesión de abogado por lo menos diez años antes de su elección. Este requisito es una manifestación del principio de juez técnico. imparcialidad . Por otro lado. para que la Corte Suprema de Justicia pronunciase la resolución definitiva. (3) Edad. lo cual se pone de manifiesto en el conjunto de principios que inspiran su configuración y actuaciones. 6.-. (6) Experiencia profesional o judicial. 582 Artículo 174 Cn.591 (2) Estado.de la resolución pronunciada por alguna Cámara que deniegue la libertad del favorecido. no obstante ello.-.a éstos. Mayor de cuarenta años. Moralidad y competencias notorias. La Sala de lo Constitucional esta integrada -de conformidad al artículo 174 inciso 2º Cn. a saber: (1) Nacionalidad. Este requisito es una concreción de las garantías subjetivas de la jurisdicción: la independencia e imparcialidad del juez. "La Corte Suprema de Justicia tendrá una Sala de lo Constitucional. a la cual corresponderá conocer y resolver las demandas de inconstitucionalidad de las leyes.-. al ser los Magistrados de la Sala de lo Constitucional miembros de la Corte Suprema de Justicia. (4) Técnico. 587 Cuando se dice que limitadas material y funcionalmente. 138 y las causas mencionadas en la atribución 7a del artículo 182 de esta Constitución". 585 La Sala de Amparos de la Corte Suprema de Justicia es creada mediante reformas a la Ley Orgánica del Poder Judicial aprobadas en 1959. los procesos de amparo. Número de Magistrados. exige nacionalidad por nacimiento. "Al exigir este requisito se procura la separación de los asuntos del Estado de los de la Iglesia. Estado reglar.tiene el tribunal: la constitucional.-..

Inhabilidades. existe un . fijando para tal efecto. comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad o segunda de afinidad. es la misma que la del resto de Magistrados que integran las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia.derechos de ciudadano593. como criterio único el del parentesco tanto por consanguinidad y afinidad. es decir como Magistrados Propietarios y Suplentes de la Sala de lo Constitucional. Procurador General de la República. Su Presidente será elegido por la misma en cada ocasión que le corresponda elegir Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial". La forma de elección y remoción de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional. El artículo 178 Cn. utilizando para tal fin. es incompatible con el cargo el ejercicio de la abogacía y el notariado y la de funcionario de los otros Órganos del Estado. 595 Artículo 131 Cn. los cuales regulan.los únicos Magistrados Propietarios y Suplentes que deben ser electos para un Tribunal en concreto son los de la Sala de lo Constitucional. respectivamente. No obstante lo anterior. es preciso advertir que los Magistrados Propietarios y los Suplentes de la Sala de lo Constitucional son los únicos que son designados para una Sala en concreto. Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República. Forma de elección y remoción594. con el vota favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos595. Presidente y Magistrados del Tribunal Supremo Electoral. "La Justicia Constitucional en El Salvador". es decir que. pues la ley no efectúa ninguna regulación en cuando al orden de llamamiento de los mismos. criterios profesionales y funcionariales . Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos y Miembros del Consejo Nacional de la Judiciatura. regula lo relativo a los derechos del ciudadano. Así. 596 De hecho la Asamblea Legislativa al momento de elegir al resto de Magistrados de la Corte Suprema de Justicia les incorpora en una determinada Sala. Ello implica que. 593 El artículo 72 Cn. Corresponde a la Asamblea Legislativa: 19º Elegir por votación nominal y pública a los siguientes funcionarios: Presidente y Magistrados de la Corte Suprema de Justicia. regula lo relativo a las inhabilidades para optar al cargo de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia. lo cual puede atentar contra el principio de Juez Natural o legal. los requisitos para ser Magistrado de Cámara de Segunda Instancia. Excepto la de docente y la de diplomático en misión transitoria. La Constitución en su artículo 188 regula lo relativo a las incompatibilidades con el cargo de Juez y Magistrado. No obstante esa práctica -no exigida por la Constitución y leyes.596 ________________________________________________________ _____________ 594 Esta forma de elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional surgió con el objeto de lograr que la postulación y nombramiento de los Magistrados garantice su independencia e imparcialidad. la Corte Suprema de Justicia en Pleno no se encuentra vinculada a la designación que la Asamblea Legislativa hace respecto de los Magistrados de las otras Salas y en ese sentido. 591 Esto se advierte de la simple lectura de los artículos 177. Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y en concreto los de la Sala de lo Constitucional son electos por un período de nueve años. Fiscal General de la República.. para nuestro caso de la Sala de lo Constitucional. 592 José Albino Tinetti. ________________________________________________________ _____________ 589 Artículo 174 inciso 2º Cn. Incompatibilidades. 179 y 180 Cn. puede alterarla. Así. no pueden ser Magistrados los cónyuges ni las parientes entre sí. Juez de Primera Instancia y Juez de Paz. "La Sala de lo Constitucional estará integrada por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. la realiza la Asamblea Legislativa por votación nominal y pública. Período de elección. 590 Criticable la regulación que se hace respecto de los Magistrados Suplentes. Por otro lado. con la posibilidad de ser reelegidos.

período en el que en todo caso. se expresó que la ampliación. ________________________________________________________ ________________ 599 Artículo 247 inciso 1º Cn. se disponía que tales magistados se renovase por terceras partes cada tres años y que este sistema de renovación progresiva. añadía ventajas. dado que si adoptase un sistema de renovación total. "El objeto del proceso de amparo es que se le imparta al quejoso la protección jurisdiccional contra cualquier acto de autoridad que estime inconstitucional. PROCESOS CONSTITUCIONALES 7. cuya promoción exige la existencia de un agravio. y no la revisión de las actuaciones de autoridades o funcionarios que actúan dentro de su competencia". "Para justificar esta ampliación en el plazo de ejercicio de los magistrados y la adopción del sistema de renovación progresiva. los cuales son el material y el jurídico". del 14 de . "El amparo es un proceso estructurado para la protección de derechos constitucionalmente reconocidos. 601 "El amparo no es un procedimiento para proteger simples formas." Procedimiento para la designación.sistema de renovación progresiva de la Corte Suprema de Justicia por terceras partes cada tres años. por sí sola. Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98. el sistema de renovación progresiva. del 4 de enero de 1999. Sentencia definitiva pronunciada en amparo 27-A-95. la mitad de la cual provendrá de los aportes de los entidades representativas de los Abogados de El Salvador y donde deberán estar representas las más relevantes corrientes del pensamiento jurídico598. "La Justicia Constitucional en El Salvador". con excepción del derecho de libertad individual de toda persona. y que específicamente viole los derechos que la Constitución consagra. se llegaría a la situación inconveniente de que cada cierto lapso cabría la posibilidad de que todos los magistrados estuviesen en período de adaptación. como antes lo era el de los magistrados) y que. Interlocutoria pronunciada en el amparo 15-99. "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.1 PROCESO DE AMPARO En El Salvador. LPrCn. a la integridad y a la dignidad de las personas derenidas ante la obstaculización de su ejercicio o ante violaciones actuales o inminentes de los mismos. sino que el objeto del mismo es garantizar la realidad del cumplimiento de los derechos constitucionales".. "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por violación de los derechos que le otorga la presente Constitución". podemos definirlo como el mecanismo procesal que tiene por objeto dar una protección reforzada a los derechos de la persona consagrados constitucionalmente. 600 Artículo 12 inciso 1º. 7. permite que en todo momento se cuente con magistrados experimentados que compensarán la inexperiencia de los recién llegados y añade a esa experiencia las nuevas ideas de éstos597. adicionalmente. el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. se nombra Presidente de la Sala de lo Constitucional. el uno de octubre de mil novecientos noventa y seis.. al vencerse el plazo común de ejercicio. legal600 y jurisprudencial601 del amparo. ________________________________________________________ _______________ 597 José Albino Tinetti. tomando la actual configuración constitucional599. La elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional se hace de una lista de candidatos que hace el Consejo Nacional de la Judicatura en los términos que determina la ley del mismo. robustecía la estabilidad en el cargo y dificultaba la coincidencia de tal período y el del Presidente de la República (que es de cinco años. En cambio. por violación de los derechos que le otorga la Constitución. 598 Artículo 186 inciso 2º Cn. para conjurar en forma definitiva tal riesgo.

103)". 607 Artículo 41 C. Al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Los requisitos de comparecencia del mandatario en el proceso de amparo. señala el régimen aplicable a los procuradores. apoderado. un mandatario de las partes. en el artículo 98 y siguientes. los derechos objeto de la misma son los reconocidos constitucionalmente603.". y en general. mandatario. la aptitud de comparecer en un proceso en nombre de otra persona.)".. por escrito y deberá expresar (. Resolución pronunciada en el amparo 5-V-92. se rigen por las reglas generales contenidas en el Código de Procedimientos Civiles. pero a esta relación de carácter interino y civil. el cual.1 Legitimación Procesal Activa. presupone la incoación previa de los mismos602. La persona que confiere el cargo se llama comitente o mandante. y la que lo acepta. por sí o por su representante legal o su mandatario. respecto a la legitimación procesal activa. en su caso. "El proceso de amparo es extraordinario en cuanto a la materia que conoce y tiende a proteger reforzadamente los derechos que reconoce la Constitución a las personas. y al efecto indica que la procuración -esto es. 604 Esa labor podría ser realizada a través de la aplicación de algunas normas principiales contenidas en la Constitución.enero de 1999. 605 Artículo 14 inciso 1º. específicamente a los derechos reconocidos en instrumentos internacionales suscritos por El Salvador. y lo son de las personas jurídicas las designadas en el artículo 546 C. ensanche el ámbito material de protección. que no pretende sustituir a los diferentes mecanismos que originariamente están llamados a realizar esa función sino que por el contrario. (2) Que en la configuración actual de nuestro sistema de protección. a través del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. tal es el caso de los artículos 1 y 2. se promueve a instancia de la parte agraviada. ________________________________________________________ _______________ 602 Ello debe entenderse como subsidiaridad en relación con los recursos ordinarios. es decir. procurador. . 7. pues se encuentra reducida a determinados derechos constitucionales.C. "La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. 603 En otros sistemas. LPrC." Interlocutoria pronunciada en el amparo 445-98. el cual se define como la persona que. la protección a través del proceso de amparo no es tan amplia. el 18 de agosto de 1992. y. externo y procesal. profesionalmente y teniendo la habilitación legal exigida para ello. pero no está estructurado para revisar desde una perspectiva legal las actuaciones de los funcionarios o autoridades que actúan dentro de su competencia. al referirse el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al mandatario. El amparo ha sido establecido por nuestra Constitución como un proceso cuya finalidad primordial es remediar las infracciones lesivas a los derechos constitucionales que pudieren cometer las autoridades. se superpone un vínculo representativo.1. su tutor o curador general. no así con el sistema general de protección. dañados o perjudicados por el acto reclamado. (Ver artículos 1875 y siguientes del Código Civil). hace referencia a la figura específica del procurador. Ello no excluye que la Sala de lo Constitucional al resolver un caso concreto604.C. según el cual la pretensión de amparo sólo puede ser plateada por la persona agraviada606. que actúe materialmente como autoridad". 608 El mandato es un contrato en el que una persona confía a otra la gestión de uno o más negocios. que se hace cargo de ellos por cuenta o riesgo de la primera. Este último recurso será aplicable a la objeción de conciencia reconocida en el artículo 30". Al respecto el artículo 53.. 100) y los abogados (art. sea ésta natural o jurídica. por sí o por su representante legal607 o su mandatario608. De lo antes expuesto se puede advertir: (1) Que el amparo tiene como finalidad dar una protección reforzada de los derechos. que asume la máxima importancia en relación con esta figura. ni apto para poder promover y comparecer en el proceso de amparo. tal es el caso del español. el padre o madre bajo cuya potestad vive. representa a las partes ante los tribunales de Justicia.2 de la Constitución española dispone: "Cualquier ciudadano podrá recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artículo 14 y la Sección primera del Capítulo segundo ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad y. no está legitimado. funcionarios del Estado y cualquier otra persona. es decir. como sucede en el ordenamiento jurídico español. El procurador es. del 18 de enero de 1999. El amparo de acuerdo a lo antes expuesto.. ciertamente. 606 "Cuando la persona que ejercita la pretensión no alega su calidad de sujeto o persona agraviada. Es de aclarar que. por aquella cuyos derechos constitucionales han sido menoscabados.sólo puede ser ejercida por los sujetos especialmente autorizados para ello por la Corte Suprema de Justicia (art. Nuestra Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 14605. "Son representantes legales de una persona. el 5 de noviembre de 1998. acoge el principio de iniciativa a instancia de parte agraviada. Interlocutoria pronunciada en el amparo 27-99.

Interlocutoria pronunciada en el amparo 36-R-94. todos aquellos daños y perjuicios en que puede manifestarse el agravio. a saber: (1) Elemento material u objetivo.p. o de un perjuicio. (2) elemento subjetivo pasivo. éste deberá ser real. el material y el jurídico. el 18 de octubre de 1994. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha sostenido que tal debe ser personal. Precepto constitucional violado por el acto reclamado. lesión afectación o perjuicio que el gobernado sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. Es el sujeto de quien emana el acto capaz de ocasionar un agravio constitucionalmente relevante.128. teniendo que demostrar la inminencia de forma tal que autorice a este Tribunal a considerar ilusoria una reparación ulterior y por ende prevenir toda lesión que. este puede bifurcarse en dos tipos: actual y futuro. puede afirmarse que cuando el interés sea concreto. y el segundo -el elemento jurídico. 611 En cuanto a los elementos del agravio la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La promoción del mismo exige la existencia de un agravio. juez natural. En cuanto a la naturaleza del agravio. como elemento subjetivo indispensable para la configuración de la pretensión de amparo."La connotación y el alcance jurídico del concepto de agravio no sólo implica la causación de un daño. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. En cuanto a los efectos del agravio. el 4 de enero de 1999. cuyo contenido no es patrimonial. y b) de futuro inminente. directo y objetivo612. agravio propiamente dicho. no limitándose el alcance de este término a los daños y perjuicios de los que habla la legislación civil.". el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. lo que implica que quien promueva un proceso de amparo. y protegido por el amparo611.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de las garantías contempladas en la Constitución. la Sala de lo Constitucional en reiteradas resoluciones ha sostenido que tal "se constituye por la concurrencia de dos elementos: el material y el jurídico. El agravio se compone de cuatro elementos básicos. ante la falta de inminencia en el agravio. inferido a la persona que lo recibe. Daño o perjuicio. cuya producción es indeterminable. no pueden . consiste en la autoatribución de un agravio por parte del peticionario que posibilita conceder la protección jurisdiccional que éste solicita. personal y directo. la legitimación de la pretensión se deriva del agravio real y efectivamente provocado a la parte actora. que por ciento son mayoritarios. el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. etc. ya que necesariamente tiene que haber sufrido en forma directa y personal los efectos del acto de autoridad contra el cual reclama. afectación o perjuicio que la persona sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. lesión. Respecto del tipo de agravio de futuro inminente. cualquier daño. 1993. la pretensión se tendría que rechazar in limine litis. caso contrario cuando el actor no demuestre la inmediatez del daño a configurarse por el acto lesivo. En cuanto agravio. es decir. sino como cualquier afectación cometida a la persona o a su esfera jurídica. al deducirse que se trata de una mera probabilidad y no de una certeza fundada de agravio. El carácter personal del agravio hace referencia a la singularidad o determinación de la persona -natural o jurídica. en el cual se aluden hechos próximos a ejecutarse. eventuales. En cuanto al ámbito temporal del agravio.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de los derechos constitucionales. en el cual se relaciona aquellos hechos inciertos. y es que.la violación a un derecho constitucional610. ________________________________________________________ _________________ 609 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. y (4) elemento jurídico o formal. y el segundo elemento jurídico . el 14 de diciembre de 1998. en virtud del acto de autoridad que considera lesivo de sus derechos constitucionales. audiencia. es decir. el segundo puede ser -de manera ilustrativa y no taxativa-: a) de futuro remoto. de un menoscabo patrimonial o no patrimonial. como la libre expresión. Si bien es cierto que la Constitución consagra derechos cuyo contenido es patrimonial y cuya violación se traduce en daños y perjuicios en el sentido que a estos palabras les da la legislación civil. San Salvador. 612 En relación con el agravio. y que se pueden verificar en un futuro inmediato. Protección Constitucional de los Derechos Humanos. Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98.sobre quien recae éste.". debe alegar la titularidad del derecho subjetivo que estima violado. que no afecten a una persona concretamente especificada. es necesario aclarar que la alegación y demostración del peligro inminente de daño corre a cargo del promotor del amparo. 610 "En el caso del proceso de amparo."609. Tesis presentada para optar al título de Licenciados en Ciencias Jurídicas. sea deducible del agravio. entendiéndose por el primero cualquier daño. Universidad Centroamericana" José Simeón Canas". Interlocutoria pronunciada en el amparo 548-98. aunque no sea actual. A su vez. entendiéndose por el primero. En ese sentido. (3) elemento subjetivo activo.". también existen otros derechos. Es la persona a quien perjudica el agravio o se autoatribuye -como requisito de procedencia.

1. "La existencia de un agravio es un elemento indispensable para la configuración del interés. no ha surgido. En consecuencia. Manual de Derecho Constitucional. Hernández. el agravio debe ser directo. p. la procedencia del amparo. No obstante lo anterior. El juicio de amparo. por lo que no tendrá carácter de agravio la ofensa resentida por el tercero o por quien sólo de modo reflejo. la necesidad.379-380. debe afectar. siendo éste último. p. pues. no pueden estimarse como integrantes del concepto de amparo. pues por un lado. al titular de tales derechos. y por otro. pp. precisamente. citado por Francisco Bertrand Gallindo y otros. cuando los daños y perjuicios que una persona pueda sufrir en su esfera jurídica no afectan de una manera real a ésta. para este caso como las consecuencias que produce el agravio. no originando. El inciso segundo de la Ley de Procedimientos Constitucionales dispone que la pretensión de amparo puede plantearse contra toda clase de acciones u omisiones de cualquier autoridad616.270-271. no puede decirse que exista un agravio en el sentido jurídico del concepto614. la afectación de éstos debe participar de su naturaleza real. la posición favorable a la satisfacción de una necesidad -la cual. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". 615" ________________________________________________________ ________________ 613 Octavo A. a fin de que sea susceptible de reparación por el derecho. sin que la producción de aquel sea inminente o pronta a suceder. por el hecho de que los bienes jurídicos de un sujeto son algo real.reputarse como agravios desde el punto de vista constitucional. 614 Ignacio Burgoa.130. En consecuencia. ________________________________________________________ ________________ 616 Autoridad se define como "Aquel órgano investido de facultades de decisión o ejecución cuyo desempeño. 615 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. resiente el perjuicio613. ha aclarado lo relativo a la posibilidad de demandar a las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. de existencia ontológica. por tanto. que el menoscabo de derechos constitucionales originados por lo ley o por el acto de autoridad. Por otro lado.2 Legitimación Procesal Pasiva. funcionario del Estado o de sus órganos descentralizados 617 y de las sentencias definitivas pronunciadas por la Sala de lo Contencioso Administrativo que violen aquellos derechos u obstaculicen su ejercicio. aquellas posibilidades o eventualidades de que una autoridad estatal cause un perjuicio al demandante. ha abierto la posibilidad de que algunos particulares618 sean sujetos pasivos en el proceso. ha jugado un papel fundamental para delimitar la legitimación procesal pasiva en el proceso de amparo. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional. pues su objeto. 7. esto es.se puede concluir que. al no surgir éste. Además de personal. conjunto o . no podemos hablar de interés. aún cuando sea susceptible de configurarse en épocas ulteriores.

infiere la procedencia del sobreseimiento.p. en la que cada uno de ellos fuese la impugnación del inmediato superior. ________________________________________________________ ________________ 619 Entre ellas se puede mencionar las sentencias pronunciadas en los amparos 28-R-94 y 1-C-94. "El juicio de amparo".) Finalmente.".. la Sala de lo Constitucional ha exigido la concurrencia de dos requisitos fundamentales.. 618 "Este Tribunal ha sostenido anteriormente que procede la pretensión de amparo contra actos de particulares cuando éstos se encuentren.3 Otros Sujetos Intervinientes. distinta de la del Estado y un poder de decisión que corresponde a los órganos del ente. modificación o extinción de situaciones generales o especiales. Por el contrario. que el incumplimiento de alguno de los anteriores requisitos en relación a la pretensión de amparo contra un particular. quien interviene en . produce la creación. como en ocasiones anteriores.132. y es que no es necesario la formulación o declaración de una regla que esencialmente forma parte de una institución. pp. creándose un nuevo ente independiente de aquél. mediante sentencia definitiva". Buenos Aires. en una posición de poder frente a la cual no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección. En consecuencia. Además de los sujetos activos y pasivos de la pretensión de amparo. lo cual no solo menoscabaría considerablemente la seguridad jurídica. Interlocutoria pronunciada en el amparo 107-97. una parte de las atribuciones que corresponden al ente central. no es posible promover una pretensión de amparo contra una resolución que goza de la certeza de haber sido pronunciada con apego a las normas constitucionales (. cuando la pretensión reúne los requisitos mencionados. tal es el caso del Fiscal General de la República a través del llamado Fiscal de la Corte. una cadena sin fin de juicios de amparo. la promoción de una acción de amparo contra una resolución de amparo. Plus Ultra.. Descentralizar implica transferir a entes dotados de personalidad jurídica. Díez. a cuya consecución tienden todos los procesos. en consecuencia. podríamos suponer. señalando además. o existiendo resulten insuficientes para garantizar los derechos que protege el proceso de amparo. De esta guisa. la imposibilidad de conocer de pretensiones incoadas contra la misma Sala de lo Constitucional620. Interlocutoria pronunciada en el amparo 53-S-91. de la confusa redacción del inicio segundo del artículo 12 de la Ley de Procedimientos Constitucionales se podría desprender que sólo la Sala de lo Contencioso Administrativo se encuentra en posibilidad de ser sujeto pasivo de la pretensión de amparo. tomo I. 620 "Al constituir la Sala de lo Constitucional el intérprete supremo de la Constitución. contemplada en el artículo 2 de nuestra Ley Fundamental. el 25 de noviembre de 1991. Estas atribuciones que se otorgan al ente descentralizado le confieren una cierta libertad de acción y los correlativos poderes de iniciativa y decisión. si en materia de amparo contra las resoluciones recaídas en ella. resulta perjudicial para la seguridad jurídica. están ajustadas a éstas. citado por Manuel María. En relación con la posibilidad de que particulares sean sujetos pasivos de la pretensión de amparo. y. ninguna autoridad puede conocer de un acto emanado de ella.separado. "Manual de Derecho Administrativo".la presunción iure et de iure que las resoluciones pronunciadas por el Tribunal encargado de la defensa directa de la Constitución. de derecho o de hecho. Ignacio Burgoa. el tratadista Ignacio Burgoa refiere: "Se vería seriamente comprometida la estabilidad o seguridad jurídica. en ese caso. implica admitir la inimpugnabilidad de una decisión definitiva del órgano encargado de tal control (. la acción constitucional.. todo ello en forma imperativa". García Trevijano Fos. el 23 de noviembre de 1998.190. dadas dentro del Estado o en su alteración o afectación. por cuanto existe -como lógica consecuencia de la previa labor de análisis constitucional. desde un punto de vista práctico. se posibilita el pronunciamiento sobre el fondo de la cuestión planteada en la demanda. este Tribunal considera necesario establecer.. que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado. y. La recepción del concepto de control de la constitucionalidad. la resolución de las cuestiones constitucionales que se ventilen en los juicios de amparo se vería indefinidamente aplazada.. existen otros sujetos que intervienen en el proceso. que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado. fuera dable interponer. Por otro lado. En virtud de lo anterior. 617 "La descentralización corresponde a un modo de administración en el cual se reconoce a los entes descentralizados una personalidad jurídica propia. 7. 1980.1. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. a saber: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder. jurídicas o fácticas.) En nuestro país no existe norma legal que disponga expresamente sobre la procedencia o improcedencia de una pretensión de amparo contra una resolución dictada en un juicio de tal clase. Sobre este tópico. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. a su vez. Al respecto existen reiterados supuestos en los que la Sala de lo Constitucional ha conocido de pretensiones en las que los sujetos pasivos han sido las Salas de lo Civil y Penal619. esta Sala ha sostenido que la pretensión de amparo contra actos de particulares es procedente si reúne los siguientes requisitos: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder. debido a la incesante promoción de amparos contra sentencias o proveídos recaídos en aquéllos.

