CLASIFICACION 342.172 84 T314 LIBROS INVENTARIO EJEMPLAR VOLUMEN TITULO Teoría de la constitución Salvadoreña EDICION 1a.

ed PAIS El Salv.

ILUSTRACIONES PAGINAS xv, 433 p. CM 23 cm. SERIE NOTA ISBN ISBN: 99923-76-49-X CODIGOS DE EJEMPLARES 010442 ej.1 010443 ej.2 010444 ej.3 CODIGOS DE VOLUMENES AÑO 2000

CIUDAD San Salvador, EDITORIAL Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador, Unión Europea Corte Suprema de Justicia AUTORES MATERIA 1 DERECHO CONSTITUCIONAL / Salvador Enrique Anaya B... [ y otros ] ; pról. EL SALVADOR José Albino Tinetti DESCRIPTORES 1. DERECHO MATERIA 2 Anaya B. , Salvador Enrique CONSTITUCIONAL - EL SALVADOR I. Anaya MATERIA 3 B. , Salvador Enrique CONTENIDO Caracter normativo de la constitución salvadoreña cualidades de la constitución principio y norma constitucional, sistema constitucional de las fuentes del derecho defensa de la constitución interpretación constitucional

Texto TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA

SalvadorEnrique Anaya B. Rammell Ismael Sandoval R. Rodolfo Ernesto González B. Roberto enrique Rodríguez M. Salvador Héctor Soriano R. Ivette Elena Cardona A. Manuel arturo montecino G. Juan Antonio Durán R.

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Dr. Jorge Eduardo Tenorio PRESIDENTE Sala de lo Constitucional Dr. Jorge Eduardo Tenorio

PRESIDENTE Dr. René Eduardo Hernández Valiente PRIMER VOCAL Dr. Mario Antonio Solano Ramírez SEGUNDO VOCAL Dr. Orlando Baños Pacheco TERCER VOCAL Dr. José Enrique Argumedo CUARTO VOCAL Sala de lo Civil Dra. Anita Calderón Grande de Buitrago PRESIDENTE Dr. José Ernesto Criollo PRIMER VOCAL Dr. René Fortín Magaña SEGUNDO VOCAL Sala de lo Penal Dr. Roberto Gustave Torres PRESIDENTE Dr. José Artiga Sandoval PRIMER VOCAL Dr. Felipe Roberto López Argueta SEGUNDO VOCAL Sala de lo Contencioso Administrativo Dr. Mauro Alfredo Bernal Silva PRESIDENTE Dr. José Napoleón Rodríguez Ruíz PRIMER VOCAL Dra. Aronette Díaz SEGUNDO VOCAL Dr. Edgardo Cierra Quesada TERCER VOCAL ___________________ INDICE

I. PROLOGO CAPITULO I: CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN

(Ideas para una discusión) 1. Exordio 1.1. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución. 1.2. Concepto <<Constitucionalmente adecuado>> 2. Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular 2.1. Referencia a la idea de soberanía. 2.2. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. 2.3. Atribución de la soberanía al pueblo. 3. Concepto de Constitución. 4. Contenido esencial de la Constitución. 4.1. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. 4.2. No absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder. 5. Rol de la Constitución. 5.1. Rol político-jurídico. 5.2. Rol técnico-jurídico. CAPITULO II: EL CARÁCTER NORMATIVO DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA. Introducción. 1. El poder constituyente como modo de producción del Derecho. 1.1. Antecedentes generales. 1.2. El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. 1.3. El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder. 2. Análisis de la Constitución como norma jurídica. 2.1. Consideraciones previas. 2.2. Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. 2.3. Análisis estructural de la norma constitucional. 2.4. La concepción de Kelsen de la norma jurídica. 2.5. La concepción de Hart: la función de las normas primarias y secundarias. 3. El Derecho y el ordenamiento jurídico. 3.1. Ordenamiento y sistema normativo. 3.2. Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad, coherencia y plenitud. 3.3. El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes. 4. El contenido axiológico de la norma constitucional La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores. 4.1. Consideraciones generales. 4.2. Consecuencias de los principios y valores constitucionales. Conclusiones generales. CAPITULO III: CUALIDADES DE LA CONSTITUCIÓN. Introducción.

1. La función de la Constitución. 2. Cualificación de la Constitución por su función. Cualidades de la Constitución. 2.1. La supremacía de la Constitución. 2.2. La rigidez acentuada de la Constitución. 2.3. La protección reforzada a la Constitución. 2.4. Carácter abierto y concentrado. 2.5. Disposiciones y normas constitucionales. CAPITULO IV: EL FUNDAMENTO MATERIAL DE LA CONSTITUCIÓN: UNA APROXIMACIÓN A LA IDEA DE VALOR, PRINCIPIO Y NORMA CONSTITUCIONAL. 1. Introducción. 2. Orígenes históricas de la Teoría valorativa. 3. Los valores dentro del Ordenamiento jurídico. 4. La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico. 5. La idea de valor en el Derecho Constitucional Salvadoreño. 6. Valores, principios y reglas 7. A modo de conclusión. CAPITULO V: CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO SALVADOREÑO. Primera Parte: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. 1. Constitucionalización de las fuentes del derecho. 2. Las normas constitucionales. 3. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. 4. De las normas de reforma constitucional. Segunda Parte: DE LA FUENTES ORDINARIAS. 1. Los Tratados. 2. Las normas ordinarias. 3. Normas de excepción. 4. Los reglamentos. 5. Las ordenanzas. 6. Los instructivos. 7. Las circulares. 8. Los oficios. 9. Resoluciones y sentencias judiciales. 10. Los decretos, acuerdos, órdenes, providencias y resoluciones. 11. Los decretos. 12. La costumbre. 13. La jurisprudencia. 14. La doctrina legal. 15. La doctrina de los expositores del derecho. 16. Otras fuentes del derecho constitucional. CAPITULO VI: ACTUALIDAD DE CONSTITUCIÓN.

1. Dinámica entre Constitución y Realidad. Introducción. 1.1. Supuestos que determinan su interacción. 1.2. Origen y cambios en la Constitución y principio democrático. 2. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución. 2.1. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad. 3. Constituciones Flexibles y Rígidas. 3.1. Clasificación. 4. Las modificaciones en la Constitución. 4.1. Mecanismos de Cambio. 4.2. La Reforma Constitucional. 4.3. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña. 4.4. Límite de la Reforma Constitucional. 4.5. Las Mutaciones Constitucionales. 4.6. Técnicas por las que se manifiesta la mutación Conclusiones. CAPITULO VII: DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN. 1. Introducción. 2. Protección Política de la Constitución. 3. Medios Económicos y Financieros de protección. 4. Medios Sociales de protección. 5. Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. 6. Protección Jurisdiccional. 6.1. Órgano competente. 7. Procesos Constitucionales. 7.1. Proceso de amparo. 7.2. El proceso de inconstitucionalidad. 7.3. Proceso de hábeas corpus. CAPITULO VIII: INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL. Introducción. 1. Importancia, necesidad, significación y cometido de la interpretación constitucional. 2. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional. 2.1. Sujetos que realizan la interpretación constitucional. 2.2. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control. 3. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional. 3.1. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional. 3.2. Principios y Reglas de interpretación constitucional. 3.3. La interpretación como adecuación de la Constitución. 4. Epílogo. II. BIBLIOGRAFÍA.

___________________ PROLOGO Entre las disciplinas jurídicas que estudian el ordenamiento constitucional de los Estados, tal como entre otros lo señalan Manuel García-Pelayo, Paolo Biscaretti di Ruffia y Rubén 1 Hernández Valle , se distinguen: a) El Derecho Constitucional Particular, cuyo objeto es el análisis del ordenamiento constitucional vigente, de un Estado determinado, para interpretarlo, para sistematizar su análisis y en ocasiones para someterlo a crítica. Esta disciplina, por medio de sucesivas abstracciones llega, del análisis de las diversas normas e instituciones de ese ordenamiento, a conceptos y principios más amplios y generales, que -como dice Biscaretti di Ruffia-, "sin embargo, encuentran siempre fundamento y juntamente su campo de aplicación en aquel 2 determinado derecho positivo." Otra forma de describirlo es que constituye el estudio de un ordenamiento constitucional particular en los elementos que lo singularizan frente a todo otro ordenamiento. De él se afirma que tiene un fin esencialmente dogmático, pero con efectos prácticos. Esta disciplina utiliza los aportes de las otras dos a las que vamos a referirnos. b) El Derecho Constitucional General o Teoría de la Constitución. Son ya clásicas las caracterizaciones que Santi Romano atribuyó al Diritto Constituzionale Generales, quien lo definió como aquella disciplina que "delinea una serie de principios, de conceptos, de instituciones que se hallan en los varios derechos positivos o en grupos de ellos para 3 clasificarlos y sistematizarlos en una visión unitaria" . Esos principios, conceptos e instituciones, observa este autor, "si no absolutos y universales, son, al menos, relativamente constante y, por consecuencia, comunes, y, en este sentido, generales a una serie más o 4 menos extensa de constituciones que tienen caracteres esenciales idénticos o similares." La posibilidad de desarrollo de una disciplina de esta naturaleza, ocurrió en el período de esplendor del constitucionalismo clásico, durante el cual el nuevo régimen constitucional democrático liberal se extendió, como se ha dicho" a todos los estados civilizados" y que existió una "unificación de la imagen jurídica del mundo expresada en una especie de Derecho 5 Constitucional común. " Un ejemplo de obra con este enfogue sería la Teoría de la Constitución de Carl Schmitt, en la que se tratan de establecer los supuestos y principios distintivos del "Estado burgués de Derecho" y no de un Estado en particular. Si se repara, aunque la disciplina tiene el calificativo de "general", la amplitud del vocablo se limita a categorías de constituciones y no tiene pretensiones de universalidad, ni de atemporalidad. La perspectiva, pese a mantener el calificativo de "general", se asemeja a la postulada por 6 Hermann Heller, quien suprimió el calificativo tradicional a la hasta entonces llamada Teoría General del Estado y adaptando las consideraciones que él hizo en relación al Estado, podemos decir que la Constitución no es algo así como una cosa invariable, que ha presentado caracteres constantes a través del tiempo. Debe reconocerse, sin embargo, que algunos autores sí adjudican al calificativo toda su extensión y así, por ejemplo, hablan del constitucionalismo antiguo, del medioeval, etc.
1 García Pelayo, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. (5a Ed.) Madrid: Revista de Occidente, 1959. pp. 20-22; Biscaretti di Ruffa, Paolo. Derecho Constitucional. Madrid: Tecnos, 1973 p. 71-73; e Introducción al Derecho Constitucional Comparado. México, D.F: Fondo de Cultura Económica, 1975. pp. 13-25; Hernández Valle, Rubén. El Derecho de la Constitución. San José: Juriscentro, 1993. pp. 28-30. 2 Op. Cit.p. 72. 3 Transcripción de García Pelayo. Op. Cit.p. 21

Esta segunda disciplina es de naturaleza teórica. Es oportuno a esta altura precisar el sentido contemporáneo del término "teoría" -hay que recordar que esta obra pretende ser una "Teoría de la Constitución Salvadoreña". En su significación corriente o usual, se entiende por teoría al cuerpo de reglas, ideas, principios y técnicas que se aplican a una materia particular, pero este concepto primario debe ser precisado. Hay que recordar que el sentido originario de la palabra "teoría" es "contemplación" y simplistamente hay quienes la asimilan a la contemplación mística, a algo alejado de este mundo, antitético de la actividad y contrapuesto a la práctica. Aunque en manera alguna queremos ahondar en el punto, quienes postulan lo anterior olvidan o ignoran que los místicos consideraban a la contemplación como el grado supremo de la actividad espiritual. Retornando a nuestro tema, resaltamos que muchos autores

además. a su vez. políticos y juristas se encargan. según los cuales la teoría se reduce a las hipótesis. De una manera muy genérica. 21 6 Heller. Lo que finalmente debe tenerse en cuenta en nuestro caso concreto." "De mismo modo. él "tiene que poseer a la vez pulcritud y conciencia 8 moral.contemporáneos consideran que aunque parezca una paradoja la teoría moderna es pensamiento activo. ajustándose más o menos a esos precedentes. 1955. En relación a esa definición el elemento que no ha tenido común aceptación es considerar a la teoría como "un sistema deductivo". es que según se ha comprobado. a lo cual se ha replicado que cuando una teoría alcanza un nivel alto de desarrollo. Cit. para el teorizador se plantean graves cuestiones éticas. En la primera. José. Braithwaite: "Una teoría científica es un sistema deductivo en el cual ciertas consecuencias observables se siguen de la conjunción de hechos 7 observados con la serie de las hipótesis fundamentales del sistema" . cabe referida al ámbito constitucional. la teoría no modifica en principio la realidad y pretende ajustarse rigurosamente a la misma. México. tiende a ofrecer la forma deductiva.) Buenos Aires: Sudamericana. aun reconociendo tal rol." Este intento colectivo de construir o empezar a construir una "Teoría de la Constitución . (4a Ed. sobre el tópico. ¿Es sólo una descripción? ¿Debe la teoría ofrecer explicaciones? etc. porque intenta unificar diversos conceptos que otros autores consideran aisladamente. que cuando se trata de una realidad humana. Una teoría sobra la realidad histórica o social no es ajena a ella. Otro aspecto. Op. pero ésta. 5 García Pelayo. pues de ellas no se puede prescindir en una construcción teórica válida. sin perjuicio que sus postulados generales se hayan establecido mediante inferencias inductivas. La nueva situación política se 9 refleja en esa dogmática. 19. en la segunda -aunque no sea de propósito. que una teoría sobre realidades humanos. Fondo de Cultura Económica. Esto explica en parte la función dinámica de la teoría de la que antes hablamos. 4 Ibid. por ello. puede producir efectos que se consideren o beneficiosos o dañinos. p. Luego. Una definición de teoría que contemporáneamente tiene aceptación bastante generalizada. resumen las ideas de Ferrater Mora y de los autores que él cita. en primer lugar. 1958. D. puede considerarse a la teoría como una construcción intelectual que aparece como resultado del trabajo filosófico o científico.las formulaciones teóricas no funcionan de igual manera cuando se trata de una realidad física. p. la definición supera la posición de algunos autores. 1317..F. Las consideraciones que se exponen sobre tal definición y sus comentarios. Diccionario de Filosofía. postulados y categorías de la Teoría de la Constitución o de la Dogmática Constitucional brotaron coincidiendo con crisis político sociales importantes.p. es la de R. es un hecho de suma importancia. en cuanto a que la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización. Teoría del Estado. Pablo Lucas Verdú expresa sobre este particular lo siguiente: "Las grandes conmociones político-sociales han sido precedidas -como es bien conocido por una previa siembra ideológica. como usualmente lo hace quien teoriza sobre lo natural. o de ambos. todo cambio político suscita una correspondiente dogmática constitucional que lo explica e interpreta en términos normativo-institucionales. sin embargo. Él no debe atenerse sólo a instancias intelectuales. Esa formulación tan genérica podrá ser aceptada por muchos autores. Varios autores han destacado como significativo el hecho que diversos conceptos. intenta influir sobre aquella. Lo que sí es rescatable de la definición. viene a ser un hecho que se integra a la misma y en muchas ocasiones." 7 Véase voz= "Teoría" en: Ferrater Mora. el problema radica en la forma cómo se interpreta esa "construcción". En relación a la afirmación anteriormente formulada. Hay que tener conciencia.B.la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización. de establecer la arquitectura formal e institucional que ordenará los cambios producidos. Hermann. es que las consecuencias son observables y consecuentemente comprobables o verificables. es la importancia que se adjudica a las hipótesis.

También hubo juristas del llamado mundo occidental. ordinariamente. c) Derecho Constitucional Comparado. También se acepta que la comparación es más fácil. Curso de Derecho Político. En razón de lo anterior.86. el objetivo es utilizar la comparación como recurso auxiliar para la interpretación. podía producir interesantes y útiles resultados. pero no es el momento de involucrarse en esta polémica. ha sido precedida de un conflicto interno sin precedentes en El Salvador. no hay duda que lo útil será comparar la realidad del intérprete con la de ordenamientos semejantes a la misma.. pero su efectividad práctica totalmente distinta. el cual estudia los diversos ordenamientos constitucionales para establecer singularidades.IV. Cit." No es del caso tampoco abordar ahora todos esos problemas y sólo interesa comentar uno de ellos en el ámbito del Derecho Constitucional Comparado. cómo comparar (problema del método). a cuya finalización ha habido un consenso nacional generalizado de introducir cambios de diversa naturaleza. Al leer los trabajos de los autores de este libro. Vol. Enero-Abril 1987. 167. Año 7. etc. También la tendencia en esta disciplina ha sido.puede en muchos casos ser constituciones nominales o semánticas. sea por su coexistencia en el tiempo. sino de un intento de respuesta a las acuciantes demandas de los salvadoreños y de las salvadoreñas de nuestros días. 10 De Vergottini. particularmente en el área del derecho público y del constitucional. entre sus respectivos derechos. de construir la dogmática jurídico-política de ese nuevo Estado. La anterior consideración merece ser precisada. p. Pablo. por su proximidad geográfica. no cabe duda que expresa o tácitamente lo que intentan es contribuir a un esfuerzo que ellos ahora encabezan y que esperamos se generalice. En definitiva. por el régimen político al que pertenecen. Las finalidades de esta tercera disciplina son meramente descriptivas. la vigencia y protección efectiva de los derechos. Actualmente el objeto de comparación no se limita a los textos constitucionales. se ha llegado a concluir que lo determinante es la finalidad perseguida con la comparación. comparar ordenamientos constitucionales que sean en alguna medida semejantes. llegaron a sostener que por la radical diversidad que existía entre el ordenamiento económico y político capitalista y el socialista y. cuando se trata de ordenamientos homogéneos. p. con lo cual suele suceder que algunas disposiciones sean idénticas. Sin embargo.p. Si. 1984. No se ignora que ha existido polémica sobre si el Derecho Comparado es una disciplina jurídica o un simple método. Giuseppe. que Giusseppe de Vergottini sintetiza adecuadamente: "para qué se compara (problema de la 10 función). Un ámbito de mucho interés contemporáneo es la comparación de la jurisprudencia de los tribunales constitucionales. meros disfraces de una realidad contraria al modelo formalizado en la Ley Fundamental. Debe recordarse que en un momento dado los juristas soviéticos y los de los países del área de influencia de la URSS. Madrid: Tecnos. Esto es particularmente valedero cuando el derecho constitucional comparado se utiliza como un medio para cumplir los objetivos de la Teoría de la Constitución o Derecho Constitucional General. consecuentemente. al instaurarse relaciones económicas y de otro orden más frecuentes. Op. la disciplina indaga también sobre el funcionamiento real de las instituciones. los cuales en la terminología de Karl Loewenstein. Actualmente ya no se discute la legitimidad de la comparabilidad de . No se trata de un ejercicio de mero saber formalista. 1318. específicamente en el campo del Derecho Mercantil y del Civil.Salvadoreña". que negaron la posibilidad de tal comparación. por ejemplo. 9 Lucas Verdú. similitudes y contrastes. a fin de instaurar un régimen democrático en nuestro país. Se comprobó que particularmente la comparación de instituciones específicas y aspectos prácticos relacionados con las mismas. era imposible toda comparación. el postulado que la heterogeneidad impedía la comparabilidad fue revisado. etc. 8 Ferrater Mora. qué se compara (problema del objeto). Si cabe apuntar que la comparación jurídica se ha enfrentado y enfrenta a tres problemas capitales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales. Nº 19. "Balance y Perspectivas del Derecho Constitucional Comparado" en: Revista Española de Derecho Constitucional. con posterioridad.

tal como lo indican diversos constitucionalistas. También en el diccionario. han delineado especialistas extranjeros. Salvador Enrique Anaya Barraza expresa lo siguiente: "La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y. se adscribe el nuestro. en consecuencia. se parta del supuesto que el régimen político que pretende informar nuestra Constitución es el Estado Constitucional y Democrático de Derecho. dada la íntima relación que hay entre el enfoque teórico y el dogmático . del método expositivo que en las obras jurídicas se atiene a principios y doctrinas y no al orden y estructura de los códigos. método y límites de las disciplinas del Derecho y en nuestro caso concreto del Derecho Constitucional Particular. aun cuando representa una aproximación al tema." Op. debe elaborarse. en una perspectiva de Teoría de la Constitución o de Derecho Constitucional General. ellas se interrelacionan de diversas maneras. como fruto de sus investigaciones sobre la familia de estados a la que. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir. El desarrollo histórico de la dogmática jurídica y su sentido actual. es decir como define "dogma" el diccionario proposición que se asienta por firme y cierta y como principio innegable de una ciencia. Ello sin perjuicio que tanto en el proceso de formulación de aquel concepto. existe una base común que está ligado a su origen etimológico. según la Constitución vigente.en la práctica. Por tal razón. doctrina o religión. La dogmática constitucional aparece como teoría de la Constitución. ya que parten de un concepto de Constitución "coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto".85. 11 Al respecto. la siguiente: "Dícese. ellos se valen de los principios. aun cuando estas tres disciplinas se distinguen. Pablo Lucas Verdú expresa lo siguiente: "La dogmática jurídica pretende dominar la realidad social correspondiente al campo de su especialización. Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo. e inadecuado política y jurídicamente." A nuestro juicio. pues termina justificando el poder aprioristicamente. por otra tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política especifica el Estado Constitucional de Derecho-. Todas sus acepciones hacen referencia a dogma y el significado fundamental de "dogma" es doctrina. por lo que ahora se dirigirá la atención a la finalidad "dogmática" de este libro. Habida cuenta de lo anterior. 12 .cit. En esta misma dirección se ofrece otra aceptación de "dogma": fundamentos o puntos capitales de todo sistema ciencia. conceptos e instituciones que. En el mismo. están estrechamente vinculados al problema acerca del objeto. Sobre este término ya se adelantaron algunas consideraciones. Como es natural. y con mayor rigor doctrina fijada. es insuficiente. de suerte que la respectiva al Derecho Constitucional se esfuerza en regular las realidades y relaciones político-sociales. Pese a ellas y a los cambios que su concepto ha experimentado a lo largo del tiempo. inútil o hasta contraproducente. aparece como una acepción en el campo del Derecho de la palabra "dogmática". las anteriores consideraciones y en general la orientación de los restantes trabajos ubican a la presente obra en el ámbito del Derecho Constitucional Particular.ordenamientos heterogéneos.p. Hemos expresado que. pues no describe una realidad concreta. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que. en contraposición al exegético. ¿En cuál de ellas debemos ubicar esta obra? La respuesta la encontramos en el trabajo de ésta que aborda el tema de mayor alcance en la construcción de una teoría de la Constitución y es el de su concepto. pues. Actualmente el término "dogmática" tiene diversas significaciones. Los autores de la obra reafirman esa orientación al calificar aquella como una 11 "Teoría". esta disciplina tiene un fin esencialmente dogmático. se considera conveniente agregar algunas reflexiones a lo que antes se ha expuesto sobre el Derecho Constitucional Particular." Esa conceptuación de la dogmática. como en el desarrollo de los estudios de los otros autores de esta obra.

sino para garantizar los intereses de la vida. Para él. En Alemania. es decir. con lo cual se oponía a la misión del Derecho. asi mismo. pues suprimió toda relación entre la vida y los elementos dogmáticos del Derecho. Esta segunda posición reconoce que el primer momento de su disciplina jurídica lo constituye el código. en un segundo momento. Esta fue causada por cambios profundos. que exigieron modificaciones en las leyes y en las disciplinas jurídicas a fin de contribuir a crear un orden más justo y más cercano a la realidad social.cit. construyéndolos correctamente y sistematizándolas. toda la escuela consideró que la ley era indiscutible. esta segunda variante de la escuela de la exégesis sólo prescindió de los textos legales hasta cierto punto. la historia del Derecho Romano consistió en un simple medio al servicio del conocimiento dogmático y sistemático del Derecho. ejerciéndola sobre el material legislativo. en la realidad social de la época. 1986. Como se sabe. Ella otorgó demasiado valor al criterio de autoridad y profesó respeto excesivo a los llamados Maestros de la Escuela. sin ninguna disidencia. concretando su obra en un comentario de las disposiciones de dicho cuerpo normativo. ella se fue orientando hacia la denominada "jurisprudencia conceptualista" que daba predominio a los elementos teóricos. de ser un Derecho para el pueblo. 223-234. Sostuvo que los derechos no existían para realizar una voluntad jurídica abstracta. no se prestaba a ser comprendido por el pueblo.p. Juan Carlos.IX. La labor del jurista debía consistir en "pulir los conceptos utilizados por los jurisconsultos romanos. También se aplicó a la escuela francesa de la exégesis el calificativo de dogmática en su significación peyorativa. abstraer las doctrinas 13 generales. T. Buenos Aires: Driskill. Op. Savigny orientó la disciplina jurídica en un sentido historicista. en Alemania la crisis se inicia con la critica de Ihering a la concepción tradicional de la ciencia dogmática y en Francia con la obra de Geny. pero postula que.La escuela francesa de la exégesis atribuyó carácter dogmático en el sentido de doctrina fijadaa lo que en el campo jurídico se consideró la obra máxima del racionalismo: el Código de Napoleón." Después de Savigny y los primeros maestros de esta escuela. La tendencia.223 A fines del siglo XIX y comienzos del XX la dogmática jurídica tradicional inicia un proceso de crisis aguda. quien impone un límite a la misma. por lo mismo. Pero además se trataba de utilizar la abstracción y generalización (instrumentos lógicos) para. Sin embargo. por excesivamente tajante o absoluta en sus afirmaciones. entresacar las instituciones. 12 Sobre la Dogmática Jurídica véase el desarrollo que en relación a ella ha elaborado el Dr. Además. pero sin llegar a romper su vinculación con los mismos. en contraposición a los comentarios. quien no debía hacer más que buscar en el texto legal la solución del caso concreto. no debe enclaustrarse en las divisiones y estructura de los textos. con los llamados Pandectistas. Este segundo método produjo como culminación los llamados tratados. La exposición de ideas sobre este tema sigue el esquema de análisis de dicho autor y constituye en gran medida un resumen de su planteamiento. en obras como la de Aubry y Rau se aplica el método sintético o dogmático. Olvidó las fuentes de la renovación y originalidad y detuvo el progreso del Derecho. de crear un orden justo de la vida. 13 Gardella. En cambio. Juan Carlos Gardella en Enciclopedia Jurídica Omeba. que sistematizó en construcciones realizadas con el auxilio exclusivo de la lógica formal. y. únicamente al Código Civil y al orden riguroso de sus normas. pp. buscar su exacta definición determinando sus elementos integrantes. Algunos de sus representantes utilizaron el método analítico y redujeron la exposición y elaboración del Derecho Civil. que aunque generaba construcciones impecables desde la perspectiva de la lógica. orientándose así hacia un puro formalismo desvinculado totalmente de la vida social. no tenía conexión con ninguna otra realidad que no fuesen los textos. sino que debe buscar la intención real o presunta del legislador para formular una construcción original. Sus críticos afirmaron que el pensamiento jurídico había alcanzado casí el supremo límite de la perfección técnica y que. El primero reprochó la visión reduccionista de la jurisprudencia de conceptos. ayudar a las necesidades de las . obligando a permanecer dentro del ámbito de sus regulaciones. fue más allá. principalmente para el Juez.

desde la perspectiva de los valores. La elaboración de la dogmática constitucional o Teoría de la Constitución ha sido muy posterior a la del Derecho privado. Ello sucede a . ya que se restringió a estudiar lo dado. que por ser un fruto de la razón. de la crítica axiológica de aquél derecho y el análisis de su efectividad en la práctica. inusitada para un pontífice del formalismo. no el que debe ser. con lo que. en este caso los textos legales-. En segundo término. Construye la teoría de los elementos experimental y racional del Derecho. Basta con indicar que un buen número de juristas acepta ahora que su estudio como tal debe limitarse a un ordenamiento jurídico dado ("estudio de un orden jurídico particular. que tales autores asignan un carácter incompleto al aspecto dogmático y postulan que la disciplina jurídica debe introducir los elementos existenciales y axiológicos en su análisis. Si ello era así ¿Qué sentido tendría una análisis crítico. de tales textos? Esa concepción viene a experimentar una doble purificación con la obra de Kelsen. como hemos visto. el desarrollo del constitucionalismo clásico o liberal. pues incorpora elementos que cuando ellos vivieron su niñez e iniciaron la etapa de la juventud -"ese asomarse al gran horizonte que es la vida. la paz. alcanza autonomía. El propósito es estudiar el Derecho que es. la democracia y la tolerancia. es decir que toda relación social presente estaba considerada y todo cambio futuro de la realidad social estaba previsto. en la perspectiva de Kelsen. Hay coincidencia en cuanto a que la aparición de una Teoría de la Constitución o de una Dogmática Constitucional con perfiles propios se debió a la doctrina alemana. han estado inmersos en el drama de conquista de tales paradigmas y ahora. con su compromiso y con su obra. los racionalistas consideraron que el legislador. pero ello no implica negar la posibilidad. Como hemos dicho. 14 desde otras perspectivas. Lo que él pretendió es delimitar el objeto propio de la disciplina jurídica. es explicable la atracción de ella para esos dos jóvenes abogados salvadoreños. En primer lugar. La formulación correcta es que en la perspectiva sobrestimadora de su obra.personas y realizar sus fines. no existían en El Salvador: la libertad. no representó un positivismo integral. la necesidad. Geny se opone al dogmatismo de la Escuela de la Exégesis y postula que el Derecho tiene fuentes reales y no sólo formales. este autor no niega la posibilidad de otras investigaciones sobre el fenómeno jurídico. Allí escribió la obra ¿Qué es la Justicia? De paso se haca notar que es destacable que dos de los autores de esta obra. Moral y ámbito axiológico. En Francia. ya que. Además. separa el Derecho de la realidad social y con ello ya no se considera a las leyes como expresión omnicomprensiva y necesaria de la vida social. citan la definición de justicia formulada por Kelsen en aquel libro. el Derecho como disciplina. desde el punto de vista del Derecho que es y no del Derecho que debe ser"). 14 El mismo Kelsen culminó su vida en Berkeley realizando investigaciones sobre axiología jurídica." en la cual todavía se encuentran-. El y sus seguidores sostuvieron que texto y objeto social son los dos factores que deben tenerse en cuenta al interpretar el Derecho. Es una definición emotiva y subjetiva de tal valor. hizo nacer la conciencia sobre la necesidad de una dogmática constitucional y facilitó su construcción. Después de Kelsen ha quedado planteado el problema de la relación entre la dogmática jurídica y los elementos "expulsados" por dicho autor: vida social y valores jurídicos. De esta manera. él separa Derecho. ya no se concibe a las leyes como expresión necesaria de la Justicia. consideraba que esos textos constituían un orden justo. Se ha dicho que el dogmatismo del siglo XIX negó la relación entre las normas jurídicas y la vida social y también entre ellas y el plano axiológico. en su sabiduría. más bien. Si bien es cierto que el dogmatismo jurídico tradicional respondía a la concepción positivista de la ciencia -limitarse al estudio del objeto correspondiente. sin embargo. Sin embargo. esos textos eran intrínsecamente justos. había elaborado textos legales que encerraban toda la vida social posible. El positivismo integral se logra con la obra de Kelsen. que es a la que hemos venido haciendo referencia. Excede a los alcances de un prólogo el analizar las distintas posiciones posteriores a Kelsen. están incorporados al esfuerzo nacional de fortalecerlos y consolidarlos. Ellos y el resto de coautores de este libro. Es decir.

ni de quienes los sucedieron con obras importantes de Teoría de la Constitución. en el fondo. Eso tiene alguna explicación. Si bien es cierto que los estudios de este libro evidencian el conocimiento y dominio de las obras contemporáneas del Derecho Constitucional. Entre ellos pueden localizarse incluso tesis contrapuestas. aunque. además. el punto de partida y el punto de llegada de los mismos. identificación de áreas de consenso y de disenso y tampoco han experimentado una revisión armonizante. el título escogido es un manifiesto sintético. ha sido calificado de oscuro y. que para él tenía el carácter de un esbozo o programa. es la realidad salvadoreña. aunque no justificación. Sólo se destaca una situación interesante. que. no es sólo él quien inspira sus aportes. Frente a ello. Tampoco se realizará una relación de la obra de esos autores. Se dijo que el concepto de integración -eje central de su planteamiento.encabezan la ofensiva contra el método formalista y abstracto cuyo adalid fue Kelsen. Estos autores -además de Hermann Heller. extraer las consecuencias jurídicas pertinentes de la atribución al pueblo de la soberanía. No como algunas almas simples quieren que lo hagan los jueces para "uniformar criterio". además. sí hay una base común: todos los coautores de este libro han abandonado el esquema de obras precedentes." Es indudable que los autores de este libro no pretenden emular la obra de los grandes constitucionalistas del pasado. lo que significa abordar el problema en su misma raíz. de la abstracción lógica desvinculada de las realidades histórica y social y de la axiología. de allí que el calificativo de "salvadoreño" tiene un claro sentido limitativo. sino con el propósito de establecer un cambio de "perspectiva". pero. Es reiterado el señalamiento que las grandes concepciones básicas sobre el Estado y sobre la Constitución no han variado profundamente en las últimas décadas. manuales de gran utilidad. Ahora se ha comprendido y se reconoce que nunca una obra tan parca pudo haber estado más calmada de sugerencias. insuficiente o in-adecuado. Frente al predominio de la norma.los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña. claro está. De ahí que. Los autores de este libro se valen de los aportes de la dogmática constitucional contemporánea y no se quiere duplicar lo que tan meritoriamente han hecho. políticos y vitales. no con ánimo meramente iconoclasta (pues el Derecho no deja de ser un saber acumulativo). Es recomendable que sus autores realicen coloquios posteriores para discutir esos ámbitos de divergencia. ellos atienden los elementos sociológicos. Pese a esa falta de acuerdo inicial y a la necesidad de un trabajo posterior de armonización. poco concluyente. en relación a teorías constitucionales europeas. esto es. que pese a la dificultad de su comprensión es densa. que existen excelentes trabajos sectoriales. que actualmente sería prácticamente imposible de realizar individualmente. es valedero el postulado que formula Manuel Aragón: "es preciso vencer la inercia de viejas categorías. con el consecuente arrastre de viejas y superadas categorías que extralógicamente se ha tratado de incorporar a nuestra realidad.partir de 1928 con la aparición de dos obras: la Teoría de la Constitución de Carl Scmitt y Constitución y Derecho Constitucional de Rudolf Smend.era equívoco.aún inspira las construcciones argumentales de funcionarios o autores salvadoreños. pero que no se han escrito ya obras de dogmática constitucional que vengan a sustituir las clásicas. sino para enriquecer este valiosísimo esfuerzo pionero en El Salvador. El doctor Álvaro Magaña ha analizado en varios de sus trabajos que el principio monárquico -que nunca ha tenido nada que ver con nuestra realidad. susceptible de aplicaciones concretas y que la teoría de la integración del Estado es rica en consecuencias. . Pero ello no es todo. que en su mayor parte han consistido en una antología de pensamientos de autores foráneos. Varios autores contemporáneos han recogido esas sugerencias de Smend y de eso dan cuenta -expresa o tácitamente. recibió muchas críticas de autores de gran prestigio en aquella época. Los estudios de este libro no han supuesto una organización previa para conseguir uniformidad de enfoques. Rudolf Smend escribió su pequeño libro. las cuales todavía ocupan nuestro quehacer intelectual aunque sea para criticarlas. la teoría 15 constitucional de nuestro tiempo no puede ser más que la teoría jurídica de la democracia. exégesis de textos constitucionales de muy buen nivel.

JOSÉ ALBINO TINETTI Director de la Escuela de Capacitación Judicial. La mera circunstancia que ocho jóvenes abogados salvadoreños publiquen ahora sendos estudios de excelente nivel. Rol político-jurídico. Concepto <<constitucionalmente adecuado>>.Contenido esencial de la Constitución. 1. 1. pues la calidad de la obra satisfacerá las expectativas de múltiples miembros de nuestra comunidad jurídica. sino de un instrumento auxiliar para lecturas complementarias a lo que aporten aquel tipo de obras y la actividad del docente. la interpretación constitucional. Referencia a la idea de soberanía. (a) Consecuencia jurídica: <<Constitución>> del poder. rigidez y cambio constitucionales. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. (c) Consecuencia económica: Mercado y subsidiariedad estatal. o se presenta prácticamente desapercibido.Exordio. V. Constitución y Democracia. valor normativo de la misma. IV. 2. o alcanza tal importancia que motiva . II. No hay duda que los beneficiarios de este esfuerzo no se agotarán en los originalmente considerados. Rol técnico-jurídico. 1989.de la Constitución de una entelequia a un cuerpo normativo eficaz. podrán organizarse productivas actividades de discusión.15 Aragón. Atribución de la soberanía al pueblo.Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular. EXORDIO La noción conceptual de Constitución es un tema que... la teoría del control constitucional y la defensa de la Constitución. absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder. Madrid: Tecnos. El número de constituciones con las que hemos contado superaba hasta hace muy poco tiempo el de personas que habían escrito obras sobre esta disciplina. En lo que respecta al Derecho Constitucional este calificativo ha sido durante largo tiempo adecuado. No. Manuel. Están presentes en esta obra todos los contenidos generalmente considerados por la dogmática constitucional: Concepto de la Constitución. 2. III. su proyección material y formal. 2. Ella está destinada a servir de apoyo a las actividades docentes de las universidades. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. Uno de los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña calificó hace algún tiempo a esa comunidad de agráfa. Los mismos han sido abordados con rigor científico y con la profundidad adecuada a los propósitos de la obra. es un indicador positivo del desarrollo de la disciplina y un esperanzador augurio sobre el fortalecimiento futuro de la cultura constitucional de nuestro país. 1. como es en el ámbito estadounidense. Mediante lecturas dirigidas de partes del libro. Hay que tener claro que no se trata de un "manual" o de un "comentario".Rol de la Constitución.. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución.17. I. 2. Lo anterior es explicable. 1..Concepto de Constitución. (b) Consecuencia política: Principio democrático y republicano. Los autores de este libro han vivido una experiencia sin precedentes: su trabajo y sus actividades han estado directamente vinculados con un fenómeno inédito entre nosotros y es la transformación -aun en desarrollo. 3.p. CAPITULO 1 Concepto de Constitución (ideas para una discusión) Salvador Enrique Anaya Barraza* SUMARIO: I.

). Madrid: 1993. Sin embargo. de la descripción y/o explicación de las más destacadas elaboraciones hechas por la doctrina jurídica. 79. La labor en este campo se ha limitado. 1524. Sobre la importancia de la Teoría de la Constitución: "La idea de Constitución es objeto de un interminable debate teórico en el que se entrecruzan. diversas concepciones políticas (lo que García-Pelayo denomina conceptos de Constitución).que dominan en nuestro país. base y fundamento de todo el saber jurídico": en Rubio Llorente. pág. sin advertir siquiera el contexto ideológico-político o histórico en que se produjeron aquéllas.. de la otra. Maestre en Derecho Internacional. 2 No interesa al Derecho otras acepciones del vocablo. ver Rubio Llorente. vol. el Derecho y la relación entre ambos (. pág.. CEC. y. y en la mayoría de los textos que mencionan el tema. se recurre a la transcripción de formulaciones elaboradas por autores extranjeros. diversos modos de concebir el Estado. en Francisco Rubio Llorente. la Teoria de la 1 Constitución . o del mismo autor: "Es cosa sabida que. La pervivencia de la concepción primipenia de Constitución es lo que motiva que en Estados Unidos de América no se plantee como problema su concepto. La complejidad del debate y su riqueza han dado como resultado que esta idea se convierta en objeto de una disciplina específica (la Teoría de la Constitución. No es fin de estas cuartillas. sino el contexto político-ideológico y/o histórico). agotar una discusión. en nuestro tiempo. casi siempre. devaluándola a tal grado que la mayoría de los operadores jurídicos siguen considerándola un instrumento sin valor normativo. a un simple acopio de elaboraciones foráneas y.en El Salvador. Sobre la inoperancia de tales conceptos en la ciencia jurídica. ___________________________________________ 1. el cual obvia el problema. Constitución.todo un sector de análisis y/o estudio en el Derecho Constitucional. la necesidad que el concepto sea "constitucionalmente adecuado". Ex colaborador jurídico de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. pág. I. 80. como una simple declaración de propósitos políticos. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. 1995. Plantear los tópicos y/o problemas básicos que supone una discusión sobre el concepto de Constitución es el propósito de estas líneas. Profesor de Derecho Procesal Constitucional. para realmente potenciar la aplicación de la Constitución es indispensable reexaminar las nociones -básicamente intuitivas o hasta emotivas. la Teoría de la Constitución tiende a ocupar de manera cada vez más acusada el lugar que antes ocupó la Teoría del Estado como regina scientiarum. sino de la consignación de las ideas conclusivas del autor sobre el tema (casi un "pensar un voz alta"). Madrid. Civitas. pues sólo así es puede superar el "emotivismo" jurídico que muchas veces se presenta en el país. asumiendo falsamente que existe un consenso al respecto. se ha reducido a la mera copia de definiciones de destacados teóricos.. es conveniente precisar los presupuestos de aquélla en dos aspectos: en primer lugar. la necesidad de una explicación científica del concepto de Constitución. como ciencia primera. Por ello.. pues. La forma del poder. Licenciado en Ciencias Jurídicas. es iniciarla -o al menos replantearla. pues las mismas se han caracterizado por una idea "política" de la Constitución. en concreto. ______________________________________________________ * Abogado en ejercicio de la profesión. No se trata. ni tampoco los conceptos ajurídicos de Constitución. que es una teoría del Estado constitucional). por ello. Dada la casi inexistencia de esta discusión en el ámbito jurídico nacional. En El Salvador no ha existido discusión sobre el concepto de Constitución como idea jurídica2-. no el mimetismo de una formulación doctrinaria elaborada para explicar una realidad jurídica distinta (y no importa tanto el ámbito geográfico. . La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). en segundo lugar.. en muchas ocasiones. de una parte. el presente artículo consiste básicamente en una toma de posición sobre el concepto de Constitución y la exteriorización de las razones de asumir aquélla. sin ningún esfuerzo por "tropicalizar" la formulación teórica.

sino el próximo e inmediato. en los mismos términos: "Esto es algo que no puede ofrecer una teoría general y abstracta insensible. NECESIDAD DE EXPLICACIÓN CIENTÍFICA DEL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN En toda actuación de un operador del derecho existe una concreta idea.. CONCEPTO "CONSTITUCIONALMENTE ADECUADO" Otra idea básica a tomar en cuenta es que el concepto de Constitución a formularse debe ser -para que sea jurídicamente útil..un "concepto . condiciona ineludiblemente el producto final. 2. o. una estructura peculiar y es. XXV. pág. no es otra cosa que ignorancia sobre nuestros propios actos3. 1996. al menos en el sentido que los juristas lo utilizamos". es entonces tarea ineludible de todo operador del derecho. sobre todo. en la forma del poder. En el intento de no incurrir en tales defectos metodológicos. social o económica de un país por medio de un concepto jurídico conduce.. ni quien ha de aplicarlo en la práctica. 5 "La acepción puramente descriptiva del término. la idea misma del Derecho. Madrid. 4 Como explica Rubio Llorente: "Como juristas no nos interesa conocer el origen remoto y mediato de las normas. El Derecho es seguramente un producto social. es para la biología el concepto de legitimidad. El concepto de Constitución debe construirse con arreglo al método científico. o a verdaderos galimatías que sólo caben calificar -recurriendo a Borgesde <<geometría vegetariana>> o <<repostería decasílaba>>.. y es vano e estéril cualquier intento de prescindir de esa conexión. La compresión de los fundamentos ideológicos y políticos del concepto de Constitución que utilizamos. noción o concepto de Constitución -que es la base de su específica <<teoría de la Constitución>>. En La forma del poder.. tiene una realidad propia. así como la aprehensión misma del concepto.1.. no un concepto político o sociológico. pues ese concepto resulta indispensable para referir al todo del que forman parte las heteróclitas y atípicas normas que integran la Constitución y sin esa referencia a la totalidad no es posible interpretarlas". 1. ni quien pretende cultivar el Derecho Constitucional como disciplina. o al esfuerzo inútil5. pues deriva en expresiones lingüísticas vacías de contenido.refleja un concepto de Constitución. o configuración. en virtud de esa necesidad. 80. una mediación necesaria que. Intentar explicar la totalidad de la realidad política. que no enmarque la Constitución en la realidad político-constitucional y sus peculiaridades históricas". como.. pueda ayudarnos a comprender una noción fundamental del sistema jurídico. ver Rubio Llorente. Insuficiente y desfasado de la realidad. ver Konrad Hesse. pero el Derecho en abstracto. en el presente trabajo se explicitan las bases del concepto de Constitución que suscribimos. sólo que en nuestro país (lamentablemente la mayoría de veces) el operador no se está consciente de ello. el Derecho concreto. en Constitución y derecho constitucional. supongo.. al respecto. pág. sea cual fuere la condición en la que se lleva a cabo es aplicación. es tan inútil para el Derecho. Y es ésta la primigenia aclaración: Se trata de formular un concepto jurídico de Constitución. en la forma del poder. Y es que obviar la normativa constitucional para la comprensión y solución de un caso -su práctica ausencia en los parámetros de decisión. de modo tal que sin incurrir en un exagerado e ingenuo "cientificismo" de las disciplina sociales. en Manual de Derecho Constitucional: IVAP y Marcial Pons. XXV.. pág. pág.. pueden prescindir de un concepto de Constitución. o complexión. cada derecho". _______________________________________________ 3 Rubio Llorente. expone: "Como se ha dicho muy autorizadamente. pues éstos corresponden a otras ciencias4.. Pretender aplicar la Constitución sin tener conciencia de qué es lo que aplicamos. pero concepto de la Constitución al fin y al cabo. explicitando sus fundamentos y razón de ser. como equivalente de estructura..

La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII:<<Él más fuerte no es nunca bastante fuerte para ser siempre el señor. 234. SUPUESTO BÁSICO DE LA CONSTITUCIÓN: SOBERANA POPULAR Ya que cualquier concepción de constitución nos remite a la idea de poder entendido. sólo tiene sentido si se le concibe como parte de una específica forma política. 8 Sobre el sentido de la expresión <<Familia de Estados Constitucionales>>. No siendo útil un concepto jurídico de Constitución que sea universalmente válido. ________________________________________________________ ____________ 6 "Para la teoría del Derecho Constitucional un concepto así resultaría vacío de contenido y. por un lado.. el Estado Constitucional. Madrid. útil para resolver los problemas concretos y actuales9 y. 9 Como bien dice Häberle: "Cada nación en particular varía en cuanto al tipo Estado Constitucional en función de cada historia cultural y política". comparativamente en el espacio y en el tiempo". distinguir los fundamentos filosóficos y éticos de ésta frente a otras explicaciones del poder. El equilibrio entre las dimensiones mesojurídica -un sistema jurídico concreto. 1.es indispensable para que el concepto de Constitución sea. pág. a una ideología específica. a un acervo jurídico. Madrid: 1997. incapaz de fundamentar una comprensión susceptible de encauzar la resolución de los problemas constitucionales prácticos planteados aquí y ahora.. por supuesto. 235. XXVI. siendo que la noción de Constitución como idea jurídica responde a una concreta génesis histórica. Sólo la conciencia de esta historicidad permite la comprensión total y el enjuiciamiento acertado de las cuestiones jurídico y político constitucionales". 11 "Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII. como producto social. pero no Herrschaft: se impone en razón de su capacidad para doblegar la voluntad ajena. en Häberle. 10 Sobre los efectos beneficiosos de la tendencia a la "globalización" de las nociones básicas del constitucionalismo: "Sobre todo hoy. surge de las relaciones existentes entre los hombres. en El recurso de amparo en el sistema. no de voluntad..Ahora bien. coherente con el actual desarrollo del mundo del Derecho10.. un acto de prudencia. pág... Es poder desnudo... La forma del poder . El poder... ¿qué es un derecho que perece cuando la fuerza .. en Constitución y Derecho Constitucional en Manual. Dykinson. Desde el momento en que la normatividad de la Constitución vigente no es sino la de un orden histórico concreto. en Rubio Llorente. no siendo la vida que está llamada a regular sino la vida histórico-concreta. ver Peter Häberle. responde a coordenadas de tiempo y lugar.. 249. el constitucionalismo. 3-4. 2a. la singularidad de sus normas y sus problemas han de ser comprendidos desde una perspectiva histórica. Escritos de Derecho Constitucional (Selección). Sin embargo. si no transforma su fuerza en derecho y la obediencia en deber (. CEC. cultural. 1992.) Ceder a la fuerza es un acto de necesidad. su contenido. El recurso de amparo en el sistema germano-federal de jurisdicción constitucional. pág. pág. pero no señorío. ver Hesse. Edición. Macht. II. Ello obliga a abandonar cualquier esfuerzo tendente a construir un concepto jurídico de Constitución que sea válido en todo tiempo y lugar.. a lo más..constitucionalmente adecuado"6.. individual y concreta". en colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica. pero el poder que nace de las relaciones fácticas no es todavía poder político. El recurso de amparo en el sistema. por lo mismo. como fenómeno social. 7 "Parte del reconocimiento de que la Constitución de una concreta comunidad política. pues desde el annus mirabilis de 1989 tienen una oportunidad única el Derecho Comparado y la Historia del Derecho: trabajar juntos en el tipo "Estado Constitucional". pero no puede pretender la obediencia como un deber de los sometidos. pág. pues el Derecho. en Konrad Hesse. cuyo quebranto justifique el empleo de la fuerza". en su perspectiva jurídica11 -. también es cierto que un concepto jurídico de Constitución válido en la actualidad. es indispensable consignar algunas referencias a la idea constitucional del poder... la única cuestión que cabe plantearse en el contexto de la tarea de exponer los rasgos básicos del Derecho Constitucional vigente es la relativa a la Constitución actual.. de una específica forma de Estado. por otro lado. págs.. es. el concepto debe elaborarse a partir de su intertextualidad7.y macrojurídica -la pertenencia a una "familia de Estados Constitucionales" 8. es indudable que aquél debe responder a un concreto sistema jurídico.

2. voz en Enciclopedia. con un fundamento ético que sea respetuoso del rigor filosófico y con una sistemática propia del método científico. págs. LA DIGNIDAD HUMANA COMO PRESUPUESTO DEL SISTEMA POLÍTICO Y JURÍDICO A la noción jurídica de soberanía preside. pág... edición.Convengamos. Si bien es cierto que la idea de dignidad humana está estrechamente vinculada -en su origen. sino en la condición carismática de quienes lo ejercen. la comprensión que todo ser humano es digno. 13 1a acepción de voz soberano en Diccionario de la Lengua Española. REFERENCIA A LA IDEA DE SOBERANÍA La idea de poder remite a la noción de soberanía. siendo pacífico consenso en la cultura política y jurídica de hoy en día que deben rechazarse las explicaciones místicas del poder15. El contrato social. ver Jean Touchard. 1. La afirmación humanista es así premisa de cualquier justificación del poder17.. pues. Históricamente la soberanía ha correspondido a distintas entidades: el líder religioso. etc. hoy en día tal concepción es innecesaria y podría ser que hasta inconveniente18. 24. sin embargo. en el sentido que debe partir de la noción del respeto a todo ser humano. "aquel en último témino lo ejerce" [el poder]14. que fuerza no constituye derecho..a una concepción iusnaturalista del orden jurídico (ley divina.cesa? Si es preciso obedecer por la fuerza. desde hace varios siglos han quedado prácticamente superadas las justificaciones personalistas o teológicas del poder. que no debe nunca considerarse cosa. el caudillo.. ver Rubio Llorente. Barcelona. por lo que el fundamento ético de cualquier posible teorización del poder debe adoptar.). 1992..al poder excluido de límite y -en el plano subjetivo. pág. Una vez negado que el poder posea una validez a priori. 1987. y que no se está obligado a obedecer sino a los poderes legítimos>>. etc. San Salvador. por su sola existencia. en Jean-Jacques Rousseau. Teoría de la Constitución. no se está obligado (. 1889. y si no se está forzado a obedecer. y. si desea ser tomada en serio. expresión indicativa de "autoridad suprema del poder público"12. no se necesita obedecer por deber. 1996. por ello. es indispensable buscar una explicación racional del poder: una justificación agnóstica del poder16. Madrid.). 3a edición. o en su identificación con determinados valores ideológicos o nacionales". Historia de las ideas políticas. 21a.. pág. y por ello no cabe hablar de Constitución en aquellas estructuras de poder en las que éste fundamenta su pretensión de legitimidad no en normas. 15 Para un acercamiento a las distintas justificaciones del poder. como idea primigenia. tomo II. La necesidad racional de admitir la dignidad humana . Ariel. 1996. regla moral. 16 "..a la entidad que "ejerce o posee la autoridad suprema e independiente"13. 1889. Tecnos. que aquél. y para la comprensión de aquéllas en el contexto histórico y filosófico. pues. el vocablo soberano se entiende referido -en el plano objetivo. Santa Fe de Bogotá. o sea producto de una revelación o decisión divina. Madrid. 14 Karl Loewestein.. tiene dignidad. Teoría políticas clásicas de la formación del Estado. UCA. en Constitución. Real Academia Española. Una explicación del poder debe cumplir actualmente. ver Ernesto Rey Cantor. 1525. la dignidad humana. pág. 27-28. 5a edición. _____________________________________________________ 12 2a acepción de voz soberanía en Diccionario de la Lengua Española. el rey..

87. en todo caso se trata de perspectivas distintas pero coincidentes en esencia. desde la perspectiva del método y de la teoría del conocimiento. El dualismo alma-cuerpo.). 27.. suplantando éste al naturalismo cosmológico y al teologismo (. en Los derechos del hombre: orígenes y propestiva.. La noción de libertad20. colocando al hombre en el primer plano de la escena filosófica. una . como calidad atribuible al ser humano. ver Rubio Llorente. son otros rasgos que convergen hacia al antropocentrismo. otorgándole el status y la dignidad de sujeto por la cual se valora el ser racional y el proceso de perfeccionamiento.cepchile. ver Simone Goyard-Fabre. y para una introducción a la crítica. "un ser con"19. Pero lo idea de dignidad humana se convertiría en una expresión sumamente ambigua -o recurso último en tiempo de crisis. "un ser entre". Pero será con Descartes cuando el hombre devenga verdaderamente el centro de referencia de la reflexión filosófica. la libertad y la igualdad.del sistema político y jurídico actual. es como dirían los iusfilósofos. pero cuyas disposiciones transpiran una concepción personalista de la organización jurídica de la sociedad. abre el camino de la cultura humanista del mundo occidental moderno". hay dos nociones que son consustanciales a la dignidad humana. Método científico y principios jurídicos del gobierno constitucional. etc. .Pero como creación misma del ser humano. Así. El Estado no se agota en sí mismo. el Estado no se concibe como organizado para el beneficio de los intereses individuales. el primado del pensamiento sobre el hombre. La dignidad humana se conviene así en fundamento del sistema político y jurídico: "El proyecto. la diferencia esencial entre la humanidad y la animalidad. Universidad Carlos III de Madrid y BOE. Los orígenes filosóficos del concepto jurídico de Constitución se remiten a la idea del ser humano como ser libre. La forma del poder. cuya concepción filosófica ciertamente no está basada en aquellas doctrinas. pero históricamente es una conquista: "La filosofía.. . constituye pilar fundamental -precisamente por su efecto caracterizador de la humanidad. pág. pág..).el fin último del Estado. en Estudios políticos. y para Locke libertad es el derecho de conducirse y disponer de los bienes como convenga a su titular. a tal efecto.. sino el de las personas como miembros de una sociedad. a las doctrinas iusnaturalistas. la política y el derecho tenían en la Antigüedad y en la Edad Media un horizonte cosmo-teológico donde la referencia a lo humano cobraba necesariamente un carácter derivado o secundario (. ________________________________________________ 17 Hoy se asume esta idea como evidente. si bien para Kant libertad es la facultad de no obedecer a otras leyes externas sino a aquellas a las que se ha podido dar consentimiento. Madrid. La realidad social es tan fuerte como la realidad individual...viene impuesta no por el <<derecho natural>> sino como imperativo lógico de la posibilidad de la convivencia humana pacífica. El hombre no es simplemente un ser.). sea en una perspectiva esencialmente ética. no es una entelequia intrascendente. 1994. sino creación de la actividad humana que trasciende para beneficio de las propias personas. sea en una visión primordialmente económica. 18 Sobre la inconveniencia de la fundamentación iusnaturalista de la dignidad humana. es el hombre mismo. y..cl/cep/docs Por eso se dice en el Artículo 1 que "la persona humana es el principio y el fin de la actividad del Estado. edición electrónica en www. en colectivo Problemas actuales de los derechos fundamentales.. "un ser para".si no se le dota de contenido concreto. la persona humana. empieza por definir los fines del Estado en relación con la persona humana (. Es prácticamente inconmensurable y ciertamente vano referirse a un concepto genérico de libertad21. ver Enrique Barros Bourie. Sin embargo. y a efectos jurídicos interesa la libertad entendida como ausencia de impedimentos para la posibilidad de alternatividad de la acción22.

23 Para una introducción a estos dos autores. el liberalismo no se reduce a una ideología en derredor del concepto de propiedad privada. consignó: "Teniendo en cuenta las anteriores consideraciones. Es importante indicar que el carácter fundamental y fundamentador de la libertad para justificar el sistema político y jurídico es el factor unitario de una multiplicidad de corrientes acogidas bajo el término común de liberalismo 25. México. en colección Diez años de la Constitución de El Salvadr. La formulación del texto constitucional no refleja con precisión la base filosófica que aducen los miembros de la Comisión de Estudio. y Ángel Sermeño. en Metapolítica. es decir. UTE. en Página Latinoamericana de Filosofía. por lo que el inciso primero del Art. abril-junio de 1998. es indispensable señalar .. 20 Sobre la libertad como derecho.sino la libertad. "autodeterminación" o "autonomía" -. 6. es innegable que en nuestro país las ideas liberales fueron .verbigracia. ver José F. sobre todo si se toma en cuenta que el mismo se desarrolló con fundamento en el manejo de los bienes agrícolas. la facultad de tomar decisiones sin verse determinado por la voluntad de otros.denominada clásicamente "libertad positiva". La primera refiere una cualificación de la acción. de sus necesidades espirituales"26. Teoría de los derechos fundamentales. enero de 1997. Teoría de los derechos. Fernández Santillán. sino que ha de limitarse a concretar algunas concretas manifestaciones de la libertad jurídica en el sistema constitucional. además de la imposibilidad de controlar las actuaciones arbitrarias del poder24. vol. San Salvador. 211. 1 de la Constitución reza así: "Art. 22 Para el tema de la libertad como relación triádica. número 1. incluido el Estado . pág. Hobbes y Rousseau: Entre la autocracia y la democracia. edición electrónica en www. 21 Sobre tal dificultad. La redacción final del articulo 1 varió por propuestas hechas durante la Sesión Plenaria de la Asamblea Constituyente.. lo que jurídicamente interesa es que la libertad como calidad atribuible al ser humano. y. FCE. es decir. como se deduce tanto del artículo 2 como del artículo 8. desde luego. 230. Y es que la ausencia de reglas básicas para la convivencia humana supondría una situación de inseguridad. social. pero en todo caso es patente la voluntad constituyente..A pesar de lo aseverado en infinidad de oportunidades acerca de la multiplicidad de los significados de "libertad". Por otra parte. de la seguridad jurídica y del bien común". Locke y Kant.el contenido esencial de ese derecho general de libertad otorgado por la Constitución. no corresponde e esta sentencia hacer un análisis sobre la libertad.. del mismo autor. Sin embargo. CEC. sin ser obligado a ello o sin que se lo impidan otros sujetos . el bienestar material y no se ocupa directamente. ________________________________________________________ __________ 19 Informe Único de la Comisión de Estudio del Proyecto de Constitución [1983]... debe partirse del hecho que la constitución salvadoreña califica de derecho fundamental no sólo a determinadas libertades. y por tanto sobre la suma dificultad y sin más en baladí intento de formular una definición de ella.El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. 1992..1983-.cepc. núm.ello requeriría un exhaustivo estudio de filosofía jurídica. libertad de expresión. política y moral.. ya que . ambos de la Constitución. 25 Para una introducción a los esfuerzos de la filosofía liberal por precisar sus conceptos básicos. la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. págs. excede las formulaciones que pregonan que aquél se circunscribe a procurar "el progreso externo. en el ordenamiento constitucional salvadoreño el derecho general de libertad también comprende la situación en la que una persona tiene la real posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo. 1a reimpresión. 1993: pág.. El renacimiento de los liberales: Una reflexión desde América Latina. oculta una fuerte capacidad configuradora de la misma. lo que conduja que el llamado <<derecho natural a la propiedad privada>> se entendió casi exclusivamente como derecho a la posesión individual de tierras27..propuesta política y jurídica basada en la libertad23. debe aclararse que éste no debe reducir se a un "liberalismo economicista" o de signo exclusivamente económico. ver Pablo di Silveira. 17-95. Filosofía de la liberación versus filosofía liberal. para que realmente funcione.Si bien muchas veces el derecho general de libertad se ha entendido circunscrito a la posibilidad de obrar o de no obrar.requiere. 211-218. Aún más.aún brevemente y sobre la base del sistema constitucional salvadoreño . ver Alexy. en sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994. Transcripción tomada de anexo III de Constitución de la República de El Salvador. 1993. ser garantizada mediante normas. como ideología de propuesta política y jurídica. ver Robert Alexy. que. en el proceso de inconstitucionalidad No. que está organizado para la consecución de la justicia. En todo caso. 1.además de no ser pertinente . Madrid. bajo la pretensión de no proponer un modelo de sociedad.mex/metapolitica Y es que el liberalismo. 2.que constituye lo que se conoce como "libertad negativa"-. la segunda una cualificación de voluntad".

). pero muy distante del en cuanto a los que. en Víctor Ferreres Comella. del pueblo (debe clarificarse que pueblo no es la mera multitud de individuos agregatio. Junto a la idea de libertad está la idea de igualdad29. que en nuestro país debían ser los campesinos al dotarlos de propiedad personal.html 27 Sobre la conexión histórica entre liberalismo y propiedad: <<La finalidad [del liberalismo originario] era asegurar a los individuos un status de independencia frente al poder de dominación estatal: sólo pueden participar sin miedo en la deliberación y discusión públicas aquellos que no se hallan en situación de dependencia económica.Es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas. 28 Sobre este debate.. CEPC.. ATRIBUCIÓN DE LA SOBERANÍA SL PUEBLO A partir de idea de la dignidad humana corresponde intentar una explicación racional del poder en la sociedad: Si se parte de la admisión de la libertad e igualdad de los seres humanos. 1997. SOBERANÍA POPULAR.. pues una comunidad de individuos libres necesariamente es una comunidad de individuos iguales -ética y jurídicamente-. en el proceso de inconstitucionalidad No. pág. debe tenerse presente que en las últimas décadas el liberalismo.es/laopinion/articulos/justicia. convirtiéndose. Con este presupuesto.por parte de las autoridades administrativas y judiciales . según sus preceptos filosóficos.) es indispensable consignar algunas precisiones básicas sobre la configuración constitucional de dicho derecho fundamental [igualdad].. . debían ser los beneficiarios.shadow. regla que vincula al legislador. plantea entre sus problemas esenciales el de la justa distribución social de los bienes con el fin de crear una sociedad más justa28. Sin embargo. en www. Madrid. política y jurídica. 3. consagrado en el inciso primero del artículo 3 de la Constitución. Lo que corresponde recuperar hoy en día del liberalismo son sus tres grandes aportaciones: el valor de la libertad. ________________________________________________________ _____________ 26 Para esta visión del liberalismo. la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley . las deficiencias sociales y políticas -pero sobre todo económicas. en definitiva. ver Ludwing Von Mises. la conformación de una entidad social distinguible por su historia y su conciencia de sí)31. la noción de tolerancia y la dimensión de las personas en la configuración de la esfera pública. sirve de introducción Salvador Rus Rufino. no necesariamente estatal.acogidas por políticos e intelectuales para la transformación del agro en detrimento de las comunidades que usufructuaban gran parte de las tierras cultivables. 74. la Sala de lo Constitucional. en la parte que literalmente dice: "Todas las personas son iguales ante la ley". sin renunciar a sus postulados básicos. si se acepta que cada persona es <<señor>> de si. en una acción política inspirada en un liberalismo limitado al fomento de la propiedad individual.sigloxxi/org/lib-01. en la citada sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994.htm 29 Sobre la igualdad como derecho en nuestro sistema constitucional.. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las .net/rivero/liberamises. sino a la sociedad) sólo puede predicarse del <<cuerpo social>>. Justicia constitucional y democracia. 17-95. Introducción al liberalismo. expuso:" (. Además. y ello porque ningún ser humano está autorizado a priori a ejercer dominación sobre otro ser humano30. Por ello era tan importante para el primer liberalismo la destrucción de los lazos de dependencia personal que eran propios de la sociedad feudal.htm ó www. resulta obligado asumir que la soberanía (referida ya no al individuo. (. La justicia en el pensamiento jurídico angloamericano. en www.elwebjuridico. La protección de la propiedad privada servía para garantizar el sentimiento de independencia sin el cual la participación en el proceso político no podía considerarse auténticamente libre>>.que el liberalismo economicista generó en nuestro país no autoriza a desechar el liberalismo como propuesta filosófica.Como se sugiere del texto mismo. es imperativo admitir el señorío de la comunidad respecto de sí misma.sino la asociación de la comunidad -association-.como un mandato de igualdad en la formulación de la ley.

no puede obviarse que nunca dos sujetos jurídicos son iguales en todos los respectos. 36.. pág. considero que está fuera de duda que el hombre no puede incluirse en esta donación y que.. Y es que si se acepta como válido que las nociones de libertad c igualdad son atribuibles y predicables respecto de los seres humanos. a la sociedad. tomaba en otro tiempo el nombre de ciudad y toma ahora el de república o de cuerpo político. pues. es obligado admitir que cada persona es <<soberana>> respecto de sí y. la técnica más recurrida .quizá por su amplitud . al pueblo. al compararlo con sus semejantes. su yo común. en primer lugar. cuando es pasivo. Madrid. Esta persona pública que así se forma. consecuentemente. se ha llegado a determinar que los juicios de igualdad que constatan la igualdad con respecto a determinadas propiedades. No puede ser -respetando la racionalidad. Dos ensayos sobre el gobierno civil. 83 de la Constitución. lo que representa a la vez la idea de la injusticia y de la más absurda sinrazón>>33. son juicios sobre relaciones triádicas. 1991. En nuestro sistema jurídico dos disposiciones reflejan esta idea: en primer lugar. Por lo tanto. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos. aunque no arbitraria de quien elige el criterio de valoración.de otro modo. el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos.mismas situaciones fácticas. de una igualdad valorativa.comúnmente denominado tertium comparationis -. 28. 72. en vez de la persona particular de cada contratante. Espasa Calpe. por ello.. Así. (a) Consecuencia jurídica: Erigir. que es llamado por sus miembros Estado. La soberanía popular es. en Rousseau.) Sin embargo. Para que la . al trasladar tal noción al grupo social. ya que atribuir <<poder soberana>> a una persona con exclusión de las restantes sería <<hacer daño a todos en beneficio de uno solo. sino que tanto la igualdad como la desigualdad de invididuos y situaciones personales es siempre igualdad y desigualdad con respecto a determinadas propiedades. en segundo lugar. a aquél corresponde el poder constituyente y. las convenciones como base de toda autoridad legítima entre los hombres".. toman colectivamente el nombre de pueblo>>. resulta imperativamente lógico atribuir la soberanía a la totalidad de la colectividad. consecuentemente. a la colectividad. compuesto de tantos miembros como votos tiene la asamblea. A partir de las premisas señaladas. o de forma gráfica. el cual recibe de este mismo acto su unidad. construir y limitar el poder. el pueblo. en la aplicación de la lingüistica estructural al análisis de las proposiciones jurídicas. pues. de una igualdad valorativa relativa a igualdad valorativa relativa a determinadas consecuencias jurídicas". pág.) De lo cual. aquélla ha de referirse necesariamente a uno o varios rasgos o calidades discernibles. quedan.Ante la imposibilidad de la igualdad universal. dicho con otras palabras. un cuerpo moral y colectivo. o. en John Locke. pero que resulta relativizada de dos maneras: se trata. soberano. respecto a los asociados.. que la ejerce en la forma prescrita y dentro de los límites de esta Constitución". en Rousseau. pues. 30 Expuesto magistralmente: "Puesto que ningún hombre tiene una autoridad natural sobre sus semejantes.) .. y puesto que la Naturaleza no produce ningún derecho. por la unión de todos los demás. los juicios de igualdad son juicios sobre igualdad parcial. que en la parte inicial dice que el "poder público emana del pueblo". Al atribuirse al pueblo la titularidad de la soberanía. su vida y su voluntad. cuando es activo.para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de "tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual". casi poética. a Adán sobre su descendencia (. es soberano respecto de sí.(. Locke: "Y en estas palabras no cabe el menor resquicio que nos permita forzar su sentido y hacerlas significar que se trata de la donación a un hombre del dominio sobre otro. y éste no viene impuesto por la naturaleza de las realidades que se comparan. y. sin que suponga aceptar la noción roussoniana de pacto social: <<Este acto produce inmediatamente. si reconocemos que éstos trascienden su calidad de individuos y constituyen personas. la única fuente de poder que puede justificarse racionalmente.Si es claro que la igualdad designa un concepto relacional. pág.. Se trata.. (. a la <<soberanía de la persona>> corresponde la <<soberanía del pueblo>>32. 86 de la Constitución. el Art. pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. esto es. El contrato social. es necesario aceptar (para conservar la coherencia racional) que la estructura unitaria de esa colectividad. 31 Con riqueza gráfica. por tanto. en este iter de precisar la estructura del derecho a la igualdad en la formulación de la ley. no una cualidad de las personas. que consagra que la "soberanía reside en el pueblo. el Art. sino su determinación es una decisión libre. hay límites naturales que lo imposibilitan. lo que obliga a recurrir a un término de comparación . a Adán no se le otorgó dominio alguno sobre los de su propia especie". El contrato social. la soberanía popular se convierte en presupuesto de la Constitución34. poder. una igualdad fáctica referida sólo a alguna y no a todas las propiedades de lo comparado.

Construye46 el poder porque lo organiza. pág. 33 Emmanuel-Joseph Sieyes. de una noción factual se trasciende a una noción jurídica41.__________________________________________________ _______________________ 32 Una posición equivalente expone Ferreres Comella -quien dice basarse en Habermas-: <<. para que una comunidad política funcione como tal. que me parece es el peor de todos. pág. 1988. 6).. construir y limitar el poder39. de esta permanente acogida y asimilación de sus miembros>>. sin embargo. el Derecho es el mundo de la limitación y también de la relativización. Para ampliar y profundizar en la idea de la unidad política como cometido social. Así. considerado en sí mismo. 1526.. Tecnos. Con esta premisa adquiere plena validez la afirmación que de la Constitución derivan todas las instancias del poder45. a desvirtuarlo. pág. quieren llenar el fin de ella (. no puede jurídicamente caracterizarse. Esto es lo que se llama la constitución de este cuerpo. que no es. 35 "El poder constituyente. simplemente.). y ello por el mecanismo de "dar" al poder factual "un carácter o categoría que antes no tenia"44.. Así. forma y leyes apropiadas para llenar aquellas funciones a las cuales se le ha querido destinar.. Párrafos adelante de la frase transcrita añade: "A mi juicio. Constitución y Democracia. La necesidad de esa hipotética unidad no significa. puesta continuamente en duda. y se originan históricamente de manera simultámea (son <<co-originarios>>). sino que requiere poseer un orden. Erige el poder porque transform el poder desnudo en poder jurídico40. Introducir lo absoluto en el Derecho lleva.. es requisito sine qua non el establecimiento de normas jurídicas. sino una realización cultural que como tal realidad de la vida del espíritu es fluida. instituye"42 el poder jurídico43. Dicho en otra forma. CEC. a él pertenece el poder constituyente". pág. juridicidad. una "forma organizada". 5. hacer un todo". Y ello porque el Derecho no opera con términos absolutos. de la forma38. que la Constitución crea y mantiene".). Es evidente que no puede existir sin ella (.. CEC. en el mecanismo para erigir. en Sieyes. pues el todo social es y sigue siendo únicamente la <<estructura unitaria>> de las partes individuales que participan en la vivencia global>>.-. Rubio Llorente señala el carácter previo de esta noción: "La Constitución ha de partir siempre en consecuencia de la hipótesis de una unidad de voluntad. 38 "Es imposible crear un cuerpo para un fin sin darle una organización. pág. Constitución y derecho constitucional. 30. 36 Ya lo señalaba Sieyes: "Los asociados quieren dar consistencia a su unión. en Smed. 104-105. Y no siendo el Estado una realidad apriorística o natural37. aún queriendo y obrando. voz en Enciclopedia. no es pequeño el mal que se causa a los hombres al envilecerlos" (pág. Madrid. 61. pág. 1985. Constitución y Democracia. ciertamente. pág. indispensable. una gran parte de su procesos vitales son. en Rudolf Smend. necesariamente requiere de una forma. Así. Madrid. como poder sin límites. la Constitución se convierte. que frecuentemente se identifica con la idea de nación. pág. 57. es lo que se denomina Constitución. los privilegios honoríficos tienen un vicio más. en ¿Qué es el Estado Llano?. como unidad 36. pág. ver Hesse. consagra sus . pues. 1989. necesidad continuamente de renovación y desarrollo. concluir en la idea de ser colectivo que se justifique a sí mismo: <<No surge aquí una persona supraindividual. Resulta necesario. el único método de articular realidades sociales es a través de la organización.no puede imaginarse abstractamente. Esta unidad hipotética no debe ser por eso confundida con la unidad del Estado. Le es preciso a la comunidad una voluntad común.. pues el orden político -y el Estado que genera. en Manuel Aragón. convirtiendo al Derecho o en una teología o en una metafísica". contenido en publicación ¿Qué es el Estado Llano?. ¿Qué es el Estado Llano?. de ninguna manera. simultánea e indisolublemente. consecuencia de esa renovación. en Constitución y derecho constitucional. lo distribuye y ordena. la Constitución "funda. especialmente en el Estado. Como en cualquier otra agrupación. 28. fundamentado en la soberanía popular y organizado mediante normas jurídicas. consiste en que tienden a envilecer a la gran masa de ciudadanos y. 103. en Constitución. Escritos de derecho constitucional. A esa forma del poder político y jurídico.la <<autonomía pública>> (la soberanía popular) y la <<autonomía privada>> (los derechos humanos) se presuponen mutuamente desde un punto de vista conceptual. en Aragón. que el soberano se exprese jurídicamente: El soberano que no se expresa a través del Derecho es una noción política de imposible normativación35. sino un producto social de realidad histórica y concreta. pág. 7-15. 34 O dicho de modo equivalente: "La soberanía reside en el pueblo y. Madrid. 70.dignidad humana pueda ser respetada es indispensable la organización jurídica de la sociedad. en Justicia constitucional y democracia. sin la unidad de voluntad ella no conseguiría. indicando sus interrelaciones y su control. Ensayo sobre los privilegios. por tanto. lo estructura.. es decir. como los únicos principios de legitimación que son posibles en la modernidad>>. 37 <<El Estado no es un fenómeno natural que deba ser simplemente constatado.

se designe con el mismo término que se utiliza para la constitución e una asociación>>. en Rubio Llorente. pág. Y esa obligación racional de la limitación del poder conduce a la distinción entre poder constituyente y poder constituido. pág.. pág. Construir es formar un conjuto. FCE. pág.) la constitución de una asociación es el acto por medio del cual se crea un Consejo de Dirección y se establecen sus estatutos. Dar a una persona o cosa un carácter o categoría que antes no tenía".".. que la actividad política. la de crearlo: forma dat esse rei. lo verdaderamente importante es que este modo.fines. por ende. 46 Ocupo el verbo construir en el sentido utilizado por Barcia: "Construirse se compone de con. XXVI. preserve su propia existencia. 214. págs. Tecnos. señalando sus fronteras y alcances.. es Sieyes. 116. independientemente del significado técnico de este acto. 1998. es decir. la noción de poder ilimitado se vuelve una contradictio in terminis. sobre todo.. es preciso añadir el interés que tiene la nación en que el poder delegado no pueda nunca convertise en nocivo para sus comitentes". a la mayoría. 136-137. México. en Manual.). Rubio Llorente lo explica así: "Para que la Constitución no implique la desaparición de aquel poder del que brota. ¿Qué es el Estado Llano?... por los métodos y con el alcance que dispone la Constitución50. que expresa compañía.. pág. Para preservar su propia subjetividad. . en Constitución. 864. tomo I. pasen a la minoría. Por lo tanto. 1987. La voluntad común no puede destruirse a sí misma". Ambas están estrechamente ligadas. ¿Qué es el Estado Llano?. pág. antes que nada.) . 47 "Las normas constitucionales pueden tener las más diversas formas. (. necesariamente el poder creado por la Constitución es un poder limitado48. levantar". el sujeto de la decisión. Es vital insistir en este último aspecto: Ya que es imposible que algo sea y no sea al mismo tiempo y en el mismo sentido. su organización y sus métodos47. o una serie de estructruas. una nación no puede decretar que su voluntad común cesará de ser su voluntad común.. tomo I. "Fundar. y de struere.54 41 Profundiza en este punto Rubio Llorente: "Lo que para mí define la Constitución es su función y ésta es precisamente la de dar forma al poder. el poder de la Constitución es necesariamente un poder limitado. cuáles son los órganos que lo ejercen y qué tarea o competencias se atribuye a cada uno de ellos".. una nación no ha podido jamás estatuir que los derechos inherentes a la voluntad común. además de regularse las obligaciones de los promotores y la organización interna de la asociación se efectúa el paso del para sí en el que se encontraban hasta ahora todos y cada uno de los miembros de la asociación a la sociabilidad que implica el ser miembros de una asociación (. pág. una simple casualidad. Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho".. así como a la creación y mantenimiento del ordenamiento jurídico. de donde procede la palabra estructura (. sino algo perfectamente lógico.No es. 105. intrínsecamente contradictroria y. por tanto. que la nueva fundamentación de la forma de vida política.. 864 45 "Como el pueblo constituye la única fuente legítima del poder y de él procede la carta constitucional de que derivan las facultades de las distintas ramas del gobierno". Sinónimos Castellanos. orden. Hesse: "Las funciones de la Constitución en la vida de la comunidad son aplicables. en Diccionario de la Lengua Española. falsa. Pelardo. es decir. de contornos".. De este modo.... Construir significa la misma idea. 43 Smend ofrece una comparación sumamente gráfica para comprender esta vital función de la Constitución: <<(. en Constitución y derecho constitucional.pág. en El Federalista. quede sometida ella misma al Derecho". es indispensable por eso que el poder que mediante la norma constitucional se crea sea un poder limitado".. instituir. 1526. 3. es lógicamente necesario que el pueblo.). en Constitución y derecho constitucional. es imperativo de coherencia lógica que el poder constituyente no se niegue a sí mismo49 y.(. 42 1a acepción de erigir<. de formas. cualquier documento que así se denomine) implica racionalización y limitación del poder. 40 "Lo característico del Estado de Derecho es precisamente la trasmutación de los fenómenos de poder en Derecho y. asociando la de correlación. que resultaría abolida si esa norma llevase a la creación de un poder absoluto. pero a mi juicio la Constitución no puede ser definida por referencia sólo a esa función porque con ello se afirma (o se sugiere) la existencia de un poder anterior a la Constitución e independiente de ella y se pierde de vista el hecho de que es la Constitución el origen del poder. 49 "Del mismo modo. Buenos Aires. iniciándose así formalmente su actividad. 44 2a acepción del verbo erigir: "2. 1939. en Roque Barcia. en Sieyes. claro está. Madrid. en consecuencia. Constitución. voz en Enciclopedia. pág. en Landelino Lavilla. pág. simetría.. 1525. en División de poderes e interpretación: Hacia una teoría de la praxis constitucional. voz en Enciclopedia. . .. si se quiere que éste exista y que obre. su fuente. Juridificación del poder y equilibrio constitucional. Limita el poder dispone sus contornos.. ________________________________________________________ ____________ 39 En términos semejantes.. predicándose que éste sólo puede ejercerse por los órganos. 48 "A esta necesidad de organizar el cuerpo del gobierno.. frente al cual el pueblo sería simplemente objeto. una vez cristalizada en forma jurídica. en Diccionario de la Lengua Española.). Y es que como exigencia del principio lógico de contradicción.. pero en todo caso han de determinar cuál es el alcance posible del poder (. esto es. 138. a dos tareas fundamentales: a la formación y mantenimiento de la unidad política.). en La forma del poder pág. Ciertamente toda Constitución (no. la integración de un pueblo.

San Salvadro. ________________________________________________________ ______________ 50 "En cada una de sus partes la Constitución no es obra del poder constituido sino del poder constituyente. sino la impuesta a ella. hecha efectiva por el funcionamiento de unos tribunales destinados a garantizar la legalidad de la acción de la Administración estatal. dicho de modo más preciso. como perfeccionamiento de la idea de Estado de Derecho: <<(.. Así. en el Art. El Estado no sería del pueblo (forma auténtica) sino el pueblo del Estado (forma falsa. pág. sino porque el poder se organiza y actúa -praxis constitucional democrática56 coherentemente con esa declaración. es decir. pero también es válido. pág. 85. de Estado Constitucional de Derecho51. (. 332. la transformación del Estado legal de Derecho en Estado constitucional de Derecho (. 51 El Estado Constitucional de Derecho puede entenderse. (b) Consecuencia política: la democracia como forma de gobierno. La democracia se convierte en garantía de la libertad y la igualdad54. El segundo se caracteriza por el principio de constitucionalidad.). por la afirmación de la primacía de la ley sobre los restantes actos del Estado. 9-20 . El Tribunal Constitucional esapñol. 2. .. pues. El Estado Constitucional de Derecho mantiene. Alexander Hamilton: "No hay proposición que se apoye sobre principios más claros que la que afirma que todo acto de una autoridad delegada.. sino incluso lo que prohiben". sino también políticas y socioeconómicas: las primeras nos remiten a la democracia. pues. la posibilidad de autogobernarse53. Extendiendo la limitación al poder legislativo. es decir. en Aragón. 106. en Manuel García Pelayo. es nulo. 86 de la Constitución. Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. pero subordina sus formas concretas de manifestarse al principio de la constitucionalidad>>. que los representantes del pueblo son superiores al pueblo mismo y que los hombres que obran en virtud de determinados poderes pueden hacer no sólo lo que éstos no permiten. No. con la comprensión que éste no significa que toda la actividad social esté regulada por normas jurídicas. el principio de legalidad. que el servidor es más que su amo. se vuelve patente que no "hay otra Constitución que la Constitución democrática"55. sino que el poder público sólo puede ser usado en los casos definidos por la ley y de forma tal que pueda preverse como va a ser usado. la sociedad civil y al mercado. en Revista de Derecho Constitucional. págs. porque lo contrario supondría la imposición de una forma política.) El primero se caracteriza por el principio de legalidad. En nuestra Constitución. aunque es indispensable aclarar que la democracia es tal no por su sacramental declaración en el texto constitucional. ensayo LXXVII.Bajo las anteriores premisas es que. dado que la creación.) la culminación del proceso de desarrollo del Estado de Derecho o. En nuestro sistema la noción de limitación del poder aparece expresamente consagrada en el inciso tercero del Art. en Sieyes. que establece que los "funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley". ________________________________________________________ _____________ 52 "Y ello porque entonces el Estado no sería la forma jurídico-política adoptada por una comunidad.. construcción y limitación del poder se efectúa a través de normas. por la primacía de la Constitución sobre la ley y por el funcionamiento de una jurisdicción que entienda de la constitucionalidad de los actos del Estado.. Pero la admisión de la soberanía popular no sólo genera consecuencias jurídicas. Y es que resultaría contradictorio admitir el "señorio" de la libertad e igualdad de la persona y simultáneamente negarle a la asociación de aquéllas -la comunidad política-... como fruto de la Constitución. Ninguna clase de poder delegado puede cambiar nada en las condiciones de la delegación". las segundas. por contradictoria)". puede hablarse de un Estado Constitucional. se declara que el gobierno es democrático. ¿Qué es el Estado Llano?. Estado Legal y Estado Constitucional de Derecho. Asumir la validez de la soberanía popular exige aceptar la democracia como forma de gobierno y forzosamente es así. incluida la propia ley. contrario a los términos del mandato con arreglo al cual se ejerce. no su adopción52. Negar esto equivaldría a afirmar que el mandatario es superior al mandante. 1992. en El Federalista.

69.. 217-323. pág. págs. ésta adquiere. en Aragón. en Ferreres Comella. 26-27..Constitución y Democracia. Constitucionalismo y derecho constitucional -Materiales para una introducción-.no sólo es plenamente compatible con la democracia -como noción política-. 53 Expuesto en expresión sintética: "El pueblo sometido a las leyes debe ser autor". Para la relación triádica entre libertad. como tal se proyecta en todo el sistema jurídico. 1994. FCE. sobre todo. Principios de una democracia en libertad.. en Manual. sino que se complementan59. Dada esa sinergia entre Constitución y democracia. como forma jurídica específica.109). Tirant lo Blanch.. por ende. de tal manera que sólo a través de ese principio legitimador la Constitución adquiere su singular condición normativa". lo cierto es que las mismas no se oponen en el plano justificativo. pág. 231. sino que además de presentar una relación histórica.217-323. 58 Para una descripción de los puntos antogónicos que históricamente enfrentaron a esas concepciones.. Principios de una democracia en libertad.. 55 Expresión de Rubio Llorente. muestran una vinculación interna y conceptual. obligatoriamente. pág. 1997. a la expresión democracia constitucional en libertad60. Madrid.. Constitución y Democracia. Y es que si bien es cierto que en determanadas etapas de la historia política.. Justicia constitucional y democracia. El contrato social. pues el liberalismo -como noción filosófica. en Ferrestres Comella. la necesidad de recurrir al proceso democrático indicativo de pluralismo. aspira a crear espacios dentro de los cuales éstas puedan gobernarse a sí mismas (. pág.. entendida ésta no sólo como forma política histórica (o como verdadera y no falsa forma de Estado) sino. para indicar la simbiosis de los conceptos. en consecuencia. ya citado. ver Hans Peter Schneider. toda persona es moralmente capaz de formar autónomamente sus fines y seleccionar racionalmente los medios idóneos para alcanzarlos. 54 "(. En términos equivalentes: "en una democracia la autoridad susceptible de obligar al pueblo a que obedezca sus propias leyes no es una autoridad impuesta por una instancia ajena. la calidad de principio legitimador de la Constitución57 y. págs.. en principio.87. desde una perspectiva político-jurídica. Gráficamene puede recurirse. Y es que la coherencia lógica impone la convivencia entre liberalismo y democracia. CEC. La forma del Poder. 1991. pág. 41-43 . págs. ver Maihoffer. en Manual . haciendo de la voluntad del Estado la voluntad que resulta de un proceso de deliberación y decisión públicas en el que las personas expresan las convicciones políticas que libremente se han formado en ejercicio de su capacidad de razonamiento moral. con relación a la simbiosis entre Constitución y democracia. habrá que reconocer a esas mismas personas libertad para desplegar a lo largo de su vida su concepción ética del bien que se vayan formado". La democracia lleva esta aspiración de autogobierno al plano de las decisiones colectivas que deben tomarse a fin de coordinar esos espacios de libertad individual".27. Democracia y Constitución.. Principios de una democracia en libertad. no existe contradicción ni enfrentamiento alguno en tal convivencia. México. Es conveniente aclarar. pues aceptar la idea de la persona como ser libre supone admitir. 59 Sobre la vinculación conceptual entre las ideas de libertad y democracia: "El liberalismo parte del supuesto de que.). ver Maihoffer. págs. Libreralismo y democracia. ver José Asensi Sabater. otorgada por el propio pueblo a su Estado". 59. Valencia. igualdad y democracia.. y ésta en la liberta e igualdad de los miembros que integran la comunidad. .como mecanismo de codecisión que permita que a través del consenso se solucionen los .) debemos entender que las personas son llamadas a participar con igualdad en el proceso democráctico no sólo para permitirles la defensa de sus intereses. en consonancia con su creencia en la capacidad moral de las personas. y para una reseña de la relación existente entre aquéllas. liberalismo y democracia han aparecido como concepciones enfrentadas58. en Rosseau. sino también para que expresen sus convicciones sobre la justicia y deliberen con otros a fin de adoptar una determinada solución colectiva a los diversos conflictos que se producen en la sociedad (.) En consecuencia.. 56 Sobre este concepto y las exigencias que plantea. que no obstante fundamentar aquélla en la soberania popular. ver Norberto Bobbio. El liberalismo. el concepto que encierra y las consecuencias de éste. en Wener Maihoffer. pág. sino una autoridad propia. 34-37. quien resume gráficamente el estado actual de la mencionada relación: "Más contra uno y otro el liberalismo y la democracia se transforman necesariamente de hermanos enemigos en aliados" (pág. la existencia del disenso y el conflicto entre los miembros de la comunidad61 y. en Manual de derecho constitucional. participación y regla de la mayoría.71 60 Sobre la expresión. ________________________________________________________ ______________ 57 "la democracia es el principio legitimador de la Constitución. Justicia constitucional y democracia. págs. Esta misma confianza es la que la democracia provecta al plano colectivo.

en lo que no se oponga al interés social". pues en las últimas década se había asumido la libre intervención del Estado en dicho ámbito.. 12. de aquellos que alguien pudiera haber perseguido deliberadamente. la inevitabilidad de la disidencia y la necesidad. y depende. entre otros ámbitos. en Estudios políticos. No. educación y economía. es claro que la actividad económica de una colectividad debe entenderse fundamentada en aquélla (en su concreta manifestación de libertad económica). Esas actividades sociales incluyen. propongo que la competencia sea considerada como un proceso para descubrir hechos que. A partir de esa premisa es obligado admitir que debe garantizarse la propiedad. en Maihoffer. serían desconocidos para todos.agora. ver Jesús Rodríguez Zapata. garanticen que aquél se realice libremente. pues..103 de la Constitución se dispone que se"reconoce y garantiza el derecho a la propiedad privada en . siempre que aquélla no suponga una negación. lengua. aún más... lo que vuelve conveniente y en ocasiones necesaria la intervención estatal.. Y es que. Interesa destacar las actividades económicas. enervación o carga insuperable de la libertad. pues ésta funciona como base material para el ejercicio de la libertad económica. reconocer. La competencia como proceso de descubrimiento. no en contra de ella. la intervención estatal en la economía. Principios de una democracia en libertad. 102 de la Constitución declara que se "garantiza la libertad económica.). obviamente. aunque legítima.cl/cep/docs .problemas que afronta la comunidad62. cultura. electrónica en www. pues permite la participación libre e igualitaria de las personas63. en Friedrich A. y esto conduce a que es la iniciativa de los particulares la que actúa como motor de crecimiento y de progreso. ________________________________________________________ _______________ 61 La Libertad que pregona el liberalismo supone aceptar la imposibilidad de incluir en nuestra escala de valores algo más que un pequeño sector de las necesidades del conjunto de la sociedad.) Una de ellas es que la competencia es valiosa sólo porque. del diálogo como instrumento para obtener el consenso y la regla de la mayoría como medio de solución... edición electrónica en www. Y. El desarrollo de la personalidad exige la participación y/o ejercicio de actividades sociales que. lo que evidencia.(. Sobre las nociones de disenso y consenso como motor de la democracia. Debe admitirse como legítima. ello será sólo sobre la base que no conocemos anticipadamente los hechos que determinan las acciones de los competidores (. y en tanto. religión.) exige una organización de la república que tenga como objetivo la mayor participación y codecisión posible de todos los ciudadanos por igual en los asuntos públicos de su comunidad". y en el inciso primero del Art. pero ésta y mercado sólo pueden combinarse cuando se planifica para la competencia. Así se contempla en nuestro sistema. a través de una cooperación comunitaria imprescindible. ya que el inciso primero del Art. (c) Consecuencia socioeconómica: Socieda civil-mercado y subsidiariedad estatal.250 63 Esto es viable si la competencia se entiende como un proceso de descubrimiento: <<Contra eso es útil recordar que dondequiera que se pueda justificar racionalmente el uso de la competencia. von Hayek.net/ 62 "(. de condiciones que nunca puede ser totalmente garantizadas por la empresa privada. Estado de Derecho. como regla general. de no recurrir a ella.. para la convivencia pacífica. pág. la validez de la competencia como mecanismo garantizador del mercado. o por lo menos no serían utilizados.. dada la diversidad de concepciones. en general.. y aceptar que la intervención del Estado en el ámbito económico. sus resultados son imprevisibles y diferentes. en Cuadernos de divulgación de la cultura democrática. debe ser subsidiaria y por ende limitada y sólo en cuanto sea compatible con el mercado. Si partimos de la idea de libertad.cepchile. que los efectos generalmente provechosos de la competencia deben incluir el desilusionar o derrotar algunas expectativas o intenciones particulares>>. en Manual. el funcionamiento de la competencia requiere.

y fue capaz de describir tanto un fenómeno como su opuesto69. Madrid. Así. 3a edición. pág. Una irreflexiva mixtura entre una organización jurídica a la estadounidense y una tradición hispánica genera. Centroamérica en las Cortes de Cádiz.de figuras provenientes de modelos diferentes. lo que se evidencia históricamente por la actitud de cada gobernante de facto. prácticamente sin encontrarse. presentado al Ayuntamiento de Ciudad Real el 10 de octubre de 1810: "Este Pueblo. la no consolidación del modelo elegido65. ya que bajo el argumento de racionalizar el concepto se le despojó de sustancia. llustrativa resulta la transcripción que hace García Laguardia del párrafo de un manifiesto anónimo firmado por "Los verdaderos patriotas". la explicación común de Constitución en . Para una detallada descripción de los contextos históricos. esa idea no trascendió al ámbito jurídico: Predominó lo idea distorsionada que en Europa continental se elaboró para Constitución67. y el de estas provincias apoyarán constantemente a sus respectivos representantes. ver Eduardo García de Enterría. FCE.entre una <<idea política" de Constitución a la estadounidense.) en tanto que son también constitucionales desde el momento mismo de su independencia los Estados que surgen del desmoronamiento del Imperio español en América>>. entre otros aspectos.función social". págs. pues se tiene como modelo de organización jurídicopolítica a los Estados Unidos de América. sino como indicativo de una concreta visión de la idea constitucional. Constitucionalismo. ver Salvador Enrique Anaya Barraza. 3a edición. Tecnos. en Francisco Rubio Llorente. De este modo podremos organizar una Constitución libre y análoga a nuestras costumbres. Madrid. Formación de la Constitución y jurisdicción constitución Fundamentos de la democracia constitucional-. Y es que no obstante que en país originalmente la expresión Constitución evidenciaba un contenido político y jurídico concreto 68. la Junta Central. ver José Acosta Sánchez. 39-61. 1991. en el colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica. específicamente. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. La jurisdicción constitucional en El Salvador. 65 Para ampliar este punto. la Constitución perdió su sentido primigenio y la palabra se convirtió en un cascarón desprovisto de significado preciso. págs. ya citado págs. ya citada. clima y carácter" (pág. suscita una bifurcación -que históricamente ha funcionado en el país de modo paralelo.1532. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. 1998. y al que tenía electo todos este Reyno p. la adopción de construcciones doctrinarias elaboradas en Europa continental terminaron despojando a la idea de Constitución de su raíz filosófica-ideológica y de su contenido jurídico-político. 35-188 .197). aunque en confluencia con algunos elementos provenientes de la Constitución de Cádiz64. México. con indicación de las consecuencias procesal-constitucionales derivadas de la adopción -sin la necesaria adaptación. Así. Sin embargo. a ntro. III. Civitas. vol. que entendía ésta como un instrumento necesario para la legitimación del poder. 66 Utilizo la expresión europea no en sentido geográfico o histórico. Sobre la presencia de ideas constitucionales en los años previos a la independencia de Centroamérica. ver Jorge Mario García Laguardia. En la vida político-social del país siempre existió una idea subyacente de Constitución -indicativa de la interiorización de una noción política-.. con una comprensión jurídica de la Constitución desde una visión <<a la europea>>66 (actualmente ya superada en Europa). Sobre las distintas concepciones de constitución. políticos e ideológicos que potenciaron la bifurcación en la concepción de constitución. ________________________________________________________ __________ 64 En términos generales sobre Hispanoamérica: <<(. en el ámbito estadounidense por un lado y en Europa por otro. de intentar legitimarse recurriendo a la promulgación de una Constitución. y. en El Salvador ha predominado una noción devaluada de Constitución.. 1994. Con una comprensión "a la europea". I. CONCEPTO DE CONSTITUCION El Salvador nace a la vida política independiente con pretensiones de fundar un Estado Constitucional. 595-597.