No obstante que la ley sólo prevé la intervención del tercero beneficiado con la ejecución del acto reclamado. su actuación. en ese sentido. es decir. al incumplirla impide el ejercicio de uno de tales derechos". ________________________________________________________ _______________ 624 En relación con el amparo mediante el cual se ataca un acto derivado de la aplicación de una ley inconstitucional -llamado por la jurisprudencia amparo contra ley heteroaplicativa. y tomará el proceso en el estado en que lo encuentre. "Justicia Constitucional en El Salvador". "Podrá también mostrarse parte en el juicio el tercero a quien beneficie la ejecución del acto reclamado. José Albino Tinetti. Este tipo de amparo se denomina en nuestra jurisprudencia amparo contra ley autoaplicativa625. impersonal y abstracto. ya sea mediante la aplicación de una disposición inconstitucional624 o una actuación jurísdiccional. se encuentra vinculada a velar por el cumplimiento de la Constitución y no a la obtención de una posición favorable dentro del proceso de amparo. es decir. (a) Contra resoluciones judiciales. 623 "Se entiende que existe omisión impugnable cuando quien. o saber: ________________________________________________________ ______________ 621 Artículo 17 LPrCN.4 Actos que Pueden ser Impugnados Vía Amparo. LPrCN. Comprende las acciones u omisiones administrativas de los funcionarios públicos que violen derechos constitucionales o que obstaculicen su ejercicio627. 7. aquel a quien el acto reclamado lejos de perjudicarle -como sucede con el actor del amparo. Existe la posibilidad de que intervengan en el proceso los llamados terceros. La pretensión de amparo procede contra toda clase de acciones u omisiones623 o simple actuación material que vulnere derechos consagrados en la normativa constitucional. hallándose vinculado por una obligación de hacer o por una prestación determinada.la Sala de lo Constitucional en reiterada jurisprudencia ha sostenido: . sin poder hacerlo retroceder por ningún motivo". El amparo procede en estos casos cuando la resolución judicial vulnere algún derecho reconocido en la normativa constitucional. (c) Contra actos administrativos. 622 Artículo 16 inciso 2º. De lo anterior se han denvado los supuestos de procedencia que a continuación se citan. se produce la violación a derechos constitucionales sin necesidad de un acto aplicativo o "sin que sea preciso que otras normas o actos las desarrollen o hagan aplicables al perjudicado626". (b) Contra leyes y otras disposiciones de carácter general. pues se trata de normas jurídicas que su sola vigencia vulnera derechos reconocidos en la normativa constitucional. a diferencia del actor y la autoridad demandada.le favorece.1. Al respecto el artículo 16 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que podrá intervenir en el proceso el tercero a quien beneficie la ejecución del acto622.defensa de la constitucionalidad621. "El Ministerio Público intervendrá en el juicio en defensa de la constitucionalidad". la jurisprudencia de la Sala ha establecido que cabe también la posibilidad de que intervengan otros terceros como aquellos a quienes perjudica la ejecución del acto reclamado.

en efecto. "Justicia Constitucional en El Salvador". y (c) Situaciones de libertad invididual articuladas técnicamente como derechos subjetivos>>. los de quien gestione por él.. que toma para su expresión y comprensión datos simbólicos de lenguaje hablado o escrito y signos convencionales.1. La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97. por consiguiente. comprendiéndose. el cual pude ser. desde su sola promulgación. Sobre el particular. consistente en que. modifica o extingue situaciones jurídicas abstractas e impersonales. pues el acto reclamado no es la ley en sí considerada. la jurisprudencia nacional había distinguido entre amparo contra leyes autoaplicativas y heteroaplicativas. Si el demandante fuere una persona jurídica. 626 José Albino Tinetti. individuales y concretos en cumplimiento a los fines colectivos del Estado.. profesión u oficio y domicilio del demandante -elemento subjetivo activo. El artículo 208 de la Constitución al definir al Tribunal Supremo Electoral como la "autoridad máxima" en materia electoral. procede contra aquellos actos de aplicación de una disposición general que.)>>. (ch) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos. <<(. En el caso objeto del presente estudio. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administración por lo menos en tres supuestos típicos: (a) Derechos de naturaleza patrimonial. imponiéndoles obligaciones o deberes. Sentencia pronunciada en el amparo 36-S-96. reconocimiento que implica la tutela judicial de dicha posición. es decir. naturaleza..5 Actos Procesales de Iniciación. ya que la emanación y contenido de la declaración depende de un solo sujeto de Derecho: el Estado o ente público. por tanto.. edad. (d) Decisiones del Tribunal Supremo Electoral. imponiéndole a la administración el deber de cumplir con determinadas prestaciones. Los actos administrativos generadores de derechos surgen como consecuencia de las relaciones entre el estado y los administrados. determinada mediante aplicación individual del precepto legal (.. y tal como se expresó en las sentencias del 24 de noviembre de 1995 y del 28 de mayo de 1997. puede decirse que. sino que produce. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administrados. 627 "La actividad administrativa está compuesta por una serie de actuaciones. en favor de una persona determinada. el 17 de diciembre de 1997. y (4) que el acto administrativo goce de estabilidad. La mayoría de autores coinciden en señalar que el acto administrativo. y (d) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos en forma directa e inmediata. en efecto. en el segundo caso. en el sentido que no precisa de ningún acto posterior de ejecución o aplicación. 625 Sobre esa especial caracterización del proceso de amparo. del concepto de un acto administrativo a los contratos.. el cual pude ser. según su naturaleza. como regla que crea.. en su interés propio. al requerir necesariamente -para que la ley pueda efectivizarse.de un acto de aplicación posterior por parte de alguna autoridad para producir sus consecuencias jurídicas. tanto en favor de la Administración como en favor de los Administrados. en su caso. (3) que el acto administrativo sea ejecutorio. se expresará el nombre. la Sala de lo Contencioso Administrativo ha señalado que <<el acto administrativo se tipifica por los siguientes atributos: (a) el constituir una declaración.". (b) Derechos creados. Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández en la obra <<Curso de Derecho Administrativo>> señalan que <<la figura de los derechos subjetivos se edifica sobre el reconocimiento por el Derecho de un poder en favor de un sujeto concreto que puede hacer valer frente a otros sujetos.. reúne las siguientes características: (1) que el acto administrativo declare derechos subjetivos a favor de los administrados. a fin de examinar si el acto reclamado resulta ajustado a la Constitución o violatorio de la misma. siendo lesiva de derechos consagrados en la normativa constitucional. en el cual deberá expresar: (1) Elemento subjetivo. declarados o reconocidos por actos administrativos singulares.) y el segundo. que tienen un régimen jurídico específico. además de las referencias personales del apoderado. establece la posibilidad de impugnar sus decisiones por infracción a la Constitución y por violación a los derechos reconocidos en la misma628. En cuanto a los actos administrativos. al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatoria es objeto del proceso de inconstitucionalidad). efectos jurídicos (. Dichas actuaciones consisten en actos que determinan situaciones jurídicas para casos individuales. por sí o por su representante legal o su mandatario... ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplicativas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas (. nos interesa abordar el primero de estos requisitos.)". la . éstos pueden crear derechos subjetivos a favor de los administrados o afectar los intereses legítimos de éstos. Para que un acto administrativo sea considerado plenamente válido y eficaz deben concurrir simultáneamente un conjunto de requisitos esenciales establecidos en las leyes o reglamentos para que aquél nazca a la vida jurídica. por medio de la actividad administrativa aquél se ejecuta sin necesidad que otro órgano concurra para la realización de sus fines. (2) que el acto administrativo sea regular. el 17 de julio de 1998. figura que es aplicable en todo su alcance en el Derecho Administrativo.y. Este requisito se concreta en la expresión del nombre. mediante las cuales se cumple con el fin primordial del Estado. En realidad. no material.. 7. todos aquellos actos dictados en ejercicio de la función administrativa sin importar el órgano que actúa. y domicilio de la entidad. cual es satisfacer el interés general. (c) el de constituir una declaración emitida en ejercicio de la función material administrativa. es decir. excluyéndose. que crea derechos u obligaciones para ambas partes: la administración y el administrado.)>>. el 17 de diciembre de 1997. entendiendo por tal un proceso de exteriorización intelectual. también en dichas sentencias se precisó: el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional -según lo señala el profesor Ignacio Aguilar Alvarez y de Alba en su obra <<El Amparo contra Leyes>>. (b) el de constituir una declaración unilateral. sino por un acto concreto de autoridad que afecta la esfera jurídica particular.. En relación con la procedencia del amparo contra actos de aplicación de una ley heteroaplicativa.) sólo por el uso de un sinécdoque es que resulta lógica y gramaticalmente correcto hablar de amparo contra ley. entendiendo que el primero procede contra una ley o norma general que es directamente operativo. dicho acto deviene en inconstitucional. ya que tales efectos surgen del acto mismo y no dependen de la emanación de un acto posterior>> (Proceso 67-A-92). que goce de la presunción de legitimidad. el acto administrativo es una declaración unilateral de voluntad destinado a producir efectos jurídicos.. Al respecto. que es el caso que nos atañe. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97.(. En este sentido. por escrito.pues.

se haga una relación de las acciones u omisiones en que consiste la violación. la cual deberá evacuar en el plazo de tres días hábiles630 contados a partir del día siguiente de la notificación. de verificación y no de evaluación de los requisitos. Se pretende mediante la exigencia de este requisito que. Como resultado del juicio de admisibilidad la Sala puede formular una prevención a la parte actora por el incumplimiento de uno o más requisitos esenciales de la demanda. y se expresen las referencias personales del tercero a quien benefició el acto reclamado. se acompañará una copia firmada de los mismos. se efectúa el juicio de procedencia. pues esos requisitos cuya concurrencia se constató ahora son evaluados a efecto de determinar la eficaz configuración de la pretensión. en ese sentido. Esta nota será firmada por el Juez y Secretario. y (2) Elemento objetivo. se remitirá la demanda por correo certificado a la Secretario de la Sala.autoridad o funcionario demandado -elemento subjetivo pasivo-. se singularice el acto contra el que se reclama. En caso la demanda supere el juicio de admisibilidad. y el lugar y fecha del escrito y firma del demandante o de quien lo hiciere a su ruego. que no es más que el análisis de cada uno de esos requisitos. se trata de juicio formal. caso de que lo haya. en el día siguiente de haberse recibido. del 12 de octubre de 1998. la cual tendrá igual valor que los originales en los casos de extravío o pérdida del respectivo expediente. Se trata de un juicio cualitativamente superior al de admisibilidad. declarará inadmisible la demanda de amparo631. y sellada. pero las personas que tuvieren su domicilio fuera de la sede del Tribunal. recuento y fiscalización de los votos y demás actividades permanentes concernientes al sufragio: Código Electoral. la Sala deberá efectuar el juicio de admisibilidad. una vez constado que en la misma se encuentran plasmados sus requisitos esenciales. una pieza por separado.Sentencia de amparo 8-97. Se presentará en la Secretaría de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. y posee una independencia funcional que se manifiesta en un grado absoluto de autonomía técnica y administrativa. Recibido el escrito de demanda. también podrán presentarla ante un Juez de Primera Instancia.se concretó expresamente en una ley especial que regula todo lo concerniente a la recepción. sin embargo. Si efectuado el juicio de . es decir. en el mismo día o a más tardar. no puedan ser revisadas ambas desde un punto de vista constitucional. Por estas razones. se señale el derecho protegido por la Constitución que se considera violado u obstaculizado en su ejercicio. La Sala formará con tales duplicados y con las copias de las actuaciones y resoluciones que provea. ________________________________________________________ ______________ 628 "Tal ente estatal se denomina Tribunal Supremo Electoral. el cual es la autoridad máxima en materia electoral. mediante el cual constatará la concurrencia de los requisitos esenciales de la demanda629. quien identificará al demandante y hará constar esta circunstancia al pie del escrito de demanda en la nota en que se exprese el día y hora de su presentación. Con este juicio se pretende constatar que en la demandada se encuentren aquellos requisitos que permitan en un momento posterior conocer la pretensión de amparo -objeto del proceso-.". caso contrario. no significa que las mismas y las de índole administrativo que tome. el régimen constitucional del Tribunal Supremo Electoral artículos 208-210 de nuestra Constitución. Con la demanda y con todo otro escrito que las partes presenten durante el curso del proceso. pues dicho ente no está supeditado a órgano de gobierno alguno para la toma de decisiones concernientes a la materia electoral y ello es garantía de su ejercicio.

630 En los procesos constitucionales. Dichos rechazos pueden verificarse in limine litis -al inicio del proceso. la pretensión de amparo. esta Sala estima que. pues existe imposibilidad absoluta de juzgar el caso planteado desde el punto de vista constitucional>>. caso contrario admitirá la demanda634. Así.. a juicio prudencial del Tribunal". Los requisitos esenciales son aquellos indispensables para conocer el objeto del proceso. éstos no son los adecuados para configurar la pretensión de amparo632. sin posibilidad de subsanar los mismos. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. no obstante haberse cumplido los requisitos exigidos por la Ley de Procedimientos Constitucionales. de conformidad al artículo 5 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. regula lo relativo a la admisión. cuando la pretensión se funde en derechos tutelados por el habeas corpus. de no hacerlo o hacerlo extemporáneamente. se hace la diferencia entre requisitos esenciales y no esenciales. traslado o audiencia. debe de prevenirse al actor para que subsane dichos vicios. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. 635 Artículo 84 L Pr. "serán perentorios e improrrogables".que la pretensión contenida en ella adolece de vicios. cuando sean de hecho y no derecho y cuando sean formalismos que..1. 13 y 14.pedirá informe a la autoridad demandada.procedencia el Tribunal advierte que. 634 Aún cuando lo congruente -por tratarse de juicios que se realizan en momentos y sobre objetos distintos. pues tal declaratoria es consecuencia del su conocimiento liminar. Los requisitos no esenciales son requisitos accesorios. pues la pretensión contenida en ella no ha sido aún del conocimiento del Tribunal. a través de la figura del sobreseimiento (. y la pretensión implícita en ella. En dicho informe la autoridad demandada deberá pronunciarse sobre la certeza de los hechos que se le atribuyen. 632 En virtud de lo anterior. el uno de septiembre de 1998.. así: la declaratoria de improcedencia implica que la pretensión no puede ser examinada desde el punto de vista constitucional. por haber imposibilidad absoluta de esta Sala de conocer lo pretendido. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones.sería admitirsería admitir a trámite la demanda y declarar la procedencia de la pretensión. hará presumir la existencia del acto reclamado para los efectos de la suspensión635. es decir. "Todo funcionario que en el término legal no conteste un informe. En el mismo auto de admisión la Sala de lo Constitucional debe resolver sobre la suspensión del acto contra el que se reclama. cuando la pretensión pueda subsanarse dentro del respectivo proceso o procedimiento a través de medios impugnativos-.Cn. ni en ningún otro proceso de amparo. los efectos que producen una y otra son distintos. es decir. el uno de septiembre de 1998. que no es más que una manifestación del derecho de acceso a la justicia.. no puedan omitirse para seguir conociendo el caso.. lo cual implica la continuación del proceso.6 Actos Procesales de Desarrollo. 7. 633 Tanto la declaratoria de inadmisibilidad como de improcedencia son formas anormales de terminación del proceso. su incumplimiento no impide la tramitación eficaz del proceso. por su naturaleza. 631 El artículo 18 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.. en la práctica se pronuncia una sola resolución admitiendo la demanda. que si bien tiene alguna relevancia. en relación a la inadmisibilidad. son: pretensión dirigida contra particulares cuando sus actuaciones no estén vinculadas con ningún supuesto amparable de acuerdo al espíritu del constituyente. el cual deberá rendirlo dentro del plazo de veinticuatro horas.)>>. Si es liminamente. la declaratoria de inadmisibilidad no impide el nuevo planteamiento de la demanda.o in persequendi litis -en el desarrollo del proceso-. si al momento de la presentación de la demanda. no pudiendo volverse a presentar la pretensión en los mismos términos dentro del proceso en el cual fue rechazada. dos especies: la inadmisibilidad y la improcedencia. esta Sala se percata que adolece de vicios. cuando ésta y aquélla adolezcan de vicios en su fundamentación y en su proposición. La Ley de Procedimientos Constitucionales establece la posibilidad de rechazar la demanda de amparo.Y si es en la prosecución del proceso.. pudiendo volverse a presentar a través de otro proceso. el uno de septiembre de 1998. de manera ilustrativa y no taxativa. ________________________________________________________ ______________ 629 A partir de la concepción antiformalista del proceso. por el contrario. por lo que con tal rechazo la pretención constitucional queda a salvo. las causales de improcedencia de la pretensión de amparo. de conformidad a su artículo 18. puede decirse que el al momento de la presentación de la demanda. El hecho de que la autoridad no rinda el informe dentro del plazo legal. por ello su cumplimiento se vuelve indispensable.. la declaratoria de improcedencia sí impide la nueva incoación de la pretensión. <<Los efectos de este rechazo pueden resumiese así: la declaratoria de inadmisibilidad implica que la pretensión del actor no pudo ser examinada por incumplimiento de las formas establecidas para la presentación de la demanda -omisión de requisitos. . esta debe de declararse improcedente in limine litis. para este caso.>> Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. -lo cual puede ordenarse aún de oficio.) Los efectos de este rechazo son distintos a los efectos del anterior. la cual lleva implícita la declaratoria de procedencia de la pretensión de amparo. de acuerdo a la Ley de Procedimientos Constitucionales. que no cumple con los requisitos formales establecidos en el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. esta Sala se percata -por ser manifiestos. En relación a la improcedencia. artículos 12. puede decirse que. <<(. sin embargo. Recibido el informe o transcurrido el plazo legal sin que el demandado lo . y cuando la pretensión se funde en asuntos puramente judiciales o administrativos. la declarará improcedente633. los plazos procesales comprenderán únicamente días hábiles. existen dentro del procedimiento para satisfacer las pretensiones constitucionales de amparo. En relación con estos aspectos la Sala de lo Constitucional se ha pronunciado en los siguientes términos: "En efecto. la demanda se declara inadmisible in limine litis. formulación de prevenciones y declaratoria de inadmisibilidad.