"Pero semejante teoría ha de estar referida al ordenamiento constitucional concreto y a la realidad que la Constitución está llamada a ordenar". pág. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir72. de legitimación democrática de la decisiones generales del poder (ley como expresión de la voluntad general) y de limitación material (derechos fundamentales). tal Estado se caracteriza así: "El Estado Constitucional aparecerá. _____________________________________________________ 67 Sobre la distorsión del concepto de Constitución. en Manuel Aragón.El verdadero problema radica. en consecuencia. también las autocracias son "constitucionales". en Manual. 69 Es con esta distorsión semántica que se enfrenta Karl Loewestein. pág. visión que le niega valor normativo fuera del ámbito de la organización y de las relaciones de los órganos estatales fundamentales. que valen como normas jurídicas sólo en cuanto el legislador los desarrolla. el libro de Loewestein no es una teoría de la Constitución. en la sentencia dictada a las 9 horas del 19/07/1996. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". existen numerosos preceptos que permiten calificarlo como un Estado Constitucional de Derecho. Barcelona. pues. La forma del poder..... en la ya citada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997. 1795): 2Aquí es indispensable tener en cuenta que si bien nuestro texto constitucional no contiene disposiciones que caractericen expresamente al Estado salvadoreño. págs.2. entendida ésta en sentido jurídico 70 La jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha utilizado recurrementemente esta expresión. <<desde>> y <<para>> la Constitución: <<En>>. 19.. no es ocioso señalar que para aprehender un concepto de Constitución. En este sentido. El control como elemento inseparable del concepto de Constitución.). 2 a edición. 24. en Smend.).) y en vez de clarificar con firmeza un punto tan importante para la práctica política (. Constitución y derecho constitucional. ya citado . (.. 1987. e inadecuado política y jurídicamente. v gr. 1. ver Rubio Llorente. En una dimensión mesojurídica. 83-88 68 Téngase en cuenta el carácter prácticamente revolucionario que suponía uno de los periódicos independentistas. inútil -o hasta contraproducente... El Editor Constitucional..el país se reduce a calificarla de instrumento político y. en opinión de quien escribe. 1-92/9-92. Método científico y principios.en la práctica.. efectivamente el derecho ha tendido a transformarse en la forma vacía del poder>>. funcional (división de poderes) y temporal (elecciones periódicas) de ese poder". 1982. pues no describe una realidad concreta71. . en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No. así. 46. debe elaborarse. para indicar qué papel tiene tal concepto en la estructura constitucional. De modo sintético. 1. 73 <<Ocurre que si para la gente llega a ser obvio que cualquier mandato del Estado es derecho. <<desde>>. No. Ariel.) tiene la costumbre de equipararse con una constitución escrita.). pues termina justificando el poder apriorísticamente 73. tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política específica -el Estado Constitucional de Derecho70 -. estas obras han producido un mayor grado de indecisión política>>. en Constitución y derecho constitucional. La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y. es imprescindible partir de la comprensión del conjunto de la normativa constitucional concreta vigente. en Revista Española de Derecho Constitucional..86 y 246 de la Constitución". Teoría de la Constitución. en realidad. 71 Las realidades sociales. sin embargo. pág. y entendiendo que los derechos de las personas son equivalentes a principios programáticos.. en Hesse. 90: "En nuestra época el concepto "constitucionalismo" es eminentemente equívoco. Por ello. pág.. 3-92/692) para calificar la organización político-jurídica nacional.. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que. en que habiéndose creado la convicción de que el derecho responde a ese principio.4. dado que la autocracia contemporánea (. y de modo contundente en la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 14/12/1995 (proceso de inconstitucionalidad No. en Barros Bourie.. en el sentido que el punto de partida para la delimitación del concepto debe ser precisamente la misma . sólo pueden explicarse tomado en cuenta su intertextualidad:... Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo. esa convicción tiene efectos en su comportamiento (. Madrid. puramente nominal. 72<<(. por otra. Es válido entonces decir que el concepto de Constitución debe aprehenderse <<en>>. CEC.. cuando más. Es así que los conceptos que limitan la Constitución a estructura u organización básica del poder u otras equivalentes son insuficientes para inferir el sentido y significado de una Constitución vigente en un concepto momento histórico. como una forma específica de Estado que responde a los principios de legitimación democrática del poder (soberanía nacional).3. Arts.. desde la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 17/12/1992 (pronunciada en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No. y el Derecho es una de ellas. ley fundamental..

y el desmoronamiento de los regímenes comunistas ha eliminado estas supuestas alternativas al constitucionalismo. Resulta obligado. Constitucionalismo. en la . en la mencionada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997. sólo el integrismo religioso de algunos países islámicos rechaza abiertamente el modelo existen hoy razones. no se aparte de la línea referencial que supone la corriente ideológica del constitucionalismo. y que obliga. Ello implica superar la idea sumamente arraigada en el país de que la naturaleza de la Constitución se reduce a constituir la ley fundamental del Estado: La Constitución es ley fundamental.1532 76 De modo sumamente expresivo aparece en el famoso Art. constitutiva de una verdadera revolución. en el cual se afirma que "toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos y determinada la separación de poderes carece de constitución". a rechazar tajantemente las concepciones ajurídicas de Constitución78 y. 1995.8). y <<para>>.derechos fundamentales y distribución y control del poder-76. habla de "una nueva era". Ariel. por el otro. en definitiva.Art. con la caída de los modelos marxistas en la década pasado74. . ley superior. ________________________________________________________ ___________ 74 Bruce Ackerman. En el mundo de finales del siglo XX. parece. Barcelona. lo hace a partir de un determinado supuesto y con un determinado contenido.Constitución. debe potenciarla. con lo que el constitucionalismo se convierte prácticamente en el -utilizando la expresión (no el concepto) de Kantius cosmopoliticum de inicios del siglo XXI75. Esta perspectiva jurídica de la Constitución supone una visión radicalmente distinta de la comúnmente admitida en el país. forma de organización política que. que no lograron articular jamás un sistema de legitimación racional. 16 de la Declaración de derechos del hombre y del ciudadano. incorpore las ideas nucleares que el constitucionalismo conjuga. en definitiva. 75 <<La destrucción de los fascismos. Ese supuesto radica en la soberanía popular o poder constituyente del pueblo . no existen actualmente modelos alternativos al modelo constitucional como explicación racional del poder y de la organización político-jurídica. en el sentido que se trate de una concepto que al mismo tiempo que recupere la idea genuina de Constitución. a partir de la soberanía popular y mediante la consagración de los derechos fundamentales de las personas y la distribución y control del poder.. por un lado sea coherente al interior de la misma normativa constitucional y. plantear un concepto que. para seguir hablando de ella>>. dispone tanto la estructura básica como las condiciones esenciales para el ejercicio democrático del poder. en la perspectiva técnico-jurídica. construir un concepto de Constitución que adopte como presupuesto la soberanía del pueblo y por ende.. en El futuro de la revolución liberal.. sino que lo es a partir de un supuesto -soberanía popular.. de 1789. lo que conlleva la búsqueda por la efectiva y real vigencia de los derechos fundamentales de la persona". pero no sólo es eso. y constituye un esfuerzo tendente a superar la comprensión casi meramente documental que ha prevalecido de la Constitución77. voz en Enciclopedia. si bien define esa estructura.y con un contenido determinado . Se trata. además de explicar la realidad a que se refiere. 1 Cn. Toca. La Sala de lo Constitucional de la CSJ se ha pronunciado admitiendo tal concepción: "Ello significa que la Constitución no es la mera codificación de la estructura política superior del Estado salvadoreño. en la que por "primera vez en medio siglo los europeos occidentales ejercen la soberanía completa las condiciones básicas de su existencia" (pág. en Rubio Llorente. En la dimensión macrojurídica debe tenerse presente que hoy en día. pág.. y su contenido está integrado esencial y básicamente por el reconocimiento de la persona humana como el origen y fin de la actividad del Estado Art. 83 Cn. pues. sino que.. pues. no reniegue de las tradiciones esenciales del constitucionalismo: Constitución es. indicativo que el concepto. de intentar un concepto que responda a la lógica interna de la realidad que describe.

al mismo tiempo. págs. ¿Qué es una Constitución?.La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. a cuestionar si todos textos fundamentales que han regido en el país fueron auténticamente constitucionales79. sino al introducirse en la Constitución vigente el art. que nada tiene que ver con la constitución material del positivismo (ver Hans Kelsen. . 16. 146-148 79 Esta es la idea presente en el Art. sino que lo que existe es una resistencia a identificar Constitución y Derecho. y. págs. de modo coexistente y no enfrentado (lo que supone admitir la existencia de tensiones). en Diccionario de Política. en la citada sentencia de inconstitucionalidad de las 15 horas del 14/02/1997 . 1. Tratándose de instrumentos de técnica . Derecho constitucional comparado.que gozan las normas constitucionales. 1982. pág. UNAM. siendo la Constitución expresión jurídica de la soberanía. Espasa Calpe. 246 -que en la de 1950 era el artículo 221. como imperativa derivación. Temis. pág. se supera una justificación meramente positivista de la supremacía constitucional. Siglo XXI. 6. que afirma la calidad de suprema -por ser emanación inmediata del pueblo-. 1-C-94: "debe afirmarse que la supremacía de la Constitución se ha venido consolidando hasta lograr plena firmeza en nuestro tiempo. y que Mario de la Cueva comenta así: "La Constitución. en Del Tribunal de Garantías al Tribunal Constitucional. y Manuel Aragón: <<sólo la Constitución democrática es auténtica norma jurídica. CEC.) cualquier conjunto de normas jurídicas promulgadas con ese nombre. 35-57). México. El interés público tiene primacía sobre el inter´res privado". y de primacía -por ocupar el primer lugar entre todas las normas. y Nicola Matteucci.. 1982. dictada en el proceso de amparo No. como la posibilidad de efectiva participación social de las personas. precisamente. Akal.de tal ordenamiento". México.. Pero la derivación más importante de un concepto como el expuesto es que permite justificar el carácter normativo de la Constitución80 y por ende. lo que deviene en. 1983. tanto un ámbito individual exento de control por el poder público. afirmar la supremacía constitucional81. La Sala de lo Constitucional de la CSJ utiliza constantemente esa expresión. 1983. 78 Tanto la concepción sociológica (ver Ferdinand Lasalle. al mismo tiempo.. 138-143. sino. Plantean también esta distinción Francisco Rubio Llorente: <<Una Constitución no es (. La Constitución es. Teoría general del derecho y del Estado. IV. 80 Así. CONTENIDO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION Tal como se señaló. no sólo al garantizarla a través de los procesos constitucionales. 1995. 81 Expresión que supera la noción de Constitución reducida a ley fundamental. explicándola así: "La anterior cualidad de preeminencia del texto constitucional es lo que la doctrina y reiterada jurisprudencia de esta Sala ha denominado supremacía de la Constitución o supremacía constitucional. Es necesaria una breve referencia-prácticamente una mera indicación. 246 de la Constitución ("Los principios.). 16 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.perspectiva de historia del derecho. Madrid. Madrid. 374-380. pues los mismos son los instrumentos de técnica político-jurídica que aseguran la limitación del poder. según el precepto citado. no puede ser únicamente un conjunto de normas que forman parte del ordenamiento jurídico. 1984. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio.. Santa Fe de Bogotá. 2a edición. MINIMUN VITAL JURIDICO: TEORIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Para que la libertad y la igualdad de las personas puedan funcionar en un marco democrático es necesario garantizar. por tanto. v. págs. del Estado construido sobre las bases del respeto a los derechos del hombre y la división de poderes". Porrúa. el fundamental. un instrumento jurídico que tiene por objetivo concreto el de garantizar el carácter representativo de todos los órganos del poder y.a ambos aspectos. voz constitución. en la sentencia del 29/11/1995. en Constitucionalismo. gr. sino que tal cuerpo de normas y principios es precisamente el primero -y. afirmar y reclamar la aplicación directa de las normas constitucionales. por un lado se justifica así el Art. 136. como la político-omnicomprensiva constitución material de la doctrina italiana (ver Giusseppe de Vergotini. las notas esenciales del concepto de Constitución son la consagración de los derechos fundamentales y la distribución y control del poder82. Madrid.enunciando de manera categórica la subordinación de la ley y las otras disposiciones a la Constitución". 77 En realidad en el país no ha existido un reflexionada noción positivista de la Constitución. Madrid. en Revista de Derecho Político. La Sala de lo Constitucional de la CSJ ha insistido en esta característica de la norma constitucional en numerosas sentencias. solamente. págs. No. 1992. y como tal jurídicamente exigible>>. voz en Diccionario del sistema político español. no es la estructura de un Estado cualquiera. 27. en Teoría de la Constitución. Y es que. pág. establecer los límites eficaces de actuación de ese poder>>.

sino la reducción de las diferencias de oportunidad entre las personas. las facilitación de oportunidades. Es conveniente señalar que las citadas esferas de derechos fundamentales no son estancos separados o incomunicados. las diferencias sociales y económicas son consecuencia ineludible de la competencia y del mercado.como de los derechos políticos -esfera política87-. debe señalarse que los derechos sociales de carácter económico no son un medio de protección contra las durezas implícitas en un sistema económico caracterizado por la competencia. Respecto de los derechos de participación social. Esto significa que la intervención estatal debe realizarse de modo impersonal. sino que comprenden la posibilidad de libre e igualitaria participación en el resto de las actividades sociales. ni para la protección contra los riesgos que toda participación social implica. y la efectiva participación social se realiza tanto por el ejercicio de los derechos sociales -esfera social86 . Importa insistir en tal comprensión de la actividad estatal respecto de las actividades económicas. sino que se interrelacionan y condicionan mutuamente88. es posible la siguiente comparación: Así como los derechos políticos no persiguen la unanimidad del pensamiento político. y los derechos sociales como instrumentos de protección mínima contra las adversidades sociales o económicas. es necesario indicar los mismos no deben reducirse a la posibilidad de intervención en el proceso político. economía. la tolerancia por las ideas de los demás y el diálogo como medio para lograr el consenso básico. deba existir la intervención estatal para efectivizarlos. sino la oportunidad de presentar y divulgar cualquier causa política. Desde esa perspectiva. Pero frente a cada situación "negativa" existe una perspectiva positiva. así: frente a la disidencia política. dado que en el país ha predominado -en las últimas décadas. frente a las diferencias sociales y económicas. Al respecto. sus contenidos concretos constituyen derechos83 y. se trata. en cuanto se entienden en conexión inmediata con la dignidad humana se adjetivan como fundamentales84. religión. siempre y cuando aquélla no suponga la negación o enervación para la realización de los derechos individuales. como son cultura. Ese conjunto de derechos fundamentales. situación que conduce a entender que tales derechos también comprenden que. Ya que se presenta una bse teórica común para los derechos políticos y sociales.jurídica que operan como atributos de las personas. no como instrumento de privilegio para grupos o sectores de la comunidad. en su contenido esencial o nuclear. los derechos sociales no persiguen la uniformidad social y económica de todas personas que integran la comunidad. sino . El ámbito individual exento de control por el poder está constituido por el conjunto de los derechos individuales -constituyendo una esfera individual o privada85-.la idea que el Estado puede intervenir libremente en el ámbito económico90. educación. Y es que así como la disidencia y el conflicto son resultado inevitable del "mercado de ideas". de una aplicación ventajosa para los menos favorecidos89. es decir. en ocasiones y de modo subsidiario. compone el mínimun vital jurídico. en este último caso y parafraseando a Rawls. los derechos político.

La base de esta asignación de poderes. que sólo debe recurrirse a ellas cuando sean adecuadas para lograr su fin. Sección 1a del Capítulo I del Título II de la Constitución. por consiguiente. Nota sore el concepto de derechos fundamentales. que todo hombre que tiene poder siente la inclinación de abusar de él.. "Derechos": una contribución analítica. ahora bien. Tecnos. San Salvador. respectivamente. estatus. septiembre 1996. 92 Y es que además... . igualdad y derecho. atribución y alcance previsto por la normativa constitucional. Democracia y Constitución.. págs. se deberá considerar como el telos de toda constitución la creación de instituciones para limitar y controlar el poder político. ambos en Problemas actuales de los derechos fundamentales. 106. 84 Ver Pedro Cruz Villalón. Concepto de derecho fundamental: identidad. Lo distribución del poder y su control se convierten. Loewestein asegura que en "un sentido ontológico. sino sólo cuando no se abusa del poder..Para que no se pueda abusar del poder es preciso que.facilitadores de la igualación de oportunidades91 y. ver en artículo periodístico La propuesta política de un Premio Nobel. Barcelona. ____________________________________________________ 93 "La democracia y la aristocracia no son Estados libres por su naturaleza. El control como elemento. NO ABSOLUTISMO DEL PODER: TEORIA DE LA DISTRIBUCION Y CONTROL DEL PODER Quien ejerce el poder tiende a abusar de su posición93. págs. y que no produzcan un sacrificio superior al bien que producen.. deben estar asociadas a cargos y posiciones abiertos a todos en igualdad de oportunidades. 83 Ver Ricardo Guastini. 95 Sobre el control como idea necesaria del concepto de Constitución. que permitan verificar que efectivamente cada órgano lo ejerce con observancia de la competencia. 159-163 y 181-190. la Constitución acomete la coordinación del poder estatal. 1993. gubernativa-administrativa y judicial". 27-28.. edición electrónica en www. Pero es una experiencia eterna. en Problemas actuales de los derechos fundamentales. págs. en la que cada esfera jurídica aparece consignada en cada uno de los Capítulos que componen el Título II (Los derechos y garantías fundamentales de la persona). 91 Así. en el sentido que no pueden ser sustituidas por otros medios. y. entendida como la articulación de las funciones legislativa. en garantía de la libertad de las personas96. Madrid. ________________________________________________________ _____________ 82 En el mismo sentido: "(. 71 a 79 (derechos políticos).pe/ . 1988. por lo que es necesario que el poder mismo lo frene. especifican cuales son sus atribuciones y su ámbito propio de competencias y establecen los límites de su actuación o. Ariel. pues. 85 En nuestro sistema. pág. En este sentido.en que se potencia el desarrollo humano. pág. 94 "Además. esto es. pág. no siempre aparece en ellos. y Luis Prieto. a la distribución del poder94 (o sus expresiones equivalentes como división del poder. 2 a 28 (derechos individuales) 86 En nuestro sistema. pág. Arts. según Sen. las concretas medidas para efectivizar los derechos sociales de carácter económico deben caracterizarse por su proporcionalidad. básicamente aunque no de modo taxativo. es en un sistema constitucional -con su régimen de libertades. en Libertad. Del Espíritu de las Leyes.. así como al establecimiento de mecanismos de control del poder95.elcomercio. 88 Esta comprensión de los derechos fundamentales está constitucionalmente consagrada dada la "topografía" del texto constitucional. lo que es lo mismo. La libertad política no se encuentra en ellos más que en los Estados moderados. y con ello somete su ejercicio a criterios y límites jurídicos.). "los hechos más terribles en la historia de la hambruna nunca han ocurrido en aquellas naciones donde la democracia es la forma de gobierno y predomina la libertad de prensa".. Arts. cada constitución presenta una doble significación .. Las libertades fundamentales y su prioridad. por la disposición de las cosas.. en Rubio Llorente. 2. En primer lugar. y esto conduce. en segundo lugar. necesarias. La exposición de motivos del Anteproyecto de Ley de Telecomunicaciones y la Constitución. 89 El segundo principio de justicia está formulado así: "las desigualdades sociales y económicas deben satisfacer dos condiciones. 127-136. págs. en Montesquieu. en John Rawls. 26/10/1998. 87 En nuestro sistema. Del Tribunal de Garantías al. 15-18.. no deben constituir o implicar la negación o enervación de los otros derechos fundamentales92. separación de poderes o coordinación del poder estatal) en diferentes órganos. Arts. inevitablemente. Capítulo II del Título II de la Constitución. quien expresamente niega la excepcionalidad y subsidiareidad de las intervenciones estatales en la libertad de empresa (nota 16). en Estudios Centroamericanos. el poder frente al poder". 13 90 Ver Alvaro Magaña. aparecido en El Comercio. 32 a 70 (derechos sociales). ECA. carácter. consagran los derechos de los ciudadnos frente al poder". yendo hasta donde encuentra límites (.. 747 y ss.) se descompone [la Constitución] en un conjunto de preceptos que determinan la composición de los distintos órganos del poder. pues es precisamente en la democracia que se crean fuertes incentivos políticos para la búsqueda de soluciones a los problemas sociales. UCA. De este modo se priva al poder estatal de arbitrariedad y discrecionalidad y le otorga previsibilidad y estabilidad. en Schneider. ver Aragón. 45. como Amartya Sen se ha encargado de evidenciarlo. por ello. deben suponer el mayor beneficio para los miembros menos aventajados de la sociedad".

como mecanismos de solución de conflictos. Art.. a la fuerza o la revolución". sea que éstos se susciten entre los particulares y los órganos del poder97 o acontezcan entre órganos98. pág. . 153 . y el procedimiento previo de control de la ley. legislativos. en James Madison. ejecutivo y judicial estén absolutamente aislados unos de otros (. Arts. 113. V.151. Loewestein incluye este requirimiento entre los elementos fundamentales de la Constitución. los procesos constitucionales de defensa de derechos -amparo. hereditarias.. en Teoría de la Constitución. 107. (b) establecimiento de mecanismos de cooperación101 y/o codecisión. y la bibliografía allí citada 103 Art.ideológica: liberar a los destinatarios del poder del control social absoluto de sus dominadores. Teoría de la Constitución. Esta colaboración ya la había contemplado Montesquieu: "Los tres poderes permanecerían así en reposo o inacción. puede decirse con exactitud que constituye la definición misma de la tiranía (. que los "órganos del Gobierno lo ejercerán [el poder público] dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes". 101 En el inciso primero in fine del Art.Art. pág. ver Loewestein. 204-205 . en la parte pertinente.) para evitar el recurso a la ilegalidad. 99 Con ajustes. el poder sobre la vida y la libertad de los ciudadanos sería arbitrario. (c) creación de mecanismos de solución de conflictos102. ver Loewestein. están obligados a moverse. 102 Así. Teoría de la Constitución. está más cercana a las nociones de "balance of powers" inglesa o "checks and balances" estadounidense. lo que obliga a disponer. ver Anaya Barraza. tanto mecanismos de cooperación y/o co-decisión. Para una visión panorámica de los procesos constitucionales.Tampoco hay libertad si el poder judicial no está separado del legislativo ni del ejecutivo. el inciso primero del Art. se verán forzados a hacerlo de común acuerdo". las líneas básicas del sistema de distribución y control del poder99 se describen así: (a) Una diversificación de las tareas públicas y su asignación a distintas entidades100. Si va unido al poder legislativo. El Federalista. y (d) procedimiento de reforma constitucional103. 11 inciso segundo y 247 inciso segundo de la Constitución-.Cuando el poder legislativo está unido al poder ejecutivo en la misma persona o en el mismo cuerpo. tal como se deduce de lo expuesto por Madison: "Demostramos en el último artículo que el apotegma político en el examinado [la separación de poderes] no exige que los departamentos legislativo. en El Espíritu de las Leyes.. ROL DE LA CONSTITUCION Consignadas las referencias al contenido esencial de la Constitución. Teoría de la Constitución. aunque presente en Montesquieu. 138 de la Constitución-. pues el juez sería al mismo tiempo legislador. De modo más contundente: "La acumulación de todos los poderes. Esa distribución del poder no significa que todos los órganos a los que se atribuya aquél pasean la misma competencia y estén colocados al mismo nivel. 248 de la Constitución. Desda las premisas consignadas en los párrafos que anteceden. en el ensayo XLVII de El Federalista. en Teoría de la Constitución. pero éstos colaborarán entre sí en el ejercicio de las funciones públicas". una influencia preponderante sobre los otros en lo que se refiere a la administración de sus respectivos poderes". corresponde formular algunas ideas básicas -en apretado epítome. de pocos o de muchos. pág. 96 "La libertad política de un ciudadano depende de la tranquilidad de espíritu que nace de la opinión que tiene cada uno de su seguridad.) será conveniente investigar el sentido en que la conservación de la libertad exige que los tres grandes departamentos del poder sean separados y distintos". en El Espíritu de las Leyes. en las mismas manos.. bajo el argumento que ello es necesario "para la adaptación pacífica del orden fundamental a las cambiantes condiciones sociales y políticas (. 153.Es también evidente que ninguno de ellos debe poseer. autonombradas o electivas. Y para que exista la libertad es necesario que el Gobierno sea tal que ningún ciudadano pueda temer nada de otro. el juez podría tener la fuerza de un opresor". pág. como por el movimiento necesario de las cosas. si va unido al poder ejecutivo. Esta idea de colaboración. me baso en el esquema teórico propuesto por Loewestein.. 232-233. págs. 210. _____________________________________________________ 97 En expresiva frase se denominan controles verticales. 98 Se habla así de controles horizontales. La jurisdicción constitucional en El Salvador. por ejemplo. 233. que pueden ser controles intraórganos o interórganos. no hay libertad porque se puede temer que el Monarca o el Senado promulguen leyes tiránicas para hacerlas cumplir tiránicamente. 247 inciso primero de la Constitución. 100 En nuestro sistema.. y asignarles una legítima participación en el proceso de poder". ejecutivos y judiciales. 86 de la Constitución dispone. pero. en Ensayo XLVIII. . pág. sino que se persigue que a distintos órganos correspondan distintas competencias y atribuciones. 86 de la Constitución se establece que las "atribuciones de los órganos del Gobierno son indelegables. directa o indirectamente. pág. papel que puede bifucarse en un aspecto político-jurídico y en otro técnico-jurídico. pág. sean éstas de uno.. págs.) . hábeas corpus.sobre el rol de la normativa constitucional en la vivencia de la comunidad política.

entender la Constitución desde la perspectiva expuesta en las páginas previas supone. y éstas es la que aparece consagrada -es indeferente si consuetudinaria o escrita. y sin que ello suponga la eliminación de diferencias políticas o la plena coincidencia social y/o económica. de una forma. debe aceptarse que ni el orden jurídico ni el Estado pueden darse por supuestos104. a entender que se trata de un instrumento circunscrito únicamente a la política. por otro lado. ROL POLITICO-JURIDICO La Constitución ejerce un rol político-jurídico en la vida social de una comunidad. Cuatro son las concretas manifestaciones del rol político-jurídico de la Constitución: la formación de la unidad política. No contando el orden jurídico ni el Estado con una justificación apriorística. Si se parte de la idea de la dignidad humana resulta obligado desechar justificaciones místicas del poder o ideas organicistas de la comunidad y. lo que origina un especticismo ético. No se trata de una unidad religiosa o ideológica. lo que asimismo motiva un cambio en el marco de interpretación dentro de los cuales y a partir de los cuales se conocerían y decidirían los casos concretos. aspecto en el país o ha sido sobrevalorado -entendiendo que la Constitución es la mera expresión de poderes fácticos. (g) Formación de la unidad política. en el sentido que se plantea como propuesta modificar los supuestos que permiten entender la normativa constitucional. Este es precisamente el cambio que supone el constitucionalismo y las ideas que lo inspiran: La transformación de explicaciones irracionales del poder por fórmulas racionalizadas y reflexivas105. Por ello. y la consagración de un compromiso generacional.en . un cambio de paradigma científico. Y es que esta actitud genera. en consecuencia. la asunción irreflexiva de un positivismo legalista. por un lado. despojándola de los principios que la sustentan. sino de una unidad de tipo funcional106 que permita la convivencia pacífica. que no puede ser utilizado como parámetro de solución de casos concretos. aspiraciones y concepciones que conviven en el grupo social. pero a partir del supuesto básico y contenido esencial que se ha descrito. y. que al entender el Derecho como técnica de dominación. la consagración de los fines del sistema. la Constitución que da reducida a expresión de los poderes fácticos.1. de las dos caras de una misma moneda: La negación de juridicidad a la Constitución.o ha sido subvalorado -cuando se niega contenido jurídico a los fines y principios consagrados en la Constitución. en realidad. para decirlo en términos epistemológicas. La Constitución efectivamente ejerce un rolo político-jurídico. por lo que no se trata de un instrumento a libre disposición de los intereses contingentes de los detentadores del poder. es indudable que una concreta colectividad humana sólo se constituye en comunidad política si se logra reducir a una unidad de actuación la multiplicidad de intereses. la delimitación del marco de actuación de las fuerzas políticas. Esa reducción a la unidad requiere de una organización. Se trata.

por supuesto. un ordenamiento jurídico legítimo en circunstancias cambiantes108. su expresa formulación lingüistica en el texto constitucional. ________________________________________________________ __ 104 <<Del mismo modo. pág. en Smed. en Smend. la Constitución se constituye en la generadora de la unidad política. por ello. Para este proceso. 1 de la Constitución consagra que el Estado <<está organizado para la consecución de la justicia. En un último caso puede asumirse la existencia de una comunidad política. Esa organización de la comunidad política requiere. pues ello supone aceptar que existe una constante evolución (muchas veces de resultados imprevisibles) resultante de la multiplicidad de expectativas y del intercambio de ideas . el Estado Constitucional de Derecho no debe entenderse como una empresa acabada. en Smend.unidad sustancial nacional. como factor esencial de integración. 108 La presencia permanente del cambio es una consecuencia obligada de asumir como válida la libertad de las personas. (b) Consagración de los fines esenciales del sistema. no es un creación estática. Escritos de derecho constitucional. Y es que sin contenido material -fines o valores. Por ello. aquélla es un proceso continuo que pervive como objetivo permanente. págs. el Art. de la seguridad jurídica y del bien común". Pero esa unidad política. en una palabra. encaminada a establecer o conservar. del Estado111. pero lo que no puede aceptarse apriorísticamente es el poder jurídico y menos la legitimidad del modo de organización de esa concreta comunidad.. una unidad de tipo funcional. 105 <<Se ha dicho que la diferencia esencial entre esta nueva forma de comunidad humana y la anterior sería la sustitución del jefe político. he propuesto ya en otro lugar la denominación de integración>>. son precisamente esos fines comprendidos históricamente110 . págs. religiosa. como algo preexistente>>. inmóvil. o dicho en otras palabras. de una constante -para ocupar la expresión de Smend.8.) Su explicación o su justificación no depende de una vinculación teleológica con objetivos o finalidades que se hallan fuera de él>>. y así. que es el núcleo esencial de la dinámica del Estado. Escritos de derecho constitucional. 107 <<El Estado existe y se desarrolla exclusivamente en este proceso de continua renovación y permanente reviviscencia. por ideas y abstracciones>>.63. . que pueda ser utilizada con el fin de realizar determinados objetivos exteriores a él mismo. contar con un determinado contenido. Y es como producto histórico. Antes al contrario. mediante la coerción realizada con resultado positivo. por utilizar aquí la célebre caracterización de la Nación en frase de Renan.la Constitución. llegado el caso. pero de hacerlo coadyuva a la comprensión de aquél). En nuestro sistema. la unidad política de la comunidad debe ser objeto de renovación y desarrollo. entendida históricamente. el Estado vive de un plebiscito que se renueva cada día. Como tampoco se refiere a una -presupuesta o pretendida. la unidad política que debe ser constantemente perseguida y conseguida en el sentido aquí adoptada es una unidad de actuación posibilitada y realizada mediante el acuerdo o el compromiso. en definitiva. incluso. En términos semejantes: <<Porque Estado y poder estatal no pueden ser dados por supuestos. en otras palabras. 93-94. Esto se logra mediante la consagración de los fines esenciales del sistema político-jurídico (que no significa.la unidad política no es posible. en concreto los números marginales 8 y 9 106 <<Del solo hecho de que el concepto central de <<producción de la unidad política>> apunte a un proceso histórico concreto resulta ya que no se trata de una unidad estática y abstracta de una imaginada persona jurídica <<Estado>>. 8. para que. por más que elementos de ese género puedan operar con virtualidad unificadora.integración107. en Hesse. en Hesse. sino que debe ser continuamente construida y. a renovar o ampliar. 109 Para ampliar este punto. es necesario conferir un significado material a la unidad. ideológica o del tipo que sea. para el mantenimiento y desarrollo de la unidad. 9-10. Escritos de derecho constitucional pág. el Estado es real únicamente en la medida en que es realización de un significado material (. mediante el asentimiento tácito o la simple aceptación y respeto. ver Hesse. Constitución y derecho constitucional. dado que es precisamente la concreción de esos fines o valores en su perspectiva histórica la que posibilita aquélla109. esita <<Estado>> y no anarquía o guerra civil>>. concluida. Constitución y derecho constitucional. el Estado no es una esencia real <<en sí>>. ni tampoco una unidad basada en la común experiencia existencial (Erlesbniseinheit). . sino una labor accidentada.. Por el contrato. pág. La cual es condición para el que dentro de un determinado territorio se puedan adoptar y se cumplan decisiones vinculantes. pág. Constitución y derecho constitucional.los que justifican la existencia misma de la comunidad política.

la Constitución no pretende ni contempla un objetivo social único. 100-101. como mecanismo de equilibrio entre la estabilidad y la evolución. Y viceversa: también la comunidad depende de los valores que la sustentan. ya que si el proceso social ha de ser simultáneamente consecuente y duradero. en Smend... determina el marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad. siempre y cuando no supongan la negación de la esencia del pacto mismo 114. pero las específicas concreciones no deben suponer o implicar la negación de los fines o valores constitucionalmente consagrados. Constitución y derecho constitucional.. 110 No se trata. Ya que la Constitución consagra los fines esenciales del sistema. las concretas especificaciones y manifestaciones de éstos deberán expresarse en la cotidiana vivencia de la comunidad política. <<siempre con ruidos y chiridos>> (. En este continuo proceso de renovación y plenitud está el sentido de su vida. pues el desarrollo de la comunidad política no está prefigurada por leyes ineludibles.. como elementos básicos de la validez de un orden jurídico-político determinado>>. pero también debe atenderse las expectativas globales de la comunidad. en Constitución y derecho constitucional. págs. pág. que carecen de toda posibilidad de una existencia psicofísica por sí mismas>>. 5. de momentos sustantivos del proceso de integración. se tratan. pág. por otro. sino que debe permitir la continuidad del consenso o la subsistencia de diferencias. lo que conduce a la contingencia histórica de la organización de la comunidad política. su participación en la vida del espíritu. en Smend.. no de fines mecánicos: <<Si se considera al Estado como un aparato al servicio de unos supuestos fines instrumentales. resulta obligado que la Constitución no debe constituir un cerrojo a las distintas opciones política que existen en la comunidad.). Constitución y derecho constitucional. Dada la permisión de actuación de los sectores . sino del entendimiento de los fines o valores como expresión de la vivencia social de la comunidad en un concreto momento histórico. depende de la actualización de los valores. es decir. en Manual. ni puede controlarse con pretensiones de universalidad temporal. sino de toda la comunidad. (d) Compromiso generacional. la Constitución supone un pacto político-jurídico ente los diversos sectores y fuerzas políticas de la comunidad113. lo que corresponde hacer a los distintos sectores y fuerzas políticas de la comunidad. Así. por un lado como factores y. recurriendo a Smend. deben respetarse las normas que establecen y potencian el desarrollo de las estructuras e instituciones necesarias y básicas. de una comprensión utilitaria del Estado. De este modo. . las que no podrían desatenderse sin provocar la ruina colectiva. es lógico que el juicio que sobre él recae sea negativo. aquello que la hace inteligible: no en una teleología utilitaria cuya óptica impide toda comprensión y justificación de la vida de un hombre o de la dinámica del Estado>>. La Constitución funciona. si se entiende con el alcance y contenido aquí propuesto. 113 Se utiliza la figura del pacto o contrato como modelo figurado. como principio heurístico . 101 112 Y esto porque la Constitución regula no sólo la vida estatal en sentido estricto. pero no contempla los específicos contenidos de sus actuaciones. pues esos fines los suele alcanzar de forma imperfecta. Constitución y derecho constitucional. 93. Si ya en el caso del individuo el desarrollo de su personalidad. pues. sin que tal circunstancia signifique que la Constitución contenga un específico programa de gobierno. Y es que al asumir como presupuestos la libertad e igualdad de las personas.(c) Marco de actuación de las fuerzas políticas. pág.. 111 <<El fundamento de la legitimidad son los valores concretos que actúan. cuanto más las colectividades. la Constitución funciona como un marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad112. ver Hesse. En cuanto producto de la convivencia de diversas concepciones del mundo y de distintas ideologías. ________________________________________________________ _ 109 <<La condición para que los valores tengan una eficacia y vida propias es la misma comunidad en la que son vividos y a la que actualizan. como una máquina mal construida.

ROL TECNICO-JURIDICO: SUPREMACIA JURIDICA Hechas las referencias al rol político-jurídico de la Constitución. 115 "Para un régimen democrático. es históricamente contingente y. sobre todo Alberto J. actuación de los tribunales. la misma deja de ser una "tiranía del pasado" para convertirse en un instrumento garantizador de la acción histórica de las personas. 1994. . muchos menos suprimirla en ningún ámbito social. jerarquía del ordenamiento jurídico y regularidad jurídica. en el sistema constitucional no es posible ni deseable restringir la diversidad de ideologías políticas. Ya que en el Estado Constitucional de Derecho la actuación del poder se hace por medios jurídicos y la Constitución es el fundamento de toda producción jurídica. la Constitución posibilita la vigencia y estimula la actualización del pacto político-jurídico que supone aquélla. ya citado. ver Antonio López Pina. en Norberto Bobbio.de reglas jurídicas que lo organicen y de reglas de procedimiento120."que destruyen el presente o cierran el porvenir de la sociedad". (b) Disciplina del sistema de fuentes del derecho. cuales son: unidad del ordenamiento jurídico. en adecuación a nuevas realidades y exigencias y/o expectativas. La Constitución puede estimular y potenciar el desarrollo de la comunidad si llega a ser parte de la cultura política116. la democracia es dinámica. 2. 13-22. Apuntes sobre la esfera pública como concepto sociológico. y ello exige voluntad constitucional117 por parte de todos los actores de la vida social. Siendo evidente que el poder debe manifestarse jurídicamente. vigencia del pluralismo ideológico). (a) Unidad del ordenamiento jurídico. prólogo a colectivo División de poderes e interpretación. y en cuanto la Constitución incorpora los fines esenciales del sistema. por un lado. corresponder mencionar las concretas manifestaciones del ro técnico-jurídico119. éste requiere -para que al mismo tiempo sea operativo pero limitado. si la temática de la Constitución se introduce en la esfera pública118. De este modo. Sobre la esfera pública en Habermas. por otro lado. Constitucionalismo y "religión civil". Olvera Rivera. De este modo.mx/ metapolítica/. Y es que siendo la pluralidad y diversidad de concepciones del mundo un hecho ineludible de la libertad de las personas. vol. El futuro de la democracia. en un amplio marco para la actuación de las fuerzas sociales. número 9. el grado de realidad de la libertad. experiencias y expectativas de los particulares respecto del funcionamiento de las instituciones del sistema) como por el comportamiento de los responsables políticos (práctica legislativa. y. pág.cepc. FCE. ________________________________________________________ _____________ 114 Esto convierte a la Constitución. en Hesse. el despotismo es estático y siempre igual a sí mismo". aquél se encuentra permanente en cambio. al ser producto de la actividad humana. disciplina de las fuentes del derecho. edición electrónica en www. págs. 3. Y es que si se admite la libertad de las personas. 1999. aquélla condiciona la validez del resto de normas jurídicas y. la fuerza normativa de la Constitución se halla condicionada por la voluntad constante de los implicados en el proceso constitucional de realizar los contenidos de la Constitución". la misma proporciona unidad axiológica y jurídica al ordenamiento 121. ver Metapolítica. en consecuencia. pág. . en consecuencia. 7. 26 118 Utilizo la expresión en el sentido expuesto por Habermas. México. tanto respecto de los particulares (representación.y fuerzas políticas de la comunidad. el sistema político democrático que la Constitución consagra es una tarea permanente y problemática115. 116 Sobre este punto. el orden político. en un instrumento de interdicción de las imposiciones unilaterales parafrasenado a Sánchez de la Torre. estar en transformación es el estado natural. 117 "De otra parte. Escritos de derecho constitucional.

3.. Lecciones de derecho constitucional.Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad. Alessandro Pizzorusso.. Art. pág.Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. modificación y extinción de las normas y. 131 No. coherencia y plenitud. 4. Teoría general del Derecho y del Estado. ________________________________________________________ ____________ 119 Este punto se deja prácticamente sólo mencionado.* A la Ale... puede presentarse como un vínculo de supra y subordinación (. Art. En cuanto es inviable que toda la producción jurídica del poder goce de la misma fuerza normativa 123.. El Carácter Normativo de la Constitución Salvadoreña Por Rommel Ismael Sandoval R. 3. La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores. 121 "Esa norma fundamental representa. precisamente aquella encaminada a la creación. 3..funciona como disciplina del sistema de fuentes del derecho122. 1. 8 de la Constitución..Consideraciones previas.. 123 "Cuando una norma jurídica es válida por haber sido creada en la forma establecida por otra. con amor... 144. 131 122 (. las líneas básicas de tal estructura -que sirve también de garantía de la libertad124 . existen algunas garantías en atención a la jerarquía normativa: reserva de ley para la restricción de derechos fundamentos.) no es.). pues su tratamiento y explicación se hace en los capítulos subsiguientes de la presente publicación. tanto en el sujeto y forma de producción -modos de creación.1.14.2.. (c) Jerarquía del ordenamiento jurídico.Análisis de la Constitución como norma jurídica. antes que cualquier otra actividad humana. en Hesse. tomo II. modificación o extinción de las normas jurídicas no es algo que excluya el que tales normas queden sujetas a la misma disciplina que vale para las demás materias.. como fuente común. regulan los modos de creación.El Derecho y el ordenamiento jurídico. 2. 2. están sujetas al régimen por ellas mismas establecido".El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder.146 124 Así.1. una al lado de otra. Se asiste. que se hallasen. el vínculo entre todas las diversas normas que integran un determinado orden". no un orden jurídico cualquiera.El contenido axiológico de la norma constitucional.. sino un orden determinado que garantice el éxito de esa cooperación creadora de unidad".. a una especie de desdoblamiento de las normas sobre las fuentes que.La concepción de Hart: La función de las normas primarias y segundarias. pág. 1.. pág. El orden jurídico (. Para que la jerarquía normativa realmente opere es necesario que cada grado de producción jurídica debe corresponder y ser conforme con los grados superiores del ordenamiento.Ordenamiento y sistema normativo. 2.. 2. la última constituye la razón de validez de la primera.) presupone la posibilidad (demostrada en la práctica) de configurar el régimen de fuentes como uan de tantas "materias" que integran la esfera de operatividad del ordenamiento. La relación entre la que regula la creación de otra y esta misma norma.como de su contenido.. 2. sino que se trata de una verdadera jerarquía de diferentes niveles".El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes.. . en consecuencia. en Hans Kelsen. es indispensable que el ordenamiento jurídico se estructure jerárquicamente y. 1984. 2. .5. un sistema de normas coordinadas entre sí. CEC.El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. Teoría general del Derecho y del Estado. 4. (d) Regularidad jurídica. Sumario: Introducción. en un mismo nivel.Consideraciones . por tanto.Antecedentes generales. 3. de otro.La concepción de Kelsen de la norma jurídica. 1. de un lado. Madrid.. 120 "La cooperación organizada y procesualmente ordenada exige un orden jurídico.. ahora bien.3. de modo que el que las normas que realizan tal disciplina regulen. por así decirlo. reserva legal tributaria.se consagra en la normativa constitucional. pág.4.1. 3.Análisis estructural de la norma constitucional. así.2. Escritos de derecho constitucional. en Kelsen.El poder constituyente como modo de producción del Derecho.3. 6 de la Constitución.1. 1. etc.2.

246 Cn.. a la que están sometidos todos los órganos del Estado>>125. Es decir es una fuente de derecho y una fuente de fuentes de derecho. 4. La Constitución. Consecuentemente opinamos que ya no es posible dividir al catálogo normativo de la Constitución en dos partes. La Constitución es así la norma fundamental y fundamentadora de todo el orden jurídico"126.Consecuencias de los principios y valores constitucionales. Todos los órganos del Estado. se expresa directamente a través del poder constituyente y se objetiva jurídicamente en la Constitución. una aplicable y otra meramente programática puesto que toda ella es una norma jurídica vinculante e inmediatamente aplicable como señala García de Enterría. inatacable. como destaca el art. INTRODUCCION A la norma fundamental se le considera como el instrumento por medio del cual se ordena jurídicamente al poder. pero una norma cualitativamente distinta de las demás. ________________________________________________________ * Docente del área de derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial del Consejo Nacional de la Judicatura. y que establece los mecanismos de corrección en las situaciones en que no se ha efectuado su aplicación. les define sus competencias y limita el ejercicio de sus funciones. con respecto a la Constitución española". y. a la soberanía de la Constitución. incluido el legislador. existiendo una relación de supra/subordinación del resto de normas con respecto a ésta. De ahí que el comportamiento del poder constituido será legítimo y válido en tanto y en cuanto sea el adecuado a lo preceptuado por la Constitución. "la Constitución es una norma. La anterior afirmación deviene de considerar a la Constitución como norma jurídica. con un rango superior sobre las demás normas del ordenamiento jurídico. De esta concepción se derivan las siguientes funciones de la ley fundamental: a) Crea a los órganos fundamentales de gobierno. por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. pues. son poderes constituidos. Conclusiones generales. d) La Constitución es un parámetro de validez formal y de contenido material del resto de normas del ordenamiento jurídico.2... en ningún órgano del Estado.generales. La soberanía no reside. reside en la práctica en la Constitución. pues configura y ordena los poderes constituidos estableciendo los parámetros del ejercicio del poder por parte de éstos ya que si <<la soberanía reside en el pueblo. lo primero que hay que establecer con absoluta explicitud es que toda Constitución tiene valor normativo inmediato y directo.. por tanto. c) Es una norma directa e inmediatamente aplicable que vincula a los poderes públicos y a los particulares.. como impone .. sometidos. b) Reconoce los derechos y libertades fundamentales y sus garantías como reglas de Derecho invocables ante los jueces y tribunales. pues. se configura como una norma suprema.

Madrid. políticos o económicos de un determinado grupo de poder o de un individuo. Sin embargo. Madrid. Ediciones Jurídicas S. y por lo tanto de la juridicidad del Estado como postulado jurídico y concreto en el cual se ha consagrado la decisión del poder constituyente. los hechos que realizan en la cotidianidad los órganos fundamentales de gobierno.1 <<los ciudadanos y los poderes públicos están sujetos a la Constitución y al resto del ordenamiento jurídico>>. a125 Javier Pérez Royo. 62 . Curso de Derecho Constitucional.. Esta sujeción o vinculación es una consecuencia de su carácter normativo."127. así como sus funcionarios. es que los jueces aún consideran que la Constitución no es una norma jurídica y por lo tanto no merece la pena ni estudiarse para el caso concreto ni mucho menos aplicarla. Uno de los efectos inmediatos de la fuerza normativa de la Constitución reside en el hecho de haber erigido a la jurisdicción constitucional. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos. Madrid.A. Creemos que estas dos causas señaladas . Parecería intrascendente. debido en primer lugar a que la relegación de la Constitución por el poder político demuestra que se puede pasar por encima de su contenido normativo para alcanzar determinados fines y en segundo lugar..35. (Marcial Pons. Visto lo anterior luego de dieciséis años de vigencia de la Constitución parece una reiteración innecesaria analizar el carácter normativo de la Constitución o su fuerza normativa en el ordenamiento jurídico salvadoreño en el entendido que la Constitución es la fuente primigenia del Derecho y de la legalidad. ________________________________________________________ 125 Javier Pérez Royo. Debemos señalar que esta temática ya fue abordada por José Albino Tinetti en el trabajo Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia128. Ediciones Jurídicas S. uno de carácter fáctico puesto que el poder real representado por el autoritarismo no se ha querido someter a las reglas del Derecho y otro de carácter formativo. 1994).. elaborar una investigación de esta naturaleza. debido a que la mayor parte de los abogados tienen una formación iusprivatista y por ende se carece de una formación cultural constitucionalista. pero esto no es así.. 127 Eduardo García de Enterría..deducir el artículo 9. nos demuestran cuán lejos estamos todavía de considerar a la Constitución como norma jurídica debido a que se le relega a un segundo plano para la consecucción de espurios intereses partidarios. el desconocimiento del carácter normativo de la Constitución se ha debido esencialmente a dos factores. 126 Sentencia del Tribunal Constitucional español 9/81 citado por la sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios. (reimpresión.A. más grave. Para él. y quizás. pues. Curso de Derecho Constitucional. (Marcial Pons. a los jueces y tribunales ordinarios y a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia como los garantes e intérpretes de la misma. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. o sea. S.. p. p. 1991). 35. p. Editorial Civitas. 1994). Formalmente el sistema de frenos y contrapesos que la Constitución ha diseñado podría mantener bajo control cualquier disfunción del sistema.A. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional.

Sobre esta temática véase en extenso a Pablo Pérez Tremps. (Tirant lo blanch. EL PODER CONSTITUYENTE COMO MODO DE PRODUCCION DEL DERECHO 1. (Proyecto de Reforma Judicial. iniciando con un análisis forma de la legitimidad del poder constituyente para promulgar la Constitución de 1983. No. quien en forma muy clara y sintética desarrolla este encuentro filosófico e histórico de la .45 y ss. Así en los Estados Unidos y en Francia se formularon las primeras Constituciones130. enero de 1992. 1. continuando con el análisis de la Constitución como proposición prescriptiva y de su estructura en el apartado segundo con la idea de utilizar los instrumentos de análisis de la norma de la teoría general del Derecho. En Europa se puede señalar como un punto de partida al modelo político de la Inglaterra de finales del siglo XVII y a la revolución francesa. también se estudiará la labor ordenadora del sistema normativo en la parte tercera. pp. Tinetti. pp. Estos movimientos políticos darán paso a nuevos modelos de organización política del Estado en cuyo seno se gestaba la idea de la libertad del hombre y la defensa de esa libertad.190-195 . al proceso de independencia norteamericano del siglo XVIII. Año I. este carácter supremo sería plasmado en la formulación racional de un documento que llevaría el nombre de "Constitución". en Revista de Ciencias Jurídicas. Es decir. ANTECEDENTES GENERALES El constitucionalismo se origina en los movimientos políticos de Europa y de América129 de los siglos XVII y XVIII. desentrañar el carácter normativo de la Constitución para su aplicación en el quehacer jurídico del país. la doctrina de la división de los poderes del Estado y los mecanismos de su control. Trataremos. ________________________________________________________ ____ 129 Luis López Guerra. Madrid. Pero la normativa constitucional inglesa será lo suficientemente flexible como para que la misma función normativa del Parlamento carezca de límites formales para modificar el <<texto>> constitucional. (Centro de Estudios Constitucionales. para finalizar con una breve reseña del contenido de la norma constitucional: sus principios y valores. Tribunal Constitucional y Poder Judicial.2). pues.1. Estas transformaciones políticas se vieron influidas por un pensamiento político liberal cuya expresión era la misma existencia de un derecho natural cuya posición era superior al derecho positivo. 1994). Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia. Introducción al Derecho Constitucional. a lo largo de este ensayo dirigido a los estudiantes de derecho y demás operadores del sistema de justicia. 1985). Valencia. en América. aunque Inglaterra dará lugar al establecimiento de ciertos principios normativos particulares del common law que le darán el carácter de Constitución.en 1992 aún persisten con sus propios matices. la idea de la superioridad normativa no era ignorada por la cultura jurídica inglesa propuesta por juristas como Coke que llegaron a sostener la supremacía del common law sobre las Acts emitidas por el Parlamento. ________________________________________________________ 128 José A.

norma constitucional. 1979). ________________________________________________________ 131 Karl Loewenstein. En la Francia revolucionaria el constitucionalismo nace ligado al cambio de "gobierno de los hombres" por el "gobierno de las leyes". Barcelona. y otro. cuya razón de ser no es otra que la de asegurar la supremacía de la normativa constitucional sobre el resto del ordenamiento como consecuencia del valor fundamental que aquélla posee.158. 6)-. Además del rol de la filosofía política ius naturalista en la formación del carácter normativo de la Constitución norteamericana. El nacimiento de la <<Constitución>> no será únicamente la expresión espontánea del encuentro del pensamiento liberal surgido en Europa y en América. La concepción de la Constitución como norma fundamental en el constitucionalismo norteamericano se encuentra en la formación ius-filosófica de los constituyentes al reproducir la superioridad del common law contenido en el derecho natural.. aunque la Constitución es creada en dos textos distintos: uno que distribuye y organiza el poder. p. 130 Eduardo García de Enterría. y ss. (Editorial Ariel. La doctrina Coke del common law como ley fundamental tuvo una importancia histórica al producir al menos dos efectos políticos. p. 132 Pablo Pérez Tremps.. pp. Tribunal Constitucional y Poder Judicial. sino que también su misma existencia estará afincada en la racionalidad de sus mismos efectos jurídicos. en el cual se reparten atribuciones competenciales entre el gobierno central y los estados federados. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional.. de ahí que se concrete en una norma: fundamental y fundamentadora. también debe asignársele un papel importante a la necesidad política de cohesionar un Estado Federal.135 y ss. Por otra parte tiene su correlato en la construcción de la idea de rigidez constitucional. 41 y ss. El primero. . Esto supone que el panel de la Constitución norteamericana será la de un parámetro para la resolución de los conflictos de competencia entre los Estados miembros de la Federación y la Federación. la Constitución propiamente dicha.. Teoría de la Constitución. Estos documentos engendraron durante los años de la revolución francesa una conciencia de la superioridad jerárquica de la Constitución. y 51 y ss .. dejando en manos de los jueces la responsabilidad de aplicar la Constitución en forma preferente a cualquier otra forma jurídica132. Sostiene que la idea de supremacía normativa de la Constitución es un <<prius>> de su garantía . de alcance interno al atacar al absolutismo de los Estuardo131 y el otro de carácter externo al imponerse el principio de supremacía en la Constitución de los Estados Unidos -en el texto de la Constitución norteamericana se plasma como la <<supreme law of the land>> (art. De esta manera el constitucionalista norteamericano estaba ideando un mecanismo para limitar el poder de la autoridad legislativa estableciendo la prioridad de la Constitución sobre la ley ordinaria.. Sobre todo porque la Constitución será la norma a la que estarán sujetos todos los órganos fundamentales del . que reconoce el valor de la persona humana en el Estado por medio de la Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano..

Barcelona. El poder constituyente establece determinados órganos encargados de actuar en nombre del Estado. 1980). debido a que no existe ninguna posibilidad jurídica de encausarlo. Al finalizar la vida del poder constituyente la norma constitucional tendrá un efecto jurídico heterónomo. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional Argentino y Comparado. Este es el sentido de la soberanía popular que reside en el pueblo y que se expresa directamente por medio del poder constituyente. Por su parte Segundo Linares Quintana. Los actos emanados de los poderes constituidos no tienen la misma jerarquía que las normas constitucionales con el fin de no dejar sin efecto el sistema de amparo de la libertad . De acuerdo a Recaséns Siches137 existen dos maneras de producir normas jurídicas... Introducción al Derecho Constitucional. Derecho Constitucional e Instituciones Políticas. es decir. ya que serán los poderes constituidos los receptores de dichos preceptos jurídicos. EL EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE EN LA PRODUCCION DEL DERECHO El punto de partida del establecimiento de una Constitución se encuentra en el poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización. y es extraordinario. 1956). es ilimitado. La producción normativa derivada tiene lugar cuando se crean normas de conformidad a lo dispuesto por los medios de producción del orden jurídico . el principio de supremacía constitucional es la principal garantía de la libertad y dignidad del individuo al imponer a los poderes constituidos la obligación de encuadrar sus actos a las reglas que prescribe la ley fundamental. 69 y ss. (Editorial Ariel. La de carácter originaria es aquella que es creada por la norma fundamental. El desarrollo de los principios democráticos ha supuesto que la voluntad del pueblo se exprese por medio del nombramiento de representantes con el encargo de elaborar y dictar una Constitución136. la cual da origen al ordenamiento jurídico y funciona como parámetro de validez de la norma derivada. Los poderes constituidos ajustarán su actuación a lo regulado por la Constitución. Por esta razón para Quiroga Lavié 135 el poder constituyente es supremo porque no tiene otro poder por encima de él. Para Hauriou. pp. Buenos Aires.. 241 y 242. que no depende de ninguna norma jurídica anterior sino que es expresión de su mismo poder político para generar la norma fundante. una tiene el carácter de originaria y otra es derivada.. el principio de supremacía de la Constitución descansa en la distinción entre poder constituyente y poderes constituidos. 134 André Hauriou.. Bajo esta lógica la actividad de los poderes constituidos será válida siempre y cuando sea realizada bajo el marco constitucional. pp. El poder constituyente se ha considerado originario. ya que se ejercita por una sóla vez por las organizaciones políticas. 41 y ss.2. pp. ________________________________________________________ _ 133 Luis López Guerra. que mientras dure el plazo en que el pueblo pasa de ser poder constituyente a poder constituido se habrá dictado para sí mismo una norma jurídica. (Editorial Alfa. El hecho que el constituyente dicte la norma constitucional como corolario de un acto de la democracia directa implica que dicha norma tendrá un efecto jurídico autónomo. o sea.gobierno133 y a la interpretación y a la aplicación de los jueces. 1. inclusive el pueblo. objetivándose en la Constitución134.

establece en el capítulo X una serie de disposiciones transitorias sobre el régimen sancionatario penal." 137 Luis Recaséns Siches. 1987). en virtud de las disposiciones precitadas ha derogado expresamente la Constitución de 1962 y todas las normas derivadas de aquélla que le sean contrarias. tomo 275. de fecha 16 del mismo mes y año. En el caso salvadoreño el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 dio lugar a la ruptura del orden jurídico establecido por la Constitución Política de 1962. La Constitución.. limitando el absolutismo de la corona y trasladando el centro del poder de la corona al pueblo y a sus representantes. de fecha 8 de enero de 1962. el Fiscal General y otros. "la presente Constitución entrará en vigencia el día veinte de diciembre de mil novecientos ochenta y tres. 1991). publicado en el Diario Oficial No. (9a. tal y como expresan los artículos 274 Cn. Luego de dos juntas de gobierno y bajo el fragor de la guerra civil se llama a elecciones de diputados a la Asamblea Constituyente la cual emite la Constitución vigente el día 15 de diciembre de 1983138. Es decir.A. que dice. El constituyente del 82 (83). pp. de fecha 26 de abril de 1982.vigente -especialmente el originario-. México. asimismo. tomo 194. órganos y competencias establecidas. Si bien el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 representa una ruptura del orden constitucional establecido por la Constitución del 62'. Cuando surge un orden jurídico por primera vez. la convalidación del régimen agrario y el ejercicio del cargo de determinados funcionarios públicos. como los magistrados de la Corte Suprema de Justicia. Teoría de la Constitución. p. un nuevo ordenamiento jurídico originario formalmente válido. Ediciones Depalma... 136 Karl Loewenstein. Buenos Aires. adoptada por Decreto Constituyente No. 159.. 249 Cn. según los procedimientos. Editorial Porrúa S. Introducción al Estudio del Derecho. que ha anulado la validez y efectividad del régimen jurídico instaurado por la Constitución de 1962 en el entendido que la norma fundamental vigente ha creado un nuevo orden jurídico . previa publicación en el Diario Oficial el día dieciséis de diciembre de mil novecientos ochenta y tres". de la misma fecha. denominado como Constitución. 44 y ss. Derecho Constitucional.. pp. 75. 6. Edición. (reimpresión. 110. Esta petición quedó concretada en el establecimiento de un documento constitucional formal que se convirtió en sello del nuevo orden social. la Constitución de 1983 ha creado un nuevo Derecho. por espacio de más de un siglo. En este sentido la norma fundamental del nuevo régimen jurídico -y político-. Cuando la producción jurídica originaria surge a partir de un proceso constituyente que tiene como precedente el haber nacido de una revolución o de un golpe de Estado se rompe con el orden constitucional establecido. sobre el régimen de excepción. no requiere la utilización de los medios de producción de ningún ordenamiento jurídico que esté vigente... _______________________________________________________ 135 Humberto Quiroga Lavié. su régimen de excepciones. publicado en el Diario Oficial No.. así como todas aquellas disposiciones que estuvieren en contra de cualquier precepto de esta Constitución"139.. "derógase la Constitución promulgada por Decreto No. Dice Loewenstein".. 184 y ss . no tiene su razón de validez forma en otras normas positivas debido a que no existen o porque ya perdieron su validez y vigencia. 3.. los teóricos políticos habían exigido la racionalización del proceso del poder político.

1997). sin embargo. pero éstas normas no tienen validez en razón del régimen jurídico anterior sino por el nuevo."Sentencia 4-88/1-96 (acum) p. por el contrario. Esta acomodación no implica. Como dice Rubio Llorente140 "es obvio que aunque la Constitución viene a insertarse en un ordenamiento preexistente no se acomoda a él sino que. Sentencias Sala de lo Constitucional CSJ.3. pero éstas normas no tienen validez en razón Constitución vigente. la Constitución no es un producto simple del azar sino de la fuerza ordenadora de la razón142. 1944." _______________________________________________________ 138 En realidad las once Constituciones Políticas anteriores (1864. Materialmente implica que la Constitución permite a la sociedad dirigirse en forma permanente.. La forma del Poder. 1883. En efecto. El cambio constitucional no es una solución de continuidad en la vida del Estado si no sólo un avatar. lo que el artículo 183 Cn.sin vinculación jurídica formal con el anterior.. sin embargo. lo fuerza a adecuarse a ella. 1898 y 1921 y las nacionales de 1824 y 1841 139 "Tla derogación sólo puede entenderse como resultado de la contravención a la Constitución en sentido material o sustancial. 140 Francisco Rubio Llorente... 1872. . Estudios sobre la Constitución. 1945. orden económico y social y derechos . p. destrucción de todo lo preexistente. Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental. la vida del poder constituyente se agota definitivamente. valores. Esto no es tampoco obstáculo para que el nuevo orden jurídico pueda conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento anterior. EL ESTABLECIMIENTO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO RELACION ENTRE EL DERECHO Y EL PODER La Constitución es el punto de confluencia de la relación del Derecho y el Poder. dotándole de determinado "contenido" a dicha norma fundamental: principios. de manera que puede decirse con exactitud y no como simple metáfora que la Constitución es base.47 . habiéndose resuelto. denomina inconstitucionalidad en su contenido. 1939. así según Pace141 "desde el punto de vista político. Las únicas Constituciones Políticas que han regido la vida jurídica de la República sin preceder un golpe de Estado han sido las Federales de 1824.. sin rastro alguno. si se prefiere. 1871. Concluido el fenómeno constituyente como un modo de producción jurídica originaria. Madrid. 1880." 1. 1950 y 1962) han sido promulgadas por una Asamblea Constituyente llamada por un régimen transitorio cívico/militar de facto (la "Junta") que ha controlado las funciones legislativas y ejecutivas de Estado surgido de un golpe de Estado o de Palacio. es así que para García Pelayo la Constitución racional normativa es el producto de la combinación de elementos materiales y formales. Desde un punto de vista interno la Constitución es la organizadora del poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. siempre y cuando no exista ninguna contradicción a la Constitución vigente. 1886. es decir. que no pueda resurgir aquí a poco tiempo. para alterar el orden tan recientemente asentado. cúspide del ordenamiento entero.. (Centro de Estudios Constitucionales. en la constitución forma y en los actos fundamentales del nuevo orden.9... En igual sentido se pronuncia la sentencia de inconstitucionalidad 2-92 de 26 de julio de 1999. Con ello no pretendo afirmar -continúa diciendo Pace-.

y por la otra reconoce en su parte dogmática -y en otras partes de su cuerpo normativo.. Regula la organización y el procedimiento de formación de la unidad política y la actuación estatal. Conforme a Zippelius145. 142 Javier Pérez Royo.. La instauración de una nueva Constitución.. que todo ordenamiento jurídico tiene su propio sistema coactivo para asegurar que se cumpla un determinado modelo de conducta. supone que éstos estarán sometidos a los mandatos constitucionales. pues ésta les habilita el ejercicio de sus correspondientes competencias y atribuciones. la de ordenar jurídicamente el ejercicio del poder estatal.1. Los derechos y libertades fundamentales conformarán junto con sus garantías el núcleo duro de una Constitución144. p. permite identificar el carácter normativo de la Constitución en la necesaria juridización de la vita estatal para orientar las conductas humanas.45 y ss. 144 Francisco Rubio Llorente.. pp. pues. 1992)p.3. ________________________________________________________ 141 Alessandro Pace. La Constitución143 configura por una parte los poderes del Estado y las funciones de cada uno de sus órganos.. ________________________________________________________ . Formalmente implica que es promulgada bajo la forma y procedimiento que el mismo poder constituyente establece. Será esta norma fundamental la que deberá impedir la expansión totalitaria del poder manteniéndole bajo sus reglas jurídicas. Es decir. La Constitución fija los principios rectores con arreglo a los cuales se debe formar la unidad política y se deben asumir las tareas del Estado. en Revista de Estudios Políticos. 24-25. El hecho que la Constitución ordene los poderes del Estado. 64 y ss 143 Konrad Hesse.. La Forma del Poder. . La Constitución y la Formulación Jurídica del Estado Estamos. diría Hesse Un concepto político porque permite a la sociedad autodirigirse con un mínimo de seguridad y justicia y es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. denominadas garantías procesales. 97 nueva época. Madrid. (Centro de Estudios Constitucionales. 16.. esto es conforme a la legalidad constitucional. La pretensión de la Constitución es.. ante la idea de la formulación jurídica del Estado a partir de la Constitución y por ende de la creación del Estado Constitucional de Derecho. Entonces al considerar que el Estado únicamente podrá ejercer el poder bajo el Derecho.una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le he llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación. p. Contiene procedimientos para resolver conflictos en el interior de la Comunidad. sin duda. 1. Escritos de Derecho Constitucional.fundamentales. julio/septiembre de 1997). (Centro de Estudios Constitucionales. En este sentido la Constitución es al mismo tiempo un concepto político y una norma real y efectiva -la Constitución es el "orden jurídico fundamental de la Comunidad". Madrid. el surgimiento de un poder estatal soberano regido por una Constitución obliga al poder público a actuar conforme al Derecho.. Curso de Derecho Constitucional. orientado a determinados principios de sentido para la conformación jurídica de una Comunidad>>".. Crea las bases y determina los principios del orden jurídico en su conjunto en todo ellos es la Constitución <<el plan estructural básico. "La Constitución es el orden jurídico fundamental de la Comunidad. pero este orden también implica un alto grado de coacción para asegurar la eficacia de la norma.

Los individuos deben ajustarse a esas conductas para que modelo social propuesto por el Derecho pueda realizarse. Las normas jurídicas son expresión de un deber ser desde el momento en que tras ellas se encuentra una determinada voluntad. En ese sentido. Para satisfacer esta exigencia no basta una . puedan existir y actuar al margen del Derecho. "los modelos de conducta incluidos en un ordenamiento jurídico constituyen criterios de comportamiento a los que están sujetos los destinatarios de ese sistema. Es esa voluntad la que pretende que los individuos actúen de determinada manera. (3a.. 276 y ss . del Derecho formulado según los preceptos constitucionales. entre el Derecho y la Fuerza". (Marcial Pons.. 1998). Lo advertido exige. que el principio de juridicidad constitucional impone la existencia de preceptos que vinculan al Estado cuando actúa y que de este modo se somete al Derecho.. pp... Por ello. el cual es un postulado jurídicopolítico que expresa en forma llana de que toda acción estatal se basa en el Derecho. De manera tal que el Estado no es conditio sine qua non para la existencia de la Constitución. Edición. pues la subordinación de los poderes constituidos al ordenamiento jurídico creado conforme a los postulados constitucionales. puesto que le determina a la administración pública.. cuyo parámetro de validez formal es la Constitución. pero en todo caso la presencia de ese elemento volitivo tras el Derecho es insuprimible. Teoría General del Estado. a la legislatura y al poder judicial su sumisión a lo formulado en el texto fundamental. se afirma que el contenido del Derecho pertenece al mundo del deber ser. Este efecto normativo de la Constitución se inserta estructuralmente en la forma política del Estado._ 145 Reinhold Zippelius. Esa separación del ejercicio de la actividad pública de la Constitución (Derecho) es para Zippelius147 y para Rubio Llorente un imposible lógico porque no cabe identificar como acción del Estado una actuación pública cualquiera si no existe un precepto que así lo establezca. Ediciones Jurídicas y Sociales S. es lo que se le denomina como <<principio de juridicidad>>. Teoría General del Estado. ________________________________________________________ _ 146 Gregorio Peces-Barba y otros. 18 y ss. Esta necesaria conexión entre norma constitucional y poder constituido es lo que utilizando una frase de Otto. 1999). Bajo estas ideas primigenias es que conceptualmente es imposible que los poderes constituidos.A. uno de los factores básicos para comprender el sentido y la actuación del Derecho está constituido por la relación entre el Derecho y el Poder. sino más precisamente donditio per quam. 49 y 50 . México. sin una <<regla de atribución competencial>>. El Derecho es pues un producto humano. Madrid. adaptada para este contexto. Curso de Teoría del Derecho. pp.. Es decir. Editorial Porrúa. en términos generales. Evidentemente los caracteres y las consecuencias de la imposición y del ejercicio de esa voluntad variarán profundamente en función de que nos hallemos en presencia de un Derecho de origen democrático o no. pp. 147 Reinhold Zippelius.. de ahí que para Peces-Barba146.

. El principio de funcionalidad no sólo otorga un orden de mejor método a las normas constitucionales. que denomina principio de funcionalidad y principio de no concentración.. por aquel aforismo -esencialmente verdadero. y no sólo al Organo Legislativo como mandatos o instrucciones que sólo a él corresponde desarrollar.. sobre todo porque para el caso de la ley fundamental salvadoreña se dictamina como regla general en el art. pues su exigencia expresa un contenido conforme a la Constitución." Véase a Francisco Bertrand Gallindo y otros. San Salvador. respectivamente: ". órdenes o resoluciones que la contraríen. Tinetti.. 1992). por cuya infracción será responsable conforme a las leyes". antes de tomar posesión de su cargo. a todos los jueces y tribunales. uno de los pivotes del constitucionalismo -sostiene German J.Todo funcionario civil o militar.como una ley de garantía condujo a desconcentrar las funciones del poder.. El interés público tiene primacía sobre el interés privado". y entre los poderes públicos. decir el "carácter normativo de la Constitución>> cuando por sí misma ya lo es por los efectos que produce-claro que con sus caracteres diferenciadores del resto ordenamiento jurídico-. 246 Cn. pp.. además el exacto cumplimiento de los deberes que el cargo le imponga. 150 José A. ateniéndose (sic) a su texto cualesquiera que fueren las leyes. También pone de manifiesto la necesidad técnica de dividir el trabajo concerniente al gobierno del Estado y. protestará bajo su palabra de honor. señala que toda la sólo eso. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia.. y con respecto a la responsabilidad de los funcionarios públicos dice el "art. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos 149 En este sentido parecería redundante. . esto se halla vinculado con el principio de la división de poderes. decretos. cumplir y hacer cumplir la Constitución..134 y ss .de que todo hombre que tiene el poder tiende al abuso de ese poder.. sino que es precisamente la primera de las normas del ordenamiento entero... que la vinculación normativa de los preceptos de la Constitución afectan a todas las personas y a todos los poderes públicos. ni siquiera en la medida en la que pueda considerarse como cosa distinta una simple autorización. lex superior. Manual de Derecho Constitucional... evitando que el mismo órgano acumulara todas.. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. ser fiel a la República.. la norma fundamental... .". 197-198. (Centro de Investigación y Capacitación. expresa la necesidad política de que las funciones públicas no se concentren. de modo de considerar a la Constitución como el instrumento de su distribución (. racionalmente. Por último. las cuales se verán en las páginas siguientes para continuar argumentado su carácter normativo y su aplicación inmediata y directa150. En este contexto debemos otorgar a la función el sentido de competencia. T.. ________________________________________________________ _____________ 148 La sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios.simple norma de atribución. lo enuncia en los siguientes términos: <<surge este principio de ese rol fundamental que cumple la Constitución de ser agente distribuidor de las funciones supremas del Estado. Proyecto de Reforma Judicial. se procuraba la seguridad de los individuos. el subprincipio de no concentración de funciones. Lo anterior ha sido sostenido por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia148 desde la perspectiva del principio de la división y equilibrio de poderes del Estado citando a Bidart Campos y a Quiroga Lavié. prima facie.. de esa manera.. fundamentalmente. sin excepción. prometiendo.1. en su obra Derecho Constitucional. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. consiste en poner límite al alcance de las competencias otorgadas por las normas de organización>>. Humberto Quiroga Lavié. aunque ello lo consigue sin duda (aspecto científico del principio). La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. 235... Bidart Campos. Esta vinculación de los poderes constituidos y de los particulares a la Constitución se encuentra establecida en varias de sus cláusulas149. Respecto del primero. examina este punto bajo dos perspectivas.). p. que los "principios.

Los órganos fundamentales de gobierno y en general las instituciones públicas creados a partir de la vigencia de la Constitución de 1983 son poderes constituidos que ejercerán sus funciones y competencias tal y como lo determina la norma fundamental. En el ejercicio de la jurisdicción. por su lado. Los órganos del Gobierno ejercerán independientemente dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes. pero a la ley constitucionalmente legítima o interpretada conforme a la Constitución. 172 inc.). Judicial y Legislativo. La misma norma fundamental señala en el art. civiles o indulto. serán nulas y no deberán ser obedecidas (art. el Ejecutivo y el Judicial. y las responsabilidades civiles o penales en que incurran los funcionarios públicos. que en el Organo Ejecutivo la primera obligación del Presidente de la República es cumplir y hacer cumplir la Constitución (art. le corresponde exclusivamente la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en las diversas materias de su competencia. 149 y 185 Cn. excediendo sus competencias constitucionales. como un cuerpo colegiado compuesto por diputados elegidos en la forma prescrita por la Constitución. sino sólamente aquella que ha sido elaborada conforme a los preceptos y procedimientos que la Constitución dictamina. Es así.). art. una sanción por la vulneración de la misma. Las atribuciones de los órganos de gobiernos son indelegables. <<el poder público emana del pueblo. 164 Cn. Los órganos fundamentales del Gobierno son el Legislativo. puesto que también la norma fundamental prescribe de manera imperativa obligaciones específicas a determinados funcionarios del Organo Ejecutivo. está relacionada por lo dispuesto en el 235 Cn. Se tiene pues que estas cláusulas constitucionales vinculan a los órganos fundamentales de gobierno a realizar sus funciones conforme a lo que la Constitución establece y bajo los procedimientos regulados por ella. le compete esencialmente la función de legislar además de la realización de otras funciones de control . la infracción o la alteración de las disposiciones constitucionales serán especialmente penadas por la ley. por eso los decretos. los jueces y magistrados. 168 ord. De ahí que la regla de atribución y competencia del art. Los funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley>>. <<la violación. órdenes o resoluciones que emita él o los demás funcionarios del Organo Ejecutivo. 86 Cn. Al Organo Judicial. acuerdos. únicamente están sometidos a la Constitución y por supuesto a la ley. en el sentido que todos los funcionarios civiles o militares están obligados a cumplir y hacer cumplir la Constitución. A la Asamblea Legislativa. 244 Cn. Cuando la Constitución dice que los funcionarios no tienen más atribuciones o funciones que las establecidas por la ley. así lo señala el art. 86. durante el período presidencial dentro del cual se cometieron>>. no se trata de aplicar cualquier tipo de norma de que tenga carácter de ley. 3º. Este mandato es de carácter general. 1º Cn. pero éstos colaborarán entre sí en ejercicio de las funciones públicas.

en la cual se sostuvo que "la regulación de un derecho constitucional conforme al art.1.) El constituyente manda que la ley no deba alterar los principios establecidos por la Constitución.). así se encuentra el proceso ordinario. deberán participar en el procedimiento de creación del derecho por excelencia: la ley. es así que al integrar la Asamblea Legislativa.. 192 inc. El término leyes empleado por tal disposición constitucional mencionada se refiere a ley en sentido formal o sea aquella norma jurídico que.. Comprendida la juridicidad de la norma constitucional se puede comenzar a atacar la arbitrariedad con que pudieran actuar los poderes constituidos en el ejercicio de sus atribuciones o con abuso de ellas por medio del control de cualquier desviación por la jurisdicció constitucional (difusa. 3º y 177 Cn. En efecto.) o Fiscal General de la República (arts. Tampoco hay que olvidar que la Constitución vincula a los ciudadanos cuando les exige el cumplimiento de determinados requisitos para ocupar cargos públicos sean éstos de elección popular como en el caso de los diputados (arts. 121. 151 y 152 Cn. También le compete a la Asamblea la aprobación de los tratados internacionales. como expresa el art. ________________________________________________________ 151 La Constitución le reconoce a la persona diversos instrumentos procesales para tutelar los derechos fundamentales. así como los derechos y deberes de carácter político. art. 152 Puede observarse en la Sentencia de inconstitucionalidad nº 4-9 de 13 de junio de 1995. 172 inc. 3 y 185 Cn o concentrada arts. el amparo. de ahí que el segundo deber político más importante del ciudadano después de ejercer el sufragio es <<cumplir y velar porque se cumpla la Constitución de la República>>. 2. sino una opción jurídico-política necesaria. fue creada por el Organo Legislativo del Estado. Pero el carácter normativo de la Constitución no se limita a vincular a los poderes públicos sino también a los particulares.) o del Presidente de la República (arts. independientemente de su contenido. Los derechos fundamentales como sus garantías 151 son límites al ejercicio del poder de legislar152 y del poder de acción del ejecutivo. CONSIDERACIONES PREVIAS En los párrafos anteriores se ha expuesto que existe una íntima relación entre el concepto de Estado. 73 ord.) o para ser nombrados en una elección de segundo grado por parte de la Asamblea Legislativa para ejercer la función de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia (art.183 y 246 Cn).político (arts. 246 Cn sólo puede hacerse en virtud de una ley (reserva de ley en materia de derechos humanos) (. 176 Cn. 2º Cn. Los preceptos constitucionales vinculan esencialmente a los particulares con el reconocimiento de los derechos fundamentales y constitucionales. Así el Derecho del . 133. 126 y 127 Cn. por ejemplo. ANALISIS DE LA CONSTITUCION COMO NORMA JURIDICA 2. La labor legislativa implica el respeto a los procedimientos establecidos en la Constitución para la producción del derecho así como el contenido de los derechos fundamentales. 140 y 142 Cn). como organización del poder político y del concepto de Constitución como instrumento de articulación jurídica. Los diputados representan al pueblo entero. 131. el Fiscal General de la República y las comisiones especiales nombradas por la Asamblea Legislativa. ajustándose al procedimiento de formación de ley" . el hábeas corpus y las garantías de carácter institucional como la que ejerce el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. la comprensión del contenido jurídico de la Constitución no es una mera necesidad teórica.

.se estructuran en torno a dos elementos: el supuesto de hecho o condición de aplicación y la consecuencia jurídica. directa o indirectamente su validez153. ANALISIS DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO PROPOSICION PRESCRIPTIVA Se dijo en el capítulo anterior que el Derecho es un orden jurídico.. el ejercicio a realizar incluye la utilización de las herramientas de la teoría general del derecho como son las diversas teorías sobre la norma jurídica: la proposición prescriptiva. la seguridad jurídica y la justicia. Valencia.41 156 Citado por Javier de Lucas y otros. p. es decir. Sin embargo. un orden que está compuesto por normas.. Curso de Introducción al Derecho. (Editorial Temis... 21. . En efecto. Esto se grafica usualmente de esta manera: "Si es X (supuesto de hecho).Estado sólo comienza con la Constitución. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico.2. la proposición condicional de Hart y también se examinará el problema de la validez jurídica de la Constitución: el deber ser u ontología jurídica154. De ahí que la Constitución es la fuente normativa y el modo regulador de la producción normativa. Teoría General del Derecho. pp.. ya que son los instrumentos de los que se dota la sociedad política con el fin de garantizar la convivnecia pacífica y libre. p. En el presente capítulo se analizarán a las prescripciones contenidas en la Constitución en su carácter de normas jurídicas. puesto que ni Estado ni Derecho por sí mismos tienen sentido.. dejando a un lado los otros criterios de valoración de la norma jurídica como el análisis de la justicia (deontología jurídica) o el problema de su eficacia (sociología jurídica). en todo ordenamiento jurídico el punto de referencia es el poder originario por encima del cual no existe otro y en el que todas las normas tienen que encontrar. 1992). puesto que es sólo una parte de él. 1994). permisos y prohibiciones dictados por una autoridad normativa que se dirigen a los sujetos en relación con su conducta. 155 Norberto Bobbio... debe ser Y (consecuencia jurídica)". (Tirant lo Blanch. 17 y ss. pero de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen).. ________________________________________________________ 153 Javier Pérez Royo. p. Curso de Derecho Constitucional. el análisis estructural de la norma. Para von Wright 156 las prescripciones son los mandatos. El nexo entre el supuesto de hecho y la consecuencia . Es así que el supuesto de hecho es la condición o la hipótesis que al ser realizada desencadena las consecuencias jurídicas previstas por la norma. En la teoría general del derecho se dice que las normas jurídicas proposiciones prescriptivas. Teoría General del Derecho. 154 Norberto Bobbio. Para Norberto Bobbio155 a las normas jurídicas se les puede denominar como proposiciones prescriptivas puesto que en el lenguaje común y corriente se utiliza la palabra "proposición" cuando se quiere describir la intención de influir en la conducta de una o varias personas para modificarla. Teoría General del Derecho.63. Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales y a las que se examinará como proposición prescriptiva. Bogotá. 2.

3. 59-60.). Los actos jurídicos lícitos pueden ser libres u obligados.) y la libertad de contratación (art. 15 Cn. Tanto de naturaleza penal (delitos o faltas) o civil (incumplimiento de obligaciones contractuales). Pues el ordenamiento jurídico no se compone sólo de normas. ej. Un acto jurídico lícito y obligatorio es el pago de los impuestos directos o indirectos por parte de los ciudadanos a la Hacienda Pública o a las Municipales. 234 Cn. Ahora bien. ______________________________________________________ 157 Hans Welzel. 13º Cn. que pueden llegar a constituirse en la categoría denominada como negocio jurídico cuya consecuencia jurídica es el establecimiento de derechos y obligaciones entre particulares o entre particulares y un ente público (contrato o testamento). es decir. toda realización del tipo de una norma prohibitiva es ciertamente antinormativa.... El supuesto de hecho puede consistir en un hecho jurídico o en un acto jurídico. antijuridicidad es. una acción o comportamiento humano. Sin duda la consecuencia jurídica establecida por la norma ante la comisión de un acto ilícito es de tal trascendencia para la sociedad que la norma constitucional ha previsto que se verificará conforme al principio de legalidad (art.).. puede ser un acto ilícito. La consecuencia jurídica para el supuesto de hecho de un acto ilícito. arts. juzgamiento y ejecución de la pena o medida de seguridad. 22 Cn.. Son actos libres por ejemplo los que prescribe la norma constitucional con referencia al derecho a la libre disposición de los bienes (art. 23 Cn. De ahí se deriva "la antinormatividad" de la conducta. p. en el cual la conducta humana antijurídica se adecua a la descripción del tipo penal es la retribución a la misma por medio de una sanción penal157. la antijuridicidad es siempre la contradicción entre una conducta real y el ordenamiento jurídico" . la contradicción de una realización típica con el ordenamiento jurídico en su conjunto.jurídica es previsto por la norma jurídica. por otra parte.. salvo que la ley disponga otro sistema. 6º Cn. esta conducta real entre en contradicción con la exigencia de la norma. El supuesto de hecho.. este principio consiste en que la punibilidad de un hecho tiene que estar determinada por la ley antes de su comisión... Para Von Wright las normas jurídicas son .. sino también de preceptos permisivos ("autorizaciones"). Derecho Penal Alemán.. Santiago de Chile. que puede ser lícito o ilícito. 4º y 131 ord. ANALISIS ESTRUCTURAL DE LA NORMA CONSTITUCIONAL Otros método para el análisis de la norma constitucional que puede utilizarse es el "examen de la estructura de las normas jurídicas.la norma prohíbe la realización de estas formas de conducta. arts. 2. el dar muerte a un hombre). Si se realiza la conducta descrita conceptualmente en el tipo de una norma prohibitiva (así. por lo tanto. 111 y 131 ord.). 1997). por lo que la consecuencia es la respuesta del ordenamiento jurídico a un supuesto de hecho. (Editorial Jurídica de Chile. 223 ord. pp. violatorio a un precepto jurídico. Antes de la contratación por parte del Estado para la realización de obras o de adquisición de bienes o servicios es necesario que el contratista hubiese participado en una licitación pública (art. pero no es siempre antijurídica. sobre los elementos de las prescripciones"158.". También otro acto jurídico lícito y obligatorio establecido por la Constitución es el uso de la moneda de curso legal en las transacciones cotidianas realizadas por las personas.

expresando la prescripción su voluntad al respecto. la autoridad. a la propiedad y posesión. la promulgación y la sanción. a la libertad. y con respecto a los jueces.. podrá avocarse causas pendientes... ni de cualquier otro de sus derechos sin ser previamente oída y vencida en juicio con arreglo a las leyes. p. Veamos con más detalle el significado de cada uno de ellos a los que se le agrega un ejemplo extraído de la Constitución.. tienen como destinatarios a determinadas personas. las normas permisivas confieren facultades las cuales se identifican con los derechos públicos subjetivos. Curso de Introducción al Derecho. para conseguirlo. ______________________________________________________ 158 Javier de Lucas y otros. se puede afirmar que en cuanto a la clasificación del carácter de las normas en imperativas y permisivas. son independientes y está sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes". se promulga la norma y se la acompaña de una sanción o de una amenaza de castigo"159.. a cuyo efecto los órganos competentes deberán presentar los respectivos proyectos.. dentro del período de un año contado a partir de la fecha de vigencia de la misma.153. la ocasión. la condición de aplicación. 67. Conforme a los elementos de las prescripciones de Von Wright. ni puede ser enjuiciada dos veces por la misma causa". dictamina "ningún órgano. Curso de Teoría General del Derecho. De las normas de carácter prohibitivo o que imponen obligaciones de no hacer a los poderes constituidos." .H.. 159 Gregorio Peces-Barba y otros.. A los tres primeros Von Wriht les denomina el "nucleo normativo" 160. Von Wrigth.. se hará una recensión del trabajo de Javier de Lucas y otros.. 11 inc.. podemos señalar la del art. funcionario o autoridad. el o los sujetos normativos. 3º Cn.. Una investigación Lógica. en lo referente al ejercicio de la función jurisdiccional... encontramos como norma imperativa positiva dirigida a la primera Asamblea Legislativa la siguiente disposición. 161 Por carecer de la fuente directa del autor G. "la Asamblea Legislativa deberá armonizar con esta Constitución las leyes secundarias de la República y las leyes especiales de creación y demás disposiciones que rigen las Instituciones Oficiales Autónomas. las primeras imponen obligaciones de hacer (positivas) o de no hacer (prohibiciones). 1º Cn.. Norma y Acción. dentro de los primeros seis meses del período indicado". art. caracterizan porque son establecidas por un sujeto al que se le considera autoridad normativa. p... "Ninguna persona puede ser privada del derecho a la vida.prescripciones que se ". Al examinar la norma constitucional salvadoreña162. Curso de Teoría General del Derecho.67 . el art.. ni abrir juicios o procedimientos fenecidos. p. Curso de Introducción al Derecho. manifiesta que "los magistrados y jueces. las normas pueden ser imperativas y permisivas.. Desde el punto de vista del carácter de las prescripciones161. 160 Gregorio Peces-Barba y otros... p. Los elementos que este autor enumera para identificar a las prescripciones son: el carácter. 17 Cn.151. 271 Cn. el contenido. En cambio. 173 inc. y el art. la autoridad normativa pretende que los destinatarios se comporten de determinada manera. por ser los elementos comunes de todos los tipos de normas.

1990).. a la libertad. 73 ord. etc. por ejemplo el art. T. Escritos sobre Derechos Fundamentales. a la integridad física y moral. en las normas hipotéticas se exige una circunstancia adicional. Madrid. Con respecto a una norma hipotética se puede citar el reconocimiento que el Estado hace de la libertad de asociación para constituir partidos políticos conforme a la ley (art. para esta norma no se establece ninguna condición de ejercicio para los particulares y genera una obligación de garantía y tutela para el Estado. por ejemplo una sentencia judicial emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. De ahí que los derechos fundamentales reciben su fundamento axiológico de la misma comunidad estatal. Asimismo reconoce como persona humana a todo ser humano desde el instante de la concepción. Francisco Bertrand Galindo y otros. En el caso de una norma categórica se puede tomar como ejemplo al art. (Centro de Información y Capacitación Proyecto de Reforma Judicial. a la propiedad y posesión. La tutela de los Derechos Fundamentales. es decir el Estado reconoce el derecho a los ciudadanos de asociarse pero bajo los parámetros y condiciones establecidas por la ley que puede implicar una serie de requisitos. constitución en escritura pública e inscripción en un determinado registro para su autorización. el goce de la libertad. ________________________________________________________ __ 162 La obligación de hacer más importante que tiene que ejecutar el Estado Salvadoreño es la descrita en el art. Desde la perspectiva de la condición de aplicación se considera a las normas jurídicas como categóricas o hipotéticas. el bienestar económico y la justicia social". San Salvador. de la seguridad jurídica y del bien común. En cambio. Los Derechos Fundamentales. Así se distinguen las normas abstractas y concretas. al trabajo. Edición. 72 ord 2º Cn).II. además del contenido para poder identificar la condición de aplicación. desde cantidad mínima de miembros. "toda persona tiene derecho a la vida. así se entenderá como derechos fundamentales a las facultades y libertades reconocidas por la Constitución y por los instrumentos internacionales vigentes en El Salvador. y a ser protegida en la conservación y defensa de los mismos". 32 Cn. que está organizado para la consecución de la justicia. Manual de Derecho Constitucional. Véase a Antonio Pérez Luño.. 1993). la cultura. existen disposiciones que son reglas empleadas para definir ciertos preceptos jurídicos y por lo tanto no son normas ni categóricas ni hipotéticas. Tecnos S. p. 1º Cn. En cambio. es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República. (Editorial Juricentro. Rubén Hernández Valle. las normas concretas se dirigen a cierta acción específica. que dice con referencia a los deberes políticos del ciudadano <<ejercer el sufragio>>. acciones o actividades declaradas por la norma como obligatorias. 1992). libertad e igualdad de la persona humana en un momento histórico determinado. la salud. Alemania. 695-696. 1 Cn. que han concretado las exigencias de la dignidad. p. 2 Cn.. elaboración de estatutos. p. En consecuencia. Ernst-Wolfgang Böckenförde. ya que las primeras no se refieren a una determinada acción o actividad sino a categorías o clases de acciones. Baden-Baden. "la familia es la base fundamental de la . como por ejemplo el art. "El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. San José. En las normas categóricas su condición de aplicación proviene del contenido de la norma. (Nomos Verlagsgesellschaft. (1988). como es el caso de toda la Constitución. p.12. a la seguridad.A.57 . Sin embargo. 163 Sobre la definición de derechos fundamentales me permito reiterar mi posición doctrinaria ya otras veces utilizadas. (3a.46.Con respecto a las normas permisivas se dijo que se identificaban con los derechos públicos subjetivos o en un sentido terminológico más apropiado a nuestra realidad constitucional a los derechos constitucionales163. Como segundo elemento de las prescripciones se tiene al contenido de las normas que sería la acción.

no virar a la derecha. señaladas por Von Wright. puesto que la función sancionadora del Estado sólo entra en juego cuando el Derecho ha sido transgredido.. que existen normas de conducta (reglas primarias) y normas de organización (reglas secundarias). el cual puede llegar a ser decisivo para asegurar la eficacia de una norma como consecuencia del cumplimiento o incumplimiento de determinada de ésta (art." Un elemento más de las prescripciones. Con respecto a la <<ocasión>> como elemento de la norma.. es decir. aunque no se utiliza por parte de Von Wright el sentido de promulgar. La teoría del análisis de los elementos estructurales de la norma no se encuentra libre de críticas.. en función de la ocasión... 274 Cn.. tanto a los particulares como a los órganos del Estado. Aquí lo único que vale la pena comentar es que la Constitución al establecer el territorio de la República está señalando en dónde ejercerá su soberanía y esencialmente su jurisdicción (art. art. LA CONCEPCION DE KELSEN DE LA NORMA JURIDICA Sin duda. 156.también en este caso. 244 Cn)... 84 Cn. Además. con respecto al ámbito temporal. Von Wrigth distingue el ámbito territorial y temporal de la aplicación de las normas. como el acto solemne en el cual una autoridad estatal es fedatario de la existencia de la norma y se manda a publicar. Para Hart.4. estableciendo sus derechos y obligaciones." o el art.. 2. es decir. según el destinatario se distingue entre normas jurídicas generales y particulares. etc.. el aporte del profesor Hans Kelsen a la teoría del derecho ha sido una de las más importantes puesto que comienza distinguiendo entre ... la Constitución tiene una vigencia indefinida..). Otro elemento de examen de la estructura de la norma es el de la "promulgación". dependiendo de la especificidad o no de las coordenadas de realización del contenido de la norma. por la función orientadora y pautadora de la norma jurídica no tiene que estar siempre acompañada de una sanción.).sociedad y tendrá la protección del Estado.. podemos hablar de prescripciones particulares o generales.... Curso de Teoría General del Derecho. es al de la sanción.. es el análisis desde el punto de vista de los destinatarios de las normas a los que también se les denomina sujetos normativos. El último criterio al que se refiere el jurista en comento. 38 Cn "el trabajo estará regulado por un código que tendrá por objetivo principal armonizar los relaciones entre patronos y trabajadores. ". como serían las señales de tránsito (alto. ________________________________________________________ _______ 164 Gregorio Peces-Barba y otros." 164. la tesis de Von Wright no explica las normas que confieren potestades. p. sino en el sentido de su sopone material: fuente escrita o consuetudinaria o en la expresión de un determinado sistema de símbolos.

pero no sólo mandamientos. enunciados declarativos sobre un objeto del conocimiento. Los enunciados jurídicos son proposiones condicionales que expresan que. al nexo causal entre la norma jurídica y el comportamiento de los súbditos. la finalidad de ésta es ajustar el comportamiento de los individuos a lo prescrito en ella.deben producirse ciertas consecuencias determinadas... en cambio. México. o sea. que deben ser aplicadas por ellos y obedecidas por los sujetos de derechos. Dice Kelsen166. afirmando . Estas dos áreas de trabajo se diferencian en que el enunciado jurídico informa sobre el contenido del ordenamiento jurídico. Para asegurarse del cumplimiento de ese comportamiento ajustado al orden jurídico es que el Estado establece en la norma jurídica la sanción (pena y la ejecución)..84. órdenes. en cuanto determinada por normas de derecho. sino también permisiones y autorizaciones. Según Kelsen. permite. Las normas jurídicas no constituyen proposiciones. así como las normas que mediante esos actos son aplicadas y acatadas. (9a Edición. conforme a un orden jurídico. de las normas jurídicas producidas por los órganos de derecho. nacional o internacional. esto es... "si nos hemos referido. el derecho ordena. p. la proposición condicional de la norma jurídica está conformada por el propio ordenamiento jurídico. la administración pública o sus intérpretes: los jueces.. Las oraciones en que la ciencia jurídica describe esas relaciones.. 166 Hans Kelsen. deben distinguirse. y al hacerlo describe las relaciones constituidas mediante esas normas jurídicas entre los hechos por ellas determinados. pero aclara Kelsen. el Derecho es un sistema coactivo de la conducta humana que se impone mediante la posibilidad de aplicar una sanción: "las normas jurídicas se caracterizan por ser enunciados que contienen sanciones"168. éstos a su vez están obligados a obedecerlos bajo la amenaza de imponérseles una sanción 167 si es desobedecida... las normas jurídicas pertenecen al mundo del deber ser. ________________________________________________________ __ 165 Gregorio Peces-Barba y otros. es decir. faculta.. no informa". Editorial Porrúa. para lo cual imponen mandatos a los individuos. en cuanto tales. 1997). Describe las normas jurídicas producidas por actos de conducta humana. a este propósito. p. En el primer caso se estaría trabajando en el campo de la ciencia jurídica y en el segundo en el Derecho165.158. "en tanto la ciencia jurídica sólo concibe a la conducta humana como contenido de normas jurídicas. Curso de Teoría General del Derecho.enunciado jurídico y norma jurídica.. Según su sentido son mandamientos y. en cuanto enunciados jurídicos. imperativos. el enunciado informa y la norma jurídica prescribe. La formulación de que toda norma jurídica para ser tal debe contener una sanción ha implicado que los destinatarios de tales normas sean sus aplicadores. expone el significado normativo de esos hechos. Así según Kelsen169 en la teoría del imperativo el punto de partida es la voluntad del Estado que se expresa en la norma jurídica. que la función para ambos es distinta. Es decir. Teoría Pura del Derecho. Es decir.

elemento necesario de la norma jurídica. Problemas Capitales de la Teoría del Estado."170 ________________________________________________________ _ 167 Hans Kelsen.. 173 y ss. encontramos una serie de enunciados normativos cuyo contenido no son actos coercitivos"172. dice Kelsen con respecto a la sanción: <<la sanción.. con la que se aspira a lograr una conducta congruente por parte de lo súbditos. México. 160. en este orden de ideas.. 133 y ss. y que consisten.. en cuanto fin de la norma jurídica... coaccionado por la posible sanción que le imponga la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. Esta conducta propia.brota una multitud de objeciones. no son necesariamente órdenes dadas a otros.que es necesario inducir en la norma la conminación de un perjuicio entre otras razones es para que pueda influir por la vía de la motivación. 183 y 246 Cn) al declarar inconstitucional la ley a requerimiento de una demanda de inconstitucionalidad interpuesta por un ciudadano o la posible sanción que el juez llegue a imponerle al legislador al dejar de aplicar la ley... ¿No es engañoso clasificar así normas que confieren a los particulares la potestad de otorgar testamentos.) y a veces con contenidos específicos. 189 y ss. 177. "si comparamos la variedad de tipos diferentes de normas jurídicas que aparecen en un sistema moderno. conducta ajena al Estado y que.. 168 Gregorio Peces-Barba y otros. Es patente que no todas las normas ordenan hacer o no hacer algo. La Constitución. en una pena o una ejecución. la de decidir litigios a un juez. a lo cual contesta señalando que aquellas que carecen de sanción son normas no independientes y que en el ordenamiento serían normas secundarias con respecto a las genuinas normas que si establecen sanciones173. también critica la comprensión de la norma jurídica y su consecuencia sancionadora porque no permite explicar otro tipo de normas jurídicas. La crítica que se le hace a la teoría de la norma de Kelsen es que en el ordenamiento jurídico existen normas que carecen de sanción "resulta que si observamos el sistema jurídico. según la experiencia indica. p.. 169 Hans Kelsen. es la que forma el contenido de la voluntad del Estado en la norma jurídica.. como el derecho inglés. Curso de Teoría General del Derecho.. celebrar contratos o contraer matrimonio. no lo hemos hecho desde un punto de vista juridico-formal. y normas que confieren potestades a funcionarios. la de dictar reglamentos a un ministro.. a los propios legisladores?. Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. sino con un criterio sociológico-material y teleológico. establece diversos mandamientos a los poderes constituidos. "como norma fundante básica"171... Este comportamiento se revela como el aspecto negativo de aquel substracto de hecho al que la norma jurídica enlaza la pena o la ejecución>>. 1987). es obvio que las normas jurídicas.. aun cuando se trate de leyes. Hart 174. que son normas deliberadamente creadas. p.. ésta... por ejemplo. con frecuencia."175.. que es el mover a los sujetos de derecho (con excepción del Estado mismo) a conducirse de un determinado modo.... sólo indirectamente puede desprenderse de ésta. representa una acción del Estado. por ejemplo le determina al legislador a producir normas jurídicas (la ley) a través de un procedimiento establecido por la Constitución (art.... como las que confieren potestades o permisos. p... (Editorial Porrúa.... Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. 170 Hans Kelsen. p.. ¿Acaso las leyes no obligan. ________________________________________________________ _ . Cn. con vista precisamente a su fin. normativo. con el modelo simple de órdenes coercitivas. y no la conducta misma de los demás súbditos.