sin que sea necesaria la aceptación del demandado. a las partes y tercero. salvo excepción legal637. Con la contestación del Fiscal o sin ella. 7. ha omitido esta etapa de traslados en los supuestos en los que ninguna de las partes haya aportado medios probatorios en el plazo legal. previa audiencia a las partes. (5) por haber cesado los efectos . en los casos siguientes: (1) por desistimiento del actor. quien deberá rendirlo en el plazo de tres días. 640 Artículo 30 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.rindiere.y la sentencia definitiva -forma normal-. 637 La excepción la encontramos en el artículo 83 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Las formas de terminación del proceso de amparo son el sobreseimiento forma anormal de terminación. (3) por advertir el Tribunal que la demanda se admitió en contravención con los artículos 12. si la hubiere decretado. siendo necesario que ellos. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones por cada infracción. siempre que no se tratare de un error de derecho. El proceso de amparo terminará por sobreseimiento. por el plazo de tres días. LPrCn.640 ________________________________________________________ _______________ 636 Artículos 27 y 28 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. certificando aquellos pasajes que justifiquen la constitucionalidad del acto. En ningún caso podrá pedirse posiciones a la autoridad o funcionario demandado". la Sala resolverá sobre la suspensión. 13 y 14.7 Actos Procesales de Conclusión. el que al respecto señala: "Si el funcionario o autoridad no ordenare dentro del término respectivo extender la certificación pedida. (4) por no rendirse la prueba sobre la existencia del acto reclamado. luego al actor y después al tercero. detallando los hechos con las justificaciones pertinentes. independientemente de haber recibido o no el informe. Si a criterio de la Sala es necesario. Cada uno de los intervinientes tiene tres días para alegar lo conducente. 638 Artículo 29 inciso 3º. o en su defecto el Tribunal. El Tribunal en tal caso. designe un representante entre ellos636. se ordena la segunda etapa de traslados639. y la parte respectiva hará manifestación en el proceso constitucional de aquella circunstancia. ni pedir posiciones a la autoridad demandada638. sin perjuicio de imponer la multa respectiva". después de haber concluido los procedimientos antes mencionados. 639 En recientes resoluciones la Sala de lo Constitucional. En el mismo auto que resuelve sobre la suspensión. Finalmente.confirmando o revocando la provisional. aunque ya haya transcurrido el término probatorio.1. ordenará la compulsa del pasaje del proceso o instrumento. Se hace la salvedad de que en el caso que fueren varios los terceros no se les dará traslado sino audiencia común por tres días. En la etapa probatoria no se admite ni compulsa. si lo hubiere. en primer lugar al Fiscal. decretándola o declarándola sin lugar -en el supuesto que no la haya decretado en el auto de admisión. el proceso se abre a pruebas por el plazo de ocho días. partiendo de la idea que con los mismos se pretende dar oportunidad a las partes de hacer alegaciones respecto a la prueba aportada en el desarrollo del proceso. Transcurrido el plazo mencionado. iniciará la etapa de traslados en el orden siguiente: primeramente al Fiscal de la Corte. cuando aquella fuere necesaria. 83. debe pedirse un segundo informe a la autoridad demandada. se mandará oír en la siguiente audiencia al Fiscal de la Corte. cuya certificación hubiere sido denegada o retardada. si lo hubiere. "Se prohiben las compulsas salvo en el caso del Art. pidiendo la compulsa correspondiente. o no la extendiere en un término prudencial que se le señale. como acto de desarrollo al concluir el plazo probatorio.

p. en que se confirmaron dichas pólizas a cargo de los demandantes. el restablecimiento del derecho violado. con el propósito de lograr cumplir. y en caso de no poder hacerle frente a tal gasto en el presente ejercicio. debe entenderse que la estructura orgánica del Estado responde al interés público y que el período de siete años de ejercicio en el cargo ha sido establecido para que el funcionario pueda cumplir sus atribuciones con entera libertad de iniciativa y criterio.. la mencionada restitución. debiendo ajustar sus actuaciones a la Constitución y leyes. de fechas veintisiete de julio de mil novecientos noventa y cinco. deberá la Asamblea disponer la partida respectiva para cubrir el pago de los salarios a que se ha hecho referencia. así como realizar los que hagan efectiva la garantía infringida". surge a favor del funcionario el derecho a mantenerse en el cargo durante el plazo por el cual fue electo. no se efectuó el pago de las cantidades determinadas en las pólizas de alcance. y. Sentencia de amparo 376-97 acumulado 377-97. a impedir la separación de la función pública que desempeña por la mera voluntad del órgano. Por otro lado. el pago de los salarios ha de hacerse por la SIGET. se distinguen dos tipos de sentencias: (1) sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. consistirá en obligar a la autoridad responsable a respetar el derecho constitucional amenazado. sino que éste puede ser también de carácter jurídico o patrimonial. Reconocida por este tribunal la existencia de un agravio personal y directo al demandante. o. Sin embargo. mantenimiento o conservación que debe realizarse cuando el acto reclamado es de carácter positivo. lo cual no ha de entenderse únicamente desde el punto de vista puramente físico. la obligación de desempeñar el cargo que se acepta realizando las atribuciones que la Constitución y las leyes señalen. cuando el acto reclamado sea de carácter positivo641. es decir. puede decirse que el acto reclamado no fue ejecutado irremediablemente y. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. el cual debe entenderse en forma amplia. pues el Superintendente no depende administrativamente de la Presidencia de la República. como ya se había dicho. Tal perjuicio es un daño inmediatamente cuantificable. en el reinstalo en el cargo. y (6) por fallecimiento del agraviado si el acto reclamado afectare únicamente a su persona. En cuanto a la terminación normal del proceso de amparo. Pero en vista que. como concreción de la estabilidad en el cargo."..Finalmente. lo que puede lograrse esencialmente mediante el derecho a la estabilidad en el cargo. IV. el efecto de la sentencia que concede el amparo al quejoso estriba en obligar a la autoridad responsable a hacer efectivo en su favor el derecho constitucional violado. y. restableciendo al agraviado en el pleno uso y goce de sus derechos violados.. la tutela de la Constitución. y no sujeto a presiones de toda índole. en el presente caso. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales señala el efecto normal y principal de la sentencia que concede el amparo. pronunciadas el diecisiete de marzo de mil novecientos noventa y siete. y (2) sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión. el que produce dos consecuencias: por un lado. atendiendo a la doble finalidad del amparo: el restablecimiento del orden constitucional violado y la reparación del año causado. (1) La sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. del 6 de enero de 1999.. la consecuencia natural y lógica es la de reparar el daño causado. En el presente caso existe la peculiaridad que el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones es un cargo público a plazo. determinadas por los salarios dejados de percibir desde la fecha de la destitución hasta la fecha de la presente sentencia. Esa es la teología constitucional de la consagración del plazo para el ejercicio del cargo. el presente caso presenta la peculiaridad que la afectación a la esfera jurídica del demandante se suscitó mediante violación al derecho constitucional de audiencia llevada a cabo por entidad estatal de la que no depende administrativamente el pago de salarios del demandante. por un lado.. Así. el acto violatorio de la Constitución afectó la relación de servicio entre el actor y la SIGET. en consecuencia. el efecto del amparo será obligar a la autoridad responsable a que obre en el sentido de respetar los derechos constitucionales del agraviado642. Tal situación nos traslada al tema de los Funcionarios de . por haber sido oportunamente suspendidos.. y. mantener o conservar al agraviado en el pleno goce del derecho constitucional que le fue violado.. consecuencia de la destitución que padeció el demandante es que dejó de percibir los salarios que le correspondían en razón del cargo."Protección Constitucional de los Derechos Humanos". mantenimiento o conservación. En relación con los supuestos en que el acto reclamado no se ha consumado la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "De conformidad al Art. Por ello. el efecto restitutorio de la sentencia que concede el amparo consiste en ordenar a las autoridades demandadas que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban antes del acto reclamado. 642 "El Art. y así deberá consignarse en el fallo. el efecto restitutorio deberá concretarse en dejar sin efecto las pólizas de alcance. en el presente caso se concluye que el efecto restitutorio se traduce. dependerá que si el acto reclamado haya producido o no sus efectos. las resoluciones emitidas por la Dirección General de la Renta de Aduanas. y cuando sea de carácter negativo. Al respecto. el efecto restitutorio. y desde la perspectiva expuesta previamente. por el mero arbitrio o capricho de quien tiene autoridad para destituirle. cuando el acto reclamado no haya originado aún la contravención. tiene por objeto restituir. constriñendo aquella a invalidar todos aquellos actos que hayan implicado la violación y los que sean su consecuencia. por otro lado. necesariamente. pues se trata de meras operaciones aritméticas.. esta Sala está obligada a tomar en cuenta las consecuencias de la presente decisión respecto de los actos producidos por la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones en sustitución del demandante. Esto significa que los salarios que corresponden al señor de Sola Wright estaban contemplados en el presupuesto de la SIGET. ________________________________________________________ _______________ 641 "La restitución. Teniendo en cuenta el sentido de los períodos de los funcionarios. por otro. Cuando la contravención está ya consumada. restaurando las cosas al estado en que se encontraban antes de la ejecución del acto violatorio de derechos. por lo que el pago de los mismos es dable ordenarse en esta sentencia.378-97. si bien es cierto que la autoridad responsable de la violación constitucional es el Presidente de la República. sino que ésta haya permanecido en potencia. es decir. 144.del acto reclamado. Ana Patricia Hernández Reyes y otros.

no haciendo referencia a la violación o no de derechos constitucionales. debiendo hacerse declaración expresa al respecto en el fallo. a consecuencia de un hecho superviniente -la presente sentencia estimatoria. y.que el nombramiento del sustituto se ve invalidado como efecto directo de entender inconstitucional la destitución del señor de Sola Wright. no ha sido sino hasta por la presente sentencia que se invalida tal presunción. esta Sala FALLA: (a) ampárase al señor Oscar Armando Salinas Miranda contra providencias del Tribunal Supremo Electoral violatorias a su derecho de audiencias y derecho a la estabilidad en el cargo. del 12 de octubre de 1998. La sentencia definitiva de amparo produce los efectos de cosa juzgada648 contra toda persona o funcionario. la sentencia desestimatoria condenará en costas. su investidura gozaba de la presunción de legitimidad y. del 11 de diciembre de 1997. esta Sala advierte que las actuaciones de la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones se realizaron bajo condiciones que pública y razonablemente hacía creer que estaba regularmente investido de la función pública." Sentencia de amparo 8-97. En el presente caso. y en forma subsidiaria contra la Municipalidad (. daños y perjuicios al demandante y al tercero que sucumbiere en sus pretensiones. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". (2) La sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión.)". Sobre este punto. en consecuencia. páguense a dicho señor los sueldos que dejó de percibir desde la fecha de la privación del cargo que ocupaba hasta la fecha en que funcionó dicha Junta: (d) procede la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios personalmente contra los funcionarios que emitieron el acuerdo de remoción y subsidiariamente contra el Tribunal Supremo Electoral. sino que tal. haya o no intervenido en el proceso. Por otro lado. habrá lugar a la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra el responsable personalmente y en forma subsidiaria contra el Estado643. ________________________________________________________ _______________ Si el acto reclamado se hubiere ejecutado en todo o en parte. da la impresión de ser un funcionario legalmente designado. al respecto. 644 Artículo 35 inciso 3º Ley de Procedimientos Constitucionales. si lo hubiere647. (e) condénase en costas a la autoridad demandada. (b) vuelvan las cosas al estado en que se encontraban antes del acto reclamado. 647 Artículo 35 inciso 4º Ley de Procedimientos Constitucionales. o hubiese omitido dicho informe o falseado los hechos en el mismo644 645.. y en aplicación de los artículos 32 al 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales y artículos 2 y 11 de la Constitución. pp. o violatorio de preceptos . 646 Ana Patricia Hernández Reyes y otros.. y. y no siendo posible el reinstalo del señor Salinas Miranda en el cargo de Miembro Propietario de la Junta Electoral Departamental de San Vicente por haber terminado las funciones de ésta. del 9 de febrero de 1999. aún más. y que actúa bajo circunstancias de aquiescencia y reputación públicas que inducen a considerarle legítimo. por lo que no debe afectarse a terceros como derivación de esta sentencia. aunque irregular. Sentencia de amparo 127-98. "Dicha resolución reviste tal formulación. para los efectos de ley. en muchos de los casos es consecuencia de una mala fundamentación de la pretensión 646".hecho. de un modo irremediable. limita su pronunciamiento a declarar que no ha lugar el amparo. pues. debido a que no toda sentencia desestimatoria o que declara sin lugar la demanda de amparo implica la conformidad del acto reclamado con el ordenamiento constitucional. debe reconocerse la validez jurídica de los actos llevados a cabo por quien ocupó el cargo de Superintendente. daños y perjuicios al funcionario que en su informe hubiere negado la existencia del acto reclamado. como parte del efecto restitutorio. pues es consecuencia directa de esta decisión. la presente sentencia al Presidente de la Corte de Cuentas de la República. 645 "POR TANTO: A nombre de la República. a la fecha de su nombramiento. Ha sido. ya la jurisprudencia constitucional ha sido sumamente específica en indicar que funcionario de hecho es aquel que goza de una investidura que. ha sido públicamente conocido que se nombró por el Presidente de la República un sustituto del demandante del amparo. y (g) notifíquese. sólo en cuanto a que el acto reclamado es o no constitucional. (f) notifíquese a las partes. ________________________________________________________ _______________ 643 "(c) queda expedito a la parte actora el derecho de iniciar el proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra los miembros del Concejo Municipal de Nuevo Cuscatlán. Como accesorio a la sentencia la Sala efectúa condena en costas. por lo que dicho funcionario actuó públicamente de modo ilegítimo.145." Sentencia de amparo 19097.

y debe. al impedir que el tribunal conozca y resuelva la cuestión de constitucionalidad. deberá proceder el funcionario responsable a su cumplimiento en el plazo de veinticuatro horas de haber sido comunicada. Partiendo de criterios temporales. En cuanto el control previo es preciso señalar.constitucionales649. decidir su invalidación. pues de hacerlo estaría decidiendo dos veces una misma situación jurídica (. que controla el procedimiento de formación y validez del acto. 651 Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. o dentro del plazo que el Tribunal señale. la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que. las disposiciones inferiores aparecieran disconformes con la Ley Suprema. la Sala requerirá al superior inmediato si lo tuviere... solicitando los medios materiales necesarios al Organo Ejecutivo y mandará procesar al desobediente.. volviendo ésta improcedente. suspenso en sus funciones650. y (b) control posterior. sin perjuicio de que la Sala comunique el hecho a la Corte Suprema de Justicia. En relación con la ejecución de la sentencia. con posterioridad a la vigencia de la norma. Si a pesar del requerimiento la sentencia no se cumpliere.2 EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD Partiendo de la actual configuración legal. de 20 de julio de 1999. puede clasificarse en: (a) formal. 650 Artículo 35 inciso 5º.." Interlocutoria de amparo 23-M-90. que tal tiene naturaleza incidental pues se da en aquellos supuestos en los que dentro del . que es el que se ejerce sobre los proyectos de ley dentro del procedimiento de formación de la misma. pueden distinguirse dos grandes tipos de control. ________________________________________________________ ________________ 648 La cosa juzgada es la expresión que designa la imposibilidad de que el resultado procesal. el cual. plasmado en la decisión jurisdiccional sea directa o indirectamente atacado. en nombre de la República.. para luego verificar que exista conformidad de las segundas con las primeras y. 36 y 37 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. para que la haga cumplir. que tiene por objeto restauran el orden constitucional alterado con motivo de la norma inconstitucional. de conformidad a la naturaleza del vicio del acto que se controla. que controla el contenido del acto652. su expulsión del ordenamiento jurídico.) La existencia de la cosa juzgada. o hará dicho requerimiento directamente a la autoridad renuente. si como resultado de dicho juicio de contraste. significa una deficiencia de la pretensión contenida en la nueva demanda. Respecto a la cosa juzgada la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La efectividad de la cosa juzgada se traduce en la imposibilidad jurídica que el órgano contralor de la constitucionalidad estudie y decida la cuestión planteada nuevamente.de resolver sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto de autoridad reclamado. a saber: (a) Control previo. todo. quien quedará desde ese momento. jurisprudencial651 y doctrinaria podemos definir al proceso de inconstitucionalidad como aquel mecanismo procesal de control que está constituido por un análisis lógico-jurídico que busca desentrañar el sentido intrínseco de las disposiciones constitucionales propuestas como parámetro.abstenerse -obligatoriamente. y (b) material. en caso de no tener superior. 7. así como el sentido general y abstracto de los diversos mandatos que se puedan contener en las disposiciones objeto de control.. 649 Artículo 81 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. es decir.. la Corte Suprema de Justicia la hará cumplir coactivamente. caso contrario.

Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-96. en su forma y contenido. el primero en calidad de Presidente y Representante Legal del Consejo Superior de Salud Pública. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz. y en consecuencia esta Sala resuelve: Declárase improcedente la demanda presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo. "Son ciudadanos todos los salvadoreños mayores de dieciocho años. demanda en la cual piden la declaratoria de inconstitucionalidad de los artículos 2 literales d. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz quienes actúan. cualquier ciudadano656 capaz de ejercer sus derechos políticos. oyendo las razones de ambos. San José.30. de un modo general y obligatorio. que puede ser relativo a defectos de forma o de contenido. Corresponde la sustanciación del proceso al Presidente de la Sala. del 15 de octubre de 1997. tiene por finalidad que esta Sala invalide una disposición. 654 Artículo 183 Cn. en virtud de lo dispuesto en el artículo 138 de la Constitución. Tomo 329 de fecha dieciocho de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. William Alfredo Paredes Franco. acompañando a la demanda659 la documentación correspondiente. mientras que. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez.procedimiento de la ley existe controversia entre los Organos Legislativo y Ejecutivo. que el demandante estima incompatible con la que considerado en abstracto. 657 "La acción popular de inconstitucionalidad consiste. publicado en el Diario Oficial Nº 234. por lo cual se establece que no se encuentran legitimados constitucional ni legalmente como funcionarios para accionar en este tipo de proceso. en esencia. en la inteligencia de que el fallo que declara fundada la reclamación. que declare la inconstitucionalidad de las leyes. FixZamudio. y los artículos 1. con los requisitos formales establecidos por la Constitución para su validez. y podrá hacerlo a petición de cualquier ciudadano. dentro de tercero día. si el Presidente de la República devuelve a la Asamblea Legislativa un proyecto de ley por considerarlo inconstitucional y aquélla lo ratifica con los dos tercios de votos.". en la facultad de toda persona residente en el Estado respectivo. 1988. Héctor.p.2. Tomo 239. "La Corte Suprema de Justicia por medio de la Sala de lo Constitucional será el único tribunal competente para declarar la inconstitucionalidad de las leyes.". f y j. del 22 de abril de 1996. 656 Artículo 71 Cn. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en la forma tiene por finalidad que esta Sala invalide la disposición estimada inconstitucional.". ________________________________________________________ _____________ 652 "Y se ha explicitado en la jurisprudencia de esta Sala que la pretensión. en ese sentido se puede afirmar que en nuestro país se concede "acción popular657" para plantear pretensiones de inconstitucionalidad658. Se encuentran legitimados activamente para plantear pretensiones de inconstitucionalidad ante la Sala de lo Constitucional. el artículo 174 de la misma. de conformidad a los artículos 183 de la Constitución654 y 2 de la Ley de Procedimientos Constitucionales655." 655 Artículo 2 LPrCn. por no haberse cumplido. al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Vista la demanda de inconstitucionalidad presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo. publicado en el Diario Oficial Nº 85. específicamente. "La Protección Judicial de los Derechos Humanos en Latinoamérica y el Sistema Interamericano" en Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos." Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-97. decretos y reglamentos. 653 No obstante que el artículo 138 de la Constitución señala que la Corte Suprema de Justicia es quien decide sobre la constitucionalidad o no del proyecto de ley. para acudir a la Corte Suprema de Justicia con el objeto de impugnar las disposiciones legislativas que considere inconstitucionales. Notifíquese y archívese el expediente del presente proceso. decida si es o no constitucional653. el Presidente debe dirigirse a la Corte Suprema de Justicia. 658 Nuestra jurisprudencia ha excluido la posibilidad de que cualquier funcionario plantee pretensiones de inconstitucionalidad. y los siguientes en calidad de miembros representantes de la Junta de Vigilancia de la Profesión Médico Veterinaria. posee efectos generales. posee un sentido opuesto al mandato de la disposición constitucional propuesta como parámetro de control. "Cualquier ciudadano puede pedir a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. de tal manera que las normas impugnadas no puedan ser aplicadas posteriormente a la declaratoria de inconstitucionalidad. según el cual. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez William Alfredo Paredes Franco. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. de diez de mayo del mismo año. en la producción de tal disposición. decretos y reglamentos en su forma y contenido. No. 14 y 16 del Decreto Legislativo Nº 524. La calidad de ciudadano deberá acreditarla el demandante en el proceso.5 literales f y g del Decreto Legislativo Nº 315 de fecha veinticinco de abril de mil novecientos setenta y tres.1 Legitimación Procesal Activa. lo cual constituye el título que lo legitima activamente para . para que ésta. atribuye a la Sala de lo Constitucional la competencia para resolver este tipo de conflictos. Julio-Diciembre. El control posterior de constitucionalidad es el que realizada por la Sala de lo Constitucional mediante el proceso de inconstitucionalidad. de un modo general y obligatorio. 7. 8. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en el contenido.

declárase inadmisible la demanda. previa audiencia que le dará la Corte Suprema de Justicia". pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad relativo a la Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público-". sin embargo podemos afirmar que se trata de órganos estatales y autoridades emisoras de normas jurídicas. tiene la facultad de pedir a la Corte Suprema de Justicia conforme al artículo 96 de la Constitución -183 de la actual Constitución. La legitimación procesal pasiva en el proceso de inconstitucionalidad dependerá de la disposición o acto que se ataca.la declaratoria de inconstitucionalidad de las leyes. en ese sentido. del 9 de julio de 1997.no se exige.2 Legitimación Procesal Pasiva. 660 "Ello no ocurre en el proceso de inconstitucionalidad.2. el Fiscal General de la República. Por otro lado.la sentencia se limita a declarar una situación jurídica preexistente y por ende. ordinal 4º de la Constitución y 11 ordinal 4º de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. Además de los ciudadanos se encuentran legitimados para plantear pretensiones de inconstitucionalidad el Fiscal General de la República y el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. el cual <<dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas. un agravio concreto proveniente del acto de aplicación de la norma impugnada660. publicado en el Diario Oficial Nº 58. 661 Tal es el caso de la demanda de inconstitucionalidad presentada contra el Decreto Legislativo Nº 668. partiendo de la idea que para la incoación de ésta -a diferencia del amparo. Art. por medio del cual se decretó la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado. no ordena la ejecución de ningún acto a la autoridad emisora de la norma impugnada.Pr.plantear la pretensión. 7. de conformidad al artículo 194 apartado I. e intervenir en esos mismos juicios constitucionales cuando fueren promovidos por ciudadanos. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. en virtud de la naturaleza de la pretensión objeto del proceso de inconstitucionalidad -declarativa. Así. Interlocutoria pronunciada en la Inconstitucionalidad 3-94." Interlocutoria de inconstitucionalidad 7-92. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor. puede "promover recursos judiciales o administrativos para la protección de los derechos humanos. correspondiente al veintidós del mismo mes y año. del 8 de enero de 1998.2. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante>> -como sostuvo esta Sala en la sentencia de las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. 6 L. Es de hacer notar que. .C. ________________________________________________________ ______________ 659 "No habiendo el demandante José Homero Cabrera Díaz." Lo anterior partiendo de la interpretación de que mediante la iniciación de un proceso de inconstitucionalidad pueda atacar normas jurídicas que al ser aplicadas puedan atentar contra los derechos humanos 661. evacuado la prevención formulada por la Sala a las nueve horas del día siete de octubre de mil novecientos noventa y dos en cuanto a acreditar plenamente su calidad ciudadana. según lo dispuesto en el artículo 30 literal b de la Ley Orgánica del Ministerio Público.3 Actos Sujetos a Control de Constitucionalidad. no se puede hacer una enumeración en abstracto de quienes pueden tener esta calidad. Tomo 330. como nexo procesal habilitante. de fecha diecinueve de marzo de 1996. 7. decretos y reglamentos que tengan ese vicio.

123. la tendencia actual va dirigida a aceptar el control sobre este último tipo de leyes. o. declarando la Sala improcedente la pretensión de inconstitucionalidad planteada por el actor...Sin embargo. que reguia situaciones generales.. tanto ciertos y determinados actos del Poder Legislativo como del Poder Ejecutivo. el decreto se connota a través de la característica de su objeto que es índole particular. Jesch denomina <<proposiciones jurídicas"...14.)>>.g. de inconstitucionalidad de tales actos. decreto y reglamento. pero fuera del uso genérico de la palabra decreto.. de los arts.en los artículos 174 y 183 de la Constitución. reformar o derogar las leyes se observarán los mismos trámites que para su formación.. si bien formalmente constituye un acto fruto de la entidad legislativa. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la constitución. v..: en la sentencia de inconstitucionalidad de fecha diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos. Se trataba de un decreto emitido por el Consejo de Gobierno Revolucionario mediante el cual se revocó una concesión para el establecimiento y explotación de una fábrica de conservas alimenticias. coercitivo y obligatorio.. Tal sería. y cae.. sino se ha pronunciado sobre la constitucionalidad de tales <<decretos>>. o él se limita a la Ley. aunque se le calque con el vocablo <<Decreto>> (. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución. no obstante ser el acto impugnado. la jurisprudencia constitucional salvadoreña ha sido categórica respecto de la posibilidad del control constitucional a través del proceso. pues de lo contrario se estarían generando en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control. ya que existen actuaciones "que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal.En nuestro país "las normas susceptibles a ser sometidas a control de constitucionalidad son las leyes formales y todo tipo de actos normativos públicos equiparados662". Respecto al punto que nos atañe. al disponer que para interpretar. proceso 392 (. se ve reafirmado.) es evidente que el acto que se impugna no goza de tales características.gr. si bien desestimó la pretensión de inconstitucionalidad alegada por los actores.y referencial. con fecha 7 de septiembre de 1950. no puede considerarse como norma legislativa. esto es. o se admite el proceso respecto de todas las disposiciones emitidas en forma de decreto. en contraposición a la ley en sentido estricto... el nombramiento de funcionarios públicos por parte de la Asamblela Legislativa. por ejemplo. utilizando expresiones clásicas. un decreto legislativo formalmente ley.en la sentencia de inconstitucionalidad pronunciada por la Corte Suprema de Justicia. materiales o genérico. La jurisprudencia nacional ha sido constante en relación con la posibilidad de someter a control de constitucionalidad las "leyes en sentido material" no así con respecto a las "Leyes en sentido formal o en cuanto acto emanado del Organo Legislativo 663". Sin embargo. el cual fue aprobado por decreto Nº 13 de la Asamblea Nacional Constituyente. La solución restrictiva últimamente enunciada es la que parece más conforme con la técnica jurídica y con la naturaleza del proceso de constitucionalidad. por el cual fue destituida la Junta Directiva de dicha Asamblea. ________________________________________________________ _______________ 662 José Albino Tinetti. "La Justicia Constitucional en El Salvador". pero que materialmente no lo era. en el proceso de inconstitucionalidad 4-69.)>>. abstractas y que regulan situaciones generales con carácter unilateral. reglas que pueden servir de premisa mayor en el silogismo judicial.para designar diversas manifestaciones de la potestad normativa. v. (. el decreto carece de la sustancia ley -elemento material-. haciéndose aún más evidente tal criterio jurisprudencial con la sentencia pronunciada a las nueve horas con treinta minutos del día diecisiete de enero de mil novecientos noventa y cinco. ya que el mismo.. sólo tiene como parámetro de control los limites -formales. Al respecto esta Sala está convencida que el uso de tales vocablos -ley. Respecto al punto tratado. por consiguiente..) las expresiones <<Ley>> o <<decreto>> y <<reglamento>> muestran un carácter polisémico. 161 de la Ley de Impuestos a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicio. la Corte sostuvo que<<(. Entre este tipo de normas podemos mencionar: (a) Leyes en cuanto actos normativos del Organo Legislativo. pero se estima que debe dejar de considerarse la posibilidad de que alguna de las actuaciones administrativas que impropiamente se formalizan como decretos pueda adolecer de vicios o defectos de inconstitucionalidad.Entendida la ley en sentido material como aquellas disposiciones creadoras de situaciones jurídicas. 663 1. que comprende en nuestra legislación positiva.. las mismas se han utilizado indistinta -o confusamente. respecto de los cuales la jurisprudencia constitucional salvadoreña no sólo ha conocido de ellos. como indicativos de lo que D. al constituir una decisión singular se agota en su pronunciamiento..) En una palabra. existen otros casos que constituyen lo que se ha denominado <<actos meramente legislativos>>. en el proceso de inconstitucionalidad 6-94. reafirmando el criterio jurisprudencial anteriormente dicho en el que se ratifica <<(..) La práctica olvida con frecuencia la distinción entre ley y decreto.. en el que se impugna de inconstitucional el <<acuerdo únicos emitido por la Asamblea Legislativa con fecha cuatro de noviembre de mil novecientos sesenta y ocho. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto. impersonal y abstracto. al reglamento y a los decretos que contengan disposiciones o decisiones de carácter general. la designación para un cargo de elección de segundo grado recaída en una persona que no reuniera los requisitos .... 113. pero participa plenamente del elemento formal propio de la misma clase. en la que se sostiene que <<(. pp. y se nombró otra en su lugar. tiene carácter esencialmente ejemplificativo . y en nuestro país. es decir. 124.).valorativosque establece la Constitución de la República664". en la sentencia de inconstitucionalidad de las nueve horas del día dieciséis de enero de mil novecientos cincuenta y dos. bajo el imperio del principio de la autoridad normal de la ley. 2.. Y es que. determinados por posturas ideológicas o construcciones teóricas propias de cada nación. a las diez horas del día dieciocho de diciembre de mil novecientos sesenta y nueve.. conoció y se pronunció sobre tal pretensión.. en el proceso 3-51. Por lo que mira al Poder Legislativo. (. por lo que es indispensable plantearnos el problema como propio y particular del ordenamiento jurídico salvadoreño. normas que sirven de criterio para enjuiciar en su contenido realidades concretas.no taxativo. consagrado por la Constitución en el artículo 58.) El criterio sustentado por la Corte Suprema de Justicia en la sentencia anterior. la Corte Suprema de Justicia sostuvo: <<(. la Corte Suprema de Justicia. cuyas consecuencias para el orden jurídico deben ser evitadas o corregidas.

pueden ser sometidos directamente el control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. 14º Cn. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto. las cuales de conformidad al artículo 32 del Código Municipal. esto es. la derogatoria o no producida por el art.". Este es un respecto del cual hasta hace muy poco tiempo ha hecho pronunciamiento la Sala de lo Constitucional. al ser dichas ordenanzas municipales normas generales y abstractas. el control es un elemento inseparable del concepto de Constitución. (d) Las ordenanzas municipales.Constitución.. pueden ser sometidas al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. permitiría la existencia de actuaciones de los gobernantes que.en el principio de seguridad jurídica. 2996 de 14 de enero de 1960 publicado en el Diario Oficial del 22 de mismo mes y año). pues como afirma Tinetti. Y es que. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de la Sala 666. Los tratados internacionales.-.. esta Sala considera necesario replantear el análisis sobre el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad.. En el supuesto y posible caso de inconstitucionalidad de uno de dichos actos administrativos. 249 Cn. pues precisamente la finalidad del control es hacer efectivo el principio de limitación del poder. lo cual no excluye la posibilidad de que un juez a tribunal al conocer de un caso concreto pueda realizar de oficio o instado por las partesun examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. todo ello.constitucionales exigibles. a diferencia de otros países. son "normas de aplicación general del municipio sobre asuntos de interés local". rechazarse la alegación de ineptitud de la demanda y entrar a considerar el fondo de la misma demanda (. La Constitución en el artículo 204 ordinal 5º reconoce al Municipio la posibilidad de dictar ordenazas. y reglamentos de ejecución. 168 ord. sin las debidas precisiones o aclaraciones. en los fundamentos del valor normativo de la Constitución.)>>. el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad no debe restringirse a reglas de carácter general y abstracto producidas por los órganos legisferantes. desnaturalizándose el sentido de la . es admisible el control jurisdiccional de toda clase de decretos. Los reglamentos. sino que -precisando el alcance de las dos sentencias citadas en el número anterior. (b) Los tratados internacionales.. Encontramos en nuestro ordenamiento jurídico reglamentos autónomos. tal como la dispone el artículo 149 inciso 20665 en relación con el 183 de la Constitución.. y es preciso admitir entonces la procedencia del recurso de inconstitucionalidad como único medio jurídicamente eficaz para restablecer o garantizar <<la pureza de la constitucionalidad>>. actos de contenido concreto.que establece la Constitución de la República.. materiales o genéricovalorativos. del 3 de noviembre de 1997. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución. Cn. . pueden ser sometidos al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. como los internos de la Asamblea Legislativa -artículo 131 ordinal 1º. como los dictados por el Presidente de la República con base en el art. sería jurídicamente inconcebible que no se tratara de corregir la irregularidad existente. Al respecto la Sala de la Constitucional. inclusive los que solamente lo son en la forma. (c) Los reglamentos. sólo tiene como parámetro de control los límites -formales. que es el objetivo perseguido en los mencionados procesos (Considerando I del Decreto No. En consecuencia. Por tanto.. generaría en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control. a la autorización que para contratar un emprésito voluntario se concediera al Poder Ejecutivo con los votos de menos de los dos tercios de los diputados electos. 664 "Sobre el particular. y constatar la derogación de tales disposiciones. ha sostenido que se encuentra habilitada para conocer de pretensiones de inconstitucionalidad dirigidas a atacar la constitucionalidad de normas preconstitucionales con el objeto de constatar con efecto general y obligatorio. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución. amparándose -entre otros. respetando los principios que sustenta la independencia de los tres Poderes del Estado y el ejercicio de las facultades y atribuciones que le son privativas de acuerdo con las disposiciones constitucionales. especialmente a partir del contenido de la disposición derogatoria contenida en el Constitución. En tal sentido. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la construcción. del Organo Ejecutivo y el Consejo de Ministros -artículo 167 ordinal 1º Cn. pues excluir.debe ampliarse y hacerse extensivo a actos concretos que se realizan en aplicación directa e inmediata de la normativa constitucional. al imposibilitar su examen. aquellas actuaciones que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal. y (e) Normas preconstitucionales. Interlocutoria pronunciada en las inconstitucionalidades 6-93 acumulada 7-93. Debe pues.

ello "en beneficio de la claridad y certidumbre que debe tener el derecho vigente".puede finalizar anormalmente liminarmente. 249 Cn. se hará en la misma forma prevista por esta Constitución para las leyes. y (c) Archívase el expediente del presente . debiendo entenderse que tal efecto se produce en virtud del propio mandato constitucional. y arts. (b) el objeto de la pretensión. y está siendo aplicado por funcionarios públicos y de instituciones oficiales autónomas. en principio. decreto. asimismo. decreto o reglamento..-. 4. resulta que no siempre es posible que esos órganos coincidan en la interpretación del contenido de la Constitución. en el sentido que -dentro del plazo de setenta y dos horas a partir de la notificación de la prevención-. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes. pone fin al problema. (c) la causa jurídica o motivos en que se haga descansar la inconstitucionalidad expresada. 249 Cn. esta Sala formuló prevención al mencionado accionante. aseveración que. se encuentra habilitada para conocer en el fondo de la pretensión planteada.un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. 149 y 185 Cn. Cumplido dicho plazo desde que se notificó la prevención -el nueve de abril del corriente año. etc. esta Sala resuelve: (a) Declárase inadmisible la demanda de inconstitucionalidad presentada por el licenciado David Alfonso Anduray Ordóñez. que presentara el ejemplar de la publicación oficial en la que constara el texto íntegro del cuerpo normativo cuya inconstitucionalidad pide. para lo cual deberá señalar su nombre. citara el número y fecha del Diario Oficial en el que se publicó el instructivo impugnado. y obligatorio. es decir. 7. pues la aplicación de la derogatoria genérica del art. tratándose de un problema de compatibilidad con las bases constitucionales del ordenamiento jurídico -suscitado en ocasión de la aplicación actual de una norma jurídica. Consecuencia de ello es que. 3º Pr. que especificara claramente los motivos en los que hace descansar la inconstitucionalidad de tal instructivo. el acto normativo -Ley. ________________________________________________________ ________________ 667 "Por resolución de las nueve horas del día once de noviembre del año próximo pasado. como expuso en su opinión el Dr. esta Sala. "La declaratoria de inconstitucionalidad de un tratado.sin que el accionante cumpliera con lo ordenado en la misma. 235. decretos y reglamentos.que considera inconstitucional. sean previas o posteriores a la vigencia de ésta -como es el caso salvadoreño. así como la firma del peticionario o de quien lo hicier a su ruego." 666 El art. del 20 de junio de 1999. en los términos antes expuestos. Sentencia de Inconstitucionalidad 4-88/1-96. Sin embargo. Sin embargo. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. reglamento. aunque la elaboración de ésta haya sido anterior-. (d) el petitorio o la petición de la declaratoria de inconstitucionalidad de la ley. y constatar con efecto general y obligatorio. y que presentara los documentos que comprobaran la ciudadanía del demandante. Por lo cual. deja en claro que las disposiciones preconstitucionales que se opongan a lo dispuesto por la nueva Constitución quedan derogadas. citando los artículos pertinentes de la Constitución668. o acompañando el ejemplar de otro periódico.________________________________________________________ _____________ 665 Artículo 149 inciso 2º Cn.. profesión u oficio y domicilio. según lo establecen claramente los arts. la cual deberá contener los siguientes requisitos: (a) Individualización del demandante.e improcedencia -por vicios en la configuración de la pretensión-. El proceso de inconstitucionalidad se inicia mediante demanda presentada ante la Sala de lo Constitucional. en su calidad de interprete supremo de la Constitución. mediante la declaratoria de inadmisibilidad -por incumplimiento de los requisitos esenciales exigidos en el artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. es conveniente dejar en claro que el pronunciamiento que esta Sala realice sobre la compatibilidad con la Constitución de una disposición o cuerpo normativo preconstitucional es para el solo efecto de producir seguridad jurídica.4 Actos Procesales de Iniciación. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución. y constatar la derogación de tales disposiciones. existe la posibilidad que no siempre se considere derogada por el mandato del art. la derogatoria o no producida por el art. 249 Cn. que es lo que ha ocurrido en el presente caso. y en la conformidad o no de la normativa preconstitucional con la Ley Suprema. así como presentar los documentos que acrediten su calidad de ciudadano.2. citando el número y fecha del Diario Oficial en que se hubiere publicado.Cn. 10 inc. Aunque la Ley de Procedimientos Constitucionales no lo señale expresamente. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala. una norma preconstitucional.. si se tiene en cuenta la existencia de múltiples órganos de control de constitucionalidad de las disposiciones inferiores a la Constitución. todo ello. el proceso -al igual que el amparo. Melara Granillo. o -en caso de no haberse publicado en el órgano oficial del Estado-. 249 Cn. 2º y 12 inc. (b) Hágase saber esta resolución. en que el ciudadano Rodríguez ha señalado que el DecretoLey Nº 296/80 se continúa tomando como formalmente vigente. sino se hubiere usado aquél para su publicación667. de un modo general. (e) lugar y fecha de la demanda.

para que se configure la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales. 668 "También en la misma sentencia se precisó que <<en su estructura. <<el proceso de inconstitucionalidad salvadoreño. o se limita a la mera cita de las disposiciones constitucionales que estima transgredidas. entre los que podemos mencionar. y siempre vinculado con la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. sino que deben precisarse motivos. la que deberá rendirlo en el plazo de diez días. por un plazo prudencial que no exceda de noventa días. Las formas de terminación del proceso de inconstitucionalidad son el sobreseimiento -forma anormal de terminación. Por otro lado.los supuestos en los que procede. sino que se limita a peticionar la declaratoria de inconstitucionalidad haciendo una referencia general a un precepto constitucional. (b) advertir en la tramitación del proceso que existe un vicio en la configuración de la pretensión de inconstitucionalidad671. (c) que el acto impugnado no sea de los que la ley y jurisprudencia permite atacar por medio del proceso de inconstitucionalidad.mismos la causa de la pretensión. aclarándose en la misma que en el ordenamiento procesal salvadoreño. Evacuado el traslado o habiendo transcurrido el plazo sin que lo rinda y practicadas las diligencias que la Sala considere pertinente. Pues el proceso de inconstitucionalidad no constituyen un control sobre eventuales o hipotéticas interpretaciones que el demandante haga de la disposición impugnada. es decir. acompañando a su informe.. se solicita informe a la autoridad que haya emitido la disposición considerada inconstitucional. en puridad no se configura la pretensión. toda pretensión tiene una causa. tampoco puede tenerse por configurada ésta cuando el demandante no expone motivos de inconstitucionalidad respecto de la disposición que impugna. constituyen el título ontológico de la pretensión. y . ya que existe deficiencia en su causa fáctica. antecedentes y demás comprobantes que fundamenten su actuación669.. Admitida la demanda. Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 41-96. especificándose además que tal noción tiene fundamento positivo en el ordinal tercero del Artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al contemplar <<como requisito de la demanda. 2. de conformidad al artículo 7 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. y como ya se dijo en la sentencia relacionada. se pronunciará sentencia. sino que ha sido la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional la que ha ido definiendo -de manera bastante uniforme. del 12 de junio de 1997. y que.6 Actos Procesales de Conclusión. en términos filosóficos." Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. sino que alega sobre hipotéticos casos de aplicación o ejecución. Consecuencia de lo anterior es que si el demandante en esta clase de proceso no formula motivos de inconstitucionalidad. No se encuentran señaladas expresamente -a diferencia del caso del amparoen la Ley de Procedimientos Constitucionales causales de sobreseimiento.y la sentencia definitiva -forma normal-. Transcurrido el plazo antes señalado -haya o no rendido el informe la autoridad emisora de la disposición considerada inconstitucional. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor. por lo que no es posible una especie de decisiones preventivas referidas a posibles aplicaciones de las disposiciones. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida. 7. la cual está generalmente dada por hechos o sucesos.. sin carácter taxativo: (a) Cuando la norma impugnada ha perdido vigencia670. 7. del 14 de febrero de 1997. cuando lo crea necesario.5 Actos Procesales de Desarrollo. la exposición de los motivos en que se hace descansar la inconstitucionalidad. esto es. los motivos de inconstitucionalidad que se alegan en la demanda constituyen el fundamento material de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad.se dará traslado al Fiscal General de la República.". dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas. que no resultan indefectiblemente deducibles de las mismas.2. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante.2. precisamente por ser los. discusiones.proceso. que se constituyen en el fundamento fáctico respecto del cual se esgrimen por el pretensor los argumentos de hecho y de derecho que justifiquen su reclamación>>..>> Consecuente con los antes expuesto. las certificaciones de actas.

para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural y jurídica674" Respecto al órgano emisor de la norma. en casos que la norma derogada haya. el Derecho Procesal contempla la figura del sobreseimiento..". la petición de inconstitucionalidad debe declararse inadmisible. La sentencia de inconstitucionalidad producen efectos erga omnes.. efectos futuros. Cuando hay falta de mérito para conocer sobre el fondo de la pretensión. 672 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. porque los efectos de una sentencia estimatoria en esta clase de proceso.(d) plantear una pretensión que ya fue objeto de conocimiento por parte de la Sala en otro proceso de inconstitucionalidad. simplemente declara la contravención a la Constitución.)"Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 4-95. no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales. es decir. ya que no es susceptible de ser declarado inconstitucional una disposición legal que carece de validez. que "la Ley de Procedimientos Constitucionales no desarrolla suficientemente este aspecto del efecto de la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una ley. pp. es decir. La sentencia produce efectos anulatorias de la norma impugnada. en este caso la pretensión de la Licenciada Arteaga de Morán es que se declare inconstitucional el Art. 670 "La pretensión procesal es la que constituye el objeto del proceso. esta Sala RESUELVE: Sobreseese en el proceso de inconstitucionalidad (. y que "la declaratoria de inconstitucionalidad. hace pensar que ésta tiene carácter constitutivo con efectos al futuro equivalentes a los de la derogatoria de la ley"672. Derecho Constitucional Salvadoreño.. es "obligatoria de un modo general para los órganos del Estado. y por tanto no incide en los actos realizados en aplicación de la norma declarada inconstitucional. Por tanto. En cuanto a la terminación normal del proceso de inconstitucionalidad. con base en las razones antes expuestas. no invalida los actos realizados durante la época de su vigencia. la Sala de lo Constitucional ha manifestado al respecto. La sentencia de inconstitucionalidad no produce efectos condenatorios. ni puede ingresar en la fase interna del razonamiento que los demandantes hayan realizado para entender que una disposición legal es violatoria de la Constitución. del 14 de febrero de 1997. por carecer de positividad. Por ello. del 16 de diciembre de 1998. los efectos de la declaratoria de inconstitucionalidad son ex nunc. y en caso que indebidamente se halla admitido una demanda contentiva de una pretensión que incurre en dicha deficiencia. Lo antes expresado. es precisamente la exteriorización de dicho razonamiento y su consignación en una demanda lo que viene a conformar el motivo de inconstitucionalidad..causado agravios particulares respecto de actos de aplicación concreta. se distinguen dos tipos de sentencias: (a) sentencia estimatoria de la pretensión. sino que deben precisarse con claridad los motivos. por lo cual se limitan a remitir certificaciones. no excluye la posibilidad que mediante la vía del Amparo se pueda reclamar. ________________________________________________________ ________________ 669 "Al no existir plazo de caducidad o prescripción para intentar la pretensión de inconstitucionalidad. Respecto a las personas..". pues aun cuando ésta ha sido viciada. la cual a partir de tal declaratoria pierde vigencia. y (b) sentencia desestimatoria de la pretensión. sería precisamente declarar invalida dicha norma. suele ocurrir que los titulares de los órganos de donde fluyeron las disposiciones impugnadas. no obliga a hacer o dejar de hacer algo al demandado. Efectos en el tiempo. es imperativo decir que esta Sala no está autorizada a suponer o dar por entendidos los argumentos de inconstitucionalidad. 671 "Respecto de lo anterior. Publicaciones . cabe apreciar que se está ante un caso en que se impone el sobreseimiento. pero sí desde el momento en que ordena su publicación en el Diario Oficial. José Albino Tinetti. esto es. Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. de no se así. que existe una pérdida del objeto del proceso. es decir. (a) La sentencia estimatoria de la pretensión.18. Catálogo de Jurisprudencia. En ese sentido. para la configuración de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. Excluida la posibilidad de dictar sentencia sobre el contenido del artículo impugnado. Si este Código carece ya de vigencia. debe disponerse el sobreseimiento en relación a dicha petición. como en los casos de abrogación de una ley. La lógica indica que no se puede dejar sin efecto. "La Justicia Constitucional en El Salvador". sin expresar ninguna alegación. lo que ya no lo está produciendo. ya no sean las mismas personas que las dictaron.. es evidente. en virtud de ser la consecuencia y producto de un acto materialmente legislativo tienen hasta esa declaratoria positividad jurídica673". como ya se precisó en Considerando anterior. tales disposiciones. 275 numeral segundo del Código Penal de mil novecientos setenta y tres. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida.