. y señalar que la coactividad no necesariamente debe entenderse de la norma en particular. LA CONCEPCION DE HART: LA FUNCION DE LAS NORMAS PRIMARIAS Y SECUNDARIAS En el sistema ideado por H... Para de Lucas178. diferentes pero relacionadas entre si y las denomina como normas primarias y normas secundarias. 178 Javier de Lucas y otros. 173 Hans Kelsen.. puesto que es más adecuado considerar que la juridicidad de una norma deviene de su pertenencia al ordenamiento jurídico y no por la presencia de la sanción.A.... p. El concepto de Derecho. introducidas.. pues establecen pautas de conducta para los funcionarios y para los particulares y son el elemento de referencia para el resto del ordenamiento jurídico Como ya se dijo páginas atrás la Constitución vincula también a los particulares.. 54 y ss. a las normas primarias o de primer grado se les pueden identificar como normas de conducta y a las secundarias o de segundo grado como de organización.L. Hart. La distinción que hace Hart no se refiere a la estructura del ordenamiento jurídico sino a su función en dicho ordenamiento.. Teoría Pura del Derecho. Teoría General del Derecho. Curso de Teoría General del Derecho. 1992). consideramos que es posible combinar las objeciones citadas acá.. (2a. sino de todo el ordenamiento jurídico.. Edición. Norberto Bobbio176 ha criticado el intento de Kelsen de definir el Derecho desde la estructura de las normas jurídicas. las prescripciones con las que podríamos ejemplificar esta categoría son los derechos fundamentales y deberes del ciudadano.. 2. Es así que las normas primarias prescriben que las personas realicen u omitan determinadas acciones. Teoría Pura del Derecho. Por otra parte el carácter jurídico de la norma debe ser por su pertenencia a un ordenamiento jurídico (criterio de validez) y no por su contenido sancionatorio. consecuentemente. 201 y ss. El concepto de Derecho.. 213. y su violación determinada de manera incontrovertible..... . en Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. por ejemplo). p. 74 y ss . Hart177 se distinguen dos tipos de normas. p. 172 Carlos Santiago Nino.L. 33. Curso de Introducción al Derecho. p. es decir que confieren potestades públicas o privadas.161 175 H. p. ________________________________________________________ 176 Norberto Bobbio.. modificadas..... 177 H.A. así como los requisitos establecidos que debe cumplir cualquier persona que desee asumir un cargo de elección popular o de segundo grado (y también los requisitos para ingresar en la carrera judicial.101. eliminadas. 1992).L. 91-92.....5.. p. . es decir son normas de comportamiento (imperativas.."179.. (2a Edición. Vista la propuesta de Kelsen. p.. pp.171 Hans Kelsen. Hart. Editorial Astrea... Introducción al Análisis del Derecho. Por otra parte.... Buenos Aires.. prohibitivas y permisivas). Abeledo-Perrot.. También le denomina <<norma jurídica obligatoria para el Estado>>. 174 Gregorio Peces-Barba y otros. pp.. 148.A.. Las normas secundarias están en una situación de relación y subordinación con respecto a las de primer grado ya que "especifican la manera en que las reglas primarias puede ser verificadas en forma concluyente.

. identificado al ente encargado de producir normas jurídicas. También esta norma de reconocimiento puede dictaminar el orden jurídico entre las normas. esto es. Es así que la regla de reconocimiento puede establecer que la regla primaria ha sido adoptada por el procedimiento de formulación de la ley o de aprobación y ratificación de un tratado internacional.. p. En otras palabras.. p. Se puede identificar en el ordenamiento constitucional a las disposiciones que .. de tal forma que la validez de una regla depende de su conformidad con las reglas ubicadas en un nivel jurídico más alto. así como a los parámetros de validez formal de la norma. como los municipios) para crear nuevas normas primarias o para modificar o derogar las anteriores... Esta regla tiene la función primordial de eliminar la falta de certeza. César Rodríguez181 comenta a la teoría de la regla secundaria de reconocimiento de Hart de la manera siguiente: "en toda sociedad compleja contemporánea las reglas jurídicas están organizadas jerárquicamente. 180 Gregorio Peces-Barba y otros.. ________________________________________________________ ___ 179 H... 162 y Javier de Lucas y otros. Esta estructura jerárquica permite determinar la pertenencia de una norma al sistema jurídico a tráves de una prueba de origen o linaje -pedigree-... de cambio y de adjudicación180. Las normas de cambio. Estas son las que estatuyen la competencia a un órgano (estatal o público.. A. La norma secundaria de reconocimiento indica ciertas características para identificar a la regla o el alcance de la misma. la Constitución. El concepto de Derecho... dentro de la estructura jerárquica es el criterio supremo de validez.. p...... Estas reglas secundarias tienen funciones diferentes en el ordenamiento jurídico y son las reglas de reconocimiento. del examen de la cadena jurídica de derivación de la cual hace parte la norma. Curso de Teoría General del Derecho. Esta es la regla de reconocimiento del sistema jurídico.. Curso de Introducción al Derecho. p. Hart sostiene que la validez de la Constitución está dada por una regla que establece que <<lo que la Constitución dice es derecho>>. en tanto suministra los criterios de validez -la Constitución y las normas subordinadas a ésta por referencia a los cuales se identifican las normas que son reconocidas como pertenecientes a dicho sistema". 9192. se refieren al sistema de fuentes.. L. Hart. las normas de reconocimiento aluden a la remisión de la autoridad o de la Constitución o la ley para identificar a las normas que pertenecen al ordenamiento jurídico. 117 y Carlos Santiago Nino.... 75 .... Al segundo tipo de norma de reconocimiento se le ha llamado normas de cambio..Hart distingue dentro de las normas secundarias tres tipos de categorías. Introducción al Análisis del Derecho. Las secundaria de cambio mantienen en constante dinamismo al ordenamiento jurídico y están en íntima relación con las reglas de reconocimiento ya que permitirán a éstas ubicar a la categoría de normas creadas por las reglas de cambio.

d) El art. 248 Cn. así como también prohíbe ciertos contenidos en las leyes. siempre y cuando existiese una antinomia jurídica. que formula los alcances y contenidos del Código de Trabajo.establecen las atribuciones de ciertos órganos estatales para producir normas de reconocimiento de cambio. 145 y 146 Cn. o sea tienen una posición infraconstitucional. 133 y 168 Cn. Tinetti y otras. ________________________________________________________ _____ 182 Bertrand Galindo. 131 ord. establece el mecanismo para insertar las normas convencionales internacionales en el sistema normativo salvadoreño. 144 Cn. Esta reforma debe ser publicada en el Diario Oficial para que entre en vigencia. La Constitución establece las reglas que determina el órgano competente para emitirla (arts. ________________________________________________________ _ 181 César Rodríguez. Asimismo establece los quorums necesarios de los diputados electos a la Asamblea Legislativa para aprobar la ley. tienen una jerarquía equivalente a la ley de la República. pp. Es decir..) y su publicación en el Diario Oficial.66.. por ejemplo el art. Así la primera acuerda la reforma a iniciativa de diez diputados y es aprobada por una mayoría simple de los diputados electos.). Entrarán .. c) El art... señala los contenidos de la ley presupuestaria o el art. el debate HART-DWORKIN. 277 Cn. (Universidad de los Andes. 1998). Siglo del Hombre Editores. como por ejemplo. b) En el sistema salvadoreño la ley es aquel acto normativo dictado por la Asamblea Legislativa. quiénes tienen iniciativa de ley en el procedimiento legislativo. 204 ord.. 7º Cn.. 32 <<las ordenanzas son normas de aplicación general dentro del municipio sobre asuntos de interés local. En nuestro sistema los tratados internacionales así adoptados. Luego una segunda Asamblea ratifica por mayoría calificada de dos tercios de los diputados electos la reforma. como requisito de publicidad (art. el procedimiento al que es sometido (arts. 26-27 .). La Decisión Judicial. El Código Municipal las define en el art. Colombia. art.) para que entre en vigor182 y produzca efectos jurídicos en el derecho interno.. faculta a los municipios a decretar ordenanzas.). como las siguientes: a) El mecanismo de reforma constitucional regula que los órganos competentes para realizarlo son dos Asambleas Legislativas consecutivas (art. p. 135 Cn. 5 Cn. 12. que para la celebración de un tratado es necesario la negociación y firma por parte del ejecutivo y se requiere la ratificación (aprobación) del tratado por parte de la Asamblea Legislativa (art. Manual de Derecho Constitucional T. pero cuano entran en conflicto con una ley de origen estatal deberán prevalecer sobre ésta. 131 ord 5º Cn.1. 38 Cn. no se permite la suscripción de un tratado que implique la pérdida de la libertad o dignidad de la persona. deberá preferir la norma de origen internacional a la nacional. También la Constitución establece aquellos contenidos o materias reservadas para el desarrollo legislativo. Los jueces y en general cualquier otro funcionario que deba aplicar un tratado y una ley con un idéntico contenido.

3. 11 y 12 Cn). ORDENAMIENTO Y SISTEMA NORMATIVO Los aportes de Kelsen.) y los emitidos por el Consejo de Ministros. previendo además el procedimiento a seguir para conocer determinado hecho (arts. como la Ley General de Arbitrios Municipales. que las normas de adjudicación o aplicación institucionalizan la consecuencia jurídica a la violación de una norma jurídica de primer grado: la sanción.) a determinar si se ha transgredido o no una regla primaria. llamado <<Reglamento Interior>>. así como cualquier otro poder constituido. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele . 1º Cn. y. ________________________________________________________ ______ 183 Aún se discute si las ordenanzas municipales en virtud de las materias que regulan conforme a la Constitución y al Código Municipal tienen una fuerza de ley pero sólo vinculan al territorio del municipio .en vigencia ocho días después de su publicación. 86 Cn. también existen órganos constitucionales como la Corte de Cuentas.). 173 y 185 Cn. Sin embargo. Así se tienen los reglamentos orgánicos emitidos por el Consejo de Ministros. art. que son derivadas del Código Municipal. que pueden emitir sus propios reglamentos para desarrollar sus atribuciones y de igual manera lo pueden realizar los Concejos Municipales (art. y el decretado por la Asamblea Legislativa.. Las ordenanzas municipales. Es decir. 1º Cn.) Existen otras ordenanzas municipales. 166 y 167 ord. Estos reglamentos organizan al poder ejecutivo y al legislativo y pueden crear organismos dentro del mismo Organo con sus respectivas atribuciones y potestades. EL DERECHO Y EL ORDENAMIENTO JURIDICO 3. 14º Cn. Cuando decimos que tienen fuerza de ley dichos reglamentos es que consideramos que sus efectos jurídicos son similares a los de la ley (en sentido formal) se ubican en la estructura jerárquica del ordenamiento jurídico al mismo nivel de la ley (emitida por la Asamblea Legislativa) y se convierten en materia vedada o reservada en la cual la Asamblea Legislativa tiene prohibida su intervención normativa en orden a preservar el reparto de competencias constitucionales (art. Sobre los efectos jurídicos de los reglamentos debemos señalar que existen reglamentos orgánicos con fuerza de ley. e) La potestad reglamentaria está depositada por regla general en el Organo Ejecutivo como los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art. 5º Cn. art. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>.1. ord. 204. de carácter reglamentario son emitidas para la circunscripción territorial del municipio por los Consejos Municipales183. 14. art. así como de otras leyes. 195 ord. las reglas secundarias de adjudicación o de aplicación facultan al órgano jurisdiccional (art. Por último. juzgarlo y ejecutar lo resuelto. de carácter reglamentario. 68 ord. 131 ord. 6º Cn.

. es necesario analizar la jerarquía de las normas. Esto implica que el concepto de Derecho sólo es definible a partir del ordenamiento jurídico. es decir.. los problemas que pueden surgir son las se produzcan de las relaciones que éstas tendrán entre sí.como un "sistema normativo"184. y . 185 Kelsen.. puesto que al vincular a la norma como integrante del ordenamiento jurídico la eficacia será el fundamento mismo de la validez formal. La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema.. Por otra parte. Teoría Pura del Derecho.. para Kelsen la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél. para Bobbio186 la teoría jurídica (teoría de las normas) y la teoría del ordenamiento jurídico forman una teoría del derecho.. En efecto. o sea.... ________________________________________________________ ____ 184 Javier de Lucas. es necesario establecer la forma y los medios con que se dará respuesta a las antinomias jurídicas. El primer problema que hay que resolver tienen que ver con la identificación de la unidad del ordenamiento jurídico. La Constitución. Esto significa -continúa reflexionando Bobbio.que si el ordenamiento jurídico es conformado por una diversidad de normas jurídicas. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico puesto que una norma habilita a un órgano para producir otras normas en virtud de dicha autorización. 81. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo 185.. pues. es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento. garantizado su unidad. un segundo problema que hay solventar es la misma conformación del sistema. pp. p. El ordenamiento regula también la eficacia del mismo por medio de la sanción institucionalizada. Desde un punto de vista formal. 201 y ss . Es así que el ordenamiento jurídico estará integrado por normas de conducta imperativas (prohibitivas u obligatorias) y permisivas. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental. Curso de Introducción al Derecho. así como de normas de estructura y o de competencia que son las que "prescriben las condiciones y los procedimientos mediante los cuales se dictan normas de conducta válidas"187.. Esta perspectiva también allana el camino para solucionar el problema de la validez y de la eficacia. También la teoría del ordenamiento jurídico permite estudiar las propiedades que le dan unidad y coherencia al mismo.

sobre todo dada la realidad en que las normas no provienen de una sola fuente. estructurado y sistematizado. La importancia de las teorías del derecho de Kelsen. pues en ésta reside la validez de todo el ordenamiento y es la que establece su punto de unidad. De ahí que la concepción de "Derecho" sólamente puede ser elaborada desde una perspectiva normativa puesto que la configuración de sistema se basa en la noción del deber ser... basadas en las primarias. o sea en la construcción de una graduación del ordenamiento cuya culminación es la Constitución. La relación entre la norma que regula la producción de otra norma.2... ________________________________________________________ _______________ 186 Norberto Bobbio. caracterizado por su sanción institucionalizada. y la norma producida conforme a esa determinación. . CARACTERES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO: UNIDAD.. formalizado desde una unidad y coherencia interna y cuyo fin es la regulación de la organización social.. p. puede representarse mediante la imagen espacial es una norma superior. Hart y Bobbio también radican en que permiten construir una noción del Derecho.. Como se ha manifestado. 3. crean o modifican deberes u obligaciones y tienen esencialmente tres funciones189.. Las reglas secundarias. A su vez confluye la teoría institucional del derecho (la Escuela italiana) desde la fase de creación... Teoría General del Derecho. Kelsen y Hart coinciden en que el criterio que confiere unidad al ordenamiento jurídico es la norma suprema191: la norma fundamental o norma fundante básica en la terminología de Kelsen y la norma de reconocimiento en el caso de Hart.un tercer problema al que hoy que enfrentar es producto de considerar al ordenamiento jurídico como un ordenamiento unitario y sistemático que pretende ser completo. una norma jurídica vale en tanto y en la medida en que ha sido producida en la forma determinada por otra norma.. El aporte de Hart188 a la teoría del derecho es su propuesta sobre la existencia de normas primarias y secundarias en el ordenamiento jurídico. en el cual la unidad entre sus elementos se logra por el principio de jerarquía normativa. esta última configura el fundamento inmediato de validez de la primera. interpretación y aplicación de la norma..151... 187 Norberto Bobbio. una función de cambio y una función de adjudicación. COHERENCIA Y PLENITUD Uno de los problemas que presenta el ordenamiento jurídico es el encontrar un criterio que permita indicar cuando una norma pertenece a un determinado sistema jurídico y cuando no.".. pp. para Kelsen el ordenamiento jurídico es un sistema dinámico. Con base en estas ideas es que Peces-Barba ha manifestado: "el Derecho. por lo que se tienen que discutir la existencia de las lagunas del derecho y las reglas de remisión de un ordenamiento a otro. Teoría General del Derecho.... Así las reglas primarias van dirigidas a los individuos imponiéndoles deberes y estableciendo pautas de conducta.. (es un) sistema normativo.." 190.141 y ss. una función de reconocimiento.

. Curso de Introducción al Derecho. de obediencia e incluso.A....232. Esta norma fundamental también da lugar a la creación de una estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico. 190 Peces-Barba....como obligación de los jueces de aplicar normas jurídicas que dicha regla reconoce o como mero hecho sociológico".. 193 Norberto Bobbio.." ... al expresar que es en la norma suprema o norma fundamental en la que reposa la unidad del ordenamiento.. un repaso que concluye. La norma fundamente básica.. Hart.. El concepto de plenitud implica que siempre existirá una norma que regula una situación o comportamiento determinado. ya que logra que las normas dispersas y de distinta procedencia se conviertan en un conjunto unitario.mientras que la producida conforme a esa determinación es la norma inferior.. la norma fundamental es el término unificador de las normas que componen un ordenamiento jurídico . El concepto de Derecho. Ahora bien. Esta regla de reconocimiento como regla última quedaría vinculada a criterios fácticos.. Norberto Bobbio193 coincide con la propuesta de Kelsen. en la norma fundante básica presupuesta. p.. la validez de la norma fundamental no deriva de ninguna otra norma jurídica pues es la más elevada y es en la que culmina la estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico. Teoría Pura del Derecho. La aplicación de la regla de reconocimiento implica que los jueces y tribunales195 acepten como vinculantes los criterios establecidos en dicha regla.. Es decir. p.L.. 84 y ss. Así según Peces-Barba196.. pp... cuya producción a su vez está determinada por otra. Teoría General del Derecho.. sino una construcción escalonada de diversos estratos de normas jurídicas.161-162. normas secundarias con sus reglas de cambio y de adjudicación y una norma de reconocimiento en su cúspide daría unidad a este sistema. reposa en esa otra norma..177 191 Javier de Lucas. ordenadas equivalentemente.. "la combinación de una estructura basada en normas primarias. producida conforme a otra. El orden jurídico no es un sistema de normas de derecho situadas en el mismo plano... Curso de Teoría del Derecho." Para Hart194 la unidad del ordenamiento jurídico se puede explicar por medio de la regla de reconocimiento. Su unidad está configurada por la relación resultante de que la validez de la norma. p. Dice Bobbio.. Pero no hay que olvidar que son las reglas de adjudicación las que atribuyen la potestad jurisdiccional a los jueces y tribunales y para determinar si éstas son válidas hay que utilizar los criterios de validez establecidos en la regla de reconocimiento. Esto conlleva también a un problema denominado como "circulo vicioso".. ________________________________________________________ ______________ 188 H. es así el fundamento de validez supremo que funda la unidad de esta relación de producción" 192.. 101 y ss.. Para asegurar la certeza y la seguridad jurídica se incorporan dos elementos al análisis del ordenamiento jurídico: la plenitud y la coherencia del mismo. . 192 Kelsen.. a la postre.. pp.... hipotética en ese sentido. al menos siempre deberán existir las categorías normativas deónticas básicas como las normas .. puesto que para la existencia de la regla de reconocimiento se requiere que los jueces y tribunales las acepten como vinculantes y válidas.. 189 Véase el capítulo anterior sobre el significado de estas funciones..

que pertenecen a un mismo ordenamiento...imperativas (obligatorias y prohibitivas) y las permisivas. dice Bobbio 199.. espacial. . ver el art. _______________________________________________________ 194 Javier de Lucas. Es decir. A contrario sensu. pp.. Uno de ellos es el procedimiento de la heterointegración del derecho.. ________________________________________________________ _ 197 Peces-Barba. 86 y ss... pp.. Curso de Teoría del Derecho.. "la autointegración consistiría en la integración del ordenamiento jurídico a través del ordenamiento mismo y en el ámbito de la propia fuente dominante. personal o material.. 196 Peces-Barba.. Los procedimientos de autointegración. el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. Curso de Teoría del Derecho. a la doctrina o al derecho comparado para solverla. la utilización de los principios generales del derecho y la aplicación de la "norma de clausura" (es decir. tienen un mismo ámbito de validez". la ausencia de lagunas jurídicas implican la plenitud del ordenamiento jurídico. su visión es desde el derecho anglosajón. implican que el juez o el tribunal tendrán que recurrir a otras fuentes normativas del ordenamiento interno para resolver el problema. Veamos rápidamente en qué consisten dichos criterios... Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios200: el criterio jerárquico. Curso de Introducción al Derecho. Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. por medio del cual al existir una laguna jurídica es lícito recurrir al derecho natural. 196 y ss. La antinomia jurídica. 198 Javier de Lucas y otros... la aplicación del criterio normativo que todo lo que no está prohibido ni es obligatorio es permitido. sin recurrir a otros ordenamientos. Para lograrlo se han ideado diferentes mecanismos. Teoría General del Derecho. ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto197.. tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse. El intérprete del derecho pues. p. Los procedimientos clásicos de la autointegración son la analogía jurídica. 8 Cn. el criterio cronológico.91 199 Norberto Bobbio... que habrá una antinomia cuando las normas que están siendo contrapuestas pertenezcan al mismo ordenamiento jurídico y cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea temporal. el criterio de especialidad... p. 195 Hay que aclarar que si bien Hart está proponiendo reglas de carácter universal.189 .. La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones.). Así que existirá una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible.".. p.. es "la situación en que dos normas incompatibles entre sí..189 . dirá Javier de Lucas198... La falta de una norma jurídica para determinado caso es lo que produce una laguna jurídica. Curso de Introducción al Derecho..

la especialidad o de la materia que regula y preferirá aquella cuyo mandato así se hubiese establecido como en el caso de los tratados y leyes en el ordenamiento jurídico. ________________________________________________________ ___ 200 Peces-Barba y otros. art. El criterio de especialidad está restringido por la aplicación y efectividad del principio de igualdad jurídica entre los sujetos afectados por la antinomia. la norma última derogará a la anterior. d) El criterio de prevalencia. y. y es el que marca la pauta de la relación de la norma fundamental sobre el resto del ordenamiento jurídico e implica que la Constitución será el parámetro de la validez de las demás normas jurídicas. implica que ante la existencia de dos normas de igual jerarquía se preferirá optar por aquella solución que la Constitución haya establecido para resolver dicha contradicción. ningún otro órgano podrá intervenir en la producción jurídica de la misma. art. Como se recordará los tratados son leyes de la República.. pero cuando éstos entran en conflicto con una ley (producida por la Asamblea Legislativa). pp.. puede atribuir competencias a determinados órganos para producir normas. por lo tanto. 249 Cn) y únicamente tiene efectos a futuro. prevalecerá la norma especial sobre la general en aquellas materias. e) El criterio de competencia. b) El criterio cronológico.a) El criterio de jerarquía. es decir.. Es decir. por lo que cada uno tendrá un ámbito reservado de actuación legislativa. Curso de Teoría del Derecho.. La Constitución pues. o en el caso de los Estados Federales la Federación y el Estado federado se reparten competencias expresas o implícitas para poder legislar. La norma superior. entonces. 86 Cn. también el criterio . prevalecerán los tratados. En términos generales. entiende que ante la existencia de un conflicto entre normas. 144 Cn. 246 Cn. Por medio de este criterio se resuelven los conflictos producidos por manifestaciones sucesivas de voluntad normativa del mismo órgano legislador. La derogatoria puede ser expresa o tácita (art. El criterio de prevalencia. dichas normas están en el mismo plano jerárquico. en cambio el criterio de jerarquía puede tener efectos jurídicos retroactivos.. por lo que permite identificar a los poderes constituidos que tengan la capacidad de dictar normas. será expulsada del ordenamiento jurídico o se desaplicará por el órgano jurisdiccional. El criterio de especialidad. El criterio de competencia se basa en la división y en el reparto de la materia o de la función legislativa. espacios o sujetos afectados. El criterio jerárquico es regulado a partir del art. Si una norma infraconstitucional contiene preceptos contrarios a la Constitución o si se elaboró por procedimientos no autorizados por la norma constitucional entonces esta será declarada inválida. prevalecerá sobre la inferior. por lo tanto. 193 . el juez o tribunal no deberá tomar en cuenta su aparición cronológica. c) El criterio de especialidad.

. Ariel. entonces. En el ordenamiento nacional. ________________________________________________________ ________ 201 Ignacio de Otto. 2º -que establece como un deber político de los ciudadanos cumplir y velar por que se cumpla la Constitución.. sino que ella es efectivamente fuente del Derecho. previo a tomar posesión de su cargo. por encima de la cual no existe otro poder normativo y en el que todas las normas encuentran su validez. Asimismo el criterio de competencia puede estar unido a la reserva material de competencia. 73 ord. lo que supone que de ella dimanan derechos y obligaciones para los particulares y para los entes estatales. 1987). cualesquiera que fueren las normas que la contraríen-. Art.. (Barcelona. Si existen normas incompatibles entonces surgirán antinomias jurídicas que tendrán que ser resueltos por el intérprete del derecho. -. 203 Ver sentencia de inconstitucionalidad de la Sala de lo Constitucional. es parte de un sistema normativo que dispone de los modos de producción del Derecho202. es lo que Hesse denominó fuerza normativa de la Constitución.. genera una distribución de poder político en la comunidad.Art.. Esa distribución es justamente una de las funciones esenciales de la Constitución.90-91 202 Rubio Llorente... debe protestar cumplir y hacer cumplir la Constitución.45 y ss. del derecho constitucional. ya que el criterio material en la Constitución Salvadoreña no está positivado en forma clara. dicha aptitud de la Constitución aparece en las siguientes disposiciones: Art. especialmente por los jueces y los tribunales utilizando los distintos criterios posibles de resolución. 183 y 185-que determinan la necesaria conformidad de las normas posconstitucionales con la Constitución. salvo en materia de derechos fundamentales. del presupuesto y los contenidos del Código de Trabajo. 235-según el cual todo funcionario del Estado. La Constitución.. Sistema de Fuentes. entendido como formalización del reparto de la capacidad normativa dentro del ordenamiento. EL ORDENAMIENTO JURIDICO Y EL SISTEMA DE FUENTES Se ha dicho que el ordenamiento jurídico es un sistema de normas unitario. Estudios sobre la Constitución. aún el legislativo. y Arts. y la eventual inaplicabilidad o invalidación de las normas que no cumplan con tal conformidad . 15-96/16-96/17/96/19-96/20-96/21-96/23-96 (acum) sobre la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado". La unidad del ordenamiento jurídico implicar tomar como punto de referencias a la Constitución.. consecuentemente. pleno o completo y coherente de normas jurídicas. pp. El sistema de fuentes. de todo lo anterior es ineludible entender que la Constitución no es una simple disciplina sobre las fuentes del derecho.de competencia puede permitir realizar diferenciaciones de procedimiento en un mismo órgano. El ordenamiento jurídico. ni del todo definido jurisprudencialmente. 149. O sea que la Constitución puede permitir la concurrencia de varios poderes normativos sobre la misma materia. 172 inc.. 249-que deroga todas las disposiciones preconstitucionales que estuvieren en contra de cualquier precepto de la Constitución -. La Forma del Poder. deberá ser una unidad sistemáticamente ordenada y coherente en la cual no deberán existir lagunas o áreas en las que el derecho no intervenga ni deberá contener elementos incompatibles entre sí. Esta última cualidad no deja de causar dificultades al aplicador y al intérprete del derecho.. Conforme a esta idea la ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho203 de la cual dimanan derechos y obligaciones para las personas y competencias para los poderes constituidos. Art. 3º el cual dispone que los magistrados y jueces de la República están sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes. es decir. pero en estos casos se deberá preferir cuando entren en conflicto a aquella que ha producido la norma en virtud de su reserva material201." . Derecho Constitucional.. Esta aptitud para regular en su forma y fondo tanto la producción de normas infraconstitucionales como actos y omisiones de particulares y entidades estatales.3. pp. 3.

.(Techos. la expresión fuentes dejará de indicar únicamente el origen de las normas. Es decir.. Madrid. Dicho con otras palabras: regula la propia producción normativa". 471 y ss. unánimemente reconocida. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente. el ordenamiento no sólo regula el comportamiento de las personas.Ello explica que los principios que regulan el sistema de fuentes sean una parte fundamental del orden constitucional y de la estructuración y jerarquización normativa del ordenamiento jurídico. sino que debe analizárseles con respecto a su relación con otras categorías. En efecto dice Pérez Royo204 "por fuentes del derecho se entiende aquellos hechos o actos de los cuales el ordenamiento jurídico hace depender la producción de normas jurídicas. ________________________________________________________ _ 204 Pérez Royo. También el criterio del sistema de fuentes debe abarcar a las reglas de producción del derecho. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución. Fuentes del Derecho. El control difuso impone a los jueces y a los tribunales una vinculación más . sino que regula además -y esta es la esencia del derecho constitucional. Madrid. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes. Curso de Derecho Constitucional. 1997).. José Albino Tinetti. entonces. en cuanto creación de normas jurídicas incluyendo las reglas de interpretación y de aplicación. en Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997. Un primer aspecto.. por lo que en la actuación la disciplina de las fuentes del derecho es utilizada en consideración del proceso global de producción y aplicación del derecho. Otro aspecto es que la regulación de los modos de producción del derecho se opera.1. I..pp. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucionalidad americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco.51 206 Francisco Bertrand Galindo y otros. mediante la atribución de competencias a distintos órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. (Centro de Estudios Constitucionales.pp. La Justicia Constitucional en El Salvador..ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad206. p.. la conceptualización del sistema de fuentes no debe limitarse a identificar las categorías jurídicas por su origen.20. Manual de Derecho Constitucional T. Desde esta perspectiva el análisis de las relaciones dentro del sistema de fuentes ya no puede limitarse exclusivamente al ámbito formal puesto que exige la consideración de sus contenidos materiales.. . además. pp. convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto. p.el modo en que se deben producir las normas jurídicas. Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional es que ella misma -la Constitución... 518 y ss. Principios del ordenamiento constitucional. Y. 205 Francisco Balaguer Callejón. Desde el punto de vista de Balaguer Callejón205.179 y ss. 1991).

29 y 131 ord. tanto de carácter interlocutoria como definitiva. d) El decreto legislativo que declara el régimen de excepción y suspende el ejercicio de los derechos fundamentales.) Los efectos jurídicos de una declaración de inaplicabilidad en una resolución judicial.). . 183.. 172 inc..177 . en cuanto actos normativos de la Asamblea Legislativa. esta competencia incluye la revisión a petición de parte de la validez formal o material de las leyes anteriores a la Constitución de 1983 así como los decretos-ley emitidos por los regímenes de facto (art. 208 Véase al respecto a José Albino Tinetti. 235. ningún juez o tribunal podrá desaplicar la norma que se impugna en el litigio que está conociendo.)210. Si las decisiones de la Sala de lo Constitucional son desestimatorias.. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación.p.205. únicamente tiene efectos entre los sujetos procesales (inter partes) que participan en el procedimiento judicial correspondiente. 246.. así como el decreto ejecutivo con fuerza de ley emitido por el Consejo de Ministros para estos mismos efectos. 249 Cn. 174... c) Los decretos de reforma constitucional. 10 LPrCn). Si las sentencias son estimatorias expulsan del ordenamiento jurídico a la norma declarada inconstitucional (art. este análisis de constitucionalidad puede ser por vicios de forma o de fondo y tiene efectos jurídicos erga omnes. arts. El control concentrado de la constitucionalidad de las normas infraconstitucionales es potestad exclusiva de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por medio de la acción de inconstitucionalidad de cualquier ciudadano y de los órganos constitucionales que conforman el Ministerio Público (arts. Finalmente. art. y a manera de ilustración se enumeran las normas que pueden ser sujetas al examen de constitucionalidad por parte de la Sala de lo Constitucional a requerimiento de parte209: a) Las leyes de la República.. b) Los tratados internacionales (art. ________________________________________________________ _____ 207 José Albino Tinetti. 149.. tanto en su forma como en su contenido. La Justicia Constitucional en El Salvador. Por motivos de forma cuando se vulnere el procedimiento formulado por lo Constitución y por razones de contenido cuando se violenten las normas pétreas o cuando se introduzcan enmiendas que menoscaben el contenido esencial de los derechos fundamentales reconocidos (arts. tanto en su contenido como en su forma (art. 185.fuerte a la Constitución que a las leyes ordinarias207. con lo que se establece la potestad de los jueces y tribunales ordinarios de desaplicar toda norma contraria a la Constitución (arts. 248 Cn. Los tipos de normas susceptibles de ser sometidas al control de constitucionalidad son tanto las leyes emanadas de la Asamblea Legislativa como otros actos normativos similares208. 6º Cn.. 3. 1 y título II por ejemplo)211.. 183 Cn. 29 y 167 ord.). arts..p. 27 Cn. 149 Cn. 246 y 247 Cn).. 249 Cn..

210 Asimismo.. Es así que para buscar la norma justa o correcta deberá estar condicionada por su intérprete a la aplicación de los principios y valores constitucionales. Desde esta perspectiva la norma constitucional ofrece una reflexión crítica: como método del conocimiento mediante la delimitación conceptual y como método aplicando a la realidad. tanto las de carácter reglamentario como las que tiene fuerza de ley en la circunscripción territorial del municipio emitidas por los Consejos Municipales. Manual de Derecho Constitucional T.. CONSIDERACIONES GENERALES Si bien el mayor enfoque de análisis de la Constitución ha sido desde un punto de vista normativo no podemos desprenderla de su contenido axiológico. patrocinada por el <<Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador>>. llevada a cabo del 22 al 24 de septiembre de 1999 en San Salvador. 131 ord. 138 Cn) 211 Sobre este punto.. art. 68 ord. EL CONTENIDO AXIOLOGICO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL.p..). derechos y obligaciones establecidas por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulan su ejercicio".. LA FUERZA NORMATIVA DE LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y LA FUNCION DE LOS VALORES 4. La Justicia Constitucional en El Salvador.________________________________________________________ _____ 209 Esta tesis de control de constitucionalidad de las normas aquí enumeradas ya fue expuesta por el autor con anterioridad en el seminario <<La Regulación Constitucional de las Fuentes del Derecho>>... 5º Cn. especialmente los destacados por el art. Bertrand Galindo y otros. art.p. "los principios. e) Reglamentos orgánicos con fuerza de ley emitidos por el Consejo de Ministros. 1º Cn. como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo. los doctores Tinetti y Bertrand Galindo han expuesto una tesis en la que ambos coinciden al señalar que los decretos de retorma constitucional únicamente pueden ser controlados por vicios de forma.. 14º Cn. 166 y 167 ord. también los reglamentos locales emitidos por los Concejos Municipales (art.. publicado en el Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997. 1 de la Constitución213.. en términos relativos frente a la . así como los reglamentos emitidos por otros órganos constitucionales como la Corte de Cuentas para el cumplimiento de sus atribuciones. 4. Unión Europea/Corte Suprema de Justicia.1. 246 Cn. como destaca el art. sin desmerecer los demás que se encuentran contenidos a lo largo de la ley fundamental.177. Lo anterior nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante inclusive sus principios y valores212.. No dudamos en decir que la norma constitucional escrita. 204. ord. y el <<Reglamento Interior>> de la Asamblea Legislativa. José Albino Tinetti.). f) Las ordenanzas municipales. la resolución de los conflictos entre el ejecutivo y el legislativo en el proceso de formación de la ley (art. 6º Cn.. g) Los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>.. art.. y. 1º Cn.210 . 195 ord.1..

Gracias a su carácter normativo ordena y conforma a su vez la realidad social y política. 214 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de amparo 22-A-94 acumulado 27-M-94. p. Todo poder necesita. que únicamente es posible comprender la norma constitucional como ser si a la vez se le entiende como deber ser. Siendo así es que como toda realidad social "lo que interesa en la conducta constitutiva del poder del Estado que observan los ciudadanos es tanto su valor de conciencia social moral como valor de acción política"216... y al mismo tiempo. como los valores y principios que ella consagra.tanta fuerza vinculante tienen las normas de la Constitución. de la creencia de sus principios y valores y que sólo a .. Pero la constitución jurídica no es sólo expresión de la realidad de cada momento.. por otra parte. Sin el carácter legitimado del poder soberano que entraña la norma fundamental... La Constitución es pues la condición necesaria para la existencia del Estado y el Estado es la condición necesaria para la presencia de la norma constitucional. 215 Konrad Hesse. ha reconocido que es obligación de dicho tribunal tutelar "situaciones jurídicas subjetivas" como una categoría de derechos constitucionales. Consecuentemente existe una relación dialéctica entre Constitución y Estado para conocer su validez y eficacia. 213 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de inconstitucionalidad 23-98 fundamenta su fallo estimatorio en la aplicación de los principios de "proporcionalidad y razonabilidad o equidad fiscal". Dice Hesse215.70 216 Luciano Parejo Alfonso. . Esta es la razón por la cual el poder del Estado. Expresa Tinetti:". De esta coordinación correlativa entre ser y deber ser se derivan las posibilidades. Constitución y valores del ordenamiento.89 y ss . Sin embargo. (Editorial Civitas... como creador básico de las fuentes del ordenamiento jurídico se somete a la Constitución. Es decir.A.p. de forma que su pretensión de vigencia sólo puede realizarse cuando toma en cuenta dichas circunstancias. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación.247... Madrid. La cuestión de la validez de la norma constitucional debe examinarse desde la perspectiva de su carácter legitimador y creador del poder estatal.. pp.. sin ese carácter creador del derecho que tiene el poder no existiría ni Estado ni ordenamiento jurídico.1991). puesto que no se puede pasar por alto el condicionamiento recíproco de la formación de la norma fundamental por el poder y de la formación del poder por la norma fundamental.. De ahí que no es posible desconocer la conectividad entre Estado y Constitución (derecho).. Escritos de Derecho Constitucional. lo cual no le hace disminuir su fuerza normativa. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y del Derecho y vislumbramos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente214.. en Estudios sobre la Constitución Española. no existiría el poder estatal ni tampoco la validez jurídica normativa. pues a la larga. fundamentan a la misma Constitución y orientan la interpretación y la aplicación de la generalidad de preceptos de ella y de los derechos fundamentales que consagra".. los límites de la fuerza normativa de una Constitución".realidad social e histórica de una sociedad determinada.. S.. Esto implica integrar el proceso formal de creación del derecho con el de la generación de su contenido evolutivo en la realidad social. Homenaje al profesor Eduardo García de Enterría. "la Constitución no puede ignorar las circunstancias concretas de una época. tales valores y principios. ________________________________________________________ _______ 212 Tinetti.

Hart y Bobbio) han dejado de lado la utilidad del uso de los principios y valores en la aplicación de la norma jurídica. condicionándola. Los principios pueden conjugarse con otros principios que maticen su alcance. sobre todo en la conciencia de los responsables de la vida constitucional. Según Dworkin218. La voluntad del constituyente crea ciertamente la norma constitucional positiva. cuando se produce un conflicto . 4. sino que proporcionan "razones para decidir en un determinado sentido.través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. En conclusión. cuanto más viva se encuentre. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente). Puede. Puede mover a actuar a la fuerza que yace en la naturaleza de las cosas. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. por lo que si se verifica el supuesto de hecho de la norma entonces es válido o inválido su resultado. Esta fuerza podrá imponerse tanto mejor frente a eventuales resistencias cuanto más asentada se encuentre en la conciencia general la idea de la inviolabilidad de la Constitución. Además. pero tal voluntad extrae su propia justificación como poder de los principios y valores de una determinada concepción de mundo. ella misma convertirse en la fuerza actuante que opera en la realidad social y política. pero sin imponer una decisión particular. La Constitución se ofrece así como una manifestación necesaria del Estado y siendo la norma fundamental una realidad social existencial y por ello parte de la voluntad del colectivo humano no puede sustraerse de las variables que se plantea la vida humana en sociedad. En la actualidad autores como Dworkin han renovado el interés por el análisis y aplicación del sistema de principios y valores en la aplicación e interpretación del derecho.2. La intensidad de la fuerza normativa de la Constitución deviene así en primera línea una cuestión de voluntad de la norma. se ha formulado al sistema jurídico como un sistema de normas (reglas le llama Hart). es decir. CONSECUENCIAS DE LOS PRINCIPIOS Y VALORES CONSTITUCIONALES Se ha visto en los párrafos anteriores que las posiciones doctrinarias de los artesanos de la teoría del ordenamiento jurídico (Kelsen. de voluntad de la Constitución". además. Los principios por su parte. especialmente para que los jueces y tribunales tengan un margen de actuación para integrar las lagunas del derecho o para resolver las antinomias jurídicas. de ahí que para Hesse217 "la constitución jurídica puede dar forma y modificación a la realidad a la que se dirige. la vinculación jurídica a la Constitución surge de la realidad histórica y social y su eficacia y vinculación jurídica descansa en la legitimidad de sus creadores y en la concepción ética de la realidad formulada a través de los valores y los principios. las normas establecen conductas y atribuyen su consecuencia jurídica. no tipifican normas de conductas ni consecuencias jurídicas.

. a su fuerza argumentativa o a su conveniencia. como son la equidad y la seguridad jurídica. en cambio. Curso de Introducción al Derecho. 4º) fundamentalidad axiológica: se predica de aquellas normas que contienen los valores políticos y éticos sobre los que se asienta una determinada estructura política y social". Los principios también juridizan el ejercicio del poder así por ejemplo establecen la legalidad de la actividad del Estado.. Siguiendo lo expuesto por Dworkin. Escritos de Derecho Constitucional. pues.. para los jueces y tribunales los principios constitucionales tienen el carácter de norma constitucional... entendiendo en este sentido que su modificación o sustitución tiene como efecto directo una transformación del ordenamiento o del secto del ordenamiento en el que actúan o desarrollan sus efectos. 1 Cn. .166 . Curso de Teoría del Derecho.. entre otras cosas. orientando el modelo económico y social para cumplir con el origen y el fin del Estado Salvadoreño que es la realización de la dignidad de la persona humana (art. La función de los principios en la actividad estatal en general será el establecimiento de criterios de acción. Dice Peces-Barba220 -parrafraseando a Prieto Sanchís... pueden ser utilizadas como parámetro de validez frente a una norma infraconstitucional que le contraríe."los principios son normas fundamentales. Existen.. Es decir. de su importancia relativa en el caso concreto. criterios preferenciales de interpretación... La Decisión Judicial.. 220 Peces-Barba y otros. los principios en el régimen constitucional salvadoreño además de su utilidad en la aplicación judicial para solucionar un conflicto jurídico con base en las razones de oportunidad...pp.70.. etc..). p. 218 César Rodríguez.. 2º) fundamentalidad lógico-deductiva: es la que tienen aquellas normas de los que pueden ser deducidas. pp. y. por vía lógica otras normas que establecen fines u objetivos respecto a otras.. p..entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un conflicto entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un supuesto. en un conflicto entre reglas.98. la nota de fundamentalidad se puede entender de diversas formas: 1º) fundamentalidad jerárquica: se identifica con la jerarquía normativa. la aplicación de uno o de otro dependerá de su peso específico. La dimensión axiológica de la Constitución salvadoreña dota de contenido al ordenamiento jurídico por medio de los principios (y valores)... en la Constitución dos grandes grupos de principios.48-55 219 Javier de Lucas. las normas jurídicas son identificadas por su validez con respecto a la norma fundamental.... unos de carácter general que orientan la vida social (a veces moral) y económica de la nación y que vinculan a la totalidad del Estado y otros de carácter específico que responden más bien a los criterios de la aplicación de la justicia. a su vez. ya que los principios constituyen. y en materia de producción normativa los principios constitucionales establecen los criterios de seguridad jurídica e igualdad formal221. la independencia de la administración de justicia... al menos una tiene que ser inválida"219.. ________________________________________________________ ____ 217 Konrad Hesse.

.. pronunciada por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia 222 Sentencia de amparo 143-98... Otra innovación que ha realizado es el reconocimiento del amparo contra particulares222 y ha ampliado la esfera de protección de los derechos difusos o colectivos al reconocer la legitimidad activa de cualquier interesado para interponer un amparo. es así que "el problema de la justicia es el problema de la correspondencia o no de la norma a los valores superiores o finales que inspiran un determinado orden jurídico.. ya que sirven como criterio metodológico para la interpretación y aplicación de la norma. Curso de Teoría del Derecho. sino también por particulares... objetivamente evidentes... inclusive para la solución de antinomias jurídicas teniendo de esa manera una función hermenéutica.. cuando se considera que hay valores supremos.. el problema de si una norma es o no justa es un aspecto de la oposición entre el mundo ideal y el mundo real.. como instrumento jurídico procesal para la protección de la libertad personal y la integridad de la persona. En una de estas decisiones la Sala le recordó a los particulares que no pueden renunciar a sus derechos constitucionales en una relación contractual.. como mencionamos arriba.346. que la vinculan como parte del ordenamiento jurídico.... pp.. 246 Cn. Y finalmente. preguntarse si una norma es justa o injusta equivale a preguntarse si es apta o no para realizar esos valores. Sala de lo Constitucional. Claramente surge que no sólo se trata de violaciones realizadas por funcionarios públicos. . puesto que dichos principios serán utilizados como parámetro de validez de la norma secundaria. han tenido un papel sumamente constructivo. voto particular del magistrado José Enrique Argumento <<sería desconocer el art. la Sala inclusive ha reformulado los efectos del hábeas corpus. La función de los valores es dar contenido a la norma constitucional y se integran al Derecho como "núcleos esenciales de moralidad"223 conectando a la actividad institucional con la dimensión ética del ordenamiento jurídico. y.. cabe resaltar que la Sala ha dictado interpretaciones del procedimiento civil conforme a la Constitución sobre todo para garantizar los derechos de defensa y el de audiencia. así podemos mencionar que por la vía judicial se ha redefinido la función de las medidas cautelares en materia penal. entre lo que debe ser y lo que es.En la actividad judicial la función de los principios en el ordenamiento jurídico será de suma utilidad."224. 10 Cn. si no se reconociera la figura contra particulares. ________________________________________________________ 221 Véase sentencia estimativa de inconstitucionalidad número 14/98 contra la ley Especial para Facilitar la Cancelación de las Deudas Agraria y Agropecuaria (LEFCDA). exigiendo el cumplimiento de los principios fumus bonus iuris y periculum im mora para poderse dictar por los tribunales ordinarios una detención provisional. los principios asumen un pleno valor normativo supremo (art. Las decisiones de la Sala de lo Constitucional al aplicar los principios constitucionales.>> 223 Peces-Barba y otros. también la Sala ha exigido a los tribunales que fundamenten o motiven sus decisiones judiciales sobre todo si restringen derechos o libertades fundamentales. art.) al enfrentarse con una norma de inferior jerarquía. María Julia Castillo contra Asamblea de Delegados del Colegio Médico de El Salvador. por ejemplo.. .. A partir del examen de los valores en el ordenamiento jurídico es que se plantea la teoría de la justicia. es decir que los derechos fundamentales reconocidos en la Constitución vinculan a los particulares.. pues la norma básica no distingue al respecto.. 247 Cn..

Consecuentemente la Constitución es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. pero es la norma de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen).224 Bobbio. es decir a las garantías procesales.. p. Hay que señalar que en el análisis de la estructura normativa de la Constitución se ha dejado de lado concientemente la oprobiosa división que se hace entre normas operativas y normas programáticas puesto que esta diferenciación es la que ha servido de excusa a los regímenes autoritarios para no aplicar y cumplir con la . sin embargo. no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico. puesto que es sólo una parte de él.. pasaremos a continuación a enumerar algunas conclusiones generales: 1º) El punto de partida para el establecimiento de la Constitución es el ejercicio del poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización y de reconocimiento de derechos y garantías fundamentales. esto es que se puede analizar a la norma constitucional como proposición prescriptiva. después de haber analizado a la Constitución como norma jurídica y su estructura así como la labor ordenadora del sistema normativo y realizado un breve esbozo de los principios y valores constitucionales como contenido del ordenamiento jurídico. entonces. CONCLUSIONES GENERALES Luego de haber hecho en estas páginas un acercamiento a la legitimidad del poder constituyente. por una parte a los poderes del Estado. 3º) La Constitución. De ahí que la Constitución es la fuente normativa y regula los modos de la producción normativa (la norma normarun). como norma de conducta u organización y en cuando a su estructura y clases de normas. 4º) Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales. La Constitución configura. lo que se ha querido demostrar es que el sistema normativo constitucional contiene verdaderas "normas" integrantes del ordenamiento jurídico vigente y que pueden ser "diseccionadas" o "examinadas" utilizando cualquier corriente doctrinaria sobre la teoría de las normas jurídicas y que cumplen a cabalidad con dicho "test". sus atribuciones y competencias y por la otra reconoce en su parte dogmática una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le ha llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación. Esta es la función del poder constituyente....20 y ss . Con el desarrollo del apartado segundo. Teoría General del Derecho. 2º) Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental y desde un punto de vista interno la Constitución tiene la función de organizar el poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. El sistema normativo contenido en la Constitución puede ser analizado utilizando para ello las herramientas de la teoría general del derecho.

9º) La ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho. es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico. garantizado su unidad. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele como un "sistema normativo". convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto. La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental. el criterio cronológico. El intérprete del derecho pues. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél. pues. personal o material. cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea de carácter temporal.Constitución y también dicha clasificación doctrinaria ha provocado la nula o escasa aplicación de ésta por parte de los jueces y tribunales. . 7º) La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones. Existe una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible. espacial. el criterio de especialidad. 6º) La Constitución. es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. 5º) Las aportaciones de Kelsen. En efecto. tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente. es decir. 8º) Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. Por otra parte. Un primer aspecto. Desde esta perspectiva la Constitución juega un papel vital en la estructuración del sistema de fuentes. entonces. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo. ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto. La regulación de los modos de producción del derecho se opera. restándole valor o fuerza normativa a la ley fundamental. el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. mediante la atribución de competencias a distintas órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios: el criterio jerárquico.

RSC: Resolución de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. la justicia es para mí el ordenamiento social bajo cuya protección puede prosperar la búsqueda de la verdad. Berkeley 1952. SC: Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador. Debo contentarme con una justicia relativa y puedo decir sólamente qué es para mí la justicia. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucional americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente). Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y vemos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente. lo más importante de mi vida. la justicia de la tolerancia>> Hans Kelsen. Rodolfo Ernesto González Bonilla* Abreviaturas: BVerfGE: Recopilación oficial de las resoluciones del TC. pues a la larga de la creencia de sus principios y valores y que sólo a través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. como destaca el art. Cualidades de la Constitución Lic. y. CEC: Centro de Estudios Constitucionales español. Puesto que la ciencia es mi profesión y por consiguiente. sin desmerecer los demás contenidos a lo largo de la ley fundamental. 11º) Los principios y valores constitucionales. la justicia de la democracia: en síntesis. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución. <<No sé si puedo decir qué es la justicia. CEPC: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales español REDC: Revista Española de Derecho Constitucional. especialmente los destacados por el art. 1 de la Constitución. Todo poder necesita. SSC: Sentencia de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante. Con esto queremos decir que la norma constitucional escrita como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo válida en términos relativos. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. aquella justicia absoluta que anda buscando la humanidad. STC: Sentencia del Tribunal Constitucional Español.10º) Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional establecido es que la Constitución ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad. Mi justicia es la justicia de la libertad. . 246 Cn.

1. LA FUNCION DE LA CONSTITUCION 1. Antes de exponer en qué consiste dicha función. Determinación del sentido actual y concreto de las categorías constitucionales por la Sala de lo Constitucional. 4. § 4. 3. Expresión jurídica del consenso en la Constitución. es necesario. Los contenidos irreformables de la Constitución Salvadoreña. desde un punto de vista logico-jurídico. Idea de legitimidad. La protección reforzada a la Constitución. 2. Vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo. Superioridad material. INTRODUCCION El análisis de los atributos jurídicos propios de la Constitución. Garantía inmanente. Tipología de las normas constitucionales. Tipología de las normas constitucionales. 1. 3. § 2. I. la cual. § 3. Tipología y sistematización de las disposiciones constitucionales. Creación y limitación del poder público. como hemos preferido. I. Situación en El Salvador. por razones metodológicas. . es constituida jurídicamente por la Constitución. II. SUMARIO: Introducción.1. 2. Limitación a regular lo básico. Cualidades de la Constitución. 1. La supremacía de la Constitución. exponer qué entendemos por Comunidad estatal. Cualificación de la Constitución por su función. "especificidades" o. Protección a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia Consecuencias. llámense "peculiaridades". Protección a cargo de funcionarios administrativos y tribunales no especializados. 2. Sentido de su carácter concentraod. "cualidades". 4. Protección institucionalizada difusa y concentrada. 1. 3. Mecanismos de complitud. según decimos. La rigidez acentuada de la Constitución. La función de la Constitución. 3. Coordinación. una cualidad esencial de la Constitución. y por qué es ella la que cualifica a la Constitución dentro del ordenamiento jurídico. 2. Carácter abierto y concentrado no significa relativismo. Procedimiento de reforma constitucional en El Salvador. Finalidad. § 5. 2. 4. Disposiciones y normas constitucionales. Carácter abierto y concentrado. Diferenciación entre disposiciones y normas constitucionales. 3.TC: Tribunal Constitucional Español. 2. Integración. § 1. TCF: Tribunal Constitucional Federal Alemán. 1. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en los mismas materias . 3. se justifica a partir de la constatación que ella es un cuerpo normativo distinto deriva de la especial función que la Constitución está llamada a desempeñar: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una determinada idea de legitimidad. Sentido del carácter abierto de las disposiciones constitucionales. Vinculación con el tema general de la eficacia del Derecho. Necesidad de estabilidad. Superioridad formal. Superioridad formal en función de la material. Noción de Comunidad estatal. Consecuencias. La protección reforzada no es. ________________________________________________________ * Profesor de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional.

. 8a ed. La vida 'social' ha dejado de ser posible sin una organización responsable. De ahí que la diferenciación entre lo estatal y lo no-estatal deba ser expresada empleando el concepto de 'Comunidad' referido a ambos. en Escritos de Derecho Constitucional.y en la cual la vinculación es sólo teóricamente asumida. de intimidad y libertad a cada individuo. Pero hay además otra razón que hace más adecuado el término comunidad que el de sociedad: en la actualidad. Leipzing. se encuentran excluidos de la conformación y dirección políticas. deberá estar asegurado un ámbito. 1935. ________________________________________________________ ______ 225 Gemeinschaft und Gesellschaft..En su obra Comunidad y Sociedad. No obstante -afirma Hesse-. A la inversa. auténtica y enteramente voluntaria. CEC.). organizadora y planificadora. vol. 1991. en tanto 'Estado' queda reservado al concepto más estricto de actividad y actuación de los poderes constituidos". va de suyo que. "los presupuestos de tal dualismo han desaparecido en el Estado democrático y social contemporáneo.226 se ha vuelto usual hacer una separación entre Estado y Sociedad. 2333. Es decir. 2a ed. No obstante. III."constituye". alemana. 226 Konrad Hesse: Concepto y cualidad de la Constitución. Ya esta primera caracterización indica que es más adecuado denominar comunidad que sociedad aquello que la Constitución -digamos provisionalmente. págs. en virtud de la cual los individuos que la forman se unen de manera plena.227 En todo caso. entendiendo por el primero el conjunto de instituciones y funcionarios que ejercen el poder político. se entiende ambos conceptos de manera tajantemente separada. CEC. en orden a alcanzar los objetivos que a todos ellos son comunes. en la que los individuos se relacionan sólo en esferas parciales de su voluntad y actuación -por lo cual funciona como una mera concurrencia. 225 Ferdinand Tönnies sostenía que el primero de tales términos denomina una vinculación "real y orgánica" entre los seres humanos. como tales. pues las actuales formas de organización político-social denominadas Estados pretenden lograr la mayor vinculación y cohesión social posible de los individuos que la integran. 1992. si la organización político-social de que se trata es un Estado Constitucional -y El Salvador así es diseñado por su Constitución. Madrid. el 'Estado' democrático no se constituye sino a través de la cooperación social (. 12 y ss . expone Hesse. mientras que el segundo denomina una mera "formación ideal". es decir. siquiera mínimo. Madrid. tomo la referencia de Manuel García-Pelayo: Obras Completas. pág. ámbito que no podrá ser enervado ni anulado por la comunidad. importa identificar las implicaciones que conlleva el concepto .. como opina Cruz Villalón. la expresión Comunidad aparece frente a los términos Estado y Sociedad. "con vocación de tertium genus". y por la segunda al conjunto de individuos que.

de una sociedad esencialmente pluralista y compleja. Mécio. CEC. _______________________________________________________ 227 Pedro Cruz Villalón. pág.. Madrid. en la suma de las actitudes de todos los individuos que aspiran a vivir juntos en común y acomodan su conducta a tal fin.. y considerando que la Comunidad estatal se funda.230 Por el contrario. 1994.229 Las sociedades contemporáneas no pueden ya concebirse como grupos homogéneos. pág.3.228 Corresponde aclarar ahora qué sentido cabe atribuir a la expresión que hemos utilizado para definir la función de la Constitución: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una idea de legitimidad. 232 es decir.): la comunidad estatal. y que necesariamente han de coexistir. el Estado "es un conjunto de seres humanos. Reinhold Zippelius. Tirant lo Blanch. 1987. Madrid. 2. pág. Escritos. Toda Constitución contemporánea está dirigida a regular el proceso político. comprendiendo en él los aspectos básicos no sólo políticos stricto sensu.231 En ese sentido. es necesario dar expresión jurídica a aquellos aspectos del proceso político -siempre en sentido amplioque a todos o. u otras del mismo tipo. como premisa de lo que más adelante se expondrá. sino políticos y jurídicos. 1996. así como coordinar la actuación conjunta de los miembros de dicha comunidad. 47 . en lo que Smend denomina un "entramado espiritual". la forma usual de expresar tales aspectos en la actualidad. definidos por características socio-culturales comunes. cuya conducta se coordina en forma específica (. Sólo baste citar el concepto de Comunidad estatal que aporta quien en el último cuarto del siglo XX ha actualizado las ideas del clásico Georg Jellinek sobre Teoría del Estado. en particular. 1989. entendido en sentido amplio -es decir. la cohesión social depende de factores que no son "naturales". sociales. ________________________________________________________ __ 229 Konrad Hesse: Constitución y Derecho Constitucional en Ernst Benda y otros: Manual de Derecho Constitucional. XVI.comunidad. pág. es a través de ciertos cánones ético-jurídicos. 230 Luis López Guerra: Introducción al Derecho Constitucional.. se constituye como una estructura de acción. .. entre otras premisas esenciales. concretamente.. etc. depende del éxito que se logre en integrar las corrientes de voluntad que sostengan el aparato estatal e influyan en sus decisiones. sean estas étnicas. sinotambién económicos.. 2a ed. para este autor. culturales. Valencia. 232 Rudolf Smend: Constitución y Derecho Constitucional. 62 y ss . Madrid. Marcial Pons-Instituto Vasco de Administración Pública.35. que dimana de la Constitución. religiosas. jurídicamente organizada" mediante un orden normativo eficaz y homogéneo. al menos. Porrúa-Universidad Nacional Autónoma de México. Aguilar. 231 Ekkehart Stein: Derecho Político. lingüísticas.. 5 a 8. 1973. 228 Reinhold Zippelius: Teoría General del Estado..págs. conformada por grupos o sectores que sustentan diversas ideologías e intereses. a la mayoría de los individuos o grupos interesan asimismo de fuerza vinculante.. en la Introducción a la citada obra de Hesse. págs.

es claro que el mismo no puede dejar de comprender.234 La determinación de qué elementos se deben incluir en tal paradigma varía según las diferentes sociedades y los diferentes momentos históricos. 234 Hesse: Constitución. la cultura y el desarrollo político"233 o. para utilizar la expresión que ha utilizado la SC. 4: en el mismo sentido se pronuncia Angel Garrorena Morales: Cuatro Tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional en REDC Nº 51. en este momento.pág. siguiendo al TC. de ello se sigue que el sistema de cánones éticojurídicos -o.Si la convivencia de los seres humanos no puede ser -desde un punto de vista lógico. los derechos y garantías fundamentales de la persona -todos ellos reconducibles a la noción de dignidad humana-. el "sistema de valores"-236 que en la Constitución se expresa.. pág. según Hesse.45 a 47.y democracia. los órganos que lo integran. lo que no puede perderse de vista es que los elementos que componen la idea de legitimidad deben poseer cierta "objetividad fundamentable racional e históricamente".. 3. además de la integración por la vía del consenso. así. así como la regulación de una actuación económico-social del Estado que asegure a todos los habitantes del país una existencia digna del ser humano. consenso que. sus atribuciones y . ________________________________________________________ ______ 233 Klaus Stern: Derecho del Estado de la República Federal Alemana.319. Para tal fin. 1987. la Constitución aparece como la expresión jurídica del consenso social sobre los cánones ético-jurídicos a partir de los cuales se ha de organizar el Estado y dirigir la convivencia.pág. ideas que han cobrado forma en los procesos constituyentes. tanto constitucionalidad como legalidad. moldeadas por "la historia.. la Constitución obtiene legitimidad "por la coincidencia con las ideas de valor.págs.inc. de forma unilateral. Lograr el consenso implica el sacrificio de la precisión y la especificidad. no puede ser determinado por un solo sector.. es necesario crear un aparato de dirección política -el Gobierno-. es decir. pues en tal caso se desnaturaliza la esencia de la Ley Suprema. es necesario que exista un paradigma o idea de legitimidad que la haga aceptable a todos.235 objetividad que no puede derivar más que del consenso. 236 Véase la STC 9/81. la coordinación del actuar de los individuos hacia metas comunes. no puede más que reflejar el mínimum de aquellos aspectos fundamentales sobre los cuales ha habido acuerdo social..3-92 .. para Stern. que las deduce "de la historia del Derecho". y la SSC de 17-XII-1992. 235 Stern: Derecho del Estado. la estucturación de un Estado que responda a los principios de juridicidad -es decir... el consenco que se expresa en la Constitución no podrá sustraerse a una cierta abstracción e indeterminación. como tal. A constituir jurídicamente la Comunidad estatal contribuye. justicia y seguridad dominantes en el pueblo".impuesta. septiembre-diciembre 1997. sino sólo voluntaria.319. para el caso salvadoreño. en el Estado Constitucional actual. Madrid. CEC. Desde esta perspectiva. En todo caso. por "la tradición jurídica acrisolada".

desde el punto de vista jurídico. ya que ello significaría ignorar que. Este papel de organización del poder aparece como el más visible de la Constitución. 238 Teoría del Estado. Ministerio de Justicia. Sin embargo. es básicamente el concepto que siguen Bertrand-TinettiKuri-Orellana en su Manual de Derecho Constitucional.. y otra exhaustiva y detallada. .. la Constitución. como fenómeno social. cuyo significado deberá ser actualizado en los diferentes momentos de vigencia de la Constitución. la situación de cada uno de ellos respecto del poder del Estado".240 la vinculación positiva o habilitación para la actuación de todo el aparato de dirección política. Fondo de Cultura Económica. lo cual explica que el concepto dominante de ella. pero el poder político que nace de los relaciones fácticas (. así como sus relaciones recíprocas.competencias. por lo cual su contenido debe limitarse a regular los elementos básicos de tal proceso. no señorio. sus relaciones mutuas. Para que tal poder pueda ser legítimo. como afirma Rubio. En este punto se plantea una tensión entre dos vías de regulación de tales aspectos: una breve. Macht. el Estado implica una Comunidad jurídicamente constituida como unidad de acción. pero no Herrschaft"239. A ello se refiere el art. según los alcances de los respectivos ámbitos de atribuciones y competencia que se les confiere a cada órgano del Gobierno. aunque incorporan al mismo la limitación que implica el conjunto de derechos fundamentales "de los gobernados y de los grupos sociales frente al poder del Estado y de quienes lo ejercen" . del aparato de dirección política y de los mismos individuos -el ordenamiento jurídico. "la Constitución es el origen del poder". tal papel de la Constitución no puede entenderse como la racionalización y limitación de un poder preexistente.págs.238 ________________________________________________________ _________ 237 Hermann Heller: Teoría del Estado. ordenada por el Derecho. y establecer las bases del instrumento que ha de ordenar la unidad de acción. española. 1942. durante este siglo. la misma función de la Constitución requiere que su regulación sea perdurable.) es poder desnudo. 248 y ss. no sociológico o político. Continental.. bajo la dirección del Gobierno. sólo puede tener por su fuente el Derecho. surge de las relaciones existentes entre los hombres. y concretado por medio de la legislación y la jurisprudencia constitucional. 2a ed. debe afirmarse categóricamente que es la Constitución la fuente del poder estatal. 1º Cn. también lo limita. 86 inc. los modos de su creación. basada principalmente en cláusulas generales. fijan el círculo de su acción y. que en ella se refleje una cierta estabilidad del proceso político. 1958.. puntual y esquemática. al prescribir que es la propia Constitución y las leyes -conformes con ella. Finalmente. Por ello. habría que entenderquienes establecen la positive Bindung. al crearlo. 4. 1996.. la cual. dejando lo secundario y coyuntural a la actuación de los órganos del Gobierno y al ordenamiento infraconstitucional. por último. México. 2a ed. haya sido el formulado por Georg Jellinek en 1905: aquella ordenación que abarca "los principios jurídicos que designan los órganos supremos del Estado. es innegable que "el poder. San Salvador. o Derecho-. México.237 Así.

al legislarse sobre temas contingentes y accesorios. del Título III. por un sistema de cláusulas generales. haciendo innecesarias las constantes reformas a la misma. en una unidad de acción a los individuos y grupos que conforman la sociedad. Lo cual nos conduce al tema de la estructura abierta y concentrada de las disposiciones de la Constitución Salvadoreña. pág. gr. En cambio. ________________________________________________________ ____ 241 Néstor Pedro Sagüés: Elementos de Derecho Constitucional. a constantes reformas. Así. de manera global. a través de mecanismos procesales también especiales (§ 3). la necesidad de integrar y de regular el proceso político generando estabilidad se traducen en uan estructura abierta y concetrada de las disposiciones constitucionales (§ 4).. CEC. pág. para actualizar la Constitución a los cambios en la realidad normada. Buenos Aires. a una exageración en el aspecto declarativo y programático de la Constitución. 1997. Astrea. que se abordará más adelante. Madrid. del Título V-. para reformar tales disposiciones.por una regulación exhaustiva y detallada. por la cual se requiere. se obliga. mientras que en otros aspectos -v. dota a la Constitución de una cualidad de supremacía (§ 1). CEPC. en Estudios de Derecho Constitucional. o a una desconfianza del constituyente hacia los poderes constituidos.241 con ello... 1997. la segunda obedece. a una confusión de los papeles del constituyente y el legislador ordinario.Claramente es la primera vía la que más compatibiliza con la prolongación en el tiempo de la vigencia normativa de la Constitución. gr. pues dota al texto constitucional de gran flexibilidad en cuanto a las posibilidades de interpretación y aplicación. 1998. se traducen en una rigidez acentuada. II.85 . tomo I. con el detrimento de su papel estabilizador. o el orden económico. cobra sentido la afirmación inicial de esta introducción: el carácter distinto de la Constitución deriva de la especial función que ella está llamada a desempeñar. Por otra parte. del Título II. 240 Manuel Aragón Reyes: Proceso constituyente y democracia parlamentaria. los derechos y garantías fundamentales.42 . asimismo. Madrid. 2a ed.XXIV. La Constitución Salvadoreña opta en algunas aspectos -v. CUALIFICACION DE LA CONSTITUCION POR SU FUNCION Con base en lo expuesto. de un cauce más complicado que el que se sigue para reformar las disposiciones infraconstitucionales (§ 2). la forma de gobierno y el sistema político. a cargo de un órgano constitucional ad hoc. ________________________________________________________ ___ 239 Francisco Rubio Llorente: La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). CUALIDADES DE LA CONSTITUCION . según explica Sagüés. el hecho de coordinar. pág. y la necesidad de asegurar la eficacia de sus prescripciones justifica que goce de una protección reforzada. 2a ed.

las cuales: a atribuyen a ciertos sujetos competencia para producir disposiciones. esta última disposición (2). Al estar jerarquizadas. 2. de la cual deriva la unidad del ordenamiento. ________________________________________________________ ________ 242 Véase Marina Gascón Abellán: La estructura del sistema: relaciones entre las fuentes.que implica la resistencia frente a modificaciones provenientes de disposiciones inferiores-.§ 1. Asimismo. LA SUPREMACIA DE LA CONSTITUCION 1. en cuanto última -y superiorinstancia donde se establecen normas sobre producción jurídica. la cual es superior respecto de aquélla (2). en cuanto contiene en potencia todo el poder normativo de un ordenamiento jurídico. disciplinan los procedimientos para el ejercicio de las competencias normativas. una disposición pertenece al ordenamiento jurídico si ha sido producida de acuerdo con lo establecido por las normas sobre producción jurídica de ese sistema. basada en la validez de las mismas. ahora bien. Siendo la Constitución la expresión de los cánones etico-jurídicos sobre los cuales se ha logrado un mínimo consenso en la comunidad.242 Desde esta perspectiva. la Constitución.228 y ss . a partir de tal "techo ideológico"243 de unidad y coherencia a tod o el ordenamiento. de la cual depende la validez de todo el ordenamiento. la disposición (1) que se produce siguiendo las prescripciones sobre producción jurídicas contenidas en otra disposición (2) es inferior a esta. debe a su vez haber sido producida siguiendo las prescripciones sobre producción jurídica contenidas en otra disposición (3). la superioridad de la Constitución. b. en cuanto las disposiciones que lo integran se encuentran formalmente estructuradas en un entramado de relaciones regidas por los criterios de jerarquía y fuerza jurídica. no puede basarse sólo en los aspectos formales de las disposiciones jurídicas. . es claro que ella provee. En la Teoría del Derecho actual se entiende el ordenamiento jurídico como un sistema. en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría del Derecho. ocupa el máximo rango en la estructura jerarquizada del ordenamiento y goza de la mayor fuerza normativa. tanto activa como pasiva. la fuerza normativa de las disposiciones es variable: los estratos superiores son derecho más fuerte respecto de los estratos inferiores. Madrid. así se establecen cadenas de validez jerarquizada hasta llegar a una norma máxima. y c. cada disposición posee una doble fuerza: fuerza activa -que implica la capacidad de intervenir en el ordenamiento jurídico creando Derecho o modificando el ya existente-. sino que debe trascender al ámbito material. Desde esta perspectiva formal. Cabe establecer una jerarquía entre las disposiciones del ordenamiento. 1997. págs. y fuerza pasiva. de la Constitución depende la validez de todo ese ordenamiento. Sin embargo. circunscriben los ámbitos materiales en que pueden ejercerse tales competencias. McGraw-Hill. así. para ser válida.

en Estudios de Derecho Constitucional. Ediar. En El Salvador es claro que la Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico. CEPC. como afirma Aragón. o. habiendo subsistido en aquél momento. La vinculación a la Constitución debe entenderse como inmediata. la primera se encuentra subordinada a la segunda.. sólo puede hacerse real y efectiva) a través de la supralegalidad". los derechos y garantías fundamentales de la persona. . o que contienen mandatos opuestos a los mandatos de la Constitución. De la posición de supremacía de la Constitución se deriva la vinculación a ella de todas las personas y órganos del Gobierno. Similar es la situación con los actos de autoridad: las resoluciones judiciales o actos administrativos disconformes con la Constitución. [ya que] la pretensión de legitimidad que la supremacía encierra sólo puede operar (o. la ausencia de ley que "desarrolle". entraron en choque con posteriores reformas constitucionales -a esta fecha. 2º prescribe como uno de los deberes del ciudadano el de cumplir y velar porque se cumpla la Constitución -para lo cual. Su art. en las relaciones que se pueden establecer entre superioridad formal y superioridad material. en cuanto a las nuevas disposiciones en cuya producción se inobservaren los requisitos constitucionalmente prescritos para su validez. según . 1998. 244 ________________________________________________________ ____ 243 German Bidart Campos: Tratado elemental de Derecho Constitucional argentino. Buenos Aires. entraron en contradicción con ella. tomo I. o "reglamente" tales prescripciones.Cabe indicar que. pág. La calidad de derecho más fuerte de la Constitución produce la derogación de aquellas disposiciones inferiores que a la fecha de su entrada en vigor -20-XII1983-. La supralegalidad no es más que la garantía jurídica de la supremacía. Madrid. En segundo lugar las disposiciones infraconstitucionales o actos de autoridad que contraríen a la Constitución son inválidos a causa de dicha disconformidad. o los principios que informan el ordenamiento jurídico son directamente oponibles o exigibles a todos los órganos del Gobierno -especialmente los que tienen por función directa aplicar el Derecho: el Órgano Judicial y la Administración-. entre otras cosas. son inconstitucionales y su invalidez también puede ser declarada judicialmente. así. pág. no se encuentra mediatizada por la emisión de disposiciones infraconstitucionales. 73 inc. es decir. 4. el art. prescribe que el poder público se deberá ejercer por los órganos del Gobierno dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen la misma Constitución y las leyes. 108 244 Manuel Aragón Reyes: Sobre las nociones de supremacía y supralegalidad constitucional. se les concede legitimación para promover el proceso de inconstitucionalidad. 86 inc. "podría decirse que el carácter formal de la Constitución es consecuencia de su significado material (. si se quiere. y la consiguiente invalidez de aquellas disposiciones y actos de autoridad que contaríen la Constitución. quienes no pueden alegar como excusa para el cumplimiento de los mismos. doce-. 1995. 3. 1º -como antes se ha señalado-. son inconstitucionales y tal circunstancia pueden ser declarada judicialmente. 99.. tanto en el aspecto formal como en el material.).

§ 2. 172 inc. además de cumplir con la finalidad de asegurar la estabilidad de la regulación del proceso político. LA RIGIDEZ ACENTUADA DE LA CONSTITUCION 1. en virtud del art. decretos y reglamentos en su forma y contenido.con el voto de dos tercios de los Diputados electos. el art. el art. y. y con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos.245 Pero. al prohibir que se ratifiquen aquellos en los que se restrinjan o afecten de alguna manera las disposiciones constitucionales. 183-. la rigidez acentuada también favorece el arraigo de la Constitución en la comunidad que ha de ser regida por ella. a iniciativa de no menos de diez Diputados. el carácter de mayor rigidez que la Constitución presenta respecto de las demás disposiciones del ordenamiento. la rigidez acentuada "no es sino una forma de garantizar la supremacía de la Constitución". 3º dispone que todos esos funcionarios están sometidos a la Constitución y a las leyes. 149 inc. aspecto en el cual la doctrina nacional tiene una tarea importante que realizar. el art. 235 compromete. lo cual también puede hacer respecto de los tratados. . La rigidez acentuada de la Constitución Salvadoreña tiene fundamento en su art. el art. 185 establece a todos los funcionarios judiciales el poder-deber de declarar inaplicable cualquier ley o disposición de los otros órganos del Gobierno que contraríe a la Constitución. órdenes o resoluciones que la contraríen. así como la formación de una mentalidad constitucional (Verfassungsgesinnung)246 mediante su conocimiento por los ciudadanos y funcionarios. 2º. lo cual también pueden hacer respecto de los tratados. en primer lugar. que comprende desde el uno de mayo del año de su elección hasta el treinta de abril del tercer año siguiente. Por otra parte. en lo que se refiere específicamente a los Jueces y Magistrados. dicho acuerdo debe ser ratificado por la siguiente Asamblea Legislativa -dentro de su respectivo período. salvo que la ratificación se haga con las reservas correspondientes. a todo funcionario civil o militar en la tarea de cumplir y hacer cumplir la Constitución. Finalmente. 145 hace extensiva dicha superioridad sobre los tratados o instrumentos internacionales. 1º. 2. el decreto de reforma debe mandarse a publicar en el Diario Oficial. el art. decretos.el art. como afirma Espín. según el art. y el art. pues "implica la modificación de la decisión del poder constituyente sobre el modelo de régimen político".-. según el art. 246 inc. 2º claramente prescribe que la Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. 183 confiere a la SC la competencia para declarar la inconstitucionalidad de leyes. de manera general. la reforma de la Constitución debe ser acordada por una Asamblea Legislativa -dentro de su período legislativo. Según los incisos 1º a 3º de esta disposición. 248. 124 Cn. que se determina de la misma manera como se ha expuesto. ateniéndose a su texto cualesquiera que fueren las leyes. por contrariar la superioridad formal o material de la Constitución. 149 inc. La necesidad de efectuar una regulación estable del proceso político determina.

en que usualmente se fija la fecha de tales elecciones. aunque formalmente se ha cumplido con lo prescrito en el art. que el pueblo tenga la oportunidad de pronunciarse sobre la reforma constitucional acordada. Valencia. y c. señalados en el art. de manera que se asegure que el pueblo pueda emitir un voto consciente en el que. 248 inc.371 247 Hans Julius Wolff. 246 Stern: Derecho del Estado.. Sobre los mismos existen diversas posiciones teóricas. Así.. obligar a que la reforma constitucional sea reflexiva y discutida. pero ello no impide su utilización para este fin-. dicho procedimiento -con intervención de dos conformaciones de la Asamblea Legislativa o "legislaturas".-. art. 1994. tome en cuenta dicha propuesta de reforma. 343. 4º Cn.persigue el triple fin de: a.. sí por medio de la decisión sobre la configuración de la nueva Asamblea Legislativa que ha de ratificar el acuerdo de reforma a la Constitución. Por tal razón. y el treinta de abril del año en que se realizan las mencionadas elecciones-.) que excluye desarrollos necesarios". pág.Esta disposición debe ser interpretada según su finalidad. entre mediados de marzo. b.247 hasta la del TCF. . en mi opinión debe entenderse que. 248 Cn. entre otras consideraciones.. los contenidos irreformables en la .pág. en Luis López Guerra y otros: Derecho Constitucional. citado por Stern: Derecho del Estado. para determinar el sentido que la Constitución Salvadoreña atribuye a su propia rigidez acentuada. el último momento que la primera Asamblea Legislativa dispone para adoptar el acuerdo de reforma es la apertura del período de propaganda electoral -es decir. 81 Cn. se desconoce el carácter consensual del contenido de la Constitución y su vinculación inmediata con el pueblo.. 1(24). si no a través de referéndum -que no se encuentra regulado dentro del procedimiento de reforma. lo que es más importante.. Tirant lo blanch. vol. en tal supuesto. quien sostiene que una cláusula de intangibilidad "tiene el sentido de evitar que el orden constitucional vigente sea suprimido en su sustancia. 2a ed.. pues.248 ________________________________________________________ __ 245 Eduardo Espín: La Constitución como norma. en sus fundamentos". dos meses antes de la fecha que el Tribunal Supremo Electoral fije para las elecciones de Diputados. I. El último fin se ve obstaculizado cuando el acuerdo de reforma es adoptado por la primera Asamblea después de las respectivas elecciones legislativas -es decir. 50 y 51. sustraer a las mayorías coyunturales parlamentarias las disposición de los elementos normativos consensuados que se expresan en la Constitución.. 3. 248 BVerfGe 30. Especial consideración merecen aquí los contenidos irreformables de la Constitución.. desde la de Wolff que ve en ellos "un normativismo ajeno a la realidad (. págs... pues ya en dicho período el tema de la reforma constitucional debe acompañar al debate sobre las propuestas de programas legislativos de los diferentes partidos políticos.. Según la mencionada disposición..

Constitución Salvadoreña son sus "artículos" que se refieren a la forma y sistema de gobierno, al territorio de la República y a la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República; el primero de tales temas es el que presenta mayor problematicidad, por el mismo carácter indeterminado de la expresión que lo enuncia. El Título III de la Constitución lleva el epígrafe: El Estado, su Forma de Gobierno y Sistema Político; dentro de sus artículos se incluye el principio de soberanía popular -arts. 83 y 86 inc. 1º-, los principios de separación e independencia de órganos, y de indelegabilidad de sus atribuciones -arts. 87 inc. 3º y 86 inc. 1º-, y el de juridicidad -art. 86 incs. 1º y 3º-, así como algunas normas determinadoras de la estructura del Estado: el carácter republicano, democrático y representativo del Gobierno -art. 85 inc. 1º-, y el carácter pluralista del sistema político, el cual se expresa por medio de los partidos políticos -art. 85 incs. 1º y 2º-. Todas esas disposiciones se pueden incluir en la expresión omnicomprensiva "forma y sistema de gobierno". No obstante, a dicho concepto también debe agregarse el núcleo de la concepción personalista o humanista, que se refleja en el art. 1 -el reconocimiento de la persona humana, desde el instante de la concepción, como el origen y fin de la actividad del Estado-, y la norma de definición de tareas del Estado, en el ámbito socio-económico, que regula el art. 101 inc. 1º, es decir, la obligación de artícular un orden económico que tienda a asegurar a todos lo habitantes del país una existencia digna del ser humano. El territorio del Estado es definido en el art. 84, y la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República es enunciada como una condición indispensable para el mantenimiento de la forma de gobierno y sistema político establecidos, en el art. 88. § 3. LA PROTECCIÓN REFORZADA A LA CONSTITUCION 1. EL tema de la protección a la Constitución se enmarca en el más genérico de la eficacia del Derecho. Por eficacia se puede entender, según Prieto Sanchís "el cumplimiento efectivo de una norma (...); una norma es eficaz cuando los destinatarios ajustan su comportamiento a los prescrito en la misma o, al menos, en los casos en que esto no ocurre, cuando la norma tiene fuerza bastante para imponer la consecuencia en ella prevista como reacción al incumplimiento"249 El problema de la eficacia se ve agravado en el caso de la Constitución, que pretende regular el proceso político global en el cual se ve involucrada toda la comunidad.250 La primera protección a la Constitución no puede radicar, entonces, más que en una garantía inmanente, es decir, una protección que la Ley Suprema se asegure a sí misma, estableciendo el marco previo que cumpla tal finalidad: un sistema político-jurídico que gravite sobre sí mismo, en orden a limitar el poder político y a impulsar el proyecto global diseñado en la Constitución; lo cual incluye los frenos y contrapesos inherentes a la estructuración de un Estado Constitucional, ciertos límites competenciales y materiales a la actuación de los órganos del Gobierno, así como los principios sociales o normas de definición

de tareas estatales -sobre todo en el campo economico-social-, que también se incluyen en la Constitución. Lo dicho desautoriza la tesis que hace depender la protección a la Constitución exclusivamente de la actuación de un órgano estatal o "guardián de la Constitución", en el sentido de Carl Schmitt:251 si no está asegurado el consenso en la comunidad, si no existe mentalidad constitucional en los gobernantes y en los gobernados, o si los órganos predeterminados, de poco puede servir la actuación de un tal guardián, ya sea configurado como órgano político o jurisdiccional.

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249 Luis Prieto Sanchís: Aproximación al concepto de Derecho, en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría....,pág. 20. 250 La Sala ha hecho énfasis en "la necesidad específica de dar cumplimiento al proyecto global que la Constitución informa para la convivencia justa y democrática dentro de la comunidad estatal salvadoreña", en la RSC de 5-XI-1999, Inc. 18-98. 251 Der Hütter der Verfassung:tomo la referencia de Hesse: Constitución....., pág.8.

2. En ese orden e ideas, sólo en segundo plano cabe hablar de la protección institucionalizada, es decir, trascendente, a cargo de los órganos estatales a quienes la misma Constitución encomienda dicha tarea; en el caso salvadoreño, existen dos tipos de esta protección: la que podría denominarse difusa, a cargo de los funcionarios administrativos y los tribunales no especializados del Órgano Judicial, y la concentrada, a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC). Para establecer los alcances de la protección difusa son básicos los arts. 235 y 185 Cn.; según la primera disposición, todo funcionario civil o militar, antes de tomar posesión de su cargo, debe protestar bajo su palabra de honor, como obligación principal, cumplir y hacer cumplir la Constitución, ateniéndose a su texto cualesquiera fueren las leyes, decretos, órdenes o resoluciones que la contraríen; en conformidad con la segunda, todos los tribunales integrantes del Órgano Judicial -con exclusión de la SC- pueden declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición contraria a los preceptos constitucionales, al pronunciar sentencia dentro de sus respectivas competencias. Por su parte, del art. 10 inc. 2º Pr. Cn. se deduce que, hasta tanto la SC, mediante sentencia dictada en un proceso de inconstitucionalidad, no determina de un modo general y obligatorio la no inconstitucionalidad de una disposición inferior a la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc. 3º Pr. Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha

vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc 3º Pr.Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, interpretación conforme a la Constitución de los disposiciones inferiores, aplicación de la derogación genérica del art. 249 Cn252, o aun llegar al punto de la "negativa de acatamiento" -funcionarios administrativos- o "inaplicabilidad" -funcionarios judiciales- de las disposiciones jurídicas a partir de las cuales se ha derivado la lesión. La diferencia entre la protección difusa a cargo de los funcionarios administrativos y la encargada a los judiciales radica en el mismo criterio básico y general para la diferenciación entre ambos ámbitos de aplicación del Derecho: sólo los funcionarios judiciales tienen capacidad de pronunciar la última palabra sobre tales vulneraciones; es decir, sólo ellos pueden producir cosa juzgado, incluso conocimiento contra actuaciones que, en la vía administrativa, pudieran haber alcanzado algún grado de "firmeza". A ello no obsta el que un pronunciamiento jurisdiccional sea susceptible de control interno dentro del Órgano Judicial mediante el sistema de recursos porque, en todo caso, la última palabra es pronunciada en sede judicial. No olvidemos que, aunque fragmentado en uno pluralidad de tribunales unipersonales o colegiados, investido cada uno de ellos de independencia, dicho órgano estatal forma un cuerpo único de funcionarios; en consecuencia, es posible en todo caso hacer radicar la última decisión en el Órgano Judicial. 3. Como refuerzo subsidiario a la protección difusa, los sistemas constitucionales contemporáneas han creado los tribunales constitucionales, como órganos ad-hoc que, a través de mecanismos procesales específicos -los procesos constitucionales- conocen en vía directa de la vulneración a las disposiciones constitucionales; en el caso salvadoreño, este órgano constitucional ad hoc es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC), que ejerce las competencias que le confiere el art. 174 inc. 1º Cn.

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252 Sobre ello ver la SSC de 20-VI-1999, Inc. 4-88: "la aplicación de la derogatoria genérica del art. 249 Cn. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes- un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema, y constatar la derogación de

tales disposiciones, si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución; todo ello, sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala"

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La configuración del sistema de protección a la Constitución, como se ha expuesto brevemente, no permite concluir que sólo la SC sea el órgano encargado de tal garantía, sino el último, la coronación de tal sistema. De ello derivan dos consecuencias importantes: a. las resoluciones de la SC son irrecurribles, por la sencilla razón que sobre ella no se encuentra otra instancia -jurisdiccional ni de otro carácter- que controle la constitucionalidad de la actuación de los órganos estatales;253 y b., su jurisprudencia ha de considerarse como la explicitación del contenido constitucional: dado que la jurisprudencia de la SC es la máxima expresión de la interpretación y actualización de la Constitución, ha de considerarse vinculante por todos los órganos estatales, y su interpretación de la Constitución deberá tenerse, si no como el "correcto" o el "verdadero", sí como el más adecuado sentido que a las cláusulas constitucionales quepa atribuir. Ello también obliga a la SC a plantearse cuál es el papel que la Constitución le asigna en el sistema salvadoreño de protección a la misma Ley Suprema; es claro que, en orden a lo expuesto, es más propio de la Sala producir jurisprudencia paradigmática, que sea seguida por el resto de funcionarios que intervienen en la protección difusa -especialmente los funcionarios judiciales-, que involucrarse en el, por demás, inútil empeño de asegurar sola ella el pleno respeto y garantía de los derechos de todos los habitantes de la República, y el cumplimiento de los principios constitucionales en la actuación de todos los órganos del Estado Salvadoreño. Tal cuestionamiento es plenamente aplicable en los procesos de amparo, y aun más, en los de hábeas corpus. 4. Ahora bien, sobre este aspecto es necesario aclarar que, desde punto de vista estrictamente lógico-jurídico, la protección reforzada no es una consecuencia que indefectiblemente se deduzca de la esencia de la Constitución: si bien la Ley Suprema es, como se ha expuesto, un cuerpo normativamente cualificado, el aseguramiento de su eficacia no justifica crear un tribunal ad hoc dentro del Órgano Judicial y mucho menos fuera de él- para conocer de pretensiones individuales que tengan por fundamento directo a la Constitución.

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253 En el caso que al Estado Salvadoreño se le atribuya violación a algún derecho consagrado en la Convención Americana sobre Derechos Humanos, no cabe decir que la actuación de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos -basada en los arts. 44 a 51 de dicho instrumento internacional, en su Estatuto y en su Reglamento- o de la Corte Interamericana de Derechos Humanos -según los arts. 61 a 69 de la misma Convención, su Estatuto y si Reglamento- sea una instancia superior para conocer de recursos contra los pronunciamientos de la SC. En estricta técnica procesal, los procedimientos ante ambos órganos internacionales no son recursos contra tales resoluciones, sino mecanismos independientes que tienen entidad propia, cuya finalidad es verificar el cumplimiento de las obligaciones internacionales contraídas por el Estado Salvadoreño al ratificar la Convención

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La vinculación inmediata que ella despliega sobre los funcionarios judiciales permite que, dentro de sus respectivas áreas de competencia -material, territorial, de cuantía o cualesquiera otros criterios-, tales funcionarios puedan: a. conocer de alegaciones de las partes que reclaman protección a derechos o

garantías fundamentales; b. interpretar y aplicar directamente la Ley Suprema; y c. participar en el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. Lo mismo cabe decir de la tesis según la cual el rango máximo de la Constitución en el ordenamiento jurídico exige que la competencia para reparar vulneraciones al máximo cuerpo normativo se atribuya a la cúpula de la estructura judicial. En el Estado Salvadoreño cada juez está investido de una potestad -la jurísdiccional- que dimana directamente de la Constitución y, por tanto, el control de la actuación de los restantes órganos del Gobierno no es asunto de estructura jerarquizada entre los mismos, sino que responde a la misma esencia del Estado Constitucional: un Estado racional en el que los poderes públicos actúan respetando límites, según la habilitación que deriva de la Constitución y las leyes conforme a ella. Más bien, la cualidad a la que en este parágrafo nos hemos referido responde a razones históricas que, ante la insuficiencia de los mecanismos a cargo de los funcionarios administrativos y tribunales ordinarios -rectius, no especializados- han exigido complementarla con la intervención de la máxima instancia jurisdiccional. Es decir, su consideración como cualidad sólo responde a la situación que actualmente presenta el tema de la protección a la Constitución, lo cual no significa que, a mediano plazo, ello no pueda variar. Y es que, en el ámbito de la política constitucional salvadoreña este aspecto trae aparejada la cuestión importante de si la eficacia de la Constitución se asegura más fortaleciendo la jurisdicción constitucional especializada -a cargo de la Sala- o la jurisdicción ordinaria, haciendo de esta un cuerpo de verdaderos "jueces de la constitucionalidad"; indudablemente, a la luz de las perspectivas de futuro en el Estado Salvadoreño que la Constitución diseña, la dirección habrá de encaminarse en la segunda vía. § 4. CARACTER ABIERTO Y CONCENTRADO La misma intención de que la Constitución exprese el consenso social sobre los aspectos básicos ético-jurídicos, produce un resultado en la estructura de sus disposiciones: estas son abiertas y concentradas. Para abordar el tema cabe hacer, en primer lugar, una distinción entre la noción de Constitución como "orden abierto" o como "norma abierta", y el carácter abierto de sus disposiciones. El tema de la Constitución como orden abierto o como norma abierta -en contraposición a una Constitución vinculada-, se enmarca en la discusión paralela relativa a si la democracia debe ser sólo "procedimental", o "sustantiva".254 La primera tesis, sustentada entre otros por Peter Häberle y John Ely, se basa en un entendimiento de la Constitución como sistema de cláusulas procedimientales que permiten el libre juego político y el libre acceso al poder de cualquier opción política, siempre que se respete los cauces democráticos; la segunda sustentada, entre otros, por Lawrence Tribe, Otto Bachof y Reinhold

Zippelius, afirma que la democracia no puede identificarse sólo con el pluralismo, sino que descansa en un sistema de valores sin los cuales no puede realizarse, por lo cual la Constitución debe ser la norma que exprese dicho sistema, cuyo núcleo radica en los derechos fundamentales. Rápidamente se puede concluir que, en El Salvador, la Constitución no pueden entenderse solamente desde la perspectiva procedimental, ya que, si bien contiene elementos que buscan el establecimiento de una democracia que asegure un procedimiento político libre y "limpio" para el acceso al poder de cualquier opción que obtenga el suficiente apoyo para ello, también ha optado por determinadas opciones básicas o valores constitucionales que -como antes hemos dicho- dan unidad material y coherencia interna al ordenamiento y a la actuación de los órganos estatales.

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254 Sobre el tema consúltese Manuel Aragón Reyes: Constitución y control del poder. Ediciones Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1995, págs. 48 y ss.; y Francisco Javier Díaz Revorio: La Constitución como orden abierto. McGraw-Hill, Madrid, 1997, págs. 5 y ss

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1. La apertura constitucional se entiende aquí en otro sentido: en la Constitución la regulación de algunos aspectos -v. gr., en el orden económico, en las relaciones internacionales del Estado Salvadoreño con otros Estados u organismos internacionales, en los derechos y garantías fundamentales de la persona- se hace de forma incompleta, es decir, la Ley Suprema sólo les perfila normativamente en sus líneas básicas -con el fin de asegurar un proceso político libre-, dejando que los mismos sean precisados, colmados o completados por la práctica de los órganos políticos -la Asamblea Legislativa y el Órgano Ejecutivo- y la jurisdicción constitucional,255 que, para estos efectos, se entienden como mecanismos de cierre. Si bien la Constitución establece en muchas ocasiones fines determinados hacia los cuales el Estado debe dirigir su actividad -v.gr., en los arts. 101, 89 y 1 Cn.-, no especifica los modos o formas a través de los cuales ha de hacerlos; ello, por tanto, queda librado a la decisión de las fuerzas que intervienen en el proceso político, y que ejecutan sus proyectos concretos a través de los órganos estatales, a los cuales -se asume- sólo pueden tener acceso por las cauces democráticos. Y es que, la regulación del contenido de la Constitución no puede llegar al punto de enervar la autonomía y singularidad de los proyectos políticos que en un sistema pluralista se someten a debate por los diferentes partidos políticos y las fuerzas sociales que los sostienen.