Así. La legitimación procesal activa en el caso de la pretensión de habeas corpus se caracteriza por su amplitud. decreto o reglamento. y (d) el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. así como la dignidad o integridad física. y (3) Que a partir de la constante actualización de la Constitución. 674 Artículo 10 inciso 1º de la Ley de Procedimientos Constitucionales. . pues la misma. entre otras cosas. 7. para conocer del recurso de revisión contra la resolución que pronuncien las Cámaras de Segunda Instancia que "denegare la libertad del favorecido".3 PROCESO DE HABEAS CORPUS El habeas corpus es el mecanismo procesal que tiene por objeto proteger la libertad personal y otros derechos relacionados con aquella. (b) cualquier persona -acción popular675-. en ese sentido.279.2 Legitimación Procesal Activa. (b) Sentencia desestimatoria.3. p. pueden iniciar el proceso de habeas corpus: (a) el sujeto a quien se le restrinja ilegal o arbitrariamente su libertad o se le vulnere su dignidad o integridad física. el pronunciamiento respecto de una norma no excluye que se vuelva a plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de otras normas que formen parte de la ley. el pronunciamiento de una sentencia desestimatoria no impide el nuevo planteamiento de la pretensión. 673 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. atacando su inconstitucionalidad por otros motivos o alegando vicios de otra naturaleza. pues cabe la posibilidad de que el proceso sea iniciado por sujetos que no tienen ningún nexo con el objeto del mismo. Catálogo de Jurisprudencia. 1991. desde luego. tal como lo disponen los artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.p. psíquica o moral. es imprescindible señalar: (1) Que los pronunciamientos de la Sala en el proceso de inconstitucionalidad se hacen en relación o una norma en concreto y no respecto todo un cuerpo normativo. psíquica o moral de las personas detenidos.1 Tribunales Competentes. decreto o reglamento.Especiales de la Corte Suprema de Justicia. No obstante que el artículo 10 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece como efecto de la sentencia desestimatoria la imposibilidad de plantear nuevamente la pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma ley.3. 7. Derecho Constitucional Salvadoreño. (c) los tribunales competentes de oficio cuando consideren que existen motivos suficientes para suponer que a alguien se le restringe ilegal o arbitrariamente su libertad o se le está vulnerando su dignidad o integridad física. no se encuentra sujeta a límites de naturaleza material.279. (2) Que la sentencia desestimatoria no impide que se vuelva plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma norma. El proceso de habeas corpus puede ser iniciado ante las Cámaras de Segunda Instancia que no residan en la capital y ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Por otro lado. a solicitud del interesado. San Salvador. la Sala de lo Constitucional es competente. en el caso concreto del habeas corpus. siempre y cuando haya habido una modificación de las circunstancias que motivaron el pronunciamiento. 7. 2a edición. psíquica o moral676.

procede iniciar proceso de habeas corpus cuando exista restricción ilegal o arbitraria a la libertad o cuando se atente contra la dignidad o integridad física.3. (b) la restricción a la libertad de una persona por medio de amenazas.5 Actos Procesales de Iniciación. sin la existencia de límites territoriales. ordinal 4 de la Constitución y 38 de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos.3.3 Legitimación Procesal Pasiva. p.3. 7. Al igual que la legitimación procesal activa la legitimación procesal pasiva es sumamente amplia. (c) dirección o dominio de los movimientos o actos de otro en contra de su voluntad. ________________________________________________________ ______________ 677 Artículo 11 inciso 2º de la Constitución y 4 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Se advierte de lo anterior que pueden ser demandados en habeas corpus tanto autoridades administrativas como judiciales. En dicha petición deben consignarse los siguientes aspectos: (a) sujeto activo y pasivo de la . Cuando el proceso se inicia a instancia de parte. así como también particulares.154. 678 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. y esta última puede ser: (a) por medio de escrito. aún cuando dicho encierro.________________________________________________________ _____________ 675 Artículo 194 apartado 1. mediante ejercicio de autoridad. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". Los actos que de acuerdo a nuestro ordenamiento legal.4 Actos Sujetos a Impugnación. (d) ejercicio de encierro. pues cabe la posibilidad de iniciarse proceso de habeas corpus contra "cualquier invididuo o autoridad" que restrinja ilegal o arbitrariamente la libertad de una persona o contra cualquier autoridad que atente contra la dignidad o integridad física. psíquica o moral de las personas detenidas677. (b) carta y (c) telegrama680.o a petición de parte -instancia de parte interesada-. De acuerdo a la normativa vigente. la petición puede ser oral o escrita. custodia o restricción sea legal -actos de vejación678 . hacen procedente el habeas corpus son los siguientes: (a) La detención de una persona en forma ilegal. 676 Artículo 42 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. 7. custodia o restricción de modo no autorizado por la ley. 7. El proceso de habeas corpus puede iniciarse de oficio679 -inicio oficioso. psíquica o moral de las personas detenidas. La petición puede ser presentada por la persona cuya libertad esté indebidamente restringida o por cualquier otra persona. sin confinarla a límites territoriales. fuerza u otro obstáculo similar.

Así.6 Actos Procesales de Desarrollo. (b) requisitos mínimos de instrucción. Los actos procesales de desarrollo se concretan en las distintas actividades realizadas por el Juez Ejecutor y Secretario de Actuaciones a efecto de darle cumplimiento a la orden del Tribunal competente. de la cual el Juez Ejecutor levantará el acta correspondiente685. ________________________________________________________ ________________ 679 Artículo 42 LPrCn. parecería que mediante este sistema se pretende dotarlo de un . "El proceso de Habeas Corpus". Vicente Gimeno Sendra. tomando en consideración la naturaleza del derecho protegido y las potestades que tiene el Tribunal competente para hacer prevenciones. (e) requisitos en cuanto al ejercicio de los derechos de ciudadanía682". Una vez presentada la solicitud o iniciado de oficio el proceso. p. "El auto de exhibición personal deberá decretarse de oficio cuando hubiere motivos para suponer que alguien estuviese con su libertad ilegalmente restringida".3. "Los requisitos a cumplir para ser designado como Juez Ejecutor son de la siguiente naturaleza: (a) requisitos subjetivos.156. La resolución mediante la que se designa al Juez Ejecutor le confiere dos funciones básicas. "La legislación actual contempla diversas circunstancias que pueden presentársele al Juez Ejecutor. (c) requisitos de edad. Por su parte la persona o autoridad responsable deberá exhibir al favorecido. (d) requisitos en cuanto al domicilio. al ser pocos los requisitos de forma exigidos para el planteamiento de la petición de habeas corpus. si se detalla minuciosamente el motivo concreto por el que se solicita el habeas corpus. (b) el tipo de restricción al derecho de libertad. el Tribunal designará a persona o autoridad de su confianza como Juez Ejecutar a efecto de dar cumplimiento al auto de exhibición personal. las posibilidades de declararla inadmisible son mínimas. y (b) indague la razón de la privación a la libertad y si existe proceso o procedimiento683. la solicitud de habeas corpus tiene singular relevancia para los efectos del éxito de la pretensión del habeas corpus. ya que de la exposición fáctica de tales motivos. depende la tipicidad de la detención o restricción de la libertad o en definitiva la fundabilidad del propio acto de iniciación. a sabe: (a) que procure se le exhiba a la persona del favorecido por parte de la autoridad o persona bajo cuya custodia se encuentra éste. (c) lugar en que se da la restricción. así como la causa de la detención o manifestar la razón de privación de libertad. previendo una fórmula para cada una de ellas686. y (d) el juramento del peticionario de haber expresado la verdad681. o dentro de veinticuatro horas si estuviese fuera. como primera providencia el Juez Ejecutor debe intimar684 a la persona o autoridad responsable el auto de exhibición personal en el mismo acto de recibido. 680 Artículo 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. De lo anterior se advierte que.pretensión. si se hallare en el lugar. 682 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. 7. 681 Gimeno Sendra señala que. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos".

"Protección Constitucional de los Derechos Humanos". Citado por Ana Patricia Hernández Reyes y otros. en la ley hay algunos supuestos que encajan conceptualmente en tal forma de terminación. redactado por el Presbítero y Doctor Isidro Menéndez. p. 684 "Se llama intimación a una comunicación hecha como consecuencia de un mandato judicial que debe cumplir la persona requerida: acto u omisión.279. 1994. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". existe la posibilidad excepcional de que el proceso de habeas corpus termine por desistimiento.157. (b) la muerte natural del mismo. en cuyo considerando textualmente expresa: "Y siendo un complemento o apéndice necesario del Código de Procedimientos.3. 7. salvo las pronunciadas por las Cámaras de Segunda Instancia -en los supuestos en que son competentes para conocer de las pretensiones de habeas corpus. El sobreseimiento como forma anormal de terminación del proceso de habeas corpus no se encuentra regulado expresamente en la Ley de Procedimientos Constitucionales. en cuanto a la valoración constitucional de la restricción a la libertad o atentado contra la dignidad o integridad física. (c) cuando el Tribunal ya hubiese efectuado pronunciamiento en otro proceso sobre la pretensión planteada. pp. supuesto en el que dicha petición debe ser hecha por el titular del derecho vulnerado. pues o pesar de que la pretensión ha sido tramitada. El proceso de habeas corpus finaliza de una manera norma mediante la sentencia definitiva. 687 Ana Patricia Hernández Reyes y otros.. . así como informe de sus actuaciones al Tribunal que lo designó 688. 685 Artículo 46 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Por otro lado. Enrique Véscovi. el Juez Ejecutor deberá enviar al Tribunal competente el expediente que para tal efecto halla formado. Finalizado el tramite anterior. ________________________________________________________ ________________ 683 Artículo 44 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. el Tribunal competente se abstiene a efectuar pronunciamiento sobre ella .". para uniformar en la República la práctica judicial. la sentencia pronunciada por la Sala de lo Constitucional no admite recurso alguno. no obstante ello. con certificación de la resolución que pronuncie. cual pronuncia el Tribunal una vez haya recibido las diligencias instruidas por el Juez Ejecutor o habiendo recibido el expediente administrativo o judicial que se estuviese tramitando contra el favorecido. psíquica o moral de las personas detenidas. y (d) cuando la restricción es consecuencia de sentencia ejecutoriada689. "Teoría General del Proceso". Además deberá devolver el auto de exhibición personal. Finalmente.. pp. el de Fórmulas o Formulario Jeneral (sic) de todas las actuaciones y actos de cartulación.7 Actos Procesales de Conclusión. Entre las circunstancias que dan lugar a la finalización del proceso por sobreseimiento se encuentran: (a) la libertad del favorecido. Bogotá.157. 686 "El origen de estas fórmulas lo encontramos en el "Código de Procedimientos Civiles y Criminales y de Fórmulas de todas las instancias y Actos de Cartulación de la República del Salvador (sic) "impreso en Guatemala en 1859. Temis.recetario que le permita salir del paso687".que deniega la libertad del favorecido690. La sentencia definitiva produce efectos de cosa juzgada erga omnes.

Los principios generales del derecho.1. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional.1. Reglas de la interpretación constitucional.). VII) Hermenéutico. Sujetos que realizan la interpretación constitucional. 2. 3. 689 No comparto el criterio sostenido por Hernández Reyes y otros. b) Densidad del control. importancia del "objeto" de control en la interpretación constitucional. Ciudadanía. significación y cometido de la interpretación constitucional. Interpretación Constitucional Por: Juan Antonio Durán Ramírez" A mis padres.2.2. c) Modelos de Argumentación.2. IX) Analítico. ________________________________________________________ ____________ *Juez de Tribunal de Sentencia.________________________________________________________ _________________ 688 Ver artículos 66 a 70 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. 3. VII) Dialéctico. Órgano Ejecutivo y concreción política y administrativa.1. 3.2.1. 3. Doctrina. 4. p. ex-Secretario y ex-Colaborador jurídico de la . Sistemas básicos de interpretación general. 1. Paradigmas sobre la interpretación jurídico judicial: I) Dogmático o racionalista. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política. 2.3. VI) Procedimentalista. c) Sala de lo Constitucional: I) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad de la Sala de lo Constitucional de la CSJ.. 2. 2.1. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control.1. 3. La interpretación como adecuación de la Constitución. sectores y grupos de poder. II) Irracionalista o arracionalista.2. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional. Principios de la interpretación constitucional.2.1.1.158.1.1.2. Introducción. III) Político o negativista. IV) Herculeano. Importancia. O.1.3.2. 2. V) Funcionalista o Pragmático. 2. Sumario.1. 690 Artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 86 y 72 inciso 2º de la Ley de Procedimientos Constitucionales. partidos políticos. Órgano Legislativo y concreción legislativa. 3. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional.3. pues en ambos supuestos el Tribunal se está pronunciando sobre la violación constitucional alegada en un determinación sentido: desestimándola. 3. 2. en el sentido de que son causales de sobreseimiento: "(c) cuando el favorecido se encuentre bajo restricción legal de otro (. medios de comunicación y opinión pública. Distintos objetos de control constitucional vía inconstitucionalidad: a) Criterios de control.2.5. 3. en "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". 2. Órgano Judicial y concreción jurisprudencial: a) Corte Suprema de Justicia. y (d) cuando la autoridad que ejerce la restricción es la competente y ha procedido en forma legal".2.4. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional.. Principios y Reglas de Interpretación constitucional. 2.1. necesidad. Epílogo. 3. d) Variantes de las Sentencias. 2. X) Prudencial-retórico.1. un infinito agradecimiento y mi eterno amor y devoción.

a partir de una sociedad abierta de intérpretes constitucionales. . de su fundamento y validez última. es importante el estudio de la interpretación constitucional. y Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en el área procesal penal. pero en especial de los jueces. destacando su importancia y cometido. NECESIDAD. Ello es así. inagotable e insuficientemente explorado. exige de los juristas. y en especial a la teoría de la Constitución. se marcan las pautas de actuación de los poderes públicos y se definen (y redefinen) los ámbitos de los Derechos Fundamentales y de las Garantías Constitucionales. del intérprete constitucional. exigiendo del jurista. SIGNIFICACION Y COMETIDO DE LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL Uno de los temas fundamentales y de actualidad respecto a la teoría del Derecho. cuya legitimidad democrática descansa en la representatividad. que permita realizar los grandes valores y fines de la Constitución. es precisamente el de la interpretación constitucional691.Sala de lo Constitucional de la CSJ y de distintos Juzgados de Paz y Primera Instancia. a partir del "control" -idea inseparable al concepto de Constitución692. ex-Profesor de la Academia Nacional de Seguridad Pública. la mayoría y el consenso. ni los valores y principios de nuestro pueblo. 0. Dado que en la actualidad constituye uno de los ejes centrales de la teoría del Derecho y de la Constitución. del juez. y en general. teniendo presente que la jurisdicción constitucional tiene la 'última palabra' en nuestro sistema constitucional. de tal forma que permita dar una visión panorámica de la misma. 1. porque con tal actividad.y a la labor de "concreción" que le corresponde a los distintos Órganos del Estado. De tal forma que en la labor de interpretación constitucional. en el ejercicio de sus distintas atribuciones y competencias. INTRODUCCION El campo de la interpretación constitucional. pretende mostrar algunos aspectos importantes de la interpretación constitucional. lo mismo que una toma de postura racional. una noción clara de la idea del derecho. que empieza a transitar por el sendero de la democracia. Lo anterior exige del intérprete. desde los distintos paradigmas interpretativos existentes. Debido al desarrollo de la democracia y al auge de la justicia y cultura constitucional en nuestro país. Este trabajo. IMPORTANCIA. un constante estudio y reflexión sobre el mismo. tomando en cuenta las peculiaridad de las normas constitucionales. erradicar por completo las sombras de la barbarie y del autoritarismo. Y cuyo control constitucional pueda hacerse respetando el principio de separación e independencia de los otros órganos estatales. al menos en nuestro medio. es vasto. no se pierdan de vista los grandes anhelos. para la mejor comprensión de la Constitución. y su incidencia en los métodos interpretativos tradicionales y los principios derivados de tal peculiaridad.

cuyo núcleo esencial es la teoría de la hermenéutica (interpretación). 2. en tanto que la primera resulta necesaria cada vez que ha de . sino de parámetros objetivos. 1984. distintos grupos sociales y de poder. Konrad Hesse distingue la "interpretación constitucional" de la "actualización de la Constitución". es una sociedad abierta de los intérpretes constitucionales693. Interpretar significa transmitir y comprender el sentido de una norma jurídica 699.________________________________________________________ ______________ 691 Francisco Rubio Llorente. pp. palabras. Una sociedad democrática. pp. críticos y controlables para el conocimiento del derecho. que en otros sectores del ordenamiento. con la aplicación de las normas jurídicas. de un considerar algo correcto o desde un punto de vista subjetivo.198-199. le compete a un órgano especializado a través de la jurisdicción constitucional694. mediante la distribución de atribuciones y competencias delimitadas.23. a su vez de inter y pars: entre pares) entre aquello que requiere ser interpretado y sus respectivos destinatarios. ni de una élite especializada de éstos. con el objeto de clarificarlo o permitir su comprensión a través de un lenguaje significativo y comunicativo apropiado" 698. 1992. los problemas de interpretación surgen con mayor frecuencia en este ámbito. de tal suerte que "el intérprete es una especie de mediador (interpres-etis. cosas naturales)". "consiste en reconocer o atribuir un significado o un sentido a ciertos signos o símbolos (por ejemplo: conductas. que en el caso salvadoreño es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.697 Interpretar. Revista de Ciencias Jurídicas No. La interpretación de la Constitución. La ciencia del derecho trabaja con un método jurídico propio. Ahora bien. así como de los propios poderes públicos. Los fundamentos del valor normativo de la Constitución. prólogo a la obra de Enrique Alonso García. Madrid. Ni mucho menos es exclusiva de los distintos Órganos del Estado. sobre la base de un sentimiento jurídico perteneciente a un nivel pre-científico. en cuyo cometido no se trata de una simple opinión. pues dado el carácter abierto y amplio de la Constitución696. Centro de Estudios Constitucionales. Por ello se dice que la interpretación constitucional se ha convertido precisamente en un problema cardinal de la interpretación en la ciencia del derecho. en tanto que es precisamente la Constitución la que marca las pautas de actuación de tales órganos. 692 Tinetti. que van desde las personas particulares. cuyas normas son más concretas. que la interpretación última y vinculante para todos los poderes públicos. distinguiéndose dentro de tal configuración constitucional. Y es que la actividad de interpretación constitucional no es exclusiva de los juristas. José Albino. San Salvador. que les corresponde a éstos interpretar la Constitución y ceñir su actuación a los límites que ésta les ha prescrito. una de las principales importancias de la interpretación constitucional consiste en que precisamente sus límites son idénticos a los de la propia jurisdicción constitucional695. PRJ. Y es precisamente en la concreción que cada órgano del Estado realiza para el ejercicio de tales atribuciones y competencias.

o bien interesa para fijar el sentido de una norma o de un comportamiento en relación a la Constitución. tanto la interpretación "de" la Constitución. la interpretación es la forma explicita de la comprensión". 1983). obra citada. Centro de Estudios Constitucionales. Escritos de Derecho Constitucional. en tanto que con tal afirmación. pp. De igual forma. en consecuencia. El problema con la interpretación constitucional es que los criterios hermenéuticos no han sido objeto de reflexión amplia en la doctrina705. mientras que la segunda. 1992. Madrid. se da cuando se cumple el contenido de las normas constitucionales.280. pp. a la jurisdicción. sino que comprender es siempre interpretar y. entre Hans Kelsen y Carl Schmitt. Es decir. En los Estados Unidos de América. que generaría la distinción a nivel norteamericana entre "originalistas" y los que rechazaron tal postura704. 698 Rodolfo Luis Vigo. 198. Democracia y Constitución. Centro de Estudios Constitucionales. Aunque amerita mencionar la célebre polémica suscitada en Europa durante el período entre guerras. 695 Hans Peter Schneider. La anterior posición ha sido criticada por la doctrina. Lo que implica que la interpretación constitucional comprende. a través de la Judicial Review. 281. como la interpretación "desde" la misma. Buenos Aires. Hesse se adhiere a la bandera exegética de "in claris non interpretatio". aún en el supuesto en que posiblemente no exista conciencia (del carácter constitucional) del acto de ejecución. la función de ser el "criterio hermenéutico fundamental de todo el ordenamiento jurídico" 702. Madison. la interpretación constitucional es una actividad reciente. Por el contrario. Tecnos. y en el caso de Alemania. basado en los leading cases o doctrina del precedente. dada la proliferación de Tribunales Constitucionales a nivel mundial. 694 A estas alturas. pp.darse respuesta a una cuestión constitucional que la Constitución no permite resolver de forma concluyente. 1991. La defensa de la Constitución.34. como refiere Vigo701. pp. Madrid. como lo han sido los criterios sustantivos. Derecho del Estado de la República Federal Alemana.33. ya se ha efectuado una interpretación previa que ha constatado su claridad. que visualiza al ordenamiento jurídico como "un orden jerárquico presidido por la Constitución". Gadamer afirma que "la interpretación no es un acto complementario de la comprensión. por su parte.61. es de tener en claro si lo que se interpreta es "la voluntad del constituyente" (teoría subjetiva) o si es "la voluntad de la Constitución" (teoría objetiva)703. pp. es indiscutible que la idea de control constitucional y de defensa de la Constitución. por lo que afirma que en la actualización no necesariamente requiere de interpretación700. debe corresponderle en última instancia. a partir del caso Marbury vs. obra citada. la historia terminaría dándole la razón a Kelsen. citado por Hans Peter Schneider. cumpliendo esta última. La interpretación constitucional. 700 Konrad Hesse. 1993. al afirmar que el sentido de una norma es claro. ________________________________________________________ _______________ 693 Peter Häberle. el control jurisdiccional de defensa de la Constitución fue instaurado por el Tribunal Marshall. Interpretación constitucional.13. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. específicamente el presidente del Reich (ver Carl Schmitt. pp. Ello ha generado que las teorías de la interpretación del Derecho estén . Abeledo-Perrot. 696 Konrad Hesse. en 1803. pp. 1987. 697 Klaus Stern. tiene un doble objeto posible: o bien se procura con ella fijar el sentido de una norma constitucional. Madrid. debido a que dentro de la Ciencia del Derecho. éste último que sostenía que el defensor de la Constitución debía ser un órgano político. obra citada. 699 Klaus Stern.

"Los derechos en serio"."710. cuyo análisis interpretativo debe seguir el buen juez.) prioritariamente un doble empeño: de un lado. Ronald Dworkin. es una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales"711.. pp. dejando así fuera del debate. Tecnos.) -debe plantearse. las condiciones a las que la actividad interpretativa debe someterse. analizando las posibilidades interpretativas mediante la personaficación hipotética de un juez que denomina Hércules. Lo anterior se vuelve necesario. Así también. 1997.L.pp.. Facultad de Derecho.. obra citada. Sobre este paradigma de interpretación jurídico-judicial se tratará más adelante. 1997. Ariel Derecho.. De ahí la necesidad y justificación de analizar el tema de la interpretación constitucional. frente a las actuaciones de los otros órganos del Estado y en la tutela de los derechos fundamentales.38. a la tensión dialéctica con la producción de Derecho. 2.(. a partir de sus propios métodos y reglas. un positivista jurídico que resuelve los casos a partir de la "discrecionalidad judicial".A. a través de un procedimiento racional y controlable. ________________________________________________________ _______________ 706 María Luisa Balaguer Callejón. 707 Igual que la nota anterior. para hacer posible la unidad del ordenamiento. LA SOCIEDAD ABIERTA DE INTERPRETES CONSTITUCIONALES Y LA IMPORTANCIA DE LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL Peter Häberle sostiene que una sociedad democrática. pp. 177 y siguientes. sobre todo. de otro. y sentar las bases para delimitar el contenido. Universidad de los Andes. 710 Antonio Enrique Pérez Luño. debe dar cumplida respuesta a los problemas específicos que implica la interpretación de la norma constitucional. Santafé de Bogotá. como especie de la interpretación jurídica. pp. que a su vez genere mayor seguridad jurídica a partir de criterios claros y precisos en la jurisprudencia constitucional. Siglo del Hombre Editores. frente a quienes la entienden como un puro proceso político supeditado a la fuerza determinante de los hechos. Peréz Luño insiste en que "la tarea actual de cualquier teoría de la interpretación de la Constitución (.253. dado el cometido de la interpretación constitucional anteriormente apuntado. debe tratar de reivindicar el carácter jurídico de dicha actividad.35. obra citada. "La decisión judicial/H. frente a las necesidades de coherencia y unidad del ordenamiento706. es decir que la labor de interpretación de la Constitución no es una actividad exclusiva y excluyente. creando de este modo. 1995. como es el de "encontrar el resultado constitucionalmente "correcto"708. para lo que precisa emanciparse de la metodología iusprivatista y afirmar su autonomía con la consiguiente elaboración de sus propias categorías metódicas. estudio preliminar de César Rodríguez. 708 Dworkin llega al punto de precisar que el buen juez debe encontrar la "única respuesta correcta" en los casos difíciles.sometidos casi en exclusiva. pp. certeza y previsibilidad jurídicas. paciencia y perspicacia sobrehumanas. frente a otro que llama Juez Herberth. dotado de habilidad. erudición. Barcelona.18. las "reglas sobre la interpretación jurídica" y cuáles son los factores de ordenación interna de esas reglas707. Pero en lugar de negarle esa potencialidad. Hart y Ronald Dworkin". . y para ello es importante precisar la función que han de cumplir en el ordenamiento. "Interpretación de la Constitución y ordenamiento jurídico". los alcances y límites de tal actividad interpretativa. el jurista debe controlarla. y que le impiden salir del círculo que esa fuerza les somete. y no la simple decisión por decisión"709. 709 Konrad Hesse.

etc. 713 En cuyo caso el legislador tiene libertad de regular y limitar los campos de actuación ciudadana (libertad de configuración). no identificadas con determinados objetivos y convicciones políticas o económicas. Teoría del garantismo penal.41 y siguientes. paradigma interpretativo del que se tratará más adelante. Madrid. debido a la precisión limitada del lenguaje humano y jurídico.59-61. "lobbies". manifestada a través de sus distintos actores sociales (partidos políticos. iglesias. Trotta. 1984. queda. dentro de lo que el Tribunal Marshall elaboraría la llamada "teoría de los poderes implícitos". Ejecutivo y Judicial.A. 712 Hart. etc). ver el análisis que de Weschler hace Enrique Alonso García. para lo cual realizan también interpretación constitucional716. y aún. obra citada. en la interpretación del derecho y la discrecionalidad judicial. punto que constituye uno de los ejes sobre los que giraría el debate con Dworkin. pp. y de la que . 1980. Ello implica que la concreción de tales normas abiertas. el Ministerio Público y los Concejos Municipales). para aquellos casos en los que el Congreso regula ciertos ámbitos de la vida social (en ese caso se trató específicamente de la creación de un Banco Federal) y aún cuando tal atribución "no estaba expresamente recogida en la Constitución. pp. sindicatos. libertad de expresión y opinión. De igual forma . en principio. debate parlamentario. con especial énfasis en el "núcleo duro del significado". Cuadernos Cívitas.303. pues como señala Schneider. A partir de ahí. "Los diez mejores jueces de la Historia norteamericana". con ella se ha dado una "distribución" del "poder de interpretación". por su carácter incompleto y fragmentario. "think tanks". distinguirá dentro de ellas las "zonas claras" y "zonas de penumbra". manifestada en forma de cláusulas generales. y por lo tanto. una actividad de la cual deben participar todos los sectores de la vida social. en el caso McCulloch y Maryland. 715 Schnelder. 32-34. Juan Ramón de Páramo. como lo conoció y decidió la Suprema Corte. que para ejercicio de sus poderes otorga el art. con neutralidad ideológica714. Ver. 122. 8. de directrices vagas y abstractas712.. 714 Sobre la de los principios neutrales. que se manifiesta por la existencia de lagunas. señala la importancia de la constatación lingüística y el lenguaje humano. pero podía entenderse implícita dentro de las medidas "necesarias y convenientes". y por Klaus Stern.pp. sobre la peculiar especificidad del Derecho Constitucional como orden fundamental político "abierto".) inciden para que las distintas plataformas y opciones políticas accedan al poder o puedan realizarse. mediante la amplitud material de áreas de regulación. Derecho y Razón. o de normas cuya densidad normativa es reducida. en el ámbito social. que contiene una tipología de normas que comprenden un ámbito de regulación de la vida social susceptible de ser modificado en el futuro. 17 U. determinadas reservas o prerrogativas de interpretación. pp. Es por ello que se exige por razones metodológicas.S. citado por Luigi Ferrajoil. 1997. obra citada. una especie de "reserva de autointerpretación social". 316 (1819). darle concreción a la Constitución a través del ejercicio de sus correspondientes atribuciones y competencias. Corresponde además a los distintos Órganos del Estado (Legislativo. pp. de normas de "contrariedad" de la Constitución.sino más bien. ________________________________________________________ _______________ 711 Citado por Hans Peter Schneider. la Corte de Cuentas. obra citada. a la Federación". A partir del análisis de Scheider. la "vaguedad" y "textura abierta" de las reglas jurídicas. en manos de la propia sociedad. pp. 1. quienes a través del juego democrático (elecciones. así como los otros órganos independientes de rango constitucional como el Tribunal Supremo Electoral.L. Citado por Bernard Schwartz. Hart desarrolla su teoría analítica del Derecho. medios de comunicación.45. Es decir. obra citada. que configuran el carácter liberal de la Constitución. 22. pp. por la indeterminación del significado de ciertas normas constitucionales. Centro de Estudios Constitucionales. influyendo en la preformación de la voluntad estatal715. La decisión judicial. H. obra citada. pretendidamente con carácter materialmente abierto 713. 18 de la Constitución al Congreso. Hart y la teoría analítica del Derecho. Madrid. Citado en el estudio preliminar de César Rodríguez.

717 Schnelder. y que en casos de nombramientos tardíos. hay ciertas "prácticas" estatales que conforman una especie de "costumbre constitucional". de concertación política y de Derecho Parlamentario718. como desde su calidad de actores sociales con incidencia en la concreción de las normas constitucionales. ésta tiene la competencia de decir la "última palabra" en el sentido y significado de la norma constitucional interpretada. la importancia de analizar los distintos sujetos que interpretan la Constitución desde sus deferentes roles en el ejercicio del poder público. Por tal razón. Precisamente en el ejericio de esta última competencia especializada es donde toma especial relevancia la interpretación constitucional. ________________________________________________________ ________________ 716 Así. y porque cuando lo hace la Sala. de carácter administrativo. sino además. pues los límites de la interpretación constitucional marcan a su vez los límites de jurisdicción constitucional. la Constitución le confiere otras atribuciones y competencias. se ha interpretado y entendido que sus mandatos vencen en la fecha en que debieron iniciar su período.gr. control que dependerá no sólo de la naturaleza del acto controlado. 121 Cn. por lo que los órganos estatales no sólo están legitimados. Especial consideración merece la juridicción constitucional. en los que sin que la Constitución haya regulado tal o cual situación. al momento de "actualizarla". o utilizando la expresión de Hesse. Aunque conforme al art.201. formales y genérico-valorativos719. en tanto competencia constitucional especializada. al momento de efectuar la concreción legislativa de la Constitución. de tipo jurisdiccional. por la cual se controla la actuación de los otros órganos estatales a través de los procesos constitucionales. según determinadas reglas de interpretación constitucional.1 SUJETOS QUE REALIZAN LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL 2.1 Órgano Legislativo y Concreción Legislativa. la Asamblea Legislativa interpreta la Constitución a efecto de acomodar su actuación a los parámetros constitucionales. entre las que podrían resaltarse atribuciones relativas al control político. el órgano estatal así lo ha interpretado y así lo efectúa en la práctica: v. En tal sentido. titulares del Ministerio Público. y cuyas actuaciones son susceptibles de control. En el ejercicio de tales atribuciones y competencias.: los inicios de los plazos para ciertos funcionarios públicos que no están expresamente señalados en la Constitución: Magistrados de la CSJ. obra citada. sino del rango de actuación que le permita la Constitución. pp.. el legislador debe agregar su actuación a los límites que la Constitución señala. no . 2. límites que López Guerra clasifica en materiales.se deriva un esquema diferenciador de varios criterios de control a partir de la peculiaridad de cada uno de los órganos estatales con tratados717. obligados a interpretar la Constitución. aún en aquellos casos en que ejerza atribuciones que no impliquen necesariamente legislar. a la Asamblea Legislativa le compete fundamentalmente la atribución de legislar.1. y no en el período exacto contado a partir de su nombramiento.

Mientras que en las casos en que las normas constitucionales tienen una densidad normativa más cerrada. o de la actuación de los poderes públicos frente a éstos. En este último punto. pp.sólo a través de los medios políticos (v. pudiendo la Sala de lo Constitucional. 2.Proyecto de Reforma Judicial. De ahí es que el control constitucional tenga que efectuarse con mayor prudencia judicial a través de la autolimitación o autodisciplina judicial (judicial auto-self-restraint)726. una destitución de un funcionario público. Tomo II.1. ya sea por razones de inconstitucionalidad o de inconveniencia política). es necesario distinguir aquellas normas constitucionales que tienen distinta densidad normativa. es decir. pp. aquellas que tienen una densidad normativa más cerrada (por ejemplo. 719 Luis López Guerra y otros. el legislador tendrá mayor ámbito de libertad en cuanto a la configuración del contenido de ley respecto de la norma constitucional (libertad de configuración) 722. a partir de la pretensión planteada por las partes. Valencia. En esta última. 29 y 30. como serían el amparo (v.gr. A este Órgano le compete fundamentalmente la conducción política del Estado. de los argumentos expuestos por el demandante. 1992. sino a través de los procesos constitucionales. O bien también. obviamente. de la aceptabilidad de la configuración realizada por el legislador en la ley. controlar el contenido de tal configuración legal.gr. Tomo I. es mucho mayor727. tal libertad de configuración que le confiere la Constitución. ________________________________________________________ _____________ 718 Francisco Bertrand Galindo y otros. 1002-1004. dentro de la tipología de normas constitucionales. Centro de Investigación y Capacitación. el veto Presidencial. mediante el control de la apreciación efectuada por el legislador. de las que tienen un carácter abierto y con mayor vaguedad (por ejemplo. a fin de diseñar los planes . es decir. Lo cierto es que en aquellos casos en los que el constituyente prescribe normas abiertas. las que se refieren a la política social. como serían la arbitrariedad723 724. el ámbito de la configuración legal del legislador es más restringido y la posibilidad de control constitucional a través de la jurisdicción. tratándose de derechos fundamentales). Manual de Derecho Constitucional. mediante el proceso de inconstitucionalidad. San Salvador. Derecho Constitucional. la desproporcionalidad o el abuso del legislador. la Sala puede efectuar un control del comportamiento del legislador o del procedimiento de éste en el proceso de formación de la ley725.2 Órgano Ejecutivo y Concreción Política y Administrativa Otro intérprete de la Constitución es el Órgano Ejecutivo. dentro de los límites externos. el legislador tiene un mayor espacio de actuación por donde configurar la ley. por vicios de forma o de contenido. en infracción a su derecho de audiencia y defensa) o la inconstitucionalidad de leyes. como en el caso de los derechos fundamentales. 1991. pero en especial. económica o fiscal)720 721. respetando en la medida de lo posible. Tirant lo blanch. en el ejercicio de sus atribuciones y competencias constitucionales.

en el marco de las relaciones internacionales. lo que a juicio de la Sala. 721 En el caso salvadoreño.. Tal actuación. la que se guía por consideraciones de racionalidad teleológica y de utilidad. Klaus Stern. 215. por conferir la prestación del servicio público de seguridad social a entes privados. En el ejercicio de tales atribuciones.. mientras no se compruebe una violación evidente de la Constitución.. pp. creando o participando en la creación de una situación jurídica incompatible con la Constitución. en tanto que el Presidente de la República es el Comandante General de la Fuerza Armada. afirmando que la función judicial no consistía. ya sea mediante la iniciativa de ley o la sanción.. por ejemplo. célebre por la calidad de sus votos disidentes. sino que en la misma pueden entenderse comprendidos entes privados.. así como su participación en el proceso de formación de la ley.. 'No hay nada que me subleve más que el que se valgan de la Enmienda 14. el que tiene que examinar la oportunidad de una disposición general. no llenó . infracción al test de proporcionalidad.. supuestos de "arbitrariedad" del legislador. las previsiones de una evolución política en el futuro y sobre todo los pactos políticos. De igual forma. a través de la ejecución concreta de las leyes. no está sometida a ningún tipo de control por parte de la jurisdicción constitucional." 722 Hans Peter Schneider.) 'la convicción de que nuestro sistema constitucional descansa sobre la tolerancia y de que su principal enemigo es el Absoluto'.. promovido en contra del Decreto Legislativo No. ________________________________________________________ _______________ 720 Con relación a la vaguedad intencionada de los preceptos constitucionales.. en la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día veintiséis de agosto de mil novecientos noventa y ocho en el proceso 4-97 acumulados. lo mismo que el control político respecto a actos del legislativo (como el veto por inconstitucionalidad o inconveniencia política o la devolución del proyecto de ley con observaciones. en el que se declara la inconstitucionalidad de los arts.'. reglamentos y planes de gobierno. en su obra "De la arbitrariedad del legislador. así como a nivel exterior. en que el juez pudiera anular una ley en la que no estaba de acuerdo. frente a aquellos que voluntariamente sí lo hacían. el Juez de la Suprema Corte Estadounidense. 1998. Una crítica de la jurisprudencia constitucional".. afirmó que tenía "(. conduce la Policía Nacional Civil y es el Jefe de Inteligencia del Estado. a través de actos concretos e individualizados. el veto por razones de inconstitucionalidad o inconveniencia. Es el legislador.. tales como casos de injusticia material.. 724 En el caso salvadoreño. entre otras. el monopolio de la fuerza estatal. así como en el aspecto financiero). pero también ejerce la conducción administrativa. pp. las cuestiones de alta significancia política.. creadores de normas y situaciones jurídicas particularizadas. obra citada. no son justiciales730 731..60. 4 y 5 de dicha ley. pp. así como su potestad reglamentaria a fin de ejecutar la ley728. por el cual se impugnó Decreto Legislativo Nº 927 por medio del cual se decretó la "Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones". distingue a partir de la jurisprudencia del TCE.297. obra citada. que contenía "Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público". que "no existe la inconstitucionalidad alegada por los mencionados ciudadanos. el Gobierno goza de "discrecionalidad política"729 en cuanto al contenido de sus decisiones. aunque crea que contienen errores económicos' (. 471. obra citada.)". que da el legislador a los trabajadores que no renunciaban y cuyas plazas eran suprimidas. un ejemplo de tal control lo constituye la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. y no el Juez. debido al trato diferenciado.. pues el concepto de instituciones en dicha disposición de la Ley Suprema no obliga a que el servicio público de seguridad social sea prestado exclusivamente por entes públicos. las observaciones al proyecto de ley o iniciar la controversia con el Legislativo en el proceso de formación de ley. para evitar que se hagan experimentos sociales que la mayoría de la comunidad desea. respecto al monto de su compensación económica a percibir. De tal forma que los acontecimientos políticos. la Sala respeta tal libertad de configuración al declarar en su fallo 11. Oliver Wendell Holmes.. Bernard Schwartz. La tarea del juez es la de aplicar las 'leyes. Civitas. Madrid. falta de justificación o coherencia interna de la ley. 2º Cn.y estrategias para la consecución de los fines que la Constitución le señala al Estado. el tipo de control será sobre el comportamiento de tal Órgano. aunque esos experimentos puedan parecer fútiles o incluso nocivos. ni mucho menos. discriminación o ausencia de explicación racional. 50 inc. 723 Tomás-Ramón Fernández. promulgación y publicación y publicación de la misma. en cuyo caso. en el proceso de inconstitucionalidad 17-95. consistente en la contravención al art.