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255 A esto es a lo que Hans-Peter Schneider denomina carácter "estructuralmente abierto" de la Constitución: La Constitución. Función y estructura, en Democracia y Constitución. CEC, Madrid, 1991, pág. 49. 255a Alejandro Nieto: Peculiaridades Jurídicas de la norma constitucional, en Revista de Administración Pública Nº 110-102, enero-diciembre 1983, pág.392 y ss

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cláusulas y conceptos que. libertad de contratar. que la determinación del sentido actual y concreto que tales disposiciones adquieren corresponde a la SC. el atribuir a las disposiciones constitucionales un carácter abierto y concentrado.. decir que la actuación práctica de los órganos políticos y la jurisdicción constitucional son mecanismos de complitud implica reconocer que son ellos los que. señalando los límites mas allá de los cuales no se puede decidir o actuar. respeto y garantía a los Derechos Humanos. 1998. pronta y cumplida justicia. ya que puede conducir a una interpretación y aplicación relativa de la Constitución. Ejemplos de tales cláusulas y conceptos sobran en el texto constitucional: orden público.. 23 a 26. que haga de cualquier actuación de los órganos estatales una actuación constitucional y.. familia. Trotta. ya sea positivamente adoptando. 2. conceptos susceptibles de tener cualquier significado. colmarán lagunas o complementarán con detalles los contenidos abiertos de las disposiciones constitucionales. político y filosófico que en los últimos doscientos años ha postulado el ideal de una Constitución escrita.256 también aquí son necesarios los referidos mecanismos para concretarlos y explicitarlos.En tal sentido. etc 257 Nicola Matteucci: Organización del poder y libertad. puede dar lugar a equívocos perjudiciales para la configuración de un Estado Constitucional. Por concentración de las disposiciones constitucionales se entiende el uso de cláusulas generales o conceptos jurídicos indeterminados -con el fin de facilitar el consenso y la adaptación de la Constitución a los cambios en la realidad normada-. Ahora bien. pues contraría su esencia. seguridad jurídica. garantizando con ello los derechos de los ciudadanos. el contenido de las constituciones ha sido formado a partir de la evolución del constitucionalismo. requieren de concreción y explicitación de su sentido.257 ________________________________________________________ _______ 256 Es lo que Schneider denomina carácter "materialmente abierto" de la Constitución: La Constitución. cuya legitimidad se basa en el contenido mismo de sus normas y en emanar de la voluntad soberana del pueblo.o negativamente -controlando. ese movimiento jurídico. legítima. en El Salvador. 50. finalidad que sólo puede asegurarse a través de la rigidez de la Constitución y del control judicial de constitucionalidad.precisarán alcances y límites. Sobre ello debe afirmarse rotundamente que una tal comprensión de esta cualidad de la Constitución es inaceptable. decisiones y ejecutándolas. la segunda. es . por tanto. y de los conceptos constitucionales. Dicha evolución ha sido documentada por la doctrina del Derecho Político y Constitucional. no se puede dejar de reconocer que.258 En este punto hay que señalar. esta vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo ha sido reconocida por la jurisprudencia de la SC. interés social. págs. otra vez. 3. como tales.. ya que poseen poca "densidad normativa". y cuya función esencial es instaurar un gobierno limitado. Historia del constitucionalismo moderno. las primeras. Madrid. el cual ha ido perfilando los contenidos esenciales de las categorías que la Ley Suprema utiliza para expresar sus mandatos. . pág.

reservando la denominación de disposiciones para los enunciados normativos. para dejar claro que es de la Constitución. de valores o principios constitucionales. Inc.5-99. . y la necesidad que su jurisprudencial sea motivada. de donde se derivan las consecuencias jurídicas que se expresan en sus fallos. es útil hacer la distinción entre ambos conceptos. Por tal razón. es necesario hacer una diferenciación entre normas y disposiciones constitucionales. específicamente cláusulas al servicio de valores. los principios serían disposiciones que ofrecen argumentos para dicidir.259 ________________________________________________________ _________ 258 "El concepto de Constitución no puede entenderse limitado al texto del Preámbulo y el articulado del documento constitucional.aquí donde más marcado se advierte su carácter técnico e imparcial. la justificación de que la última instancia de protección a la Constitución radique en dicho tribunal. cabe entender que las disposiciones constitucionales son el objeto de la interpretación constitucional. En primer lugar. los mandatos pueden construirse por la integración de varios enunciados. Las disposiciones constitucionales admiten una tipología y una sistematización. y las normas como el resultado de la interpretación y aplicación de la Constitución. asimismo. Es usual en nuestro medio identificar disposiciones con normas jurídicas. 5-99. en el sentido de Alexy-. así. a la adopción de una única decisión -serían los mandatos de optimización. social y contemporáneo han derivado de la dignidad humana y del principio democrático. y no de criterios subjetivos. por sí mismos. en las que tipifican supuestos de hecho con sus correspondientes consecuencias jurídicas. para regular los comportamientos de los órganos estatales y los individuos. Así. Inc. y normas para los mandatos que se derivan detales enunciados. pero no obligan.261 Los valores serían las disposiciones que enuncian cláusulas generales. donde puede advertirse las razones que se tienen para resolver en uno u otro sentido. Las anteriores ideas generales requieren complementarse con una tipología de las distintas normas que se contienen en la Constitución. sin embargo. o derivarse. no cabe encontrar una correlación entre cada uno de los enunciados normativos que se contienen en la Constitución y cada uno de los mandatos que se derivan de tales enunciados. en otros casos. por la vía de la concreción. TIPOLOGIA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES § 5. asumidos por la Ley Suprema y que inspiran.262 y las reglas serían disposiciones específicas. haciendo un uso adecuado de la argumentación jurídica. DISPOSICIONES Y NORMAS CONSTITUCIONALES 1. 259 La Sala ha afirmado que "el análisis lógico-jurídico por medio del cual esta Sala realiza el contraste entre normas a que se ha hecho referencia. como parte de su trasfondo. sino que implíca el sistema de valores y principios que las tradiciones del constitucionalismo liberal. en algunas ocasiones pueden encontrarse en un enunciado normativo varios mandatos normativos. Aragón hace una tipología tiple: valores constitucionales. aparece expresamente consignado en los fundamentos de sus decisiones. las disposiciones de dicho texto": SSC de 20-VII-1999.260 2. Es mediante dicha fundamentación de las decisiones de este tribunal como se garantiza la imparcialidad del órgano decisor. principios constitucionales y reglas constitucionales. y no por interés personal o por cualesquiera otras razones ajenas a la aplicación del Derecho Constitucional"SSC de 20-VII-1999. y donde evidencia que su fallo se hace en aplicación del derecho.

básicamente.1984. Tecnos. e. y arts. 3. c. que son. 3 y 8 .265 aparecen específicamente enunciadas en los arts. 1991.pág.84 y ss. que son aquellas categorías subjetivas integrantes de la esfera jurídica de la persona humana con la cual se pretende satisfacer una serie de exigencias que se consideran necesarias para el desarrollo de una vida digna. pero en todo caso están destinados a regir . art. cabe encontrarlos en el Preámbulo dignidad de la persona humana-. en su carácter de normas constitucionales se pueden entender como las ideas básicas sobre las que se articulan las instituciones que integran el ordenamiento. d. 1 -justicia. Garantías constitucionales. jurídico. 1989. Normas determinadoras de la estructura del Estado. pero la SC ha derivado otros derechos implícitos que se encuentran en el resto del articulado. 1995.86. Madrid. 264 Stern: Derecho del Estado. b. seguridad jurídica y bien comun-. su núcleo está definido por las garantías judiciales.266 su positivación en la Constitución puede ser explícita o implícita. 5a edición. 2 a 82 de la Constitución. Principios constitucionales. Estado de Derecho y Constitución. Madrid. I. lo que aquí se hace necesario es elaborar una tipología y sistematización de las normas constitucionales. 83 y 85 Cn.264 aparecen específicamente enunciadas en los arts. Cabe hacer una tipología de las normas constitucionales en el siguiente sentido: a. que singularizan y definen al Estado Salvadoreño en sus rasgos básicos.109 y ss. que. Madrid. aquellas características esenciales. vol.263 es decir. reforzado por las garantías procesales constitucionales. pág.288. Debate. Derechos fundamentales. En cuanto a la sistematización de las disposiciones constitucionales.pág. Valores constitucionales. ella encuentra ya expresión en el mismo articulado de la Constitución. 1997. Madrid. las grandes opciones ético-sociales sobre las cuales se fundamenta el Estado y el ordenamiento jurídico salvadoreño. 265 Eusebio Fernández: Teoría de la Justicia y Derechos Humanos.277. Tecnos. pág.78 . que son "las opciones ético-sociales básicas que deben presidir el orden político. 261 Manuel Aragón Reyes: Constitución y Democracia. Tecnos. de las cuales es competente la SC. Madrid. económico y cultural". 262 Robert Alexy: Teoría de los Derechos Fundamentales. que son los medios con los cuales se pretende asegurar el cumplimiento de los elementos materiales de la Constitución. pág.igualdad y libertad-.________________________________________________________ __________ 260 Sobre el tema véase Francisco Balaguer Callejón: Fuentes del Derecho. por lo cual. ________________________________________________________ _______ 263 Antonio Pérez-Luño: Derechos Humanos. págs. predeterminadas por la Constitución. también se encuentran enunciadas principalmente en el Capítulo I del Título II y en algunas disposiciones de la estructura orgánica de la Constitución. CEC.

pág.y el económico -v. gr.XIV . la de la paz. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad.. gr.¿Qué es la Justicia?)" SUMARIO: I. VII. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí. VI. Barcelona. 246. el jurídico -v. por tanto. -arts. Dado que la Ciencia es mi profesión y.principalmente en tres ámbitos básicos: el político -v.La idea de valor en el Derecho constitucional salvadoreño.Los valores dentro del Ordenamiento Jurídico. por el Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. en definitiva. "Los derechos fundamentales") "Verdaderamente. V. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia. III.... el de armonía entre la libertad económica con el interés social-.A modo de conclusión..a su procedimiento de reforma y a la responsabilidad de los funcionarios públicos. el de unidad del ordenamiento jurídico.a la inalterabilidad de su contenido. y que dan lugar a la llamada parte orgánica de la Constitución. 235 y 246.. a-art. El Fundamento Material de la Constitución: Una Aproximación a la Idea de Valor. -Título VIII-. ________________________________________________________ _____________ * Doctor en Derechos Fundamentales por la Universidad Carlos III de Madrid. que desarrollan la función constitucional en lo relativo a la creación y limitación del poder. para mí. la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar.. Diplomado en Derecho Constitucional y Ciencias Políticas.Orígenes históricos de la Teoría valorativa.. especialmente regulada en el Título VI. Normas de reparto de atribuciones y competencias. por las cuales entendemos aquí aquellas normas relativas al reconocimiento del rango de la Constitución. de separación e independencia de órganos-. IV. lo más importante en mi vida. Mi Justicia. Normas de sistemática constitucional.Valores principios y reglas. la Justicia de la democracia.. II.Introducción. Principio y Norma Constitucional Roberto Enrique Rodríguez Meléndez" "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el sucidio colectivo".La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico. f. ________________________________________________________ __________ 266 Francisco Rubio Llorente: Prólogo a la obra Derechos Fundamentales y Principios Constitucionales (Doctrina Jurisprudencial). g. (Antonio-Enrique Pérez Luño. es la de la libertad. la Justicia. la de la tolerancia (Hans Kelsen. 1995. Ariel.gr. Licenciado en Ciencias Jurídicas de la Universidad .

Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. y como siempre sucede en el campo de las ciencias jurídicas. El Derecho. desde nuestra propia sociedad. acercar al lector a la idea de valor constitucional -lo cual anticipo no es nada fácil.Centroamericana (UCA). bajo la propuesta de efectuar una interpretación de nuestra Constitución más acorde a las realidades continuamente cambiantes que vive nuestra sociedad.1997. han sido variadas las orientaciones y posturas que han propugnado la aceptación o el rechazo de la aplicación de los denominados valores constitucionales como fundamentadores del ordenamiento jurídico. estableciendo un marco referencial a partir de esas líneas esenciales que marcan las pautas de convivencia dentro de un Estado. Madrid.. en algunas ocasiones con más coherencia que otras. e inclusive común será que ni siquiera se expresen dichos conceptos calificados bajo el término "valor" dentro de dichos textos fundamentales. de la Universidad Internacional "Menéndez Pelayo" y del Instituto de Derechos Humanos "Rene Cassin". I.ya que duro ha sido el camino seguido desde las diversas áreas del Derecho a efecto de determinar el contenido y el conjunto de valores que orientan el ordenamiento jurídico de una comunidad. Catedrático de Derecho Político y Constitucional de las Universidades" José Matias Delgado" y "José Simeón Cañas".por acercarse al concepto de valor. y que por otra parte respete esos núcleos esenciales para la convivencia surgidos desde nuestra propia cultura. pero al fin y al cabo. refleja este conjunto de valores.p. que condicionan el comportamiento humano y el sistema de normas sociales y jurídicas. Estrasburgo. De ahí que a continuación y tomando el consideración mi propia orientación de . Especialmente y soobre todo en los últimos años en nuestro país a comenzado una tarea -bastante ardua dentro del Derecho constitucional. respectivamente. del Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. Justamente este apartado tiene como premisa. ________________________________________________________ ____________ 267 Díaz Revorio. Francia . ya que por regla general no es cotidiano que dichas normas los enumeren o expresen de forma taxativa. INTRODUCCION La evocación sobre la idea de qué es un "valor" es sumamente imprecisa y dependerá del contexto dentro del cual utilicemos dicho término. colección Estudios Constitucionales. en tanto la palabra "valor" puede referirnos a distintas cuestiones o materias.32. -como lo puede ser una Constitución-. Estos valores que fundamentan el orden social y jurídico pueden inferirse a partir de los deseos de una comunidad expresados en una norma fundamental. Ex-becario de la Agencia Española de Cooperación Internacional (AECI).podría hablarse de un sistema de valores de una comunidad. En este sentido nos recalca Díaz Revorio267. "Valores superiores e interpretación constitucional". como parte de la realidad. Francisco Javier. desde un punto de vista sociológico se habla de "sistema de valores" como aquél conjunto de ideas y creencias propias de la sociedad. Así por ejemplo.

poseerían una triple dimensión.. ORIGENES HISTORICOS DE LA TEORIA VALORATIVA Será en un ámbito metajurídico -como lo es el mundo de la filosofía. II. aunque podemos decir los mismos surgen y positivan con la finalidad de establecer el sistema de preferencias expresadas en el proceso constituyente como prioritarias y fundamentadoras de la convivencia.donde surge la aplicación y utilización del término "valor" desde el cual se ha fundamentado con posterioridad su aplicación en el mundo del Derecho. es decir. L. Los valores son los criterios básicos para enjuiciar las acciones. defendiendo la existencia de un orden objetivo y apriorístico de valores..". Fórmula terriblemente sublime en su vacío. en los modos o métodos que los seres racionales aplican a las cosas o a los movimientos físicos para orientar y regular los comportamientos de la vida humana268. que se acercan a preferencias conscientes y generalizables. voy a tratar de desarrollar una serie de apartados que abordaran a los valores constitucionaes a partir de sus orígenes. Esta visión o propuesta ética basada en la idea de valores. de donde se nutre el Derecho constitucional alemán para la aplicación de una teoría -o propuesta. Aunque también se ha señalado que puede encontrarse el concepto moderno de valor en la teoría de los entia moralia de Pufendorf. para finalizar explicando brevemente su repercusión concreta dentro de nuestro ordenamiento jurídico. económico y cultural. Luis Prieto Sanchís y Antonio Enrique Pérez Luño en España. genéricos e indefinibles casi por definición que rigen las reglas fundamentales de conviviencia de una comunidad. como la llaman algunosque busque fundamentar el Ordenamiento jurídico en su totalidad. ordenar la convivencia. Dentro del Ordenamiento jurídico el papel de estos valores éticos sería difícil de precisar. así como en las aportaciones que desde la Filosofía del Derecho han brindado Norberto Bobbio en Italia. Se trata entonces de las opciones ético sociales básicas que debe presidir el orden político. para luego visualizarlos ya incluidos dentro del ordenamiento jurídico.. Elías Díaz. H. establecer sus fines269. ya que también. Hart en Inglaterra y. surgió como un intento de superar el riguroso formalismo jurídico atribuido a la ley moral kantiana:". por mencionar a algunos. a saber: ________________________________________________________ . Pero será específicamente en Alemania con el surgimiento de un movimiento denominado materiale Wertethik fundada bajo la inspiración de Hedmund Husserl y Nicolai Hartmann.para qué y cómo debe de entenderse el Derecho constitucional. Pero estos no serán los únicos antecedentes históricos de una Teoría de los valores aplicable en el mundo de las ciencias jurídicas. Gregorio Peces-Barba. en una serie de entes abstractos. Eusebio Fernández. la construcción de la teoría jurídica de los valores puede encontrar interesantes aportes para su construcción y concreción en la teoría institucional de Santi Romano. jurídico. A. Así y siguiendo a Pérez Luño encontraríamos que los valores constitucionales por tanto.

137.137. aunque existente desde siempre.".p. 1993.. En resumidas cuentas podemos decir que los valores son expresión del "deber ser" (nivel axiológico) de la pretensión de normatividad de conceptos jurídicos.. temas clave de la Constitución española. "Derechos Humanos. para justipreciar hechos o conductas. Pérez Luño. 3º edición. 1984.p.. 4º edición.. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y del Boletín Oficial del Estado..114 . ya citado. Tecnos. B) orientadora en sentido dinámico del orden jurídico-político hacia unas metas o fines predeterminados. Tecnos. Alonso.___________ 268 Pérez Luño. Antonio-Enrique.94 y ss. 1991. por su conformidad o infracción a los valores constitucionales.p. Madrid. colección monografías. así como en las Declaraciones Francesa y Norteamericana de finales del siglo XVIII. Sobre la idea del papel de los "entia moralia" de Pufendorf. Antonio-Enrique. 271 García. Madrid. "La interpretación de la Constitución". absoluta y universal. Centro de Estudios Constitucionales. Estado de Derecho.288. "Los valores jurídicos como ordenamiento material". C) crítica. reglas o principios que poseen validez objetiva. ________________________________________________________ _________ 270 Pérez Luño.p. Por ello la doctrina germana los concibe como valores fundamentales. Como ha señalado el mismo autor: "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el suicidio colectivo". o de su consciencia valorativa270. "Derecho humano." ya citado. que hacen ilegítima cualquier disposición normativa que persiga fines distintos o que obstaculice la consecución de aquellos enunciados en el sistema constitucional y. Los valores constitucionales suponen. y el criterio para medir la legitimidad de las diversas manifestaciones del sistema de legalidad. Estado de Derecho. 269 Pérez Luño. puede verse: Llamas Gascón.. Angel. LOS VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Es posible encontrar importantes referencias a elementos valorativos en los orígenes mismos del constitucionalismo. por tanto. el contexto axiológico fundamentador o básico para la interpretación de todo el ordenamiento jurídico. A) fundamentadora en el plano estático del conjunto de disposiciones e instituciones constitucionales. en donde se señalan los . III. sólo ha venido a racionalizarse modernamente271. así como del ordenamiento jurídico en su conjunto..277 . Madrid. p. junto con Pérez Luño que una de las formas de fundamentar y conceptualizar esa idea de derechos fundamentales es a través de la afirmación de la existencia de un orden de valores. Son una forma de manifestación jurídica que. Podríamos asegurar entonces. con independencia de la experiencia de los individuos. AntonioEnrique. Madrid. De forma que es posible un control jurisdiccional de todas las restantes normas del ordenamiento en lo que puedan entrañar de valor o disvalor. "Los derechos fundamentales".. el postulado guía para orientar la hermenéutica teleológica y evolutiva de la Constitución. en cuanto que su función reside en su idoneidad para servir de criterio o parámetro de ponderación. Estado de Derecho y Constitución".. Antonio Enrique. "Derechos Humanos.p.

y está íntimamente vinculada con la transformación del Estado liberal de Derecho. esa apuesta no es gratuita. a decir verdad. Juan Carlos. a través de su teoría de la Integración (Integrationslehre). como proceso de . La teoría de la integración de Rudolf Smend la podríamos tratar de sintetizar de la siguiente forma: así como el Estado mismo en su ser social..p. el imperio de la ley. al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento. como proceso político del hombre versus el Estado. 1997. Los derechos fundamentales cumplirían así una función integradora. "Principios y reglas: legislación y jurisdicción en el Estado Constitucional". Smend sentó los cimientos para una interpretación axiológica de los derechos fundamentales. entonces la información que para formar planes de vida necesita un individuo acerca de las consecuencias previsibles de sus acciones queda inevitablemente mermada" (. es una condición de posibilidad de la autonomía individual: si las decisiones del poder son arbitrarias. que la concepción de la necesidad de un sistema como orden objetivo de valores dotado de unidad material va a ser desarrollada en Alemania por Rudolf Smend. se presenta como permanente proceso de integración y. Por decirlo brevemente. al Estado democrático y hoy al Estado Constitucional de Derecho272. frente a un gobierno de los hombres.. Naturalmente.42. No obstante. agregándosele en la Declaración Francesa la idea de la Solidaridad (fraternidad). es decir en la apuesta por un gobierno de las leyes. Bayon. que justamente dieron paso a ese movimiento que configuró con posterioridad al Estado liberal de Derecho. en forma de principios sus condiciones substanciales de justificación. ________________________________________________________ _________ 272 "El modelo clásico de Estado de Derecho tiene su eje en la idea de imperio de ley. Pero la idea de un conjunto de valores que orienten y fundamenten los destinos de una comunidad es más reciente -por lo menos en su aplicación o praxis constitucional-.47 . hacia especial énfasis en el desarrollo del valor libertad. dentro de los que destacan la Libertad y la Igualdad. poniendo en situación difícil el alcance y desarrollo de los otros ejes proclamados en dichas Declaraciones de derechos.ejes centrales de dichas proclamaciones.) Mientras que".. en criterios interpretativos del Ordenamiento". Madrid. es de todos conocido que la visión liberal de los derechos y por tanto de la idea de Constitución. será desafiada después de la Primera Guerra Mundial en la Constitución de Weimar en 1919. sino que cuenta con una fundamentación valorativa enormemente sólida... al sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático. convirtiéndolas por un lado en requisitos de validez de la legislación y por otro. hace explícitas el mismo. al asignar al conjunto de derechos y libertades básicas proclamadas por la Constitución de Weimar una función integradora e inspiradora de todo el orden jurídico-político estatal273. y será justamente en éste período. en: Jueces para la Democracia nº 28. Es así como la visión liberal de los derechos fundamentales. El derecho en un Estado de Derecho constitucional. al propio tiempo que constituiría a dichos derechos en un sistema coherente que inspira a todas las normas e instituciones del sistema jurídico y prescribe las metas políticas a alcanzar274. el Estado social.

fijando valores fundamentales de la comunidad. ________________________________________________________ _______ 273 En polémica con la teoría formalista de Hans Kelsen. (a cura di).integración de una comunidad de valores. Digámoslo de la mano de Embid Irujo: "Lo que importar destacar es que por encima de una mera exposición de las doctrinas o argumentos. Los derechos fundamentales recibirían su contenido objetivo como emanación del fundamento axiológico de la comunidad estatal y como expresión de la necesidad que esta comunidad adopta para sí misma. a ello comienza a contraponerse una nueva teoría de la Constitución. y se integran dentro de la comunidad. de vivencias. Tan sólo a partir de este fundamento se puede determinar convenientemente y de forma adecuada el objeto y el contenido normativo de la Constitución.p. los individuos alcanzan un status material. librando así a la interpretación constitucional de la angostura de una técnica jurídica ejercitada en las detalladas regulaciones legales y el dogmatismo excesivo. Centro de Estudios Constitucionales. ya que sólo de esa manera se respetaría el concepto mismo de Constitución. Klaus. Gustavo. No solamente tiene lugar una transformación de los derechos fundamentales en el sentido de pasar a ser derechos anteriores a la Constitución y no concebidos por ésta. de culturas. traducción de Javier Pérez Royo y Pedro Cruz Villalón. a efecto de respetar esta función orientadora e integradora.resulta fuertemente modificado tras la Segunda Guerra Mundial.1987. "Derecho del Estado de la República Federal Alemana". la Constitución expresa un sentido integrador. Desde esta perspectiva. la base de la función que los derechos fundamentales juegan en los Estados cuyo ordenamiento constitucional -y jurídico en general. no el texto literal y la abstracción dogmática. determinado en un sistema cultural y valorativo de un pueblo concreto en un momento determinado. es lo que ha de construir el fundamento y criterio de su interpretación.. Aquí se hará presente entonces un nuevo método de interpretación de la Constitución y de los derechos fundamentales. para dar medida y dirección a la interpretación particularizada275. que el sentido y realidad de la Constitución. así también los derechos fundamentales se presentan como factores constitutivos determinantes de este proceso. Cfr. por lo que el Derecho constitucional deberá interpretar de forma dúctil y funcional la norma constitucional. para su supervivencia (Wertentscheidung). Pier Paolo. la libertad de los individuos. en Smend. Portinaro. Zagrebelsky. "II futuro della constituzione". biblioteca studio.1996. como parte de ese ordenamiento básico material es libertad para la realización de los valores expresados en los derechos fundamentales en su conjunto. comprendiéndose dentro del contenido constitucional. son elementos y medio de la creación del Estado. Madrid. Rudolf Smend distinguirá a la Constitución como un elemento que se configura como eje del proceso de integración de la comunidad política. contraponiéndose esta doctrina a los abusos surgidos dentro de una fundamentación iuspositivista rígida vigente durante mucho tiempo en Alemania. a través de los cuales. Torino.XII 274 Stern..233-234. sino que se . Luther Jorg. La tesis principal es entonces.p.284 . cuya finalidad es la búsqueda de soluciones constitucionales dentro de un amplio marco de referencia orientado a la realidad al Estado y a la Constitución. Einauidi. De acuerdo con ello.

ya que se encontrará íntimamente vinculada. como aún más. constituyéndonse como una discusión inevitable y obligada tras el derrumbamiento del Régimen Nacional Socialista y el fracaso del positivismo jurídico.p.. ________________________________________________________ __________ 276 Embid Irujo. especialmente con repercusiones en el Derecho privado278. La discusión sobre el concepto y contenido jurídico de los Valores Constitucionales. Ernst-Wolfgang. es decir. Nomos Verlagsgesellschaft. al servicio de una mayor plenitud del sistema de valores . estos inicios no condujeron en la época de la Constitución de Weimar a una praxis jurídica y a una concepción que modificara las viejas estructuras interpretativas del sistema jurídico a partir de dicha Constitución 277. Madrid. pasando por la reforma constitucional. 1994. Instituto de Estudios Fiscales. con lo que se conseguía que esos derechos pudiesen tener una efectividad plena y sin fisuras.p.atribuye a los derechos fundamentales el carácter de informadores del completo orden político. sin que existiese otros criterios.una vez vigente la Ley Fundamental de Bonn. el orden jurídico fundamental del Estado. por el nuevo hecho de su aprobación. traducción de Luciano Parejo Alfonso. o dicho de otra manera..W.. que irradian y diluyen su poder hasta el último ámbito social"276. La comprensión de los derechos fundamentales como un sistema o constelación de valores incide tanto ad intra. sólo será con posterioridad a la Segunda Guerra -como antes aludimos. mediante los cuales pudiese encontrarse un parámetro de medida sobre su adecuación a la Constitución. Madrid. de entender como derecho legitimado por la Constitución y por la Comunidad. aquél que era aprobado por los órganos de producción de normas jurídicas. la discusión y propuesta de este modelo interpretativo. en: AA. es decir. en la consideración individualizada del contenido de cada uno de aquellos cuyo significado concreto no ha de perder de vista su recíproca dependencia objetiva y subjetiva. No obstante. 277 Böckenförde. Baden-Baden. con la fundamentación del Derecho Constitucional en la República Federal alemana.922. esto es en sus conexiones con el resto del Ordenamiento jurídico y frente a los diferentes operadores del sistema. 1981. Dirección General de lo Contencioso del Estado. fijadores de los valores queridos por el constituyente. a la suspensión de garantías constitucionales. consiguiendo que los derechos fundamentales impregnasen no sólo la vida pública. sino también a la vida no-estatal dentro del territorio: es decir. se mantendrá viva muchos años después. "Recientes desarrollos sobre derechos fundamentales en Alemania". ad extra. coedición Universidad Carlos III y Boletín Oficial del Estado. cuando se vuelve a plantear la idea de los derechos fundamentales como orden objetivo de valores. todo el orden jurídico). Peter.153 . en cuanto que.97. "El Tribunal Constitucional". o cualquier otra técnica limitativa o configuradora de los derechos (en suma.. a toda la vida jurídica de la comunidad. Antonio. "El Tribunal Constitucional y la protección de las libertades públicas". en Derechos y Libertades nº 1(Revista del Instituto Bartolomé de las Casas de la Universidad Carlos III de Madrid. "Escritos sobre Derechos Fundamentales". 278 Haberle. no son más que instrumentos.p. implica situar dicho sistema de valores en un lugar central del orden constitucional que gira y se orienta en función de la adecuada satisfacción de aquellos derechos esenciales de los individuos: "Desde la separación de poderes.

religando la constitución formal. Castro Cid. los valores son utilizables en todo el espectro jurídico. "Recientes desarrollos sobre derechos humanos. 281 Pero si con lo antes descrito. "Manual de Derecho . Hesse. a su vez.p. en cuanto que el orden jurídico general. es decir. publicaciones de la Universidad de Sevilla. los derechos fundamentales ofrecerían el criterio máximo de interpretación y aplicación de las leyes ordinarias. la estructura. En definitiva. Benito de: Gómez Torres.. La Wertheorie tiene el mérito de haber evidenciado la inconsistencia teórica y los riesgos prácticos que subyacen a una tesis positivista radical. ya sea por inactividad del Estado o bien.un movimiento que en el fondo apelaba a la incorporación de valores dentro de la Constitución Federal de los Estados Unidos: "El Bill of Rights al tener al individuo como centro.p. y Pérez Luño. a un concepto de derecho fundamental que implica una faceta negativa del derecho. ya citado. Heyde. En tanto puntos de partida de fundamentación dogmática.154. Maihofer. . José Luis. Sólo así se entenderá el paso del concepto de los derechos fundamentales que en principio eran simples derechos subjetivos de defensa del individuo frente a las intervenciones injustificadas del Estado. "Los derechos humanos (Significación. ________________________________________________________ _________ 279 Gómez Torres. Antonio-Enrique. Ernst. Vogel.. Peter. han de ver reinterpretados sus significados y limitada su eficacia a partir de estos valores"279. consistiendo entonces en el aporte decisivo de esta concepción el rechazo de una interpretación formal jurídico subjetiva280. difíciles de aprehensión por parte del interprete. La doctrina de los preferred freedoms (supravaloración de los derechos patrimoniales) abrió la brecha a la idea de la jurisprudencia de valores"285. Carmelo-J. frente la acción de los particulares282. 1979.contenidos dentro de la Constitución.. obviaba todos los problemas que la constitucionalización de la libertad contractual había provocado. girando hacia una noción que comprende la dimensión jurídico objetiva. encontrándonos también -según Alonso García. no solo se generaría a través de acciones. también en los Estados Unidos se propugnará la idea de una interpretación menos dogmática. Las ventajas residen en su flexibilidad283. estatuto jurídico y sistema)".". que el incumplimiento de los mismos. "El Abuso de los derechos fundamentales". concibiendo a los derechos fundamentales como principios supremos del ordenamiento jurídico281. lo que se ha denominado como la fuerza de irradiación de los derechos fundamentales. En su haber se encuentra también el consignar su esfuerzo por situar en el sistema de derechos fundamentales el principio legitimador y el postulado guía hermenéutico de todo orden jurídico político... cuestión no exenta de relevancia. Brenda. Salamanca. significación y alcance de los derechos fundamentales se hacía más amplia.. 282 Cfr. dominante hasta entonces. Weber. sino también de omisiones que implicasen la no-realización efectiva de aquellos. Carmelo-J. Wolfgang. de exigencias iusfundamentales estructural y materialmente muy diferenciables. con la denominada constitución material284. Hans-Jochen. Konrad. Esta será su mayor desventaja y el aspecto más criticado de esta visión de los derechos. Paralelamente a este desarrollo teórico y jurisprudencial en Europa. En virtud de lo anterior se genera. y las técnicas limitadoras de los derechos en particular. en: Cascajo Castro.308 280 Häberle. los mismos se volvían complejos.

sino que tendría que salir a buscar una explicación de sus contenidos en conceptos meta-jurídicos. 2) Se podrá diferenciar dentro del ordenamiento jurídico lo que podemos comprender como legalidad...279 . para así de tratar de comprender los cambios que generan su consagración como metasobjetivos del Ordenamiento jurídico. traducción de Antonio López Pina.11-13 285 García. Instituto Vasco de Administración Pública.. en el ámbito ético y jurídico. Madrid.p.94. "La interpretación de la Constitución. Marcial Pons. Centro de Estudios Constitucionales.. "Tareas del Bundesverfassungsgericht en una época de cambios". de lo que poddríamos comprender como legitimidad.constitucional". sino que. Finalmente y a modo de síntesis podemos decir que la inclusión de los valores dentro de la norma constitucional.". hoy denominados valores constitucionales. que quiere universalizar y hacer perdurar derechos humanos y elementos de soberanía popular en la Carta de las Naciones Unidas. 283 A ello me referiré infra.1997.. ya citado. Fue Forsthoff. 284 Esta unión es una conquista del Derecho Constitucional alemán que se mantiene en los tiempos actuales donde la Wertheorie no sólo es entendida como fundamento interno del Orden jurídico. LA CRITICA ANTE LA INCORPORACION DE VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Parcialmente al menos. sino que "lleva al Estado alemán a ganar su lugar legítimo en el orden jurídico internacional. no clandestina ni oculta para la incorporación de dimensiones morales en el Derecho. Madrid.p. quien en un famoso artículo publicado en 1959 bajo el título de "La transformación de la ley . 5) Los valores constitucionales se reconocen como la puerta abierta. Alonso. las raíces doctrinales de una crítica a la incorporación de la idea de valor dentro del Derecho se comienzan a visualizar en Alemania en el pensamiento de Ernst Forsthoff. Podríamos resumir sus efectos dentro de la cultura jurídica. Paul. en la Convención de Derechos Humanos y en numerosos Tratados".p. desde una "Teoría Pura del Derecho"-. A saber: 1) El Derecho se identificará a partir de sus contenidos materiales y no sólo por elementos formales (poderes y procedimientos). no podría explicarse desde sí misma. se encuentran indudablemente orientados por esas metas/fines. IV. . supone un cambio trascendental en el Derecho y consiguientemente sobre cómo debe explicarse y entenderse el Ordenamiento jurídico. en: Revista Española de Derecho constitucional nº 49. entendiendo que ésta ultima no hace referencia a un mero sistema formal de normas ("El derecho es justo por el mero hecho de ser derecho"). para encontrar complementos a la explicación de su realidad. Véase al respecto: Kirchhof. 3) La concepción sistemática del Derecho. 4) Los que conocemos como Estados Constitucionales en el mundo contemporáneo. institucionalizada y reconocida.1996. y finalmente: 6) Los valores jurídicos son un límite material al poder286. para que la norma sea legítima deberá incluir un determinado contenido o inclinación u orientación ético-jurídica.

cada uno de los derechos fundamentales reconocidos dentro del sistema jurídico respondía en su establecimiento a una finalidad propia.. utilizable "en paralelo" y en simultaneidad en toda técnica interpretativa clásica (lógica.. por lo tanto.constitucional" inició una severa crítica a la noción de "sistema de valores".). adoptada en Alemania como actitud o método hermenéutico.p. traducción de Luis López Guerra y Jaime Nicolás Muñiz. Juzgar según valores abstractos es abandonar el arte del Derecho y sustituirlo por una pura filosofía. ya citado. se impusiera incondicionalmente frente a valores inferiores. según la cual. Instituto de Estudios Políticos.. etc.. El reconocimiento de esta teoría no lleva jamás a conclusiones adecuadas a una mínima generalización. "Los valores jurídicos como ordenamiento material. sino que se disuelve en un decisionismo casuita que conduce a "la más absoluta falta de certeza y seguridad en el Derecho"288. colección civitas..p. la función de fijación de los valores de una comunidad. de ser puros derechos individuales pasan a ser valores conformadores de un orden propio. ________________________________________________________ ____________ 286 Cfr. cuya imputación y cuyo dominio es una tarea individual:". Angel.43. pero en su formulación misma late una petición de principio: la noción de valor no surge ni se puede derivar del texto constitucional con arreglo a los métodos de la hermenéutica tradicional aunque su proyección práctica no puede tener efectividad sin ellos"287.197-198 287 Cfr. Madrid. El valor tiene su propia lógica..Puesto que los derechos fundamentales.. 1975.. ya que ésta es una tarea filosófica. éstos no podrían constituir un "sistema". Forsthoff...se destruye a sí misma desde el momento en que no se asume la convicción de que la aplicación de la ley no es otra cosa que el medio de facilitar la subsunción adecuada de modo de conclusión silogística.. sino a los particulares. en tanto y en cuanto. pero a la vez susceptible de manipulación hasta el punto de auspiciar soluciones puramente conformadas en el "sentir de los jueces" y. analógica. aunque encontrado en todo caso. gramatical.. que todos los derechos convergían en un fin-objetivo protector del individuo frente al poder público. Sobre estas premisas no se concebiría tampoco. se formula inmediatamente la sugerencia de referir su operatividad no sólo al Estado. que se situase en mayor jerarquía. llevaría a que un valor en un caso concreto. desdeñando las relaciones de fundamentación existentes en el derecho positivo. Forsthoff fundaba su rechazo desde una visión de los derechos fundamentales. La lógica del pensamiento valorativo.". . "La jurisprudencia -añade Forsthoff. La invocación a un orden o a una . es simplemente no tomar en serio la Constitución como ley. Ernst. histórica. "El Estado de la Sociedad Industrial". La denominada "jurisprudencia de valores" o "jurisprudencia valorativa" incorporaría un margen de acción judicial intrínsecamente autónomo. ajenas a apoyatura alguna en el Derecho positivo289.. Llamas Gascón. referir al Estado..

De ahí que la transformación conceptual de los derechos fundamentales como bienes . la posibilidad de formular diversas argumentaciones. Según Habermas. sino como un concreto orden de valores. Maus. Entonces. quien manifestó su desconfianza hacia la Wertheorie. y si las normas en sí mismas no nos dictan ninguna orientación sobre como llegar a esa optimización. lleva ello como resultado. En la práctica -en muchas y repetidas ocasiones. la teoría valorativa puede en muchas ocasiones ir en contra del Estado Constitucional democrático. fueron seguidas años más tarde por un importante sector de la doctrina constitucional alemana como Otwin Massing. ya sea que este fallo se base en normas concretas o en valores abstractos. Estas críticas a la configuración de los derechos fundamentales como sistema de valores. podría desenvocar en múltiples ocasiones en una pura intuición arbitraria y decisionista que encierra el peligro de degenerar en una auténtica tiranía de los valores (Tyrannei der Werte)292. Jürgen Seifert y Erhart Denninger. ninguna fundamentación de aquello para lo que se ofrece como fundamento. Para Habermas el problema es conceptual. por lo tanto. Hartmann. ello implica que la difícil operación interpretativa se transforma en la interpretación de establecer dentro del Derecho el negocio de la realización de los valores. "si los principios manifiestan un valor que debería realizarse óptimamente.no ha significado más que una formula velada de un puro decisionismo judicial290. y en este sentido de un valor material ético desarrollado desde Scheler. -entre otros-. Grimm y Alexy. al tomar estos una concreta posición en relación a casos específicos293. Böckenförde.ponderación de valores no es. entonces la aplicación de estos principios dentro de los límites de lo que es factualmente posible establecer como una serie de metas determinadas necesariamente. el Tribunal entiende a la Ley Fundamental de Bonn no sólo como un sistema de reglas estructuradas por principios. a pesar de que es éste el que tiene a su favor el principio de legitimidad democrática. Ultimamente. ya que fundamentada en un método científico-espiritual de interpretación de los derechos fundamentales. ya que posibilita que el juez no confie la delimitación de los derechos fundamentales en el Poder Legislativo. Ello ha llevado a algunos autores a manifestar que inclusive. Además no puede dejar de destacarse la afirmación efectuada por Carl Schmitt. Jürgen Habermas ha añadido una nueva objeción en contra de la jurisprudencia de valores (Wertejudikatur) elaborada por el Tribunal Constitucional Federal Alemán. prestándose esta interpretación para desarrollar una "ponderación de intereses" (weighing values o Güterabwägung). Y debido a que ningún valor puede sostener que posee una incondicional e inherente prioridad sobre los demás valores. En este sentido se pronuncio Gerd Roelleke para quien "el Tribunal constitucional rompe con la fuerza legitimadora de las leyes democráticas surgidas en el marco del Estado de Derecho y mide los casos concretos en indeterminados parámetros valorativos"291. en tanto normas y valores llegaran a diferir en una serie de puntos importantes.

-y siguiendo al profesor Alvaro Magaña. "Teoría de los derechos fundamentales".224.. Cambridge.p. Madrid. en AA. ________________________________________________________ __________ .152. traduzione di L. Ernst-Wolfgang. a la seguridad. ... 1 dispone que. 57-60. y en consecuencia en el inciso segundo del mismo Art. Ernst.. "Stato di diritto in trasformzione". etc. En todo caso. en Revista de Estudios Políticos nº 51. Dirección General de lo Contencioso del Estado. 290 Idem. aún cuando se podría objetar por parte de algunos el escaso papel normativo que podría desempeñar el preámbulo de nuestra Constitución296. "El Tribunal Constitucional". auténticos supraprincipios o principios de principios que forman 'el basamento último. Riegert e Carlo Amirante. 289 Böckenförde. el ya clásico artículo de Schmitt. ". Robert. 1961. "Al Tribunal Constitucional alemán se le reprocha que sus referencias a valores y a un orden de valores ignora los postulados de una fundamentación racional. translated by William Rehg.podríamos sostener que el constituyente salvadoreño también incluyó a los valores dentro del articulado constitucional. "Between Facts and Norms. Massachusetts.255. la seguridad jurídica y el bien común.205-214. la invocación de un orden de valores y de ponderaciones valorativas sería una 'fórmula de ocultamiento de un decisionismo judicial. ..p. the MIT Press.objetivos básicos pueda significar el enmascaramiento de fines teleológicos dentro de la interpretación constitucional. W.254 294 Ibidem. quizá en forma más patente en los artículos 1 y 2 Cn. establece que toda persona tiene derecho a la vida. Milano.. con lo cual "en el contexto de la justificación de las normas y los valores. La invocación de un orden de valores permitiría justificar cualquier resultado.. 1973. el bienestar económico y la justicia social'. el discurso de los valores destrozaría la transparencia de la decisión judicial y conduciría a un 'arcano de la interpretación de la Constitución'. Madrid.Estos valores y principios son los que el constituyente de 1983 concretó en los artículos 1 y 2 de los cuales el primero. Alexy. Instituto de Estudios Fiscales. ´es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República. a la libertad. p.". A su vez. interpretativo". Giuffre editore.2218 292 Véase al respecto. "La tiranía de los valores". LA IDEA DE VALOR EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL SALVADOREÑO La Constitución Salvadoreña de 1983 hace expresa referencia a la idea de la existencia de valores constitucionales en su preámbulo. ________________________________________________________ _________ 288 Forsthoff. José María.. 291 Tomado de: Pabón de Acuña. al trabajo. los preceptos citados presiden nuestro ordenamiento jurídico y al establecerse en ellos valores superiores son. Madrid.p.1996. traducción al castellano de Ernesto Garzón Valdéz. V. ya citado.. 163 de 1950. es decir. Es decir. estos (normas/valores) se formarán sobre la base de diferentes roles en la lógica de la argumentación" 294. como se ha calificado a disposiciones Constitucionales españoles similares a las nuestras. la cultura. señala como 'los tres grandes valores': la justicia. Jürgen. nuclear e irreductible de todo el ordenamiento jurídico'297". Centro de Estudios Constitucionales. "Escritos sobre derechos fundamentales..1993. Contributions to a Discourse Theory of Law anda Democracy". el goce de la libertad.. el artículo 2 de la Constitución de 1983 que es el Art. Desde el punto de vista práctico. señalando que los mismos son producto de una clara herencia humanista295. la salud.. "La llamada Drittwirkung de los derechos fundamentales".p.p. 293 Habermas.

cuando en la jurisprudencia constitucional salvadoreña se comienza a mencionar la existencia dentro de la Constitución de valores que guían y fundamentan todo el ordenamiento jurídico. es decir. implicó que la idea de valor no fuera asumida con seriedad por parte del interprete. 296 Debido a los fines y alcances de este apartado. "Estado y Constitución. p. 1998.32 . Fundación Universitaria San Pablo Ceu. la idea de la aplicación de estos valores constitucionales en la resolución de casos concretos. puesta nuestra confianza en Dios. .295 En el texto del Preámbulo de la Constitución Salvadoreña de 1983 se lee: "Nosotros. Una introducción". Así. esencia de la democracia y al espíritu de libertad y justicia. a nivel jurisprudencial. no tuvo durante mucho tiempo una praxis sistematizada y coherente sobre el significado de los valores. 'Estado Social y democrático de Derecho.. en El Salvador la jurisprudencia de valores comenzará a visualizarse con fuerza y seguimiento a partir de los años 90' s.. en la sentencia de inconstitucionalidad de referencia 3-92 y 692(acumulados) se señala: ". Alvaro. representantes del pueblo salvadoreño reunidos en Asamblea Constituyente. Aunque la Constitución salvadoreña no contiene disposiciones en las cuales se caracterice expresamente al Estado salvadoreño -como lo hacen Alemania: 'Estado Federal. España. democrático. Francia: 'República indivisible. en la construcción de una sociedad más justa. el cual establece que los principios. pero no con sistematización y seguimiento. De esta manera y aún cuando pudiésemos errar un tanto en nuestra apreciación podemos decir que. Será quizá hasta ya entrada la década de los años noventa. fue la base de la construcción de la existencia de "valores superiores dentro del Ordenamiento" en la interpretación de la Constitución española de 1978. social'. Manuel. animados del ferviente deseo de establecer los fundamentos de la convivencia nacional con base en el respeto a la dignidad humana. San Salvador. pero al respecto puede verse. No obstante lo antes expuesto. 1994. . que aún hoy aparecen consagrados en el Código Civil Salvadoreño de los arts. nuestra voluntad en los altos destinos de la Patria y en el ejercicio de la Potestad Soberana que el Pueblo de El Salvador nos ha conferido. libertad e igualdad. o Colombia: 'Estado social de Derecho'. me resulta imposible detenerme en la cuestión relativa al valor normativa del Preámbulo constitucional. retomando directamente de la jurisprudencia española los caracteres generales de dicha teoría. derechos y obligaciones consagrados dentro de la Constitución no pueden ser alterados por las leyes secundarias. p.y dentro de los cuales no se hacía alusión a la idea de la aplicación de valores para la solución de casos concretos-. efectuada por parte del Tribunal Constitucional español a partir de sus primeras sentencias a principios de los años 80.214 y ss 297 Magaña. "Los límites Constitucionales de la autonomía del Banco Central".. Estos "principios de principios". La interpretación que de la Constitución se efectúo en El Salvador. democrática y social. Valencia... existen preceptos que constituyen elementos esenciales de un Estado de Derecho" 298. aún cuando en algunos casos se haya hecho mención en decisiones judiciales de términos como justicia. como los denomina Magaña son además reforzados en materia de su cumplimiento mediante el art. laica. valores de nuestra herencia humanista". 246 Cn. y que ésta a su vez.. entre otros: Martínez Sospedra. debido quizá a una larga tradición que recogía y aplicaba únicamente los métodos "clásicos" de interpretación de la norma. 19 al 23. si bien la Teoría valorativa encontró eco en la jurisprudencia constitucional alemana a partir de los años cincuenta. Imprenta-Offset Ricaldone. a partir de la interpretación que se hace de la Constitución por parte de aquellos encargados de garantizar su cumplimiento.

la existencia de valores esenciales que ordenen y dirijan el Ordenamiento Jurídico. haciendo eco a una "línea jurisprudencial" hasta ahora mantenida por la Sala de lo Constitucional salvadoreña: ".. 1993. Por consiguiente. "Catalogo de Jurisprudencia (Derecho Constitucional Salvadoreño)".. pero una norma cualitativamente distinta a las demás. entre los cuales despunta la necesidad de interpretar todo el ordenamiento de conformidad con la Constitución"299. Pasemos entonces a desarrollar algunos puntos importantes para la comprensión de la idea de "sistema de valores" dentro del Derecho constitucional salvadoreño..Que es posible sostener a partir del texto constitucional salvadoreño. . tercera edición. ________________________________________________________ _______ 298 Tomado de: Gutiérrez Castro. produciéndose una pluralidad de efectos.77-78. ya que en su Preámbulo se puede leer: "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y . y 3. a) ¿Son valores universales o valores constitucionales? Las Declaraciones y Tratados internacionales de derechos humanos o fundamentales suelen hacer mención a conceptos que bien podrían ser identificados como valores que deben orientar la comunidad mundial.148 299 Ibidem.que la Constitución es la norma fundamental y fundamentadora de todo el ordenamiento jurídico.. 2. Por ello el Tribunal Constitucional Español ha señalado -en gráfica expresión. San Salvador.p. Sin ir muy lejos basta echar un vistazo a la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 para verificar esta aseveración. Pero los interrogantes que pudieren tratar de despejarse luego de estas breves líneas no son pocos. Naturaleza tan sinaular de la Ley Fundamental se traduce en una incidencia muy intensa sobre las restantes normas del sistema. Gabriel Mauricio. publicaciones de Corte Suprema de Justicia. la Constitución es una norma jurídica..la teoría de la interpretación valorativa ha tenido un gran auge dentro del Derecho constitucional comparado.Pero será quizá la sentencia de amparo de referencia 145-M-91 que retomando expresamente la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Español nos ilustra sobre lo que constituyen los valores constitucionales en el Derecho salvadoreño. por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que han de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. p. y a modo de resumen de lo descrito hasta aquí podemos decir y sostener que: 1..Que nuestra jurisprudencia constitucional ha abierto la puerta para la incorporación de esta propuesta teórica de interpretar la Constitución a partir de la configuración de valores constitucionales.

Con esto parece destacarse.. ________________________________________________________ ______________ 300 Bobbio nos recuerda que estas palabras no son nuevas.71 . y así como nuestra Constitución.p.... o bien en sus primeros artículos. derechos humanos o fundamentales301... logrando con ello un mayor énfasis en la necesidad de su protección no solo internacional." (. aun cuando debido al carácter abstracto de los valores constitucionales. Norberto. un entendimiento que surge de la Constitución e informa a todo el orden jurídico. en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y mujeres. en algún momento puede existir divergencia entre lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho Internacional.. Madrid. que comienza así.. y la igualdad que están plenamente presentes y asumidos por la comunidad de Estados. sino nacional. siendo estos "valores" además. ello tampoco resta la posibilidad de que un Estado en un momento determinado considere necesaria la incorporación de valores que en el Derecho internacional no han sino asumidos como valores universalizables.Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre.". "Las hemos leído muchas otras veces.)"... En la actualidad. esos conceptos rectores suelen estar ubicados en los Preámbulos de los Tratados o Declaraciones."Bobbio.sobre la compatibilidad e integración del contenido de estos valores en el sentido de que. y se han declarado resueltos a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto más amplio de libertad. aquellos a partir de los cuales la doctrina sintetiza la idea y la base misma de los denominados derechos esenciales del hombre.. Francisco Javier. Díaz Revorio.. así como el intento de indicar los valores y los disvalores que todos los Estados deberían asumir como criterio de discriminación en sus acciones".. sea muy dificil encontrar algún aspecto de la realidad que no pueda ser asumido dentro del contenido de estos grandes valores hoy reconocidos también desde el Derecho internacional. aún cuando hoy nos encontremos con el efecto inverso. Todo lo contrario: la idea de valor surge de los Estados nacionales. . la mayoría de las constituciones escritas hacen alusión a valores tales como la libertad.. Diferente cuestión será -y a ello nos dedicaremos luego. Además. "El tiempo de los derechos". Pero lo anterior no significa que estos valores universales no puedan ser a su vez asumidos por los Estados soberanos. Este enunciación y conformación de las normas del Derecho internacional a partir de "valores" no es aislado... la libertad. Bastará con recordar el artículo de la Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789. 'Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos. los derechos humanos constituyen un nuevo ethos basado en el deseo de unificar el mundo. para luego "internacionalizarse.37.derechos" (. traducción al castellano de Rafael de Asís Roig. 1991. y en lo que nos respecta a nuestro estudio.p. ya citado. "Valores superiores e interpretación. que existen valores como la dignidad de la persona humana. 301 "Como se ha señalado. la igualdad y la dignidad de la persona humana." 300. editorial sistema.. de lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho constitucional salvadoreño.) "Considerando que la libertad. la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana.

logrando a partir de relaciones de tensión y de los consiguientes esfuerzos de cooperación encaminados al logro de metas comunes.). ya que constituyen los presupuestos del consenso sobre el . Por una parte podríamos caer en el error de señalar como valores constitucionales aquellos que en el Derecho constitucional comparado se han definido como tales. aun cuando constituyan conceptos jurídicos indeterminados. etc. el interés público. aquellos que confunden los denominados principios constitucionales con los valores constitucionales (como el principio de irretroactividad. ________________________________________________________ ____________ 302 "En su significación axiológica objetiva los derechos fundamentales representan el resultado del acuerdo básico de las diferentes fuerzas sociales. y aun cuando no resulta fácil su exposición. o que por otra parte no reúnen los caracteres que debe de poseer un valor constitucional. Pasemos a continuación a conocer como se ha acercado la doctrina y la jurisprudencia a la dilucidación de lo que puede entenderse por cada uno de estos términos sumamente obstractos. libertad.b) ¿Cuáles son los valores reconocidos por la Constitución salvadoreña? Luego de haber afirmado la existencia de valores en la Constitución salvadoreña nos corresponde ahora señalar cuáles son dichos valores. los valores son concepciones sociales. pautas culturales de una comunidad específica. Por ello. Mi personal consideración es que la Constitución salvadoreña esta estructurada sobre la base de cinco valores fundamentales: Dignidad de la persona humana. Dentro de estos últimos considero se encuentran por ejemplo. así como también aquellos que identifican a los valores constitucionales con los conceptos jurídicos indeterminados que suelen tener en forma reiterada los documentos constitucionales (tales como la función social. y por otra parte podríamos caer en el erro de "valorizar" todos aquellos conceptos o instituciones consagradas en la Constitución que no son básicos para el entendimiento de la vida de la comunidad. justicia. de soberanía popular. que son reconocidas dentro de un ordenamiento concreto. a partir de la "idea de valor" a la hora de ser interpretada. En todo caso debe de reconocerse que no existe una clasificación fiel y fidedigna de cuáles son los valores constitucionales en El Salvador. etc.resulta indiscutible su necesaria dilucidación en un trabajo como el presente que justamente pretende explicar el fundamento mismo de la Constitución y sus concepciones básicas. corresponde a los derechos fundamentales un importante cometido legitimador de las formas constitucionales del Estado de Derecho. tiene una marcada influencia ideológica302 . ya que como antes expusimos. genéricos y además de imposible definición. de supremacía constitucional. debido a que el autor puede pecar por omisión o por exceso -tomando en cuenta sobre todo que la designación de un concepto como "valor fundamental" dentro de una Constitución. La tarea pese a lo que pueda considerarse a priori. el orden público. igualdad y seguridad jurídica303.). no es fácil. pero ello sería una contradictio in terminis.

mientras que Alvaro Magaña considera también a la "igualdad y a la libertad". Centro de Investigación y capacitación. en lugar de hacerlo en función del hombre singular encerrado en su esfera individual. que justamente tiende a explicitar de forma más concreta la realización de la persona dentro de una sociedad. que prescribe tratar a los hombre de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre las cuales no tiene control". y quizá merecería la pena considerar que los tres pudiesen el contenido del .. 303 Debe de entenderse que no tengo ninguna intención de considerar a ésta. Tal es la estimación de la dignidad de la persona humana dentro del Derecho comparado que algunos la consideran como un meta valor. que prohíbe imponer sacrificios a un individuo..DIGNIDAD DE LA PERSONA HUMANA La dignidad humana supone el valor básico fundamentador de los derechos humanos. Mario..p. Nino. Tinetti. p.p. ¿Qué implica el concepto de "dignidad de la persona"? Para Nino.. sin interferencias o impedimentos externos.". Francisco. Silvia Lizette. como "auténticos valores representativos del Estado social".p. Véase: Solano. Asimismo. su función es la de sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento y condicionan su deber de obediencia al Derecho. simplemente tiene la intención de fomentar el debate. . como la más depurada enunciación de valores fundamentales establecidos dentro de la Constitución salvadoreña. esto es de la situación del ser con los otros.p. 1992... Un aspecto importante para la configuración de la noción de dignidad humana. Pérez Luño. y sólo en Bertrand Galindo y otros nos encontramos un pequeño acercamiento a la dignidad como valor fundamental. De hecho existen ya otras clasificaciones sobre cuales son los valores que nutren a la Constitución salvadoreña: así para Mario Solano serán: "la justicia la seguridad y el bien común". 1998. sino que entraña también la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo. 1998. ________________________________________________________ ______ 304 Pérez Luño. 1. editorial Ariel. 1989. en otros términos. publicación especial nº 28 de Corte Suprema de Justicia.". Alvaro.. Magaña. antes que de una predeterminación dada por la naturaleza. "Estado y Constitución".. Pero. María Elena. En realidad el mismo autor antes citado encuentra difícil deslindar estos tres principios. "Los derechos fundamentales. Un ensayo de fundamentación".p. que surge de la libre proyección histórica de la razón humana. entendida como paridad de estimación social de las personas304. sólo en razón de que ello beneficia a otros individuos.. San Salvador. San Salvador. Antonio-Enrique. es partir para la elaboración de su significado de la situación básica del hombre en relación con los demás.que se debe edificar cualquier sociedad democrática. de la total auto-disponibilidad.. talleres gráficos UCA. "Los límites constitucionales de la autonomía del Banco Central". ya citado. y Bertrand Gallindo. encontrando tres principios básicos: "el de inviolabilidad de la persona.46.. y Orellana. Antonio-Enrique. Este desarrollo pleno supone a su vez.. "Derechos humanos. ya citado.318 305 Nino trata de realizar un acercamiento ético a la fundamentación del Ordenamiento jurídico a partir del fundamento de los derechos humanos. Imprenta-Offset Ricaldone. al contrario.". dentro del concepto de dignidad humana se establecería aquella premisa según la cual no se permite tratar a los hombres más que de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre los cuales no tienen control305. José Albino. Kuri de Mendoza. Estado de Derecho y Constitución.20-21.31-32. fundamentador de los otros valores constitucionales cuyo objetivo es la realización de aquél. y por otra parte de una autodeterminación.667 y ss . Carlos Santiago. Barcelona. San Salvador.104. "Etica y derechos humanos.. que implica la posibilidad de perseguir nuestros propios planes de vida y el de la dignidad de la persona. el de autonomía de la persona. Constituye no sólo la garantía negativa de que la persona no va a ser objeto de ofensas o humillaciones. tomo II. dentro de las posibilidades de actuación propia de cada individuo. "Manual de Derecho constitucional". podemos señalar que también se ha identificado con la idea de dignidad humana lo que en ocasiones se denomina como libertad moral y se halla estrechamente relacionada con la igualdad.

en permitir que incorpore esas consecuencias al curso de su vida. lo cual consiste fundamentalmente en permitir que éste asuma o sobrelleve aquellas consecuencias de sus decisiones. Nuestra dignidad -dice Nino. su aplicación al caso concreto.se ve menoscabada. tomando como bandera el respeto de su consentimiento306. resulta indudable que como fin-meta que persigue el Estado de Derecho puede establecerse el valor de dignidad humana que implica a su vez la realización de la persona. nadie duda que resultaría chocante. que deberá a su vez interpretar su normatividad a partir del respeto de este valor de rango constitucional. la autonomía de uno de los individuos no está subordinada a la del otro. en ámbitos específicos definidos en la misma norma fundamental. como en el caso de todo los valores constitucionales su concreción. ya que si bien en principio un Estado consagra el derecho general de libertad. el respeto de la voluntad y creencias de un individuo. admitir por ejemplo que una persona pueda venderse en esclavitud perpetua o vender uno de sus órganos. Este es el caso por ejemplo de diversas medidas dentro del Derecho laboral. De ahí que el Derecho en algunas ocasiones tenga que reaccionar tratando de mantener justamente esa paridad. Nino ve implicaciones del principio de dignidad humana en las relaciones contractuales. ya sea informando al resto del ordenamiento jurídico. siempre y cuando el mismo sea compatible con el mantenimiento de los planes de vida de la comunidad conformada por una pluralidad de individuos. o sea. En todo caso. Lo difícil será. el respeto a la idea de dignidad humana implica en forma preferente. Dicho de otra forma. Su calificación de un valor fundamentador y orientador del ordenamiento jurídico puede desprenderse del mismo preámbulo constitucional.concepto de dignidad de la persona en "sentido amplio" . la misma Constitución salvadoreña se ha encargado de darle algunas connotaciones más específicas a este valor constitucional. ya sea estableciendo su aplicación efectiva e inmediata. Es entonces en lo que podríamos denominar como el "respeto al plan de vida del individuo". señalando que la validez de los contratos no depende sólo de que se haya materializado el consentimiento de las partes en el caso particular. sin ese consentimiento. Inclusive. De lo cual se colegiría que. no solo cuando nuestras decisiones son asimiladas por ejemplo a enfermedades. sino también que él se haya dado dentro de un marco normativo que asegue que. o bien de algunas restricciones estatales sobre la disponibilidad de bienes. que él ha tenido en cuenta al adoptar la decisión. . un contrato es moralmente inválido cuando está respaldado por un sistema de prohibiciones que supedita la materialización del plan de vida de un individuo a la concreción prioritaria del proyecto vital de otro. No obstante. sino también cuando lo mismo ocurre con nuestras creencias y las opiniones que expresamos. y retomando la Constitución como punto de partida.

Nº 128.. 307 Específicamente el texto constitucional respecto a esta modalidad de Habeas corpus señala: ". en aquellos casos en que nos encontrásemos frente a vulneraciones a la idea de dignidad en personas detenidos. 372. prohibiéndose por consiguiente. penas o medidas de seguridad que afecten la esencia de los derechos y libertades de la persona o que impliquen tratos inhumanos o degradantes". 11 de la Ley del nombre de la persona natural establece la prohibición de imponer nombres que vayan contra la dignidad de la persona. aún cuando la doctrina ha señalado ya algunos casos de violación a la idea de dignidad humana dentro de este específico rubro del Habeas corpus correctivo. uno de los "fundamentos de la convivencia nacional". el respeto a la dignidad de la persona humana. estableciéndose dentro del mismo que "a toda persona a quien se atribuya un delito o falta. se ha destacado en la sentencia de inconstitucional Ref. La dignidad se constituye dentro del Habeas Corpus como un valor que puede fundamentar la petición y obtención de una resolución favorable. 15-96 ac. sobre todo porque nuestra Constitución se basa en una concepción personalista o . la reiterada negación del derecho a una visita íntima.. 310 El considerando b) comienza a señalar el necesario respeto a la idea de dignidad. De esta influencia no ha escapado el Juez constitucional que en algunas ocasiones también ha utilizado la idea de dignidad humana a efecto de fundamentar sus decisiones judiciales en casos concretos. como es el caso de la Difamación (Art. 178 Pn. 747 y 748.También procederá el Habeas corpus cuando cualquier autoridad atente contra la dignidad o integridad física. que es. se hace referencia al concepto de dignidad en los arts. etc.) y la injuria (Art. la realización de inspecciones corporales vejatorias. de la Ley del Nombre de la persona natural309. Asimismo.L. (que comúnmente conocemos como la de inconstitucionalidad de la Ley de emergencia) que:". haciendo expresa alusión dentro de la ley sobre violencia intra-familiar en los arts. 394 del Código de Familia y el 117 de la Ley Procesal de Familia. del Derecho penal311. del 10 de julio de 1996 . tiene derecho a ser tratado con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.294-295.p. 179 Pn. 80 y 150 Pn.2 literal a) y c) y 6 literal a). 746. D.. tomo 332. 309 El art. e inclusive el mismo constituye en alguna ocasión parte del tipo penal de ciertos delitos.O. 2 del mismo. etc. Reforma incorporada al texto constitucional mediante D.. ) Así. Por su parte. 393. 744. 311 Dentro del Código penal salvadoreño encontramos que el art. y a los derechos fundamentales inherentes a ella. Tales son los casos.. 351. 745. ________________________________________________________ _____ 308 Véase los arts. a decir del Preámbulo de la Constitución. Lógicamente el contenido de este concepto valorativo va a ser construido a partir del interprete de la norma.. 366. ________________________________________________________ ______ 306 Ibidem.El primer caso lo encontramos en el denominado como "Habeas corpus correctivo". psíquica o moral de las personas detenidas". 11 Cn 307. tal es el caso del Derecho de Familia308. el cual ha sido incorporado a nuestra Constitución mediante reforma constitucional al art. Nº 743. se denomina principio de la dignidad humana. también la legislación secundaria se ha dejado influir por la incorporación de este valor constitucional en forma explícita dentro de sus normas. de la realización de experimentos científicos en personas detenidas (prueba de fármacos que no han sido incorporados al mercado).. en algunas áreas del Derecho. a manera de ejemplo. 370. de la Ley sobre violencia intra-familiar310.

mientras que los valores de la colectividad constituyen instrumentos o condiciones para la realización de valores propios de cada individuo (Tratado General de Filosofía del Derecho).. Tal respeto no debe limitarse a una consideración formal o retórica. constituida esencialmente por actos y obras humanas que aspiran a realizar ideas de valores..). de una libertad ilimitada. Las premisas esenciales en que se fundamenta el personalismo -explica Recaséns Siches. La concepción personalista o humanista parte de la idea que <<decir que el hombre es una persona es afirmar que en el fondo de su ser es más bien un todo que una parte.(es) para dar contenidos concretos a ese derecho general de libertad: "Si se vinculan ambos conceptos -dignidad y libertad. Sentencia de inconstitucionalidad de Referencia 1-22 ac.. sino que traducirse en una efectiva tutela a los derechos fundamentales de la persona humana. debe ejercer una función de elevar la mente. 2º Cn.. 1 de la Constitución.."(. Nótese cuales son los valores definidos por la jurisprudencia constitucional como fundamentales.. y la sociedad no es un ente con existencia independiente de los individuos que la componen. que la cultura. que significa no sólo la conservación de la vida. limitando . Este planteamiento humanista representado dentro de la Constitución ha sido reiteradamente señalado en otras decisiones judiciales313.el libre desarrollo de la persona humana: "es claro que la dignidad de la persona humana -cuyo respeto es.. que en la jerarquía de los valores. 101 inc.. y que todo lo anterior es un <<misterio que es designado por el pensamiento religioso diciendo que la persona es la imagen de Dios. es un conjunto de acciones y obras que el hombre hace en su vida y que sólo tienen sentido en y para su vida."314. el que facilite la procura de las condiciones materiales necesarias para el goce de los restantes derechos fundamentales.se prohibe el establecimiento de modelos que posibiliten la imposición de sanciones. es decir el hombre...son: la idea de que la cultura. 313 ". ________________________________________________________ _________ 312 Las cursivas son mías. otra. Finalmente podemos afirmar que partiendo del concepto de dignidad humana antes esbozado. tienen siempre un rango superior al de los que se materializan en las cosas o se cumplen en las instituciones sociales.la necesidad de recurrir al principio de la dignidad de la persona humana -consagrado en el Art. los de carácter moral y los que elevan y afinan el espíritu del individuo..) ". sino que las personas han de observar obligatoriamente todas aquellas restricciones de su libertad que el legislador formula para la convivencia social.2. una de ellas es la existencia digna -a la cual se refieren los arts. por tanto. elemento integrante de la base sobre la cual se erigen los fundamentos jurídicos de la convivencia nacional. que el valor de la persona. sólo tiene sentido para aquel que se esfuerza en la consecución y conquista de los mismos.. en cuyo ámbito se encuentra el Estado y el Derecho. no por hechos. la justicia. que la única vida auténtica o genuina es la del individuo.en su esencia "significa dos cosas: una. siempre en relación a los valores fundamentales del ordenamiento.. según el preámbulo constitucional. la realización de los valores solamente tiene sentido para el hombre. añadiéndose al mismo ese carácter activo de los valores.. que la cultura está ..comprende la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo. sino el mantenimiento de la misma a un cierto nivel. la seguridad jurídica y el bien común"312.. que el Derecho es obra del hombre. consecuentemente.. 314 Sentencia de inconstitucionalidad Ref. No se trata. que el Derecho está al servicio del hombre". su dignidad. y por tanto..>>. sus derechos revelan el orden de las cosas naturalmente sagradas>> (Jacques Maritain: Principios de una Política Humanista).. refinar los sentimientos y mejorar la conducta y. en el sentido de que implican un hacer frente aquellas barreras que obstaculizan -como en el caso del valor dignidad de la persona.humanista que -según expone Legaz y Lacambra.. sino por "formas de vida".. pues. En el texto constitucional pueden encontrarse algunas disposiciones que implican manifestaciones de tal categoría jurídica. y más independiente que siervo>>. 1º y 37 inc....puede afirmarse que en la Constitución salvadoreña subyace una concepción de la persona como ser ético-espiritual que aspira de determinarse en libertad (. 4-97 .-.

"reincidente". aún cuando no ha faltado el cuestionamiento de dicha norma constitucional. p. Luigi. "ebrios". 13 son un grave obstáculo para el pleno desarrollo de un sistema penal moderno. 1997. 1992. "sujetos pendencieros" hasta los "sospechosos de otentar contra la propiedad ajena". se imponen sanciones a través de presupuestos variadamente subjetivos. llegando a proponer la supresión del inciso cuarto del art. San Salvador. como la mera sospecha de haber cometido delitos o peor. garantista y de alto contenido humano.p. Ferrajoli. "vagabundo". 13 Cn. Es lo que doctrinariamente se ha denominado como "Derecho penal de autor" o "Medidas de defensa social". Como he anotado anteriormente: a partir del valor "dignidad humana" no podría sostenerse -sin su vulneración o transgresión. tales como las extintas "Ley de vagos y maleantes" y la "Ley de estado peligroso".. que este tipo de leyes reciben su fundamento en a partir del art. de "tendencias delictivas" o similares315."316. estableciendo dentro de sus consideraciones para tomar tal medida que "III: Dentro del proceso de pacificación y democratización de nuestro país. es necesario borrar de nuestra carta fundamental. 316 Ministerio de Justicia (Dirección General de Asistencia Técnico Jurídica).. 2.. y en aras del fiel cumplimiento de los derechos humanos reconocidos en los diferentes convenios internacionales. Trotta editorial. ________________________________________________________ ________ 315 Cfr. "delincuente habitual" o "profesional". ediciones ultimo decenio. 4º de la Constitución de la República. 13 inc. ciertas disposiciones programáticas. "Derecho y Razón. segunda edición en español. Ya el Ministerio de Justicia en 1992 había cuestionado el artículo constitucional en comento..el establecimiento de sanciones a partir de condiciones de vida que en modo alguno produzcan daño a la comunidad o a otros individuos en forma particular. que no ha escapado a la corriente de crear "leyes de defensa social".. "proclive a delinquir".. desde un punto de vista constitucional a partir de la necesaria coherencia de las normas constitucionales vistos desde los supremos valores fundamentales que la fundamentan. efectivo.con ello la libertad y la libre determinación de los individuos.LA JUSTICIA COMO VALOR . Nos unimos personalmente a dicha propuesta. la peligrosidad social del sujeto legalmente presumida conforme a condiciones personales o de status como los de "vago". desde "los vagos habituales" a los que definía la ley pasando por "mendigos habituales". Madrid.13 . que en ésta ocasión me permito hacerlo a partir del fundamento de la Constitución en el valor "dignidad". que como el inciso 4º del Art. "Derogación de las normas legales que reglan el Estado peligroso sin delito".42. modelos a través de los cuales. En esta última por ejemplo podían ser declarados en "estado peligroso". La cuestión ha sido de mucha relevancia en El Salvador. Teoría del Garantismo penal". Debe destacarse.

. o descubiertos mediante la fe o la intuición. editorial Civitas. "Perelman dice que "todos están de acuerdo en que lo justo significa un trato igual para todos los seres que son iguales en un aspecto determinado". ya que los valores son elegidos por la voluntad del hombre..48-49 .>> ________________________________________________________ _________ 317 Pero este acercamiento no nos resuelta muy adecuado.p. Ryffel establece que el significado fundamental de la palabra justicia radica en la suposición de un ordenamiento correcto sustraído a la arbitrariedad humana según el cual se ha de regir el comportamiento de los hombres. Tomado de Larenz. la palabra justo significa una cualidad valorativa. Madrid. 199?. para Tammelo. con lo cual podríamos considerar inclusive dicha aseveración se vuelve una fórmula vacía de contenido. Zagrebelsky nos indica que la utilización de "principios de justicia material se han ido generalizando a medida que se han hecho evidentes las consecuencias perturbadoras y los costes sociales de los derechos individuales orientados a la libertad"319. dice que los hombres con ideas diferentes de la justicia pueden. 1995. simplemente niega que pueda establecerse un análisis racional de los mismos. Finalmente Rawls. 319 Zagrebelsky. Pero claro. que refiere a cada uno relaciones correlativas de derecho y deber y la distribución de lo conveniente. "El derecho dúctil". Engisch habla de las tradicionales ideas de igualdad. para poder utilizar este criterio antes debemos de preguntamos ¿Qué es la Justicia?320. estar de acuerdo en que las instituciones son justas si al atribuir los derechos y los deberes fundamentales no se establece ninguna diferencia arbitraria entre los hombres. proporcionalidad y equivalencia. Karl. puesto que el mismo no es un elemento de . alguno de ellos en un momento determinado invoca como fundamento de su postura la idea de Justicia... Le adjudican a Kelsen una forma muy particular de tratar de comprender el significado de la idea de Justicia: <<.). en ese momento. o bien siempre dentro del clasicismo griego podríamos definir la idea de justicia con aquél viejo aforismo jurídico según el cual implica "Dar a cada quien según corresponde".. que no nos ayuda para la resolución de un vaso concreto dentro del Derecho.p. ético y positivo.93. sostenía una concepción irracional y emotiva de la Justicia. Fundamentos de Etica Jurídica". no niega la existencia de los valores... la discusión termina. editorial Trotta. el mismo Kelsen. no podría invocarse a la hora de fundamentar una decisión un valor constitucional. y si las reglas producen un equilibrio significativo entre las pretensiones concurrentes para el bien de la vida social. puesto que cuando alguno de nosotros hace uso de la idea de Justicia. evoca generalmente aspectos donde se mezclan nuestra emotividad y nuestra particular forma de entender el sentido último de la vida y del mundo... puesto que ello nos llevaría al circulo viciosos de preguntarnos a su vez ¿Qué es la felicidad? 318 En el segundo caso. que sea válida en todo tiempo y lugar (. Por consiguiente. Henkel subraya dos máximas que desde antiguo. Y es que de hecho.En todas las épocas históricas los hombres han tratado de formular un concepto de qué debe entenderse por la idea de lo justo. Madrid. nuevamente tendríamos que preguntarnos ¿Y como determinados lo que le corresponde a cada quién?. Gustavo. pero en todo caso estos acercamientos no nos resultarían muy adecuados o satisfactorios 318.. Y termina. se engloban en el principio de justicia "dar a cada uno lo suyo" y "tratar en forma igual a lo esencialmente igual y a los desigual desigualmente en proporción con la desigualdad". traducción y presentación de Luis Díez-Picazo. 320 Modernamente también se ha tratado de acotar el concepto de justicia.. y ¿Quién lo determina?. Kelsen. dentro de las Ciencias Jurídicas. pero no pueden ser probados por la Ciencia. "tesis que es coherente con su concepto de Ciencia y su concepto de racionalidad"321.a esto se le denomina relativismo axiológico. de carácter social.es una discusión de sobremesa entre dos personas que poseen dos puntos de vista totalmente distantes sobre el tema particular sujeto a discusión. sin embargo. Platón por ejemplo identificaba la Justicia con la felicidad317. "Derecho Justo.

.el recurso de revisión . Y esta ha sido durante mucho tiempo la forma de entender el concepto de Justicia: un valor alejado del mundo del Derecho. Barcelona.1995.) violación del derecho de defensa.. estrechamente conectadas.. 322 Ibidem.. La primera exige que la interpretación de la norma se haga atendiendo a los criterios de justicia legal (lo que el Derecho considera como justo)... asimismo. estrechamente vinculada a la dignidad humana y a la presunción de inocencia.p. La jurisprudencia constitucional también efectuado algunas acotaciones sobre los alcances del contenido de lo justo dentro del Derecho.el secreto sumarial no supone (... que no resulta adecuado para ser utilizado al momento de fundamentar una resolución judicial. 1992. valor constitucional que en nuestro ordenamiento se concreta en el artículo 302 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal. pues éste encuentra su límite en el interés de la justicia.. ya citado.en su ensayo titulado ¿Qué es la Justicia?.. p. y Asís Roig.. dando en ambas situaciones la oportunidad de que el operador jurídico configure a través de su interpretación el concepto jurídico y normativo de Justicia.A. la idea de Justicia aparece al igual que el concepto de dignidad humana en el preámbulo de la Constitución. 1. siendo la evocación a la justicia y de lo justo algo reiterado dentro de dicho texto fundamental325... ________________________________________________________ __________ 321 Estudio preliminar de Albert Calsamiglia a la obra: Kelsen."328. Madrid. Luigi. "Jueces y normas.. haciéndose además expresa alusión que el Estado salvadoreño está organizado para la consecución de la misma324. Por lo antes apuntado -nuestro autor en comento. edicione jurídicas S. la legislación secundaria utiliza en contadas ocasiones la apelación a la idea de lo justo 326. En nuestra Constitución. lo cual sobrepasa en mucho a pretensión de esta nota. Así en el Derecho constitucional español se ha sostenido que ".. "¿Qué es la Justicia?". llega a la conclusión de que no puede definirla o conceptualizarla. En nuestra jurisprudencia constitucional también se ha fundamentado algún . La decisión judicial desde el Ordenamiento".. "Derecho y razón.7... pero no necesaria de un orden social que regula las relaciones mutuas entre los hombres"323. p.. 2º edición en español. -ya que no existe-. en tanto el criterio de la equidad puede ser desglosado en dos vertientes. También es de destacar dentro del Derecho constitucional español la relación entre la Justicia y el denominado "secreto sumarial": ".1 CE como uno de los valores superiores que propugna el Estado social y democrático de Derecho..193-194 . editorial Ariel. configurada en el art. señalando que la misma "es una cualidad posible.155 y ss. Hans. simplemente aludir que el concepto de equidad no se identifica plenamente con el de Justicia."327. Tal es el caso de la idea de Justicia. Curiosamente un concepto que nos ha sido más cercanos a los juristas ha sido el de equidad que como bien remarca Ferrajoli "consiste en cambio en la comprensión de las características accidentales y particulares del caso individual verificado y no connotadas por la ley".. p.9-12. Rafael de.definición del Derecho322. La segunda señala la necesidad de que la interpretación atienda el sentido de las restantes normas. que se proyectan en la idea de la igualdad (como sinónimo de Justicia legal") y en la técnica de la analogía iuris.". No pretendo explicar aquí las diferencias entre el valor justicia y el concepto de equidad. Marcial Pons. que significa una derogación del principio preclusivo de la cosa juzgada se presenta esencialmente como un imperativo de la Justicia. Ferrajoli. Es una exigencia de la justicia tal y como la entiende el legislador constituyente.

".) y b) cuando en el transcurso del proceso no era posible la invocación del derecho constitucional violado. Larenz... 328 STC176/1988.. también ha considerado que existen dos excepciones. Ibidem. "Derechos fundamentales y. 34-S95329.". interpretar al pie de la letra el principio de cosa juzgada (. desde la perspectiva constitucional.) Las excepciones anteriormente expresadas. pero sin contrariar una ley expresa y terminarse. Así puede leerse en el inciso in fine del art. Mi Justicia.. en definitiva.. la Justicia de la democracia. "¿Qué es la Justicia?. aunque su construcción sea sumamente discutible. 'que entrar a conocer de sentencias ejecutoriadas.."330. Aunque pueda no considerarse muy "feliz"331 la utilización de la idea de Justicia en el fallo precedio. 1 de la Constitución 325 Véase los arts. ello no obsta a que se haya convertido en uno de los primeros fallos de la Sala de lo Constitucional cuya fundamentación básica radica en el valor antes aludido. Hans.p. se construya sobre la base de la idea de Equilibrio: "-expresión que corresponde a la imagen de la balanza. contemplado en el artículo 17 de la Constitución de la República. en caso de ser necesario. ya citado. Me refiero a la sentencia en el proceso de amparo de Ref. por tanto. 1995. que duda cabe que el concepto de justicia objetiva en los Estados constitucionales contemporáneos va más allá de atribuir a cada uno lo que es debido. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. Dado que la Ciencia es mi profesión y. Francisco. lo cual se liga a la exigencia de que cada uno haya de tener al otro respeto y que ninguno pueda realizar sus . en la cual la Sala de lo Constitucional expone dentro de sus fundamentos jurídicos: "Si bien es cierto. Francisco. la de paz. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí. 2a Cn.55 inc. "Derechos fundamentales y principios constitucionales (Doctrina jurisprudencial)"."... 1º.... En todo caso Kelsen si bien no encontrará un concepto de Justicia absoluto. tal violación. dictare sentencia manifiestamente injusta. ya citado. En todo caso. 5a. tienen como principal fundamento el valor "Justicia" ya que se trata de circunstancias en las que resultaría más gravoso. la de la tolerancia".. lo más importantes en mi vida... Barcelona.. Ni siquiera el Derecho penal ha podido huir de la utilización de la idea de lo justo-injusto.quiere decir en todo caso contemplación de los intereses legítimos de cada parte y de cada grupo social. debido a que la violación proviene directamente de una sentencia definitiva irrecurrible (.) que sobrepasar ese principio a fin de examinar y corregir. 9. Tomado de: Rubio Llorente.. siempre y cuando concurran los siguientes supuestos: a) cuando en el transcurso del proceso que finalizó mediante la sentencia impugnada en el proceso del amparo hubo una invocación de un derecho constitucional (.p. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia.99.. 1092 del Código de Procedimientos Civiles en el cual se expresa:"Si la sentencia fuere injusta en todas sus partes.5. es la de la libertad..fallo sobre la base del valor Justicia. 4-5..p. 63. . 329 Fallo de 23 de julio de 1998 . FJ 6º. fj3º. propone que el concepto de Justicia. que establece el tipo penal de Prevaricato lo siguiente: "El juez que por negligencia o ignorancia inexcusable. para mí. editorial Ariel. ________________________________________________________ __________ 323 Kelsen.). Tomado de: Rubio Llorente.. se revocará pronunciando la conveniente.35. la Justicia. esta Sala ha sostenido como regla general. las cuales habilitan la competencia de éste tribunal para conocer de sentencias definitivas ejecutoriadas. En estos casos.. 326 Así nos encontramos con el art. no podrá eludir la necesidad de brindar su propio concepto de Justicia: "Verdaderamente.. violenta el principio constitucional de cosa juzgada.52 inc 2º. será sancionado con prisión de dos a cuatro años" 327 STC124/1984.. 324 Art..182 atrib.(. 193 atrib. la Sala puede conocer de la actuación de ese Tribunal en cuanto a la invocación de derechos constitucionales. 310 Pn.

informar y fundamentar el Ordenamiento jurídico. véase: Kriele. .por orientar. Muy próximo a ello está la idea de equivalencia en los contratos sinalagmáticos y el principio de proporcionalidad en el sentido de la interdicción de la excesividad". p.50-51. sino en todo caso del constituyente sea este originario o derivado. Cada uno debe tener moderación en su reclamación y dejar al otro lo que le corresponde. Cuanto más libres son los hombres. Lo que es innegable es que ambos están íntimamente interrelacionados. se verá que el mismo ya contiene su propia excepción: el recurso de revisión en material penal. ya citado. Finalmente. Gregorio. ediciones Depalma. Otro fallo en donde se pueden encontrar argumentos para la utilización de la Justicia como valor es el de referencia 26-1-96 de 11/09/98. pero en el cual no participa la idea de justicia. tanto menos libre es la vida de los hombres". Fundamentos históricos de la legitimidad del Estado Constitucional Democrático". ________________________________________________________ ________ 330 Idem. Buenos Aires. p.LA LIBERTAD COMO VALOR Libertad e igualdad. como valores constitucionales no solo se caracterizan -al igual que los anteriores. Es un punto de vista que posee especial importancia cuando los tribunales se ven obligados a llevar a cabo una 'armonización' porque no esta unívocamente prefijada por la ley solución del conflicto. nada menos que para establecer causales excepcionales dentro de un artículo constitucional. "Introducción a la Teoría del Estado. Si se revisa el art. Madrid. Serán más bien el valor igualdad y el valor seguridad jurídica los que se encontraran en un conflicto en el caso concreto.p. 465-470 334 Peces-Barba Martínez. lo que se presenta será un conflicto de valores constitucionales. I) Por una parte. . La libertad crea necesariamente desigualdad y la igualdad crea falta de libertad. que en caso aludido.pero es una autonomía que se realiza dentro de una sociedad determinada en un contexto espacio-temporal definido. la Sala de lo Constitucional invoca el valor Justicia. 3. a partir del valor Justicia. "El derecho justo. 1995. traducción por Eugenio Buligyn. Esta propuesta implicaría la asunción de los contenidos de la denominada justicia distributiva y conmutativa dentro de nuestro concepto objetivo de justicia: ". . 17 de la Constitución. se desarrollan paralelamente333. tanto menos iguales son.. Karl. Por otra parte la fundamentación que nos propone es sumamente escueta (casi ha sido transcrita aquí en su totalidad). o si lo hace.. Cuanto más igualdad hay en el sentido radical democrático.. Como valores no ha faltado aquella corriente histórica que ha presupuesto que libertad e igualdad se contraponen.. sino que también éstos además de constituirse como tales. el valor libertad entre otras cuestiones garantiza la autonomía moral -de ahí que este íntimamente vinculado con el respeto a la dignidad humana. y ello no es tarea de un órgano constituido. Al respecto de esta estrecha relación Libertad/Igualdad.. 1980. Siguiendo al profesor Peces.intereses a costa del otro u otros. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y el Boletín Oficial del Estado. sin saber exactamente el hilo lógico que permitió a la Sala encontrar excepciones procesales al principio de cosa juzgada. es de forma mínima. Es lo que ocurre en la mayor parte de los casos de una armonización de bienes o de intereses. Teoría General".Barba podríamos encontrar que el contenido del valor libertad puede ser estructurado a partir de tres dimensiones334. 331 Por diversas razones considero poco razonable el fallo antes mencionado: en primer lugar.A la justicia conmutativa pertenece la exigencia de moderación en el sentido de ponderación. tal y como es aludido por la parte (que fundamenta su pretensión en el art..332. encontrándonos. con la justicia distributiva cuando se trata de repartir derechos o repartir cargas y con la conmutativa cuando se trata por ejemplo. son a su vez principios constitucionales y derechos subjetivos en sentido estricto. "Curso de derechos fundamentales. Idem. Martin.". La justicia objetiva tiene que ver tanto con la justicia distributiva como con la conmutativa. Lo que parece efectuar la Sala es modificar el texto constitucional a través de su argumentación. de llevar a cabo una composición entre varios deudores o varios perjudicados en una indemnización de daños". 36 Cn) así como por la misma Sala de lo Constitucional en otra parte del fallo 332 Larenz. considero particularmente. 333 Leibholz sostenía que la libertad liberal y la igualdad democrática se encuentran en la realidad en tensión insoslayable. o en caso contrario.221-226 .

o de vender alcohol a mayores de edad o de poner una farmacia. es una libertad de no-interferencia. el pensamiento.La existencia de un partido único oficial es incompatible con el sistema democrático y con la forma de gobierno establecido en la Constitución. incluyendo lo eutanasia. que es la permisión del ordenamiento de "la búsqueda de la felicidad". y alcanzar esta independencia sin lesionar a los otros individuos o sin ir en contra de sus intereses colectivos. supliendo nuestras carencias más básicas y necesarias para hacer operativa la primera libertad. la penalización de la inducción o ayuda al suicidio. es decir.. etc. es libertad para hacer lo que se quiera. Esta es el fundamento de los derechos económico-sociales y a los que son fruto del proceso de especificación de los derechos fundamentales335. sin obstáculos.. De esta forma.)336. etc. supuestos tales como la imposibilidad de generar daños a terceros bajo la idea o la defensa del valor libertad no son admisibles en un Estado democrático (el ejemplo podría ser la imposibilidad de legalizar la venta de órganos. potenciar la eficacia del valor libertad en una sociedad en la que no puede existir el desarrollo de un pluralismo político. penal o administrativa) ante el ejercicio indebido de la libertad de expresión. no es absoluto y admite ponderaciones frente otros valores. etc. La Constitución salvadoreña asume también esta limitación al valor libertad al establecer que". como todos los valores constitucionales.". fomentando la idea de una libertad entre iguales. Se ha destacado asimismo. Protege la capacidad de elección y de decisión del individuo y fundamenta o los derechos individuales. de otros grupos sociales y de los particulares.. a través de un . es decir. para poder actuar y decidir libremente el propio comportamiento en todos los casos. siendo difícil establecer una línea de separación entre ambos conceptos. que crea un ámbito de libertad en el individuo en el que nadie puede pentetrar. Esta fundamenta los llamados derechos políticos tanto en su fase (activa) como el derecho al sufragio. barreras o coacciones de los poderes públicos. que pretende superar los obstáculos internos. la conciencia. III) Un tercer aspecto de este valor. La libertad.: la libertad de portar armas. como en su fase pasiva (ser sujeto de elección). II) Una segunda proyección de este valor es la idea de una libertad protectora o promocional. En fin. la propiedad.. la imposibilidad de que la libertad como valor pueda permitir su auto-anulación. la responsabilidad (civil. No es posible diríamos. que en un Estado democrático no podría esgrimirse el valor libertad como fundamento para evitar justamente su libre desarrollo. sería aquella faceta de la libertad consistente en la libertad para intervenir en los criterios de conformación política. de construir gasolineras. como el honor. Esta es la libertad número uno. Pero es de destacar que en sus tres dimensiones el valor libertad. la libertad se constituye como una piedra de toque para la garantía de la dignidad humana en la sociedad. Ej.Podríamos decir. ni siquiera con acuerdo del titular.

Por eso sostiene Alexy339. No obstante. sino a todos los iguales de una misma manera.texto constitucional que no se resguarde ante las tentaciones del Poder. Esa es -a mi parecer.la justificación desde el valor libertad del art. o de unificación de . ha experimentado notables transformaciones que han implicado la superación de ese igualitarismo ante la ley. "El proceso de la justicia es un proceso de diversificación de lo diverso. llegó a quedar inscrita en el lema del Estado surgido de la Revolución Francesa.. de la mujer. 58 de la Constitución que prohibe la discriminación en el acceso a centros educativos. 4. con independencia del contenido concreto de la norma. una identidad de posición de los destinatarios de la norma. del mayor adulto. dentro de los cuales se ha considerado la necesidad de establecer mecanismos de protección reforzados en tanto la realidad ha demostrado que existen colectivos sujetos a una mayor vulnerabilidad. Se trataba sobre todo de igualar los efectos de la ley en relación con sus destinatarios. De esta suerte.LA IGUALDAD COMO VALOR FUNDAMENTAL337. "por motivos de la naturaleza de la unión de sus progenitores o guardadores. ni por diferencias sociales.se encuentra limitada por los recursos económicos de que el Estado pueda disponer para la realización de tales fines. mencionemos que esa faceta que hemos denominado con PecesBarba como libertad promocional vendrá limitada por la idea de escasez. tenía más que ver con los efectos de la ley. 336 Un ejemplo constitucionalmente consagrado de la limitación del valor libertad. por definición. Es decir. como una equiparación de situaciones frente a los efectos y alcances de la ley. el Estado puede -en la medida de sus posibilidades. de los indígenas. Así pues. sin embargo. El concepto de igualdad entonces en su moderna proyección se ha habituado al tratamiento diferenciado. pero no al legislador.potenciar el crecimiento y desarrollo de ciudadanos libres. se sostiene que éste es indispensable para conseguir un trato igualitario. La igualdad no requerirá ya tratar a todos los individuos de una misma manera. Se trataba. pues en realidad lo que se trataba era de garantizar el alcance general de la ley338. O siguiendo a Norberto Bobbio. que con la igualdad de los individuos. Son producto entonces de este proceso de especificación. 85 Cn. igualdad ante la ley. Finalmente. que "igualdad ante la ley". en tanto. distinguiéndose a sus destinatarios según caracteres que implicaban tratar desigualmente a quienes eran desiguales. ha sido durante largo tiempo interpretada exclusivamente en el sentido de un mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. ________________________________________________________ _________ 335 El proceso de especificación hace referencia a aquél desarrollado dentro del ámbito de los derechos fundamentales. puede vincular solo a los órganos que aplican el Derecho. pero esta labor activa -nadie lo niega. el mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. de una igualdad formal: es decir. hasta el punto que. por parte del valor igualdad lo encontramos en el art. raciales o políticas" . los derechos del niño. este primario concepto de la igualdad. La igualdad surge como una reivindicación fundamental de los revolucionarios liberales. etc. de los detenidos. los derechos de los discapacitados.

p. hay límites naturales que lo imposibilitan. las comisiones y tribunales que juzgaban a las personas en virtud de ciertas prerrogativas son abolidas en el Estado liberal de Derecho.. mereciendo ser destacadas y diferenciadas a continuación: a) Como generalización: expresa la superación del privilegio otorgado a un sector de ciudadanos y la construcción de las normas jurídicas como dirigidas a un abstracto homo iuridicos. 190342. Por lo tanto. editorial sistema.. Consecuencia directa de esta faceta de la igualdad será su configuración como . "Derecho Constitucional".para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de 'tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual. como parte de las Jornadas de Capacitación para miembros de la Sala de lo Constitucional. se encuentran comprendidas dentro de dicho término. ya que el ordenamiento jurídico no puede regular. Joaquín. García Morillo. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las mismas situaciones fácticas.. Valencia.". Ante la imposibilidad de la igualdad universal.. Norberto.. la técnica más recurrida -quizá por su amplitud. Este desarrollo de la igualdad ha sido retomado ya por la Sala de lo Constitucional:". De este principio también se deriva la prohibición de leyes especiales o singulares. Robert. 1991.. ________________________________________________________ ________ 337 El apartado contenido dentro del subtítulo denominado como "Igualdad como valor fundamental". pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. "Igualdad y dignidad en los hombres". volumen 1. tirant lo blanch.es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas.1991. En cuanto a la jurisdicción. b) La igualdad como valor: una dimensión que pretende crear ámbito de certeza y de saber a que atenerse. en las Jornadas denominadas "Las Igualdad Jurídica" desarrolladas del 18 al 22 de Octubre de 1999. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos. en razón de este principio. la Constitución prohibe el fuero atractivo en su art. p.lo idéntico"340. (Inconstitucionalidad 15-96 sobre la Ley de Emergencia). sin justificación adecuada. es un pequeño extracto de la ponencia que se me permitió desarrollar dentro del Proyecto de Fortalecimiento a Corte Suprema de Justicia de la Unión Europea. Miguel. y que para algunos está directamente vinculada a la seguridad jurídica343. ya citado. y Satrústegui. razón por la cual..382. 340 Bobbio. "Teoría de los derechos fundamentales". el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos. Espín. Pablo. 338 López Guerra. situaciones semejantes o iguales a través de normas especiales que vulneren la aplicación general de la ley. Eduardo.47 Esta transformación del concepto de "Igualdad ante la Ley". p. Pérez Tremps. Luis.142. en: "El tiempo de los derechos". Madrid. implicará el establecimiento de diversas cualidades o facetas de la igualdad que -siguiendo al profesor Peces-Barba Martínez341-. 339 Alexy.

. "Como se sugiere del texto mismo. Siempre que se hace alusión al valor seguridad se evoca la formulación teórica de Thomas Hobbes. Kuri de Mendoza. como apuntan Bertrand Galindo. c) como derecho subjetivo. sino también un valor constitucionalmente protegido. Francisco. 1995. "todos los salvadoreños". "Manual de Derecho constitucional.". Orellana.. José Albino. coedición de BOE y Universidad Carlos III de Madrid. o por cualquier otra condición de una persona. religión. por lo cual. que por razón de nacionalidad. Silvia Lizette. tanto los órganos que ejercen una función administrativa.284. Como apunta González Casanova: "Maquiavelo 'inventó' un creador de Estado (el ingeniero de la máquina. será sancionado con prisión de uno a tres años e inhabilitación especial del cargo o empleo por igual tiempo". 344 Nuestro Código Penal vigente establece en su art. La igualdad como criterio de desarrollo aparece también en forma implícita en todas aquellas disposiciones constitucionales en las cuales se usa la palabra "todos habitante". desde el punto de vista del valor "seguridad jurídica". ya citado. que puede ser invocado ante la Administración.". Tinetti.. agente de autoridad o autoridad pública. "todos los ciudadanos". aún cuando sea imperfecta. y finalmente. "Saber a que atenerse". regla que vincula al legislador". etc. le denegare cualquiera de los derechos individuales reconocidos por la Constitución de la República. Francisco.límite frente la actuación de los órganos del Estado.804. La regla de la igualdad como valor implica entonces no solo una protección frente al legislador (impidiendo que este pueda configurar discriminaciones en la norma).. Hobbes 'inventa' la razón de que se . ya citado. 342 "Aún cuando subsiste el fuero militar".p. el artista del artista del artificio).796.. 292: "El funcionario o empleado público. Silvia Lizette. Kuri de Mendoza. La igualdad vendría pues. es una expresión coloquial a través de la cual tratamos de expresar justamente la idea de seguridad. María Elena. José Albino. 5. "Manual de Derecho constitucional. Tinetti.p. Madrid. ya que esa es justamente su razón de existencia. María Elena. en tanto la igualdad informa a todo el ordenamiento jurídico. a ser no sólo un derecho subjetivo de los ciudadanos.. la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley -por parte de las autoridades administrativas y judiciales. Teoría General. Orellana. frente a la jurisdicción constitucional. las autoridades estatales incurrirían en responsabilidades civiles.La Seguridad Jurídica.p. la jurisdicción ordinaria y en su caso. 343 Además de ser un derecho. Bodino 'inventó' el mecanismo que lo mueve: la soberanía. Debe enfatizarse que en el caso que se ignorase el mandato constitucional de igualdad. para quien "la seguridad" será el valor fundamental que debe de perseguir el Estado. administrativas e inclusive penales. debiendo tomarse en consideración por aquellos encargados de aplicarlo. Bertrand Galindo.. sexo. raza. se sostiene que la igualdad es un principio informador de los derechos fundamentales. en su caso344. A este respecto ha dicho la Sala de lo Constitucional en el fallo 15-96. como una función jurísdiccional están obligados a la aplicación directa de la igualdad reconocida en la Constitución. sino también frente a los operadores jurídicos que aplican la norma. Gregorio: "Curso de Derechos fundamentales".. ________________________________________________________ __________ 341 Peces-Barba Martínez.como un mandato de igualdad en la formulación de la ley.

como el de legalidad. 29 de la Constitución salvadoreña y tales como la denominada "doctrina de la seguridad nacional". cuando somete su funcionamiento a una distribución de funciones y al imperio de la ley. escogiendo como camino para mantener la paz social."345.. la paz civil sólo es posible bajo el sometimiento total de una soberanía indivisible y absoluta. con seguridad. Es así como aparece entonces la idea de seguridad jurídica. en: Vallespín. tal como podría ser el caso del Régimen de Excepción..mueva: la creencia de los hombres -muertos de miedo. la seguridad. el antecedente y la justificación de medidas que tiendan a resguardar la seguridad y la estabilidad del Estado sobre otros bienes constitucionales. estableciendo la necesidad de que el Estado se construya a partir de instituciones que contemplen definidas sus funciones y competencias. en el esquema hobbesiano el valor "seguridad" prima sobre cualquier otro. favorable. con la necesidad de consagrar para el Estado "el monopolio de la fuerza". .257. de irretroactividad de las leyes. Por ello Hobbes se decanta como partidario de una monarquía absoluta. vinculada por tanto. Dentro del ordenamiento jurídico. Fernando (Compilador). 2º edición. es el valor que fundamenta la construcción de "las reglas del juego" dentro del Estado constitucional. "Historia de la Teoría Política (2)".y los límites de su Poder. Se erige. Así. Barcelona. produce seguridad cuando se conoce quien ejerce el poder y cuando puede éste ejercerlo. su capacidad normativa -si la tienen. "condición indispensable para hablar de seguridad jurídica como elemento informador de todo el ordenamiento jurídico347. en aquella época. La racionalidad de la sociedad política.p. de reserva de ley. editorial Vincens Vives.A. en firme opositor a la tesis del bando partamentario.Alianza Editorial. pues. "Tomás Hobbes y la teoría política de la Revolución Inglesa". De su contenido se nutren o fundamentan diversos principios reconocidos dentro de la Constitución salvadoreña. "Teoría del Estado y Derecho constitucional".. debido a la necesidad de fortalecer a la comunidad política frente a sus detractores346. Su pensamiento sigue teniendo relevancia en la actualidad y es. el principio de cosa juzgada. al menos. 1994. 1982. ________________________________________________________ ___________ 345 González Casanova. Madrid.. segunda reimpresión. dentro del contenido de la seguridad jurídica comprendemos el conocer la respuesta a las interrogantes: ¿Quién manda? y ¿Cómo se manda?. pero sobre todo cuando lo somete a una fundamentación racional a través de un consenso mayoritario por medio de elecciones periódicas por sufragio universal. el derecho de audiencia y todo el conjunto de relgas procesales que lo conforman. J.95. partidario del origen divino del poder real y poco dispuesto a aceptar argumentaciones no teológicas". ya que esa es la única forma de gobierno capaz de asegurar la paz y la seguridad. a una soberanía compartida con el Rey.p. dada la naturaleza humana.de que es necesario aceptar la obligación de obedecer a quien les asegura la vida. haciendo de esta forma posible la libre elección de los planes de vida 348. pero no por ello consigue congraciarse con el partido realista. convirtiendo progresivamente al Derecho en estatal. cobrando especial importancia durante momentos de grave inestabilidad social y política. Vallespín. Su mensaje es claro:". de juez natural. consagrado a partir del art. Con la particularidad que.. 346 A Hobbes le toca padecer un tiempo de grave inestabilidad política en Gran Bretaña. Fernando. permitiendo la consideración del mismo como sistema. etc. el sometimiento al monarca.

Angel.. tal como apuntamos anteriormente. derechos y Estado a finales del siglo XX". que seguridad jurídica ya no se identifica en forma estricta con legalidad. Recientemente. Centro de Estudios Constitucionales. Rafael de: Fernández García. pero una vez acabada dicho problema: ¿podríamos considerar la existencia de un orden jerárquico de valores?. Llamas Gascón. ________________________________________________________ ____________ 347 Peces Barba. como uno de los valores fundamentadores de la actividad del Estado. De hecho su contenido ha sido bastante desarrollado a partir de la jurisprudencia constitucional. Eusebio. c) ¿Existe un orden jerárquico de valores en la Constitución salvadoreña? Quien habla de un orden jerárquico de los valores tiene. el caos normativo. 1993. como por la jurisprudencia constitucional. siendo entonces que lo principios de jerarquía y competencia. La respuesta en un Estado Constitucional de Derecho ha sido negativa. la inseguridad. plenitud del sistema jurídico. Dykinson. Madrid. por lo menos que tener en claro.También podemos considerar que la misma estructuración del sistema de fuentes dentro de la Constitución salvadoreña obedece a la preocupación por ordenar el mismo y darle contenido de seguridad a la hora de la interpretación y aplicación de las normas. en fin. 1 Cn. la Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad sobre el Decreto nº 927 a través del cual se decretó la Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones hizo énfasis también sobre el contenido del valor seguridad jurídica a efecto de fundamentar su decisión sobre aspectos vinculados a este valor.. como lo hacia el Estado decimonónico. que ordenan las diversas fuentes normativas. las contradicciones entre normas. ya que en el Estado Constitucional de Derecho. Justicia. Nuestra Constitución reconoce expresamente a la seguridad jurídica en el art. configurando variados contenidos para dicho valor: desde considerarlo como "la vigencia de las leyes de igual aplicación para todos los habitantes y gobernantes del país"(. y Peces-Barba Martínez.p. "Derecho y derechos fundamentales"... e impiden o por lo menos dificultan. como lo son: los efectos irretroactivos de la ley y la consolidación de situaciones jurídicas a partir de la idea de derechos adquiridos350. González Ayala.) o como "la certeza de que no existirán discriminaciones. María Dolores. Gregorio. ni parcialidades en las leyes ni en su aplicación". Gregorio.1996.274. La doctrina parece . hasta el que podríamos señalar como un concepto inmaterial: "certeza en el imperio de la ley. cuales son los valores fundamentales que rigen su comunidad política. Dicho valor va a ser informado o influida a su vez. tanto por la doctrina. Esta primera cuestión no es de fácil dilucidación. Debe en todo caso señalarse.268. en el sentido de que el Estado protegerá los derechos de las personas tal y como la ley los declara"349. Madrid. por los contenidos de Dignidad de la persona humana. publicaciones de la Universidad Carlos III de Madrid.p. 348 Asís Roig. contribuyen a la coherencia. "Valores. Libertad e Igualdad.

. tal como lo he señalado supra. no basta que los derechos aparezcan en forma enfática y solemne en la Constitución. Por seguridad jurídica se entiende. ambos establecidos previamente. O bien. a partir de la interpretación de la Constitución... Por ejemplo. sí parece existir cierta unanimidad a la hora de considerar a la idea de dignidad humana como un valor predominante. como valores fundamentales. Esta posición es razonada ante la necesidad de concebir al orden de valores morales positivados dentro de una Constitución como un conjunto de metasobjetivos. Podemos concluir tal como lo afirma Sánchez Viamonte. y el de pluralismo político. podría evocar la realización misma de justicia. en el pleno y libre ejercicio de los derechos y prerrogativas inherentes a su calidad y condición de tal'. su inclusión como valores constitucionales podría ser discutible. 3-Q-90 y 3-S92. ya citado.. -al igual que el concepto de orden público. No obstante. d) ¿Existen otros valores constitucionales (implícitos o explícitos)? Como ha podido apreciarse. una solución adecuada al caso. sino que es necesario que todos y cada uno de los gobernados tenga un goce efectivo y cabal de los mismos. pues. que no consiguen tener una sustantividad propia. la certeza que el individuo posee de que su situación jurídica no será modificada más que por procedimientos regulares y autoridades competentes. a la igualdad o a la justicia. alejada de estos que hemos esbozado nosotros como valores constitucionales . ________________________________________________________ __________ 349 "Para que exista seguridad jurídica. la seguridad jurídica es la característica egológica fundamental del Estado de Derecho". aun cuando esta indeterminación sea uno de los principales motivos de crítica hacia la Teoría de una Constitución fundamentada sobre valores352. la consideración acerca de cuáles son los valores fundamentales del ordenamiento no es.. sino que será necesario el análisis de un caso concreto para encontrar a través de este conflicto y ponderación de valores.79. "Catálogo de Jurisprudencia.p. No obstante. no es posible considerar a la seguridad jurídica como una valor superior a la libertad..". El bien común por ejemplo. Robert. "Teoría de lo derechos. 350 Sentencia 4-97/7-97 de veintiséis de agosto de 1998. el "bien común" ha sido considerado como un valor fundamental. 'la seguridad jurídica crea el clima que permite al hombre vivir como hombre. siendo necesaria la ponderación de valores en cada caso concreto351.decantarse por la imposibilidad del establecimiento de un orden de valores o principios que fije la decisión del operador jurídico en todos los casos de una manera intersubjetivamente obligatoria. Sentencias de amparo Ref. Tomado de: Gutiérrez Castro. que variaran su posición según el caso concreto. podríamos considerar. por algunos autores dentro del Derecho constitucional Salvadoreño. debido obviamente a que los demás valores constitucionales giran justamente sobre el eje de la realización de aquél. y ser por tanto un derivado de ésta. es decir. ni puede ser pacífica. Gabriel Mauricio.390. En virtud de ello.". la solidaridad (que vendría a ser algo así como el sucesor de la idea de "fraternidad" desarrollada durante la Revolución Francesa). 351 Alexy. Por su parte desde el Derecho comparado y la doctrina pueden destacarse además la consideración de el pluralismo político. p. ya citado.que son conceptos jurídicos indeterminados. la paz y el orden público. sin temor a la arbitrariedad y a la opresión.

fundamentadores del Ordenamiento Jurídico salvadoreño.p. El Legislador.. puede a la hora de tratar de implementar el contenido de un valor. En este sentido. para elaborar cuidadosamente los valores morales de la sociedad y fundar principios generales aplicables a una variedad de casos. 215 Cn. puesto que no puede suplantar al legislador. no tiene esta potestad. los derechos de los pueblos. donde la idea de balancing ha fundamentado la doctrina de la preferred position.). 231 Cn). Esto ha sido así por lo menos en el continente europeo. Art. el concepto de solidaridad considero.el derecho constitucional estadounidense daba una posición preferente a los derechos individuales frente a los patrimoniales. Francisco Javier.". el establecimiento de deberes constitucionales. 28 Cn.). el del sufragio (art. sobre la base de la solidaridad puede buscarse en fundamento de la imposición de cargas públicas (art. Solamente los jueces en cambio.sólo tienen "eficacia interpretativa". por su parte. 56 Cn. (tanto en Estados Unidos. "Valores superiores e interpretación constitucional. especialmente ha fundamentado el carácter preferente de la libertad de expresión en las sociedades democráticas. De este modo un juez siempre aparece justificado al declarar inconstitucional un acto del Congreso si puede desarrollar un principio general de derecho constitucional basado en valores durables354. Según esta teoría.. los derechos al patrimonio histórico y artístico. por su parte. -luego ha sido amplia esta jurisprudencia a otros derechos. Esta doctrina. etc. un tribunal solamente su decisión en un principio de largo plazo. como en algunos países europeos. como lo es el caso de España) frente a otros derechos como la propiedad. (solidaridad frente extranjeros perseguidos por sus ideas o convicciones políticas). en una norma concreta". Por su parte. Pero los valores no son monopolio judicial. la incorporación y defensa de derechos tales como el medioambiente. Y es que esta "eficacia interpretativa". el modo real a través del cual concretamos el concepto de valor. en la educación (art.sobre todo a la luz de la justificación y fundamentación de los "nuevos derechos fundamentales" o "derechos de las nuevas generaciones". La premisa consiste en que el Poder Ejecutivo y la Legislatura siempre están preocupados por cuestiones de corto plazo y por compromisos coyunturales. ya citado. el juez. el honor. pudiera en algún momento retomarse como valor constitucional -aun cuando no se hace mención expresa de este valor en la Constitución. e) ¿Quien configura el contenido de los valores constitucionales? Una justificación frecuentemente sostenida en los Estados Unidos para el ejercicio del control constitucional es describir a la Corte como el "último fórum de principios". tienen la distancia necesaria. los derechos de los consumidores. sino únicamente interpretar la norma a partir de este orden objetivo de valores. . como: los artículos que expresan el derecho de asilo art. podrían tener un basamento a partir de la idea de solidaridad353.228-229. ________________________________________________________ _____________ 352 Díaz Revorio. Y es que esta "eficacia interpretativa". con la cual en principio. pero historia aparte será el Derecho norteamericano. 73 Cn) y el de servicio militar obligatorio (art. En la Constitución aparecen diversas normas que podrían vincularse con el valor solidaridad. puede desarrollarse a través de diversas vías.. Inclusive. el mismo derecho a la paz. etc. proyectarlo a través de la creación de una Ley: "Convertir el valor. aún cuando -como señala Manuel Aragón355. es decir.

1089.p. 4º reimpresión. p. VI. y ahora al contrario. que de forma ejemplificativa podemos referirnos a los principios de legalidad (Art. ya citado. cuando establece su normativa fundamental fija entonces.) etc.92. Gelli.. con el propósito de su realización efectiva. los derechos. Ronald. .p.. Lo que sucede. principios y normas. puede ser analizada a partir de tres estratos. editorial Astrea. y el pueblo en definitiva. Ello sólo es posible. en relación al carácter fundamental de sus disposiciones: el estrato más alto estaría comprendido por lo que hemos denominado como valores constitucionales. proyectada dentro de un ordenamiento jurídico. e incluso hemos hecho un intento de identificación de los mismos dentro de la Constitución salvadoreña. de soberanía popular (Art. "Constitución y Poder Político". PRINCIPIOS Y REGLAS Ahora acotada esta pequeña introducción a lo que constituyen los valores constitucionales es preciso establecer diferenciaciones frente a lo que la doctrina conoce como principios constitucionales -en sentido estricto. de división de poderes (art. 15 Cn.). 356 El ataque a ese formalismo excesivo en la interpretación del Derecho y en fin a la corriente iuspositivista. Sobre los segundos existe quizá un mayor desarrollo doctrinario y jurisprudencial. Por principios constitucionales podemos entender aquellas instituciones que regulan ciertas esferas de la vida jurídica. Susana. de irretroactividad de las leyes (Art. en principio son valores éticos. 83 Cn.. que derivan de un valor material de igualdad (derechos sociales) y tercero.". 354 Miller. solo cuando una comunidad se auto-determina. con sustantividad propia.9. Pero la objeción a mi propuesta es evidente: hago derivar de los valores.. aquellos que se fundamentan en el valor solidaridad (como lo son los derechos de tercera generación). y ahora al contrario. si consideramos que en conjunto los derechos fundamentales se constituyen como un orden objetivo de valores a través de los cuales se pueden perfeccionar a si mismos. también juegan un papel importante dentro de la teoría valorativa. desarrollados en el ámbito de la moralidad. Prologo de Albert Calsamiglia en: Dworkin. que persigue y pretende realizar. Barcelona. el segundo por los principios constitucionales y el más bajo por las reglas o normas constitucionales específicas.). los valores. tiene como resultado esta distinción lógica entre valores. Manuel. "Constitución y democracia. 355 Aragón. ________________________________________________________ __________ 353 Esta ha sido justamente la base para una de las tantas clasificaciones a través de los cuales pueden catalogarse los derechos humanos: primero.frente lo que son las normas constitucionales o reglas356. los derechos que derivan del valor libertad (derechos individuales) los segundos. Buenos Aires. es que la Constitución desde una perspectiva estrictamente material. es decir. 246 Cn. Los valores. 86 Cn. editorial Ariel.El Constituyente. DIFERENCIANDO ENTRE VALORES. los objetivos-fines. "Los derechos en serio". hago derivar de los derechos. De los primeros nos hemos estado refieriendo. Jonathan M. 22 Cn. 1992. en tanto. Pueblo y Constituyente configuran el paso de la moralidad abstracta a la moralidad positivada. aun cuando éste último no llega a ser tan etéreo como en el caso de los valores constitucionales. Cayuso.. María Angélica. aunque con cierto margen de indeterminación y abstracción.).). "el modelo positivista es estrictamente normativo porque sólo puede identificar normas y deja fuera del análisis las directrices y los principios" Cfr.. 1999. de supremacía constitucional (Art. Nuestra Constitución hace referencia a una pluralidad de principios que ordenan la vida jurídica de la comunidad.

permisos de actuación frente a situaciones concretas previstas por las mismas. Su enumeración es prolija dentro de la Constitución que aun y cuando se constituye como un documento fundamental estructurado a partir de normas abstracta. es un eventual efecto de la diferencia entre ambos conceptos359. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios objetivos que el propio Derecho proporciona362.. que la diferenciación entre principios y valores no es pacífica.Grado de abstracción: es mucho más fácil definir en que consiste el principio de irretroactividad de las leyes. Aunque como apunta Díaz Revorio. 3.. en el modelo de los principios es prima facie debido358. los principios por su parte son enunciados que pertenecerían al campo de la indeterminación.Los valores poseen un alto contenido ético -marcado por su origen-. es más accesible a conocer un contenido más definido de los principios que de los valores constitucionales. Finalmente podemos decir que las normas específicas o reglas se distinguen porque establecen mandatos definidos. de cuya exégesis trata en general la Interpretación de la Constitución. 4. Los principios jurídicos. si se quiere. Es innegable en todo caso. 5. por el contrario. fórmulas de Derecho fuertemente condensadas que albergan en su seno indicios o gérmenes de reglas361. Y esta eficacia opera de modo distinto según que el interprete sea el legislador o el Juez360. margen pues de libertad) que la oportunidad política suministra. pero con seguridad.. tiene en la mayoría de estas el germen de la especificación.Los valores son enunciados que podríamos situar en el campo de la impredictibilidad. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios subjetivos (amplio.Que duda cabe de que valores y principios son conceptos cercanos. además de servir para interpretar normas también pueden alcanzar proyección normativa tanto por obra del legislador como del juez. Como diría Alexy. o prohibiciones. Pero es posible encontrar algunos rasgos diferenciadores entre unos y otros: 1. Ambos son conceptos abstractos.Los valores se sitúan dentro de la Constitución a un nivel superar debido a que su caracter "fundamentador" los superpone a los principios constitucionales. los principios pertenecen al ámbito de lo deontológico. 2. mientras que los principios por su misma naturales. que tratar de conceptualizar la idea de dignidad humana.. Precisamente porque los valores son exclusivamente fines. ..Los valores sólo tienen eficacia interpretativa. prescripciones jurídicas generalísimas o. mientras que los valores se incluyen en el nivel axiológico. lo que en el modelo de los valores es prima facie lo mejor. ello más que un rasgo. son conceptos cuyo contenido jurídico es más consistente357. y los principios en cambio. resultando sumamente difícil precisar los límites entre una y otra categoría.

"El derecho dúctil.104. p.147. p. haciendo de esta manera un derecho más flexible y adaptable a las cambiantes realidades contemporáneas. 1988. "Valores superiores e interpretación. 358 Alexy.VII.p. "Constitución y Democracia. p. a concebir todo el contenido de las Constituciones como declaraciones de valores"364. En caso de conflicto. 361 Aragón. ya citado.152 y ss. la justicia.. más o menos conscientemente adoptada por parte de las jurisdicciones constitucionales. Y como hemos destacado resulta imposible la estructuración de un orden jerárquico dentro de los mismos ya que si fuese así.. ya citado. 363 Zagrebelsky.93. el principio de más rango. La vida de una sociedad. 362 Ibidem. Roberto. No resulta difícil comprender que la dimensión del Derecho pro principios es la más idónea para la supervivencia de una sociedad pluralista. privaría de valor a todos los principios inferiores y daría lugar a una amenazadora "tiranía del valor" esencialmente destructiva. Tales valores y principios expresan importantes y muy valorados conceptos. sus continuos cambios. "se produciría una incompatibilidad con el carácter pluralista de la sociedad. Francisco Javier.p. Díaz Revorio enuncia otros rasgos fundamentales de los valores que pueden verse en su obra en las págs. pero el contenido de estos conceptos. 359 Díaz Revorio. ejercen influencia sobre estos valores. A MODO DE CONCLUSION Es preciso darse cuenta que el "derecho por reglas" del Estado de Derecho decimonónico es algo cualitativamente distinto al "derecho por principios" del Estado constitucional contemporáneo y que este cambio estructural del derecho tiene que comportar necesariamente consecuencias muy serias también para la jurisdicción363."..112. el ámbito de entendimiento y de recíproca comprensión en todo discurso jurídico. como la igualdad. cuya característica es el continuo reequilibrio a través de transacciones de valores. Madrid. la condición para resolver los contraste por medio de la discusión y no de la imposición".. ya citado. algo inconcebible en las condiciones materiales de la actualidad. es objeto de inagotable discusiones. Gustavo. la solidaridad. sus adaptaciones ante las nuevas realidades mundiales.. Prueba elocuente de ello es la tendencia.".". "El conjunto de los principios constitucionales como muy atinadamente se ha dicho. ________________________________________________________ ________ 357 Canosa Usera.p.. R.. 360 A esto hicimos referencia supra. la persona y la dignidad humana. Manuel. es decir su concepción. ________________________________________________________ ..."Interpretación constitucional y fórmula política".. 103-109. es la otra razón que hace imposible un Derecho sin valores y principios.". El contenido de los valores que fundamentan y orientan al ordenamiento jurídico está íntimamente ligado al contexto socio-cultural de los que forman parte. Centro de Estudios Constitucionales. la libertad..92.. "Teoría de los derechos fundamentales... ya citado. La pluralidad de los principios y valores a los que las constituciones contemporáneos remiten.debería constituir una suerte de "sentido común" de derecho..

IX. acuerdos. II. Constitucionalización de las fuentes del Derecho Salvadoreño Por Salvador Héctor Soriano Rodríguez. SUMARIO: PRIMERA PARTE: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. La doctrina de los expositores del derecho. Los decretos. La importancia del sistema de fuentes nos ha condicionado también para tener en cuenta a cada instante la necesidad de identificar criterios que pueden ser utilizados jurídicamente en el manejo del sistema de las fuentes del derecho. Normas de excepción. Enfoque que desde el derecho común ha fundamentado por largo tiempo la formulación de las normas y fuentes de las mismas. XII. Este intento traduce un clima que incorpore a la Constitución en la normación de las fuentes del derecho. X. órdenes. Otras fuentes del derecho constitucional. Los instructivos. Las normas constitucionales. XII. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. En general tratamos de superar las perspectivas clásicas que editó a las fuentes del derecho desde contenidos y formalidades civilistas. II. creemos que no hemos olvidado el parámetro estructural y funcional que permita influir en rasgos efectivos de aplicación y soluciones adecuadas desde las fuentes del derecho. JUSTIFICACIÓN La investigación que presentamos a continuación ha sido la preocupación de la falta de sistematización de las fuentes del derecho en nuestro ordenamiento jurídico. especialmente si estas perspectivas tienen suma preponderancia en la actividad juzgadora. I. XV. IV. VII. III. VI.p. Los derechos. y que se positivan en nuestro orden jurídico. El discurso que sigue pretende incentivar la discusión que pueda hacer coherente la tradición civilista. La doctrina legal. V. Resoluciones y sentencias judiciales. La costumbre.125-126. III. IV. Por otra parte ha sido preocupación fundamental la necesidad de investigar diversas técnicas que nos permitan la identificación y entendimiento del sistema de fuentes que regula la Constitución salvadoreña. La jurisprudencia. Los oficios. providencias y resoluciones XI. Subyace la fuerza normativa de la norma fundamental para que todos los sistemas jurídicos de orden inferior a la Constitución. Las normas ordinarias. I. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS. reacomoden sus reglas y se disciplinen bajo la supremacía constitucional._____________ 364 Ibidem. XVI. Diciembre de 1999. VII. Las ordenanzas.. Los Tratados. Las circulares. XIV. PRIMERA PARTE: . Pretendemos hacerlo ahora desde la Constitución. Constitucionalización de las fuentes del derecho. Además. Los reglamentos. De las normas de reforma constitucional.

Por lo general. no hay competidores territoriales. no podemos negar la incidencia de la Sala de lo Constitucional en la confirmación de la democracia constitucional. reforma constitucional. para la emisión de las normas jurídicas. El sistema se ordena por la posición que ocupa el órgano emisor de la norma. subordinación diseñada por la especialidad de control de un Tribunal Constitucional. que recordemos algunas situaciones sobre las fuentes del derecho. c) Jerarquía. proceso de inconstitucionalidad de ley. la costumbre. (b) Positivo. Cualidad que articula el sistema jurídico alrededor de la ley. Por ejemplo. sin embargo. los principios generales del derecho y la jurisprudencia complementan el sistema de fuentes. CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES El tradicionalismo civil de las fuentes Las fuentes del derecho han sido investidas por la tradición del pensamiento civil. en cuanto que la manifestación de las fuentes escrita es derivación de un poder central. 1950. pero reafirma una parte de ellas y entrecruza nuevas configuraciones: (a) Nuevo concepto constitucional.367. Fundamento. rompe algunas posiciones clásicas. Situación que en nuestra historia constitucional reconoció en las Constituciones de 1841 en el hábeas corpus. El sistema constitucional fue visto como reglas políticas y carentes de toda imperatividad. Las leyes se originan en el parlamento y los reglamentos en el gobierno central. no así para hoy. Error tradicional que arrancó de la fundamentación en la ley y no desde la Constitución. pero que no fue sino hasta en los 90 que adquirieron trascendencia notable.365. proceso de inconstitucionalidad de los tratados366. El punto de vista negativo correlaciona la abstención para dictar normas jurídicas por órganos no autorizados. en nuestro caso la Asamblea Legislativa. (d). La innovación constitucional de las fuentes La novedad de un sistema de fuentes disciplinado por la Constitución. 1983.EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO I. (b) La subordinación de la Ley. 1886. El ordenamiento jurídico se ve sometido a un nuevo concepto de Constitución diferente al que se asumió históricamente. El nuevo concepto de Constitución redujo los privilegios jerárquicos de la ley. La Constitución se acompaña de garantías constitucionales extraordinarias. La influencia fundamental se depositó en el Código Civil cuyas reglas de legalidad dominaron como reglas de interpretación y fundamentación de todo el sistema normativo. amparo.368. Importante es. El sistema de fuentes del derecho para Royo desde la tradición jurídica anterior a las visiones Constitucionales se caracteriza por varios puntos: (a) negativo.. Consecuencia importante está en el principio de legalidad . y una justicia constitucional. Cuestión adecuada para una época pretérita. la Administración Pública. La Constitución asumió la posición y subordinó a la ley.

370. 19. Pág. 19. Pág. Explicaciones adicionales sobre la amplitud de las leyes orgánicas en el ámbito jurídico español pueden encontrarse en Fernando Garrido Falla. integrante de las fuentes del derecho. (b) normas ordinarias o secundarias -ley en sentido estricto-. Es importante resaltar que la Constitución española particularizó el favorecimiento de la integración europea de modo claro. y constitucional. (g) acuerdos. Pág. 369 Javier Pérez Royo. 368 Javier Pérez Royo. 20. aparecen otras que han sido sacralizadas por la doctrina jurídica. ________________________________________________________ _____________ 336 Cuando mencionamos a éstas garantías. memorándums e instructivos. (e) normas reglamentarias. de 1983 fomenta dicha integración y su consolidación se auxilia con la autorización de organismos supranacionales.369. 89 Cn. (k) las circulares y (m) los oficios. Las Fuentes del Derecho. No se vea por tanto que surgieron en dichos años. Volumen I. . Las Fuentes del Derecho. El Art. Las Fuentes del Derecho. sin usar dicha terminología la Sala de lo Constitucional estableció en su jurisprudencia similar conclusión. (j) resoluciones. La validez de los organismos supranacionales funciona en conexión con una teoría de soberanía limitable. por medio de la introducción de lo que en España son las leyes orgánicas -normas que regulan derechos fundamentales-. (c) Leyes de derechos fundamentales. (h) órdenes. Aquí aparecen: la costumbre. Sistema que no solo debe ser observado como eminentemente constitucional sino como un sistema que ordena la totalidad del sistema jurídico nacional.1979. lo hacemos desde el punto de vista de los años en que se perfeccionaron en la letra de cada una de dichas Constituciones. ha hecho lo mismo para la integración centroamericana. la jurisprudencia. al restringir el desarrollo de los derechos fundamentales por medio de ley. en igual sentido la Constitución de 1983. 20.que se condiciona al principio de constitucionalidad. 367 Javier Pérez Royo. y por último la doctrina de los expositores del derecho. la doctrina legal. (d) Soberanía limitable. Royo explica el rompimiento del concepto tradicional de ley. Sistematización constitucional de las fuentes del derecho Nuestra Constitución reconoce un sistema de fuentes del derecho. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. Las Fuentes del Derecho. (c) los tratados normas ordinarias internacionales o ley en sentido preferente. En nuestro caso. por el ejercicio de las propias competencias de la Constitución. Especiales comentarios de mérito en nuestras prácticas jurídicas están en las ordenanzas. más bien como un proceso que culminó en el tiempo que marcamos para cada una de ellas. (i) providencias. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado. (d) normas de excepción. Pág.37 y ss. o normas constitucionales derivadas-. se conserva a pesar de ello la regla de supremacía constitucional. La Constitución legitima las siguientes manifestaciones: a) normas constitucionales y normas de reforma constitucional -normas constitucionales y normas de reforma constitucional -norma primarias. y de cómo el ordenamiento jurídico se ve completado por el principio de juridicidad. Pág. (f) los decretos. 370 Javier Pérez Royo. Además del anterior espectro normativo. Las Fuentes del Derecho en la Constitución Española.

La Constitución regula las fuentes del derecho y la producción del resto de normas y sistemas jurídicos. y la propia. Ver a Javier Pérez Royo. como expresión de la soberanía popular. ha de ser tenida en cuenta por el estimado lector. estableciendo la potestad de limitarlos únicamente en los casos regulados por la ley y por mandato de autoridad competente".La clasificación anterior. órganos y procedimientos que determinarán las concreciones de sus propios supuestos jurídicos. está limitada en extensión e intensidad por la potestad que ejercitaron las generaciones anteriores. como producto de un esfuerzo académico-sistematizador de las normas jurídicas de mayor incidencia en nuestro sistema jurídico. "La Constitución es la autodeterminación de una generación para consigo misma. Aclarado con brevedad este asunto. sino que cualitativamente constituye el primer conjunto normativo y base fundamental de todo el ordenamiento jurídico interno. no sólo es un sistema de normas. además de contener normas directoras de la vida política del estado. sistematizadoras de sus instituciones y limitadaras de la discrecionalidad y arbitrariedad de los gobernantes. 31. lo que implica que todos los planos de la producción jurídica deben estar subordinados a la Constitución en cuanto a su forma y contenido. Pág. mostraremos las cualidades distintivas de cada tipo de norma jurídica. 31.373 Es evidente la consolidación de este principio en el pronunciamiento que hace la Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 4-N-93 del 24 de noviembre de 1995. que habrá de ejercitar su turno la generación que suceda a la presente". 372 Javier Pérez Royo. ________________________________________________________ __________ 371 Javier Pérez Royo. Fundamentación constitucional de las fuentes . Contexto en que la Constitución ejecuta las precisiones condicionadoras de creación normativa: "tanto los órganos competentes para ello.371 La Constitución regula las materias. estima que "es imperioso advertir que la Constitución en general es un mecanismo que. Pág. sino la creación de un orden que manda realizarse. como las categorías básicas a través de las cuales se manifiesta la voluntad de dichos órganos y las relaciones entre las mismas por razón de jerarquía o de competencia. Pág. contempla normas garantizadoras de los derechos de los gobernados sin distinción alguna. Las Fuentes del Derecho. Las Fuentes del Derecho. 373 No debemos olvidar que esta actividad de la Constitución es eminentemente formal.372 La tarea esencial de la Constitución es disciplinar como el resto de normas jurídicas de un ordenamiento jurídico deben ser producidas. 31. La Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 19-M-94 del 29 de julio de 1995. LAS NORMAS CONSTITUCIONALES Contenido y función disciplinadora de las normas constitucionales La primera observación de las normas constitucionales es que éstas ordenan la génesis del derecho. organizadoras de la sociedad estatal. La Sala dice que: "La Constitución de la República. II." La Constitución no es una simple creación de un orden nominalmente normativo. Las Fuentes del Derecho.

El dogma de la supremacía constitucional fue razonado por la jurisprudencia norteamericana a partir de la lógica de las modificaciones posibles a una norma jurídica. El principio de supremacía y fundamentalidad constitucional logra la idea de superioridad jerárquica de las normas constitucionales. Una definición de coherencia grupal las explica como el subsistema básico del ordenamiento jurídico. El principio de supremacía permite el control de constitucionalidad de las leyes.374. El argumento histórico convierte otra justificación. Desde la posición jerárquica. Como norma que imprime el sostén del sistema normativo. Paralelo a la supremacía está el principio de fundamentalidad. principios. toda ley repugnante a la Constitución es nula. puesto que enfrenta la resistencia de la Constitución.375 . que garantiza la permanencia y perdurabilidad del minimum de elementos esenciales en el orden jurídico. En el caso Marbury contra Madison. El principio de supremacía impone un deber de conformidad de los poderes públicos para con la Constitución. La supremacía pertenece a la Constitución. Fayt dice que "la supremacía de la Constitución es una consecuencia lógica del principio de subordinación al derecho que impera dentro de la organización política. derechos fundamentales o esenciales y la distribución de los órganos del Estado. de ahí que la Constitución gobierna a los hombres y no al contrario. no a los gobernantes. es la norma suprema. Si la norma constitucional puede ser modificada por una ley ordinaria. haciendo de las mismas. ha sido entendida como la norma básica del orden jurídico. Aceptar dicho postulado convertiría a las constituciones en un absurdo jurídico. Posibilidad que es desechada. Una definición de contenidos hace que las normas constitucionales sean las que reconocen los valores. La supremacía constitucional se consolida históricamente en la Corte Suprema de Estados Unidos. por el convencimiento de una regla lógica de mayor convencimiento real. deroga los actos anteriores y posteriores que contradicen a la norma constitucional. el juez Marshall crea la jurisprudencia de la función legislativa limitada por la Constitución. que con grado de supremacía condiciona y subordina a los poderes legislativos. El razonamiento que permitió reconocer una posición suprema a la norma constitucional evade la permisión de modificar por ley ordinaria a la norma constitucional. y desestima los esfuerzos que hicieron las colonias anglosajonas para conseguir la unión federal. con lo cual impone su poder anulatorio. impide que los órganos deleguen el ejercicio de sus funciones. apoya la estabilidad de los factores reales de poder. en cuanto que deja inservibles las luchas. correspondiendo a las tribunales y a los jueces decidir sobre el conflicto entre una ley ordinaria y la ley suprema". El criterio judicial determina que los medios ordinarios no pueden modificar la norma constitucional. simples tentativas para limitar el poder. y rechaza la alteración del equilibrio de estas fuerzas.Las normas constitucionales han sido conocidas como normas primarias o normas fundamentales. Fayt concluye que "de este modo. y ocupa la misma posición desde la organización jerárquica de las normas. supone que no existe poder superior a la norma constitucional.

376 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución.312. estimando que el periodista se debía de abstener de seguir llamando al boicot.Pág. Un periodista "Presidente de un club de prensa. situación que consigue una especie de mixtura entre el derecho ordinario y el derecho constitucional. Págs. Significa la regla de la cadena de validez de las normas jurídicas. pero éstos son influidos conformándolos constitucionalmente. Fayt. La regularidad jurídica señala la regla que valida la producción de las normas inferiores. "Es la relación de correspondencia y conformidad que debe existir entre el grado inferior y el superior del ordenamiento jurídico".378 El principio de irradiación. según las determinaciones de las normas constitucionales. El productor reaccionó y consiguió por vía judicial civil una sentencia que "condenó" a los productores del boicot. penal. 378 Roberto Rodríguez. Tomo II Pág.377 Según Rodríguez el Tribunal Constitucional falló protegiendo al periodista en sus actuaciones. que la aplicación e interpretación de disposiciones normativas por los jueces están influidas por los derechos fundamentales. Derecho Político. estampó en el caso Lüth. en que este no es nuevo ámbito del derecho constitucional.Pág. en cuanto efectos hacia el interior del resto de sistemas jurídicos. Págs.Pág. 375 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. Particulares y Derechos en el Derecho.206 y ss. Ante esta decisión el periodista apeló al Tribunal constitucional Federal Alemán".312. estaba cubierta por un derecho fundamental y el límite de la norma civil debía plegarse al derecho de rango superior". y que la sentencia no debe olvidar la influencia de la Constitución en las normas ordinarias. .380 ________________________________________________________ ___________ 374 Carlos S. encabezó un boicot contra la proyección de una película en Alemania -juzgada por él como contraria a los valores constitucionalesrealizada por un productor en su día favorable al régimen nacional socialista. Particulares y Derechos en el Derecho. administrativo.314 y ss. En la jurisprudencia alemana el caso Lüth. Estableció que "la acción de Lüth. es basbante ilustrativo como antecedente al principio de irradiación constitucional. fomentar un sano fenómeno de ósmosis jurídica al desparcelar antiguos encasillamientos y conectar ancestrales compartimientos científicos. Particulares y Derechos en el Derecho. el principio afecta a las tres funciones del Estado y no se limita al poder judicial.376 El principio de irradiación ilustra de otro modo la supremacía constitucional. sirviendo para en cierto modo. 379 Florez Valdéz respalda la afirmación en el sentido que "quiza esta cualidad de general o universal incidencia explique y hasta justifique la atención prestada a la Constitución en el mundo jurídico no sólo por parte de los constitucionalistas sino también por todos los iusprublicistas y iusprivatistas. por ver en ello una "una acción contraria a las buenas costumbres". Además.56.El principio de regularidad jurídica completa el cuadro que caracteriza la supremacía constitucional. 200 y ss. tradicionalmente casi incomunicados". 379 Roberto Rodríguez. Las peculiariedades del efecto de irradiación consisten.permanezca como tal. 377 Roberto Rodríguez. permite que cada ámbito de los sistemas normativos ordinarios civil.

enero-marzo de 1984. para que ante inconstitucionalidades por omisión. tiene un rol. Por lo tanto no pueden estar condicionadas a un desarrollo posterior en normas ordinarias para justificar su aplicación.216 y ss. Pasando por la esfera dominante del valor absoluto. Los jueces para Sagués.28. por la autorización de la Constitución. en una pirámide jurídica y nomocrática. el reflejo de la fundamentación constitucional estima que una norma existe en el orden jurídico. Pág. esto es considerar a la norma jurídica como válida384. Flores-Valdés plantea a las normas constitucionales con un fundamento que no es exclusividad del derecho público. imperiosa la necesidad funcional de parcelar el estudio del derecho.30. En general.2. 1996. ________________________________________________________ ____________ 381 Joaquín Arce y Flórez-Valdés. Implica que todas las normas constitucionales son preceptivas u operativas. las que únicamente aceptan a la norma constitucional como propuesta. El Derecho Civil Constitucional. Págs. inmediata y directa de las normas constitucionales. al expulsar normas inconstitucionales. y la meteorológica. La imperatividad de las normas constitucionales dice que la ausencia de normas constitucionales.381 La imperatividad completa la efectividad jerárquica constitucional. Madrid. La norma constitucional también es ley fundamental de las relaciones entre los pariculares. notable error que se arraigó en las escuelas jurídicas. desde luego.382 Habilidosamente Sagués ha descrito las dimensiones doctrinarias de la fuerza normativa que fundamenta la Constitución. Proyecto de Reforma Judicial de la República de El Salvador.380 Joaquín Arce y Flórez-Valdés. Las doctrinas menos radicales. que fulmina predictivamente. febrero. año I. para valorar la incidencia de la Constitución en el derecho privado ha de tenerse en cuenta el estado actual de la clásica y dicotómica división del derecho en público y privado. como legislador negativo. y con un rol positivo. San Salvador.Pág. En Revista de Estudios Políticos. a través de "ser guardianes del proceso político" y protectores de la jurisdicción constitucional de la libertad. El Derecho Civil Constitucional. número 83. número 2. 382 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. Un estudio de imprescindible consulta sobre la fuerza normativa de la Constitución está en José Albino Tinetti: Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de los miembros del Sistema de Administración de Justicia." A nuestro juicio. Pág. La Constitución como Norma y como Integración Política. Año III. En el poder judicial. que esmeran la constitucionalización de los actos y normas inconstitucionales. Resulta. para resolver en cualquier jurisdicción los litigios. número 1. En Revista de Ciencias Jurídicas. 1a reimpresión 1991. por medio de la invalidación de los comportamientos o normas inconstitucionales. de la hoja de papel o la fuerza normativa como valor nulo. ni avala la desconexión de sus instituciones con la cúspide normativa constitucional". pero esta apremiante necesidad no justifica ruptura alguna con la esencial unidad del ordenamiento jurídico. Unidad Técnica Ejecutiva. cumplan "el hacer. El principio de imperatividad formula la vinculación automática. que la Constitución les ha dispuesto"383. 383 Nestor Pedro Sagués: La Fuerza Normativa de la Constitución y la Actividad jurisdiccional. Centro de Estudios Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. La caracterización de la norma constitucional puede respaldarse también en Pablo Lucas Verdú: Reflexiones en Torno y Dentro del Concepto de Constitución. En Divulgación Jurídica. enero de 1992. Cívitas. Kelsen condensa las cualidades validadoras de las normas inferiores por la norma primaria al afirmar que: "La norma básica se refiere únicamente a una Constitución que es fundamento de . y reproduciendo la advertencia de recaer en un sin sentido. Nueva época. Saguez destaca el rol constructivo de la fuerza normativa.

que relaciona el cumplimiento fáctico. Pág. Lo que siempre de nuevo fue motivo de cavilaciones ha sido el carácter científico de la norma fundamental. 67. En complemento Pena Freire nos recuerda que: "a partir de esta norma . diferente de la vigencia que asimila la obligación. 386 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. Perfiles de una teoría constitucional. 385 Para Kelsen la sanción perfecciona la validez.. 389 Robert Externando de Colombia. Al mismo tiempo. y la vigencia como criterio de existencia.para continuar con la metáfora. provoca en todo caso consecuencias jurídicas a cargo de la estructura constitucional. reproduce las ideas de Santi Romano: "es indudable que la Constitución formal. siguen dominando las consideraciones Kelsenianas. Kelsen preceptúa con insistencia que: "La norma básica presupuesta de un orden jurídico que determina el hecho constituyente en cuanto hecho básico de la creación de las normas de ese orden es el fundamento de validez común de todas y cada una de las normas jurídicas pertenecientes al mismo. también el ordenamiento jurídico que se apoya en ella" 389.1992. La razón de la validez objetiva de un orden jurídico es. Con mayor claridad.. y constituye. que deberá ser restaurado según el proyecto aprobado. cuya interpretación constitucional la muestra en la orden de mandar a publicar la norma jurídica aprobada por la Asamblea Legislativa. Walter termina reconociendo que "la idea de la norma fundamental surgió en una cooperación altamente productiva de opiniones científicas y que han permanecido constantemente como la base del edificio intelectual de la Teoría Pura del Derecho.. y distinta a la eficacia. y no de otro modo. Estas. la unidad en la pluralidad de las normas creadas de acuerdo a ella"387.26. la vigencia es requisito para lograr la eficacia. como <<norma fundamental>>. Pace. pero quizás se ha confirmado la licitud de un supuesto básico semejante"390. la norma básica presupuesta de acuerdo con la cual se debe obedecer una Constitución efectivamente sancionada385 y efectivamente eficaz"386.un orden coactivo eficaz..388 La investigaciones de Robert Walter reconfirman las ediciones Kelsenianas. Kelsen.en la relación entre el proyecto de restauración y el edificio en parte destruido.95. <<fundamento hipotético>> La denominación hipotética presupone que "ella vale. 1a Edición. refiriéndose a la norma constitucional. en cuanto dotada de prescriptividad. validez y eficacia. discutido en diferentes direcciones. ________________________________________________________ _____________ 384 La validez es criterio de existencia. no imponen condicionantes a la validez para lograr que la validez produzca sus efectos existenciales. 387 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho.. 388 Alessandro Pace.99. 390 Robert Walter. dos últimas. Algo esencialmente nuevo no ha resultado de esto. Pág. generalmente. La validez condiciona la validez y la eficacia.. Solamente si la conducta real de los hombres corresponde. pero no a la inversa. el significado subjetivo es considerado también como su sentido objetivo. En nuestro medio jurídico está determinada por la promulgación. Pág.el edificio en parte destruido sean distintos de aquellos que suscitan respectivamente la Constitución forma y el proyecto de restauración". Pág. La instauración de una Nueva Constitución. y que Kelsen siempre buscó aprehender de forma más precisa. así. Esta potencial interdependencia no excluye que los específicos problemas que generan la estructura constitucional y . sin embargo. México. de forma semejante a lo que sucede según la metáfora . 86. En Hans Kelsen: Constribuciones a la Teoría Pura del Derecho. Fusiones conceptuales que han ameritado comentarios intensos en la doctrina. Póngase atención que normalmente se confunde vigencia y eficacia.1997 Pág. que calificaron a la norma constitucional. Fontamara. Bogotá. 1a Edición. la Teoría Pura del Derecho y el Problema de la Justicia.

Como concepto básico y práctico la Constitución ha sido enfatizada por la doctrina en su función en su función que determina los derechos fundamentales. las normas constitucionales determinan las libertades fundamentales. Concepción que negó por mucho tiempo el carácter el norma jurídica. ha calificado a las normas constitucionales como normas abiertas. -(Charles y William Beard: The American Leviathan). al igual que los actos realizados bajo su imperio.393 La Sala de lo constitucional. las demás leyes están subordinadas a éstas. al considerar a muchos de ellos en sus aspectos singulares. abstractas. de la rigidez constitucional. no lo que ha sido: "siempre se está convirtiendo en algo diferente. Las normas constitucionales representan una materia de mayor gravedad y garantía. ayudan a convertirla en lo que será mañana". como aquellos que la elogian. y. además de la obligación de ceñimiento de los poderes públicos. 192/9. hay que insistir en la visión tradicional. A partir de este germen se va construyendo escalonadamente el ordenamiento jurídico"391. por tanto. se faculta a este poder para dictar normas obligatorias a todos. Las normas constitucionales como normas supremas. la que dice como vivir en organización y constituirse en una sociedad que debe vivir para lograr su propia autorealización.algo consecutivo de las normas primarias. De las reglas programáticas y operativas En nuestra historia constitucional. debido a la actividad constituyente. tanto con carácter general. es decir. La Constitución. Sin que hubiera razón alguna. fija las reglas para derechos concretos y los mecanismos especiales de garantía. igual que en otros países -que siguieron las mismas teorías como modo irracional y temerosa del significado de la supremacía todopoderosa y omnipresente de la fuerza del derecho marcado por el fundamento que justifica la explicación humana. Para Del Vecchio. La Constitución introduce a los derechos fundamentales. ________________________________________________________ . en la que manfiesta que la living Constitución es una Constitución que el gobierno y el pueblo reconocen y respetan. es lo que piensan que es. con las ventajas e inconvenientes que ello trae consigo"394. y tanto las críticas. regula su régimen jurídico. las condiciones para la suspensión. como específico.92.sentencia de amparo del 5 de febrero de 1996. de forma que lo regulado por la norma fundamental se convierte en indisponible para el legislador. los reconoce y no se limita a decir cuales son. representan -las normas ordinarias. que la regulación que la Constitución hace de los derechos fundamentales "tiene como consecuencia inmediata dotar a las reglas en que se concreta del rango. número 22-A-94 y 27-M-94-. indeterminadas y con perfiles sumamente amplios . La perspectiva de la Constitución viviente es adoptada por la jurisprudencia constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad del 18 de julio de 1996. para quien debe considerarse también. que la impregnó con las características de un documento político. la estructura y funciones del Estado. Esta idea de Constitución deviene de la sistematización académica de Pérez Tremps. trae como consecuencia la posibilidad de controlar judicialmente el ejercicio del poder392.supuesta se convierten en vinculantes los dictados del poder constituyente.

respeten las situaciones jurídicas. Vol. la norma constitucional representa un mandato de aplicación inmediata y directa. en general. A partir de los condicionamientos al resto de normas. Unidad Técnica Ejecutiva. En Revista de Justicia de Paz. El temor a la fuerza normativa de la Constitución hizo que ésta se convirtiera en un documento que podía ser dominado en las discusiones de los parlamentarios. Págs. De esta forma. Pág. al producir el resto de normas inferiores.90. sino que la Constitución era el Rey y las Cortes. para configurar de un modo u otro una situación jurídica. Bosch. derechos y obligaciones reconocidos por el legislador constitucional. y sistemas normativos especiales. igual que cualquier otra norma._____________ 391 Antonio Manuel Peña Freire: La Garantía en el Estado Constitucional de Derecho. la doctrina democrática de avanzada dogmatiza el sistema de eficacia directa para la Constitución. 148 y 149. también afecta a los órganos del Estado en la medida que se haya incorporado a las leyes. habrán de tomar la norma constitucional como una premisa de su decisión. La Constitución no era. la norma constitucional manda que los contenidos y formas desarrolladas por el legislador. puesto que su aplicación no puede ser relegada a que exista una ley posterior que desarrolle la vaguedad de sus contenidos. 394 Pablo Pérez Tremps. con las siguientes consecuencias: a) dado que la Constitución es norma superior habrán de examinar con ella todas las leyes y cualesquiera normas para comprobar si son o no conformes con la norma constitucional. Significa "que los jueces. habrán de aplicar la norma constitucional para extraer de ella la solución del litigio o. aquella que logra que las conductas sean exigibles en la fuerza del mundo de los ordenamientos jurídicos. 2a reimpresión 1991. Pág. San Salvador. documento jurídico. En Divulgación Jurídica. número 4. Barcelona. no existiendo límite jurídico alguno para su actuación conjunta. significando más que todo obligaciones de conducta moral que relegaba la coercibilidad que introyecta cualesquier norma jurídica. c) habrán de interpretar todo el ordenamiento conforme la Constitución. sino fundamentalmente. agosto. La Constitución en si misma fuente del derecho no sólo es un conjunto de mandatos dirigidos al legislador. II mayoagosto de 1999. norma jurídica que estuviera por encima de los poderes de ella misma organizada. Año II. titulares conjuntos del poder legislativo. Año V. Teoría General de los Derechos Fundamentales. Todo aquello en que estuvieran de acuerdo ambos agentes era jurídicamente legítimo. 393 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.10. 1998. especialmente de los programáticos. Corte Suprema de Justicia Proyecto de Asistencia Técnica a los Juzgados de Paz. la Constitución estaba permanentemente a disposición de estos dos órganos del Estado. si la . 392 Eduardo Alfredo Cuéllar: Apuntes sobre el Constitucionalismo de Tipo Económico. sino un documento político consistente de manera exclusiva en la institucionalización de los agentes básicos del proceso político: el Rey y las Cortes.Pág. 9a Edición. En españa han pasado situaciones similares. la fuerza normativa deviene en la obligación de aplicación por parte de los jueces. y en general todos los llamados a aplicar el derecho.375. Royo dice que previo al régimen de Franco: "la Constitución no era norma jurídica. La clave del carácter normativo de la Constitución resulta en el deber de aplicación por parte de los operadores jurídicos. pues." 395 De la aplicación inmediata y directa Según la cualificación temporal y personal. En otras palabras.

ordinaria. en tanto que ejerce el control de constitucionalidad de los actos de gobierno. si el legislador hace su trabajo de producción legislativa conforme los mandatos y respeto de las normas constitucionales. y extraordinaria.y por lo tanto sus preceptos deben ser aplicados directamente por los operadores de derecho. no quiere decir tampoco. en tanto que es labor de los jueces interpretar la normativa secundaria. Por otro lado. a partir del marco constitucional". Puesto que. pero la omisión de actividad legislativa que determine los contenidos constitucionales en situaciones más específicas. Con la evolución del constitucionalismo las concepciones cambian y el mismo Royo palabrea el cambio hacia la fuerza normativa que debe tener la Constitución: "está claro que se ha roto radicalmente con esa tradición constitucional y que se ha impuesto en nuestro país 397 en el que se expresa fielmente esa doble condición de ser fuente del derecho. es decir. superioridad. que habiendo desarrollo legislativo. la justicia constitucional. la primera de las fuentes del derecho y norma reguladora de las fuentes del derecho. junto al carácter supremo y disciplinador de las normas fundamentales.Constitución tiene eficacia directa no será sólo norma sobre normas. Esto se pone de manifiesto no sólo en la propia arquitectura del texto constitucional: soberanía nacional que reside en el pueblo español directamente y no en alguno o en algunos de los órganos del Estado actuando conjuntamente o por separado. en la propia y auténtica Constitución. en cuyo caso tiene una labor negativa expulsando del ordenamiento jurídico el acto normativo o declarando nulo el acto de gobierno. Esto nos permite insistir. Y el aspecto constructivo. La desobediencia. sino también fuente del derecho sin más". en consecuencia. otorgan a éstas la capacidad jurídica para intervenir como efectivos y verdaderas normas jurídicas. en el que señala que la Constitución tiene "un valor normativo de aplicación inmediata. no puede servir de pretexto para dejar de aplicar las normas constitucionales. no establece únicamente preceptos programáticos -salvo que se remita la Constitución a la Ley.396 La regla determinante es que la falta de norma jurídica confeccionada por el legislador no afecta la coercibilidad de la norma constitucional. 21-S95. además porque la fuerza normativa de la Constitución se manifiesta en dos aspectos: El aspecto represivo. no será sólo fuente sobre la producción. primacía y superioridad. la autonomía. que la norma constitucional y el mandato de aplicación directa e inmediata no desvaloriza el trabajo del legislador. o inaplicación de normas secundarias está en función del criterio de contrariedad constitucional. y garantías de dicha superioridad." ________________________________________________________ ____________ . sino norma aplicable. La aplicación inmediata es resaltada por el Magistrado Mario Solano en su voto particular de la sentencia de habeas corpus del 14 de febrero de 1996. de obligatoria aplicación en la defensa y resolución de los conflictos que susciten los derechos reconocidos y demás supuestos contenidos en ella misma. la reforma constitucional. del poder constituyente respecto de los poderes constituidos. no deba obedecerse la concreción que realiza el legislador en las normas secundarias.

. En nuestra historia constitucional tenemos un caso histórico.76.398 Una regla a perseguir es que la exigibilidad de aplicación directa e inmediata de la Constitución es la regla general. también. Que a partir de reglas familiares constitucionales obligaban a no discriminar por razón de la situación jurídica en que los sujetos pretensores había sido engendrados. "sino derecho constitucional. La Sala de lo Civil da cátedra constitucional al pregonar que se infringe la Constitución al sostener diferencias entre los hijos legítimos y los naturales en la sucesión del padre conforme a las reglas civiles.32. Aplicación inmediata y derechos fundamentales No debemos olvidar que la teoría de la eficacia inmediata de la Constitución tiene su máxima trascendencia por la intencionalidad de maximizar la efectividad de los derechos fundamentales. Sin embargo. advierte que la mora del legislador en actualizar las leyes secundarias. precisamente derecho fundamental que con su fuerza normaltiva penetra de modo inmediano en el ámbito de las relaciones jurídicas especiales". ni derecho privado. De ahí el reclamo. Particulares y Derechos en el Derecho. 396 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional. aplicable a nuestro país en la época actual. Aunque no existan normas de desarrollo legislativo. 988 del Código Civil no estaba reformado y colocaba en un plano secundario o subsidiario a los hijos naturales en materia sucesoria. "no puede impedir jamás los derechos protegidos por la Carta Fundamental. vigentes en la universalidad de la comunidad.Pág. 397 Royo habla de España. Por atribución legal de conocer materia familiar y específicamente sucesoria.399 La actuación de la Sala de lo Civil deja que miremos implícita otra regla en materia de control constitucional. y el mandato para los juzgados de grado inferior de no discriminar por el hecho jurídico que siltua a algunos herederos como hijos naturales. ello no debe ser obstáculo para que los jueces o las autoridades dejen de obedecer el mandato constitucional.395 Javier Pérez Royo.Pág. Claro está que el argumento siempre debe estar conectado con las competencias atribuidas en razón de la especialidad de conocimiento. quien concibe a los derechos fundamentales como principios elementales que ordenan la vida social. Sistema de Fuentes. En la doctrina alemana Roberto Rodríguez estampa en su tesis doctoral las consideraciones de Müller. ésa época el Art. Las Fuentes del Derecho. no son derecho público.296. la Sala de lo Civil estaba autorizada para controlar la constitucionalidad de los actos de discriminación sobre los pretensores del patrimonio del causante. La sentencia de la Sala de lo Civil del 27 de febrero de 1992. Esta regla es la capacidad y facultad jurídica de los tribunales superiores para controlar la constitucionalidad de los actos de los tribunales inferiores. La Constitución de 1983 había reconocido la igualdad de los hijos naturales. Pág. superpuesto. sobre todo si se trata de la aceptación de la herencia del padre y se considere en una sentencia el artículo constitucional como letra muerta y se desconoce su existencia". ________________________________________________________ _____________ 398 En Roberto Rodríguez.

Otro caso que aún no está resuelto. Derecho de acción procesal y reglas programáticas Al respecto de las reglas operativas y programáticas en la Constitución de 1983 debemos deslindar dos aspectos. 1995. de febrero. la Sala de lo Constitucional. la reclamación no debe impedirse por la mora legislativa. existe un deber estatal de hacerlas cumplir. cuando dicha transferencia no se realice en el plazo establecido constituyen normas programáticas de carácter social. es sobre el derecho de respuesta. pero que debe llevarnos a las mismas conclusiones. La sentencia de amparo 7-L-95 del 30 de mayo de 1995 dice que: "los derechos que se alegan haberse violado. Considera que las normas de referencia económica para la expropiación y transferencia de tierras tienen carácter programático. DEL VALOR NORMATIVO DE OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL El preámbulo constitucional. Para ello están las normas supletorias del procedimiento civil que tratan sumariamente la forma de cómo debe procederse para resolver el conflicto. como son la obligación del Estado de transferir las tierras que exceden del límite legal. Y en caso de que fuere positiva la reclamación otorgar la tutela del derecho a respuesta. por su misma naturaleza de normas de aplicación diferida. Aunque no exista norma secundaria. ha dejado establecida la identificación excepcional de normas programáticas que no son mencionadas expresamente por la Constitución. La otra cuestión es que el carácter programática no debe confundirse con el derecho de acción que legitima la acción en proceso constitucional de amparo. La configuración de la acción en un proceso de amparo en nada tiene que ver con el carácter programático que pueda ser señalado como excepción.59. Pág.399 La sentencia puede encontrarse en: Jurisprudencia Nacional de América Latina en Derechos Humanos. necesitan un desarrollo en la normativa secundaria para que se traduzcan en derechos concretos que puedan reclamarse en un juicio de amparo. número 2. Edición de la Revista del Instituto de Derechos Humanos ludicium Et Vita. y que no obstante. III. Identificaciones de reglas programáticas por la jurisdicción constitucional Frente a éstas concepciones en que la norma constitucional debe ser directamente aplicable. a menos que el carácter programático sea señalado como excepción por la misma constitución o bien por la jurisdicción constitucional concentrada en la Sala de lo Constitucional. derechos que en el presente caso no han sido concretados en el escrito de demanda". ya que este tiende a la protección del gobernado contra una acción u omisión de una autoridad del aparataje estatal que viole los derechos subjetivos constitucionales. así como la posibilidad de expropiación por ministerio de ley. Una cuestión es que todas las normas constitucionales son operativas. Un aspecto del carácter normativo constitucional es extenderlo al preámbulo de . Reconocimiento de un derecho constitucional que aún no tiene desarrollo legislativo en materia de libertad de expresión.

el autor sostiene. fórmula sancionatoria. Por otra parte Santaolalla reniega del valor interpretativo.1 CC español-. precisas. Posición radical que niega a las exposiciones de motivos alguna utilidad para la técnica jurídica es la de Santaolalla. se tiene que la invalidación de normas inferiores por ser contrarias a las normas del preámbulo.la Constitución. dentro de las constelaciones normativas que la intergran. pero creemos que en materia constitucional se valida la coercibilidad normativa del preámbulo401 de la Constitución. 31 CC figura la autorización para interpretar según los antecedentes legislativos o históricos. a nuestro parecer deben atisbarse en pretender generalizar el carácter normativo de los preámbulos para todas las normas. puesto que ello hace chocar de entrada con la técnica legislativa que elabora leyes. rompen la regla del procedimiento legislativo. el 23 de octubre de 1995. Aunque al final. especialmente cuando la opinión dominante según prescripción del ordenamiento jurídico español en el Art. ésta posición radical justifica la ausencia de carácter normativo para las exposiciones de motivos por el hecho que no son ley. Las leyes deben ser claras. sería consecuencia más que suficiente para dar a ésta el carácter de norma jurídica. El autor aduce además que las exposiciones de motivos consideradas como texto de ley. Pero sin embargo. tal cual norma constitucional. La fuerza normativa del preámbulo constitucional ha de contemplarse producto de la fuerza de la norma constitucional. La Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional de Colombia. el autor no cede en cuanto la afirmación de que las exposiciones de motivos formen parte del texto de los leyes. imbricación de la fórmula sancionatoria del poder constituyente. Dibujando un paisaje positivo la explicación de las leyes debe quedar como auxilio interpretativo. Sin embargo entiende que no hay razón para entenderlos como parte del cuerpo de la ley. considerandos legislativos. en tanto. de dárseles el carácter normativo haría perder la nota prescriptiva de las leyes. Las primeras. no niega la posibilidad de dicha operación en tanto mandato legislativo expreso en el ordenamiento español -3. Aceptar el carácter interpretativo de las exposiciones sería acepta de antemano que las disposiciones legislativas son defectuosas. gramaticalmente están formuladas fuera del contexto introductorio de la ley. Cuidados especiales. reducido a los principios o disposiciones generales que si forman parte de la ley. Por último. reconoció la fuerza normativa del preámbulo de la Constitución. que aún así puede decirse que por la jurisprudencia y prácticas doctrinales alguna utilidad mínima debe observarse para las exposiciones de motivos. Estamos convencidos que normalmente las exposiciones de motivos no forman parte de la ley. concisas. así esta consecuencia no haga parte de la expresión en que consiste dicho preámbulo sino que resulta de su integración al todo constitucional". completas. "Aplicando este concepto al asunto que nos ocupa. En primer lugar. incluso las de reforma constitucional sirvan sólo para asentar criterios interpretativos.400 Exposiciones de motivos. Consecuencia para que los preámbulos del resto de normas. Normalmente en nuestras prácticas legislativas . con lo cual se quiebra la lógica formal de las leyes cual significado imperativo.

Revista Española de Derecho Constitucional. Las normas constitucionales que establecen el procedimiento de su reforma. 401 Que no es en propiedad una exposición de motivos. En el proceso de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96. sino fuente del derecho. claro está que luego de cumplir los trámites que fueren necesarios para el perfeccionamiento normativo.se presentan como documentos separados que explican el conjunto de las voluntades subjetivas de los diputados. dice Ross. Así el viejo orden constitucional se adapta a las nuevas demandas constitucionales. aunque lo modifican. En este sentido la norma Constitucional es antecedida por la fórmula sancionadora expresada así: <<DECRETAMOS SANCIONAMOS Y PROCLAMAMOS. que no son normas del sistema "sino una previsión no estrictamente obligatoria. como las que se originan por las primeras. Deriva entonces que las exposiciones de motivos. Indicación que otorga condiciones lógicas para aplicarse y no mera vinculatoriedad independiente. Aunque cabe aclararque esta es una excepción que no valida equivalentes naturalezas para los considerandos que anteceden a las normas ordinarias. Debe inferirse que no podemos aceptar la posibilidad de las segundas. Vistas las cosas desde una perspectiva universal. sirviente de criterios interpretativos. o normas constitucionales derivadas. . normas primarias. Sin embargo. Hay que tener en cuenta que las normas de reforma constitucional permiten la supervivencia del viejo orden constitucional.47 y ss. IV. Centro de Estudios Constitucionales. diferentes al preámbulo constitucional. no califican asimilación de norma jurídica. tanto las que preven un procedimiento para la modificación. Lo cual nos parece de lógica que la fuerza normativa debe imperar. quien sostiene la inexistencia de las primeras. de la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado la Sala de lo Constitucional consideró en la sentencia del 14 de febrero de 1997 que la exposición de motivos de la Constitución de 1983 en el apartado de los tratados había perdido actualidad. LAS NORMAS DE REFORMA CONSTITUCIONAL El procedimiento de creación está previsto por el Art. u obligación que determinase una fundamentación constitucional de igual sentido que lo expresado. Págs. discusiones y alegatos ocurridos en el seno de la asamblea antes de aprobar la norma. los preámbulos y exposiciones de motivos sólo son en nuestra técnica legislativa justificaciones suscintas del legislador. Lo cual derivó en la negación de carácter normativo alguno. que no consideramos ociosa para el esclarecimiento de nuestro tema. En cambio el preámbulo constitucional diferente a una exposición de motivos reproduce como enunciado sancionatorio una fórmula solemne que frasea el legislador constitucional en señal que la norma aprobada tiene fuerza normativa. 402 Las normas de reforma constitucional son verdaderas normas constitucionales. ________________________________________________________ _______________ 400 Fernando Santaolalla López: Exposiciones de Motivos de las Leyes: Motivos para su Eliminación. 248 Cn. la siguiente CONSTITUCION>>. Número 33. no podemos dejar de mencionar la creencia de Ross. los considerandos. ni considerandos legislativos. Estas normas pueden llamarse. y justificada única y sumariamente por la razón de antecedentes.

la reforma afecta contenidos fundamentales que impone una subordinación como leyes ordinarias que tratan de incorporarse y convertirse en parte de la Constitución. normas de reforma de la Constitución.. Adviértase que la intencionalidad constitucional. la primera vez-.. Resulta que las leyes de reforma constitucional están siempre. Procedimiento que al ser violado obligaría al Tribunal Constitucional ha declararlas inconstitucionales. Los acuerdos han de ser producidos por diferentes Asambleas Legislativas.destinada a provocar mágicamente ciertos hechos socio-sicológicos". nos parece un error de interpretación y de práctica constitucional de reforma. ocupa una posición jurídica superior a la de las leyes de reforma. cuidando que la ratificación sea efectuada por la siguiente Asamblea. adviene de la posibilidad de interponer un proceso de inconstitucionalidad. sancionadas. pienso que no es difícil deducir la primacía de la Constitución sobre las leyes de reforma"405 Royo sostiene dos argumentos. es decir.403 Royo sostiene.Son. Aunque la Constitución española. 248 Cn establece en nuestro orden constitucional que para su creación se requiere la iniciativa de por lo menos de diez diputados. ________________________________________________________ ___________ . Ocurre entonces. sujetas a un probable proceso que las declare contrarias a la Constitución. una vez aprobadas.404 El Art. El cual desde el punto de vista formal. no contiene las llamadas cláusulas de intangibilidad. suprimen o sustituyen algún precepto de la Constitución. que para la creación de las normas de reforma casi todas las Constituciones democráticas tienen previsto un procedimiento distinto al ordinario.. límites materiales para el poder de revisión. y aunque no parezca convincente deducirlos a partir de fórmulas como las contenidas en el artículo 10.406 Aplicables a nuestro ordenamiento constitucional los dos argumentos anteriores.. en cualquier tiempo en que origene dicha imperfección. Sobra decir. que una primera Asamblea acuerde la reforma. La denominación de normas constitucionales derivadas. La consecuencia práctica del asunto estriba en poder estimar la inconstitucionalidad de las normas ordinarias. imposibilita y termina el proceso. en todo tiempo. es decir. Royo lo dice en sus propias palabras. que ello demuestra otra razón de subordinación. que se necesita para aprobarlas.1 <<los derechos inviolables. En segundo lugar. En otras palabras.. y otro que lo ratifique.>>.. al no ser ratificada por la siguiente Asamblea.producidas en un bloque. Estas leyes de reforma de la Constitución. promulgadas y publicadas. normas que añaden. sin embargo." . creemos que existe un tercero. y luego sea una tercera la que realice la ratificación. dotadas de una mayor claridad que las nuestras: "La Constitución. Nuestra regulación no contiene norma alguna de caducidad para interponer la inconstitucionalidad de las normas contrarias a la norma fundamental. a diferencia de lo ocurrido con otras constituciones europeas. que no puede haber un lapsus temporal intermedio que se abstenga de completar el proceso de formación de norma constitucional. se incorporan al texto constitucional y se convierten en Constitución a todos los efectos". el primero basado en el procedimiento. las cualifica para diferenciarlas de las normas constitucionales originarias . un acuerdo de reforma constitucional. como su nombre indica.

En este sentido. 404 Javier Pérez Royo. la calidad jurídica del instrumento internacional tratado. circulares. en la opinión consultiva OC 10/89 del 14 de julio de 1989. la Corte Interamericana de Derechos Humanos. que el sentido de "tratado" sea al menos. LOS TRABADOS La reglas internas nacionales y las reglas internas internacionales. que interpreta la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el marco del Art.Pág. porque no fue adoptada como tal. Centro de Estudios Constitucionales. las normas que integran el ordenamiento nacional pueden observarse clasificatoria y jerárquicamente. 97. Lo interesante es que las normas en razón del sujeto que las produce pueden ser nacionales.normas primarias-. y oficios para mencionar las más relevantes. Buenos Aires.42. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS I. Homenaje a Genaro R. Carrió. La instauración de una Nueva Constitución. . normas reglamentarias de ejecución. las normas enumeradas pueden ser nacionales. La significación de tratados sirve para nuestros efectos. Las Fuentes del Derecho. Al referirse a las organizaciones internacionales productoras de tratados.42. Es decir. En Eugenio Bulegyn y otros. en consecuencia no lo es tampoco en el Artículo 64. presentadas en forma sistemática a la colectividad y a los diferentes operadores jurídicos. ya conste en un instrumento único. normas ordinarias -normas secundarias-.182.1". primero por el derecho internacional. La serie de normas que conforman nuestro ordenamiento son de diferente tipo.402 Alejandro Pace. dejó claro. Abeledo Perrot. 64 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. normas instructivas. Nuestro sistema jurídico nacional está integrado por un conjunto de normas. Revista de Estudios políticos. según hemos mencionado. sin embargo la declaración "no es un tratado en el sentido de las Convenciones de Viena.Pág. 403 Ricardo A Guibourg: La Autorreferencia Normativa y la Continuidad Constitucional. "un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional. julio-septiembre 1997. Así. o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular". es la existencia de un acuerdo de voluntades. independiente de sus denominaciones particulares. que los tratados estén validados. 1a Edición 1983. Las Fuentes del Derecho. da por suficiente. Perfiles de Teoría Constitucional. Pág. La Convención de Viena de 1986 amplió el concepto para las organizaciones internacionales.Pág. y desformalizó el término. 405 Javier Pérez Royo.11. y segundo por las reglas nacionales.normas tercearias-. Al hacer un enfoque de mínima concepción.Pág. La Convención entiende por tratado. El Lenguaje del Derecho. "una instrumento internacional de aquellos que están gobernados por las dos Convenciones de Viena"408. Para una mínima noción de los tratados sirve la Convención de Viena del 23 de mayo de 1969. encontramos normas constitucionales.43. Las Fuentes del Derecho. 406 Javier Pérez Royo. Deducible de esta definición. dado que se necesita para poder incorporar al orden jurídico nacional. efectuado entre Estados a la luz de las reglas internacionales407.

que supone dos requisitos básicos para ser consideradas leyes de la República: a) que la norma internacional este conforme a las disposiciones constitucionales y b) haya entrado en vigencia conforme las disposiciones del mismo tratado. Entendiéndose que el proceso de formación inicia internamente y termina internamente. No podemos tomar otro criterio que no sea. Veamos por tanto. Expresando así. que las normas internacionales implican obligación de aplicación para el operador jurídico cuando éstas se han formado completamente y han sido interiorizadas en nuestro sistema jurídico. Mata Tobar fundándo su afirmación en Visscher dice que: "el proceso de incorporación de las normas internacionales en la legislación interna. las normas internacionales pueden ser válidamente normas en el ordenamiento internacional. y sin embargo no ser. en este punto de vista la prescripción que se establece en el Art. y es de obligatoria aplicación en vista a la vigencia que opera a partir de las .tomando como punto de partida la producción de las mismas por parte del legislador nacional. en el punto de las aplicaciones de norma jurídica. hay normas que aspiran a ser nacionales en las que su proceso de formación inicia en el exterior y terminan su proceso de formación en el interior. No se olvide. Y al mismo tiempo que esté en vigencia. es el resultado de la introducción y reconocimiento de los tratados o convenciones en el orden jurídico estatal y su consiguiente aplicación por los órganos nacionales sobre la base de su ratificación o permiso de aplicación interna. generalmente otorgado por el órgano legislativo o congreso. En otras palabras. Cumplidos estos dos requisitos. Esta clase de normas a pesar de poder ser verdaderas normas en el exterior no lo son nacionalmente sino reúnen los requisitos que se establecen dentro de la norma constitucional y otras normas del ordenamiento jurídico que la detallan o complementan. Aquí se abre la interrogante ¿cuáles son las normas jurídicas internacionales que puede y debe aplicar el juez?. La autoridad nacional produce completamente la norma.409 Cuando éste o estos actos jurídicos suceden es cuando podemos hablar en sentido estricto que las normas internacionales se han convertido en normas internas. previa negociación del tratado por el órgano ejecutivo". puesto que su formación se debió a que todos los actos jurídicos desarrollados para su producción fueron ejecutados por autoridades nacionales.410 La validez y vigencia de las normas internacionales La importancia práctica deviene para la operación jurídica judicial. que las normas internacionales interiorizadas nacionalmente son válidas y vigentes en nuestro sistema. Entonces con la propiedad terminológica podemos llamarles: normas internas internacionales o normas internacionales interiorizadas nacionalmente. Para ello se necesita que la autoridad competente nacional las valide y les de la autorización legal para que éstas sean normas válidas internamente. Es decir.en la República de El Salvador. la norma internacional se ha incorporado al sistema jurídico nacional. Sin embargo. el que la norma sea válida en el sistema nacional. 144 Cn. aquí entonces estamos en presencia de normas interna nacionales. previa ratificación de la Asamblea Legislativa.normas válidas. podemos hablar en nuestro país de que la norma internacional es norma válida y vigente en nuestro sistema jurídico.

especialmente aquellos de reciente ratificación. Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. Téngase en cuenta por tanto. Pág. miraremos que la ratificación es sólo una fase previa en la formación de normas internacionales que aspiran a integrarse en el orden jurídico nacional. que no deben ser desconocidos en los procedimientos penales". 1a Edición.. en la vigencia de los tratados. En la sentencia de hábeas corpus 19-R-96 del 7 de agosto de 1996 nos señala que "Los tratados son expresión de la conciencia jurídica de la comunidad internacional. hacen suyos esos preceptos. 144 de la Cn. Edición. 408 Juan Antonio Travieso: La Corte Interamericana de Derechos Humanos. Pero. La Sala de lo Constitucional manifiesta su preocupación por la incorporación de las normas internacionales al sistema nacional. y junto a las reglas internas deben tomarse en cuenta para decretar una detención provisional. y también de la Constitución. principios y valores universales. no hayan sido aun perfeccionados en su vigencia. aclaramos nuestra costumbre jurídica de identificar que basta la ratificación para que los tratados entren en vigencia y sean normas válidamente consideradas para su aplicación en nuestro ordenamiento jurídico. 1a Edición. Esperando que no nos mueva a confusión esta máxima de Sala advertimos que su considerando nos lleva únicamente por una parte proceso de formación de los tratados internacionales para convertirse como norma nacional.121. 410 Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. que al ser ratificados por El Salvador. Abeledo Perrot. los dos requisitos básicos que señalamos en el Art. 1996. Guatemala.105 y ss. ya que. Pág. y se crea que por su publicación que demuestra la ratificación si lo están. La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. y esto nada más. Para evadir confusiones. si somos acuciosos y observamos detenidamente la prescripción del 144 Cn. ________________________________________________________ _____________ 407 Alberto Herrarte: El Derecho de Integración.ONUSAL.106.reglas del tratado. Ambas reglas deben cumplirse para que sea ley nacional. 1a. 1994. sino. la ratificación no constituye un requisito de cierre para considerar que la norma internacional es válida. al reducir la validez y vigencia de un tratado a la exigencia de ratificación. un requisito previo para convertir la norma internacional en norma nacional. pero haya sido ratificado. 409 Sobre la incorporación de los tratados al orden jurídico nacional puede consultarse a Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. Otra sentencia que incurre en la tradición jurídica de la ratificación es el habeas corpus 18-P-96 de 5 de noviembre de 1996 que dice que los tratados internacionales ratificados por El Salvador son ley de la República. Es probable que tratados. El problema que puede suceder. como hemos venido mencionando. Pág. Opiniones Consultivas y Fallos. Reglas que valga de paso recordar no deben contrariar a la Constitución. Es común que los tratados dispongan plazos que se cuentan posteriormente al depósito de un instrumento que sumado al resto de instrumentos depositados cumple con el número de instrumentos depositados .277. Si seguimos la regla constitucional. En Lecturas sobre Derechos Humanos. Ensayo de Sistematización. las reglas de vigencia son las del tratado. 1991. Buenos Aires. Págs. es que el tratado no haya entrado en vigencia. División de Derechos Humanos.

Fuera de comentario está la posible superioridad éstos respectos de la Constitución. pero la claúsula de vigencia es más explicativa. El Art. Otro asunto. Las consideraciones jurisprudenciales de la materia interpretan que el Art. No dudamos de la vigencia de la Convención Sobre los Derechos del Niño. 411 Por el momento resaltamos la gravedad de la problemática y el obscurantismo que a la postre impide la verdadera eficacia de las normas internacionales en la jurisdicción nacional. por la prevalencia y superioridad de los tratados. reflexione el lector en otros tratados que publicados y ratificados no cumplen con las respectivas reglas de vigencia del tratado. Ahora piense el lector que esta regla no se haya cumplido. aun sigue apareciendo con posterioridad. el cambio de criterio de igual posición no conlleva consecuencias diferentes. La Ley sigue estando restringida en su poder modificatorio. en un nivel más ventajoso a la ley. Instituciones que tienen el deber de involucrar una nueva actitud.412 Sin embargo. que decidió las alegaciones de . que los tratados están dentro de la escala jerárquica. 144 Cn. aunque algunas especificaciones haremos en otro apartado de este trabajo. desde este punto de vista es sólo una regla de interpretación hermenéutica de preferencia. le han señalado. 49 de la CDN establece que entrará en vigor el trigésimo día siguiente a la fecha en que se haya depositado el vigésimo instrumento de ratificación o adhesión en poder del Secretario general de las Naciones Unidas. cuando la regla de vigencia del tratado no se ha cumplido conduce a la inconstitucionalidad si se aplicara la norma internacional. El rompimiento con los precedentes históricos que hicieron a los tratados superiores a la ley413 está en las justificaciones jurídicas de la sentencia de inconstitucionalidad del 14 de febrero de 1997. En el tópico de la interpretación hermenéutica gozan de preferencia respecto a la ley -al contradecir la ley a los tratados-. el mismo rango de ley. Aunque el criterio no ha sido del todo uniforme al interior de las fundamentaciones de otros procesos en el proceso de hábeas corpus. de igual rango y naturaleza que la ley. Tradicionalmente los tratados fueron vistos superiores a la ley. es la falta de información de parte de las instituciones involucradas en los procesos de formación de normas internacionales de aplicación nacional. Son normas secundarias.para que entre en vigencia el tratado. Añade que el Estado que ratifique la Convención después del deposito del vigésimo instrumento entrará en vigor después del trigésimo día después del deposito por tal Estado de su instrumento de ratificación o adhesión. nos parece solo un cambio en la fundamentación de la relación tratados y la ley. Recientes interpretaciones. Jerarquía normativa Los tratados están en la categoría de normas internacionales que son interiorizadas o incorporadas por el sistema jurídico nacional. para corregir estas velaciones. derogatorio o anulador de los contenidos que sean contradichos en los tratados. y por lo tanto esta ha de subordinarse. que confirmen las existencias de normas internacionales con pretensión de ser nacionales. Nos parece que la costumbre jurídica que otorga vigencia a los tratados por el hecho simple de la ratificación legislativa ha sido la permanencia de una información que en ciertos casos.

La prevalencia que usa la figura de la pirámide jurídica para situar en un escalón superior a los tratados se clarifica con el argumento que la Constitución no hizo tal delimitación. La pretensión de inalterabilidad de los significados constitucionales niega la autodeterminación de las futuras generaciones. en este caso entre el tratado y la ley. Es importante en este razonamiento jurídico. sino preferencia. dinámicas e impeditivas de la esterilidad normativa en los significados de los contenidos constitucionales. Las Sentencias Básicas del Tribunal Constitucional. Madrid. 1a Edición 1998. la invalidez circunstancial de las fuentes del derecho inmediatas a la producción de la norma constitucional. Las aseveraciones condensan en este sentido una interpretación histórica. secciones organizadas. haciendo uso de una interpretación histórica. y que el nivel jerárquico de los tratados es igual de la ley. que acomoda conforme parámetros objetivos. 413 El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 se reconoce que los trados internacionales prevalecen sobre la ley secundaria. El texto del Informe Unico de la Comisión Redactora. La sentencia española 42/93. La interpretación estática hace que los normas constitucionales pierdan fuerza y se esterilicen. una diferente ideación del significado de los tratados en su relación y posibles contrariedades en ley. rechazo de una voluntad subjetiva y encuentro actualizador de la voluntad objetiva del legislador constitucional. aparente deber del Ministerio de Relaciones Exteriores. La decisión comprendió las reclamaciones efectuadas en los juicios 15-96/16-96/17-96/1996/20-96/21-96/23-96. confronta la soberanía popular y el Estado Constitucional de Derecho. que incluso choca con la textualidad de las intenciones subjetivas del legislador constituyente. no concuerda en la actualidad con el texto constitucional. Respalda la igualdad de posición del tratado y la ley con la dinámica conceptual de la Constitución viviente. 144CN. En adición es resaltable el cambio de criterio.inconstitucionalidad de determinadas disposiciones en la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado. A pesar de ello el razonamiento de la Sala de lo Constitucional obvia la consideración del momento constituyente inicial y asienta explicaciones al tenor de interpretaciones realistas actuales. La exposición de motivos manifestó claramente una relación de prevalencia. 412 Jurisprudencia comparada estima que la contradicción en los criterios de dos secciones de un mismo tribunal no contradice el principio del stare decisis. En Luis López Guerra. y los tratados sobre la ley . no hay contradicción en resoluciones distintas cuando se acreditan en un mismo tribunal. en el caso Fernández. La Sala sostuvo que el Art. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. 144 CN no supone prevalencia. aunque el texto no varíe su sentido cambia por las contingencias de la realidad. con funciones propias y alejadas de órganos con formación de personal variable. que fueron acumulados previa decisión definitiva de la jurisdicción constitucional. su tendencia se dirige hacia un criterio hermenéutico de especialidad. de 8 de febrero. Pero aún faltan versiones ás actualizadas con los detalles que comentamos. ________________________________________________________ ____________ 411 Las versiones informáticas de la Corte Suprema de Justicia son un buen soporte de publicidad permanente. sino que prescribió una técnica hermenéutica de solución ante conflictos normativos. En consonancia. Tratados con grado de ley. al actualizar el contenido jerárquico del Art.

pero los condiciona a no derogar algún artículo de la primera parte de la Constitución. sino por las decisiones supremas. 75. Los procesos juridificados en la intelectualidad de los jueces ordinarios patronalizan inseguridad jurídica. para la universalidad de las jurisdicciones inferiores colapsan al desdibujarse interpretaciones uniformes con la fundamentación forma. han dificultado la certeza que sigan opiniones judiciales de igualdad interpretativa de los tratados y la ley. Como hemos dicho anteriormente algunas resoluciones de habeas corpus todavía siguen la tradicional perspectiva de la superioridad prevalente de las reglas internacionales interiorizadas al ordenamiento jurídico. En este sentido siguiendo a Del Vecchio los tratados pueden considerarse como una fuente secundaria del derecho. Saltibajos omisivos de las concordancias con la regla recién establecido. pero con un carácter sui generis. ________________________________________________________ ____________ 414 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Los tratados de derechos humanos no enumerados que quisieran tener jerarquía constitucional necesitan el voto de los dos tercios416. . Realizamos en este sentido un punto que para nuestro ordenamiento jurídico debe definirse con certeza por los jueces supremalizados por la Constitución. En otros países la evolución no ha sido del todo fácil en la jerarquía normativa.414 El atolladero para difundir el igual rango. que en la jurisdicción protectora de la libertad siguen climatizando la superioridad. la segunda compara los sucesos jurídicos en que se procedimentalizan las tutelas de la libertad personal. De tal forma que la discontinuidad posicional en las opiniones jurídicas de las normas internacionales sepulten las convulsiones descifradas. Por ejemplo. La regla que les posiciona en el rango de la ley. y se consideran como complementarios de los derechos y garantías allí establecidos. Las causas que han defendido la libertad personal en hábeas corpus. La importancia de los tratados lleva consigo un repunte histórico legislativo. el criterio sostenido ha sido diferente. Argentina elevó a nivel constitucional los tratados de derechos humanos enumerados por la Constitución en su Art. No porque sea atribuibles a las decisiones comunes. Especialmente si los intérpretes son idénticos en individualización y biología. En inconstitucionalidades la primera posición. y condiciona sus aplicaciones a reglas de la hermenéutica ha sido una sorpresa constitucional en las consideraciones institucionales de los magistrados. que contrarían al sentido común. Máxime si en otras materias procesales. En unos procesos se dice que son de igual rango mientras que en otros los tratados son superiores a la ley.391.Pág.La jurisdicción constitucional ha entrampado la inconstancia que regularice el criterio jerárquico de lo tratados. no han sido comunicadas de la transformación tasada para los tratados. tienen el mismo rango de ley. ha replicado la posición de jerarquía constitucional para los tratados de derechos humanos 415. Experiencias sobre la jerarquía de los tratados. el caso Argentino en que por reforma constitucional.

Por la gravedad y peligro de las libertades en juego hay tratados de importancia universal. elevando a nivel constitucional los tratados de derechos humanos. Ediciones Ciudad Argentina Madrid. según las condiciones para reformar la Constitución. 1a.Pág. Por el momento los tratados. Los expertos internacionalistas han sostenido la superioridad . Cn. en especial cuando hay restricciones para alterarlos según el Art. En cambio nosotros prácticamente estamos todavía en un nivel antecedente.72. En María Elisa Carrió y otros: interpretando la Constitución. Inhumanas o Degradantes417 Por la vía jurisprudencial Costa Rica ha hecho lo suyo.67 y ss. 417 Carlos Enrique Edwards: Garantías Constitucionales en Materia Penal. y en ellos incluidos los de derechos humanos siguen en la infraconstitucionalidad418. las libertades democráticas y las garantías jurídicas reconocidas en tratados internacionales vigentes tienen rango constitucional".5. no fuesen norma constitucional. del 24 de abril de 1998. 248. de la libertad y de la no discriminación". Edición. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. Por ejemplo. la mayor parte. es válido que apreciemos neutramente el rechazo a la propuesta legislativa del FMLN del 24 de abril de 1997. ________________________________________________________ ____________ 415 Elisa Carrió dice que: "La jerarquía constitucional de los tratados de derechos humanos ha sido una victoria decisiva y sella la lectura de la legitimidad política de la nueva Constitución. sería dudosamente aceptable. el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. la intencionalidad indudable era que los tratados sobre derechos humanos tuviesen categoría constitucional. 89 Cn. con el que se alienta la integración centroamericana. Según Edwards merecen mencionarse los que contienen garantías de naturaleza penal: la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. 418 Un mayor detallesore el asunto está en la propuesta de iniciativa de ley de reforma constitucional por la representación legislativa del FMLN. En María Luisa Carrió: Alcance de los Tratados en la Herramenéutica Constitucional". Me permito llamar la atención sobre la naturaleza de los tratados que hacen normas en blanco en la Constitución. 144 Cn. Otro punto de valiosa consideración es el Art. donde primero hay hacer llamadas de aplicación y para luego pensar en fipologías jerárquicas constitucionales. La emisión directa que hace la Constitución abre al menos en mi una duda favorable para dotarlos de una jerarquía superior a la ley y al nivel de la norma constitucional a los tratados aprobados según el Art.. que literalizaba lo siguiente: "Los derechos humanos fundamentales. Tratados normas constitucionales Consideraciones personales sobre la jerarquía me llevan a proponer de forma especial. Sin hacer un análisis teórico. Edición 1996. 1a. que algunos tratados reconocidos en la Constitución tienen rango constitucional.Pág. Buenos Aires. 416 María Elisa Carrió: Interpretando la Constitución. por el momento son sólo falsas expectativas que al momento podrían realizarse a muy plazo. Dicho cuerpo político proponía agregar al artículo 144 Cn.Sin embargo. Aunque la redacción era demasiado general. Pág. Esta Constitución debe ser leída desde los derechos del hombre. desde el derecho de las minorías de la igualdad de oportunidades. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. 84. y aún con los derechos de formulación técnica que aparecen en él. la Declaración Universal de Derechos Humanos. que los tratados del Art.

Resulta que el tratado es permitido por la concesión del Art. sucede en inconstitucionalidades. Cabe distinguir. que aducir la inconstitucionalidad por contrariar a las normas constitucionales. 89 Cn. 11 señala la procedencia del hábeas corpus por violaciones a la libertad personal. a pesar que aparentemente conduzca a lo mismo. El Art. en que la ley al disponer como regla general la . o por que la ley suponga contradicción con un tratado. sin embargo creo que dicha posición es totalmente inadmisible. es destacable que sólo las normas constitucionales legitiman el parámetro de constitucionalidad. la jurisprudencia entiende que las restricciones ilegales o arbitrarias deben ser contrarias a la Constitución para estimar la solicitud. Claro está que siempre que no estemos en presencia de un Estado Federado. amparos y hábeas corpus muy a menudo. el parámetro de constitucionalidad es esencial. La jurisdiccionalidad constitucional de los tratados: el parámetro de constitucionalidad Un error constante en las demandas ante ante la jurisdicción constitucional es la invocación de los tratados para conseguir la aceptación de violaciones a la Constitución. resultado lógico es que el criterio debe ser constitucional. Por otra parte tampoco creemos admisible que la mención de estos tratados sean una especial formulación constitucional de reservas de ley. Puede advertirse la insistencia en la constitucionalidad de los actos objeto de conocimiento. que a lo mucho consigue que dicho tratado con regulaciones y órganos supracionales tenga el mismo nivel de la norma constitucional. La Constitución es la norma condicionadora de cualquier orden jurídico permitiendo su supervivencia o destrucción. Por otra parte la semántica de "la declaratoria de inconstitucionalidad" indica contrariedad a la Constitución. El Art. según la norma fundamental. En suma es un condicionamiento constitucional. La supranacionalidad es posible sólo por autorizaciones de una Constitución nacional. 149 Cn. argumentativas que recalcan confusamente las fundamentaciones de inconstitucionalidad. señala que la declaratoria de inconstitucionalidad de los tratados se hará en la forma prevista por la Constitución. al atacar directamente la infracción de la ley al tratado. y condición a cumplirse sin excepción en las argumentaciones que pretenden la declaratoria de inconstitucionalidad. 183 Cn. Nos parece que la confusión resulta de los criterios que la jurisdicción constitucional estima para conocer de reclamaciones que violen en abstracto o en concreta la norma constitucional. por ejemplo. faculta la declaratoria de inconstitucionalidad de leyes a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Bajo el examen de los criterios admisibles en los procedimientos constitucionales para impulsar las investigaciones de inconstitucionalidad. Las pretensiones de inconstitucionalidad a menudo suelen atrapar en sus escritos. que restringe el amparo a la violación de derechos constitucionales.de este sobre la Constitución. Y el Art. De ahí que poco argumento queda para seguir sosteniendo la superioridad de los tratados sobre la Constitución. A pesar que parezca formalismo puro. y cuya infracción es violación de la constitución. lo cual hace decir que el parametro es la Constitución. El Art. que no es lo mismo argumentar la inconstitucionalidad por infracción a los tratados. 247 Cn. No podemos medir igualmente las circunstancias.