216. 727 Así por ejemplo. sobre todo porque existe principios jurídicos que tienen enorme incidencia en principios políticos733 (v. sosteniendo entre otras razones. sino sólo aquéllas que con su inobservancia inciden negativamente en aquello que la Constitución inequívocamente protege. principios que legitiman la creación normativa y que. al tratar los temas de los paradigmas sobre la interpretación jurídico-judicial. 725 En cuanto a las formas prescritas en el proceso de formación de la ley. Tomo I. 729 Hans Peter Schneider. por que tratándose del tema de violaciones a los derechos humanos.: protección del interés público en términos de derecho. México. las plazas serían suprimidas. 244 Cn). contenido. renunciaran o no. integrando a un sector y fuerza política que estaba excluida de la formación de la voluntad constituyente. pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad 8-96. que. por medio de la cual se declararon inconstitucionales varios artículos del Decreto Legislativo Nº 668. el juez debe resolver732. pp. 1996. sin que sean objeto de calificación en sede judicial las razones de conveniencia e inconveniencia de la misma. que generó una serie de importantes y trascendentales reformas constitucionales. la Sala se abstuvo de declarar inconstitucional aduciendo el contenido político de la ley.. No cabe duda. la Sala. los derechos de la segunda generación propios del Estado social de Derecho. o incluso.. Pero aún tal distinción no está del todo clara. Decisión que ha sido cuestionada no sólo por la 'evidencia' de la infracción constitucional frente a la prohibición constitucional de amnistiar. 730 Francisco Bertrand Galindo y otros. 118. lo que "devalúa" el carácter normativo de la Constitución. Pese a ello.. en el proceso de inconstitucionalidad 15-96 acumulado. debe tomarse en cuenta el contexto y transición histórica que vivía el país como producto de la finalización del conflicto armado y el surgimiento de los Acuerdos de Paz. 417 de 1992. únicamente sobre éstos últimos. siguiendo a Vigo y a Schneider. de distinguir lo que son principios políticos de los principios jurídicos plasmados en la Constitución. basten mencionar las fuertes críticas formuladas en contra de las decisiones de la Suprema Corte Estadounidense que incidieron .gr. conmutar o indultar la responsabilidad de los funcionarios públicos civiles y militares. cuya potestad corresponde a la Asamblea Legislativa. la posibilidad de ejercer el control sobre tal configuración legal fue mucho mayor. por el cual se impugnó el D. y que según Dworkin. puede ésta hacer uso de ella con carácter discrecional. en el contexto histórico en que surgió la Constitución de 1983. en cuanto al fondo y por ser un acto eminentemente político. De ahí la importancia para el intérprete.. obviamente. A manera de ejemplo. en el proceso de inconstitucionalidad 10-93 por el que se impugnó la <<Ley de Amnistía Genera para la Consolidación de la Paz>> en la que declaró improcedente la pretensión del ciudadano demandante. pues tal interpretación confrontaba una necesidad de utilizar al Derecho como un instrumento de 'pacificación social' (concepciones funcionalistas y pragmáticas de la interpretación jurídico-judicial). (. estos últimos que exigen una reinterpretación dados los problemas de ineficacia e inexigibilidad frente a la jurisdicción. que tal decisión era un 'acto de soberanía' y que "(. tal como lo afirmó en la resolución pronunciada las once horas del día veinte de mayo de mil novecientos noventa y tres. pero sobre todo. lo que recuerda el calificativo del "gobierno de los jueces"735 utilizado por los franceses736. los citados principios. no toda transgresión al procedimiento de formación de la ley produce la inconstitucionalidad formal de ésta. Edición. como el campo de regulación legislativa se refería a la actuación de los poderes públicos frente a derechos fundamentales y garantías constitucionales que tienen mayor densidad normativa con una libertad de configuración menor para el legislador.los requisitos de razonabilidad del trato diferenciado. de tal carácter y contenido (político). al desestimar la pretensión constitucional sostuvo que "esos principios que el constituyente reconoció como orientadores e informadores de la actividad legislativa en el procedimiento de formación de la ley son: el democrático. durante el período presidencial dentro del cual se cometieron (art. obra citada. es decir. no por las formas mismas sino por los principios que subyacen a ellas. frente a la claridad del texto normativo que prohíbe tales ocursos de gracia. se buscan garantizar. que puede trascender al ámbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. 2a. obra citada. el de contradicción y libre debate y la seguridad jurídica.)".) la amnistía. la Sentencia pronunciada las quince horas del día catorce de febrero de mil novecientos noventa y siete. Gernika. Tomo II.. Ver: Buergenthal. pues de todas maneras.L. frente a posturas interpretativas que clamaban por la interpretación libre del Derecho737. Derechos Humanos Internacionales. en Sentencia de las doce horas del día treinta de junio de mil novecientos noventa y nueve. Cuando tales decisiones jurisdiccionales basadas en principios jurídicos han incidido en cuestiones políticas y de gobierno. el de publicidad. pp. sino por el razonamiento esgrimido respecto a las 'leyes políticas' y a la calidad de 'acto de soberanía'. alcances y límites de la interpretación y jurisprudencia constitucional. que contiene el Código Electoral. si lo que se pretende proteger son las formas. el pluralista. pp. obra citada.. de tal decisión legislativa. las fuertes críticas a tales decisiones no se han hecho esperar. Lo que nos amplía (y dificulta) aún más el ámbito. en tanto que constituyó un trato desigual. los derechos de los individuos que conforman la mayoría. éstos han dejado de ser un 'problema doméstico'. Thomas. a través del procedimiento legislativo. irracional y no justificado. 492-495. 731 Aún frente a actuaciones del legislador." 726 Como se propone más adelante. 728 Francisco Bertrand Galindo y otros. su fuerza normativa y su pretensión de vigencia)734. que contenida la "Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado". del propio Derecho Penal Internacional.

al grado de tener únicamente el Control previo de Constitucionalidad). Arizona. 1963. Ferguson: "separados pero iguales" (separate but equal doctrine) que garantizaba a los negros "la igual pero distinta protección por las leyes". v. 1966. . Alexander Bickel. Sims (1964). Board of Education. pp. y en general. "gravedad del hecho". en Bernard Schwartz. y el juez constitucional debe tener el cuidado de que su decisión no se vea afectada. y de que su decisión sea la que mejor se apegue a la Constitución747. obra citada. tanto en Reynolds v. nota de Enrique Alonso. Las sentencias favorables a los negros que siguieron no se basaban en que estos estuvieran segregados. Sin embargo.79. en materia procesal penal. Al punto que el propio Warren afirmó que "cuando la generación de los ochenta herede nuestro "Bill of Rights". Dworkin defiende tales decisiones en tanto que se basaron en principios jurídicos. 226. 1955). los criterios de "alarma social".". 1954. Así como en otra sentencia de 1955.87-90. Bertrand Galindo. la actuación de los jueces en Italia de la segunda post-guerra. 90. A partir del caso Brown v. o cursos públicos de golf (Holmes v. mediante la "reapportionemment cases". 744 . simpatías y prejuicios746. como en Baker v. 739 De igual forma. valor de notas. 1961).: drogas y otros que obedecen a medidas de política criminal y de seguridad ciudadana. Carr(1962). 1955). 1966). la Suprema Corte dejó en los Tribunales inferiores. para asegurar que no se infringiera el principio de igualdad. resaltando la importancia del juez Hércules. para seguir el modelo del common law. Memphis). Facticidad y validez. pp.en políticas estatales738 739. el Tribunal ordenó inmediatamente la "desegración" de las universidades (Brown v. la doctrina no se limitó a la educación. En 1963 (Watson v. etc. salarios de profesores. el Tribunal Warren. Cox v. sobre el derecho a la mujer a abortar741) como célebres (Miranda v. por su propio esquema de valores. U. de encontrar en el Derecho la "única respuesta correcta". en 1969. pues desnaturalizan el fin constitucional y carácter procesal de las medidas cautelares (como son garantizar la eficacia del proceso evitando la fuga del procesado y la obstaculización del proceso). 733 Cesar Rodríguez. así como de la España post-franquista. "el Tribunal Supremo mantuvo que el poder judicial podía revisar los actos del legislativo que fijaban las demarcaciones territoriales. Wade. sino que automáticamente se extendió a otros sectores. Arizona. "evitar la reiteración delictiva". obra citada. el Tribunal Supremo declaró por unanimidad la inconstitucionalidad de la segregación racial en las escuelas. son contrarios a la Constitución. como las playas públicas (Baltimore v. respecto a la no aplicación de medidas cautelares distintas de la detención provisional. Jürgen Habermas. igual que la anterior. principios. En el Estado de Virginia. Torcaso v. pp. basado en el case-law. acusados de haber cometido delito (Miranda v. Y la incidencia ha sido tal que no únicamente casos polémicos (Roe v. y a partir de ello. 1973. 1959). sino en que eran tratados desigualmente en la segregación. 1957) y por la Administración (Greene v. tal y como ya lo ha hecho en anterioridad. en políticas de segregación racial que fueron fijadas sobre la base de la doctrina del propio Tribunal Supremo en 1896. derechos de las minorías (Brown v. v. traductor. Des Moines School Dist. 518-525. ________________________________________________________ ________________ 732 Por tal razón. en la que defendió el programa de restricción judicial frente al programa de activismo judicial del Tribunal Warren740. formuladas por el profesor de la Facultad de Derecho de Yale. Lousiana.) sino que iban al fondo de la cuestión. Wainwright. "naturaleza de la infracción" -v. McElroy. pp. 735 Francisco Bertrand Galindo y otros. a efectos de voto. obra citada. en el caso Pleasy v. particulares sometidos a investigación por el legislativo (Watkins v. Sobre el derecho y el Estado democrático de derecho en términos de teoría del discurso. sino además en el sistema kelseniano (con un Tribunal Constitucional con competencia exclusiva y excluyente). 737 Movimiento suscitado en Francia. con las "excepciones a la regla de exclusión"743 en materia procesal penal. 740 Ronald Dworkin. 736 En esta labor restrictiva de la actividad judicial. Madrid. llevó la cláusula de protección a la igualdad. se plantean otros casos en los que se cuestionaba la constitucionalidad de la segregación racial. los siempres jurídicos de la Europa continental. Editorial Trotta. a un principio actuable por los Tribunales de "igual población" frente a las reparticiones del legislativo. 734 Ver. frente a la posibilidad que el actual Tribunal Rehnquist reconsidere tales precedentes 742. Los intereses de los "rurales counties" defendían un status quo totalmente pasado por el proceso de urbanización acelerada. obra citada. antes citado). libertad de prensa (New York Time Co. la voluntad constituyente "objetivada" en la norma constitucional745. 1964). 1998. Atlanta. Board of Education se refería a las escuelas primarias). antes citada. pp. ciertas potestades para establecer programas transitorios de 'desegregación' en las escuelas.494-495. pp.gr. Schempp.Sullivan.S. 738 Por ejemplo. Watkins. 1963). Dawson. no discutiéndose en ningún momento cuestión alguna relativa a la posible discriminación por razones materiales (edificios.. Board of Education (1954). Posiciones doctrinarias y jurisprudenciales que no constituyen manifestaciones aisladas. 1965). en la medida que lo que se está interpretando es la Constitución. tenemos no sólo en antijudicialismo francés (dada su 'veneración' a la ley. la declaración no tendrá exactamente el mismo significado que cuando la recibimos de mano de nuestros padres". Gideon v. De ahí que la labor del intérprete constitucional deba ser cuidadosa. Poco a poco el Tribunal fue ampliando su visión: Libertad de expresión (Tinker v. se encuentran en la actualidad en la picota del debate público. religión (Abington School Dist. 1969.

"razones de seguridad pública" como excepciones a la regla de exclusión de evidencias. Tomo II. la libertad solo puede existir emparejada con la seguridad (. UPARSJ. de fechas 2 y 7 de noviembre de 1999. pp. Lecciones de Derecho Constitucional. La prueba prohibida en el proceso penal salvadoreño.washingtonpost. señala: "No se puede tener libertad sin seguridad. Buenos Aires. Enrique Alonso García. Además de la función Jurisdiccional749. ha perdido su justificación. tanto a través de los controles ejercidos por los tribunales superiores en la jurisdicción ordinaria (vía apelación y casación) como a través de medios extraordinarios como lo es la jurisdicción constitucional. 745 Stern. Y es que. 172 Cn.. obra citada. Nuevo código procesal penal. Ministerio de Justicia. en Ensayos doctrinarios.pp. Madrid. en principio. "actuación policial de buena fe". Tecnos. obra citada. Estudios sobre el Poder Judicial. 742 Sobre el reciente debate público del caso Miranda v. es que se efectúa tal unidad y coherencia de los criterios jurisprudenciales respecto de la .282.. y no: ¿Qué piensa cada uno de los participantes sobre este caso?. para decirlo en palabras de Pizzorusso751. 1998..) pero tal recuperación queda limitada en algunos casos a las impugnaciones por motivos de jurisdicción".1126-1128. Desde un punto de vista político por lo tanto.Tomo II. obra citada.73. obra citada.pp. San Salvador. 750 Francisco Bertrand Galindo y otros. ya que por definición. pp. 1989. En el ámbito jurídico. 1993.. 16. 748 Hay que recordar que la "jurisdicción" implica tanto la "auctoritas" (Autoridad. titulados "Reno asks High Court to Reaffirm Miranda Rule" y "High Court to reconsider Miranda Rulling". el TS usurpa poder si resuelve estos problemas recurriendo a esta enmienda. la pregunta que guía la solución es: ¿Qué requiere en este caso la práctica social de la cortesía?. sólo parcialmente coordinados entre si". que implicaría la creación de un modelo propio a partir de la mezcla de elementos de los modelos anteriores).)750 El órgano judicial está integrado. 744 Así.3 Órgano Judicial y Concreción Jurisprudencial A este Órgano. Stern. 2a. ver Washington Post.pp. Introducción al Derecho Procesal. por "una pluralidad de entes orgánicos.. Carrió. Ideología e interpretación jurídica. e integrado de tal forma que "restauraría la unidad de la jurisdicción (. Dworkin plantea que "cuando surge un desacuerdo sobre el contenido de una norma de cortesía. pp. Thoma en la época de Weimar.".pp. así como funciones administrativas y de colaboración procesal internacional (art. Centro de Estudios Constitucionales.143. a la que se refirió inicialmente el Tribunal Constitucional Federal.. la distribución de los jueces por distritos electorales.htm 743 Así. Ver: Alejandro D. obra ya citada. Lerner Editores Asociados (LEA). la que está en estrecha vinculación con los derechos fundamentales como son el acceso a la justicia y el debido proceso. Edición. Incluso la "perferred-freedoms-doctrine" de la Supreme Court no tiene validez general (. Madrid. etc. a fin de que el Tribunal Supremo pudiera decir 'no lo hicimos nosotros. prestigio o verdad socialmente reconocida) como la "potestas" (fuerza o poder o voluntad de fuerza o poder socialmente reconocido). Ver: http://www. 747 En comparación a otros sistemas normativos. ________________________________________________________ _______________ 741 "Para que el Judicial Review sea legítimo. no puede dar respuesta alguna". 129 en el estudio preliminar de César Rodríguez. Madrid. los anticonceptivos.2. la pregunta es: ¿Cuál es la solución exigida por el derecho en este caso?. y Juan Antonio Durán Ramírez. 751 Alessandro Pizzorusso. en relación a la máxima "in dubio pro libertate". los precedentes sobre "hallazgo inevitable".295. y no: ¿Cuál es. "hechos intervinientes". Artículos de Joan Biskupic.. (art.pp..) El TS no puede enjuiciar nuevas situaciones si los constituyentes no podían haberlas previsto.com/wp-srv/national/longterm/supcourt/supcourt... debe siempre seguirse la intención de los constituyentes. la solución a este caso?".) la tesis de la máxima efectividad posible de los derechos fundamentales formulada por R. vosotros (el pueblo) lo hicisteis'.63. Nota No. al tocar el tema de la ponderación de valores en principio en una única dirección. pp.. Los que promulgaron la enmienda 14 no podían prever el aborto. 749 Sobre la función jurisdiccionar ver: Ignacio de Otto. Madrid. 1979. como lo expuso el procesalista español Alvaro d´Ors.) En cuanto principio general de interpretación no supone ninguna ayuda. 746 Luis Prieto Sanchís. le corresponde "Juzgar y hacer ejecutar lo juzgado"748.1.25. habiéndose adoptado en nuestra Constitución los distintos modelos de control constitucional en forma yuxtapuesta752. citado por Juan Montero Aroca. tiene dentro de sus funciones la de ejercer el control jurisdiccional respecto de las normas jurídicas como de las actuaciones de los otros órganos estatales.263-321.) siendo ésta su competencia principal. la discriminación por razón del sexo o filiación.. (no mixta. 1986. (. Tecnos. según los redactores de la norma o el público en general. Justicia criminal. 1984. por ejemplos. 182 Cn. Arizona (1966).

abstracto o austríaco. a) Corte Suprema de Justicia. Salas de lo Constitucional -en casos de control concreto. 2-13. como son el amparo y habeas corpus-. en cuyo caso. pp. Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). 138 Cn. a través de un Tribunal especializado como lo es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. Jueces y Tribunales de Primera Instancia y de Paz). concreto o americano. inaplicar la ley o el tratado con efectos inter partes (Corte Suprema de Justicia en pleno. Cámaras de Segunda Instancia.). por medio de todos los jueces y tribunales del país (art. 1995.753 Además. en Breve reseña comparativa de los elementos de constitucionalidad en los ordenamientos salvadoreño y español.interpretación constitucional. así como las de autorizar la ejecución de sentencias extranjeras. agosto.). ya sea mediante el examen del contenido de la comisión rogatoria o de la ejecución de la Sentencia. y en caso de resultar contraria a la Constitución. el modelo francés o de control previo. En el caso del conflicto de competencias entre tribunales ordinarios. que realiza la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. esa es la lógica y la dinámica del Sistema. 174 Cn. así . sino que en ciertos casos le corresponderá incluso interpretar el propio texto constitucional. o mediante la inaplicación de disposiciones legales contrarias a la Constitución. ________________________________________________________ _______________ 752 Salvador Enrique Anaya Barraza califica de esa forma el modelo de control constitucional salvadoreño. Y la que se realiza por la jurisdicción constitucional especializada (control concreto y abstracto) a travéz del proceso de inconstitucionalidad y la solución de controversias entre el Ejecutivo y Legislativo en el proceso de formación de la ley. Contencioso Administrativo. le corresponden no únicamente atribuciones de índole jurisdiccional. dos cualidades de sujetos distintos: La que se realiza mediante la jurisdicción ordinaria (control difuso y concreto). mediante la competencia de la Sala de lo Constitucional de resolver las controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley (art. sino que podríamos decir. En el caso de las atribuciones jurisdiccionales. Penal y Civil.). magistrados de cámaras y médicos forenses (art. en Divulgación Jurídica. De tal forma que podemos distinguir en cuanto a sujetos de la interpretación constitucional en la jurisdicción. a través del conocimiento y decisión de casos concretos y en cuyo caso tienen potestad de realizar el control constitucional mediante el examen de constitucionalidad de la ley con la que se decidiría el caso. A la Corte Suprema de Justicia en pleno. Cn. remover jueces. 182 atribución 6º Cn. número 4. órdenes de cursos de suplicatorios o comisiones rogatorias. tiene no sólo la facultad sino el deber de efectuar tal control constitucional. en clara alusión a los sistemas de control difuso. año II. al cual agregaríamos en tal yuxtaposición.). al ejercer atribuciones sancionatorias como las de la responsabilidad de funcionarios públicos (art. y al concentrado. podemos afirmar que tanto en las causas de presas. realiza control constitucional en forma difusa y con efectos inter partes. con efectos erga omnes. ejerce el gobierno del Órgano Judicial a través de las funciones administrativas a ella encomendadas. 185 y 149 Cn.). le corresponde no únicamente el resolverlos conforme a la ley. 182 atribución 9a.

________________________________________________________ ________________ 753 Un claro ejemplo es el supuesto que consagra el art. 246 Cn.Los principios. Septiembre-Diciembre 1989.79-88. El interés público tiene primacía sobre el interés privado. El problema se presenta en cuanto a si el Agente Auxiliar del Fiscal debe presentar su Requerimiento Fiscal ante el Juez de Paz o ante el Juez de Instrucción. corresponde a los tribunales. se convierte más que en un problema de interpretación. 185755 y 149756 Cn. La Filosofía del control judicial de constitucionalidad. Decir que tal potestad la ejercen porque la Constitución así se los atribuye.. es un supuesto en el que debe interpretarse no la ley..Dentro de la potestad de administrar justicia. 149. conforme a los arts.. no existiese ¿Habría siempre supremacia constitucional?. contraria a los preceptos constitucionales.)." 757 "Art. es una respuesta simplista. 246757Cn. 185. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. Ahora bien. 182 atribución 12a. al momento de ejercer sus atribuciones jurisdiccionales. pues en caso contrario. Siguiendo la "lógica Marshall"754 (1803)." . 755 "Art. Dado que tales funcionarios no gozan del privilegio procesal del antejuicio." 756 "Art. en una verdadera jurisdicción constitucional. se ejercerá por los tribunales dentro de la potestad de administrar justicia. ¿Podría inaplicar una ley evidentemente inconstitucional o no?. dado que la Constitución claramente hace la distrinción entre el Juez de Primera Instancia y el Juez de Paz.La facultad de declarar la inaplicabilidad de las disposiciones de cualquier tratado contrarias a los preceptos constitucionales.pp. y en el caso de resolución del conflicto de competencias. cuya legitimidad política se analizará a continuación. debe garantizar el ejercicio de los derechos de audiencia y defensa. conforme a los arts.como suspender e inhabilitar abogados y notarios (art. las reglas se rigen conforme al proceso penal ordinario. supongamos que la Constitución no hubiese plasmado expresamente la potestad de inaplicar por parte de los jueces. sería como afirmar que la supremacía constitucional viene dado del carácter que la propia Constitución se autoatribuye en el art. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política. en los casos en que tengan que pronunciar sentencia. que prescribe que los miembros de los Concejos Municipales responderán por los delitos oficiales o comunes ante los Jueces de Primera Instancia correspondientes. Supongamos que la norma prescrita en el art.. Adoptado el control difuso por nuestra Constitución. Madrid.. ________________________________________________________ ______________ 754 Carlos Santiago Nino. en un problema de legitimidad política. declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición de los otros Órganos. 246. en Revista del Centro de Estudios Constitucionales 4. se encuentra dentro de la misma categoría que la jurisdicción ordinaria en tanto el efecto inter partes de sus decisiones. y si el primero tiene competencia para celebrar la Audiencia inicial y ordenar la instrucción o si el competente es el de Instrucción. 185 y 149 Cn. 239 inciso segundo Cn. sino los propios preceptos constitucionales. la jurisdicción ordinaria se convierte además. Cn. La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. tal actuación puede ser susceptible de control constitucional mediante el Amparo (control de procedimiento). le corresponde a la Corte Suprema de Justicia el conocerlo y decidirlo. el tema de la interpretación constitucional y control difuso por jueces ordinarios. La Corte Suprema de Justicia. Centro de Estudios Constitucionales.