La Sala sostiene que fuera del caso anterior. en la sentencia de las doce horas del día diez de marzo de mil novecientos cincuenta y uno. Específicamente. de 20 de febrero de 1951. como dice en su escrito el señor Fiscal General de la República. situación relevante que evalúa la aplicación de los tratados internacionales por parte de los operadores jurídicos. Principalmente por el involucramiento de la libertad personal del habitante de la república. Así sucede con los Decretos números 9. los tratados son portadores de criterios de ilustración sobre el contenido y alcance de un derecho constitucional pero no constituyen parámetro de constitucionalidad. manifiesta La Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96 del 14 de febrero de 1997. En relación con el parámetro de constitucionalidad que rechaza la perspectiva de los tratados. no se han incorporado disposiciones como parámetro de decisión constitucional. formado por un solo Decreto del Poder Constituyente. dictada en el proceso de inconstitucionalidad del decreto legislativo número 133. entendida ésta en sentido lato. que impugna la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado que las disposiciones que se impugnan deben transgredir la norma constitucional. strictu sensu. Ese Decreto llamado Constitución. por consiguiente el parámetro de juzgamiento de inconstitucionalidad. es la ley o documento principal. y. debido a circunstancias históricas. toda esa labor normativa fundamental representa. Fundamentalmente la aplicación de los tratados internacionales ha tenido mucho que ver con la detención provisional y la libertad personal. nuestro Derecho Constitucional Positivo". la deficiencia de la petición en este sentido causa la inadmisión de la causa jurídica de la pretensión La Sala hace la consideración porque los demandantes fundan transgresiones en normas internacionales de derechos humanos Sigue señalando que el parámetro para el examen de constitucionalidad es la Constitución. Aplicación de los tratados internacionales Algunas cuestiones especiales acerca de los tratados nos remite a un área sumamente problemática. una justificación aceptable. y con la Ley Transitoria para la aplicación del Régimen Constitucional. 10 y 11 de la Constituyente de mil novecientos cincuenta. pero hay otras leyes constitucionales que también forman parte de la Constitución. que además contradice la regla general de libertad establecido en los tratados internacionales. en base a la cual se confronta la legitimidad de la norma impugnada: La Sala recuerda una tan sóla excepción histórica en que se amplió el concepto normativo de Constitución. La Sala . Fueron textos adicionales a la Constitución" se denominó a tal conjunto con la expresión derecho constitucional positivo. se expresó: "Se llega a la conclusión de que es inexacta la tesis de que toda la Constitución es un cuerpo legal único. que en cuanto la regla general de libertad es reconocida en la Constitución es inconstitucional la ley que invierte la regla. Sin embargo.detención provisional contradice un tratado que hace regla general a la libertad.

En la sentencia 8-B-96 hace claras advertencias a la Policía Nacional Civil y al juez de la causa sobre las omisiones que han venido permitiendo en los procedimientos penales. y el Juez de la causa hagan caso omiso de los mandamientos constitucionales. Al tenor la afirmaciones consecuencialistas son hechas irresponsablemente. El hábeas corpus 27-S-96 del 4 de diciembre de 1996 considera violaciones a la libertad personal por infracciones a la ley y tratados internacionales. y hace que los delicuentes salgan por la puerta ancha de la Sala de lo Constitucional.. El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 sostiene que la detención provisional se fundamenta como regla excepcional se fundamenta en los tratados internacionales. manifiesta que la restricción de la libertad personal implica la privación de ésta. el peligro de fuga o la posibilidad de modificar o alterar la prueba. refiere el deber de incorporar fundamentos de derecho. Aunque no lo ordene la Sala. Retomando la validez de los tratados. el juez de la causa puede resolver conforme dichas reglas.sino que debe reconocerse la eficacia de las reglas del derecho internacional ratificado por El Salvador. en un caso que no es flagrancia.. Se ha llegado al grado. así en dicha sentencia se dice: <<grave es que tanto la Policía Nacional Civil. ordenando detenciones sólo en base al Código de Procedimientos Penales sin tomar en cuenta los Convenios Internacionales que está obligado a cumplir. -sentencia 18-A-96 del 6 de junio de 1996-. no queda a la Sala otra cosa. y ante el olvido en los fallos judiciales. El primero deteniendo sin orden escrita. La aplicación de los tratados generan un debate consecuencialista. El hábeas corpus 24-P-95 del 29 de enero de 1996 razona que se debe razonar adecuadamente los fundamentos de la detención provisional. según lo establecen los tratados internacionales ratificados por El Salvador. Vislumbra que se contraviene el espíritu y letra de los tratados sino se aplican medidas cautelares que hagan la excepción y no la regla en la privación de la libertad. Se argumenta que al aplicar los tratados se genera fabilidad en el castigo penal. El hábeas corpus 24-R-96 del 8 de octubre de 1996 considera que la detención provisional reconocida en la Constitución no contradice los instrumentos internacionales que supone la presunción de inocencia. con expresión de causa esa grave ausencia en las sentencias. inclusive.>> La primacía de los tratados se destaca también en las supeditaciones de las resoluciones judiciales: el voto razonado del doctor Enrique Argumento en el habeas corpus 35-R-96 del 9 de diciembre de 1996. 144 de la Cn. y el segundo. En la sentencia de hábeas corpus 34-R-96 del 17 de diciembre de 1996 demanda que el juez de la causa haga de manera ineludible una valoración y busque una interpretación sistemática e integradora de los principios constitucionales. enfatizando en los operadores jurídicos que la inobservancia de los tratados internacionales es la puerta de ingreso a la ilegalidad. de hacer responsable periodísticamente a los magistrados constitucionales de los delitos cometidos por supuestas bandas peligrosas que fueron beneficiadas en hábeas corpus con un cambio de medida cautelar..sostiene que la detención provisional no sólo puede decretarse con las reglas del derecho interno -entiéndase el formulado por medio del proceso de formación de ley ordinario. internacionales y procesales. sin el menor criterio jurídico que haga sanear . ya que ello implicaría desconocer el Art. que señalar.

presentan supuestos jurídicos que están inmersos en las reglas de los Estados Constitucionales y Democráticos de Derecho dentro de los cuales la libertad. generalizan la lucha contra un poder superior y dominante. Creemos que el envéz del problema no está en la Sala de lo Constitucional cuyo deber es el de aplicación de normas jurídicas validadas por la Asamblea Legislativa. Sociales y Culturales. La protección no se reduce a las esferas individuales. constituyen espectros que hipotéticamente señalan situaciones jurídicas meritorias de la fuerza del Derecho. Las normas internacionales de derechos humanos son parte de la historia moral de la humanidad. vedan la comercialización humana. La eficacia plena de los tratados de derechos humanos nutren las raíces del antiabsolutismo y consagran a la persona como la cosa más noble del mundo. Los tratados de derechos humanos Los llamados de atención para la jurisprudencia ordinaria hace destacar que el carácter normativo de los tratados en general no ha merecido la atención debida. no son puerta abierta a la destrucción y a la legitimación de la violencia desenfrenada y traumática. La inclusión de las normas de derechos humanos internacionales tienen que acabar aplicandose en el orden interno. son y representan un arma certera para el castigo. La sistemática jurídica internacionalizada de los derechos humanos garantizan el disfrute de los derechos mínimos. más dos Protocolos Facultativos. determinan la calidad del hombre. el Pacto Internacional de Derechos Económicos. sino el saber distinguir entre un Estado Democrático y un Estado arbitrario. Siguen en el orden universal la . pero si relativa y restringible conforme las mismas pautas normativas. Justificando las actuaciones que aplican los tratados internacionales en la sentencia 18-A-96 del 6 de julio de 1996 la Sala de lo Constitucional sustenta que la aplicación de la normativa internacional en materia de detención provisional no implica arbitrariedad o libertad irrestricta. Se suman los grandes Pactos Internacionales: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. sino que extienden sus garantía a la globalización de los derechos sociales. Siendo este último donde las libertades se niegan. nunca puede ser absoluta. que aplasta los privilegios medievales. Por de pronto.419 El esquema de protección se expresa para el mundo entero. las normas jurídicas internacionales. en la Carta de las Naciones Unidas y La Declaración Universal de los Derechos Humanos. más bien. sin embargo. Más. De ahí que.una aplicación de norma jurídica diferente. La sentencia 23-A-96 y la 2-U-96 retoman el punto e insisten que la aplicación de los tratados no generan impunidad. es temerario noticiar la culpabilidad de una tribunal cuando éste lo único que ha hecho es introducir su competencia para dilucidar un caso social en el que se encuentra comprometida la libertad. sino en las propias normas jurídicas respecto de las cuales debe generarse un cambio conforme a nuestras propias realidades y por los canales establecidos procesalmente y atendiendo los contenidos constitucionales. y que es su no aplicación la que puede llegar a generarlo. Mucho más habría de decirse para tratados especiales que repuntan sus caracteres en los derechos humanos. declaramos la necesidad de su estudio. legalizan una especial ciudadanía. documentan una genuina libertad.

La multiplicación de derechos humanos sociales desde las normas internacionales ha ido en aumento. acordar los deberes de los medios de comunicación para fortalecer la paz y los derechos. La solvencia económica del Estado sometida a una exigencia de hacer por parte de los sujetos de derechos.Convención sobre la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. se regula también sobre la eliminación de discriminaciones en las enseñanza. es decir de la persona a otros . reglas sobre la nacionalidad a consecuencia del matrimonio. por medio de la Convención Europea de Derechos Humanos. que abarca inclusive la función pública. El Sistema Regional Americano se consolida con la Declaración Americana de Derechos del Hombre. es el tratamiento cuidadoso que solucionen los conflictos jurídicos referidos a los derechos sociales. condicionamientos en el trabajo de los inmigrantes. normas mínimas de seguridad social. aparecen reglas para efectivar la libertad sindical. Inhumanas o Degradantes y la Convención sobre los Derechos del Niño. la utilización de la tecnología para la paz y beneficio de la humanidad. edad mínima y registros públicos. Los intentos de regionalizar la protección de los derechos humanos se manifiesta en el Sistema Regional Europeo. La determinación por universalizar los derechos humanos se mediatiza con agencias que se instituyen por los Pactos. la Organización de Naciones Unidas a la Comisión de Derechos Humanos. En cuestión matrimonial se regulan aspectos relacionados con el consentimiento. contribuir a la igualdad de la mujer. Los reconocimientos se han incrementado por las cantidades de bienes que merecen ser tutelados. Normas laborales incursionan también en el beneficio de organizaciones de trabajadores rurales y su mejor tratamiento. Un aspecto que debemos destacar por último. por lo que Bobbio ha señalado como la proliferación del reconocimiento de los derechos sociales422. En definitiva. Paso a los derechos sociales que requiere una intervención directa del Estado.421 Normas que además de los aspectos mencionados intentan erradicar el hambre de la mujer y el niño en los conflictos armados. La proliferación puede sobrecargar desmedidamente al Estado y dejarlo en quiebra. numerosas normas sobre los derechos humanos se encuentran en el campo internacional. igualdad en materia de empleo y ocupación. La mujer recibe condiciones ventajosas con el reconocimiento de sus derechos políticos. La Convención organiza la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. El Pacto de Derechos Civiles y Políticos conforma al Comité de Derechos Humanos. se amplian las titularidades a sujetos diferentes al hombre. Porque. y una verdadera negociación colectiva. referencia normativas protegen a los representantes de la empresa y brindan las respectivas facilidades. puede hacerlo tambalear financieramente a nuestro modo de ver. la eliminación de perjuicios raciales o religiosos.420 Los africanos hacen sus determinaciones en la Carta Africana sobre los Derechos del Hombre y de los Pueblos. Dedicatorias en la normativa internacional procuran la abolición del trabajo forzado y la igualdad en la remuneración por razón de sexo.

la Declaración de Derechos del Disminuido Mental. para darse cuenta de este fenómeno aplicable a Europa: en 1952. Alto Comisionado de las Naciones Unidas Para Los Refugiados. Una de las pautas que hacen presencia en este tema es en atención a las concepciones normativas que se manifiestan en el orden jurídico.sujetos que no son los individuos. Traducción de Rafael de Asís Roig. unas desarrollan principios generales del derecho por medio de una relación de complementariedad. 1991. 1 a Edición. LAS NORMAS ORDINARIAS Valoraciones constitucionales de la Ley. propiamente norma ordinaria. el enfermo mental de otros enfermos.423 ________________________________________________________ ______________ 419 Referimos al texto integro de Félix Laviña. en 1971. la Declaración de Derechos del Niño. Unas pequeñas. dejándose la consideración de hombre como ente genérico u abstracto. Porque el hombre es visto en ciertas formas específicas de actuar en sociedad. la Primera Asamblea Mundial en Viena sobre los Derechos de los Ancianos. 1987. 421 Texto de interés sobre refugiados es la Compilación de Instrumentos Jurídicos Internacionales: Principios y Criterios Relativos a Refugiados y Derechos Humanos.A. S.15 y ss. Consideraciones que por especificación han llevado a distinguir que "la mujer es diferente del hombre."La ley es la norma general establecida mediante la legislación. La Protección Internacional de los Derechos Humanos: Su Desarrollo Progresivo. Sistema-Madrid. 422 Norberto Bobbio. II. Depalma. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos. la Declaración de Derechos de los Minusválidos. unas altamente sistematizadas otras con poquedad sistémica. otras grandes. Instituto de Derechos Humanos. toda la humanidad en su conjunto y en los movimientos ecológicos el surgimiento de un derechos de la naturaleza a ser repetada y no explotada. como también para diferentes colectivos. 1992. El ámbito de las normas no es único ni diametralmente uniforme. en los últimos cuarenta años. en 1982. Esto hace que existan normas diferentes.118. Y la legislación es el establecimiento de normas generales por un órgano de la . algunas se cualifican en función de disponibilidad. el niño del adulto. ACNUR. 423 Para un mayor detalle ver a Pedro Niken. Cualificación en las normas.1987. en 1975. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos. Madrid. 5 y ss. etc. Editorial Cívitas. El Tiempo de los Derechos. los físicos normales de los minusválidos. Basta una mirada a las cartas de los derechos que se han ido sucediendo en el ámbito internacional. el enfermo temporal del enfermo crónico. mientras que otras lo hacen impidiendo la especificación de la generalidad de los principios y conforman así regulaciones excepcionales en el sistema jurídico. las hay para diferentes materias.Pág. 420 Félix Laviña. Las naturalezas jurídicas que se impregnan a cada una de ellas reflejan desde una teoría genérica del derecho que la igualdad indistinguible dentro de su conformación normológica no puede ser representada de la misma manera. una minoría étnica o religiosa. mientras que otras se retocan con la taxatividad. el sano del enfermo. que propone un proyecto aprobado por una resolución de la Asamblea de la ONU de 3 de diciembre". la Convención sobre Derechos Políticos de la Mujer. Editorial. en 1959. Págs. el adulto del viejo. inclusive en ocasiones a los animales: la familia. Págs.

por ejemplo su reglamento interno. En el se presupone los sujetos legitimados para iniciar el proceso y posibilita la participación de los órganos fundamentales del Estado. tercerios y hasta cuaternarios producen así el intento de diferenciar en orden ascendente o descendente. Concepciones que al mismo tiempo deben tener en sus contenidos esenciales una misma naturaleza jurídica. de lo que generalmente se regula bajo dicha forma normativa. otrora la jerarquía. ________________________________________________________ ___________ 424 Enrique R. que salen del sistema. San Salvador. Empero. El proceso de formación está previsto por el Art. Véase entonces la amplitud comprensiva del termino "ordinarias". Nuevo Enfoque. en atención a las situaciones jurídicas previstas.comunidad autorizado". En cuanto este sea fundado en inconstitucionalidad. La denominación de ordinarias guarda ésa faceta de lo común.654. lo que el pueblo identifica tradicionalmente en las lecturas de textos articulados sobre la base del trabajo legislativo.1998. la Corte Suprema de Justicia puede intervenir. Las normas de uso constante. Oscar Martínez Peñate: El Salvador. la que continuamente está presente en la intersubjetividad de los particulares. La regla general es que el proyecto sea sancionado por el Presidente. que haga las observaciones. Historia de las Ideas jurídicas. 425 Es valiosa una lectura crítica de los procesos de formación de normas ordinarias que sistematiza desde la política sociológica. La ley es el objeto jurídico que dilata sus contenidos tocando a cada momento el actuar social. Teoría General Aplicada. que estas afirmaciones no excluyen las características e imbricaciones antes analizadas de la Constitución. Conocimiento y Conocimiento Científico. Uno de los criterios que en este sentido la historia jurídica positiva ha impregnado por generaciones de juristas es el de las escalas o posiciones jurídicas.Pág. y en caso de desacuerdo. Es notable que las normas jurídicas que integran. Aproximación de significado Siguiendo los presupuestos de verticalidad jerárquica en las normas jurídicas es que aparece la ley. que ingresan. 133 CN425. pero pueden poseer otra naturaleza que las hace diferente en el rubro de la especialidad rigurosa del derecho. la naturaleza del proceso aprovecha para legalizar el rol determinante de la Asamblea Legislativa al hacer este tipo de normas. Los niveles normativos primarios. otros prefieren el de normas secundarias. o el veto por razones de inconveniencia o contradicción a la Constitución. En adelante ampliamos estas manifestaciones. de cualidades que las hace distinguibles del resto. individualmente o en conjunto. las que muy a menudo produce el legislador se les conoce como las "leyes". de supremacía y subordinación a las normas jurídicas. 1a Edición. Teoría General del Derecho. La Asamblea posee para algunos casos autonomía absoluta para hacer determinadas normas. Por supuesto. Aftalión y José Vilanova.424 De las normas que produce el legislador nacional la norma por excelencia es la ley. llámase ley general. no falta quien las denomina normas ordinarias. las que permanecen en cada instante vital. la norma y la Constitución. La Asamblea Legislativa. especialmente es la específicación de sus contenidos. de superioridad e inferioridad. llámanse leyes . secundarios. Introducción al Derecho. gozan cada una de ellas.

el artículo 144 de la Cn. "Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda ni a privarse de lo que ella no prohibe. a la que nos referiremos en este apartado.426 La ley compone así supuestos que prevén conductas. un nuevo rumbo. en tanto manifestación de la voluntad soberamos en este apartado. Sin embargo estas aproximaciones son demasiado imprecisas. ni mandado hacer. por ser la ley un dato y norma jurídica que se subordina a ambas normas. así la permisión enfoca al sujeto una esfera de carácter libertario. prohibiciones y permisiones. tiene otra dirección: la finalidad inmediata. que convierten obligaciones y deberes. La generalización de un concepto amplísimo abarca a la Constitución y los Tratados. prever consecuencias jurídicas por incumplimiento. Unos buscan el argumento tautológico para explicarla y añaden que "la ley es la ley". habla de otro tipo de norma. ________________________________________________________ . La Ley es en definitiva la ley un concepto que se ha venido plagando desde el principio de legalidad. basando las posibilidades de acción personal en lo que no está prohibido dejar de hacer. la desobediencia abre las posibilidades de usar y atender un cumplimiento coactivo. similar por no decir igual enumeración. más sin embargo haberle negrado primariamente la denominación objeto de este comento. y que el consentimiento voluntario soberano previo ha integrado para los juzgamientos posteriores. en tanto manifestación de la voluntad soberana la presenta con rasgos trinitarios más que unarios o binarios: el mandato." Es la regla general que rige un número determinado de hechos. Se ha dicho corrientemente que la ley no es la Constitución. expresando las relaciones en que dichos hechos se encuentran". como concepto de sentido estricto es el que pretende analizarse en estos puntos. De paso noten en el artículo 8 Cn que el principio general de libertad en él reconocido hace desde la validez constitucional una definición similar cuando establece la libertad desde la definición de lo mandado o prohibido.especiales o singulares. aunque el tratado también deba tener la misma relación de subordinación respecto de la Constitución. toda norma incorpora o puede incorporar mandatos. Si nos situamos en una primera aproximación la ley tiene una dirección: los seres humanos. El patrón conductual medido por ley. La ley se detalla en este sentido como un concepto condicionado a otro sector normativo y se queda perpretada dentro de la secundariedad definitoria civilista. Suele decirse que la Ley fundamental es la Constitución. ¿Y entonces que es la ley en nuestro ordenamiento jurídico? Intentos definitorios: Normas jurídica del sistema En primer lugar. encuentra su detalle en la concepción existencialista de los tratados para la República al establecer que conforme a los requisitos que no contrarían a la Constitución y según las disposiciones de vigencia del mismo tratado constituye ley de la república. a pesar de que la técnica jurídica aparentemente ha hecho un distingo diferente. como también que la ley no es un tratado. la prohibición y la permisión. mientras que la astucia definitoria del artículo uno del Código Civil. la ley adquiere la connotación genérica que está presente en todas las regulaciones que pueden ser incorporados en un sitema jurídico. en tanto se espera que sea obedecida. y lo que debería ser normal.

las escalas jerárquicas han adoptado la dogmática del segundo lugar en las escalas normativas. La previsión constitucional en el Art.____________ 426 Enrique R. a través de una visualización de su naturaleza jurídica. en este caso las "leyes secundarias" es otro parámetro expresado con claridad constitucional.entiéndase dentro del concepto genérico de sujetos del derecho. Aftalión y José Vilanova. Damos por supuesto que la norma ha seguido los procedimientos formales que le atribuyan validez en el sistema positivo. Las leyes naturales que derivan de la esencia de las cosas. 72 ordinal 3º. 271 de la Constitución establece la obligación para la Asamblea Legislativa de armonizar las "leyes secundarias" con la Constitución en materia de Instituciones Oficiales Autónomas. Como norma jurídica la denominación indiferenciadora hace que la misma pueda ser incorporada al ordenamiento jurídico. la ley ocupa una posición dentro del sistema jurídico. La restricción en las atribuciones de la Asamblea Legislativa en el Art. Ahora bien. Una mención de esta posición puede entretejerse cuando en el Art.649. Las leyes sociales que funcionan como probabilidades y según las condiciones de la estadística. de cumplir con los requisitos establecidos por la Constitución y las leyes "secundarias". relacionada con el derecho político de optar a cargos públicos carga de nuevo con un posicionamiento secundario de la ley al obligar al ciudadano que quiera verse inmerso en dicha situación jurídica. Ubicación escalonada En segundo lugar. . Describiendo la teoría tradicional. La sintonia de la posición del segundo lugar en el orden jerárquico de las normas jurídicas puede ser consolidada por otras menciones expresas. regida por el deber ser de los fenómenos de la naturaleza. ________________________________________________________ _____________ 427 Enrique R. Generalizando. Regla de conducta. sabido que la ley en sentido amplio es una norma. tenemos que adentrarnos a delimitar el sentido estricto de la ley como norma. La relación es evidente con el artículo 42 Cn al colocar un plazo para reformar la "legislación secundaria" en materia electoral. Introducción al Derecho. 131 Cn ordinal 5º. La ley es una norma jurídica. está en el segundo lugar. para interpretar auténticamente. Aftalión y José Vilanova. o en el caso del Art. reformar y derogar cierto tipo de normas jurídicas.Pág. decretar. la ley tiene diversas acepciones.648 y ss. 36 Cn en que prescribe el deber de que sea la "ley secundaria" la que regule el derecho constitucional a un nombre. Las constantes constitucionales de secundariedad de la ley nos demuestran que la ley ocupa una posición en el sistema jurídico. originando regulación en supuestos de conductas personales . introducción al Derecho.Pág. Este punto de vista de la ley hace que se comprenda como norma jurídica que se origina en la legislación427 Por medio de una presentación de efectos jurídicos.

Los nuevos contenidos por tanto de normas inferiores. deviniente de la posición que ocupa en la escala jerárquica. La ley debe ser emanada en la forma constitucional. derechos y obligaciones establecidos por la Constitución. En atención a lo esgrimido podemos entender a la ley desde una visualización de secundum objeto. 133 Cn se prescribe cómo la ley debe elaborarse. De la ley sin apellidos a la reglamentación . Las normas ordinarias completan a la Constitución cuyos contenidos son demasiados generales y de poco detalle. De la ley local a la ley territorial. competencias. Se hacen así reacondicionamientos para normas infralegales. y contenidos atribuidos y permitidos por la norma primaria. entiéndase reglamentos de ejecución. la ley adquiere una nueve fuente de subordinación por permisión constitucional. En esta perspectiva. lo ha dicho en forma similar. Esto es la subordinación respecto de las normas primarias y el respeto debido con carácter material -compréndase sustancial. Propone la prevalencia sobre este tipo de normas jurídicas e impone la prohibición para alterar los principios. y en dichas normas civilistas se haya también criterios que derivan el carácter subordinado de la ley. 83 Cn. al prever el ejercicio de la soberanía popular en atención a las reglas constitucionales. De la ley general a la ley especial. El Código con mucho adelanto se había expresado en ese sentido. Desde las formas cabe afirmar el respeto de las autorizaciones. son normas que deben atender una nueva labor de respeto para la norma jurídica ley validada por la norma constitucional al aparecer en el sistema jurídico. Las previsiones civiles suplieron por mucho tiempo la ceguera de las normas constitucionales. 1 del Código Civil es importante al resaltar la condición de la manifestación de la declaración de la voluntad que debe estar contenida en una ley. hasta la especialidad de especificaciones. Subordinación por constitucionalidad La ley retoma así una posición de condicionamiento respecto de la primera posición y guarda la referencia de necesaria explicación. 246 de la Constitución. circulares. la voluntad soberana debe manifestarse en la forma prescrita por la Constitución. Subordinación infralegal En cuarto lugar.También hay que dejar entrever que la ubicación en el contexto normativo no es simplemente un posicionamiento inutil. acuerdos. De la ley internacional a la ley nacional. Armonía con normas de igual rango En tercer lugar.y en la forma de elaboración de la propia norma jurídica secundaria. Desde la generalidad de contenidos previstos. Un parámetro constitucional que sirve para deducir la subordinación normativa de la ley está en el Art. la norma jurídica-ley media dentro de su relacionabilidad con normas de igual rango adquiriendo una nueva fuente de importancia. El uso común de las normas secundarias permitirá un mayor aporte de soluciones concretas y detalladas en la solución de conflictos. oficios. cumpliendo los requisitos establecidos en dicha norma. Recordemos que desde el Art. El Art. El Art.

sino por conocidos. que representan la voluntad preponderante en una multitud asociada. concepto moderno en la estratificación del gobierno del Estado. En vista de lo anterior la ley como concepto político es una declaración del pueblo.428 No es por tanto.Barcelona. El pueblo como ente soberano dentro de una fundamentación primaria que elabora la ley es la autoridad competente. y derogación normativa. porque comprende una determinación lógica y un acto de imperio".1991. Es imposible olvidar con la debida . En este sentido no podemos perder de vista al pueblo. en tanto expresión de las querencias de la colectividad que gobierna. Bosch. político partidarista y.autónoma. 1 del Código Civil es importante al presentar la ley como declaración de la voluntad soberana. más que de prevalencia en la temática interpretativa. 2a reimpresión. Giorgio Del Vecchio manifiesta que la ley es "el pensamiento jurídico deliberado y consciente. La ley como expresión de soberanía suena conforme pautas contemporáneas. una expresión unipersonal e individualista..Pág. creada conforme las reglas establecidas en la Constitución para el ejercicio del poder soberano.. ubicados en medio de una política constitucional la norma jurídica ley. Cualidad política En quinto lugar. ni la personificación del sujeto singular. Sólo en esta forma alcanza la más alta perfección la elaboración técnica del derecho. del cosmos o del universo. El mandato del Art. 9a Edición. y el Art.. El recurso asambleario. los diputados. el pronunciamiento solemne del derecho. La soberanía. en los requisitos del pueblo. naturaleza que le es impresa como negación de la interferencia y de la imposición desde afuera y desde adentro en el contexto del territorio nacional. existente por mandato constitucional directo.370. Debemos comprender que la ley está formulada y así es como ha de ser medida. de la divinidad. La ley es pues. representa una manifestación de la voluntad soberana. ________________________________________________________ ______________ 428 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. reforma. la soberanía hace que las leyes no sean hechas por extraños al poder de nuestra república. del rey. llama hacia un nuevo punto. La ley es conjuntamente pensamiento y voluntad. son así la representación exigible para que la ley llegue a ser una norma jurídica válida dentro del sistema. Estas son las que atienden a políticas de preferencia. la soberanía es la autorización que hace posible ejercer potestades de creación. sino manifestación del sujeto fundador y creador de todo el derecho y porque no decirlo de la ley objeto de estudio en esta ocasión. expresado por órganos adecuados. La ley dentro de su capacidad de relacionarse con norma de igual rango importa por el nacimiento de nuevas reglas del ordenamiento jurídico. La soberanía es independencia externa e interna. la expresión racional del mismo. El pueblo soberano se concibe con un carácter independiente. La ley no es identificable con la voluntad del monarca. 83 de la Constitución al hacer residir la soberanía en el pueblo. totalitario o dictatorial que detenta el poder.

al mismo tiempo que puede restringirla por medio de obligaciones de carácter positivo u obligaciones de carácter negativo. y a partir de esta nota podremos ver como subyacen el resto de elementos en tanto la ley es condicionada y es condicionadora. de los consejos de ministros y muy excepcionalmente por la Sala de lo Constitucional en su intervención previa o posterior como contralora de la constitucionalidad en cuenta que con los denómenos de integración la soberanía se relativiza cada vez más. El caso puede contraponerse a través de la misma literalidad. y exige como labor constitucionalizadora la puesta en tema del principio de no-discriminación. a la por. ha coincidido con bastante similitud. el hacer. Queda aún la discusión cuáles han de ser las notas diferenciantes de la ley bajo un concepto constitucional. Desde el punto de vista constitucional la ley es una expresión al tenor del Código Civil de la libertad. En definitiva es expresión axiológica de los fines constitucionales. El Art. y comporta cesiones parciales de contenido. justificadas en las ventajas de unirse con otros Estados.puntualización las permisiones y atribuciones constitucionales que autoriza la Constitución para la participación presidencial. Sin embargo la respuesta no puede quedarse estancada allí sin más. Significación constitucional Un tópico adicional es la zona de los mandatos. La contraposición de iguales características para la ley y para el derecho de libertad. 8 de la Constitución como regla. Más las exigencias de los fines que encuéntrase el Art. para que se experimente un régimen de protección de los derechos . puede confundir en un primer momento. se desatan justificaciones de las obligaciones que han de contenerse en las normas ordinarias. 1 de la Constitución. al esclarecer el sentido de ley en la Constitución. en la primeras jurídicas inferiores. derecho o principio general de libertad mueve a una confusión. Como la obligación de hacer algo. Siendo así que debe discurrir entre las naturalezas especiales que la concretan. por tanto las notas comunes que informan a cualesquier norma jurídica están en la ley. La ley en sentido estricto es una expresión del cúmulo de normas jurídicas que integran el sistema jurídico. 1 del Código Civil vuelve a realizar la mención. Creemos fervientemente que la primera nota es la posición. La ley manda prohibe o permite. La ley en esta insistencia es a su vez una especificación de la libertad y como tal tiene que tender a su plena efectividad. La esfera igualitaria más que liberal debe ser concebida en su ambiente naturalmente positivo. y la elección de hacer o no hacer. Enunciando diferentes clases de presentación de la ley. como la obligación de abstenerse de hacer algo y como la posibilidad de hacer cualquier cosa o desarrollar la acción humana ad infinito presupuestando que no se rebasan los límites del mandato o prohibición legal. En la jurisprudencia nacional La jurisprudencia constitucional nacional. no hacer. El Art. Conceptualmente un contenido muy importante pero aún limitado. prohibiciones y permisiones. Es obvio que toda norma jurídica debe realizar la libertad.

A pesar que la definición. El vocablo leyes en sentido formal. Los Derechos y Libertades Volumen I. visiona a las leyes como normas generales. Los teóricos distinguen que la ley tiene una posición de jerarquía en el sistema jurídico. 430 Remitimos al lector a Enrique Alvarez Conde. Madrid. de lo cual resulta la indiferencia del órgano que la dicta. el español incluido. La Sala de lo Constitucional considera que: "El constituyente manda que la ley.Págs. quienes elaboraron la tésis de la generalidad y la abstracción. que no dista mucho. independientemente de su contenido.212 y ss. El Estado Constitucional. Historización del concepto En relación al concepto de ley es importante destacar el estadio actual. puede ocuparse de cualquier materia. es "norma jurídica adoptada por el órgano legislativo y promulgada por el poder ejecutivo. El Sistema de Fuentes. Ignacio de Otto menciona que: "La atribución del nombre de ley a esas normas y sólo a ellas forma parte de la tradición del derecho público occidental. El término leyes empleado por la disposición constitucional mencionada se refiere a la ley en sentido formal o sea aquella norma jurídica que. 30 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. La opinión consultiva hermetiza el término leyes para la protección y restricciones de los derechos fundamentales y coincide en validar la legalidad y legitimidad. En este sentido retomamos su evolución doctrinaria: (a) La primera etapa es destacada por los franceses. ajustándose al procedimiento de formación de la ley".fundamentales. la ley no es el Art. y ceñida al bien común". Regla que entra en quiebra al autorizarse las leyes singulares. no debe alterar los principios establecidos por la Constitución. ________________________________________________________ ____________ 429 La opinión consultiva reproduce la interpretación del término leyes en el Art. Curso de Derecho Constitucional. 8 de la Cn. condicionada por el primario que está en la Constitución. Tecnos. como parte del ordenamiento jurídico es un elemento secundario. la ley es realización de principios y fines constitucionales. por ser adoptada los órganos democráticamente elegidos y constitucionalmente facultados. pero si su desarrollo. Esta segunda se entiende en algunas definiciones doctrinarias. tiene fuerza vinculante y puede dictarse por un procedimiento legislativo o administrativo. ha sido buscado desde el punto de vista de un tratado internacional y no tratar de determinar la acepción del sustantivo leyes en el derecho interno de los Estados. nos parece. muestra de un nuevo significado430. En la jurisprudencia internacional La opinión consultiva OC -6/86 del 9 de mayo de 1986. es una regla de derecho. En resumen la ley no es la ley. 2a edición. La sentencia de inconstitucionalidad 494 del 3/06/95 resalta esta situación al sostener la imposibilidad de alterarse los derechos constitucionales y principios fundamentales por ley ordinaria. fue creada por el Organo Legislativo del Estado. . (b) Un segundo momento. de ser compatible con el ordenamiento nacional. según el procedimiento requerido por el derecho interno de cada Estado" 429. "El término leyes no es sinónimo de cualquier norma jurídica". es aportado por la doctrina alemana. de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

De allí que la necesidad de hacer leyes y regulaciones bajo la forma de leyes no siempre está sujeta a mandatos específicos sobre la determinación de contenidos.Desde la revolución francesa el término de ley en su acepción técnica se reserva a las normas dictadas con arreglo a un determinado procedimiento por el órgano de representación popular.Pág. Sin embargo. Universidad Carlos III de Madrid. obliga a regular bajo la forma de ley cierta materias. que requieren de una constante redefinición a fin de acomodarlos a las siempre mutantes exigencias de la realidad social. La Sentencia del Tribunal Supremo Español del 10 de noviembre de 1998. 102. desterrar la actividad normativa de los ejecutivos . Instituto de Derechos Humanos "Bartolomé de las Casas". Desaparece el imperio de la ley por el imperio de la Constitución. Esto es lo que conocemos como reserva de ley. Pérez Tremps dice que la ley se presenta como fuente de los derechos fundamentales.1998. Una absoluta y otra relativa. Particulares y Derechos en el Derecho. todo ello al margen de la ineludibilidad en ciertos casos. y "como garantía democrática de dicha regulación. Ello supone que los reglamentos no pueden incidir en su regulación.432 En sentido similar Roberto Rodríguez dice que: " el orden axiológico de la Constitución encuentra su manifestación culminante en los derechos fundamentales. la necesidad que se discuta y debata por los representantes parlamentarios.y el sistema de protección de derechos. y la segunda la posibilidad de actuación de las normas reglamentarias independientes. se reconoce la conexión de las previsiones legislativas con la Constitución. la noción política de Constitución sigue siendo un serio obstáculo para el condicionamiento de las normas ordinarias. Al mismo tiempo. es la existencia de reservas. La justificación de representación popular de los parlamentarios avanza hacia el poder contralor de la Constitución. Así se posibilita una adecuación de la realidad normativa con la realidad social.149. ________________________________________________________ ____________ 431 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional. Sistema de Fuentes.151. 432 Pablo Pérez Tremps. según previas directrices sobre los contenidos que deben desarrollarse por el legislador. Tesis doctoral.433 La reserva de ley La necesidad regular por medio de normas ordinarias tiene diferentes ámbitos de acción. Teoría General de los Derechos Fundamentales. encuentra el condicionamiento de superioridad normativa de la ley.Pág. en general. de acotar el ámbito de vigencia de determinados derechos que colisionan entre sí". La ley más que acto de soberanía o de representación se analiza como acto de los poderes constituidos y de la eficacia del principio democrático. Sin embargo la técnica normativa. 433 Roberto Rodríguez. la importancia del material a normar.en situaciones específicas. (c) El tercer momento. Bajo esta concepción contemporánea de la Constitución la evocación de los derechos fundamentales cobra de nuevo la esencialidad de su sentido. a la ley aprobada por el parlamento la regulación de los derechos fundamentales". reservándose. La regla general es que el legislador ordinario tiene amplia movilidad para determinar las conductas objetos de la norma jurídica."431 Las principales consecuencias para el concepto de ley.Pág. .

es una prohibición para que se dicten reglamentos independientes:"constituyendo así un limite a la potestad reglamentaria del gobierno y en su caso de la Administración Público.435 Basol reviste a la reserva de ley en el marco de las garantías constitucionales "en el sentido de que determinadas materias.propone bajo la competencia administrativa. Volumen. en consecuencia su actuación sólo se legitima en base a una ley previa y con respeto absoluto a su contenido esencial". En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. por lo que tales ámbitos quedan exentos de la acción del ejecutivo y en consecuencia de sus productos normativos propios. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho.436 Para Baena del Alcazar la reserva de ley contiene latente dos ideas: una.70. 435 Francisco Rubio y Llorente: La Constitución como Fuente del Derecho. por otra parte. Las Diversas Manifestaciones de la Potestad Reglamentaria en la Constitución. especialmente porque la potestad reglamentaria del gobierno se encuentra articulada por la disposición que sujeta la actividad reglamentaria a las leyes cuya ejecución les corresponda. puesto que se reconoce en el Título II que regula los derechos fundamentales y garantías de la persona. pues la reserva de ley significa también que en las materias no reservadas actúa libremente el gobierno en uso de su potestad reglamentaria.91.Pág. NORMAS DE EXCEPCIÓN Las circunstancias de Estado Las emergencias en la organización social. IV. Estado de Emergencia o Estados de Alarma. relaciones grupales de suma anormalidad y de peligro para el mantenimiento de la institucionalidad ordinaria del Estado hace que se puede configurar un Régimen de Excepción. Estado de Sitio. III. no creemos aplicable el peligro señalado por Baena. ________________________________________________________ _____________ 434 Ana de Marcos Fernández: Crónicas de Jurisprudencia. Hay que tener en cuenta que este razonamiento es un arma de doble filo. Fuentes del Derecho.1979...438 Respaldo interpretativo es el contexto en que aparece en la Constitución.Pág. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado. "Se trata de preceptos que prevén la emanación de normas indispensables para completar la estructura prevista en la Constitución". que son los reglamentos."437 Para nuestro ordenamiento jurídico. 436 Martín Bassois Coma. están vedadas al poder ejecutivo y. la exclusividad de la potestad legislativa para regular ciertos derechos de los ciudadanos. El Régimen de Excepción como Derecho Fundamental se ejercita cuando cabe un riesgo alto de malformaciones en su persona jurídica. Estados de Calamidad. Nuestro parecer identifica en el Régimen de Excepción a un Derecho Fundamental del Estado. La doctrina según el orígen de las circunstancias que motivan su declaración los denomina. Nuestra Constitución utilizando un criterio omnicomprensivo prefiere llamarle Régimen de Excepción. que la reserva de ley asegura que los ámbitos de libertad sujetos a regulación dependan exclusivamente de los representantes. Estados de Guerra.. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del .434 Para Rubio y Llorente la reserva de ley se estampa en un tipo de normas que contienen mandatos al legislador.

Se utilizan en situación de grave anormalidad. que es una posibilidad. 135. Al tenor del Art. que se pronuncia por el reconocimiento de derechos fundamentales para el Estado. sino como verdadero creador normativo. 131 Cn. y con los dos tercios de votos. Entendemos. discurriendo el proceso normal de formación de ley señalado por la Constitución.Pág. no es una forma propositiva. Al respecto puede verse a Ana Elizabeth Cubías Medina. por inconveniencia o inconstitucionalidad que identifique el Presidente. La STC 82/83 de 20 de octubre estima parcialmente un amparo interpuesto por un Ayuntamiento contra la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia de Madrid. por el Art. La STC 4/82 de 8 de febrero considera que se ha violado la tutela judicial efectiva. . ya que dicho artículo determina los actos legislativos que requieren de sanción presidencial. Volumen I. condicionado a igual plazo y situación grave según prescripción del Art.16 y ss . por interpretación a contrario censu. tendríamos que entender que requiere de la sanción del Presidente. Corte Suprema de Justicia. y pueden ser dictadas por la Asamblea Legislativa. Sentencias relevantes están en la jurisprudencia constitucional española. Definitiva es la sentencia 64/88 de 12 de abril. De todos modos siempre existe el control del Presidente al no vedarse sus facultades sancionatorias o de veto. el acto de creación o derogación de las normas excepcionales debe hacerse en votación nominal y pública. y al no estar determinado como excepción el ordinal 27º del Art. número 21. El procedimiento de creación de normas excepcionales puede iniciarse por requerimiento del Ejecutivo a través de su Consejo de Ministros. 437 Mariano Baena del Alcazar. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho.289.Estado. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Constencioso del Estado. comienza a superarse con vertientes jurisprudenciales que los positivan a su favor. sus facultades están condicionadas a que la Asamblea Legislativa no esté reunida. ya que permite el ejercicio del veto.353.1979. en general para las personas de derecho público. según el ordinal 5º del Art. 167 Cn. De esta manera la potestad de crear un régimen excepcional no se absolutiza en las facultades del legislador. ya que si las circunstancias persistieren será necesario un nuevo decreto. y por no más de 30 días. sea con observaciones. Supuestos condicionadores del Art. Sin embargo. ¿Son Titulares de Derechos Fundamentales las Personas Jurídicas de Carácter Privado y Público incluyendo al Estado?. 131 ordinal 27º Cn.1979. 29 Cn. debe dar cuenta inmediatamente a la Junta Directiva de la Asamblea Legisativa de las causas que motivaron la medida y los actos que haya ejecutado. Reserva de Ley y Potestad Reglamentaria en la nueva Constitución Española.Pág. 438 La discusión de derechos fundamentales recognoscibles para el Estado no ha sido pasiva. Revista de Derecho Constitucional.Pág. En la jerarquía del sistema normativo son normas secundarias de excepción. Las normas dictadas conforme las categorías del Art. Nos parece de importancia esta formulación en el procedimiento de formación. en su defecto por el Consejo de Ministros. Estima violatorio el condenar a una institución pública al pago de indemnización a los herederos de una víctima por insolvencia del acusado. El plazo no puede extenderse en puridad técnica. Denominación y posición Como nuestro interés está en el ámbito normativo volvemos a dichas consideraciones. Octubre-diciembre. El Consejo de Ministros puede actuar en forma supletoria para la creación de normas excepcionales. Autoridades competentes y actos de formación Cuando corresponda a la Asamblea Legislativa. puesto que la independencia orgánica del legislador puede hacer la moción desde el interior de su organización colegiada. Volumen I. se denominan normas de excepción. Sin embargo. 29 Cn.

Suspensión ordinaria. y el legislador se identifica con el Consejo de Ministros controlable posteriormente por el legislador ordinario. El ámbito territorial de validez de las normas de excepción queda a discrecionalidad del órgano competente que las emita. que reconoce un procedimiento ordinario de suspensión para ciertos derechos y otra agravado. y da la posibilidad de violar e interceptar la correspondencia. restricción esta que se hace exclusiva en la suspensión agravada. el proceso de formación se invierte. término de duración de la pérdida de vigencia de los derechos detallados por el Art. catástrofe. La suspensión parcial se restringe también al inciso 1º del Art. En materia de suspensión parcial de contenidos encontramos que sólo puede suspenderse el inciso 1º del Art. Lo cual permite la censura en la libertad de expresión. 6 Cn. según el caso. 7 Cn. Por eso. Véase que son situaciones que ponen en grave peligro su existencia o funcionamiento normal. invasión del territorio. La justificación en la emisión de estas normas deriva por el respaldo de circunstancias graves que afectan al Estado. En uno. interferir e intervenir las comunicaciones telefónicas. la Asamblea Legislativa o el Consejo de Ministros. Por eso la suspensión implica un plazo de 30 días. 24 Cn sufre también la autorización para suspender la totalidad de su contenido. Por otra parte. La suspensión tiene tres ideas básicas: la primera. Se necesitan dos tercios de votos y hay posibilidad de dos autoridades competentes. de nuevo se trata de eliminar las arbitrariedades en la creación de normas excepcionales. En el orden de la suspensión de derechos fundamentales en la totalidad de su contenido está el Art. Y en tercer lugar. . Con lo cual se suspende la libertad de ingreso y tránsito. no valida la nacionalización de empresas de comunicación. la suspensión no se asimila a derogación. pero no autoriza al secuestro de los instrumentos que sirven a la difusión del pensamiento. religioso o gremial. 29 Cn. parcial y total A continuación detallamos los derechos que se suspenden por un procedimiento ordinario. Claro está que deben de identificarse las situaciones de gravedad que enuncia el artículo 29.167 ordinal 6º Cn. rebelión. debe entenderse que las razones de guerra. libertad de elección domiciliar y el derecho a no ser expatriado. y no puede suspender la prohibición de existencia de grupos armados de carácter político. El Art. En segundo lugar. 5 Cn. La segunda en suplencia de la primera. son taxativas. Con lo cual se autoriza la suspensión del derecho de asociación y reunión. epidemia u otra calamidad general. sedición. en el agravado la suspensión es competencia exclusiva del legislador asambleario y sólo permite suspensión parcial de contenidos. o de graves perturbaciones del orden público. pueden tener competencia tanto el legislador ordinario como el Consejo de Ministros. Derechos suspendibles El contenido normativo parte de la idea de suspensión. los derechos suspendibles pueden serlo en su totalidad de contenido regulados por la Constitución y en la mayor parte de los casos sólo parcialmente. aquí. y permite el ejercicio del derecho a respuesta. excepto para los espectáculos públicos.

y necesita de las tres cuartas partes de votos. según la ley. la razón de existencia de los reglamentos está "en la necesidad de que las máximas generales establecidas por las leyes sean aproximadas a la actuación práctica mediante prescripciones particularizadas. 12 Cn. reedaptación a "los sujetos que por su actividad antisocial. Resultado interpretativo es que no pueden suspenderse. que la mayor parte de autores clásicos. y el derecho a defensor. Entendemos que estos derechos no pueden suspenderse por el Consejo de Ministros. pero no suspende el inciso en que se vician de nulidad. De imposible suspensión es el derecho que las órdenes de detención sean escritas. Con lo cual se niega la información de las razones de detención. No pueden suspenderse los plazos de la detención por inquirir. el derecho a ser juzgado según la ley y en juicio público. Pero que en todo caso no pueden exceder de 15 días. Los derechos de los incisos 2º de los Arts. IV. que pueden ser según la ley. Primero suspende el inciso 2º del 12. de la Constitución a la ley. Esta caracterización de los reglamentos entiende. Asumimos que no pueden suspenderse los derechos a no obtener declaraciones forzadas por la contradicción en que incurre el Art.440 Advertimos al lector. la obtención de declaraciones forzadas. inmoral o dañosa. con lo cual estarían permitidas.Suspensión agravada y parcial La suspensión de los derechos fundamentales. Prácticamente se trata de dar una mayor libertad a las autoridades administrativas. a menos que las circunstancias de la flagrancia lo impidan. constituye el límite de su validez". cuando permite que no se aplique el plazo de 72 horas. y en su caso de libertad. En este orden de ideas parcialmente se puede suspender el Art. no contra ley. especialmente los relacionados al juzgamiento. 12 y 13 Cn sólo pueden ser suspendidos por la Asamblea Legislativa. Autorización parcial está en la posible suspensión del Art. Las medidas deben ser conforme a la ley y controladas judicialmente. lo que incluye a . revelen un estado peligroso y ofrezcan riesgos inminentes para la sociedad o para los individuos". que prohibe declaraciones forzadas. 29 CN. de la ley a las normas reglamentarias. los reglamentos ocupan una posición de tercer grado. LOS REGLAMENTOS En consonancia con Del Vecchio. y debido a las escalas de condicionamiento. La ley. por tanto. el reglamento es jurídicamente nulo. 29 Cn. sólo en su inciso 2º. 13 inciso 2º. Queda a salvo la posibilidad de someter a medidas de seguridad reeducativas. son suspendibles bajo el cumplimiento de condiciones agravadas. término preclusivo que obliga a poner al detenido a la orden del juez competente. Pero no suspende la presunción de inocencia. que si el reglamento ya más allá de las facultades que la ley otroga al gobierno para la ejecución de las mismas. según el inciso 2º del Art. el derecho de la indagatoria.439 Siguiendo la lógica jerárquica de posiciones normativas.

Hoy en día. la autorización ha de estar en la ley. todavía no se había elaborado el significado práctico operativo de las normas constitucionales. Los reglamentos -de ejecución-. acepta el principio de acuerdo al cual. el concepto de Constitución se transforma. y con efectiva vinculación operativa. Inmerso en el razonamiento de Reale está la organización jerárquica de las normas jurídica. es del caso señalar. Puesto que en la actualidad se diferencia la supremacía de la norma constitucional respecto de la debida subordinación de la ley. Para ese entonces.. esta sentencia del 16 de julio de 1992 dictada por la Sala de lo Constitucional en el proceso de inconstitucionalidad 7-91 en donde se dice: ". Quién y de qué manera ha de emitir los reglamentos se halla determinado en ciertas leyes". En el tiempo que dichos autores escriben aún dominaba la percepción legalista. Por ello. que hizo dominar a la ley. No obstante se identifican. En respaldo de una potestad genérica para reglamentar según leyes que competa ejecutar. estiman a los reglamentos como fuente del derecho secundaria. Los primeros son directamente autorizados por la Constitución. los segundos en cambio. al detener su pensamiento escrito en las fuentes habituales del derecho. "Porque.. La Sala de lo Contencioso Administrativo respalda en constantes consideraciones jurisprudenciales la aptitud genérica para producir un orden reglamentario. todo lo cual como se sabe es garantía fundamental de . por la extensión del <<poder de legislar>> que confiere la Constitución442. lo cual aplica para los reglamentos. fuente del derecho subsumida a la legalidad. Por lo que. los autónomos y los de ejecución. sobre todo como documento político. la potestad reglamentaria sobre la materia que se administra está implícita en el órgano al que compete la ejecución o aplicación de la ley. En nuestro sistema. Los reglamentos que detallan ilegalidad importan para Reale. precisamente para conservar su independencia y evitar la injerencia de otros órganos en la esfera de su respectiva competencia. Consecuencia interpretativa de esto. Se les miraba. en la dogmática contemporánea ocupan la posición tercearia.. los procesos de creación no tienen mucha claridad al respecto. en el plano de jerarquías normativas. siendo concreciones de la norma legal o destinándose a la ejecución de la misma. ha sido abordada por Recasens. Una puntualización adicional respecto de los reglamentos. y no como simple directriz para la interpretación de la ley. Todo lo que en las normas reglamentarias o ejecutivas esté en conflicto con lo dispuesto en la ley no tiene validez y es susceptible de impugnación por quien se sienta lesionado" 441. que el sentido propio de los reglamentos no debe confundirse con la ley. desaparece la idea que la producción reglamentaria estaba centralizada en el órgano ejecutivo. "la ley tiene un rango superior a los reglamentos. Por tanto... no pueden sobrepasar los límites señalados por la misma ley. Dogmática jurídica que está superada. y sustenta el carácter de una verdadera norma jurídica alegable ante los tribunales. en consecuencia no son lo mismo que las normas ordinarias. es que todas instituciones de la Administración Pública tienen potestades reglamentarias en el ámbito de su competencia. Reale ha marcado.Del Vecchio.

385.150 y 151.Págs. en especial. 9a Edición.Pág. y 3º) que hay campos donde la regulación del reglamento se encuentra prohibida. no de la regulación de sus aspectos esenciales.los derechos humanos". LAS ORDENANZAS Las ordenanzas son normas dictadas por órganos administrativos que tienen cierto nivel de autarquía. "es difícil establecer a priori en qué casos son lícitos los reglamentos que afecten a los derechos fundamentales. A pesar de ello.385.128. aduanas. nos parece adecuado tomar en consideración que para Pérez Tremps. playas. 1º) que no caben habilitaciones genéricas a favor de la potestad reglamentaria para regular los derechos fundamentales.Pág. Pirámide. Se emiten para regular asuntos de competencia municipal. tal que se están convirtiendo en fuente de arbitrariedades y . uso de la propiedad municipal. 2º) que la incidencia del reglamento sólo es posible respecto de elementos técnicos y complementarios de un derecho. identifica el crecimiento cuantitativo de las mismas. 441 Miguel Reale: Introducción al Derecho. deben estar subordinados a la Constitución y a la ley. Teoría General de los Derechos Fundamentales. V. No pueden imponer a los particulares obligaciones que no estén en las leyes. fiestas patronales. Las ordenanzas. Muchas contienen disposiciones que contrarían la Constitución y la legalidad. Su rango es el mismo que el de los reglamentos. refiriendo las municipales. en los terrenos penales y procesales". El Centro de Estudios jurídicos tiene una interesante reflexión sobre las ordenanzas municipales. Y están condicionados a las previsiones de ley. 443 Pablo Pérez Tremps. Ante ello advierten sobre la transformación cualitativa de las ordenanzas.Madrid.Pág. universidad y fuerzas de seguridad. nomenclatura. con carácter general. "normas de carácter general que se aplican dentro del municipio. pero no pueden imponer deberes de otro tipo". En materia de regulación reglamentaria la Sala de lo Constitucional ha estimado la imposibilidad de regular los derechos fundamentales.445 La evaluación que hace el Centro de Estudios Jurídicos respecto de las ordenanzas en nuestro sistema jurídico. aceras. por la especial fuerza de la reserva de ley. etc.1989. sin embargo. puede decirse. 440 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.Pág. Estos enfatizan que <<las ordenanzas municipales no son leyes>>.128. Como todos los reglamentos. ornato público. no pueden contradecirlas. etc. son reglamentos para el mejor gobierno local. por ejemplo. lo cual podemos extender a cualesquier ordenanza. plazas. tasas. tales como la administración de servicios.. 442 Miguel Reale: Introducción al Derecho.443 ________________________________________________________ _____________ 439 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. pueden establecer cómo éstos usarán las calles. sobrepasadas ni regular materias de competencia de la Asamblea Legislativa.444 Las ordenanzas más comunes son las creadas por la municipalidad.

24.84. la regulación de derechos fundamentales por razón de la autoridad.VII. La costumbre en la técnica legislativa que tiene mayor aceptación es el reconocimiento del cuarto orden. Con frecuencia son utilizados. las circulares cubren los mandatos que se dirigen a colectivos reducidos. Normalmente se ocupan para detallar informaciones clarificadoras de la aplicación de las normas superiores mencionadas.Pág. ________________________________________________________ ___________ 444 Juan Francisco Linares. En nuestro medio son comunes los instructivos de la administración que refieren un mayor entendimiento de leyes y reglamentos en materia de finanzas públicas. caso en que puede existir por su infracción una sanción . uso de bienes del Estado. reconocimiento de estados familiares etc. las que han regulado establecimientos prohibidos por la ley. Por ello reclaman el entrenamiento de los funcionarios que tienen estas facultades. Las circulares contienen indicaciones sobre los modos de comportamiento obligatorio de los inferiores. haciendo pender el origen en la autorización de una norma reglamentaria. se han entendido como normas de quinto orden en la escala jerárquica de normas.Pág. VI.. o de un departamento específico. Capacitación que en el aspecto jurídico evite perjuicios a los particulares y a ello mismos. A pesar de la dualidad en la escala posicional. puesto que pueden verse sancionados con prisión. Por ejemplo. LOS INSTRUCTIVOS Los instructivos están en el rubro de normas jurídicas de tercer o cuarto orden.Pág. algunas que han declarado inembargable el sueldo de los empleados municipales. 445 Centro de Estudios Jurídicos. para normar genéricamente las conductas queridas de los empleados de una institución. Algunas de estas equivocaciones se resaltan con ejemplos de ordenanzas que deben cumplirse en centros educativos privados o públicos. personerías jurídicas. LAS CIRCULARES Con el auxilio del derecho administrativo clásico. No pueden ampliar sus contenidos pero si explicarlos con mayor capacidad de entendimiento para el usuario.violación de los derechos de los ciudadanos. horas de salidas. para informar asuetos. y muy concretos. En la Prensa Gráfica del 23 de agosto de 1999. Derecho Administrativo. según su origen este en una ley o reglamento. Linares sostiene que por lo general las circulares se presentan como instrucciones. o peticiones a la administración para obtener registros de actos jurídicos de relevancia pública. A partir de las definiciones del derecho administrativo la circular es la comunicación escrita del superior jerárquico hacia sus inferiores. Ello está en función que los instructivos estén en el tercer o cuarto orden.24. a veces de cuarto orden. 446 En este orden de ideas resaltamos la tesis de la jurisprudencia constitucional. 446 Centro de Estudios Jurídicos. que estimó inconstitucional. multas o indemnizaciones por los errores cometidos. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes. y otras que han prohibido construcciones en lugares permitidos por la ley. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes.

y por el inferior. ________________________________________________________ __________ 447 Juan Francisco Linares. y provisión o orden.82 y ss. Estos son. los oficios se denominan: suplicatorios. y no es excepción en la Administración de Justicia. Sólo en el caso de impedimento legal o de incapacidad del Juez inferior. si el interesado fuere salvadoreño. Derecho Administrativo. las reglas procesales anticipan el exhorto para diligencias en el extranjero. pudiendo dirigirse directamente el requirente al requerido. sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales". práctica que ha desatado una popularización sin precedentes en la Administración Pública. pero no. IX. cuando es a un igual.disciplinaria. fuera del territorio del tribunal o juzgado competente. LOS OFICIOS Recorriendo el camino de las normas generales e individuales. los oficios son normas dirigidas a sujetos concretos. aunque. Son normas cuyo origen suele estar en las circulares. o a los agentes diplomáticos o consulares salvadoreños acreditados en dicho lugar. merecen en este apartado los memorandums. por un igual o por un inferior del tribunal o juzgado que actúe. la diligencia podrá ser cometida al funcionario a quien la ley del lugar le diere competencia para realizarla. al dirigirse a un inferior. ha sido práctica común el utilizarlos respecto de iguales448. han sido aprobados para ordenar la práctica de determinadas diligencias a sujetos concretos o determinables por las competencias atribuidas. en este caso el obligado será a "quien corresponda competencia". si la petición es a un superior. Normalmente no se publican y pueden ser impugnadas vía administrativa y judicial. se harán precisamente por un superior. la de memorandums. Según la posición del sujeto a quien se dirige la diligencia.Pág. RESOLUCIONES Y SENTENCIAS JUDICIALES . la regla suele disolverse con facilidad. Al referirse a los exhortos el Art. requisitoria. 27 CPRC dice en el inciso 1º: Todas las diligencias que deban practicarse en el Estado. Puesto que la ley directamente puede aprobarlos. En respaldo de la clasificación de los oficios judiciales el Art. o circulares en su caso. exhorto cuando el destinatario no está individualizado. por igual. por medio de provisión u orden. a consecuencia de requisitoria. A pesar de ello. Comentario especial. En materia jurisdiccional. A criterio nuestro. Los oficios predican la individualización del destinatario de la norma.447 VIII. pero es singularizable. una mera copia de costumbres gerenciales en la Administración de Empresas Privadas. podrán cometerse a un notario. Se harán por el superior a virtud de suplicatorio que se libre. interpretamos que el término técnico ha de ser de oficios. 27 CPRC dice en el inciso 2º que: "Cuando se libre exhorto que haya de cumplirse en el extranjero.

la caracterización de la noción de norma jurídica que se ha formado en el primer capítulo parece ser más compatible con las propiedades que presentan las sentencias judiciales" 449. En el afán de cualificarlas con seriedad se impregnó. aunque parezca tautológica. Resumiendo la doctrina dominante. no legitimaron por exclusión. al fundamentar la posición contraria a Soler recurre a Genaro Carrió. en una época temporalmente extensa. a partir de las descripciones de Santiago Nino. En el apartado dedicado a la jurisprudencia. por ahora sino una diferente cualidad especializada de una norma jurídica. Las decisiones judiciales eran sentencias. abarcando considera como normas singulares. a la par de este concepto. Creyendo demostrar el malentendido que niega facultades para los jueces de originar norma jurídica. La discusión. los jueces crean normas jurídicas particulares que no siempre se deducen de las leyes. sin más. Santiago Nino. aunque tampoco sea cierto que "Cada juez por separado sancione normas generales"450. tiene algo siempre de creadora. Particularización que no es. haremos las respectivas referencias que aclaren un poco más este asunto. Algo que a principios del siglo hubiese sido totalmente inoceptable. en los procesos que deciden las peticiones de casación.La doctrina contemporánea admite la naturaleza de normas jurídicas para las resoluciones y sentencias judiciales. ya que normalmente decidirán sobre casos y personas concretas. La regla general que acepta como normas singulares las . Dicho criterio restrictivo del concepto de norma jurídica. no podemos negar hoy en día la calidad de normas jurídicas. y no descubridora de algo preexistente"451. son definitorias del concepto de norma jurídica. especifica el carácter "creativo de los jueces en el derecho". consolidado en tiempos pasados. Las sentencias judiciales no eran normas jurídicas. Las excepciones más importantes al fenómeno sentenciador que singulariza normas. Pero es indudable que la interpretación. debe ser ubicado en los arquetipos que devienen de las decisiones en los procesos constitucionales. en la actualidad. Punto y seguido establece que. no se pierda de vista el lado excepcional que contraría a las resoluciones judiciales. aunque sus palabras completan que "queda por discutir de que clase de creación estamos hablando. Por de pronto. según él. fundamentalmente de la generalidad. La función judicial creadora. especialmente. En otras palabras. sobre todo la judicial. ha evolucionado. el rechazo de posiciones anteriores que negaron a estas la singularidad del mandato. alguna significación de norma jurídicas. Santiago Nino menciona que "el profesor Sebastian Soler. Las decisiones judiciales. sobre la base que las sentencias de los jueces no tienen algunas de las propiedades que. sólo se aceptó como normas jurídicas las legisladas en sus efectos para toda la población. a mandatos que no sean generales. ha sido concebida también en García Belaunde. en especial el de inconstitucionalidad. sin embargo. y en las derivaciones que configuren una doctrina legal. permiten citar a Sebastian Soler sobre si las sentencias judiciales son o no normas jurídicas. eran <<sentencias per se>>. ha expresado una opinión negativa. sin perjuicio de estudiar de la conveniencia de estudiar más a fondo los interesantes argumentos de Soler.

y la otra a los funcionarios del ejecutivo. a los supuestos constitucionales que moldean.Pág. Buenos Aires. órdenes. pasando por la legislación y la costumbre lleva a la sentencia judicial y de esta. Y el segundo literalmente dice que: "Todos los decretos.149. Universidad Autónoma de México. Este proceso en que el derecho se autorreproduce permanentemente. X.Pág. sobre la base de respaldos validados por la interpretación jurídica. 452 Hans Kelsen: Teoría Pura del Derecho. serán nulos y no deberán ser obedecidos. 1986.246. Un detenimiento previo en los Arts. El lector puede deducir de la simple lectura que se juntan dos bloques que autorización la producción normativa en ése orden. organizado por la Universidad Externado de Colombia. aunque se den a reserva de someterlos a la aprobación de la Asamblea Legislativa". en este tópico. acuerdos. Se trata de un proceso de una individualización a concretización con incremento ininterrumpido"452. Ponencia en "Simposio Internacional sobre Derecho del Estado". órdenes y resoluciones que los funcionarios del Organo Ejecutivo emitan. 1998. a la ejecución de la sanción. 5a Edición. excediendo las facultades que esta Constitución establece. PROVIDENCIAS Y RESOLUCIONES453 Una cuestión que no está salvada con claridad es la que logre explicaciones satisfactorias de las notas distintivas para los decretos. providencias y resoluciones. órdenes y providencias del Presidente de la República deberán ser refrendados y comunicados por los Ministros en sus respectivos Ramos o por los Viceministros en su caso. ha de mirarse en otra perspectiva. acuerdos. nos abocaremos bajo aprobación de una interpretación análogica. Ha de tenerse en cuenta la posibilidad de extender la sistematización al resto de actividad funcionarial en la Administración Pública. La formación de normas singulares ha sido uno de las reflexiones en Kelsen. ________________________________________________________ ___________ 449 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. Las atribuciones conferidas al Presidente de la República. la implantación de una norma individual por el tribunal constituye una etapa intermedia en el proceso iniciado con la erección de la Constitución. Sin estos requisitos no tendrán autenticidad legal".resoluciones y sentencias judiciales. 450 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. acuerdos.Pág. Analizar la función Kelsen escribe: "desde el punto de vista de una consideración orientada a la dinámica del derecho. y que. ACUERDOS. ÓRDENES.2a Edición ampliada. va de lo general o abstracto a lo individual o concreto. las conductas esperadas de los funcionarios del órgano ejecutivo. ________________________________________________________ ___________ . del 4 al 7 de mayo de 1993. en las trasmutaciones especiales que suceden en la jurisdicción constitucional y en casación. LOS DECRETOS. Al rescate de un fundamento que no se distance de la Constitución.149 451 Domingo García Belaunde: La Interpretación Constitucional como Problema. Astrea. 163 y 164 CN. conducirán al lector a una agilidad mayor para la comprensión de las opiniones que participaremos: El primero presupuesta que: "Los decretos.

al menos. 248 Cn. A pesar de la falta de uniformidad en el uso del decreto. los decretos según la institución que los produzca pueden especificarse como decretos ejecutivos. Lo cual en una metodología pro sistematización conceptual puede inducir a equívocos. XI. De esta manera. en nuestro sistema nacional. que faculta al Consejo de Ministros para que decrete el reglamento interno del órgano ejecutivo y su propio reglamento. Estos ocupan el espacio de los gobiernos de facto. Sin embargo. Esta demás ahondar en estas especies. órdenes. según el ordinal 14º del Art. y providencias. 168 CN. leyes. 204 CN que en el ordinal 2º reconoce la potestad de los municipios. por mandato constitucional los decretos representan la forma de ordenanzas municipales. Por decreto se hacen normas constitucionales de reforma. En otras palabras. 204 CN ordinal 5º. Las dificultades más serias en la valoración de los decretos. Ante la extensión de contenidos. los decretos. en el ordinal 1º. los municipios pueden decretar también ordenanzas y reglamentos locales. optamos por una solución rellenada de escepticismo. judiciales. es una forma por la que se presentan variedad de normas jurídicas. . en el ordinal 5º del citado Art. es forzoso distinguir algunas manifestaciones de uso común. que en el ordinal 14º confiere facultades reglamentarias al Presidente. de manera excepcional. la delimitación de contenidos de los decretos. y algunos especies similares. secundarias o de tercer orden dictadas por el presidente. algunas veces debido a previsiones legales puede alcanzar un cuarto orden. Art. de decretar su presupuesto de ingresos y egresos a fin de asegurar la autonomía de la institución. del Art. y el preceptuar norma reglamentaria. acuerdos. se estampan al valorar los decretos-leyes. ________________________________________________________ ___________ 454 Advertimos que no razonamos a la inversa.. condicionada a la leyes que deba ejecutar. legislativos. a este nivel de reflexión el decreto sólo es una forma de cualquier norma jurídica. Nótese la amplia gama de contenidos que a la postre no asegura el encuentro con la naturaleza distintiva de los decretos454. únicamente. De la práctica. 167 CN. que señala a la Asamblea Legislativa que suceda a la que acordó la reforma constitucional. que la ratificación del acuerdo ha de ser por decreto. puede acudirse a la sentencia del 16 de julio de 1992. el Art. En otros casos. en el proceso de inconstitucionalidad 7-91. En la senda del contenido reglamentario aparece por ejemplo. En este sentido.453 Sobre la mañana que suscitan en el discurso jurisdiccional. el Art. resoluciones. LOS DECRETOS La norma jurídica que comparte la forma de decreto puede contener normas primarias. y el inciso 2º del Art. De los hechos a los supuestos. 168 CN. y a la obligación que facilite y asegure la aplicación de dichas leyes. y la indiferencia en su utilización rigurosa por el constituyente. a la teoría. tiene permitido. el dictar ley general. puesto que la identificación institucional permite el reconocimiento. reglamentos y ordenanzas. "que fueren necesarios para facilitar y asegurar la aplicación de las leyes cuya ejecución le corresponde". y municipales. El fallo estimó la inconstitucionalidad del Registro de Organismos no Gubernamentales Extranjeros (ONG) creado por acuerdo del órgano ejecutivo.

cual si se tratase de una ley"457. Aftalión y José Vilanova. Relacionado esta el Art. En Aftalión la costumbre es una norma jurídica que se produce espontánea.456 ________________________________________________________ _____________ 455 Enrique R. Funciona como fuente de interpretación. cuando éstos no son muy claros. irreflexiva e inconsciente..Pág.Pág. o sea. y la práctica constante del acto jurídico. porque supone la preexistencia de la norma constitucional. conceptuado y reglado por normas jurídicas no dictadas por órganos del Estado.62.. 456 Juan Francisco Linares. El primero atribuye un sentido espiritual. Bidart Campos en la misma línea dice que la costumbre "son comportamientos repetidos con la convicción de que deben ser tal cual son. que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella".455 Para Linares la costumbre "es el comportamiento en interferencia intersubjetiva constante y uniforme. y el segundo. Como puede verse el artículo es restrictivo a la conservación del principio de legalidad. XII.1960. Introducción al Derecho.que lideran rompimientos revolucionarios con el sistema constitucional. México. y que tales reglas se transforman en derecho positivo "cuando los individuos que las practican les reconocen obligatoriedad. también conocida como consuetudo secundum legem. "Surge anónimamente del comportamiento colectivo. todos y cada uno. Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho.Pág.652. La utilidad comporta una interpretación que determina los términos empleados por la Constitución. y autorizada su aplicación por el legislador. pasado por el criterio del tiempo. que inclina la comprobación de hechos. con su consentimiento y con su acatamiento. El fenómeno sociológico de la imitación juega un papel preponderante"458 En el orden constitucional se ha distinguido varias dimensiones de la costumbre: una es la costumbre interpretativa o según la ley. La doctrina afirma que en realidad no es derecho consuetudinario.. Porrúa. que ingresa a las conciencias de los participantes bajo el cúmulo de la deontología coercible. y de la previsión para normar. sino derecho convertido en costumbre. con su conducta. ni establecida convencionalmente por los particulares". legisla bajo esta forma.9a Edición. en sus actos iniciales que buscan consolidar el poder. LA COSTUMBRE La costumbre ocupa en las fuentes del derecho un reconocimiento lógico.87. La costumbre según la ley sirve para determinar competencia de la autoridad o actos que . admiten su preexistencia y le dan renovada vigencia en cada acto". Derecho Administrativo. en un grupo social. valorándolos como valiosos. 2 del Código Civil CC. La condición de validez de la costumbre está en función que no contraríe la ley. La junta o el ejecutivo. participa de la naturaleza fáctica. que debe estar prevista. La configuración de la costumbre está condicionada a que reuna dos elementos básicos: la opinión jurídica de obligatoriedad de parte de la comunidad social. Esto es. García Maynez explica que está integrada por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso más o menos largo.

Pág. derogatoria o contra legem. Edición 1992. 150 Cn. Argentina. 86 y 142 Cn. aunque sí por excepción.90 y 91. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. Proyecto de Reforma Judicial. La costumbre supletoria comprende la aplicación de sus contenidos que van más allá de las normas constitucionales.Pág. 459 Francisco Bertrand Gallindo. En el orden jurídico nacional. La norma dice que la costumbre es según la ley.Pág. hace que la costumbre ocupe una condición de inferioridad a la ley. Según el Art.1960. Tomo I. 248 Cn establece el proceso de reforma constitucional. prácticas y tradición. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. Centro de Investigación y Capacitación. que detallo al Presidente como autoridad competente para vetar el proyecto de ley. Un caso nacional fue antes de la reforma constitucional del Art. Para ello permite que tomen en cuenta los usos. que impide la alteración de las normas constitucionales. La aplicación está sujeta a los casos de silencio y omisión de las normas primarias. en tanto contraría los Arts. 462 Abreviatura de Código Civil. México.57. EDIAR. y por el Art..90. para que sea válida su aplicación que guarde armonía con las normas constitucionales y se interprete con prudencia. el Art. Sin embargo la práctica era que el veto lo hacía el Presidente. para que constituya derecho. Esta costumbre pretende modificar las normas constitucionales. ________________________________________________________ _____________ 457 Eduardo García Maynez: Introducción al Estado del Derecho. la costumbre. Este tipo de costumbre como principio general no se admite.Págs. Se requiere. nos hace distinguir que la costumbre no necesita ser reconocida por el legislador para operar en el sistema jurídica.459 Una dimensión adicional de la costumbre es la que se denomina costumbre supletoria o praeter legem. Situación repetitiva que produjo más tarde la reforma constitucional de 1991.62. pero no la que contraría la voluntad legislativa. San Salvador. y permite la costumbre supletoria. La práctica al tenor interpretativo niega la costumbre que contraría la ley. 460 Francisco Bertrand Gallindo. Dicho artículo expresaba que el veto correspondía al órgano ejecutivo. Lo cual hubiese significado por la letra impresa que a todos los funcionarios del Ejecutivo les correspondía el veto. 89 y 90. 246 Cn. De ahí la validez de la praeter legem.9a Edición. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. Porrúa. Nuestra Constitución refuerza dicha prohibición en cuanto. 137 Cn. Art.están confusos en la norma primaria. más no la que es según ella.460 La doctrina menciona también la costumbre contra ley. 2 CC. La condición de inferioridad de la costumbre y en vista a su carácter. 458 German J. Bidart Campos: Filosofía del Derecho Constitucional. que impide las modificaciones de las resoluciones del órgano legislativo461. modificatoria. Debemos entender que lo establecido por el Art. algunas veces supletorio. Lo cual la hace prohibida en la interpretación constitucional. 461 Francisco Bertrand Gallindo. según dijimos. el órgano ejecutivo está conformado por el Presidente y VicePresidente. La conclusión que dirime la posición normativa de la costumbre y la ley ha sido . los Ministros y ViceMinistros. es limitada por un tercer requisito. 2 del CC462. Pág. que la condiciona a que sea reconocida por la ley. 1a. y en el orden de validez de las fuentes normativas.

380. hace que a veces se confíe en las elaboraciones consuetudinarias. son dos manifestaciones de la voluntad. En este sentido se constituyen órganos de producción. Las relaciones de la costumbre y la ley parten para Del Vecchio de los fundamentos lógicos que sostienen a dichas normas. sino mediata. doctrinalmente abandonada.465 ________________________________________________________ ____________ 463 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. se forman Asamblea Legislativas y nace la clase de los juristas. En primer lugar. continuidad y permanencia de la producción normativa. Epoca en que se origina el derecho internacional. Este delineamiento proviene afirmarlo más que todo para la Constitución inglesa. Aunque la costumbre la manifestación de la voluntad popular no es inmediata como en la ley. puesto que ésta no tiene efectos retroactivos. por el hecho sólo de corresponder a una fase de evolución. Del Vecchio conviene en la conclusión anterior respecto de la consuetudo secundum legem y la praeter legem. con igual significado y base real. tesis de la época medieval.posible por las aclaraciones doctrinarias que explican los conflictos históricos de ambos normas. Inclusive tampoco desdice la validez de la contra legem. por depender de la voluntad táctica del legislador. precisión. En los procedimientos civiles es considerable el valor superlativo y predominante de la ley. Pero el derecho pasa de elaboraciones espontáneas o modos reflexivos.Pág. en relaciones anteriores a la promulgación de la ley. pero que en la fase actual las supera. Del Vecchio concluye que la condición de inferioridad de la costumbre se evidencia en la época actual. impiden cualesquier arbitrariedad respaldada en prácticas atentatorias de la libertad.Págs. la importancia de la costumbre es muy poca. Afirmación que para Del Vecchio es insostenible. luego que éstos se organizaron. acepta la colaboración de ellas. la costumbre se alberga en él. por la necesidad de regulaciones fijas. 464 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Sin embargo Del Vecchio deja sentado que "la ley no excluye las otras fuentes del derecho. de las relaciones entre Estados.464 La costumbre conserva un imperio extenso en los sectores del derecho en que la elaboración legislativa es mínima y lenta. Estamos en el período del derecho de las gentes. la costumbre vale "mientras tanto secunde la ley. o vaya más allá de ésta sin contradecirla. En el derecho civil. y por la facilidad. pero no puede en . y vale sólo en cuanto la ley la reconoce". En este proceso la ley reafirma la costumbre. 465 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.Pág. El valor consuetudinario se acreciencia en las épocas primitivas. uniformidad del sistema jurídico. 463 La prevalencia de una u otra fuente debe ser examinada según los períodos históricos. En el derecho constitucional la elasticidad de las normas.381 a 383. Razones que difícilmente pueden superadas por la costumbre.380 y 381. seguridad jurídica. Las reglas nullum crimen sine lege y nulla poema sine lege. En segundo lugar se ha creído por algún tiempo que la costumbre es una fuente secundaria. Consecuencia es que se construye el sistema jurídico. Para el derecho penal. La escasa actividad legislativa justifica su importancia. Se justifica entonces la máxima "de que la costumbre deriva su autoridad de la voluntad del legislador. y se sostiene por la ley.

de los que se ha dicho que no participan de la conciencia de obligatoriedad. la previsión legal de los usos autoriza su aplicación. Similar tendencia aparece en el Art. la regla de interpretación hermenéutica prescrita por el inciso 2º del Art. en tanto que aunque estos tienen la misma naturaleza y posición que la ley. en tanto poseen un rango superior que la ley. al describir la actividad judicial de actualidad. las que esperan un auge renovado. consagradores de las normas positivas y consuetudinarias. El mencionado artículo -inciso 2º del Art. 144 Cn. 467 Abreviatura de Código de Comercio. que obliga a los comerciantes a ejercer sus actividades comerciales de acuerdo a la ley. es un largo caminar hacia la configuración como Ciencia Social"468.384 y 385. que la máxima de Del Vecchio es aplicable para las normas inferiores. en especial cuando derivan en conductas legalistas. hasta la influencia de los razonamientos filosóficos con los enlaces históricos y la sistematización de instituciones. La parte científica del derecho. parece olvidarse en parte de nuestra pragmática jurisprudencial ordinaria de muchos países. más tarde los glosas de la exégesis. prohibe caso de contradicción la prevalencia de la ley sobre el tratado. describe que la doctrina jurídica latina es la que más ha contribuido a desnaturalizar la noción. Por ejemplo el Art. Elizalde. LA JURISPRUDENCIA Un tema que aporta contenidos a las fuentes del derecho es la jurisprudencia.466 Debemos recordar al lector. Escéptico. Así la jurisprudencia determinaría" un saber jurídico y filosófico" que debe ser bebido por los jueces469. Los Romanos en cambio dieron las primeras pautas que darían con los inicios de la noción. por lagunas en los supuestos normativos del Código de Comercio. "La Ciencia del Derecho desde los textos primitivos.impide también el poder derogatorio y de modificación de la ley respecto de los tratados internacionales ratificados por El Salvador. ha usado indistintamente la costumbre y el uso. asimismo tampoco es válido preferir la ley cuando entra en contradicción con los tratados. 488 CCOM. El concepto mínimo de jurisprudencia que predomina en la actualidad transpira sus concepciones en el conjunto de sentencias dictadas por los jueces y magistrados. ________________________________________________________ ___________ 466 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Por último solo hacemos referencia a la distinción clásica que se para a los usos y hábitos sociales. En definitiva. Sin embargo. y no para las normas primarias. La posición de lo práctico ha hecho que . el legislador. 144 Cn.Pág. XIII. Por lo que no unifican costumbre. usos mercantiles y buenas costumbres sin perjudicar al público ni a la economía nacional. El concepto antiguo la acumulo como Ciencia del Derecho. 1 del Código de Comercio CCOM467 regla que se acuda subsidiariamente a los usos y costumbre. en nuestro ordenamiento jurídico. después de las respuestas de los prudentes.general ser dominada o subyugada por las mismas". Aunque de ella quedan aún restos en jurisdicciones constitucionales de avanzada.

1060. 471 Luis Diez Picaso: La Jurisprudencia. Principios Generales y Equidad en el Pensamiento del Profesor Elías de Tejada. idénticos fallos o al menos más de una sentencia que adopte la misma doctrina. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Madrid. Instituto de Estudios Fiscales.68. 1a. Montecorvo. En obra del mismo autor: Estudios sobre Las Fuentes del Derecho y Método Jurídico. Un rudo y frecuente muestreo de la actividad creativa de la jurisprudencia está en la jurisdicción constitucional comparada.Edición. Volumen II. 473 Rodolfo Luis Vigo: Interpretación Constitucional. Edición.1982. los recelos en los sistemas de raigambre francesa sobre el papel innovador de la jurisprudencia están reflejados en los silencios tradicionales legislativos a la hora de hablar acerca de las fuentes del derecho que se reconocen explícitamente. Posibilidad y Límites.1983.Pág. Edición. 1a. Díez Picazo dice que la curiosa palabra que comenzó a designar una labor determinada de los tribunales.268. Menchén Herreros teoriza que la consideración de fuente del derecho pudo deberse al . y la pluraliza. Elizalde en cambio fustiga la doctrina monojurisprudencial. Dirección General de lo Contencioso del Estado.172.Pág.1993. Vallet de Goytosolo: Jurisprudencia. ________________________________________________________ ______________ 468 Antonio Agundez Fernández: La Jurisprudencia. Instituto de Estudios Fiscales.1983. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Se evidencian así. basta el criterio sustentado por una sol sentencia>>473. En Antonio Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial.363. los deslices de las sentencias interpretativas hacia terrenos creadores. y concebida. 1 a. para lo cual no se exigen reiteraciones que patenticen un conjunto de decisiones. 470 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. 469 Juan B.208. En concreto. manipulación.Pág. En Pedro Cruz Villalón y otros: El Poder Judicial. Madrid. Edición. Madrid. Es una necesidad para estabilizar la jurisdicción474. de innovación. Buenos Aires. integración o adición de contenidos normativos no se contentan con fijar el único sentido al texto de un precepto constitucional475. 472 Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho. Volumen I. Para unos autores. Técnica y Arte en el Derecho. la jurisprudencia se constituye inclusive por una sola sentencia.Pág. depurado el concepto.la aplicación y ejecución dek derecho abandone el original sentido de la jurisprudencia470. la jurisprudencia es habitualidad. sostiene que la acepción equivalente en la actualidad es la que comprende <<el conjunto de principios y doctrinas contenidos en las decisiones de los tribunales>>472. Madrid. Volumen I. en la tradición occidental se comenzó a utilizar desde un momento no bien conocido y por razones un tanto oscuras471 García Maynez. en la valoración de los precedentes jurisprudenciales como fuente del derecho que: <<La fuerza obligatoria del precedente pone en el tapete el viejo problema de la jurisprudencia como fuente del derecho en los sistemas de derecho codificado. Instituto de Estudios Fiscales. 1a Edición. En Antonio Agundez Fernández y otros: El Poder Judicial. por la doctrina y principios declarados judicialmente.1983. aun cuando es mucho lo que se ha avanzado en este siglo desde que Kelsen reconociera la naturaleza creadora normativa de la función judicial. Abeledo Perrot.Pág. Como puede verse hay un gran tránsito terminológico de la jurisprudencia asimilada a fallos. 1a. coo el caso de Ezquiaga.Pág. lo cual exige que sea reiterada. Al respecto Vigo sostiene. Ciencia. constante. Creemos que para la existencia de jurisprudencia no se requiere la reiteración de fallos.

afán de destacar la fuerza y el sentido creativo de la jurisprudencia476. La jurisprudencia, asemeja una costumbre jurídica que se origina en las justificaciones y decisiones de los jueces. La jurisprudencia corporeiza, sin discusión la calidad de fuente del derecho. Nos parece, que esto no es ya objeto de debate. Ocurre sin embargo, la polémica de la fuerza jurídica de la jurisprudencia, en cuanto implicaciones generales de obediencia, o efectos particulares. Respecto del juez, la cuestión polemiza sobre el carácter intrínseco de la jurisprudencia, sobre la base de si esta es obligatoria, cual norma legislativa general o mero criterio interpretativo de elección racional. Singularizando nuestra posición, tomamos partido por entender que la regla general, no hace de la jurisprudencia obligación para los operadores jurídicos distintos del que la emitió; o las decisiones del juicio no tienen implicaciones obligatorias para otros operadores en otros juicios. El emisor, está obligado, en el sentido que debe hacer que permanezca el mismo criterio en posteriores juzgamientos, so pena de incurrir en arbitrariedad o discriminación ilegal. Por excepción, al operar el régimen recursivo, cuyo conocimiento competa a un superior existe también la obligación de obedecer dentro del juicio.

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474 Pedro de Elizalde y Aymenrich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1062. 475 Antonio Torres del Moral: Principios de Derecho Constitucional Español. Atomo,Madrid. 2a Edición.1988.Pág.414. 476 Pedro Menchén Herreros: Jurisprudencia, Unidad y Evolución del Derecho. En Luis Martín Rebollo y otros: El Poder Judicial. Volumen III. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Estudios Fiscales,Madrid. 1 a. Edición.1983.Pág.1968.

En el marco de otras excepciones es posible considerar que una sentencia sea de obligatoria obediencia para todos los operadores jurídicos, y todos los habitantes de la República. La regla general es que la decisión sólo obliga a los participantes en el proceso. Es el efecto conocido como inter-partes. Sin embargo, afirmando positivamente, hay un núcleo reducido de sentencias o decisiones que suelen traspasar la barrera del juicio, e impregnar sus consideraciones como normas generales, cuales normas ordinarias. La vinculación genérica para todos, -con efectos erga-ommes- entronca con facilidad en la sentencia de inconstitucionalidad. Aquí la controversia se salva sin complicación. El artículo 10 de la LPRCN manifiesta en su inciso 1º que: "La sentencia definitiva no admitirá ningún recurso y será obligatoria de un modo general para los órganos del Estado, para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural o jurídica." Y en el inciso 2º prosigue: "Si en la sentencia se declarare que en la Ley, decreto o reglamento no existe la inconstitucionalidad alegada ningún Juez o funcionario podrá negarse a acatarla, amparándose en las facultades que conceden los artículos 185 y 235 de la Constitución". El debate se recrudece en las sentencias de amparo y hábeas corpus. Normalmente, se les otorga el efecto inter-partes. Desde nuestro punto de vista ella ha de ser la regla general. Sin embargo, de manera excepcional hay efectos erg-ommes. Estos son identificables en los criterios de justificación que

buscan transformar circunstancias jurídicas y sociales que impactan a toda una colectividad. Por ejemplo, la adopción del periculum in mora en la jurisprudencia constitucional, significó la producción de una norma legislativa por medio de la jurisprudencia. La obligación de motivar suma otro tanto en la misma dirección. Reconociendo ese criterio restrictivo en los procesos de amparo y hábeas corpus, entenderíamos la vinculatoriedad general de la jurisprudencia constitucional. Por la relevancia de la temática constitucional nos detendremos un poco, en aras de una mayor profusidad, en los grados de vinculatoriedad genérica o específica, con efectos erga omnes o inter-partes de las sentencias que edita la Sala de lo Constitucional. Según afirmamos la jurisprudencia en los procesos de inconstitucionalidad no está sometida a la duda. Las disposiciones del legislador son claras. Es indiscutible que la fuerza jurídica es impresa por la sentencia de inconstitucionalidad con efectos intra y extraorgánicos para la sociedad nacional. Es decir, que no se queda únicamente la obligación jurídica para el órgano judicial y el resto de sus operadores jurídicos, o para los otros órganos del Estado. Queda en esta perspectiva que la sentencia coloca en el ordenamiento jurídico norma jurídica como si fuese de carácter ordinario. En este orden de ideas, corresponde examinar ahor el caso del hábeas corpus y amparo, en donde abundante doctrina se ha vertido a fin de limitar sus efectos. Lo imprescindible en el análisis requiere el examen de la división típica de las sentencias. Una, la de los considerandos, fundamentaciones jurídicas o razonamientos del tribunal; dos, la decisión, el fallo o la conclusión lógica de los argumentos previos. La expresión mayoritaria perfila a las decisiones con efectos inter-partes, o sea, dotando a la decisión de la singularidad respecto de los sujetos intervinientes. La discusión nos remonta también a los considerandos en donde para algunos, sus elaboraciones en conjunto son de vinculación general; o a veces, para otros, las elaboraciones en modo de justificación solo transmiten en algunos casos el efecto obligatorio genérico. De ahí que se necesita de una tarea de identificación de considerandos y justificaciones jurisprudenciales para concluir la existencia de una vinculación genérica. Nos parece que el tema debe verse con especial cuidado. Frente a las partes de la ratio y de las obiter que se estructuran en una sentencia somos de la opinión que la regla general en los procesos de inconstitucionalidad es de vinculación general y obligatoria tal como se ha sostenido con anterioridad; en cambio para los procesos de amparo y hábeas corpus, respecto de la obiter el efecto ha de ser interprantes. Analizando las ratio, el efecto debería canjearse a través de una regla general interpartes, pero que excepcionalmente sería genérica -vinculación general- si la justificación ha interpretado algún artículo o precepto constitucional. La fuerza de la Jurisprudencia en De Robles Rodríguez depende de las fuerza expansiva que tengan sus razones y de la medida en que alcancen valor suficiente -siempre susceptible de nueva discusión, matización y afinamiento- para constituirse en <<normas>> y para fundar expectativas razonables en la construcción de nuevas relaciones sociales que sean capaces de aludir un nuevo litigio"477.

La jurisprudencia en materia de amparo sustentan nuestras afirmaciones, en cuanto corren en el amparo 4-N-93 del 24/11/95. En esa sentencia la Sala concede cierta trascendencia al amparo al darle impulso de la singularidad a la objetividad en la defensa constitucional. Acentuando, según nuestra interpretación que transitar de la singularidad a la objetividad, es pasar de lo particular a la generalidad. Para que no queden resguardos imprecisos la Sala acude a las autodefiniciones de su papel en tanto: "actúa como intérprete supremo, de manera que su labor hermenéutica sobre los preceptos constitucionales, es decir, la precisión de la norma, se impone a todos los poderes públicos". Al hacer el análisis de otra parte de la misma sentencia en que se reconoce el amparo contra leyes heteroaplicativas es útil recordar que asemeja para el amparo, en el caso presentado, a una especie de pronunciamiento de inaplicación de norma inconstitucional. Dice la sentencia: "el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional (...)"; pues, al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatorio es objeto del proceso de inconstitucionalidad), ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplictivas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas." En consecuencia, según lógica jurídica personal hemos de obtener que si la inaplicación de norma inconstitucional, como control difuso, tiene un efecto interpartes, en este caso el efecto debe considerarse de igual manera. No se mal interprete tampoco que los proceso de amparo llevan todos una óptica de inaplicación, sino, en el caso objeto de análisis. Sin embargo la sentencia aludida es importante por las constantes preocupaciones jurisprudenciales que buscan conceder su propio efecto a los considerandos que se suscitan en las materias de amparo.

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477 Federico Carlos Sainz de Robles Rodríguez: El Poder Judicial en la Constitución. En Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Esudios Fiscales, Madrid.1a. Edición.1983.Pág.24.

Un año después en la sentencia de amparo 19-S-94 del 22/02/96 la Sala de lo Constitucional aparentemente consolida el argumento al asumir que las consideraciones de amparo, entre líneas literales, llámase interpretación, aunque suceda en amparo vincula a la generalidad. La sentencia dice: "pues siendo éste Tribunal el único que desarrolla, amplía, y llena el contenido de la Constitución, ninguna autoridad puede darle a las normas constitucionales una interpretación diferente a la que da esta Sala, pues al hacerlo violaría la Constitución misma." Acercándonos a la materia de hábeas corpus la tendencia de la vinculación ha tomado también su propia fuerza jurídica. En algunas ocasiones la remisión a la fuerza jurídica es parcial, en tanto retoma consideraciones que deben imponerse para todos. Por ejemplo, aparece la sentencia de hábeas corpus 1B-95 del 13/02/96 en que se sostiene que la doctrina del precedente o el principio del "stare decisis" y el principio de igualda es vinculante para todos los operadores de derecho"; y la sentencia de hábeas corpus 21-S-95 del 14/02/96

que menciona al criterio del periculum in mora con efecto general, dice la sentencia que: "Tal criterio es vinculante para todos los operadores del derecho, en base al principio de igualdad y a la doctrina del precedente o stare decisis". Convenimos que la sentencia de hábeas corpus 7-Q-96 del 20/09/96 resulta ser la más relevante. Puesto que su extensa fundamentación carga con los efectos que origina la jurisprudcencia constitucional de la Sala de lo Constitucional. La insistencia no se aleja de la vinculación general, de que "la última palabra la tiene la Sala de lo Constitucional. En la sentencia se advierten en adición sobre las interpretaciones coherentes con la Constitución, se llama a los jueces que se constituyan en guardianes del sistema primario de normas, y a la vez que no olviden la existencia del ente jurisdiccional unificador de criterio - La Sala de lo Constitucional-, garantía de igualdad y seguridad jurídica. El principio del stare decisis renace en esta sentencia para recordar que vincula a la generalidad de los operadores jurídicos. Otras de las razones destacables en la sentencia es que junto al jurista Luis Prieto, se edifica a la Sala de lo Constitucional como interprete supremo. Al mismo tiempo no descansa para relacionar su atribución creadora de normas, sin que ellas pierdan, sino que poseen la propia fuerza del legislador "operando directamente sobre el ordenamiento". La Sala recuerda al legislador que el retraso en la armonización de los preceptos ordinarios con la Constitución es lo que le ha llevado a la Sala a pronunciarse con causa justificada. En adición a la fuerza jurídica de la jurisprudencia, vale reconocer, que su protagonismo principal, no sólo ésta en el aspecto de las normas y principios; sino también en los parámetros creativas axiológicos para adaptar a la coyuntura histórica la axiología constitucional. Que aunque cause resistencia interpretativa, cada vez avanza más la secuela de una obligatoriedad generalizada. Sirve a estos efectos el discurso de Robles Rodríguez en el apartado en que dice: "La fuerza creadora de la jurisprudencia. Creo que esto es también evidente para todos, basta reflexionar sobre lo que estamos haciendo; no se trata de terciar aquí en la discusión de si la jurisprudencia es o no fuente del derecho; se trata de comprobar, basta con comprobarlo, que todos los valores, standars, conceptos indeterminados, no se pueden llenar más que a través de la fuerza expansiva de la resolución del caso práctico. Crecen; los valores no están simplemente en el limbo de las normas, están para encarnar en la vida social, mediante sentencias señidas al caso, pero remontándose desde el caso por la fuerza expansiva del valor que protege; están creando el cuerpo, el cuerpo tangible de los valores base de nuestra Constitución, y en la base de todas sus instituciones"478. En términos generales Elizalde diferencia la vinculación general de la jurisprudencia de los tribunales superiores y la del tribunal constitucional. La fuerza vinculante de la jurisprudencia para los inferiores es rechazada por el autor, justificando el peligro de la obsolescencia; que impide la elasticidad y capacidad para adaptar la jurisprudencia a nuevas situaciones. La vinculación sería una exacerbar la importancia de la seguridad jurídica479. Recordamos, que la idea de estos argumentos se sientan en la posibilidad que las

consideraciones de los tribunales superiores tengan un efecto tal cual norma jurídica producida por un legislador, cuando la jurisprudencia se reitera. La valoración es muy diferente al régimen recursivo, en que el fallo superior conduce a un cumplimiento obligatorio del inferior, según un efecto inter-partes, o vinculante singularizado. Para la Jurisprudencia Constitucional, en el proceso de inconstitucionalidad verifica por el contrario una vinculación general. Las buenas razones para optar en el sentido anterior están en la trascendencia del proceso y la especial posición del Tribunal Constitucional. En amparo la tónica debe seguir por el mismo camino que se estima en el ámbito de las inconstitucionalidades. Las atribuciones de tutela de los derechos fundamentales, al tenor de la última palabra, infieren junto a la dogmática reconocida en la Constitución, que la jurisprudencia constitucional está por encima de los restantes órganos jurisdiccionales480.

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478 Federico Carlos Saínz de Robles Rodríguez: El Modelo de Juez en la Constitución. Discurso ante su Majestad el Rey Juan Carlos. En la solemne apertura de los tribunales. 19 de septiembre de 1984. En Poder Judicial número 13. 479 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1064. 480 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1080.

XIV. LA DOCTRINA LEGAL Una variedad conceptual que presenta la jurisprudencia es la formación de la doctrina legal. Concepto jurídico que no debe confundirse con la doctrina -a secas- o lo que es lo mismo, con la doctrina de los expositores del derecho. Diferencia sustancial es que la doctrina legal deriva de autoridades judicial específicas, y se deduce de las características afines que tienen sus pronunciamientos en sede jurisdiccional. Resaltamos que la doctrina legal se produce por operadores jurídicos situados en una jerarquía suprema de la organización judicial. La doctrina simplemente denominada, es producida por los estudios e investigaciones de juristas, que desde sus respectivas disciplinas tratan de explicar sistemáticamente el ordenamiento jurídico. El aspecto más importante que caracteriza a la doctrina legal es que se considera "Ley", con las mismas notas cual hubiere sido producida por el legislador ordinario. En apartados anteriores hemos explicado de cómo la ley, general y fundamentalmente es producida por la Asamblea Legislativa, pero excepcionalmente puede ser hecha por otras autoridades, siempre que la ley atribuya a las mismas, facultades de creación normativa. En nuestro ordenamiento jurídico la configuración de doctrina legal, y por tanto la formación de este tipo de ley, necesita de la actividad jurisdiccional. El Art. 1 de la Ley de Casación establece dicha posibilidad en las competencias de la Sala de lo Civil, cuando conoce del recurso de casación, sea en materia civil, mercantil o laboral. Según el Art. 3 ordinal 1º, parte final de la Ley de Casación entiende que hay doctrina legal cuando la jurisprudencia de los Tribunales de Casación, en tres sentencias uniformes, no interrumpidas por otra en contrario, resuelva de la misma manera, en materias idénticas y casos semejantes.

XV. LA DOCTRINA DE LOS EXPOSITORES DEL DERECHO. Criterio Interpretativo y fuerza normativa subsidiaria El parámetro de las opiniones de los expertos en el derecho, no representa, más que un criterio interpretativo, al que se puede acudir, para comprender en mejor forma los textos normativos aplicables. Sin embargo, algunas veces el legislador le da fuerza normativa. El cambio de naturaleza de la doctrina que influye en una sentencia puede transformarse por la conformación de lagunas legales. El Art. 421 CPRC obliga a fundamentar las sentencias en las leyes vigentes, pero en defecto, -puede ser normalmente por falta de previsión de supuestos para resolver el caso-, debe hacerlo en la doctrina de los expositores del derecho. Significado de la <<falta de leyes vigentes>> Un enfoque integrador de técnica interpretativa, nos permite opinar, que la falta de leyes vigentes, y por tanto la validez del uso doctrinal como norma jurídica supletoria, está en la línea de la inutilidad interpretativa varia, que supone el orden jurídico civil y constitucional. Insistimos en aclarar que las valoraciones siguientes representan la consideración de condiciones para usarla con fuerza normativa, es decir como verdadera norma jurídica en que se transforma la opinión de un jurista. Esperamos que el lector no confunda el uso normal de la doctrina, como elemento auxiliar en la aplicación de normas jurídicas. En este caso, no hay fuerza normativa alguna. El operador se ayuda de las explicaciones que dan los autores o estudiosos para adherir un determinado sentido a la norma. Puede incluso que existan opiniones doctrinarlas opuestas, de ahí que su uso es potestativo. En lo que sigue analizamos un rumbo distinto en el uso aplicativo de la doctrina, esto es desde su fuerza normativa supletoria. Por ello es necesario considerar que no hay ley vigente aplicable, para que la fuerza doctrinal se valide en la aplicación judicial. Consideramos que la habilitación opera sólo y sólo si se han agotado todos los medios interpretativos que desde las normas vigentes puedan deducir una solución adecuada al caso. La falta de ley vigente, no sólo es la falta de una ley vigente con previsiones exactas en su literalidad. Por tanto debe haberse agotado el posible acomodamiento con significados naturales, técnicos, legales, auténticos y constitucionales. Agotamiento de interpretaciones ordinarias La consideración que no hay ley vigente aplicable debe haber agotado posibles interpretaciones extensivas o restringidas, sin que lo odioso o favorable de la norma influya. Debe haberse ilustrado adecuadamente sobre el contexto en que se establece la ley. Las obscuridades no deben servir de pretexto para no aplicarla, en cuanto el operador está habilitado para dibujar sus soluciones sobre la base de leyes parecidas, que le hacen incursionar en el campo de interpretaciones por analogía. Por otra parte debe haber acudido al campo teleológico buscando el espíritu legislativo objetivado en la norma. Frente a dudas en el procedimiento judicial debe considerar resolver según principios

del procedimiento y favorables al demandado. Maynez dota de características científicas a estos estudios. los propósitos pueden ser de especulación. de la norma y de la justa valoración de esa norma y del caso. Por ello. las deducciones deben cuidar la idoneidad. Luego de haber agotado todas estas técnicas interpretativas de orden civil o común y constitucional. Agotamiento de interpretaciones constitucionales Las soluciones no están solo en los textos legales. El vocero es el jurista que toma esas reglas. principio. de irretroactividad de la ley el principio de jerarquía normativa. a veces las generalizaciones constitucionales pueden contribuir. lo que no ha sucedido en el primer caso. axioma. Derecho Administrativo. y mediante la sistematización del resultado. . no vedar los aportes constitucionales por las interferencias formales o literales de los contenidos constitucionales. principios. debe buscar la solución con recorridos que dinamicen la unidad y sistemática de la Constitución. la previsión y consecuencias negativas de aplicarse. sistematización normativa. los complementa en sus perfiles secundarios y los difunde". del principio de publicidad las normas. regla. "El creador descubre una dotrina. es la representación de una idea científica. compartimos la idea que el operador jurídico use de la doctrina con toda su fuerza normativa que le habilita el Art." Su fuerza de convicción será en tal caso mucho mayor porque ha salido de los cenáculos de los creadores y voceros y al hacerse intersubjetiva tiene carácter objetivo".482 En el segundo caso.481 La doctrina puede entenderse también como el conjunto de teorías y estudios científicos referentes a la interpretación del derecho positivo.95.Pág. axiomas creados por el descubridor y sistematizados por aquel. La ponderación constitucional puede añadir más posibilidades de solución según las leyes vigentes. 421. en el modo que es dable hacerlo en la ciencia del derecho: mediante la comprensión de las circunstancias del caso. interpretación de preceptos y señalar reglas de aplicación. del principios de seguridad jurídica. Significado de la doctrina Para Linares la doctrina enuncia ciertas verdades jurídicas.CPRC.484 ________________________________________________________ _____________ 481 Juan Francisco Linares. el principio de legalidad. y se fundamenta en la opinión individual autorizada o en la opinión pública jurídica del hombre de derecho medio. de la interdicción de la arbitrariedad.483 XVI. La doctrina que se fundamenta en la opinión individual autorizada. OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Conde recuerda la influencia que se ejerce por el principio de constitucionalidad. la doctrina se utiliza cuando se ha formado opinión pública. la falta de ley vigente debe considerar el agotamiento de interpretaciones constitucionales: conforme a la Constitución.

1. actualmente becaria del AECI en Salamanca. Cláusulas de Intangibilidad en la Constitución salvadoreña.Pág. Las modificaciones en la Constitución. a partir del cual. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad. 1.1. Supuestos que determinan su interacción.3. 4.1. Docente del área de Derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial.5.2.3.1. Conclusiones.2. 2.1.3. 1.6. 1.2. Constituciones Flexibles. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución. Concepto.3.2. 3.6. Derecho Administrativo.4. políticos.4. así como los aspectos que subyacen a las necesidades específicas de tales modificaciones.2. El Sistema de Fuentes.1. DINAMICA ENTRE CONSTITUCION Y REALIDAD Introducción El presente ensayo no tiene pretensiones de exhaustividad.3. 4. Cambios constitucionales a partir del principio democrático. España.2. 2. Las Mutaciones Constitucionales. 4. Dinámica entre Constitución y Realidad.5.2. 4. La Reforma Constitucional. 3. 1.957. Derecho Administrativo.2. Mutaciones a través de la Interpretación. económicos y culturales.2. El tema "La Actualidad de la Constitución" se aborda desde un punto de vista jurídico-dogmático.4. 1. La doctrina del cambio en la Constitución salvadoreña.4.1. apoyado en la teoría o doctrina más aceptada cuyos fundamentos son compatibles con nuestras instituciones. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación. 4.Pág.3. 4. 4. 3. 1. Constituciones Flexibles y Rígidas.3.1. La problemática de la aplicabilidad de las normas constitucionales de manera actualizada sin que preceda la Reforma. Función y estructura. Garantía de su rigidez. La interpretación constitucional.3. Límites Materiales. 4.2. Supuestos de la Reforma. 484 Enrique Alvarez Conde: Curso de Derecho Constitucional.5.1.1.2. 4.5. Regulación del procedimiento. Mecanismos de Cambio. Su historicidad.1. Límites Formales. 4.2. Introducción. 4. Cláusulas de Intangibilidad.482 Juan Francisco Linares. Clasificación.6 Técnicas por las que se manifiesta la mutación. La Reforma: legitimidad y contenido.6. Límites de la Reforma Constitucional.1. 483 Juan Francisco Linares.2. El Estado Constitucional.95. 4. 1. se analizarán algunas prescripciones de la normativa constitucional salvadoreña . Origen y cambios en la Constitución y principios democrático. Los Derechos y Libertades. sino el sentar algunas premisas generales sobre los mecanismos jurídicos que dan lugar a los cambios que tácita o expresamente experimenta una Constitución democrática. 4. Mutaciones producidas a través de la costumbre. 4. ________________________________________________________ ______________ * Colaboradora jurídica de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.2. 4. 4. La Constitución como obra de consenso en la que se proyectan aspectos sociales. como es el caso de la salvadoreña. 4. Constituciones Rígidas. Las mutaciones Constitucionales. 4. Actualidad de la Constitución Ivette Elena Cardona Amaya* SUMARIO 1. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña.1. 4.Pág. 4.1.253 y ss. 3.1.

el estudio interrelacionado entre los dos ámbitos presenta una aproximación al problema de la dinámica de la Constitución. y que contribuye de una manera eficaz a la estabilidad de la Constitución. a su vez.para ejemplificar los supuestos teóricos analizados. introduciéndose. la categoría de rigidez relativa a que se somete la generalidad de constituciones escritas como la nuestra. su interrelación. En ese ámbito. no obstante que el binomio Constitución-realidad plantea una aparente dictomía. bien a una situación tensa. surge la institución de la reforma como el mecanismo regulado expresamente en la Constitución por medio de la que se modifica su texto. la realidad política experimenta cambios constantes". económicas y culturales potenciadoras del cambio. condicionamiento e influencia mutua es obvia. y la forma en cómo la Constitución reacciona frente a las coyunturas sociales. que responde al tipo de constituciones rígidas relativamente. Se aborda el tema de las mutaciones constitucionales y las técnicas por las que se manifiesta. quizá prerrevolucionaria. se alude en primer lugar. está referido al carácter permanente de la constitución moderna. o bien a una situación de incumplimiento generalizado de su preceptiva reduciéndola a mera semántica ajena a la vida política real. por cuanto si ésta ha sido considerada pacíficamente como el fundamento de la organización estatal y del orden . así. Para el desarrollo del primer acápite. Efectivamente. está determinado por las posibilidades que permitan los diferentes tipos de constituciones. sin perder de vista la contribución de la legislación secundaria que al concretar algunas prescripciones constitucionales proyectan en la norma legal un nuevo sentido generado por dicha costumbre o interpretación En definitiva. de su despliegue efectivo y armónico en el ámbito político-social y por consiguiente. Antes de analizar los diferentes mecanismos que dan lugar a hablar de cambios en la Constitución. por su propia naturaleza normativa. Es evidente que el juego elástico de estructuras jurídico-políticas. dando lugar. al acercamiento entre constitución normativa y realidad normada. una constitución flexible se acomodará sin mayores reticencias a dichos cambios. una constitución absolutamente rígida no lo hará. Se inicia el primer apartado estableciendo una relación entre la Constitución como conjunto normativo y la realidad político-social para reflejar que aunque operan en planos distintos. como observara Lasalle. dependiendo de la rigidez o flexibilidad de las Constituciones. de su finalidad de permanencia y estabilidad mas no de inmutabilidad. que generalmente son la interpretación constitucional y la costumbre. sin dejar a un lado su manifestación en la Constitución salvadoreña. es importante destacar el tema de la estabilidad constitucional como el aseguramiento de su perdurabilidad y de las condiciones en cómo se manifiesta. "mientras la Constitución manifiesta una tendencia a la estabilidad y una aspiración a la permanencia. políticas. en el sentido que. la idea que subyace al tema que se analiza.

A su vez.jurídico.27. La construcción o el entendimiento de las normas constitucionales dentro de la tensa relación que en términos generales guardan entre sí el derecho y la realidad ha sido un tema planteado más exhaustivamente desde la perspectiva de la Filosofía del Derecho.1. es necesario recurrir reiteradamente a hechos empíricamente demostrables del ámbito social. incluyendo aquellas que defienden la eficacia de los efectos reformadores de las normas jurídicas en la estructura social. ________________________________________________________ _____________ 485 Muller.1. aun cuando mantienen una relativa dependencia. Müller488. otros autores como Gregorio Peces Barba. hasta tesis economicistas. etc.1. La Constitución como Obra de consenso en la que se Proyectan Aspectos Sociales. en coherencia con la rigidez que caracteriza actualmente a la mayoría de constituciones democráticas. que como un problema de aplicación práctica del derecho485. pasando por doctrinas extremas como los postulados kantianos que bifurcan absolutamente el "ser" y el "deber ser".No. Friedrich: "Tesis acerca de la Estructura de las normas jurídicas". para definir o interpretar el contenido de las normas como un proceso previo de aplicación de las mismas. respecto de estos planteamientos concluye que lo importante estriba . Eusebio Fernández y Rafael de Asís487 concuerdan en plantear interrogantes más concretas sobre el tema: "¿Es el Derecho un factor de cambios sociales o es un obstáculo para la realización de los mismos?.1989. ya que de otra forma sería incapaz de cumplir su misión fundamentadora -como lo sistiene García Pelayo-.en cuyo ropaje se puedan incorporar diferentes opciones políticas que permitan la "movilidad" del significado de la norma. 1. Por su parte. En este contexto. ¿Debe el Derecho limitarse a dar respuestas jurídicas a los cambios producidos en la sociedad o debe promover cambios en la estructura social y económica?". Las respuestas han sido variadas y planteadas desde posturas jurídicometodológicas diferentes. SUPUESTOS QUE INCIDEN EN SU INTERACCION 1. este carácter de permanencia está condicionada por la calidad de norma "abierta" -calificada así por Hesse. Políticos. por lo que. sociologistas. en Revista Española de Derecho Constitucional. Desde esta perspectiva -desde el proceso de la aplicación de la norma. para que ésta cumpla con la exigencia de mantener su validez formal y material?. ha de tener una pretensión de permanencia y de firmeza.. la doctrina germana sostiene486 que la pregunta medular en este tema es la siguiente: ¿De qué manera actúan los elementos de la realidad social dentro de los distintos pasos de la concreción de la norma y su aplicación.es donde se advierte la interacción indiscutible entre tales ámbitos. Año 9. historicistas. Económicos y Culturales.

por el otro. En este sentido. ORIGEN Y CAMBIOS EN LA CONSTITUCION Y PRINCIPIO DEMOCRATICO 1. 489 El derecho constitucional desde el cual se aborda el tema del Estado como institución política por excelencia. recibida o engendrada por las normas jurídicas singulares.1999. se admite no sólo la inevitable y determinante influencia de los elementos políticos. Eusebio: De Asís. Vinces-Vivies. por un lado.2. F. 1998.Cit.1. 1 Ministerio de Justicia. sociales. Lejos de cualquier respuesta diferente de la anterior. 1.. de tal manera que la interacción entre ambos ámbitos va a provocar a su vez que el cambio jurídico asumido tácitamente (mutación) o expresamente (reforma) cambie la realidad social. Rafael: Curso de Teoría del Derecho. Función y Estructura. Gregorio. se deduce claramente la voluntad de la Constitución de ser la norma fundamental del ordenamiento jurídico. imposibles de predeterminar en la etapa de elaboración de la norma490.A. y. Generalmente en un proceso constituyente se pretende elaborar una Constitución producto del consenso entre todas las fuerzas políticas. circunstancia que exige soluciones nuevas. Ob. Teoría del Estado y Derecho Constitucional. hace una relación de las diferentes posturas de asumidas por la doctrina alemana referente al tema de la ciencia de la filosofía normativa en general y referida a la realidad..cit. y a su vez. como ámbito de validez del derecho sin más. Barcelona 1983. sustrato de la historia de una sociedad que la explica y la determina. Lo segundo representaría olvidar que no son previsibles las cambiantes circunstancias de lo que puede pasar en el futuro de la esfera política. en la doctrina contemporánea. económicos. y otros: Manual de Derecho Constitucional. sería convertir a la Constitución en un código prácticamente inabarcable. no puede menos que estar fuertemente influenciado por fenómenos políticos.Madrid. Lo primero. San Salvador.. sino que se distinga en concreto la realidad social. Marcial Pons. J. se puede afirmar que la intención de la Constitución es formular en un nivel de generalidad preceptos que contienen normas con fuerza vinculante y que admiten una amplia pluralidad de opciones para la . González Casanova.en que no se siga manteniendo una oposición total entre la realidad y la estructura de la norma. J.A. 488 Müller.. 487 Peces Barba. con la voluntad de establecer fundamentos sólidos y prácticamente inamovibles de la convivencia social y del funcionamiento de los poderes públicos. En Tinetti. ni tampoco en el de programar o prever con precisión las líneas o directrices a seguir en el futuro por los poderes del aparato estatal. sociales y culturales. económicos y culturales489 en la transformación de la norma constitucional sino que tal modificación también provoca cambios sociales: Los cambios producidos en la sociedad conllevan paralela e inevitablemente cambios en los propios instrumentos jurídicos.2. Bertrand Gallindo. ________________________________________________________ _______________ 486 Müller. Fernández. como parcela de la realidad presupuesta. fundamentalidad que no se debe entender en el sentido de normar totalmente las instituciones del Estado.Ob. Vol. En este sentido.

consecución o defensa de los grandes objetivos del Estado, defendibles por cualquier opción política. Dentro del marco jurídico normativo que comporta la Constitución, puede justificarse la adopción de diversas políticas de gobierno relacionadas con diferentes sectores y con el inviduo mismo, como podría ser en materia de progreso económico, salud, educación, entre otros ámbitos; sin que esto implique perder de vista los límites formales y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos, por una parte, al respeto a los procedimientos establecidos; y, por otra, a la inalterabilidad o indisponibilidad de las instituciones y derechos fundamentales; y, en general, al límite impuesto por el acatamiento al sistema de valores y principios. 1.2.2. Cambios Constitucionales a partir del Principio Democrático. Desde la perspectiva que permite hablar de la Constitución como sistema normativo que establece los fundamentos básicos del ordenamiento jurídico y de la convivencia pacífica, concepto cuya aporías datan de finales del siglo XVIII con los movimientos revolucionarios norteamericano, que culminó en 1787; y francés, de 1789, se puede señalar que las premisas que sentaron las bases de la aproximación al concepto actual de Constitución se concretan en el respeto al principio democrático como legitimador de la autoorganización social y política de la comunidad. Es decir, es el pueblo el titular del ejercicio del poder, el soberano; el cual, para garantizar su convivencia pacífica, autolimitará dicho poder regulando sus funciones; pero, principalmente, reservándose ciertas zonas para el despliegue de la libertad personal y el desarrollo de ámbitos vitales privados o de participación directamente relacionados con la dignidad humana. En este sentido, es el pueblo organizado el que tiene el poder de constituir las bases fundamentales que han de regir su autodeterminación política comunitaria, lo que a su vez expresa el carácter originario y no derivado de la Constitución.491 En este sentido, como opina el maestro García de Enterría, sigue siendo válido el artículo 16 de la Declaración de Derechos de 1789 que expresa "Toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos ni determinada la separación de poderes no tiene Constitución", con las matizaciones que el desarrollo de las instituciones comporta.

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490 López Guerra, Luis: Derecho Constitucional, Vol. 1. Tirant lo Blanch, Valencia.1991. 491 García de Enterría, Eduardo: "La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional", Civitas, Madrid, 1994.

Con relación a esta idea Manuel Aragón492 sostiene que si la soberanía reside en el pueblo a éste pertenece el poder constituyente 493; ese poder del pueblo para autodeterminarse o lo que es igual, para pretender regular jurídicamente los cambios de consenso político.494 La regulación por medio de la cual la soberanía se autolimita se entiende que se refiere al establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana, pero no sobre el contenido de esa voluntad porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad

de cambiar radicalmente, en cualquier momento, de Constitución o como lo señala el autor últimamente citado "el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir, jurídicamente, su propio destino", ya sea cambiando totalmente de Constitución, en ciertos casos y bajo determinadas circunstancias, a través del mecanismo de la reforma; o mediante mecanismos que puedan implicar una mutación constitucional. Si bien, el mecanismo de la reforma es el que jurídicamente se encuentra regulado, existe otro que se ha desvelado a través del proceso histórico del funcionamiento de las instituciones y de las progresivas relaciones entre Estado y sociedad, que la doctrina se ha encargado de categorizar, ésta es la mutación, expresada generalmente a través de la costumbre; y la interpretación, la cual contribuye al acercamiento entre la estructura normativa y la vitalidad social, categorías a las que se hará referencia en los apartados respectivos.

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492 Aragón, Manuel: "Constitución y Democrata", Tecnos, Madrid,1990. 493 Cuando hablamos de soberanía, la entendemos desde una perspectiva jurídica, es decir, limitada por los cauces establecidos constitucionalmente para su ejercicio. 494 Ob.Cit.Pág.33

1.2.3. La Doctrina del Cambio en la Constitución Salvadoreña Trasladando al sistema constitucional salvadoreño los postulados que sostiene la doctrina sobre la idea de Constitución democrática, se puede sostener que la nuestra, en sus fundamentos básicos, no se sustrae de dicha tipología, por cuanto contiene las premisas legitimadoras de la vida democrática y las funciones históricas (división de poderes y el reconocimiento y aseguramiento de las derechos fundamentales), que caracterizaron a la Constitución de finales del siglo XVIII. Ejemplo de ello es el Preámbulo de la vigente Constitución y otras disposiciones relativas a la organización y limitación del poder, donde se resalta que se considera como autor de ella al pueblo salvadoreño a través de sus mandatarios. Nos interesa destacar, en este apartado, que en virtud del ejercicio de dicho poder soberano, la Constitución Salvadoreña también establece los cauces la Norma Primaria pueda continuar con su pretensión de permanecer siendo la expresión de la voluntad de la comunidad políticamente organizada, o lo que es lo mismo, potenciar su adaptabilidad a las circunstancias actuales; los que generalmente están regulados por el procedimiento de reforma, que se caracteriza por ser especial y con más dificultad de revisión que el ordinario, y que redunda en la garantía de su supremacía. No obstante, y como ya se manifestó ut supra, existen otros mecanismos que aparecen no regulados constitucionalmente pero sí aceptados doctrinariamente y cuyos supuestos de hecho se han visto manifestados en la aplicación de la Constitución vigente. En este apartado únicamente corresponde señalar que, a nuestro juicio, la Constitución salvadoreña, con la inclusión de las sustanciales reformas ratificadas en 1991 y 1992, se puede considerar como una obra de consenso

entre la mayoría de las fuerzas políticas representadas tanto en la Asamblea Constituyente de 1983 y las que participaron en el pacto político producto de los Acuerdos de Paz firmados en enero de 1992. Es precisamente este último dato el que condiciona su auctoritas; por cuanto, considerando el contexto político-social del momento, la misma pretendió inequívocamente fundar una norma suprema y estable como pauta de la vida colectiva. A un poco más de tres lustros de la vida de nuestra Constitución, se puede afirmar que ningún partido político ha incluído en su proyecto de programa de gobierno la derogación de la misma, existiendo únicamente las reformas apuntadas que respondieron a coyunturas de pacificación; lo cual indica que la misma es capaz de asumir los grandes cambios políticos, sociales y económicos que obligan al Estado a una progresiva organización congruente con los requerimientos de la sociedad. En síntesis, se puede afirmar que una Constitución democrática que pretende ser la norma fundamental y fundamentadora de la convivencia política y social, únicamente puede ser eficaz si dentro de sus límites formales y materiales, es capaz de dar una respuesta viable a los intereses de la comunidad, esto es, a las situaciones que vienen aparejadas a la complejidad social, a las constantes exigencias de compromisos por parte del Estado en diferentes ámbitos, a la creciente participación pluralista en actividades y prestaciones públicas en áreas tradicionalmente reservadas al Estado, entre las últimas que se han producido en el país; lo cual se traduce en la necesaria capacidad -para garantizar su estabilidad y vigencia- de adaptabilidad de la Constitución a las transformaciones o cambios sociales, inevitables y vitales para la vida de un Estado. 2. LA ESTABILIDAD COMO UN ATRIBUTO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION 2.1. PRETENSION DE PERMANENCIA Y NO DE INMUTABILIDAD De lo dicho hasta ahora, se puede colegir que toda Constitución democrática prevé un orden lo más perfecto posible para la fundamentación y ejercicio del poder político regulando la función de los órganos estatales autónomamente y en coordinación mutua, cuya fuerza normativa es tal que pretender mantener su vitalidad estructurando "de una vez y para siempre toda la vida del Estado"495 No obstante, la misma historia y praxis constitucional demuestran la necesaria actualización óptima de la Norma Primaria, la cual, como ha quedado de manifiesto, enfrenta el problema de las contradicciones y tensiones entre norma y realidad constitucional. Lo que debe potenciarse, en este sentido, es su carácter cambiante o dinámico deslegitimando cualquier intención de estaticidad. Este carácter se refuerza con la pretensión de su estabilidad como parte de su propio mecanismo de vigencia, ya que se trata de que las normas constitucionales a pesar de quedar fuera de toda disponibilidad por las fuerzas políticas a través de su actuación ordinaria, -de lo que deviene su propia fundamentalidad- pueda adaptarse a las circunstancias actuales imprevisibles en el momento de su promulgación.

Dentro de este contexto, se analizará la cualidad de estabilidad que pretende la Constitución normativa. Siguiendo al profesor Ernesto Garzón Valdés quien se basa en la teoría de Hart496, un determinado sistema político es estable si en determinadas circunstancias tiene la disposición a reaccionar de forma tal que sus cambios sean una explicación de su "regla de reconocimiento", regla entendida como norma de consenso. Esto indica que, la misma vitalidad de la movilidad social y las nuevas coyunturas políticas deben explicarse desde el amplio modelo de vida para la comunidad política proyectada en la normativa constitucional de tal forma que ésta, aun con el significado o sentido diferente del original que la creó, conserve su vigencia y validez. En este punto, se cree necesario distinguir entre estabilidad e inmutalidad, por cuanto la doctrina mayoritaria acepta la posibilidad de que la Constitución sea susceptible de ser modificada, tesis opuesta a la categoría de inmutabilidad, ya que esta última supone toda negación al cambio expresa o tácitamente, lo cual por razones obvias demuestra su ineficacia.

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495 García Pelayo, M., Derecho Constitucional Comparado. Madrid.1984. 496 Garzón Valdés, Ernesto: "El concepto de estabilidad en los sistemas políticos". Cuadernos y Debates N. 1, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid.1987.

Señalo García Pelayo497, que históricamente la pretensión de las constituciones liberales era mantener su inmutabilidad a través de un previo consenso o pacto social. Claro está que la concepción de Constitución democrática enfrenta dicha tendencia; y así, dentro de esta perspectiva, se afirma que "una constitución sin posibilidades de transformarse es un constitución sin posibilidades de existencia"; y por tanto "ninguna sociedad puede hacer constitución o ley alguna perpetuas". La estabilidad de la Constitución es producto de las garantías que aseguran el funcionamiento de las instituciones fundamentales del Estado, y por ello su consecuente pretensión natural de establecer trabas y cortapisas para su transformación. En este contexto, aparece la reforma de la Constitución sometida a un procedimiento específico de especial dificultad, o prohibida por un lapso mayor o menor de tiempo como una consecuencia de aquel carácter fundamental; al igual que las otras figuras doctrinarias que pretenden dar un significado actual a la norma constitucional para procurar su validez formal y material sin cambiar su estructura. A este respecto son ilustrativas las palabras del profesor Garrorena Morales al señalar498, que la Constitución, por su propia finalidad, "compromete un coherente y considerable grado de estabilidad en lo constituido. No existe entonces, inconciliabilidad alguna entre la conveniente inclinación a defender una mirada histórica sobre el proceso total que enhebra a las Constituciones y el también necesario compromiso de mantener la plena solidez del texto constitucional mientras un nuevo ejercicio comunitario de razón no decida sustituirlo. No sólo no hay incompatibilidad entre ambas actitudes. Es que más bien sucede lo contrario. Esa condición histórica pertenece de tal modo a la

sustancia de cualquier texto constitucional concreto que pretender entenderlo al margen de ella es ya comprenderlo de una manera sesgada y defectiva o, lo que es lo mismo, no entender casi nada. El presente establece que toda Constitución debe ser visto en la tensión de un pasado y de un futuro (sin que su estabilidad padezca en absoluto por ello) o no estaremos percibiendo a la norma constitucional como esa obra producto de la reflexión creadora y perfectiva de los hombres que decidimos que es". La extensión de la cita es obligada, ya que en la misma se establece claramente la idea que hemos querido expresar: que la Constitución debe conservar su estabilidad mas no una inmutabilidad; pues de esta manera concretar su eficacia en una realidad en constante cambio. 3. CONSTITUCIONES FLEXIBLES Y RIGIDAS En el apartado precedente ha quedado planteado que la Constitución requiere su adaptación a cualquier transformación social y política para evitar un alejamiento de la realidad que pueda favorecer a la aparición de tensiones que conduzcan a una ruptura constitucional; y por otra parte, requiere de una estabilidad que favorezca su arraigo en la sociedad499. De esta manera, la capacidad de cambio formal que se espera de la norma constitucional, indudablemente dependerá de la mayor o menor dificultad con que se regule el procedimiento de reforma de la Constitución. 3.1. CLASIFICACION Dentro de la tradicional y larga clasificación de las constituciones que atienden a numerosos criterios500; por la intención de este estudio, sólo se hará referencia a la subclasificación referida a su aspecto formal; es decir, la que distingue entre Constituciones Rigidas y Constituciones Flexibles y que atiende al criterio de la mayor o menor dificultad para su revisión o reforma. A este respecto, González Casanova, indica que aunque la doctrina se haya esforzado por elaborar unas clasificaciones numerosas sobre cada tipo de Constitución; a la larga éstas aparecen como superficiales, obvías e imprecisas en cuanto que "aportan muy poco a la comprensión profunda de lo que son, lo que significan y lo que pretenden las constituciones en cada momento histórico y en cada sociedad política concreta".

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497 García-Pelayo, Manuel: Derecho Constitucional Comparado, Alianza Editorial, Madrid, 1984. 498 Garrorena Morales, Angel: "Cuatro tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional"; en Revista Española de Derecho Constitucional, Año 17, No. 51, 1997. 499 Premisas planteadas por el profesor López Guerra y otros autores de la obra <<Derecho Constitucional>> Vol.1 citada, al referirse a la Reforma de la Constitución. 500 Según González Casanova. J.A., se clasifican atendiendo al aspecto formal, en escritas y no escritas, en otorgadas y populares, en rígidas y flexibles, y en normativas, nominales y semánticas; frente a esta clasificación alude a la distinción entre constitución sustancial e instrumental o documental. Y por último señala la clasificación de las constituciones atendiendo a las formas de Estados o de gobierno que contienen: en federales y unitarias, monárquicas y republicanas; y finalmente en liberales, democráticas, socialistas, etc. En su planteamiento no descarta que estas clasificaciones sean suficientes, al contrario, alude a otros criterios de clasificación como la longitud del texto constitucional, según el cual, las constituciones pueden ser breves, extensas o medianas. Esto en su obra <<Teoría del Estado y Derecho Constitucional>>, Vinces-Vives, Barcelona, 1983.

Incluso, -sigue manifestando- la clasificación de constituciones rígidas y flexibles presenta su grado de inoperatividad; no obstante, consideramos que para efectos didácticos y de orden en la exposición es necesario aludir a ella. Es inoperante en cuanto que actualmente, la mayoría de constituciones que concuerdan con el concepto de constitución democrática son rígidas, quedando únicamente la Constitución Británica como flexible, ya que puede ser modificada por una simple ley ordinaria del Parlamento, lo cual es inseparable de su modelo constitucional de convivencia política.501 Por nuestra parte, creemos que la clasificación es importante para fines de este trabajo, por cuanto los presupuestos de flexibilidad o rigidez de las Constituciones determinan la validez para los propios sistemas jurídicos de los mecanismos que coadyuvan a la actualidad de la norma constitucional, y por ello haremos referencia a ambas categorías doctrinales. 3.1.1. Constituciones Flexibles. Efectivamente, la Constitución flexible es la que no requiere más trámite para su reforma que los necesarios para modificar una ley ordinaria. Su procedimiento de aprobación y promulgación procede de la misma fuente que las leyes ordinarias y son susceptibles de modificarse por el mismo órgano, el Legislativo; y por el mismo métoto utilizado para la aprobación de las leyes ordinarias o infraconstitucionales, por lo que suele decirse que se confunde poder constituyente y poder constituido. Según el creador de esta distinción, James Bryce502, estas constituciones se caracterizan por ser "moviles, es decir, que nunca están en reposo, sino que por el contrario siempre se encuentran expuestas a algún cambio, aunque sea imperceptible en la legislación ordinaria", lo que implica su falta de dificultad para ser adaptada y alterada en su forma.

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501 Ob.Cit. 502 Citado por Tinetti, Bertrand.....Ob.cit.

Siguiendo al mismo autor citado, él percibe la ventaja de este tipo de constituciones en que es capaz de moverse al ritmo de las transformaciones sociales sin riesgos a provocar una ruptura constitucional. Frente a esta postura, concordamos con la opinión del jurista nacional, José Albino Tinetti respecto a una desventaja que presenta tal proceso de reforma, nos referimos a que la facilidad de aprobar por parte del Parlamento, en su actuación ordinaria, una modificación a la Constitución, posibilita la vulneración de los derechos de la minoría disidente y de los que ésta representa; lo que a nuestro juicio redunda en un cuestionamiento de su legitimidad democrática. 3.1.2. Constituciones Rígidas. Dentro de esta categoría pueden distinguirse las Constituciones calificadas como absolutamente rígidas y las relativamente rígidas. Las primeras

la Constitución inglesa. en el primer caso. Para dicho jurista. creemos que la estabilidad de la Constitución. ya que los cambios constitucionales importantes se realizan siempre a través del mismo procedimiento. se puede catalogar también como una Constitución firme. no escrita y formalmente flexible. Por su parte. en general. Friedrich alude a la mayoría parlamentaria que en la Alemania de 1933 abrió el camino al nazismo. denominadas también "flexibles relativamente". y en el segundo. Ambas situaciones sí redundan en un . por el contrario. 504 La relatividad de esta rigidez planteada atendiendo a motivos extraconstitucionales es manifestada por González Casanova en su obra citada. rupturas constitucionales. Para evitar posibles confusiones con la categorización de constituciones rigidas fácticamente flexibles -como el caso mencionado en el párrafo anterior-. El riesgo que Friedrich observó con la categorización de "Constitución firme sin más" fue lo que Tocqueville506 señaló como "la tiranía de la mayoría". en el sentido que ésta abra el paso a excesos en la frecuencia de las modificaciones que afecten la misma seguridad de las instuciones. estabilidad y seguridad. y. lo cual supone que una Constitución que goza de tal atributo no cambiará con excesiva frecuencia. no peligra por tales acontecimientos. propone sustituir el calificativo de rigidez por el de firme. la más evidente es su dificultad para adaptarse a las exigencias sociales de la época. aún bajo el supuesto de pretender introducirle reformas con demasiada frecuencia -en nuestro caso.507 De lo anteriormente dicho.responden a una intención de inmutabilidad. en consecuencia. de lo que carece la mayoría de Estados que ostentan Constituciones rígidas o relativamente rígidas y escritas. de la voluntad popular. la disponibilidad excesiva de los fundamentos básicos del orden constituido daría lugar a una inminente inseguridad jurídica. se potenciaría complicados problemas de adaptación. temor. Ob. pero a la vez en congruencia con una cualificada cultura política.Cit. que por las razones expuestas no compartimos. responden a toda negación de cambio. por lo que la historia se centra en demostrar su inedicacia. Dentro de este tipo de Constituciones. que como ya se manifestó en otro acápite. ________________________________________________________ ___________ 503 Tinetti. según la tendencia por la que se inclinan.503 La ventaja observada por el último autor citado respecto de este tipo de Constituciones se refiere a la garantía de su permanencia. funcionan como semi-rígidas o semi-flexibles. Friedrich505. se puede colegir que una flexibilidad total como una rigidez total afectarían negativamente la fuerza normativa de la Constitución. Para ilustrarlo con un ejemplo. ya que. distintos a los exigidos para reformar una ley ordinaria. se concretaría cuando las ratifique la próxima legislatura-.504 Y. siguiendo con su desventaja. ya que dicho procedimiento dificultoso se impone frente a factores extraconstitucionales de diversa índole. con independencia de que formalmente sea rígida o flexible. las segundas. la posibilidad de reforma se prevé constitucionalmente requiriendo para su modificación órganos y procedimientos especiales. en respeto de las minorías parlamentarias y.

506 Citado por Pereira Menaut. dentro de los límites impuestos por ciertas normas irreformables llamadas cláusulas constitucionales pétreas o eternas. ________________________________________________________ _____________ 505 Friedrich.1974 Tanto en las Constituciones catalogadas como relativamente rígidas y relativamente flexibles que responde a la tipología de Constituciones modernas. vía que por su parte contribuye al fortalecimiento y respeto al principio democrático expresado en la voluntad popular.. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional. 508 Ob. Colex. dentro del marco de unos principios constitucionales relativamente rígidos que constituyen los pilares legitimadores de la Constitución. Y esto es así. Lo ideal es optar por un camino intermedio.exige que ésta deba ser enteramente revisable. como lo hace la Norma Primaria salvadoreña. veáse Pereira Menaut. J: Gobierno Constitucional y Democracia. Tal tema se volverá a abordar en el apartado relativo a la Reforma. sosteniendo que la concepción democrática de la Constitución -como el caso de la Constitución salvadoreña. Pablo: Curso de Derecho Político. 510 Lucas Verdú. 4. en unas como en las otras.atentado a la estabilidad de la misma norma fundamental508. Tal exigencia estriba en que siendo las cláusulas de intangibilidad una manifestación última de su oposición al cambio. 507 Para más referencias.1. el maestro Manuel Aragón 509 expresa una particular resistencia. Vol. 1 Madrid. no así la mayoría de las normas consideradas de rigidez o flexibilidad relativa. Varios tomos. En unos ordenamientos se concreta mediante la dificultad que la misma Constitución establece para su reforma. la estructura dinámica de la Constitución es expresión de la necesaria concreción y actualización de sus contenidos normativos. no permiten éstas que se abra enteramente la vía para que el pueblo adopte en cada momento histórico el orden político que desee. Sobre estas cláusulas de intangibilidad o pétreas.1975. se observa la intención de su estabilidad. Madrid.cit. y en los otros.1997. Cabe entonces. una expresa modificación constitucional. pues éstas quedan fuera de cualquier pretensión de reforma. ya que toda Constitución democrática tiende a preservar su estabilidad y permanencia relativa por su aspiración a ser la norma fundamentadora del orden político-social510. ________________________________________________________ ____________ 509 En su obra Constitución y Democracia.Cit.Madrid. con el establecimiento de procedimientos especiales que no obstan para que la . reformables a través de trámites más complicados que los de la ley ordinaria. citado... Ob. MECANISMOS DE CAMBIO Como ha quedado manifestado en acápites anteriores. LAS MODIFICACIONES EN LA CONSTITUCION 4.

debe pensarse en un "proyecto jurídico fundamental de convivencia" y. por lo tanto. No obstante que las Constituciones surjan con la pretensión de permanencia.2. y éstas. J:Dereito Constitucional e Teoría da Constitucao. LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. creemos debe entenderse. como una estructura normativa cuyos pilares fundamentales devienen de los grandes consensos históricos que han coadyuvado a la consolidación de los ideales que inspiran y renuevan la vida democrática (la regulación de los derechos fundamentales como resultado del reconocimiento de la dignidad del hombre y la organización y limitación del poder). Su Historicidad. . o en palabras de Jefferson: "El poder constituyente de un día no puede condicionar el poder constituyente del mañana"513. La historia de una Constitución democrática concreta. La historia misma se ha encargado de demostrar que el esquema tradicional del constitucionalismo de mediados del siglo XVIII ha debido matizarse y actualizarse en virtud del progreso de los pueblos. Madrid. ________________________________________________________ ____________ 511 Gómez Canothilo. Tales cambios generalmente se expresan a través de la Reforma. En este sentido. la historia ha demostrado que los cambios en su normativa son inminentes ya que ésta en la práctica -en contraposición con la "Constitución ideal" de la que hablaba Loewenstein. 3 ed.Coimbra. Alvarez Conde514 sostiene que "una Constitución. por medio de la costumbre y de la interpretación constitucional. 4. los mecanismos que se analizarán en este apartado. conteniendo disposiciones y cláusulas susceptibles de una plural interpretación". al contrario. .1997.no puede prever el desarrollo futuro de la comunidad. a lo más que puede aspirar es a servir de canalización. M: Derecho Constitucional Comparado. de los conflictos sociales. 512 ver García Pelayo.misma se ajuste de una manera más expedita a los cambios en el mundo de lo fáctico.1984.1. objetivada y quieta en unos enunciados tendencialmente inmóviles. durante un cierto tiempo.2. e incluso de perpetuidad. Indica que "al hablar de una Constitución vigente no debe pensarse en una Constitución absolutamente ya "constituida" o lo que es lo mismo como una realidad "puesta". sujeta a cambios". quien representa muy bien la idea de la dinamicidad de la Constitución. deben seguir abiertos a la actividad de renovación o actualización512. Alianza Editorial. asumiendo su influencia o trasladándola a la realidad social. como obra de los hombres. En este sentido también es interesante la postura del profesor Garrorena Morales515. Por dichas razones. 511 La fiabilidad de estos postulados no significa que sean irreversibles. ya que si son producto de la razón. Supuestos de la Reforma. pero también a través de las mutaciones. son las vías por medio de las cuales la Constitución armoniza con los procesos históricos de la realidad.

________________________________________________________ ______________ 513 Cita hecha por Enríque Alvarez Conde. además de ser un mecanismo que posibilita el cambio en la Constitución. En este camino.1998. si bien se manifiestan expresamente a través de la reforma.2.2. la reforma constitucional se realiza a través de . Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. Madrid. Legitimidad y contenido. El mecanismo de la reforma. el alejar cualquier respuesta fuera de la Constitución con lo cual se potenciaría la ruptura del sistema. siguiendo a Pérez Royo. en su obra: Curso de Derecho Constitucional. En concurrencia con las otras técnicas que posibilitan el cambio. Madrid. "cuando la elasticidad o carácter abierto de la Constitución no son suficientes para enfrentarse con el problema que se plantea". las cuales quedan introducidas al propio texto normativo. como serían las convenciones. los usos y la interpretación constitucional.516 Es decir. ________________________________________________________ _____________ 516 Hesse.). en este apartado nos referiremos exclusivamente a la institución de la reforma. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. pretenden que la misma sea una respuesta a los conflictos sociales del momento y por tanto. 517 Pérez Royo. éstos se pueden producir a través de otras técnicas. la reforma es inminente cuando el sentido de la regulación normativa no puede encontrar cabida en una realidad y cuando la interpretación de la norma no se perfila como un mecanismo viable para lograr la adaptación y explicación requerida. los cambios que puede experimentar una Constitución. 5 ed. La reforma. la validez y legitimidad de la Constitución se asegura. se ha configurado como un mecanismo de defensa de la propia Constitución por cuanto las modificaciones por ella introducidas.. Como la denominación del acápite lo indica. Marcial Ponds. Javier: Curso de Derecho Constitucional. y que mientras más acercamiento se procure entre ambos ámbitos a través de los diferentes mecanismos de adaptación. Innecesario es seguir reiterando que la realidad sobre la cual actúa el derecho y la Constitución concretamente.1996.1992. 514 Ob. 515 En su obra "Cuatro tesis y un Corolario sobre el Derecho Constitucional" ya citado. 1º (2a ed.517 4. la reforma constitucional. y como lo sostiene magistralmente Konrad Hesse. es la institución que expresamente se encuentra regulada en la mayoría de constituciones democráticas actuales como la forma por medio de la que se modifica la decisión del poder constituyente. Respecto de este último punto. vol. de este medio se debe hacer uso cuando ya no sea posible encontrar una solución dentro de la misma estructura normativa. En otras palabras.Dentro de este contexto. Tecnos.Cit. es cambiable al hilo de las circunstancias.

dependerá entonces del ordenamiento jurídico de que se trate519. a tenor de lo dispuesto en el art. tal como en esencia lo establece el artículo 248 de la Constitución. que esto debe ser así únicamente cuando tal norma no encuentre explicación a través de la . a lo que se le puede añadir. o. radicalmente. Es decir. el ordenamiento jurídico español permite en el art. Manuel: Constitución y Democracia. excluyendo a su vez la posibilidad de cualquier transformación del régimen político. en una palabra. jurídicamente.3. el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir. 168 de la Constitución vigente la revisión total de la Constitución. autores como Manuel Aragón518 -tal como lo adelantábamos en el primer apartado de este trabajo-. un cambio. 248 de la Constitución. dicho en otras palabras. si bien la juridificación de la soberanía popular comporta. de Constitución.un procedimiento ad hoc. Se puede decir que la idea que subyace al precepto estriba en que toda la normativa constitucional a excepción de los preceptos señalados en el artículo mencionado. permite una reformulación o una complementación del texto de la norma. El establecimiento de formalidades para realizar una reforma constitucional es comunmente aceptado aún por las constituciones más flexibles como la británica. no es así sobre el contenido de esa voluntad. la forma y sistema de gobierno. Madrid. dentro del marco que determina los pilares fundamentales del sistema político. que establece procedimientos especiales para tal fin. las normas relativas al territorio de la República y la alternancia en el ejercicio de la Presidencia. 4. en cualquier momento. EL PROCEDIMIENTO DE REFORMA EN LA CONSTITUCION SALVADOREÑA 4. aquél debe quedar libre para cambiarlo y establecer un parcial o enteramente nuevo si la realidad futura cambia su voluntad.1. permite una reforma parcial. ________________________________________________________ _____________ 518 Aragón. puede ejercerse el derecho de introducir modificaciones a la normativa constitucional original. el establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana. "porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad de cambiar. lo cual expresa su significado formal. El uso de la reforma constitucional de una manera total o parcial. reglas a las que ha de atenerse inexcusablemente la voluntad soberana para expresarse. El sistema constitucional salvadoreño.3. no pasa lo mismo en cuanto al contenido de dicha voluntad por cuanto. Tal procedimiento responde al carácter relativamente rígido de la Constitución. Garantía de su rigidez La Carta Primaria salvadoreña dedica un solo precepto para regular el procedimiento de reforma. su propio destino". No obstante. esto es. 1990 519 Así. inexcusablemente. (Temas Clave de la Constitución Española) Tecnos. Este mismo artículo denota su aceptación a una reforma parcial que es la más usual y que produce una renovación de parte de la Constitución que queda formalmente suprimida o modificada. pues. actuando como poder constituyente establece un orden. sosteniendo que. si bien el soberano.

se sostiene que cuando el órgano que reforma lo hace como poder constituido -Asamblea Legislativa. ya que el contenido de la reforma. como ha quedado relacionado. Según Tinetti. resguardan la firmeza del fundamento de la organización estatal y del orden jurídico.y asumiendo la función constituyente. ya que las clausulas irreformables que directamente permiten aquella estabilidad. el cual se manda a publicar en el Diario Oficial. Los incisos 1º y 2º se ocupan de dicho requerimiento estableciendo textualmente que "La reforma de esta Constitución podrá acordarse por la Asamblea Legislativa.521 El procedimiento que regula la Constitución salvadoreña. Esta doctrina . si el pueblo elige como sus miembros a aquellos cuyo partido político patrocinen en su campaña electoral dichas reformas. ésta pretende mantener su idea de permanencia y por consiguiente de estabilidad. por cuanto requiere para la aprobación de la reforma dos legislaturas en períodos consecutivos. (2) por mayoría calificada. a esta manera de proceder le subyace un referendum implícito522. Para que tal reforma pueda decretarse deberá ser ratificada por la siguiente Asamblea Legislativa con el voto de los dos tercios de los Diputados electos. en su primera etapa. con esta relativa rigidez que caracteriza a nuestra Constitución. sigue la última forma relacionada. es imprescindible la concurrencia de la aprobación de la reforma en períodos consecutivos.interpretación integrada y conjunta de la misma. Por otra parte. generalmente se diferencian en cuanto al órgano que participa y a la forma en que éste concreta aquella participación. Los procedimientos de reforma constitucional presentan en derecho comparado una gran variedad. una vez conocido por el electorado. en un número no mayor de diez. con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos. (6) por referendum obligatorio. (7) por participación de los estados o provincias en los regímenes federales o (8) por medio de varias aprobaciones en períodos consecutivos. (5) por referendum facultativo. Haciendo una exégesis del precepto. ________________________________________________________ _____________ 520 La Exposición de Motivos de la Constitución de 1983 establece que el art.2. el procedimiento podrá realizarse: (1) por mayoría legal. (3) por requerir doble aprobación en un mismo período de sesiones. Una vez requerida la reforma por parte de los diputados.520 4. la segunda votación la realizará la Asamblea que sigue a la que realizó la primera aprobación. 248 vigente fue elaborado con miras a "hacerla más flexible". podrá concretarse mediante la ratificación de la subsiguiente legislatura. En referencia a la forma de participación. Regulación del Procedimiento. Así ratificada. es decir. adjetivación que concuerda con la calificación de "rigidez relativa".3. se emite el decreto correspondiente. (4) por aprobación parlamentaria o legislativa. el presupuesto de legitimación para proponer la reforma. uno que apruebe la reforma y la otra que la ratifique con mayoría calificada. y así indica que la misma sólo puede ser propuesta por los diputados. se establece en primer orden.

527 Ob. flexible o relativamente flexible en cuanto a su procedimiento. al Art. cit. pues es éste el que hace tal reforma. manera más o menos rígida. y otros autores en: Manual de Derecho Constitucional. son "límites inmanentes a la reforma constitucional"525. ________________________________________________________ ____________ 523 Pereira Menaut. la existencia del procedimiento de reforma regulado en el artículo 248 evidencia que la Constitución ha optado por agravar el procedimiento de reforma para poder modificar todos aquellos preceptos que no impliquen la modificación de los aspectos esenciales del sistema. Coincidentemente los límites de la reforma constitucional son los mismos que los del poder constituyente constituido. impone límites materiales o sustanciales para ejercer la potestad de reformar la .1997. Estos límites se asumen tácitamente por la comunidad política ya que están situados más allá de los jurídicos positivos o como lo señalara Loewenstein. 524 Ob. se modifica el texto constitucional. 4. Aparte de límites expresos concretados en los presupuestos del procedimiento y el procedimiento mismo. Colex.A. 248 de la Constitución debe introducirsele la pertinente reforma que establezca explicitamente el referéndum. existen otros.2. Tales límites se sitúan en el principio de limitación de poder en virtud del reconocimiento de la dignidad humana y de los derechos fundamentales y de los que perfilan la fundamentalidad de la vida democrática.4. esto es. El autor citado es de la opinión que para potenciar mayor legitimidad para la reforma de la reforma.A.Cit. Límites Formales. Claúsulas de Intangibilidad En el sistema jurídico salvadoreño.526 al analizar los procedimientos ordinario y agravado que establece el ordenamiento jurídico español para reformar total o parcialmente la Constitución. 526 Aragón.Cit 525 Ob. J.cit.4. LIMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. Madrid. según se señala.1. por cuanto. Manuel Aragón. Antonio-Carlos: Lecciones de Teoría Constitucional. Manuel: Constitución y Democracia. cit.tiene sus detractores. Límites Materiales. el sistema plantea dudas sobre su eficacia ya que se mezclan sin distinguir aspectos electorales con consultas de opinión. 4. Al respecto. que la doctrina considera como límites esenciales524. ________________________________________________________ ___________ 521 Categorías a las que hace alusión Tinetti. sin duda. los límites formales los que condicionan la validez de la reforma. J. pues de una manera rígida. y otros autores en el Manual de Derecho Constitucional Tomo 1. cuando el pueblo no participa directamente (a través del referendum o consulta popular) en la decisión de revisar totalmente la normativa constitucional. sostiene rigorosamente.4. 523 Desde esta perspectiva son. 522 Así lo manifiesta Tinetti. que.Cit. es evidente que una Constitución democrática habría de contener límites materiales frente a dicho poder527.

Por ello. se manifiestan en la Constitución y determinan su legitimidad como Constitución democrática. que tales cláusulas "se corresponden más con la idea liberal (moderada) de Constitución que con la idea democrática de Constitución". Ello quiere decir.4. El sistema constitucional salvadoreño. como ingenuamente pretenden las cláusulas de intangibilidad. Manuel Aragón analiza la la dialéctica entre las cláusulas de intangibilidad y el principio democrático y dice al respecto. La opción de establecer este tipo de cortapisas para limitar la posibilidad de reforma. Dicho jurista sostiene que es precisamente en las cuestiones esenciales donde. los . siguiendo a López Guerra. esto para no condenar la voluntad de las futuras generaciones a la voluntad de la presente. llegado el caso.normativa constitucional. no es una barrera eficaz para impedir cambios políticos. que responde a premisas diferentes asociadas directamente con el sistema de valores que. La Cláusula de Intangibilidad en la Constitución Salvadoreña. Materialmente establece límites en el mismo precepto que regula formalmente el procedimiento de reforma. aquélla está abierta a encauzar la posible transformación del régimen y contribuir a evitar actuaciones de hecho. que consiste en atribuir a la normativa constitucional no sólo la función de controlar al poder sino la de frenar y controlar el cambio social. la realización de la Carta Primaria. lo cual se expresa a través de dichas cláusulas pétreas. Y frente a esta concepción puramente liberal.3. para lo cual propone que desaparezcan los límites a la reforma constitucional. la ejemplaridad de las fuerzas políticas. responde a la convicción de que la exclusión de ciertos contenidos constitucionales de ser reformados. el progreso social y económico. producto del consenso. la realización de valores como la justicia. la concepción democrática de la Constitución exige que ésta sea enteramente revisable. haciendo inútiles las previsiones del constituyente. la acción política puede imponerse por encima de las vías constitucionales. la educación democrática. como ya se ha reiterado. aun previendo que tal orden se desvanezca por los cauces jurídicos que permitan una revisión total de la Constitución. límites contenidos en las denominadas cláusulas pétreas o de intangibilidad. Por su parte. la revisión total de la Constitución. la libertad y la igualdad garantizados por ella. Que tal explicación debe hacerse para no confundir la necesidad de transformación de una Constitución para cumplir con el fin apuntado con la necesidad de realización. Por tanto. no permite. en los regímenes que prevén la posibilidad de la reforma total. factores mucho más eficaces que la imposición de límites materiales. El autor citado termina delimitando el aspecto anterior en el sentido que su proposición está referida a la necesidad de transformación que debe estar implícita en toda Constitución para adaptarse a una realidad diferente de la que inspiró a su creación. 4.de un régimen formal y materialmente democrático en un autoritarismo por ejemplo. que no obstante no estar de acuerdo con la imposición de límites materiales para reformar la Constitución. que impedirán el cambio extremo -permitido por la revisión total. Y. si bien. estará condicionada al aseguramiento de las normas fundamentadoras del orden jurídico que permiten la vida democrática. la consolidación de la cultura cívica. son indiscutiblemente. En síntesis explica que la primera idea respondía a la concepción burguesa de Constitución.

1. En este apartado no sólo nos referiremos a esta técnica trascendente sino a las costumbres. es decir carencia de un acuerdo sobre lo fundamental caracterizado por la inestabilidad social y política que provoca las guerras civiles. para la realización de los valores cuya efectividad persigue nuestra Constitución vigente. nos parecen la garantía más idónea para mantener la estabilidad del régimen constitucional democrático. responde al universalismo de las Constituciones rígidas o relativamente rígidas como la nuetra. sin embargo.5. contra producente. el control establecido por ambos tipos de límites. la multitud de partidos enfrentados. económicos. LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4. Si bien la técnica de la reforma es la que tradicionalmente se ha asumido como la "valvula de seguridad"531 contra la posibilidad de rupturas constitucionales o la separación entre Constitución y realidad. Por ello abordaremos la mutación como categoría genérica que se produce con la intervención de las técnicas de la interpretación y la costumbre. políticos y culturales podría conducir a una realidad diferente y.factores eficaces a los que se refiere Manuel Aragón. La última causa mencionada para la regulación de límites a la reforma constitucional. entre otras causas. hacer residir la estabilidad del sistema en factores meramente sociales. podría decirse. no es. (2) la tendencia hacia el racionalismo y la codificación. (3) la teoría del poder constituyente como lo formula Sieyés y su consecuente distinción con la facultad del poder legislativo ordinario al que no le es disponible modificar la Constitución creada por un poder superior que lo constituyó.5. Por el contrario. se proyecta pues. ésta la única vía por la que una Constitución asume las transformaciones sociales y por tanto demuestra su evolución para mantener su estabilidad. En definitiva. que de una u otra manera representan lo que se denomina "mutación constitucional". el poder constituyente permanente528 o constituido529. expresión que refleja la doble faceta de poder que posibilita reformar la decisión del constituyente y que. como una efectiva y dinámica interacción de los poderes sociales. existen otras técnicas de las cuales la más relevante es la interpretación constitucional. sin embargo. y. Nos referimos a condiciones como: (1) la tendencia al establecimiento histórico de documentos constitucionales fijos como producto de pactos (idea que proviene desde el concepto de constituciones formalmente democráticas norteamericana y francesa). según la cual la Constitución debía contener las verdades políticas inmutables que el hombre descubría a través de la razón. ________________________________________________________ ______________ . 4. La problemáticas de la aplicabilidad de las normas constitucionales de una manera actualizada sin que preceda la reforma. ha de seguir los procedimientos previamente acordados por éste530. es la que justifica principalmente que en realidades como la nuestra. o una sociedad heterogénea. finalmente (4) la inexistencia de los requisitos necesarios para una constitución flexible.

531 Término utilizado por López Guerra en Derecho Constitucional cit Estas formas por las que se expresa el cambio constitucional coinciden en que no alteran el texto constitucional. expresarse como una alternativa a la reforma misma.cit. dichas aproximaciones acuñadas en un contexto político y jurídico muy diferente de la que impera en la Alemania de las últimas décadas. transformación que únicamente implica significación diferente de la norma. impide que ahora se sostenga las premisas que dieron lugar a las figura de la mutación.: Teoría del Estado. generen en la coinciencia política la necesidad de la reforma. por cuanto. Sigue predominando la doctrina germana en este tema ya que el profesor HsüDau-Lin536 ha explicitado desde la doctrina actual.Cit.. si bien la reforma es el mecanismo por el cual expresa con rotundidad el cambio en la Constitución.. cuatro posibilidades jurídicas .. fue la ciencia jurídica alemana la que aludió al problema de las modificaciones constitucionales sin acudir a la reforma.. Como resultado de tales disquisiciones. 530 Ob. cuando ésta no se produzca y la evolución constitucional requiera la adaptación de la norma al contexto social. Luis: Derecho Constitucional.A. se entiende hoy por hoy por mutación aquella transformación constitucional en la que permanece invariable su texto.. sea susceptible de adecuarse a circunstancias diversas y cambiantes. Concepto. pues ésta evade su estricta instrumentalidad rango característico de la Constitución de 1871 que condicionó el surgimiento de la figura objeto de estudio-. introduce la técnica de la reforma constitucional e igualmente un órgano y un procedimiento de control de constitucionalidad. Evidentemente. Según García Pelayo532 y atendiendo las teorizaciones que sobre la idea de mutación hiciera Jellinek y Laband a principios de siglo533. En su momento Laband consideró que la situación constitucional modificada a través de la mutación no alcanzaba expresión en la Constitución y Jellinek también entendió que una mutación puede cambiar tanto el contenido de la norma como la situación constitucional. es que hoy interactúa con los mecanismos previstos en la Norma Fundamental para que el orden constitucional calificado como orden <<abierto>>. 529 López Guerra. o bien. J. el ilustrado maestro de Friburgo Konrad Hesse cuya aportación jurídico-metodológica ha sido calificada como una de las más importantes para la teoría de la Constitución a partir de la vigente Ley Fundamental de Bonn de 1949534.. la mutación puede perfilarse como una etapa prevía a esa concreción. no es que ésta haya desaparecido o no tenga aplicación práctica. sostiene al respecto535 que la evolución constitucional de la República Federal.. en el sentido que sus manifestaciones a través de una interpelación constitucional vinculante por el órgano competente o la práctica consuetudinaria de la aplicación de la norma en un sentido determinado.2. 4. Las Mutaciones Constitucionales.528 González Casanova.5. Dentro de este esquema. Desde esta perspectiva.cit. no tienen cabida dentro del actual concepto de Constitución. con el resultado de que la vigencia de la norma puede verse relegada..

: Reforma y Mutación de la Constitución. 1. 2. de tal manera que los preceptos que las establecen dejan de ser derecho vigente. Madrid. G. el derecho vigente surgido de la práctica puede. todo dentro de . por medio de una mutación. de la costumbre y la interpretación. igual que la anterior. 4.Mutación a través de la interpretación de los términos de la Constitución de tal modo que los preceptos obtienen un contenido distinto de aquel para el que fueron pensados. Alianza Editorial. 534 Apreciación hecha por Pedro Cruz Villalón -actual presidente del Tribunal Constitucional Español.en la introducción a la segunda edición de la obra de Konrad Hesse: Escritos de Derecho Constitucional. 1991. 1992. Madrid. se manifiesta a través. La normativa constitucional goza de una naturaleza que le permite adaptarse a la realidad cambiante sin sufrir alteraciones en su texto. 533 Jellinek.Mutación por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. Madrid. en el primer caso. sin más. obra citada. la cual tiene su manera de expresarse. o lo que es lo mismo. Tal naturaleza se debe al carácter abierto de la norma primaria donde la falta de especificación normativa permite el libre juego del pluralismo a través del cual las diferentes opciones políticas pueden encontrar apoyo para sus programas gubernamentales.5. por ejemplo el caso de la división de poderes. 536 Citado por García Pelayo. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación. dentro de la cual se pueden englobar. Centro de Estudios Constitucionales. al intentar aplicar una norma constitucional.de las mutaciones: ________________________________________________________ ____________ 532 García-Pelayo. sin embargo. 4. en el segundo. Y la cuarta posibilidad. En consecuencia. 535 En Límites de la Mutación Constitucional en Escritos de Derecho Constitucional. Sintetizando estas cuatro posibilidades de generar una mutación constitucional. al abordar el tema se analizará la categoría de la costumbre y de la interpretación como medios o técnicas por medio de las cuales se manifiestan las mutaciones constitucionales. Aunque no se oponga formalmente a ningún precepto concreto de la Constitución. no es más que una costumbre.Mutación debida a una práctica política que no se opone formalmente a la constitución escrita y para cuya regulación no existe ninguna norma constitucional. está referida a la interpreación. 3. Centro de Estudios Constitucionales.3.Mutación por imposibilidad de ejercicio o por desuso de las competencias y atribuciones establecidas en la Constitución. podemos señalar que las tres primeras están referidas a una práctica concreta de actuación de los poderes públicos y de la sociedad. Manuel: Derecho Constitucional Comparado. Esta repetición de actos que permite la práctica política o el desuso de una facultad constitucional. contribuyen a mantener vivo el texto mismo. estar en oposición con los principios fundamentales o la intención general de la Constitución. generalmente. y mediante la búsqueda del sentido o significado que pueda adaptarse a la realidad cambiante. 1984. por actos continuados.

esto es. que caracterizan a la Constitución como una norma jurídica. 4. interactúa de manera indefectible con el sentido de la norma a través del tiempo. 538 Hesse. es interesante la posición de Enrique Alvarez Conde537 quien señala: "Cuando la Constitución no regula numerosas cuestiones de la vida política. su superioridad sobre las leyes ordinarias o sobre los demás modos de producción jurídica.6.6. su contenido habrá de permanecer necesariamente abierto al tiempo. debemos aludir a un tema importante para sistemas jurídicos como el nuestro. sino que responde a una determinada concepción valorativa que debe permitir la adaptación de la Constitución a las nuevas realidades emergentes. la Constitución escrita debe ser complementada por un derecho constitucional no escrito que impida la petrificación de los conceptos y de las formas constitucionales que resulten incapaces de disciplinar la realidad política tratando en lo posible de evitar esa tensión dialéctrica entre forma y sustancia.1. la Constitución no es una unidad sistemática y cerrada. siguiendo a Alvarez Conde. Vol. 2a. concordamos con estos autores. también hay que proclamar su dimensión axiológica. 1996. son los fundamentos materiales del ordenamiento jurídico cuya observancia requiere una interpretación finalista de la norma constitucional. ________________________________________________________ ______________ 537 Alvarez Conde. 1. en que si la norma constitucional quiere hacer posible la resolución de las múltiples situaciones críticas históricamente cambiantes. Y ello porque. pues dicho sistema de valores.los límites materiales que la Constitución impone.puedan influir sobre ella. 1992. según. Madrid. y no cualquiera sino." Y ello es así. como ha quedado analizado. Mutaciones constitucionales producidas con intervención de la ley. Y es que si bien la Constitución no puede ser considerada coo un programa político. se manifiesta una mutación en la Constitución. según Hesse538. sino como un marco jurídico normativo. Tecnos. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. Antes de analizar las anunciadas "Costumbre e Interpretación" como las técnicas por las cuales. Hsü-Dau-Lin. porque. Respecto de este punto. en el sentido de que no es una norma neutra. Madrid. la primera entre todas. hay que ver con frecuencia también en dicha actitud una garantía constitucional de la libre discusión y de la libre decisión de estas cuestiones. TECNICAS A TRAVES DE LAS CUALES MANIFIESTAN LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. En efecto. o lo hace sólo a grandes rasgos. Es en este sentido en que se pueden legitimar las técnicas que contribuyen a mantener la estabilidad de la Constitución a través de que su significado original o la intención primigenia del constituyente plasmada en el texto de la norma pueda interpretarse y aplicarse de acuerdo a la realidad actual ya que ésta. Ed. Veamos como puede operar esta dinámica para considerar que la intervención . Se trata de la dinámica producida en un contexto donde la Constitución forma parte de la totalidad del ordenamiento jurídico y por ello las modificaciones sufridas en otras partes de tal orden -en las normas legislativas.

que si la normativa secundaria debe procurar el orden de todos los aspectos de la vida política y social... el Código de Familia vigente -norma posterior a la Constitución. Con ello. lo cual fue llevado a acabo por la ley. además de que las normas legislativas ordinarias concretan las normas indeterminadas o abiertas que la Constitución intencionalmente incorpora a su texto. que a nuestro juicio interpretó la intención del constituyente en cuanto a brindar protección al núcleo familiar. tiene la virtualidad de proyectar dicha realidad en una ley ordinaria. entre otros aspectos "la familia es la base fundamental de la sociedad.".540 Dicho fenómeno no podía ser desconocido por nuestro sistema siendo la legislación secundaria la que se ocupó de dar un sentido actual y novedoso a la institución en referencia. no obstante que la Constitución establece en su artículo 32 que. es decir en el mutuo deseo de vivir juntos." y que "el fundamento legal de la familia es el matrimonio.homologa con aquél a las uniones no matrimoniales. esta intención de la norma constitucional de utilizar fórmulas abiertas es perfectamente planificada pues. los conceptos abiertos constitucionales entendidos como un standard valorativo abstracto corresponde a los destinatarios rellenar en cada aplicación. Como ya se mencionó. ley que. En este sentido. que en el proceso de construir una Constitución. -sin pretensiones de desarrollar toda la norma constitucional-. Dicha situación es reflejo de un fenómeno social que ameritaba su reconocimiento jurídico-formal. en virtud del principio de regularidad normativa.. con esta normativa se reconoce una realidad salvadoreña: que además de existir familas cuya base es la institución del matrimonio. hay muchas fundadas exclusivamente en la voluntad de las parejas. Evidentemente. Se ha insistido a lo largo de este trabajo.de la ley puede determinar una mutación constitucional. sin que ello suponga transgresión de la misma. el texto de la Constitución no se vería transformado sin únicamente su sentido a través de la concreción de su postulado en una ley que por su propia naturaleza puede ordenar jurídicamente la realidad que se le presenta. por su misma flexibilidad al cambio. el poder constituyente pretende únicamente prever un orden fundamental por medio de una regulación general que fije las normas básicas de consenso sobre las que la comunidad política ha de construir su convivencia pacífica pacífica. debe pretender responder a un nuevo orden sujetándose al marco constitucional. para lo cual la Constitución ha previsto sus propios mecanismos de control. ________________________________________________________ _____________ . En este sentido. evidentemente. deja a la ley secundaria o infraconstitucional ocuparse de la labor de concreción de todos los aspectos que engloba la realidad político-social. La dinámica de esta regularidad orientada al cambio supone. es el reconocimiento de las denominadas "uniones de hecho" dentro de la normativa familiar. O. sirven también al objetivo de actualizar el sentido de la Carta Primaria.. Una muestra de esta técnica que se ha manifestado claramente en el sistema jurídico salvadoreño. como lo expresara Dworkin539.

pero que cuando sucede. Oxford. no responde ya a su sentido estrictamente liberal sino se entiende . El autor citado. escritas y rígidas o semirígidas. tal principio. Esta circunstancia se ejemplifica con algunas prácticas de las monarquías constitucionales de Inglaterra. en las constituciones como la nuestra.1978. 4. sin llevarse a cabo ninguna reforma constitucional que impida al rey negar su asentimiento a los proyectos de ley válidamente aprobados por el legislativo. Ronald: Los Derechos en Serio. se consolidó la costumbre de la reelección.1949.2. en las democracias occidentales modernas. Ed. México. a la norma constitucional.1976. la costumbre muestra una gran influencia en el nuevo alcance y sentido que se le da. Las mutaciones constitucionales a través de la costumbre. ________________________________________________________ ______________ 541 Sánchez Agesta.543 (2) por medio del traspaso implícito obviamente. cuando. otro manera frecuentemente observable es (3) la de completar o concretar las constituciones cuando sus preceptos no son muy claros y una ley es insuficiente en cuanto al contenido de todo lo que aquélla postula. Por vía consuetudinaria pueden ir operándose transformaciones en las constituciones mediante una evolución lenta de aquellas convenciones. ésta puede representar una mutación en los tres casos indicados por el jurista Hsü-Dau-Lin.citada.: Principios de Teoría Política.542 Al analizar esta categoría. Madrid. que no negaba expresamente ni afirmaba que el presidente podía ser reelegido más de una vez. Bélgica y Suecia. por práctica política se modifique de alguna manera algunos preceptos constitucionales de tal forma que dicha prática pueda estar en oposición a la intención originaria. Dicha influencia se manifesta en diversas formas. "no hay ninguna posibilidad jurídica de evitar que una constitución sea modificada por la costumbre". y efectivamente.539 Dworkin. No obstante que la costumbre generalmente se manifiesta de la manera que ha quedado relacionada. Hans: Teoría General del Derecho y del Estado. sistemas en los que. en el proceso de aplicación. Siguiendo a Kelsen a este respecto. Estas convenciones pueden llegar a ser ley e incluso incorporarse al texto constituconal por medio de una reforma. M. 540 Exposición de Motivos del Código de Familia. 542 Kelsen.6. La doctrina sistematiza las siguientes: (1) por medio del desuso de ciertas potestades de alguno de los poderes públicos. cuyos cambios constitucionales responden generalmente a su evolución consuetudinaria. se acostumbra por aquél no usar dicha facultad. 2a. Y. sin embargo. 543 Pereira Menaut: Lecciones de Teoría Constitucional. y sin embargo. deja de ser costumbre y se convierte en el contenido de una reforma formal.de funciones de un órgano constitucional a otro. A la costumbre la define Sánchez Agesta541 como reiteración de actos prácticos. quizá se le relacione más con constituciones no escritas y flexibles como la inglesa. Ministerio de Justicia. circunstancia ésta que sirvió luego para convertirse en la Enmienda XXII de esa Constitución. Dinamarca. En primer lugar. Un ejemplo paradigmático lo ofrece la Constitución norteamericana. San Salvador.1993. ejemplifica este tipo de mutación con el principio de división de podres.

económicas. La Interpretación Constitucional . A este respecto García-Pelayo es de la opinión que <<la esencia de una Constitución no radica. se acuda a otras técnicas como las que en este apartado se analizan para buscar el sentido actual a la norma. es la de potenciar la actualización de la Constitución en aquellos regímenes donde se haga imposible proceder a la reforma formal. También la costumbre puede representar una mutación en la Constitución por el desuso de competencias.. éstas se encuentran sujetas a constantes mutaciones en su contenido como se ha venido analizando. no es nunca una obra totalmente acabada.6. sino en el significado atribuido a las palabras del texto con relación a las situaciones concretas>>. al contrario. y por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. su independencia no es absoluta. la Constitución es objeto de dicha dinámica. están sujetas a movilidad. en modo alguno pretenden su inmutabilidad. En otras palabras. si las estructuras sociales. si aquellos ámbitos de la vida real cambian. escrita o no escrita. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional cit. jurídicas. técnicas entre las que se encuentran la interpretación constitucional. y que por su misma naturaleza carece de validez constitucional. etc. con reforma o sin reforma formal. y particularmente en la nuestra. sino que entre ellos existe una mutua colaboración de funciones. por más que continúe inalterable su texto. sino una apertura de posibilidades para que los hombres realicen su convivencia. los propios mecanismos de control como el proceso de inconstitucionalidad y hasta la deducción de responsabilidad jurídica y política para los funcionarios públicos.3. Ello es así porque la estructura normativa constitucional está referida a un Estado concreto que existe en cuanto que perpetuamente se renueva. es claro que la Constitución -como norma primaria fundamentadora del orden jurídico del Estado. considera que una Constitución. es objeto de ese devenir. inoportuno o incluso desastroso". Las constituciones.debe seguir resolviendo el problema de la convivencia. Doctrinariamente a este tipo de prácticas se le denomina costumbre "contra legem". y por tanto. En consecuencia. es claro que esta movilidad ha de proyectarse también sobre la estructura constitucional. esencial a la vida del Estado545.como aquel principio que si bien determina los tres poderes fundamentales del Estado. Quizá una de las funciones más importantes de la costumbre y por la que se vuelva imprescindible. ________________________________________________________ __________________ 544 Pereira Menaut. es preciso que además de la vía de la reforma constitucional. en unas palabras. Por dichas razones. políticas. Por eso. analizado en el párrafo anterior. 4. El profesor Pereira Menaut544 citando a Wheare concuerda con Hesse en cuanto a que "el uso y la convención proporcionan flexibilidad cuando el recurrir al mecanismo formal de enmienda sea prematuro. sin más.1. para la cual existen reglados en la mayoría de Constituciones.

Centro de Estudios Constitucionales. lo que supone que "un precepto constitucional particular no puede interpretarse considerándolo aislado y en sí mismo. .548 Concretamente. teleológica e histórica-. las cuales queremos dejar enunciados: 1) El principio de unidad de la Constitución. sostiene que el concepto de la interpretación en sentido estricto importa la investigación del significado de la norma. éstas se perfilan como insuficientes. es pacífica la doctrina que establece la utilidad de la interpretación como medio idóneo e inevitable por el cual el operador jurídico puede determinar el sentido de la norma cuando surgen dudas referentes a su significado547.E. Y en la misma línea Pérez Luño. 2a. 5a. como indicara Hesse. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. Desde este punto de vista. Tecnos. 3) El principio de corrección funcional. la Constitución requiere se le interprete sin olvidar que se trata de un todo orgánico. Alvarez Conde. Está colocado en conexión de sentido con los restantes de la Constitución que representan una unidad interna". ________________________________________________________ ______________ 545 García-Pelayo.La doctrina es unánime al sostener que la interpretación jurídica. De igual manera. responde a un proceso lógico a través del cual se atribuye un significado a una norma o se describe el sentido de sus enunciados546. Estado de Derecho y Constitución. Ed. de buscar el sentido de la norma cuando surjan dudas sobre su significado. Alianza Editorial. citando a Espín. la doctrina ha reconocido la necesidad de adoptar otras técnicas distintas de las clásicas que respondan a las particularidades de la norma constitucional que. citado. recogidas por nuestro Código Civil en el capítulo IV de su Título Preliminar. 1992. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. Ed. -gramatical. ________________________________________________________ ______________ 546 Alvarez Conde. respecto de la interpretación estrictamente constitucional. tratándose de la Constitución. Desde una perspectiva más amplia. que no es tarea de este trabajo abordarlos. Manuel: Derecho Constitucional Comparado. dicha clasificación tradicional se refería única y exclusivamente a las reglas utilizadas para la interpretación de la ley. Madrid. 547 Hesse. en cuanto a los intérpretes y a la finalidad concreta que se persigue. pero sí señalar que. 2) El principio de concordancia práctica. A. 4) El principio o criterio de eficacia integradora. Siguiendo a este último autor. hoy en día.549 Por ello. Madrid. se ha dicho que la interpretación también comprende la obtención de nuevas normas por medio del procedimiento analógico para regular casos no previstos. parece existir una serie de principios inherentes a la interpretación de la Constitución. deja espacios abiertos para la movilidad de las fuerzas políticas. De allí que el método deba ser diferente. tradicionalmente se ha clasificado la técnica de la interpretación tomando en cuenta diferentes criterios. por esencia. en general. ya que existe una diferencia sustancial en cuanto a su estructrura normativa (carácter abierto de la norma constitucional frente a la precisión requerida para la norma legal). y. No obstante que dichas reglas responden al objetivo que se ha mencionado. se puede señalar que. sistemática.1984.1996. Madrid.: Derechos Humanos.

Madrid.1998. siendo la mutación constitucional. coadyuvan a su finalidad de hallar un sentido "constitucionalmente correcto a través de un procedimiento racional y controlable"550. Kondad: Escritos. y por tanto derecho. 551 A mayor abundamiento. creando de este modo certeza y previsibilidad jurídicas. continuando con Hesse. Javier: Curso de Derecho Constitucional. citada. lo que la norma constitucional dice respecto de su interacción con una realidad concreta. si existe discrepancia frente a una norma constitucional. citando jurisprudencia del Tribunal Constitucional Alemán. y siendo que las circunstancias políticas. sino algo admitido en el derecho constitucional. ya que. legitima el mecanismo de la mutación. Marcial Pons. se muestran con un nuevo significado o en una nueva relación". culturales. que puede producir una significación diferente de la original. al que considera que ni es quiebra de la Constitución ni simple regla convencional. sociales. es preciso dar preferencia a aquellas técnicas o criterios interpretativos que ayuden a la Constitución a encontrar una solución jurídicoconstitucional lo más favorable a su eficacia. Por tal razón. Tales principios se consideran como los más idóneos para interpretar la Constitución. creemos que el objetivo final de la Constitución es verse actualizada. En definitiva. 551 ________________________________________________________ _______________ 550 Hesse. según este autor. hace residir la justificación de que es la interpretación realizada por el Tribunal Constitucional la que da mayor certeza al sistema jurídico. Por tanto. señala Smend que la Constitución no puede quedarse atrás con relación a un Estado en continuo avance. ante un cambio de circunstancias se vuelve imprescindible la interpretación de la norma. como consecuencia de su inserción en el curso general de un proceso evolutivo. a través de las diferentes técnicas. el resultado de dicha especial posición: "allí donde está en cuestión la necesidad vital del Estado. Su fundamento se encuentra en las . al ser construidas tomando como base sus peculiaridades. de forma vinculante. pues el sentido de la Constitución es la comprensión del Estado como totalidad vital. el que decide es el Tribunal Constitucional. etc. a pesar de no coincidir con el texto de la norma. es el que ha originado mayor presencia en la práxis de la constatación de tales cambios. el Tribunal Constitucional -en nuestro caso la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justiciacomo máximo intérprete de la Constitución. es el que debe responder a la pregunta de si se ha producido un cambio de la Constitución y cómo debe encajar en dicha normativa. no previstos. órgano que por su propia competencia. o bien cuando hechos conocidos. 5a.548 Pérez Royo. van cambiando y que pueden o no coincidir con la realidad que condicionó su surgimiento.. Y es que. las prescripciones de la regulación jurídica sólo tienen valor secundario. Respecto de la misma consideración. pues. Esto se produce. por cuanto decide. es la técnica que otorga mayor seguridad en el proceso de actualización de la Norma Primaria. Ed. "cuando en un ámbito surjan hechos nuevos. Dentro del amplio espectro de mecanismos que jurídicamente son utilizados para adoptar la Constitución a la realidad cambiante. y en virtud de las técnicas de interpretación antes aludidas. Hesse en la obra citada. no la fijación de algunos preceptos heterónomos ansiosos de vigencia". 549 cita de Alvarez Conde relacionando la sentencia de 23 de octubre de 1951 pronunciada por el Tribunal Federal Alemán.

se puede colegir que una Constitución adoptada dentro del marco democrático y postulada como norma jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídico que pretende ordenar las bases fundamentales de la organización del Estado. cuyo método de reforma previsto por la misma Carta Primaria no es su único camino. así como el surgimiento de múltiples organizaciones de la sociedad civil. por su propia esencia.0 Protección Jurisdiccional.1.0 Medios Económicos y Financieros de protección. a través de la concreción del nuevo significado que incorpore la legislación. 6. lo cual constituye una mutación. 7.4 Actos que pueden ser impugnados vía amparo. razones y vías por las que se desarrollan las transformaciones constitucionales.6 Actos procesales de desarrollo. 7.0 Protección Política de la Constitución. situaciones que pueden condicionar cambios en el sentido de las normas mismas. como proceso previo de aplicación Defensa de la Constitución SUMARIO 1. "igualdad" o "proceso legal" y cómo los contenidos constitucionales han cambiado a medida que se transformaba su significado.exigencias y en las manifestaciones de la vitalidad de un Estado en realización y evolución.2 Legitimación procesal pasiva. lo cual. 7. Estos cambios a los que es vulnerable la Constitución. otras ideas y hasta modelos económicos.1. expresamente. a la larga inciden definitivamente en la instauración de modelos económicos. CONCLUSIONES Relacionando los diferentes aspectos que se han analizado. 7. disposiciones con carácter abierto por donde ha de expresarse la movilidad de la acción política. 6. 7.3 Otros sujetos intervinientes.1 Proceso de amparo. responden a la complejidad de la sociedad actual que ha producido poderes sociales tan enormes como las propias instituciones estatales. 3. Basta pensar en el diverso contenido que han tomado términos como "libertad". la norma sufre una alteración de la estructura constitucional primitiva. en los que interfieren.15 Actos procesales de iniciación. la costumbre o la interpretación.1.1.1. 7. 7. 2. 7. 6. La Constitución se convierte entonces.7 . en un proceso dinámico por cuanto con el transcurso del tiempo cambia la realidad a la cual se suscribió el constituyente cuando la creó. estructura preceptos. Existen pues. 5. que de suyo. de adopción de determinadas políticas públicas o incluso de potenciar la mayor garantía a los derechos fundamentales.0 Medios Sociales de protección.1.1. participan en las grandes decisiones políticas. cuando la misma se refleja en el texto.1 Legitimación procesal activa. 7. 4.0 Procesos Constitucionales. las prescripciones quedan sometidas a cambios de significación. entre otros.1 Aspectos Orgánicos. nuevos pensamientos.1 Organo competente.0 Introducción. e implícitamente. y por tanto.0 Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. Con el cambio de sentido. Poderes de los cuales es un ejemplo el auge indiscriminado de la banca en El Salvador. de la prensa crítica que a través de su constante denuncia permite la formación de la opinión pública.

7 Actos procesales de conclusión. pues tienen como fin lograr la aplicación de los preceptos constitucionales.Actos procesales de conclusión. la supremacía constitucional y el procedimiento dificultado de reforma. pues la misma por un lado. etc.4 Actos sujetos a impugnación. actos de la administración. entes independientes de los órganos fundamentales del Estado. como sería el caso de la Corte de Cuentas de la República. 7.3 Actos sujetos a control de constitucionalidad. 7. la opinión pública. los órganos de la administración. trata de lograr la conservación o mantenimiento de la Constitución.2 Legitimación procesal activa. ________________________________________________________ _____________ * Coordinador de la Unidad de Sentencias de Amparo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. sobre todo con el surgimiento de una variedad heterogénea de instituciones.554 Así.3.1 Legitimación procesal activa. conceptos y medios vinculados con dicha idea.3.3. objeto de control y sujetos que ejercen el control. los grupos institucionalizados de presión e interés. 7.INTRODUCCION La preocupación por la defensa de la constitución adquiere particular interés a partir de la primera guerra mundial. concretamente . 2. que ejercen fiscalización de la actividad económica del Estado y entes públicos. Profesor Universitario de Derecho Constitucional.3.2. compleja y heterogénea. Así. 7.3. Dentro de los primeros podemos encontrar "normas jurídicas.4 Actos procesales de iniciación.2.3 Proceso de habeas corpus. 7. la actualización de la Constitución o adaptación de la misma a una realidad que se modifica constantemente.2 Legitimación procesal pasiva.2. podemos hablar de actos. 7.6 Actos procesales de desarrollo. PROTECCION POLITICA DE LA CONSTITUCION Los sistemas de protección política. la cual se revitaliza con posterioridad a la segunda guerra mundial. etc.3 Legitimación procesal pasiva. 1. los órganos legislativos o parlamentos y sus comisiones investigadoras.5 Actos procesales de iniciación. 7.3.5 Actos procesales de desarrollo. 7. la mera actividad de los órganos sujetos a control político. con el objeto de sistematizar las implicaciones de la "materia tan extensa. 7. 7. y la protección jurisdiccional556. 7. el cuerpo electoral"553.2. Una de las consecuencias de la heterogeneidad apuntada es la diversidad de las dimensiones en que es realizada la defensa. la oposición.2.1 Tribunales competentes.2. 7. que comprende el concepto genérico de la defensa de la Constitución"555 ésta se clasifica en protección política. social. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial. son esencialmente objetivos. entre los que cabe mencionar "los tribunales de justicia. 7.3. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. del órgano judicial.2 El proceso de inconstitucionalidad.6 Actos procesales de conclusión. 7. 7. económica y financiera. y por otro."552 Entre los segundos encontramos los distintos agentes que tienen dentro de sus potestades la de ejercer algún tipo de control.

pues tal es realizado por el mismo órgano sujeto a control.1992. la esencia de la defensa de la Constitución radica en la protección del orden fundamental. y el principio de pluralidad de partidos junto con el derecho de formar y ejercer constitucionalmente una oposición" (BVerfGE 2. lo cual supone la diferenciación entre órgano sometido a control y órgano contralor. con el propósito de que cada órgano cumpla con la función que le corresponde de manera independiente y no interfiera en las funciones de los restantes>>557. 1a. quien distingue cinco tipos de división. ________________________________________________________ _____________ .p. específicamente con el objeto de dividir los poderes del monarca mediante la asignación del mismo a diversas personas u órganos. reprimir su desconocimiento y. Esta se refiere esencialmente a los sistemas de control intraórganicos e interorgánicos. Así. la soberanía popular.p. lograr el desarrollo y evolución de las disposiciones constitucionales". San Salvador. <<Manual de Derecho Constitucional>>.14 y siguientes. con el objeto <<de evitar las extralimitaciones de los funcionarios. 557 Francisco Bertrand Galindo y Otros. Proyecto de Reforma Judicial. el primer tipo de control es el denominado interno. <<La idea original resultó luego modificada y ello se evidenció en el nombre mismo de ella. ________________________________________________________ _____________ 552 Francisco Bertrand Gallindo y Otros. <<Manual de Derecho Constitucional>>. ejemplo de ello es el control de las resoluciones judiciales efectuado mediante el sistema de recursos. teniendo como principios rectores "el respecto a los derechos humanos. (b) División temporal.p.p. (2) El período de tres años de los diputados de la Asamblea Legislativa artículo 124561-. siguiendo a Héctor Fix-Zamudio en la sentencia de 17-XII-92. (3) El período de nueve años establecido a los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia artículo 186 inciso2º562-.Inc. Este tipo de división establece límites temporales al ejercicio del poder. la división de poderes. sobre todo de los titulares de los órganos fundamentales del Estado>>559 En nuestra Constitución en contramos algunos ejemplos de este tipo de límites. Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99.1 (12). la cual surge como respuesta al absolutismo. y (4) El período de tres años del Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República -196 inciso 3º563-. <<Manual de Derecho Constitucional>>. del control realizado por el Órgano Judicial a través de los procesos constitucionales. 5. El segundo tipo. de 20 de julio de 1999. 1984. 555 Héctor Fix Zamudio.p. a saber: (1) El período Presidencial de cinco años -artículo 154560-. tal es el caso. lo que es más importante. 554 Este tema puede ser ampliado en Héctor Fix Zamudio. es el llamado control externo o entre órganos. de lo cual resultó el sistema de contrapesos y balances. "todos aquellos instrumentos jurídicos y procesales que se han establecido tanto para conservar la normativa constitucional como para prevenir su violación. 3-92/6-92-. <<La Constitución y su Defensa>> UNAM.mediante la división de poderes. citado por Francisco Bertrand Gallindo y Otros en el <<Manual de Derecho Constitucional>>. o -en palabras del Tribunal Constitucional Federal Alemán-. al hablarse de separación de poderes -y por alguno de manera más técnica. de la libertad y de la igualdad". la legalidad de la administración. Dentro de las actuales teorías de división de poderes se encuentra la de Stefani558.239. edición. de funciones-. México. Centro de Investigación y Capacitación.232 553 Francisco Bertrand Gallindo y Otros. entendiendo por tal" un orden político basado en el Estado de Derecho sobre la base de la autodeterminación del pueblo según la voluntad de la mayoría. a los que correspondieron diferentes funciones. a saber: (a) División horizontal.235 556 "En primer lugar. por defensa de la Constitución se puede entender -según lo ha sustentado esta Sala.85 (140)]". la independencia de los jueces y tribunales.233.

El período de sus funciones comenzará el primero de mayo del año de su elección". modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas.p. 569 Como ejemplo podemos citar la elección de los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia -dos tercios de los diputados electos. al cual corresponde la dirección de la política de los recursos del Estado 570>>. Al respecto Fix Zamudio señala: <<Un segundo sector de instrumentos protectores está relacionado con la regulación constitucional de los recursos económicos y financieros. "El período presidencial será de cinco años y comenzará y terminará el día primero de junio. "Los miembros de la Asamblea se renovarán cada tres años y podrán ser reelegidos. 568 Artículo 79 inciso 2º de la Constitución. Existen en nuestra Constitución algunos ejemplos de este tipo de control. Tanto para la elección como para la destitución deberá tomarse con el voto favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos". los departamentos se dividen en Municipios. podrán ser reelegidos y se renovarán por terceras partes cada tres años.242.. modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas para la realización de obras determinadas dentro de los límites que una ley general establezca (. 560 Artículo 154 de la Constitución.558 Esta clasificación y su correspondiente explicación han sido tomadas de Francisco Bertrand Galindo y Otros. sin que la persona que haya ejercido la Presidencia pueda continuar en sus funciones ni un día más". El Salvador es un estado unitario descentralizado. decretar su presupuesto de ingresos y egresos -artículo 204 de la Constitución566. 564 Artículo 202 inciso 1º de la Constitución. "La autonomía del Municipio comprende. <<Manual de Derecho Constitucional>>. ________________________________________________________ ______________ 564 Francisco Bertrand Galindo y Otros.. 3. previamente establecidas por la ley. <<Manual de Derecho Constitucional>>.1º Crear. "Para el Gobierno local. 562 Artículo 186 inciso 2º de la Constitución. Hace referencia esta división a la <<distribución del poder entre la instancia central y las regionales o locales. "Para elecciones de Diputados se adoptará el sistema de representación proporcional". 559 Francisco Bertrand Galindo y Otros. 567 Artículos 133 y siguientes de la Constitución. que estarán regidos por Concejos formados por un Alcalde. un Síndico y dos o más Regidores cuyo número será proporcional a la población". mediante resolución de la Asamblea Legislativa. como lo es crear. La Cámara de Segund Instancia nombrará. pues además de existir un gobierno central. concederá licencias y aceptará renuncias a los Jueces de las Cámaras de Segunda Instancia". (c) División vertical. a saber: la participación de los Órganos Legislativo y Ejecutivo en la formación de la ley567." Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia serán elegidos por la Asamblea Legislativa para un período de nueve años. 2º Decretar su Presupuesto de Ingresos y Egresos".243. (d) División decisoria. artículo 186 Cn. especialmente por el ejecutivo. . Podrán ser destituidos por la Asamblea Legislativa por causas específicas. "Estos funcionarios serán elegidos para un período de tres años. 563 Artículo 196 inciso 3º de la Constitución. podrán ser reelegidos. 561 Artículo 124 de la Constitución. y no podrán ser separados de sus cargos sino por causa justa.242. renovará. 566 Artículo 204 de la Constitución. existen las municipalidades565 las cuales tienen algunas potestades que son ejercicios por sus órganos.p. responde a la tendencia de la descentralización territorial del poder>>564.). Esta se encuentra estrechamente vinculada con la toma de decisiones políticas. MEDIOS ECONOMICOS Y FINANCIEROS DE PROTECCION Están integrados por el conjunto de mecanismos que tienen por objeto controlar la utilización de los recursos económicos y financieros del Estado. concretamente con los sujetos que deben intervenir. y la necesidad de quorums calificados para la toma de ciertas decisiones en la Asamblea Legislativa569. <<Manuel de Derecho Constitucional>>. el sistema de representación proporcional adoptado para la elección de diputados568. p. para evitar que sean utilizados de manera discrecional por los órganos del poder.

" 572 Artículo 167 ordinal 3º de la Constitución. la cuenta general del último presupuesto y el estado demostrativo de la situación del Tesoro Público y del Patrimonio Fiscal". Obligación de presentar a la Asamblea Legislativa los presupuestos de ingresos y egresos para su aprobación (Artículos. 576 Artículo 195 de la Constitución. los cuales. y aprobarlo o desaprobarlo". "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 18º Recibir el informe de labores que debe rendir el Ejecutivo por medio de sus Ministros. hacen referencia al fenómeno de los grupos de presión y partidos políticos. y que tendrá las siguientes atribuciones (. ante los poderes públicos. del ordinal 6o." 573 Artículo 131 ordinal 8º de la Constitución. Otra forma de posibilitar la participación social en la defensa de la Constitución son la consulta popular y la <<formación de consejos económicos y sociales para la tutela de los derechos constitucionales de los integrantes de los grupos intermedios.573 3.574 y 131 ordinal 18o575. Reserva de ley para la imposición de tributos (Artículo 231 inciso 1º571.) 2.. dentro de los tres meses siguientes a la terminación de cada período fiscal. entre los que cabe mencionar: 1. SUPREMACIA CONSTITUCIONAL Y PROCEDIMIENTO DIFICULTADO DE REFORMA Ambos mecanismos se encuentran vinculados con la técnica jurídica. Fiscalización de la Hacienda Pública y de la ejecución del presupuesto. 575 Artículo 131 ordinal 18º de la Constitución. permite la reforma constitucional sin . 5. Obligación de presentar informe en materia hacendaria a la Asamblea Legislativa para su aprobación (Artículos 168 2a parte del inciso 1o. "Son atribuciones y obligaciones del Presidente de la República: El Ministro de Hacienda presentará además. Al respecto. citado en el <<Manual de Derecho Constitucional>>. 3º.. estará a cargo de un organismo independiente del Organo Ejecutivo. que se denominará Corte de Cuenta de la República. 571 Artículo 231 Inciso 1º de la Constitución. concretamente en la influencia que tienen en la toma de las decisiones políticas. del ordinal 6º de la Constitución. "Corresponde al Consejo de Ministros.)". y el procedimiento dificultado de reforma. así como el derecho al paro y a la huelga578. MEDIOS SOCIALES DE PROTECCION Estos instrumentos de control. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 8º Decretar el Presupuesto de Ingresos y Egresos de la Administración Pública. así la supremacía -artículo 246 de la Constitución. 4.248. la existencia del control. "La fiscalización de la Hacienda Pública en general y de la ejecución del Presupuesto en particular." 574 Artículo 168 2a parte del inciso 1o. como regla general están obligados a consultarlos antes de tomar medidas que los afecten>>. (Artículo 195576) ________________________________________________________ _______________ 570 Héctor Fix Zamudio.En nuestra Constitución encontramos algunos ejemplos de este tipo de controles.) 4. Elaborar el proyecto de presupuesto de ingresos y egresos y presentario a la Asamblea Legislativa. 167 ordinal 3o.es la que posibilita. así como sus reformas. por lo menos tres meses antes de que se inicie el nuevo ejercicio fiscal. la Constitución reconoce a patronos y trabajadores privados el derecho de asociarse para la defensa de sus intereses577. pp. al establecer la jerarquía normativa de la Constitución.572 y 131 ordinal 8o. "No pueden imponerse contribuciones sino en virtud de una ley y para el servicio público.