en cambio.) la ley opuesta a la Constitución es. pues en ello no habría diferencia con la interpretación literaria764."765. dado al modelo de control adoptado por Constituyente español. al momento de "dictar o decir el derecho" (iurisdictare)762.. del mismo modo.) Si una ley contraria a la Constitución es nula ¿obliga a los tribunales a aplicaria no obstante su invalidez o bien en otras palabras no siendo ley constituye una norma operativa como lo constituye una ley válida? Sin lugar a dudas. la que vincula a los jueces en su función judicial. que impediría en alguna medida la "paradoja kelseniana"759. 1996. obra citada.. no obstante (al menos provisoriamente. 761 "(. con carácter coercitivo y vinculante para las partes. la Competencia y la obligación del Poder Judicial es decir qué es ley.. es que la interpretación constitucional se vincula o relaciona con la Filosofía del Derecho. y es tal naturaleza normativa. como sería el supuesto del art. que en ningún caso serán suspensivos.. o bajo condición resolutoria) constitucional. Cuando un órgano judicial considere.) hay sólo dos alternativas demasiado claras para ser discutidas.. pues como señala Luis Prieto Sanchís "no se trata de acentuar los límites del lenguaje legal para justificar seguidamente la figura de un juez instalado en las regiones etéreas del Derecho natural. pueda ser contraria a la Constitución. que regula la figura de la "cuestión de inconstitucionalidad". como es el concentrado. si dos leyes entran en conflicto entre si. declarara que una ley no es válida. y que los iusfilósofos se dediquen y profundicen sobre ese tema 763. es verdadera la seguridad. y es al momento de decidir el caso concreto. Pero bien. o la legislatura puede alterar la Constitución mediante una ley ordinaria. aplicable al caso. sino más bien de apurar las posibilidades de ese lenguaje para saber dónde comienza efectivamente el juez desvinculado. Es en esa actividad en la que se centra el quid del poder judicial. Pero lo que caracteriza precisamente al control difuso. (. cuál es el derecho "válido" aplicable al caso761. número 1. febrero. en algún proceso. en Divulgación Jurídica. no es únicamente la posibilidad de cuestionar la validez de una ley frente a la Constitución a través de la interpretación. planteará la cuestión ante el Tribunal Constitucional en los supuestos. Entre tales alternativas no hay términos medios: O la Constitución es Ley Suprema. es que el juez. en la forma y con los efectos que establezca la ley." 759 Tal como lo afirma Sagüés: "En otras palabras. que le corresponde decidir además. que una norma con rango de ley. 2-13 760 Konrad Hesse. sino precisamente. una forma mitigada o atenuada de control difuso. de cuya validez dependa el fallo.. 163 de la Constitución Española758.Acá hay que distinguir el supuesto en que la Constitución expresamente le prohibe a los jueces inaplicar. sino que ante todo se dirime una cuestión de legitimidad política. La fuerza normativa de la Constitución y la actividad jurisdiccional. y a través de esa figura.. en el caso salvadoreño. pues no se discute un problema de teoría de interpretación. año III. ________________________________________________________ ______________ 758 "Artículo 163. cuando una ley está en conflicto con la Constitución y ambas son aplicables al caso de modo . inalterable por medios ordinarios o se encuentra en el mismo nivel que las leyes y de tal modo cualquiera de ellas puede reformarse y dejarse sin efecto siempre que al Congreso le plazca. la propia Constitución "constitucionaliza" a las leyes inconstitucionales (hasta tanto no sean declaradas inconstitucionales). (. y por lo tanto la decisión se da a partir de la norma o el principio válido. en Nestor Pedro Sagüés. es decir.pp.". el Tribunal debe decidir acerca de la validez y la aplicabilidad.. la solución propuesta en el primer supuesto es que la supremacía constitucional y su fuerza normativa se deben precisamente a la cualidad de la Constitución760. o la Constitución controla cualquier ley contraria a ella. si.. entonces las Constituciones escritas son absurdos intentos del pueblo para limitar un poder ilimitable por naturaleza. Si es cierta la primer alternativa. Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). entonces una ley contraria a la Constitución no es ley. en la consecuencia derivada de tal interpretación a través de la decisión judicial. Precisamente por esa función de declarar cuál es el derecho válido.

764 Tanto Hart como Dworkin parten de la idea del parecido entre Derecho y Literatura. Depalma. es. Buenos Aires. Luego." fragmentos del leading case Marbury v. así como de interpretar el contenido de la norma constitucional.relativa por supuesto. Véase..) la legitimidad democrática abdique aquí de la "representatividad" o del "consenso" y consagre. de los partidos o de la opinión pública) sirve . de una legitimitad democrática de segundo grado. en la actualidad. Pedro J. y sancionada y promulgada por el Ejecutivo. desechando la ley. las producidas por 'olvido' del legislador o producidas por el surgimiento de un 'nuevo hecho o nueva circunstancia' no prevista por éste.. Ferrajoli por su parte.remite a una verificación empírica sujeta a prueba y contraprueba. como a los tristres acontecimientos históricos que dicha concepción supuso773. dada la desconfianza que se tiene a los jueces772. no teniendo nada que ver ni con la voluntad. y sobre todo. ver "Cómo el Derecho se parece a la literatura" de Ronald Dworkin. que la enriquecieron con el debate a partir de la década del sesenta. El funcionamiento del Derecho Procesal Penal.17. Madison. Hart y Dworkin.) De ahí que (. como freno al poder de las mayorías. debe determinar cuál de las normas en conflicto gobierna el caso. citado por Nino. que es el inverso al de "auctoritas no veritas facit legem" (. por importante que sea. tiende a definirse como un 'metiércongnoscitivo' que. La Corte. 765 Obra citada. legitimación democrática directa de la propia Constitución. el principio de "veritas non auctoritas facit iudicium". 770 771 No hay que dejar de mencionar las fuertes críticas que existen a este modelo.. obra citada. La validez del Derecho. Como tampoco ningún consenso político (del Estado. Editorial Astrea. es la Constitución y no la ley la que debe regir el caso al cual ambas normas se refieren. Zagrebelsky768 resalta la posición dual que tiene la magistratura en el estado constitucional: una especialísima y dificilísima posición de intermediación entre el Estado (como poder político-legislativo) y la sociedad (como sede de los casos que plantean pretensiones en nombre de los principios constitucionales) que no tiene paralelo en ningún otro tipo de funcionarios públicos. el juez está democráticamente legitimado. en César Rodríguez. ni con la opinión de la mayoría. distinta de los otros órganos del Estado. Sobre todo. se expresa mediante asertos cuya "verdad". pero en especial. que en nuestro sistema constitucional salvadoreño. pues...769 De tal suerte. María Luisa Balaguer Callejón. en cuyo caso le corresponde construir la norma a partir de la analogía legis. 763 Baste mencionar a los sucesivos titulares de dicha cátedra en Oxford. es decir. Ed. al menos en lo que a los "hechos" respecta. Ver también: Carlos Santiago Nino. Buenos Aires. el papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos. señala que la función declarar o decir la verdad. a la independencia judicial767. La filosofia del control judicial de constitucionalidad. de la prensa. Bertolino. Así: "La legitimación democrática de poder judicial es estrictamente diferente de los otros poderes del Estado. llegado también por la mayoría del electorado 766. pp. puede legitimar la condena de un inocente. así: a partir del principio de capacitación profesional (carácter técnico del juez).(.que la Corte debe decidir conforme a la ley desechando la Constitución o conforme a la Constitución. abierta a la negación o a la confirmación a través del contradictorio. pp. Esto constituye la esencia misma del deber de administrar Justicia. pero sobre todo obligado. expone el distinto tratamiento que la doctrina ha hecho respecto a la legitimidad democrática de los jueces. La jurisdicción. cuando se trata de un juez que inaplica una ley aprobada por una mayoría parlamentaria elegida por el voto popular. 1985. 1995. ya citado. 79-80. el principal fundamento de legitimación democrática de la jurisdicción.) Ninguna mayoría. en cambio. 762 En el supuesto de inaplicación de la ley. si los tribunales deben tener en cuenta la Constitución y ella es superior a cualquier ley ordinaria. el Juez genera lo que Goldschmidt llamó 'lagunas dikelógicas' distinguiendo este tipo de lagunas de las 'lagunas históricas'. ________________________________________________________ ________________ 766 Ta legitimidad democrática se deriva además de la propia función judicial. los principios jurídicos o decidir según el 'meollo' de la justicia.. a diferencia de otras actividades ajenas a la verdad o falsedad. para efectuar el control constitucional de las leyes.

. pp. es importante fijar criterios y parámetros para que tal función se ejerza dentro de los límites de lo razonable. c) Sala de lo Constitucional. Valoración de la prueba. le corresponde ejercer el control constitucional. que impone al juez la crítica de las leyes inválidas de su reinterpretación en sentido constitucional y la denuncia de su inconstitucionalidad. Luigi Ferrajoli. la Constitución prevé la posibilidad de la reforma constitucional configurándose un poder constituyente derivado. compatibles con las normas constitucionales sustanciales y con los derechos fundamentales establecidos por las mismas (. obra citada. 768 Zagresbelsy. (. Tirant lo blanch. dado que el poder constituyente originario una vez disuelto. como se verá más adelante. sino sujeción a la ley en cuanto válida. pp. es decir. En ese sentido. y en Derechos y garantías.23-26. A diferencia de la ley ordinaria. en Europa se desembocó en el irracionalismo. 1995. con influencia del propio Carl Schmitt. El derecho dúctil. 3a Edición. pp. Zagrebelsky. lo que confirma el carácter liberal y abierto de la Constitución.. Trotta. Derechos y garantías. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria.. Luigi Ferrajoli. Luis Prieto Sanchís. manifestado en la forma más extrema del positivismo voluntarista como lo fue en el nacionalsocialismo. obra citada.". pero desde luego ya no un Estado constitucional democrático. como el viejo paradigma positivista.. Valencia. la Constitución carece de un órgano que pueda realizar la interpretación auténtica.. sino una cualidad contingente de la misma ligada a la coherencia de los significados con la Constitución.>>. Editorial Trotta. está el principal fundamento actual de la legitimación de la jurisdicción y de la independencia del poder judicial de los demás poderes.149. Madrid. en tanto tribunal especializado en materia constitucional incardinado en la Corte Suprema de Justicia y por lo tanto. citado por María Luisa Balaguer Callejón. A la Sala de lo Constitucional. 1999.pp. o sea. Precisamente por eso la propia Constitución creó un órgano especializado para la jurisdicción constitucional. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria. Civitas. obra citada.16. en su papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos.175-176. la importancia de la jurisprudencia de la Sala de lo . al primero se le controla a través de su elección. Si este derecho no se respetase. Juan Igartua Salaverría. sujeción a la letra de la ley.. en consecuencia. sino sujeción ante todo a la Constitución.para suplir las eventuales carencias del material probatorio. cualquiera que fuera su significado. pp.153. sino en descubrir y defender el Derecho popular incluso dictando sentencias contrarias a la ley. obra citada. 772 Por ejemplo.) ya no es posible una vinculación esctricta o normas preestablecidas. pp. 26. 40-41. coherente con la Constitución. pp. que corresponde al juez junto con la responsabilidad de elegir los únicos significados válidos. ya sea con efectos erga omnes (inconstitucionalidad y solución de controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley) como en los proceso cuyo efecto es inter partes (amparo y habeas corpus)774.27. De ello se sigue que la interpretación judicial de la ley es también un juicio sobre la ley misma. no puede volverse a reunir y constituir. Gustavo.40.) En esta sujeción del juez a la Constitución. pp. respetando los ámbitos de actuación de los otros órganos estatales. La ley del más débil. en alusión al alto grado de incertidumbre de la decisión judicial. "entonces todo depende de la clase de nuestro jueces". De igual forma. obra citada. cuyo cometido último será interpretar el texto constitucional. Madrid. Luis Prieto Sanchís. que se mantengan abiertas las posibilidades de ejercitar su derecho a contribuir políticamente a la formación del ordenamiento jurídico. igual que el anterior. integrante del Órgano Judicial.) nunca sujeto a la ley de tipo acrítico e incondicionado. a fin de que ésta pueda adecuarse a los cambios y nuevas realidades y exigencias de la sociedad. pp. y. 767 María Luisa Balaguer Callejón. Pero puede pretender. y al segundo mediante la crítica de su comportamiento". "(. de igual forma. el Parlamento ostenta una legitimidad de origen y el Juez una legitimidad de ejercicio.. y no como <<todo el derecho>>. motivación y control en el proceso penal. permaneciendo el contenido fundamental de ese pacto originario mediante el establecimiento de cláusulas pétreas. el realismo jurídico norteamericano con Jerome Frank. 769 "La sujeción del juez a la ley ya no es. La ley del más débil. Su función no consiste ahora en ejecutar los designios de la ley. 53.) el buen juez debía alistarse en las filas del movimiento llamado a esclarecer la auténtica conciencia jurídica nacional. 770 "Salvando las distancias. tanto de los jueces como de la Corte constitucional.". 773 Como consecuencia de la reacción antiformalista. Y en el modelo constitucionalgarantista la validez ya no es un dogma asociado a la mera existencia forma de la ley. coherencia más o menos opinable y siempre remitida a la valoración del juez. pp. 1999. (. Por ello. talvez tendríamos un Estado constitucional. 771 <<El legislador debe resignarse a ver sus leyes tratadas como <<partes>> del derecho..

sino fundamentalmente de la "auctoritas". Nuevo código procesal penal. En ese sentido. a fin de darle coherencia y uniformidad a los criterios interpretativos de la Constitución775. obra citada. ya sean los derechos fundamentales y garantías constitucionales. puesto que en materia de habeas corpus. toman especial relevancia en aquellos casos cuyo efecto es erga omnes. ________________________________________________________ ______________ 775 Fragmento del Acta de sesión de la comisión de la Exposición de Motivos de la Constitución de 1950.472. otro factor de legitimidad democrática de la Sala.pp. . Tomo I. en Ensayos doctrinarios. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. radica precisamente en que le da contenido a las normas constitucionales. La Detención provisional en el proceso de habeas corpus. la Sala se ha mantenido. de ahí que su efecto vinculante no le venga dado únicamente de la "potestas" o imperatividad de la que está revestida. del prestigio o autoridad intrínseca que contenga la decisión. que vendrá dada del apego a que esta decisión tenga con la Constitución. son semejantes a los de la jurisdicción ordinaria. citada por Francisco Bertrand Galindo. es la Sala de lo Constitucional. 776 Stern. Además de ello. respecto al proceso de inconstitucionalidad.282. si bien se habla de una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales". En cuanto al significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. en la concreción jurisprudencial. particularmente me inclino porque dicha vinculatoriedad sea a partir de la "Auctoritas" que pueda contener tanto la interpretación como la decisión. quien decide cual es el significado o contenido de las normas constitucionales. San Salvador. en detrimento de la seguridad jurídica. ________________________________________________________ _______________ 774 La vinculatoriedad de la jurisprudencia constitucional en materia de amparo y habeas corpus no es del todo compartida. Los fundamentos de su legitimidad democrática. UPARSJ. 152. tanto la interpretación como la jurisprudencia constitucional. i) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad democrática de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. viene dada en tanto que tiene la "última palabra" en lo referente a la interpretación de y desde la Constitución. legal y administrativa de la Constitución. obra citada. En tal sentido.en palabras de Anaya Barraza. es la llamada "jurisprudencia constitucional objetiva" 776. es decir. y que puede afectar positiva o negativamente. pp. Salvador Enrique Anaya Barraza.Constitucional. tanto de la jurisdicción ordinaria como de los otros órganos estatales. Así como el informe Único del proyecto de Constitución de 1983. ya sea ampliando o restringiendo su densidad normativa. pp. 1998. y evitar los problemas de la dispersión y falta de criterios rectores que podrían existir. como la actuación de los órganos estatales. así como el alcance y los límites de la densidad normativa de los preceptos y las normas constitucionales.como un "péndulo jurisprudencial". Se discute la necesidad y conveniencia de plasmar tal efecto vinculante de la jurisprudencia constitucional pronunciada en todos sus procesos constitucionales en el anteproyecto de la Ley Procesal Constitucional. con la salvedad que el Constituyente configuró un Tribunal especializado.

sino también la enorme incidencia política de sus decisiones. 778 Comparar con Hans Peter Schneider. Así. que actúa ya sea como legislador negativo. pp. y que es precisamente la característica del sistema inquisitivo: El juez se pronuncia sobre la pretensión por él iniciada. La Sala no se pronuncia si la norma es o no es constitucional. es que la Sala debe (tal como lo ha hecho en los casos mencionados anteriormente). en cuyo caso.Sin embargo. sobre todo porque produce una vinculatoriedad funcional. comenta: "Y es que es indudable que la interpretación constitucional que efectúa la Sala -en cualquiera de los procesos que se tramitan ante ella. o se refleja en el modo de actuación de otras entidades estatales (en el caso del hábeas corpus. conforme al "principio de congruencia". ________________________________________________________ ________________ 777 Al comentar el "efecto nomotético de las Sentencias de la Sala o el valor objetivo de la jurisprudencia constitucional". obra citada.". iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional. tal jurisprudencia y criterios interpretativos. estimando o desestimando su pretensión de declarar inconstitucional la ley y declarar la nulidad de la misma. la protección de derechos fundamentales. . ya sea con efectos ex tunc o ex nunc. y aunque así no lo quiera. expulsando del ordenamiento jurídico la norma infraconstitucional contraria a la Constitución. tal como lo ha señalado Anaya777. en cuanto a sus efectos en el tiempo: O a partir de su declaratoria. sus efectos son inter partes.196-197. sobre todo. no reconocido o tutelado por los tribunales ordinarios. el control de leyes. Aún cuando no es objeto de este trabajo analizar los distintos tipos de Sentencia. o hasta repercusiones extrajurídicas.169. la norma es constitucional o no. en las distintas etapas o grados del proceso 778. Por otra parte. pues ello infringiría el principio de imparcialidad que como Tribunal tiene. o bien desestimando la pretensión impugnativa. sino su decisión. aún cuando en los casos de control concreto a través del amparo y del habeas corpus. como por los expresados por la autoridad emisora de la misma. igual cita. violado. influye en las formas de actuar de los entes encargados de la investigación del delito). el hecho de constituir una "super instancia". la norma impugnada se mantiene incólume frente a tal argumento impugnatorio. respetar los parámetros de actuación que la Constitución le han conferido a los otros órganos estatales. al menos en cuanto a aspecto constitucional que ha sido desconocido. sí interesa referirse brevemente a ellos a partir de los efectos de la jurisprudencia constitucional. la Sala no podía configurar ex officio los argumentos sobre los cuales declararía la inconstitucionalidad de la norma impugnada. Acá es de aclarar que el pronunciamiento de la Sala se basa en los "argumentos" planteados por quien impugna la norma. no dejan de tener efectos vinculantes tanto funcionales como extraprocesales. se pronuncia en cuanto a si conforme a los argumentos planteados por el impugnante. debe destacarse no únicamente su calidad de órgano especializado. desestimada la pretensión del recurrente.manifiesta una serie de repercusiones extraprocesales. Precisamente por tal trascendencia.pp. al momento de interpretar la Constitución. como es su impacto en la opinión pública.

De igual forma es oportuno mencionar que a nivle de la jurisprudencia comparada.1. a fin de evitar efectos aún más nocivos o perniciosos. que con la jurisprudencia constitucional hay un "plus" de creación del derecho. y aún así advertir que tal norma no tiene un sentido "unívoco" pues tendría otras variadas interpretaciones que no reñirían con la Constitución. no declarar la nulidad por existir la posibilidad de interpretaciones distintas. Partidos Políticos. Lo anterior es posible a partir de la distinción entre "norma" y "precepto". sin anular la ley. en cuyo caso el Tribunal haría una interpretación conforme con la Constitución779 y el pronunciamiento iría orientado a declarar que interpretada de la forma planteada por el impugnate sea inconstitucional. Sectores y Grupos de Poder. Medios de Comunicación. un precepto puede contener varias normas. ya ampliando el contenido de los derechos fundamentales o las actuaciones de los órganos estatales. ya sea condicionando la nulidad al cumplimiento de determinada condición (reformar la ley) o posponiendo sus efectos en el tiempo o simplemente declarándola la inconstitucionalidad. 2. sea inconstitucional. o bien restringiéndolos. pero sin declarar la nulidad de las mismas. que los que la ley inconstitucional genere (lo que podríamos llamar 'criterio de oportunidad'). derivada precisamente del carácter abierto de las . a través de ella se facilita el libre debate y análisis profundos que permiten orientar desde diversas perspectivas académicas y científicas. es contraria a la Constitución. y sin sujeción a plazo o condición alguna.La jurisdicción configurada democráticamente en nuestra Constitución.5 Ciudadanía. conforme a la interpretación que haga el demandante. la actuación de los órganos estatales y la propia jurisprudencia constitucional. De tal forma pues. la Sala puede estimar que la norma impugnada. Tales decisiones son conocidas además como sentencias interpretativas o manipulativas. pero aún así. se han dado casos de Sentencias de inconstitucionalidad meramente declarativas. Limitándose el contenido de la decisión a que aquella interpretación.1. Independientemente de las distintas corrientes del pensamiento jurídico desde donde se emitan opiniones. prohibe tales supuestos. Opinión Pública Se ha venido insistiendo en la idea de Häberle de "la sociedad abierta de los intérpretes constitucionales". o varios preceptos configurar una norma.4 Doctrina La doctrina es una de las principales fuentes de donde se nutre la interpretación constitucional. pero permite otras que no riñen con la norma fundamental. 2. Sin embargo. enriquece y amplía el parámetro de análisis de las normas constitucionales y de la Constitución misma. Así.

hace enriquecer el . del pluralismo político que encierra.22. pero sobre todo. su carácter liberal. Y este fundamento básico no es el Soberano en el sentido que lo emplean Hobes o Austin. a las que les asigna el carácter de "intérpretes previos"783. los sindicatos. en su capacidad para desarrollar y coordinar objetivamente esas fuerzas (. en el libre debate del pluralismo político en que se fundamenta nuestra democracia. De igual forma. Dworkin. coherencia e integración de la sociedad. funcionarios y ciudadanos. por supuesto. y la misma opinión pública. la discusión. el debate público. a los órganos del estado y a la opinión pública"."781 ________________________________________________________ ______________ 780 Que Hart basa en la "aceptación social" de la norma. y es el factor que genera la unidad. si bien no utiliza tal expresión.L. establece dos condiciones de pertenencia de la norma al sistema jurídico: que formen parte de las instituciones reconocidas en la comunidad y que sean consistentes con la moralidad política que justifica esas instituciones. pp. Así como Austin hizo descansar la idea del fundamento último del derecho en el "soberano".las fuerzas sociales. en tanto que la Constitución es el orden jurídico fundamental de la Comunidad. que consiste