3º. En los siguientes apartados se hará referencia a este tipo especial de procesos. 578 Artículo 48 de la Constitución. No obstante ese claro objeto se ha advertido que en muchos casos éste no ha sido suficiente para realizar esa función.Ley número 1.. en el que se estableció una Junta Revolucionaria de Gobierno. en el ord. 2º. la identificación de "la ley. en un juicio de contraste entre normas. el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. pero dicha sustitución no se quedó en el ámbito nominal. que se cite "los artículos pertinentes de la Constitución" que se estimen vulnerados por la disposición o cuerpo normativo impugnado -lo que. el cual señala como requisitos de la demanda: en el ord. tanto desde una perspectiva orgánica como competencial. concretamente en la Corte Suprema de Justicia582. 6. 6. Cn. publicado en el Diario Oficial número 234.1 ORGANO COMPETENTE Una de las grandes innovaciones de la Constitución de 1983580. publicado . se artícula por medio del proceso de inconstitucionalidad. tomo 281. fundamentalmente. como uno de sus elementos esenciales.y con unas competencias limitadas tanto materialmente como funcionalmente 587 588. 581 Es oportuno tener presente que la Constitución de 1983 fue creada posteriormente al golpe de estado del 15 de octubre de 1979. con la atribución de conocer en forma exclusiva de los procesos de inconstitucionalidad. también doctrinariamente. 6 Pr. doctrinariamente. sino que implicó la creación de un tribunal con caracteristicas singulares. amparo y habeas corpus o exhibición personal583 cuando el demandado sea de San Salvador584 y las controversias entre los Órganos Legislativo y Ejecutivo en el procedimiento de formación de la ley y de las causas de pérdida y rehabilitación de los derechos del ciudadano. En ese sentido se trata de procesos subsidiarios y no alternativos. el cual radica. que asumió -mediante Decreto. en virtud de ello es que surge un tipo singular de procesos que no tienen el efán de sustituir al proceso ordinario sino que reforzar la protección por ellos brindada 579. Ello se deriva de lo prescrito en el art. se denomina parámetro de control-" Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. 580 Decreto 38. pues es un ente jurisdiccional586 con unas características estructurales propias -diferentes a las de los otros tribunales. En virtud de ello. PROTECCION JURISDICCIONAL El proceso jurisdiccional en general tiene por objeto realizar las previsiones constitucionales. en el sistema salvadoreña.581. del dieciséis de diciembre de 1983. el decreto o reglamento que se estime inconstitucional". en el ámbito jurisdiccional. y. cuya máxima expresión.poner en peligro la estructura fundamental del Estado prevista en la Constitución. es la creación de la Sala de lo Constitucional como ente incardinado en la estructura del Órgano Judicial. La Sala de lo Constitucional sustituyó a la Sala de Amparos585. se denomina objeto de control de constitucionalidad-. de 20 de julio de 1999. ________________________________________________________ ______________ 577 Artículo 47 de la Constitución. ________________________________________________________ ______________ 579 "A estos fines sirve. en este apartado se analizarn las características que singularizan tanto orgánica como competencialmente a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.lo que.

-.186 inc. por un lado. tomo 265 del 15 de octubre de 1979. Estado reglar.-. Este requisito es una manifestación del principio de juez técnico. al regular lo relativo a los requisitos subjetivos para optar a la judicatura y magistratura. (3) Edad. 586 La Sala de lo Constitucional es un verdadero ente jurisdiccional. (5) Morales.5º Cn. la Constitución en los artículos 11 y 247 le denomina habeas corpus. Al respecto la disposición citada establece como requisitos. (6) Experiencia profesional o judicial. en virtud de ello. el artículo 11 de la Ley Orgánica Judicial establece que debe existir igual número de suplentes. exige nacionalidad por nacimiento. nos referimos. conocer de los procesos de amparo. A dicha Sala se le atribuye principalmente.-. Por otro lado. la sustanciación de los procesos de inconstitucionalidad y la elaboración del proyecto de sentencia respectivo. Y es que la función juzgadora debe ser realizada con sujeción al derecho objetivo y por tanto debe ser el juez un profesional con conocimientos técnicos en éste. Nuestra Constitución no contiene regulación específica en lo relativo a los requisitos para optar al cargo de Magistrado de la Sala de lo Constitucional.172 inc. 587 Cuando se dice que limitadas material y funcionalmente. o haber obtenido la autorización para ejercer la profesión de abogado por lo menos diez años antes de su elección. Estar en el goce de los . 3º Cn. y por otro. 138 y las causas mencionadas en la atribución 7a del artículo 182 de esta Constitución". a saber: (1) Nacionalidad. Este requisito es una concreción de las garantías subjetivas de la jurisdicción: la independencia e imparcialidad del juez.-.: exclusividad -172 Cn. ya sea la experiencia judicial y profesional. se vuelve indispensable -para caracterizar a la Sala hacer énfasis en los aspectos funcionales. no obstante ello. Abogado de la República. 585 La Sala de Amparos de la Corte Suprema de Justicia es creada mediante reformas a la Ley Orgánica del Poder Judicial aprobadas en 1959. Juez Natural o legal -15 Cn. a la competencia que por razón de la materia -y no exclusivamente . 6. ya que los materiales no la singularizan en su totalidad.de la resolución pronunciada por alguna Cámara que deniegue la libertad del favorecido. entre los que cabe mencionar -con efectos ilustrativos.. decretos y reglamentos. uno de los cuales es el Presidente tanto de la Sala como de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial589. Haber desempeñado una Magistradura de Segunda Instancia durante seis años o una judicatura de Primera Instancia durante nueve. Requisitos para ocupar el cargo. 582 Artículo 174 Cn.además de la potestad ejecutiva la legislativa. Juez Técnico -176 Cn.de las leyes o disposiciones de los otros Órganos en que fundan sus decisiones como de inaplicarias en caso no aprueben el examen de constitucionalidad. Número de Magistrados. Ser salvadoreño por nacimiento.592". La Sala de lo Constitucional esta integrada -de conformidad al artículo 174 inciso 2º Cn. lo cual se pone de manifiesto en el conjunto de principios que inspiran su configuración y actuaciones. Este es el único caso en el que la Constitución. Este no es un requisito autónomo. las controversias entre el Órgano Legislativo y el Órgano Ejecutivo a que se refiere el art.1. imparcialidad . atribuyen competencia a las Cámaras de Segunda instancia para conocer del habeas corpus cuando no residan -que no tengan su sedeen la capital. para el supuesto de que cualquiera de los propietarios no pudiera integrar la Sala590. el habeas corpus. la misma Constitución en la precitada disposición atribuye competencia a la Sala para conocer en revisión -que no es más que apelación. 588 En el aspecto competencial. se vuelve necesaria. 584 La Constitución en su artículo 247 inciso 2º y la Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 4. 583 La Ley de Procedimientos Constitucionales es que incorpora esa dualidad en la denominación. Moralidad y competencias notorias. (7) Goce de derechos. a la cual corresponderá conocer y resolver las demandas de inconstitucionalidad de las leyes. "Al exigir este requisito se procura la separación de los asuntos del Estado de los de la Iglesia.a éstos.1 Aspectos Orgánicos. los procesos de amparo.tiene el tribunal: la constitucional. (4) Técnico. a la concreta función de conocer de unos determinados procesos y procedimientos. al ser los Magistrados de la Sala de lo Constitucional miembros de la Corte Suprema de Justicia. siempre a petición de parte.en el Diario Oficial número 191. Mayor de cuarenta años. pues además de tener la mencionada edad. les son exigibles los mismos requisitos previstos en la Constitución -artículo 176. para que la Corte Suprema de Justicia pronunciase la resolución definitiva. "La Corte Suprema de Justicia tendrá una Sala de lo Constitucional. independencia .591 (2) Estado. pues todos los juzgados y tribunales tienen la potestad tanto de controlar la constitucionalidad -en el caso concreto.por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. Por otro lado.

los únicos Magistrados Propietarios y Suplentes que deben ser electos para un Tribunal en concreto son los de la Sala de lo Constitucional. la Corte Suprema de Justicia en Pleno no se encuentra vinculada a la designación que la Asamblea Legislativa hace respecto de los Magistrados de las otras Salas y en ese sentido. 592 José Albino Tinetti. Así. "La Justicia Constitucional en El Salvador". Inhabilidades. es preciso advertir que los Magistrados Propietarios y los Suplentes de la Sala de lo Constitucional son los únicos que son designados para una Sala en concreto. los requisitos para ser Magistrado de Cámara de Segunda Instancia. puede alterarla. 595 Artículo 131 Cn. Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y en concreto los de la Sala de lo Constitucional son electos por un período de nueve años. Excepto la de docente y la de diplomático en misión transitoria. Incompatibilidades. con el vota favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos595. es decir que. Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos y Miembros del Consejo Nacional de la Judiciatura. ________________________________________________________ _____________ 589 Artículo 174 inciso 2º Cn. como criterio único el del parentesco tanto por consanguinidad y afinidad. comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad o segunda de afinidad.. 591 Esto se advierte de la simple lectura de los artículos 177. es decir como Magistrados Propietarios y Suplentes de la Sala de lo Constitucional. Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República. No obstante lo anterior. respectivamente.derechos de ciudadano593. es incompatible con el cargo el ejercicio de la abogacía y el notariado y la de funcionario de los otros Órganos del Estado. Presidente y Magistrados del Tribunal Supremo Electoral. La Constitución en su artículo 188 regula lo relativo a las incompatibilidades con el cargo de Juez y Magistrado. 596 De hecho la Asamblea Legislativa al momento de elegir al resto de Magistrados de la Corte Suprema de Justicia les incorpora en una determinada Sala. Su Presidente será elegido por la misma en cada ocasión que le corresponda elegir Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial". No obstante esa práctica -no exigida por la Constitución y leyes. los cuales regulan. Procurador General de la República. utilizando para tal fin. fijando para tal efecto. Forma de elección y remoción594. Período de elección. criterios profesionales y funcionariales . Fiscal General de la República. Así. 179 y 180 Cn. la realiza la Asamblea Legislativa por votación nominal y pública. Corresponde a la Asamblea Legislativa: 19º Elegir por votación nominal y pública a los siguientes funcionarios: Presidente y Magistrados de la Corte Suprema de Justicia. El artículo 178 Cn. "La Sala de lo Constitucional estará integrada por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. no pueden ser Magistrados los cónyuges ni las parientes entre sí. 593 El artículo 72 Cn. lo cual puede atentar contra el principio de Juez Natural o legal. es la misma que la del resto de Magistrados que integran las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. Ello implica que. 590 Criticable la regulación que se hace respecto de los Magistrados Suplentes. pues la ley no efectúa ninguna regulación en cuando al orden de llamamiento de los mismos. La forma de elección y remoción de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional. para nuestro caso de la Sala de lo Constitucional. regula lo relativo a los derechos del ciudadano. Juez de Primera Instancia y Juez de Paz.596 ________________________________________________________ _____________ 594 Esta forma de elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional surgió con el objeto de lograr que la postulación y nombramiento de los Magistrados garantice su independencia e imparcialidad. existe un . Por otro lado. con la posibilidad de ser reelegidos. regula lo relativo a las inhabilidades para optar al cargo de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia.

7.sistema de renovación progresiva de la Corte Suprema de Justicia por terceras partes cada tres años. 600 Artículo 12 inciso 1º. y no la revisión de las actuaciones de autoridades o funcionarios que actúan dentro de su competencia".. Interlocutoria pronunciada en el amparo 15-99. dado que si adoptase un sistema de renovación total. "El objeto del proceso de amparo es que se le imparta al quejoso la protección jurisdiccional contra cualquier acto de autoridad que estime inconstitucional. permite que en todo momento se cuente con magistrados experimentados que compensarán la inexperiencia de los recién llegados y añade a esa experiencia las nuevas ideas de éstos597. sino que el objeto del mismo es garantizar la realidad del cumplimiento de los derechos constitucionales". período en el que en todo caso. Sentencia definitiva pronunciada en amparo 27-A-95. se nombra Presidente de la Sala de lo Constitucional. "Para justificar esta ampliación en el plazo de ejercicio de los magistrados y la adopción del sistema de renovación progresiva." Procedimiento para la designación. cuya promoción exige la existencia de un agravio. por sí sola. del 4 de enero de 1999. En cambio. añadía ventajas. los cuales son el material y el jurídico". legal600 y jurisprudencial601 del amparo. tomando la actual configuración constitucional599. adicionalmente.1 PROCESO DE AMPARO En El Salvador. Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98. como antes lo era el de los magistrados) y que. ________________________________________________________ _______________ 597 José Albino Tinetti. el sistema de renovación progresiva. 598 Artículo 186 inciso 2º Cn. con excepción del derecho de libertad individual de toda persona. al vencerse el plazo común de ejercicio. la mitad de la cual provendrá de los aportes de los entidades representativas de los Abogados de El Salvador y donde deberán estar representas las más relevantes corrientes del pensamiento jurídico598. La elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional se hace de una lista de candidatos que hace el Consejo Nacional de la Judicatura en los términos que determina la ley del mismo. LPrCn. se expresó que la ampliación. se llegaría a la situación inconveniente de que cada cierto lapso cabría la posibilidad de que todos los magistrados estuviesen en período de adaptación. se disponía que tales magistados se renovase por terceras partes cada tres años y que este sistema de renovación progresiva. "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por violación de los derechos que le otorga la presente Constitución".. ________________________________________________________ ________________ 599 Artículo 247 inciso 1º Cn. y que específicamente viole los derechos que la Constitución consagra. para conjurar en forma definitiva tal riesgo. "La Justicia Constitucional en El Salvador". el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. a la integridad y a la dignidad de las personas derenidas ante la obstaculización de su ejercicio o ante violaciones actuales o inminentes de los mismos. del 14 de . el uno de octubre de mil novecientos noventa y seis. robustecía la estabilidad en el cargo y dificultaba la coincidencia de tal período y el del Presidente de la República (que es de cinco años. "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. PROCESOS CONSTITUCIONALES 7. por violación de los derechos que le otorga la Constitución. 601 "El amparo no es un procedimiento para proteger simples formas. "El amparo es un proceso estructurado para la protección de derechos constitucionalmente reconocidos. podemos definirlo como el mecanismo procesal que tiene por objeto dar una protección reforzada a los derechos de la persona consagrados constitucionalmente.

un mandatario de las partes. su tutor o curador general. 603 En otros sistemas. el cual. pero no está estructurado para revisar desde una perspectiva legal las actuaciones de los funcionarios o autoridades que actúan dentro de su competencia. es decir. ciertamente. 7. se promueve a instancia de la parte agraviada. mandatario. La persona que confiere el cargo se llama comitente o mandante. 606 "Cuando la persona que ejercita la pretensión no alega su calidad de sujeto o persona agraviada. por escrito y deberá expresar (.)". "El proceso de amparo es extraordinario en cuanto a la materia que conoce y tiende a proteger reforzadamente los derechos que reconoce la Constitución a las personas. por aquella cuyos derechos constitucionales han sido menoscabados. externo y procesal. 607 Artículo 41 C. específicamente a los derechos reconocidos en instrumentos internacionales suscritos por El Salvador. pero a esta relación de carácter interino y civil. ensanche el ámbito material de protección. la aptitud de comparecer en un proceso en nombre de otra persona. 103)". no está legitimado. tal es el caso del español. acoge el principio de iniciativa a instancia de parte agraviada. que actúe materialmente como autoridad". los derechos objeto de la misma son los reconocidos constitucionalmente603. profesionalmente y teniendo la habilitación legal exigida para ello. El procurador es.sólo puede ser ejercida por los sujetos especialmente autorizados para ello por la Corte Suprema de Justicia (art. y lo son de las personas jurídicas las designadas en el artículo 546 C. 100) y los abogados (art. (2) Que en la configuración actual de nuestro sistema de protección. 605 Artículo 14 inciso 1º. se rigen por las reglas generales contenidas en el Código de Procedimientos Civiles. ________________________________________________________ _______________ 602 Ello debe entenderse como subsidiaridad en relación con los recursos ordinarios. se superpone un vínculo representativo. la protección a través del proceso de amparo no es tan amplia.1 Legitimación Procesal Activa. procurador. del 18 de enero de 1999. funcionarios del Estado y cualquier otra persona. y la que lo acepta. Al respecto el artículo 53.. ni apto para poder promover y comparecer en el proceso de amparo. y en general.". LPrC. El amparo de acuerdo a lo antes expuesto. y al efecto indica que la procuración -esto es. al referirse el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al mandatario.1. el padre o madre bajo cuya potestad vive. es decir. en el artículo 98 y siguientes. el 18 de agosto de 1992. Al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Los requisitos de comparecencia del mandatario en el proceso de amparo. Nuestra Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 14605. no así con el sistema general de protección. tal es el caso de los artículos 1 y 2. sea ésta natural o jurídica.C. "La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. De lo antes expuesto se puede advertir: (1) Que el amparo tiene como finalidad dar una protección reforzada de los derechos.2 de la Constitución española dispone: "Cualquier ciudadano podrá recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artículo 14 y la Sección primera del Capítulo segundo ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad y. señala el régimen aplicable a los procuradores. a través del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. Interlocutoria pronunciada en el amparo 27-99. representa a las partes ante los tribunales de Justicia. . hace referencia a la figura específica del procurador. Es de aclarar que. el 5 de noviembre de 1998. en su caso. dañados o perjudicados por el acto reclamado. 604 Esa labor podría ser realizada a través de la aplicación de algunas normas principiales contenidas en la Constitución. y. como sucede en el ordenamiento jurídico español. que se hace cargo de ellos por cuenta o riesgo de la primera.. (Ver artículos 1875 y siguientes del Código Civil). 608 El mandato es un contrato en el que una persona confía a otra la gestión de uno o más negocios. El amparo ha sido establecido por nuestra Constitución como un proceso cuya finalidad primordial es remediar las infracciones lesivas a los derechos constitucionales que pudieren cometer las autoridades. respecto a la legitimación procesal activa. por sí o por su representante legal607 o su mandatario608." Interlocutoria pronunciada en el amparo 445-98. el cual se define como la persona que. Ello no excluye que la Sala de lo Constitucional al resolver un caso concreto604. "Son representantes legales de una persona.. pues se encuentra reducida a determinados derechos constitucionales.enero de 1999. Este último recurso será aplicable a la objeción de conciencia reconocida en el artículo 30". Resolución pronunciada en el amparo 5-V-92. presupone la incoación previa de los mismos602.C. apoderado. según el cual la pretensión de amparo sólo puede ser plateada por la persona agraviada606. por sí o por su representante legal o su mandatario. que asume la máxima importancia en relación con esta figura. que no pretende sustituir a los diferentes mecanismos que originariamente están llamados a realizar esa función sino que por el contrario.

ya que necesariamente tiene que haber sufrido en forma directa y personal los efectos del acto de autoridad contra el cual reclama. sea deducible del agravio. y el segundo elemento jurídico . afectación o perjuicio que la persona sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. 611 En cuanto a los elementos del agravio la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La promoción del mismo exige la existencia de un agravio. el segundo puede ser -de manera ilustrativa y no taxativa-: a) de futuro remoto. 610 "En el caso del proceso de amparo. Interlocutoria pronunciada en el amparo 36-R-94. Si bien es cierto que la Constitución consagra derechos cuyo contenido es patrimonial y cuya violación se traduce en daños y perjuicios en el sentido que a estos palabras les da la legislación civil. Protección Constitucional de los Derechos Humanos. y el segundo -el elemento jurídico. San Salvador. Universidad Centroamericana" José Simeón Canas". el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. El agravio se compone de cuatro elementos básicos.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de las garantías contempladas en la Constitución. entendiéndose por el primero."La connotación y el alcance jurídico del concepto de agravio no sólo implica la causación de un daño. entendiéndose por el primero cualquier daño. etc. en el cual se aluden hechos próximos a ejecutarse. En cuanto agravio.". (3) elemento subjetivo activo. en el cual se relaciona aquellos hechos inciertos. o de un perjuicio. caso contrario cuando el actor no demuestre la inmediatez del daño a configurarse por el acto lesivo. no limitándose el alcance de este término a los daños y perjuicios de los que habla la legislación civil. es decir. debe alegar la titularidad del derecho subjetivo que estima violado. lesión. ________________________________________________________ _________________ 609 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. y es que. consiste en la autoatribución de un agravio por parte del peticionario que posibilita conceder la protección jurisdiccional que éste solicita. como elemento subjetivo indispensable para la configuración de la pretensión de amparo. éste deberá ser real. En ese sentido. todos aquellos daños y perjuicios en que puede manifestarse el agravio. y (4) elemento jurídico o formal. Es el sujeto de quien emana el acto capaz de ocasionar un agravio constitucionalmente relevante. la pretensión se tendría que rechazar in limine litis. que no afecten a una persona concretamente especificada. eventuales. El carácter personal del agravio hace referencia a la singularidad o determinación de la persona -natural o jurídica. el material y el jurídico.p. sino como cualquier afectación cometida a la persona o a su esfera jurídica. cuyo contenido no es patrimonial.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de los derechos constitucionales. Interlocutoria pronunciada en el amparo 548-98. y b) de futuro inminente. al deducirse que se trata de una mera probabilidad y no de una certeza fundada de agravio. la Sala de lo Constitucional en reiteradas resoluciones ha sostenido que tal "se constituye por la concurrencia de dos elementos: el material y el jurídico. cuya producción es indeterminable.la violación a un derecho constitucional610. Tesis presentada para optar al título de Licenciados en Ciencias Jurídicas. el 4 de enero de 1999. lo que implica que quien promueva un proceso de amparo. que por ciento son mayoritarios. audiencia. el 18 de octubre de 1994. (2) elemento subjetivo pasivo. En cuanto a los efectos del agravio. la legitimación de la pretensión se deriva del agravio real y efectivamente provocado a la parte actora.128. personal y directo. A su vez. Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98. y protegido por el amparo611. directo y objetivo612. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha sostenido que tal debe ser personal. a saber: (1) Elemento material u objetivo.sobre quien recae éste. 612 En relación con el agravio. Respecto del tipo de agravio de futuro inminente. de un menoscabo patrimonial o no patrimonial."609. agravio propiamente dicho. Daño o perjuicio. no pueden . teniendo que demostrar la inminencia de forma tal que autorice a este Tribunal a considerar ilusoria una reparación ulterior y por ende prevenir toda lesión que. en virtud del acto de autoridad que considera lesivo de sus derechos constitucionales. el 14 de diciembre de 1998. En cuanto al ámbito temporal del agravio. y que se pueden verificar en un futuro inmediato. es decir. inferido a la persona que lo recibe.". Precepto constitucional violado por el acto reclamado. es necesario aclarar que la alegación y demostración del peligro inminente de daño corre a cargo del promotor del amparo. puede afirmarse que cuando el interés sea concreto. Es la persona a quien perjudica el agravio o se autoatribuye -como requisito de procedencia. aunque no sea actual.". también existen otros derechos. como la libre expresión. 1993. En cuanto a la naturaleza del agravio. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. lesión afectación o perjuicio que el gobernado sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. este puede bifurcarse en dos tipos: actual y futuro. cualquier daño. juez natural. ante la falta de inminencia en el agravio.

por lo que no tendrá carácter de agravio la ofensa resentida por el tercero o por quien sólo de modo reflejo. Por otro lado. no pueden estimarse como integrantes del concepto de amparo. no puede decirse que exista un agravio en el sentido jurídico del concepto614. funcionario del Estado o de sus órganos descentralizados 617 y de las sentencias definitivas pronunciadas por la Sala de lo Contencioso Administrativo que violen aquellos derechos u obstaculicen su ejercicio. y por otro. En consecuencia. esto es. El inciso segundo de la Ley de Procedimientos Constitucionales dispone que la pretensión de amparo puede plantearse contra toda clase de acciones u omisiones de cualquier autoridad616.379-380. 615" ________________________________________________________ ________________ 613 Octavo A. aquellas posibilidades o eventualidades de que una autoridad estatal cause un perjuicio al demandante. 614 Ignacio Burgoa. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional. ha aclarado lo relativo a la posibilidad de demandar a las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. cuando los daños y perjuicios que una persona pueda sufrir en su esfera jurídica no afectan de una manera real a ésta.se puede concluir que. resiente el perjuicio613. ha abierto la posibilidad de que algunos particulares618 sean sujetos pasivos en el proceso.130.reputarse como agravios desde el punto de vista constitucional. no ha surgido. Además de personal. No obstante lo anterior. por el hecho de que los bienes jurídicos de un sujeto son algo real. citado por Francisco Bertrand Gallindo y otros. 7. p. siendo éste último. a fin de que sea susceptible de reparación por el derecho. no podemos hablar de interés. pp. 615 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. Hernández. para este caso como las consecuencias que produce el agravio. la posición favorable a la satisfacción de una necesidad -la cual. pues su objeto. al titular de tales derechos. ha jugado un papel fundamental para delimitar la legitimación procesal pasiva en el proceso de amparo. por tanto.2 Legitimación Procesal Pasiva. conjunto o . Manual de Derecho Constitucional. pues. El juicio de amparo. pues por un lado. debe afectar. p. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". la necesidad. "La existencia de un agravio es un elemento indispensable para la configuración del interés. la afectación de éstos debe participar de su naturaleza real. sin que la producción de aquel sea inminente o pronta a suceder. En consecuencia.1. la procedencia del amparo. al no surgir éste. el agravio debe ser directo. de existencia ontológica. aún cuando sea susceptible de configurarse en épocas ulteriores.270-271. no originando. ________________________________________________________ ________________ 616 Autoridad se define como "Aquel órgano investido de facultades de decisión o ejecución cuyo desempeño. precisamente. que el menoscabo de derechos constitucionales originados por lo ley o por el acto de autoridad.

resulta perjudicial para la seguridad jurídica. 1980. En virtud de lo anterior. por cuanto existe -como lógica consecuencia de la previa labor de análisis constitucional.190. existen otros sujetos que intervienen en el proceso.. a saber: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder. En consecuencia. Sobre este tópico. ________________________________________________________ ________________ 619 Entre ellas se puede mencionar las sentencias pronunciadas en los amparos 28-R-94 y 1-C-94. En relación con la posibilidad de que particulares sean sujetos pasivos de la pretensión de amparo.separado. y. Además de los sujetos activos y pasivos de la pretensión de amparo. en consecuencia. produce la creación. tomo I. y es que no es necesario la formulación o declaración de una regla que esencialmente forma parte de una institución.3 Otros Sujetos Intervinientes. podríamos suponer. este Tribunal considera necesario establecer. señalando además. la imposibilidad de conocer de pretensiones incoadas contra la misma Sala de lo Constitucional620. o existiendo resulten insuficientes para garantizar los derechos que protege el proceso de amparo. la promoción de una acción de amparo contra una resolución de amparo. no es posible promover una pretensión de amparo contra una resolución que goza de la certeza de haber sido pronunciada con apego a las normas constitucionales (. jurídicas o fácticas. están ajustadas a éstas. infiere la procedencia del sobreseimiento. una parte de las atribuciones que corresponden al ente central. Plus Ultra. y. se posibilita el pronunciamiento sobre el fondo de la cuestión planteada en la demanda. debido a la incesante promoción de amparos contra sentencias o proveídos recaídos en aquéllos.. Ignacio Burgoa. fuera dable interponer.132. en una posición de poder frente a la cual no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección. contemplada en el artículo 2 de nuestra Ley Fundamental. Interlocutoria pronunciada en el amparo 107-97. Estas atribuciones que se otorgan al ente descentralizado le confieren una cierta libertad de acción y los correlativos poderes de iniciativa y decisión. 618 "Este Tribunal ha sostenido anteriormente que procede la pretensión de amparo contra actos de particulares cuando éstos se encuentren. el 25 de noviembre de 1991. implica admitir la inimpugnabilidad de una decisión definitiva del órgano encargado de tal control (.p. "El juicio de amparo". De esta guisa.. como en ocasiones anteriores. a cuya consecución tienden todos los procesos. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. desde un punto de vista práctico. de derecho o de hecho..) Finalmente. el 23 de noviembre de 1998.la presunción iure et de iure que las resoluciones pronunciadas por el Tribunal encargado de la defensa directa de la Constitución. Díez.. en ese caso. la Sala de lo Constitucional ha exigido la concurrencia de dos requisitos fundamentales.". que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. cuando la pretensión reúne los requisitos mencionados. tal es el caso del Fiscal General de la República a través del llamado Fiscal de la Corte. quien interviene en . modificación o extinción de situaciones generales o especiales.. 620 "Al constituir la Sala de lo Constitucional el intérprete supremo de la Constitución. Buenos Aires. Descentralizar implica transferir a entes dotados de personalidad jurídica. dadas dentro del Estado o en su alteración o afectación. una cadena sin fin de juicios de amparo. lo cual no solo menoscabaría considerablemente la seguridad jurídica.1. creándose un nuevo ente independiente de aquél.) En nuestro país no existe norma legal que disponga expresamente sobre la procedencia o improcedencia de una pretensión de amparo contra una resolución dictada en un juicio de tal clase. en la que cada uno de ellos fuese la impugnación del inmediato superior. 7. citado por Manuel María. que el incumplimiento de alguno de los anteriores requisitos en relación a la pretensión de amparo contra un particular. García Trevijano Fos. "Manual de Derecho Administrativo". esta Sala ha sostenido que la pretensión de amparo contra actos de particulares es procedente si reúne los siguientes requisitos: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder. el tratadista Ignacio Burgoa refiere: "Se vería seriamente comprometida la estabilidad o seguridad jurídica. si en materia de amparo contra las resoluciones recaídas en ella. 617 "La descentralización corresponde a un modo de administración en el cual se reconoce a los entes descentralizados una personalidad jurídica propia. la acción constitucional. La recepción del concepto de control de la constitucionalidad. mediante sentencia definitiva". de la confusa redacción del inicio segundo del artículo 12 de la Ley de Procedimientos Constitucionales se podría desprender que sólo la Sala de lo Contencioso Administrativo se encuentra en posibilidad de ser sujeto pasivo de la pretensión de amparo. Por otro lado. a su vez. Interlocutoria pronunciada en el amparo 53-S-91. Al respecto existen reiterados supuestos en los que la Sala de lo Constitucional ha conocido de pretensiones en las que los sujetos pasivos han sido las Salas de lo Civil y Penal619. Por el contrario. todo ello en forma imperativa". que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado. la resolución de las cuestiones constitucionales que se ventilen en los juicios de amparo se vería indefinidamente aplazada. distinta de la del Estado y un poder de decisión que corresponde a los órganos del ente. pp. ninguna autoridad puede conocer de un acto emanado de ella.

________________________________________________________ _______________ 624 En relación con el amparo mediante el cual se ataca un acto derivado de la aplicación de una ley inconstitucional -llamado por la jurisprudencia amparo contra ley heteroaplicativa. al incumplirla impide el ejercicio de uno de tales derechos". ya sea mediante la aplicación de una disposición inconstitucional624 o una actuación jurísdiccional. se produce la violación a derechos constitucionales sin necesidad de un acto aplicativo o "sin que sea preciso que otras normas o actos las desarrollen o hagan aplicables al perjudicado626". es decir. (c) Contra actos administrativos. (b) Contra leyes y otras disposiciones de carácter general. El amparo procede en estos casos cuando la resolución judicial vulnere algún derecho reconocido en la normativa constitucional. De lo anterior se han denvado los supuestos de procedencia que a continuación se citan. "El Ministerio Público intervendrá en el juicio en defensa de la constitucionalidad". en ese sentido. 623 "Se entiende que existe omisión impugnable cuando quien. "Podrá también mostrarse parte en el juicio el tercero a quien beneficie la ejecución del acto reclamado. (a) Contra resoluciones judiciales.le favorece. hallándose vinculado por una obligación de hacer o por una prestación determinada. sin poder hacerlo retroceder por ningún motivo". José Albino Tinetti.la Sala de lo Constitucional en reiterada jurisprudencia ha sostenido: .defensa de la constitucionalidad621. No obstante que la ley sólo prevé la intervención del tercero beneficiado con la ejecución del acto reclamado. LPrCN. "Justicia Constitucional en El Salvador". Comprende las acciones u omisiones administrativas de los funcionarios públicos que violen derechos constitucionales o que obstaculicen su ejercicio627. su actuación. 7. pues se trata de normas jurídicas que su sola vigencia vulnera derechos reconocidos en la normativa constitucional. Este tipo de amparo se denomina en nuestra jurisprudencia amparo contra ley autoaplicativa625. impersonal y abstracto. Al respecto el artículo 16 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que podrá intervenir en el proceso el tercero a quien beneficie la ejecución del acto622. aquel a quien el acto reclamado lejos de perjudicarle -como sucede con el actor del amparo. y tomará el proceso en el estado en que lo encuentre. 622 Artículo 16 inciso 2º. o saber: ________________________________________________________ ______________ 621 Artículo 17 LPrCN. a diferencia del actor y la autoridad demandada. la jurisprudencia de la Sala ha establecido que cabe también la posibilidad de que intervengan otros terceros como aquellos a quienes perjudica la ejecución del acto reclamado. Existe la posibilidad de que intervengan en el proceso los llamados terceros. se encuentra vinculada a velar por el cumplimiento de la Constitución y no a la obtención de una posición favorable dentro del proceso de amparo. La pretensión de amparo procede contra toda clase de acciones u omisiones623 o simple actuación material que vulnere derechos consagrados en la normativa constitucional. es decir.1.4 Actos que Pueden ser Impugnados Vía Amparo.

En el caso objeto del presente estudio. pues el acto reclamado no es la ley en sí considerada. profesión u oficio y domicilio del demandante -elemento subjetivo activo. entendiendo que el primero procede contra una ley o norma general que es directamente operativo. efectos jurídicos (. individuales y concretos en cumplimiento a los fines colectivos del Estado. en efecto. 627 "La actividad administrativa está compuesta por una serie de actuaciones. además de las referencias personales del apoderado. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administrados. consistente en que. (b) el de constituir una declaración unilateral. La mayoría de autores coinciden en señalar que el acto administrativo.) sólo por el uso de un sinécdoque es que resulta lógica y gramaticalmente correcto hablar de amparo contra ley. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administración por lo menos en tres supuestos típicos: (a) Derechos de naturaleza patrimonial. En realidad. según su naturaleza. y tal como se expresó en las sentencias del 24 de noviembre de 1995 y del 28 de mayo de 1997. que tienen un régimen jurídico específico. figura que es aplicable en todo su alcance en el Derecho Administrativo. En cuanto a los actos administrativos. el cual pude ser.5 Actos Procesales de Iniciación.. Para que un acto administrativo sea considerado plenamente válido y eficaz deben concurrir simultáneamente un conjunto de requisitos esenciales establecidos en las leyes o reglamentos para que aquél nazca a la vida jurídica. Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández en la obra <<Curso de Derecho Administrativo>> señalan que <<la figura de los derechos subjetivos se edifica sobre el reconocimiento por el Derecho de un poder en favor de un sujeto concreto que puede hacer valer frente a otros sujetos.. 7.. excluyéndose. Al respecto.. ya que la emanación y contenido de la declaración depende de un solo sujeto de Derecho: el Estado o ente público. y domicilio de la entidad. En relación con la procedencia del amparo contra actos de aplicación de una ley heteroaplicativa. (ch) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos.y. (c) el de constituir una declaración emitida en ejercicio de la función material administrativa. no material. que toma para su expresión y comprensión datos simbólicos de lenguaje hablado o escrito y signos convencionales. a fin de examinar si el acto reclamado resulta ajustado a la Constitución o violatorio de la misma. se expresará el nombre. y (c) Situaciones de libertad invididual articuladas técnicamente como derechos subjetivos>>. imponiéndole a la administración el deber de cumplir con determinadas prestaciones. (3) que el acto administrativo sea ejecutorio. en favor de una persona determinada. es decir. El artículo 208 de la Constitución al definir al Tribunal Supremo Electoral como la "autoridad máxima" en materia electoral. en el cual deberá expresar: (1) Elemento subjetivo. dicho acto deviene en inconstitucional. cual es satisfacer el interés general. procede contra aquellos actos de aplicación de una disposición general que.pues. es decir. declarados o reconocidos por actos administrativos singulares. la Sala de lo Contencioso Administrativo ha señalado que <<el acto administrativo se tipifica por los siguientes atributos: (a) el constituir una declaración.. ya que tales efectos surgen del acto mismo y no dependen de la emanación de un acto posterior>> (Proceso 67-A-92).) y el segundo. 626 José Albino Tinetti. todos aquellos actos dictados en ejercicio de la función administrativa sin importar el órgano que actúa.. La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatoria es objeto del proceso de inconstitucionalidad). Dichas actuaciones consisten en actos que determinan situaciones jurídicas para casos individuales. determinada mediante aplicación individual del precepto legal (.)". y (d) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos en forma directa e inmediata. tanto en favor de la Administración como en favor de los Administrados. como regla que crea. (b) Derechos creados.1. 625 Sobre esa especial caracterización del proceso de amparo. comprendiéndose. por escrito. Este requisito se concreta en la expresión del nombre. edad. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97.. también en dichas sentencias se precisó: el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional -según lo señala el profesor Ignacio Aguilar Alvarez y de Alba en su obra <<El Amparo contra Leyes>>. que es el caso que nos atañe. el cual pude ser. la .(. el 17 de diciembre de 1997. "Justicia Constitucional en El Salvador". En este sentido. reconocimiento que implica la tutela judicial de dicha posición. el 17 de julio de 1998. naturaleza. en su interés propio. mediante las cuales se cumple con el fin primordial del Estado. sino que produce. en el segundo caso. en su caso. que goce de la presunción de legitimidad.de un acto de aplicación posterior por parte de alguna autoridad para producir sus consecuencias jurídicas. entendiendo por tal un proceso de exteriorización intelectual. por sí o por su representante legal o su mandatario. sino por un acto concreto de autoridad que afecta la esfera jurídica particular. y (4) que el acto administrativo goce de estabilidad. ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplicativas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas (. reúne las siguientes características: (1) que el acto administrativo declare derechos subjetivos a favor de los administrados.. la jurisprudencia nacional había distinguido entre amparo contra leyes autoaplicativas y heteroaplicativas. siendo lesiva de derechos consagrados en la normativa constitucional. el 17 de diciembre de 1997. imponiéndoles obligaciones o deberes. <<(. Sentencia pronunciada en el amparo 36-S-96. desde su sola promulgación. éstos pueden crear derechos subjetivos a favor de los administrados o afectar los intereses legítimos de éstos.. en efecto. (2) que el acto administrativo sea regular.)>>. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97. Si el demandante fuere una persona jurídica. Los actos administrativos generadores de derechos surgen como consecuencia de las relaciones entre el estado y los administrados. el acto administrativo es una declaración unilateral de voluntad destinado a producir efectos jurídicos. nos interesa abordar el primero de estos requisitos. los de quien gestione por él. Sobre el particular. que crea derechos u obligaciones para ambas partes: la administración y el administrado. por medio de la actividad administrativa aquél se ejecuta sin necesidad que otro órgano concurra para la realización de sus fines. por tanto.. al requerir necesariamente -para que la ley pueda efectivizarse.)>>. del concepto de un acto administrativo a los contratos.. puede decirse que. establece la posibilidad de impugnar sus decisiones por infracción a la Constitución y por violación a los derechos reconocidos en la misma628. modifica o extingue situaciones jurídicas abstractas e impersonales. (d) Decisiones del Tribunal Supremo Electoral.. en el sentido que no precisa de ningún acto posterior de ejecución o aplicación.". por consiguiente..

se remitirá la demanda por correo certificado a la Secretario de la Sala. Con la demanda y con todo otro escrito que las partes presenten durante el curso del proceso. la cual deberá evacuar en el plazo de tres días hábiles630 contados a partir del día siguiente de la notificación. mediante el cual constatará la concurrencia de los requisitos esenciales de la demanda629. la cual tendrá igual valor que los originales en los casos de extravío o pérdida del respectivo expediente. en el día siguiente de haberse recibido. ________________________________________________________ ______________ 628 "Tal ente estatal se denomina Tribunal Supremo Electoral. Esta nota será firmada por el Juez y Secretario. no significa que las mismas y las de índole administrativo que tome. del 12 de octubre de 1998. Como resultado del juicio de admisibilidad la Sala puede formular una prevención a la parte actora por el incumplimiento de uno o más requisitos esenciales de la demanda. no puedan ser revisadas ambas desde un punto de vista constitucional. es decir. y el lugar y fecha del escrito y firma del demandante o de quien lo hiciere a su ruego. el cual es la autoridad máxima en materia electoral. caso de que lo haya. Se trata de un juicio cualitativamente superior al de admisibilidad. Por estas razones. y (2) Elemento objetivo. Se pretende mediante la exigencia de este requisito que. quien identificará al demandante y hará constar esta circunstancia al pie del escrito de demanda en la nota en que se exprese el día y hora de su presentación. caso contrario. la Sala deberá efectuar el juicio de admisibilidad. en ese sentido.autoridad o funcionario demandado -elemento subjetivo pasivo-. y posee una independencia funcional que se manifiesta en un grado absoluto de autonomía técnica y administrativa. se acompañará una copia firmada de los mismos. se haga una relación de las acciones u omisiones en que consiste la violación. La Sala formará con tales duplicados y con las copias de las actuaciones y resoluciones que provea. y se expresen las referencias personales del tercero a quien benefició el acto reclamado. una vez constado que en la misma se encuentran plasmados sus requisitos esenciales. pero las personas que tuvieren su domicilio fuera de la sede del Tribunal. recuento y fiscalización de los votos y demás actividades permanentes concernientes al sufragio: Código Electoral. Con este juicio se pretende constatar que en la demandada se encuentren aquellos requisitos que permitan en un momento posterior conocer la pretensión de amparo -objeto del proceso-. En caso la demanda supere el juicio de admisibilidad. declarará inadmisible la demanda de amparo631. se singularice el acto contra el que se reclama.Sentencia de amparo 8-97. Si efectuado el juicio de . y sellada.". que no es más que el análisis de cada uno de esos requisitos. en el mismo día o a más tardar. se trata de juicio formal. Recibido el escrito de demanda. una pieza por separado. se señale el derecho protegido por la Constitución que se considera violado u obstaculizado en su ejercicio. se efectúa el juicio de procedencia. también podrán presentarla ante un Juez de Primera Instancia.se concretó expresamente en una ley especial que regula todo lo concerniente a la recepción. el régimen constitucional del Tribunal Supremo Electoral artículos 208-210 de nuestra Constitución. pues dicho ente no está supeditado a órgano de gobierno alguno para la toma de decisiones concernientes a la materia electoral y ello es garantía de su ejercicio. de verificación y no de evaluación de los requisitos. Se presentará en la Secretaría de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. pues esos requisitos cuya concurrencia se constató ahora son evaluados a efecto de determinar la eficaz configuración de la pretensión. sin embargo.

En relación a la improcedencia. .sería admitirsería admitir a trámite la demanda y declarar la procedencia de la pretensión.Cn. y cuando la pretensión se funde en asuntos puramente judiciales o administrativos. esta Sala se percata -por ser manifiestos. Recibido el informe o transcurrido el plazo legal sin que el demandado lo . los efectos que producen una y otra son distintos. "serán perentorios e improrrogables". de conformidad a su artículo 18. debe de prevenirse al actor para que subsane dichos vicios. que no es más que una manifestación del derecho de acceso a la justicia. el uno de septiembre de 1998. <<(. 7. pues existe imposibilidad absoluta de juzgar el caso planteado desde el punto de vista constitucional>>. la cual lleva implícita la declaratoria de procedencia de la pretensión de amparo. la demanda se declara inadmisible in limine litis. para este caso. son: pretensión dirigida contra particulares cuando sus actuaciones no estén vinculadas con ningún supuesto amparable de acuerdo al espíritu del constituyente. En relación con estos aspectos la Sala de lo Constitucional se ha pronunciado en los siguientes términos: "En efecto. 633 Tanto la declaratoria de inadmisibilidad como de improcedencia son formas anormales de terminación del proceso. formulación de prevenciones y declaratoria de inadmisibilidad. pues tal declaratoria es consecuencia del su conocimiento liminar. el cual deberá rendirlo dentro del plazo de veinticuatro horas. existen dentro del procedimiento para satisfacer las pretensiones constitucionales de amparo.)>>. el uno de septiembre de 1998. Si es liminamente. a través de la figura del sobreseimiento (. la declaratoria de inadmisibilidad no impide el nuevo planteamiento de la demanda. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98.o in persequendi litis -en el desarrollo del proceso-. por el contrario.pedirá informe a la autoridad demandada. la pretensión de amparo. no pudiendo volverse a presentar la pretensión en los mismos términos dentro del proceso en el cual fue rechazada. éstos no son los adecuados para configurar la pretensión de amparo632. por haber imposibilidad absoluta de esta Sala de conocer lo pretendido. artículos 12.. Así.. de no hacerlo o hacerlo extemporáneamente.1. no obstante haberse cumplido los requisitos exigidos por la Ley de Procedimientos Constitucionales.Y si es en la prosecución del proceso. cuando la pretensión se funde en derechos tutelados por el habeas corpus.procedencia el Tribunal advierte que. 632 En virtud de lo anterior. los plazos procesales comprenderán únicamente días hábiles. cuando ésta y aquélla adolezcan de vicios en su fundamentación y en su proposición.6 Actos Procesales de Desarrollo. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. 630 En los procesos constitucionales. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones. no puedan omitirse para seguir conociendo el caso. "Todo funcionario que en el término legal no conteste un informe.. puede decirse que. <<Los efectos de este rechazo pueden resumiese así: la declaratoria de inadmisibilidad implica que la pretensión del actor no pudo ser examinada por incumplimiento de las formas establecidas para la presentación de la demanda -omisión de requisitos.. que no cumple con los requisitos formales establecidos en el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. pues la pretensión contenida en ella no ha sido aún del conocimiento del Tribunal. pudiendo volverse a presentar a través de otro proceso. por su naturaleza.. puede decirse que el al momento de la presentación de la demanda. En dicho informe la autoridad demandada deberá pronunciarse sobre la certeza de los hechos que se le atribuyen. es decir.. sin posibilidad de subsanar los mismos. Dichos rechazos pueden verificarse in limine litis -al inicio del proceso. ________________________________________________________ ______________ 629 A partir de la concepción antiformalista del proceso. en la práctica se pronuncia una sola resolución admitiendo la demanda. de conformidad al artículo 5 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. sin embargo. 631 El artículo 18 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. las causales de improcedencia de la pretensión de amparo. cuando sean de hecho y no derecho y cuando sean formalismos que. esta Sala se percata que adolece de vicios. Los requisitos no esenciales son requisitos accesorios. es decir. así: la declaratoria de improcedencia implica que la pretensión no puede ser examinada desde el punto de vista constitucional.que la pretensión contenida en ella adolece de vicios. y la pretensión implícita en ella. de manera ilustrativa y no taxativa.. dos especies: la inadmisibilidad y la improcedencia. que si bien tiene alguna relevancia. regula lo relativo a la admisión. hará presumir la existencia del acto reclamado para los efectos de la suspensión635. -lo cual puede ordenarse aún de oficio. En el mismo auto de admisión la Sala de lo Constitucional debe resolver sobre la suspensión del acto contra el que se reclama. cuando la pretensión pueda subsanarse dentro del respectivo proceso o procedimiento a través de medios impugnativos-.) Los efectos de este rechazo son distintos a los efectos del anterior. su incumplimiento no impide la tramitación eficaz del proceso. en relación a la inadmisibilidad.>> Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. la declarará improcedente633. La Ley de Procedimientos Constitucionales establece la posibilidad de rechazar la demanda de amparo. la declaratoria de improcedencia sí impide la nueva incoación de la pretensión. Los requisitos esenciales son aquellos indispensables para conocer el objeto del proceso. esta debe de declararse improcedente in limine litis. 635 Artículo 84 L Pr. por ello su cumplimiento se vuelve indispensable. ni en ningún otro proceso de amparo. traslado o audiencia. el uno de septiembre de 1998.. 13 y 14. de acuerdo a la Ley de Procedimientos Constitucionales. 634 Aún cuando lo congruente -por tratarse de juicios que se realizan en momentos y sobre objetos distintos. El hecho de que la autoridad no rinda el informe dentro del plazo legal. caso contrario admitirá la demanda634. lo cual implica la continuación del proceso. si al momento de la presentación de la demanda. por lo que con tal rechazo la pretención constitucional queda a salvo. se hace la diferencia entre requisitos esenciales y no esenciales. esta Sala estima que. a juicio prudencial del Tribunal".

En ningún caso podrá pedirse posiciones a la autoridad o funcionario demandado". El proceso de amparo terminará por sobreseimiento. por el plazo de tres días. Si a criterio de la Sala es necesario. En el mismo auto que resuelve sobre la suspensión. El Tribunal en tal caso. se mandará oír en la siguiente audiencia al Fiscal de la Corte. si la hubiere decretado. LPrCn. sin que sea necesaria la aceptación del demandado. como acto de desarrollo al concluir el plazo probatorio. o no la extendiere en un término prudencial que se le señale. partiendo de la idea que con los mismos se pretende dar oportunidad a las partes de hacer alegaciones respecto a la prueba aportada en el desarrollo del proceso. designe un representante entre ellos636. aunque ya haya transcurrido el término probatorio. salvo excepción legal637. Las formas de terminación del proceso de amparo son el sobreseimiento forma anormal de terminación.rindiere. a las partes y tercero. 640 Artículo 30 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. el que al respecto señala: "Si el funcionario o autoridad no ordenare dentro del término respectivo extender la certificación pedida. el proceso se abre a pruebas por el plazo de ocho días. Cada uno de los intervinientes tiene tres días para alegar lo conducente. sin perjuicio de imponer la multa respectiva". luego al actor y después al tercero.confirmando o revocando la provisional.7 Actos Procesales de Conclusión. iniciará la etapa de traslados en el orden siguiente: primeramente al Fiscal de la Corte. ha omitido esta etapa de traslados en los supuestos en los que ninguna de las partes haya aportado medios probatorios en el plazo legal. si lo hubiere. después de haber concluido los procedimientos antes mencionados. independientemente de haber recibido o no el informe. 637 La excepción la encontramos en el artículo 83 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. en primer lugar al Fiscal. (5) por haber cesado los efectos . debe pedirse un segundo informe a la autoridad demandada. quien deberá rendirlo en el plazo de tres días. pidiendo la compulsa correspondiente. si lo hubiere. en los casos siguientes: (1) por desistimiento del actor. y la parte respectiva hará manifestación en el proceso constitucional de aquella circunstancia. o en su defecto el Tribunal. ordenará la compulsa del pasaje del proceso o instrumento. siendo necesario que ellos. 7. detallando los hechos con las justificaciones pertinentes. Con la contestación del Fiscal o sin ella. 639 En recientes resoluciones la Sala de lo Constitucional. Se hace la salvedad de que en el caso que fueren varios los terceros no se les dará traslado sino audiencia común por tres días. cuando aquella fuere necesaria. siempre que no se tratare de un error de derecho. se ordena la segunda etapa de traslados639. ni pedir posiciones a la autoridad demandada638. (4) por no rendirse la prueba sobre la existencia del acto reclamado.640 ________________________________________________________ _______________ 636 Artículos 27 y 28 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Transcurrido el plazo mencionado. Finalmente. 83. previa audiencia a las partes. certificando aquellos pasajes que justifiquen la constitucionalidad del acto. cuya certificación hubiere sido denegada o retardada. 638 Artículo 29 inciso 3º. decretándola o declarándola sin lugar -en el supuesto que no la haya decretado en el auto de admisión. (3) por advertir el Tribunal que la demanda se admitió en contravención con los artículos 12. 13 y 14.y la sentencia definitiva -forma normal-. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones por cada infracción. "Se prohiben las compulsas salvo en el caso del Art.1. la Sala resolverá sobre la suspensión. En la etapa probatoria no se admite ni compulsa.

atendiendo a la doble finalidad del amparo: el restablecimiento del orden constitucional violado y la reparación del año causado. lo cual no ha de entenderse únicamente desde el punto de vista puramente físico. de fechas veintisiete de julio de mil novecientos noventa y cinco. p. el efecto restitutorio. Ana Patricia Hernández Reyes y otros. en el reinstalo en el cargo.. y así deberá consignarse en el fallo. dependerá que si el acto reclamado haya producido o no sus efectos. esta Sala está obligada a tomar en cuenta las consecuencias de la presente decisión respecto de los actos producidos por la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones en sustitución del demandante. el efecto restitutorio deberá concretarse en dejar sin efecto las pólizas de alcance. sino que éste puede ser también de carácter jurídico o patrimonial. mantenimiento o conservación. Pero en vista que. mantenimiento o conservación que debe realizarse cuando el acto reclamado es de carácter positivo.378-97. el cual debe entenderse en forma amplia. por un lado. consistirá en obligar a la autoridad responsable a respetar el derecho constitucional amenazado. y no sujeto a presiones de toda índole."Protección Constitucional de los Derechos Humanos". puede decirse que el acto reclamado no fue ejecutado irremediablemente y. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. constriñendo aquella a invalidar todos aquellos actos que hayan implicado la violación y los que sean su consecuencia. Así. (1) La sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. y.del acto reclamado. sino que ésta haya permanecido en potencia. así como realizar los que hagan efectiva la garantía infringida". restableciendo al agraviado en el pleno uso y goce de sus derechos violados.. Sentencia de amparo 376-97 acumulado 377-97. el efecto restitutorio de la sentencia que concede el amparo consiste en ordenar a las autoridades demandadas que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban antes del acto reclamado. con el propósito de lograr cumplir. y. surge a favor del funcionario el derecho a mantenerse en el cargo durante el plazo por el cual fue electo. no se efectuó el pago de las cantidades determinadas en las pólizas de alcance. 144. como concreción de la estabilidad en el cargo. por otro lado. en que se confirmaron dichas pólizas a cargo de los demandantes. pronunciadas el diecisiete de marzo de mil novecientos noventa y siete. deberá la Asamblea disponer la partida respectiva para cubrir el pago de los salarios a que se ha hecho referencia. y (6) por fallecimiento del agraviado si el acto reclamado afectare únicamente a su persona. Tal perjuicio es un daño inmediatamente cuantificable. si bien es cierto que la autoridad responsable de la violación constitucional es el Presidente de la República. y cuando sea de carácter negativo. y desde la perspectiva expuesta previamente. es decir. o. consecuencia de la destitución que padeció el demandante es que dejó de percibir los salarios que le correspondían en razón del cargo. pues se trata de meras operaciones aritméticas. Por ello. cuando el acto reclamado no haya originado aún la contravención. por el mero arbitrio o capricho de quien tiene autoridad para destituirle. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales señala el efecto normal y principal de la sentencia que concede el amparo. en el presente caso se concluye que el efecto restitutorio se traduce. restaurando las cosas al estado en que se encontraban antes de la ejecución del acto violatorio de derechos. el efecto de la sentencia que concede el amparo al quejoso estriba en obligar a la autoridad responsable a hacer efectivo en su favor el derecho constitucional violado. Sin embargo.. y en caso de no poder hacerle frente a tal gasto en el presente ejercicio. debe entenderse que la estructura orgánica del Estado responde al interés público y que el período de siete años de ejercicio en el cargo ha sido establecido para que el funcionario pueda cumplir sus atribuciones con entera libertad de iniciativa y criterio. del 6 de enero de 1999. Por otro lado. cuando el acto reclamado sea de carácter positivo641.. En relación con los supuestos en que el acto reclamado no se ha consumado la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "De conformidad al Art. se distinguen dos tipos de sentencias: (1) sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. debiendo ajustar sus actuaciones a la Constitución y leyes.Finalmente.". pues el Superintendente no depende administrativamente de la Presidencia de la República.. el que produce dos consecuencias: por un lado. Al respecto.. Reconocida por este tribunal la existencia de un agravio personal y directo al demandante. necesariamente. ________________________________________________________ _______________ 641 "La restitución. la tutela de la Constitución. y. Tal situación nos traslada al tema de los Funcionarios de . Esto significa que los salarios que corresponden al señor de Sola Wright estaban contemplados en el presupuesto de la SIGET.. En el presente caso existe la peculiaridad que el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones es un cargo público a plazo. es decir. por haber sido oportunamente suspendidos. el restablecimiento del derecho violado. en el presente caso. en consecuencia. el presente caso presenta la peculiaridad que la afectación a la esfera jurídica del demandante se suscitó mediante violación al derecho constitucional de audiencia llevada a cabo por entidad estatal de la que no depende administrativamente el pago de salarios del demandante. por lo que el pago de los mismos es dable ordenarse en esta sentencia.. tiene por objeto restituir. la mencionada restitución. como ya se había dicho. Esa es la teología constitucional de la consagración del plazo para el ejercicio del cargo. el pago de los salarios ha de hacerse por la SIGET. la obligación de desempeñar el cargo que se acepta realizando las atribuciones que la Constitución y las leyes señalen. determinadas por los salarios dejados de percibir desde la fecha de la destitución hasta la fecha de la presente sentencia. lo que puede lograrse esencialmente mediante el derecho a la estabilidad en el cargo. las resoluciones emitidas por la Dirección General de la Renta de Aduanas. el acto violatorio de la Constitución afectó la relación de servicio entre el actor y la SIGET. Cuando la contravención está ya consumada. el efecto del amparo será obligar a la autoridad responsable a que obre en el sentido de respetar los derechos constitucionales del agraviado642. IV. a impedir la separación de la función pública que desempeña por la mera voluntad del órgano. En cuanto a la terminación normal del proceso de amparo. la consecuencia natural y lógica es la de reparar el daño causado. por otro. mantener o conservar al agraviado en el pleno goce del derecho constitucional que le fue violado. 642 "El Art. Teniendo en cuenta el sentido de los períodos de los funcionarios. y (2) sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión.

Como accesorio a la sentencia la Sala efectúa condena en costas.. 644 Artículo 35 inciso 3º Ley de Procedimientos Constitucionales. debido a que no toda sentencia desestimatoria o que declara sin lugar la demanda de amparo implica la conformidad del acto reclamado con el ordenamiento constitucional. 645 "POR TANTO: A nombre de la República. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". habrá lugar a la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra el responsable personalmente y en forma subsidiaria contra el Estado643. y no siendo posible el reinstalo del señor Salinas Miranda en el cargo de Miembro Propietario de la Junta Electoral Departamental de San Vicente por haber terminado las funciones de ésta. del 12 de octubre de 1998. pues es consecuencia directa de esta decisión." Sentencia de amparo 8-97. ya la jurisprudencia constitucional ha sido sumamente específica en indicar que funcionario de hecho es aquel que goza de una investidura que. haya o no intervenido en el proceso.que el nombramiento del sustituto se ve invalidado como efecto directo de entender inconstitucional la destitución del señor de Sola Wright. de un modo irremediable. (2) La sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión. por lo que no debe afectarse a terceros como derivación de esta sentencia. y (g) notifíquese. ha sido públicamente conocido que se nombró por el Presidente de la República un sustituto del demandante del amparo. al respecto. sólo en cuanto a que el acto reclamado es o no constitucional. o violatorio de preceptos . esta Sala FALLA: (a) ampárase al señor Oscar Armando Salinas Miranda contra providencias del Tribunal Supremo Electoral violatorias a su derecho de audiencias y derecho a la estabilidad en el cargo. aún más. (b) vuelvan las cosas al estado en que se encontraban antes del acto reclamado. pues. si lo hubiere647. La sentencia definitiva de amparo produce los efectos de cosa juzgada648 contra toda persona o funcionario." Sentencia de amparo 19097. a la fecha de su nombramiento. 647 Artículo 35 inciso 4º Ley de Procedimientos Constitucionales. Sobre este punto. no haciendo referencia a la violación o no de derechos constitucionales. y en forma subsidiaria contra la Municipalidad (. pp. "Dicha resolución reviste tal formulación. como parte del efecto restitutorio. limita su pronunciamiento a declarar que no ha lugar el amparo.. (e) condénase en costas a la autoridad demandada. la presente sentencia al Presidente de la Corte de Cuentas de la República. Sentencia de amparo 127-98. no ha sido sino hasta por la presente sentencia que se invalida tal presunción. o hubiese omitido dicho informe o falseado los hechos en el mismo644 645. por lo que dicho funcionario actuó públicamente de modo ilegítimo. en muchos de los casos es consecuencia de una mala fundamentación de la pretensión 646". su investidura gozaba de la presunción de legitimidad y.hecho. y. debiendo hacerse declaración expresa al respecto en el fallo. del 11 de diciembre de 1997. la sentencia desestimatoria condenará en costas. del 9 de febrero de 1999. y que actúa bajo circunstancias de aquiescencia y reputación públicas que inducen a considerarle legítimo. ________________________________________________________ _______________ 643 "(c) queda expedito a la parte actora el derecho de iniciar el proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra los miembros del Concejo Municipal de Nuevo Cuscatlán. debe reconocerse la validez jurídica de los actos llevados a cabo por quien ocupó el cargo de Superintendente. esta Sala advierte que las actuaciones de la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones se realizaron bajo condiciones que pública y razonablemente hacía creer que estaba regularmente investido de la función pública. (f) notifíquese a las partes. aunque irregular. da la impresión de ser un funcionario legalmente designado. y en aplicación de los artículos 32 al 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales y artículos 2 y 11 de la Constitución.145. en consecuencia. daños y perjuicios al funcionario que en su informe hubiere negado la existencia del acto reclamado. a consecuencia de un hecho superviniente -la presente sentencia estimatoria.)". 646 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. Ha sido. sino que tal. daños y perjuicios al demandante y al tercero que sucumbiere en sus pretensiones. para los efectos de ley. En el presente caso. Por otro lado. ________________________________________________________ _______________ Si el acto reclamado se hubiere ejecutado en todo o en parte. páguense a dicho señor los sueldos que dejó de percibir desde la fecha de la privación del cargo que ocupaba hasta la fecha en que funcionó dicha Junta: (d) procede la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios personalmente contra los funcionarios que emitieron el acuerdo de remoción y subsidiariamente contra el Tribunal Supremo Electoral. y.

la Sala requerirá al superior inmediato si lo tuviere. quien quedará desde ese momento. así como el sentido general y abstracto de los diversos mandatos que se puedan contener en las disposiciones objeto de control. o hará dicho requerimiento directamente a la autoridad renuente. suspenso en sus funciones650. que es el que se ejerce sobre los proyectos de ley dentro del procedimiento de formación de la misma." Interlocutoria de amparo 23-M-90. que controla el procedimiento de formación y validez del acto. de 20 de julio de 1999. pues de hacerlo estaría decidiendo dos veces una misma situación jurídica (. Partiendo de criterios temporales. de conformidad a la naturaleza del vicio del acto que se controla. 649 Artículo 81 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. En relación con la ejecución de la sentencia. puede clasificarse en: (a) formal..de resolver sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto de autoridad reclamado.. ________________________________________________________ ________________ 648 La cosa juzgada es la expresión que designa la imposibilidad de que el resultado procesal. volviendo ésta improcedente. y debe.. es decir. a saber: (a) Control previo... 650 Artículo 35 inciso 5º. en caso de no tener superior.2 EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD Partiendo de la actual configuración legal. caso contrario. solicitando los medios materiales necesarios al Organo Ejecutivo y mandará procesar al desobediente. Si a pesar del requerimiento la sentencia no se cumpliere. y (b) material. las disposiciones inferiores aparecieran disconformes con la Ley Suprema. pueden distinguirse dos grandes tipos de control. y (b) control posterior. todo.. para que la haga cumplir. si como resultado de dicho juicio de contraste. que controla el contenido del acto652. el cual. significa una deficiencia de la pretensión contenida en la nueva demanda. Respecto a la cosa juzgada la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La efectividad de la cosa juzgada se traduce en la imposibilidad jurídica que el órgano contralor de la constitucionalidad estudie y decida la cuestión planteada nuevamente. 7. decidir su invalidación. con posterioridad a la vigencia de la norma.constitucionales649. sin perjuicio de que la Sala comunique el hecho a la Corte Suprema de Justicia. al impedir que el tribunal conozca y resuelva la cuestión de constitucionalidad. 651 Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. 36 y 37 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.) La existencia de la cosa juzgada. en nombre de la República. para luego verificar que exista conformidad de las segundas con las primeras y. la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que.abstenerse -obligatoriamente. jurisprudencial651 y doctrinaria podemos definir al proceso de inconstitucionalidad como aquel mecanismo procesal de control que está constituido por un análisis lógico-jurídico que busca desentrañar el sentido intrínseco de las disposiciones constitucionales propuestas como parámetro. En cuanto el control previo es preciso señalar. plasmado en la decisión jurisdiccional sea directa o indirectamente atacado. la Corte Suprema de Justicia la hará cumplir coactivamente. o dentro del plazo que el Tribunal señale. su expulsión del ordenamiento jurídico. que tiene por objeto restauran el orden constitucional alterado con motivo de la norma inconstitucional.. deberá proceder el funcionario responsable a su cumplimiento en el plazo de veinticuatro horas de haber sido comunicada. que tal tiene naturaleza incidental pues se da en aquellos supuestos en los que dentro del .

Héctor. de diez de mayo del mismo año.p. por lo cual se establece que no se encuentran legitimados constitucional ni legalmente como funcionarios para accionar en este tipo de proceso. "Son ciudadanos todos los salvadoreños mayores de dieciocho años. en la producción de tal disposición. 658 Nuestra jurisprudencia ha excluido la posibilidad de que cualquier funcionario plantee pretensiones de inconstitucionalidad. por no haberse cumplido. Corresponde la sustanciación del proceso al Presidente de la Sala. La calidad de ciudadano deberá acreditarla el demandante en el proceso. que el demandante estima incompatible con la que considerado en abstracto. lo cual constituye el título que lo legitima activamente para . el artículo 174 de la misma. Tomo 329 de fecha dieciocho de diciembre de mil novecientos noventa y cinco.1 Legitimación Procesal Activa. publicado en el Diario Oficial Nº 234. oyendo las razones de ambos. 14 y 16 del Decreto Legislativo Nº 524. y los artículos 1. y podrá hacerlo a petición de cualquier ciudadano. del 15 de octubre de 1997. acompañando a la demanda659 la documentación correspondiente. posee un sentido opuesto al mandato de la disposición constitucional propuesta como parámetro de control. demanda en la cual piden la declaratoria de inconstitucionalidad de los artículos 2 literales d. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz. de un modo general y obligatorio. posee efectos generales. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz quienes actúan. de tal manera que las normas impugnadas no puedan ser aplicadas posteriormente a la declaratoria de inconstitucionalidad. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez William Alfredo Paredes Franco. "La Corte Suprema de Justicia por medio de la Sala de lo Constitucional será el único tribunal competente para declarar la inconstitucionalidad de las leyes. con los requisitos formales establecidos por la Constitución para su validez. ________________________________________________________ _____________ 652 "Y se ha explicitado en la jurisprudencia de esta Sala que la pretensión. Se encuentran legitimados activamente para plantear pretensiones de inconstitucionalidad ante la Sala de lo Constitucional. que declare la inconstitucionalidad de las leyes. y en consecuencia esta Sala resuelve: Declárase improcedente la demanda presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo.". específicamente. en esencia. No. Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-96. 653 No obstante que el artículo 138 de la Constitución señala que la Corte Suprema de Justicia es quien decide sobre la constitucionalidad o no del proyecto de ley. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en la forma tiene por finalidad que esta Sala invalide la disposición estimada inconstitucional.30." 655 Artículo 2 LPrCn. de un modo general y obligatorio. atribuye a la Sala de lo Constitucional la competencia para resolver este tipo de conflictos. decida si es o no constitucional653. y los siguientes en calidad de miembros representantes de la Junta de Vigilancia de la Profesión Médico Veterinaria. de conformidad a los artículos 183 de la Constitución654 y 2 de la Ley de Procedimientos Constitucionales655. decretos y reglamentos en su forma y contenido. al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Vista la demanda de inconstitucionalidad presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo. 657 "La acción popular de inconstitucionalidad consiste.2.5 literales f y g del Decreto Legislativo Nº 315 de fecha veinticinco de abril de mil novecientos setenta y tres. William Alfredo Paredes Franco. 1988. "La Protección Judicial de los Derechos Humanos en Latinoamérica y el Sistema Interamericano" en Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos. según el cual. Notifíquese y archívese el expediente del presente proceso. en la facultad de toda persona residente en el Estado respectivo. 8. para acudir a la Corte Suprema de Justicia con el objeto de impugnar las disposiciones legislativas que considere inconstitucionales.". decretos y reglamentos. en ese sentido se puede afirmar que en nuestro país se concede "acción popular657" para plantear pretensiones de inconstitucionalidad658. tiene por finalidad que esta Sala invalide una disposición. FixZamudio. 654 Artículo 183 Cn. publicado en el Diario Oficial Nº 85. en virtud de lo dispuesto en el artículo 138 de la Constitución. San José. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en el contenido. el Presidente debe dirigirse a la Corte Suprema de Justicia." Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-97. para que ésta. El control posterior de constitucionalidad es el que realizada por la Sala de lo Constitucional mediante el proceso de inconstitucionalidad. si el Presidente de la República devuelve a la Asamblea Legislativa un proyecto de ley por considerarlo inconstitucional y aquélla lo ratifica con los dos tercios de votos.". Julio-Diciembre. del 22 de abril de 1996. mientras que. Tomo 239. cualquier ciudadano656 capaz de ejercer sus derechos políticos.procedimiento de la ley existe controversia entre los Organos Legislativo y Ejecutivo. dentro de tercero día. "Cualquier ciudadano puede pedir a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 7. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. en su forma y contenido. en la inteligencia de que el fallo que declara fundada la reclamación. f y j. 656 Artículo 71 Cn. el primero en calidad de Presidente y Representante Legal del Consejo Superior de Salud Pública. que puede ser relativo a defectos de forma o de contenido.

la sentencia se limita a declarar una situación jurídica preexistente y por ende. 6 L. Así.la declaratoria de inconstitucionalidad de las leyes. un agravio concreto proveniente del acto de aplicación de la norma impugnada660. no ordena la ejecución de ningún acto a la autoridad emisora de la norma impugnada.plantear la pretensión. previa audiencia que le dará la Corte Suprema de Justicia". Art. e intervenir en esos mismos juicios constitucionales cuando fueren promovidos por ciudadanos. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor.3 Actos Sujetos a Control de Constitucionalidad. evacuado la prevención formulada por la Sala a las nueve horas del día siete de octubre de mil novecientos noventa y dos en cuanto a acreditar plenamente su calidad ciudadana. en virtud de la naturaleza de la pretensión objeto del proceso de inconstitucionalidad -declarativa.2. sin embargo podemos afirmar que se trata de órganos estatales y autoridades emisoras de normas jurídicas.Pr. 7. . Interlocutoria pronunciada en la Inconstitucionalidad 3-94. el cual <<dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas. correspondiente al veintidós del mismo mes y año. 661 Tal es el caso de la demanda de inconstitucionalidad presentada contra el Decreto Legislativo Nº 668." Lo anterior partiendo de la interpretación de que mediante la iniciación de un proceso de inconstitucionalidad pueda atacar normas jurídicas que al ser aplicadas puedan atentar contra los derechos humanos 661. publicado en el Diario Oficial Nº 58. tiene la facultad de pedir a la Corte Suprema de Justicia conforme al artículo 96 de la Constitución -183 de la actual Constitución. por medio del cual se decretó la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado. Por otro lado. La legitimación procesal pasiva en el proceso de inconstitucionalidad dependerá de la disposición o acto que se ataca. Es de hacer notar que. declárase inadmisible la demanda. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante>> -como sostuvo esta Sala en la sentencia de las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. decretos y reglamentos que tengan ese vicio. el Fiscal General de la República. 7. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. partiendo de la idea que para la incoación de ésta -a diferencia del amparo. Además de los ciudadanos se encuentran legitimados para plantear pretensiones de inconstitucionalidad el Fiscal General de la República y el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. ________________________________________________________ ______________ 659 "No habiendo el demandante José Homero Cabrera Díaz.C.2 Legitimación Procesal Pasiva. como nexo procesal habilitante. de fecha diecinueve de marzo de 1996. según lo dispuesto en el artículo 30 literal b de la Ley Orgánica del Ministerio Público. del 9 de julio de 1997. en ese sentido. pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad relativo a la Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público-".2. de conformidad al artículo 194 apartado I." Interlocutoria de inconstitucionalidad 7-92. 660 "Ello no ocurre en el proceso de inconstitucionalidad. del 8 de enero de 1998. puede "promover recursos judiciales o administrativos para la protección de los derechos humanos.no se exige. ordinal 4º de la Constitución y 11 ordinal 4º de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. Tomo 330. no se puede hacer una enumeración en abstracto de quienes pueden tener esta calidad.

la Corte Suprema de Justicia sostuvo: <<(. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto. de inconstitucionalidad de tales actos. haciéndose aún más evidente tal criterio jurisprudencial con la sentencia pronunciada a las nueve horas con treinta minutos del día diecisiete de enero de mil novecientos noventa y cinco.. 2.)>>. pero participa plenamente del elemento formal propio de la misma clase.) La práctica olvida con frecuencia la distinción entre ley y decreto. o él se limita a la Ley.no taxativo... la jurisprudencia constitucional salvadoreña ha sido categórica respecto de la posibilidad del control constitucional a través del proceso. la designación para un cargo de elección de segundo grado recaída en una persona que no reuniera los requisitos ... existen otros casos que constituyen lo que se ha denominado <<actos meramente legislativos>>. de los arts. el nombramiento de funcionarios públicos por parte de la Asamblela Legislativa. pues de lo contrario se estarían generando en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control. las mismas se han utilizado indistinta -o confusamente.. materiales o genérico. Se trataba de un decreto emitido por el Consejo de Gobierno Revolucionario mediante el cual se revocó una concesión para el establecimiento y explotación de una fábrica de conservas alimenticias. La jurisprudencia nacional ha sido constante en relación con la posibilidad de someter a control de constitucionalidad las "leyes en sentido material" no así con respecto a las "Leyes en sentido formal o en cuanto acto emanado del Organo Legislativo 663". bajo el imperio del principio de la autoridad normal de la ley.Entendida la ley en sentido material como aquellas disposiciones creadoras de situaciones jurídicas. Sin embargo.. se ve reafirmado. pero se estima que debe dejar de considerarse la posibilidad de que alguna de las actuaciones administrativas que impropiamente se formalizan como decretos pueda adolecer de vicios o defectos de inconstitucionalidad. si bien desestimó la pretensión de inconstitucionalidad alegada por los actores. en el que se impugna de inconstitucional el <<acuerdo únicos emitido por la Asamblea Legislativa con fecha cuatro de noviembre de mil novecientos sesenta y ocho. 123. en la que se sostiene que <<(. cuyas consecuencias para el orden jurídico deben ser evitadas o corregidas. por ejemplo. sólo tiene como parámetro de control los limites -formales. pp.en la sentencia de inconstitucionalidad pronunciada por la Corte Suprema de Justicia.. en contraposición a la ley en sentido estricto.y referencial. (. en el proceso de inconstitucionalidad 6-94.)>>. el decreto carece de la sustancia ley -elemento material-. que reguia situaciones generales.en los artículos 174 y 183 de la Constitución. es decir.) En una palabra.gr..14. esto es. Tal sería. o se admite el proceso respecto de todas las disposiciones emitidas en forma de decreto. ya que el mismo. Respecto al punto que nos atañe. al reglamento y a los decretos que contengan disposiciones o decisiones de carácter general. Por lo que mira al Poder Legislativo. con fecha 7 de septiembre de 1950. conoció y se pronunció sobre tal pretensión.. en el proceso 3-51. v. y se nombró otra en su lugar. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución. Respecto al punto tratado.. la tendencia actual va dirigida a aceptar el control sobre este último tipo de leyes. 663 1. a las diez horas del día dieciocho de diciembre de mil novecientos sesenta y nueve. 113. la Corte Suprema de Justicia. si bien formalmente constituye un acto fruto de la entidad legislativa. Entre este tipo de normas podemos mencionar: (a) Leyes en cuanto actos normativos del Organo Legislativo.).g..) es evidente que el acto que se impugna no goza de tales características. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la constitución. 124. el decreto se connota a través de la característica de su objeto que es índole particular.. Y es que. coercitivo y obligatorio. ya que existen actuaciones "que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal.. 161 de la Ley de Impuestos a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicio. declarando la Sala improcedente la pretensión de inconstitucionalidad planteada por el actor.: en la sentencia de inconstitucionalidad de fecha diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos. impersonal y abstracto... consagrado por la Constitución en el artículo 58. por el cual fue destituida la Junta Directiva de dicha Asamblea. la Corte sostuvo que<<(. Al respecto esta Sala está convencida que el uso de tales vocablos -ley. Jesch denomina <<proposiciones jurídicas". y cae. (. pero fuera del uso genérico de la palabra decreto. como indicativos de lo que D. normas que sirven de criterio para enjuiciar en su contenido realidades concretas. no obstante ser el acto impugnado. proceso 392 (. por lo que es indispensable plantearnos el problema como propio y particular del ordenamiento jurídico salvadoreño. que comprende en nuestra legislación positiva... reformar o derogar las leyes se observarán los mismos trámites que para su formación. ________________________________________________________ _______________ 662 José Albino Tinetti. reglas que pueden servir de premisa mayor en el silogismo judicial..) las expresiones <<Ley>> o <<decreto>> y <<reglamento>> muestran un carácter polisémico. reafirmando el criterio jurisprudencial anteriormente dicho en el que se ratifica <<(..valorativosque establece la Constitución de la República664". no puede considerarse como norma legislativa. o. "La Justicia Constitucional en El Salvador".Sin embargo. abstractas y que regulan situaciones generales con carácter unilateral..para designar diversas manifestaciones de la potestad normativa. al disponer que para interpretar. y en nuestro país. en la sentencia de inconstitucionalidad de las nueve horas del día dieciséis de enero de mil novecientos cincuenta y dos. por consiguiente.En nuestro país "las normas susceptibles a ser sometidas a control de constitucionalidad son las leyes formales y todo tipo de actos normativos públicos equiparados662". un decreto legislativo formalmente ley.) El criterio sustentado por la Corte Suprema de Justicia en la sentencia anterior. pero que materialmente no lo era. en el proceso de inconstitucionalidad 4-69. utilizando expresiones clásicas.. La solución restrictiva últimamente enunciada es la que parece más conforme con la técnica jurídica y con la naturaleza del proceso de constitucionalidad.. decreto y reglamento. el cual fue aprobado por decreto Nº 13 de la Asamblea Nacional Constituyente. respecto de los cuales la jurisprudencia constitucional salvadoreña no sólo ha conocido de ellos. aunque se le calque con el vocablo <<Decreto>> (. tiene carácter esencialmente ejemplificativo . sino se ha pronunciado sobre la constitucionalidad de tales <<decretos>>.. tanto ciertos y determinados actos del Poder Legislativo como del Poder Ejecutivo. al constituir una decisión singular se agota en su pronunciamiento. v. determinados por posturas ideológicas o construcciones teóricas propias de cada nación.

la derogatoria o no producida por el art. pues como afirma Tinetti. que es el objetivo perseguido en los mencionados procesos (Considerando I del Decreto No. (c) Los reglamentos. sólo tiene como parámetro de control los límites -formales. especialmente a partir del contenido de la disposición derogatoria contenida en el Constitución. 168 ord. pues precisamente la finalidad del control es hacer efectivo el principio de limitación del poder. al ser dichas ordenanzas municipales normas generales y abstractas. pueden ser sometidas al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. 664 "Sobre el particular. Al respecto la Sala de la Constitucional.. sino que -precisando el alcance de las dos sentencias citadas en el número anterior. como los dictados por el Presidente de la República con base en el art. a la autorización que para contratar un emprésito voluntario se concediera al Poder Ejecutivo con los votos de menos de los dos tercios de los diputados electos. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la construcción.. esto es.. Los tratados internacionales.. del 3 de noviembre de 1997. lo cual no excluye la posibilidad de que un juez a tribunal al conocer de un caso concreto pueda realizar de oficio o instado por las partesun examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. pueden ser sometidos directamente el control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. del Organo Ejecutivo y el Consejo de Ministros -artículo 167 ordinal 1º Cn. y (e) Normas preconstitucionales. pues excluir. generaría en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control. sería jurídicamente inconcebible que no se tratara de corregir la irregularidad existente. y es preciso admitir entonces la procedencia del recurso de inconstitucionalidad como único medio jurídicamente eficaz para restablecer o garantizar <<la pureza de la constitucionalidad>>. (d) Las ordenanzas municipales. son "normas de aplicación general del municipio sobre asuntos de interés local". inclusive los que solamente lo son en la forma. Interlocutoria pronunciada en las inconstitucionalidades 6-93 acumulada 7-93. tal como la dispone el artículo 149 inciso 20665 en relación con el 183 de la Constitución. pueden ser sometidos al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto. y constatar la derogación de tales disposiciones.)>>. 249 Cn. respetando los principios que sustenta la independencia de los tres Poderes del Estado y el ejercicio de las facultades y atribuciones que le son privativas de acuerdo con las disposiciones constitucionales. 2996 de 14 de enero de 1960 publicado en el Diario Oficial del 22 de mismo mes y año). desnaturalizándose el sentido de la . las cuales de conformidad al artículo 32 del Código Municipal. Por tanto. En el supuesto y posible caso de inconstitucionalidad de uno de dichos actos administrativos. Y es que. ha sostenido que se encuentra habilitada para conocer de pretensiones de inconstitucionalidad dirigidas a atacar la constitucionalidad de normas preconstitucionales con el objeto de constatar con efecto general y obligatorio. como los internos de la Asamblea Legislativa -artículo 131 ordinal 1º. y reglamentos de ejecución. amparándose -entre otros. aquellas actuaciones que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal. en los fundamentos del valor normativo de la Constitución. el control es un elemento inseparable del concepto de Constitución.constitucionales exigibles. La Constitución en el artículo 204 ordinal 5º reconoce al Municipio la posibilidad de dictar ordenazas. (b) Los tratados internacionales. el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad no debe restringirse a reglas de carácter general y abstracto producidas por los órganos legisferantes. En tal sentido. a diferencia de otros países. sin las debidas precisiones o aclaraciones. En consecuencia.Constitución. Cn.-.". actos de contenido concreto. Encontramos en nuestro ordenamiento jurídico reglamentos autónomos. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución.. Este es un respecto del cual hasta hace muy poco tiempo ha hecho pronunciamiento la Sala de lo Constitucional. 14º Cn. esta Sala considera necesario replantear el análisis sobre el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad. es admisible el control jurisdiccional de toda clase de decretos. todo ello. Debe pues. rechazarse la alegación de ineptitud de la demanda y entrar a considerar el fondo de la misma demanda (. materiales o genéricovalorativos.debe ampliarse y hacerse extensivo a actos concretos que se realizan en aplicación directa e inmediata de la normativa constitucional. Los reglamentos. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de la Sala 666. .en el principio de seguridad jurídica... permitiría la existencia de actuaciones de los gobernantes que. al imposibilitar su examen.que establece la Constitución de la República.

aseveración que. es decir. (c) la causa jurídica o motivos en que se haga descansar la inconstitucionalidad expresada. tratándose de un problema de compatibilidad con las bases constitucionales del ordenamiento jurídico -suscitado en ocasión de la aplicación actual de una norma jurídica. y que presentara los documentos que comprobaran la ciudadanía del demandante. existe la posibilidad que no siempre se considere derogada por el mandato del art. Sentencia de Inconstitucionalidad 4-88/1-96. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala. o acompañando el ejemplar de otro periódico. 2º y 12 inc.-. o -en caso de no haberse publicado en el órgano oficial del Estado-. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes. como expuso en su opinión el Dr. (d) el petitorio o la petición de la declaratoria de inconstitucionalidad de la ley. se hará en la misma forma prevista por esta Constitución para las leyes. el proceso -al igual que el amparo. pone fin al problema. Melara Granillo. según lo establecen claramente los arts. esta Sala formuló prevención al mencionado accionante. decreto o reglamento. 249 Cn. Sin embargo. debiendo entenderse que tal efecto se produce en virtud del propio mandato constitucional. profesión u oficio y domicilio." 666 El art. en su calidad de interprete supremo de la Constitución. así como presentar los documentos que acrediten su calidad de ciudadano.Cn. 10 inc. todo ello. así como la firma del peticionario o de quien lo hicier a su ruego. 235. "La declaratoria de inconstitucionalidad de un tratado.puede finalizar anormalmente liminarmente. pues la aplicación de la derogatoria genérica del art. asimismo. y constatar la derogación de tales disposiciones. ________________________________________________________ ________________ 667 "Por resolución de las nueve horas del día once de noviembre del año próximo pasado. y obligatorio. sean previas o posteriores a la vigencia de ésta -como es el caso salvadoreño. deja en claro que las disposiciones preconstitucionales que se opongan a lo dispuesto por la nueva Constitución quedan derogadas. y (c) Archívase el expediente del presente . Aunque la Ley de Procedimientos Constitucionales no lo señale expresamente.e improcedencia -por vicios en la configuración de la pretensión-. en que el ciudadano Rodríguez ha señalado que el DecretoLey Nº 296/80 se continúa tomando como formalmente vigente. de un modo general. 149 y 185 Cn.________________________________________________________ _____________ 665 Artículo 149 inciso 2º Cn.. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución. en el sentido que -dentro del plazo de setenta y dos horas a partir de la notificación de la prevención-. y arts. esta Sala. Consecuencia de ello es que. Cumplido dicho plazo desde que se notificó la prevención -el nueve de abril del corriente año. (b) el objeto de la pretensión.sin que el accionante cumpliera con lo ordenado en la misma. citando el número y fecha del Diario Oficial en que se hubiere publicado. que es lo que ha ocurrido en el presente caso. y está siendo aplicado por funcionarios públicos y de instituciones oficiales autónomas. 4. si se tiene en cuenta la existencia de múltiples órganos de control de constitucionalidad de las disposiciones inferiores a la Constitución.2. que presentara el ejemplar de la publicación oficial en la que constara el texto íntegro del cuerpo normativo cuya inconstitucionalidad pide. decretos y reglamentos.un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema.. para lo cual deberá señalar su nombre. aunque la elaboración de ésta haya sido anterior-.. resulta que no siempre es posible que esos órganos coincidan en la interpretación del contenido de la Constitución. y constatar con efecto general y obligatorio. la derogatoria o no producida por el art. citando los artículos pertinentes de la Constitución668. se encuentra habilitada para conocer en el fondo de la pretensión planteada. 249 Cn. es conveniente dejar en claro que el pronunciamiento que esta Sala realice sobre la compatibilidad con la Constitución de una disposición o cuerpo normativo preconstitucional es para el solo efecto de producir seguridad jurídica.4 Actos Procesales de Iniciación. reglamento. 249 Cn. Por lo cual. etc. y en la conformidad o no de la normativa preconstitucional con la Ley Suprema. una norma preconstitucional. que especificara claramente los motivos en los que hace descansar la inconstitucionalidad de tal instructivo. citara el número y fecha del Diario Oficial en el que se publicó el instructivo impugnado. 3º Pr. (e) lugar y fecha de la demanda. Sin embargo. 249 Cn. en los términos antes expuestos. El proceso de inconstitucionalidad se inicia mediante demanda presentada ante la Sala de lo Constitucional. esta Sala resuelve: (a) Declárase inadmisible la demanda de inconstitucionalidad presentada por el licenciado David Alfonso Anduray Ordóñez. del 20 de junio de 1999. sino se hubiere usado aquél para su publicación667. en principio. (b) Hágase saber esta resolución.que considera inconstitucional. decreto. la cual deberá contener los siguientes requisitos: (a) Individualización del demandante. mediante la declaratoria de inadmisibilidad -por incumplimiento de los requisitos esenciales exigidos en el artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. el acto normativo -Ley. 7. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. ello "en beneficio de la claridad y certidumbre que debe tener el derecho vigente".

en términos filosóficos.5 Actos Procesales de Desarrollo. Admitida la demanda. No se encuentran señaladas expresamente -a diferencia del caso del amparoen la Ley de Procedimientos Constitucionales causales de sobreseimiento." Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. la cual está generalmente dada por hechos o sucesos. para que se configure la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante. 2.. la que deberá rendirlo en el plazo de diez días. 7. las certificaciones de actas. en puridad no se configura la pretensión. del 14 de febrero de 1997. ya que existe deficiencia en su causa fáctica. por un plazo prudencial que no exceda de noventa días..y la sentencia definitiva -forma normal-.". y . sin carácter taxativo: (a) Cuando la norma impugnada ha perdido vigencia670.>> Consecuente con los antes expuesto. y como ya se dijo en la sentencia relacionada. Las formas de terminación del proceso de inconstitucionalidad son el sobreseimiento -forma anormal de terminación. constituyen el título ontológico de la pretensión. que no resultan indefectiblemente deducibles de las mismas. se pronunciará sentencia. Evacuado el traslado o habiendo transcurrido el plazo sin que lo rinda y practicadas las diligencias que la Sala considere pertinente.se dará traslado al Fiscal General de la República.2. <<el proceso de inconstitucionalidad salvadoreño. cuando lo crea necesario. entre los que podemos mencionar. Pues el proceso de inconstitucionalidad no constituyen un control sobre eventuales o hipotéticas interpretaciones que el demandante haga de la disposición impugnada.6 Actos Procesales de Conclusión. Consecuencia de lo anterior es que si el demandante en esta clase de proceso no formula motivos de inconstitucionalidad. del 12 de junio de 1997. la exposición de los motivos en que se hace descansar la inconstitucionalidad. (c) que el acto impugnado no sea de los que la ley y jurisprudencia permite atacar por medio del proceso de inconstitucionalidad. y que. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida. Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 41-96. discusiones. toda pretensión tiene una causa. tampoco puede tenerse por configurada ésta cuando el demandante no expone motivos de inconstitucionalidad respecto de la disposición que impugna. sino que alega sobre hipotéticos casos de aplicación o ejecución. especificándose además que tal noción tiene fundamento positivo en el ordinal tercero del Artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al contemplar <<como requisito de la demanda. sino que se limita a peticionar la declaratoria de inconstitucionalidad haciendo una referencia general a un precepto constitucional. y siempre vinculado con la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. acompañando a su informe. sino que deben precisarse motivos. 7. aclarándose en la misma que en el ordenamiento procesal salvadoreño.los supuestos en los que procede. Por otro lado. esto es. es decir. por lo que no es posible una especie de decisiones preventivas referidas a posibles aplicaciones de las disposiciones. que se constituyen en el fundamento fáctico respecto del cual se esgrimen por el pretensor los argumentos de hecho y de derecho que justifiquen su reclamación>>. Transcurrido el plazo antes señalado -haya o no rendido el informe la autoridad emisora de la disposición considerada inconstitucional. o se limita a la mera cita de las disposiciones constitucionales que estima transgredidas. se solicita informe a la autoridad que haya emitido la disposición considerada inconstitucional. 668 "También en la misma sentencia se precisó que <<en su estructura.proceso.. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor.2. (b) advertir en la tramitación del proceso que existe un vicio en la configuración de la pretensión de inconstitucionalidad671. precisamente por ser los. de conformidad al artículo 7 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas. sino que ha sido la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional la que ha ido definiendo -de manera bastante uniforme. los motivos de inconstitucionalidad que se alegan en la demanda constituyen el fundamento material de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. antecedentes y demás comprobantes que fundamenten su actuación669..mismos la causa de la pretensión.

la cual a partir de tal declaratoria pierde vigencia. como ya se precisó en Considerando anterior. y en caso que indebidamente se halla admitido una demanda contentiva de una pretensión que incurre en dicha deficiencia. La sentencia produce efectos anulatorias de la norma impugnada. sino que deben precisarse con claridad los motivos. Efectos en el tiempo. Cuando hay falta de mérito para conocer sobre el fondo de la pretensión. Por ello. 275 numeral segundo del Código Penal de mil novecientos setenta y tres. "La Justicia Constitucional en El Salvador". Lo antes expresado. (a) La sentencia estimatoria de la pretensión. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida. simplemente declara la contravención a la Constitución. La lógica indica que no se puede dejar sin efecto. que "la Ley de Procedimientos Constitucionales no desarrolla suficientemente este aspecto del efecto de la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una ley. en casos que la norma derogada haya. efectos futuros. es decir. que existe una pérdida del objeto del proceso. 670 "La pretensión procesal es la que constituye el objeto del proceso. con base en las razones antes expuestas. es decir. de no se así. debe disponerse el sobreseimiento en relación a dicha petición. 672 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. no excluye la posibilidad que mediante la vía del Amparo se pueda reclamar. para la configuración de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. cabe apreciar que se está ante un caso en que se impone el sobreseimiento. para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural y jurídica674" Respecto al órgano emisor de la norma. y por tanto no incide en los actos realizados en aplicación de la norma declarada inconstitucional. ________________________________________________________ ________________ 669 "Al no existir plazo de caducidad o prescripción para intentar la pretensión de inconstitucionalidad. es imperativo decir que esta Sala no está autorizada a suponer o dar por entendidos los argumentos de inconstitucionalidad. es decir. ya no sean las mismas personas que las dictaron. es precisamente la exteriorización de dicho razonamiento y su consignación en una demanda lo que viene a conformar el motivo de inconstitucionalidad. Excluida la posibilidad de dictar sentencia sobre el contenido del artículo impugnado. Respecto a las personas. esta Sala RESUELVE: Sobreseese en el proceso de inconstitucionalidad (. ya que no es susceptible de ser declarado inconstitucional una disposición legal que carece de validez. porque los efectos de una sentencia estimatoria en esta clase de proceso. el Derecho Procesal contempla la figura del sobreseimiento. pues aun cuando ésta ha sido viciada. por lo cual se limitan a remitir certificaciones. tales disposiciones. pero sí desde el momento en que ordena su publicación en el Diario Oficial. es "obligatoria de un modo general para los órganos del Estado.causado agravios particulares respecto de actos de aplicación concreta. se distinguen dos tipos de sentencias: (a) sentencia estimatoria de la pretensión.".. no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales. ni puede ingresar en la fase interna del razonamiento que los demandantes hayan realizado para entender que una disposición legal es violatoria de la Constitución. sería precisamente declarar invalida dicha norma. en este caso la pretensión de la Licenciada Arteaga de Morán es que se declare inconstitucional el Art. Si este Código carece ya de vigencia. La sentencia de inconstitucionalidad no produce efectos condenatorios. no invalida los actos realizados durante la época de su vigencia. José Albino Tinetti.(d) plantear una pretensión que ya fue objeto de conocimiento por parte de la Sala en otro proceso de inconstitucionalidad.18. como en los casos de abrogación de una ley. Catálogo de Jurisprudencia.. del 16 de diciembre de 1998. en virtud de ser la consecuencia y producto de un acto materialmente legislativo tienen hasta esa declaratoria positividad jurídica673". La sentencia de inconstitucionalidad producen efectos erga omnes. por carecer de positividad. y que "la declaratoria de inconstitucionalidad. los efectos de la declaratoria de inconstitucionalidad son ex nunc.. del 14 de febrero de 1997. En ese sentido. Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. la petición de inconstitucionalidad debe declararse inadmisible. y (b) sentencia desestimatoria de la pretensión.. 671 "Respecto de lo anterior.. pp.. lo que ya no lo está produciendo. En cuanto a la terminación normal del proceso de inconstitucionalidad. la Sala de lo Constitucional ha manifestado al respecto.)"Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 4-95. es evidente. esto es.". Publicaciones . no obliga a hacer o dejar de hacer algo al demandado. hace pensar que ésta tiene carácter constitutivo con efectos al futuro equivalentes a los de la derogatoria de la ley"672. Por tanto. suele ocurrir que los titulares de los órganos de donde fluyeron las disposiciones impugnadas. sin expresar ninguna alegación. Derecho Constitucional Salvadoreño.

3. No obstante que el artículo 10 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece como efecto de la sentencia desestimatoria la imposibilidad de plantear nuevamente la pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma ley. 674 Artículo 10 inciso 1º de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Derecho Constitucional Salvadoreño. pueden iniciar el proceso de habeas corpus: (a) el sujeto a quien se le restrinja ilegal o arbitrariamente su libertad o se le vulnere su dignidad o integridad física. no se encuentra sujeta a límites de naturaleza material. entre otras cosas. . así como la dignidad o integridad física. El proceso de habeas corpus puede ser iniciado ante las Cámaras de Segunda Instancia que no residan en la capital y ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.2 Legitimación Procesal Activa. el pronunciamiento de una sentencia desestimatoria no impide el nuevo planteamiento de la pretensión. 7. y (3) Que a partir de la constante actualización de la Constitución. y (d) el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. 673 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. en ese sentido. p. psíquica o moral676. decreto o reglamento. siempre y cuando haya habido una modificación de las circunstancias que motivaron el pronunciamiento. 7. en el caso concreto del habeas corpus. 7. decreto o reglamento.279. pues cabe la posibilidad de que el proceso sea iniciado por sujetos que no tienen ningún nexo con el objeto del mismo. (b) cualquier persona -acción popular675-. a solicitud del interesado. (2) Que la sentencia desestimatoria no impide que se vuelva plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma norma. la Sala de lo Constitucional es competente. atacando su inconstitucionalidad por otros motivos o alegando vicios de otra naturaleza. psíquica o moral. La legitimación procesal activa en el caso de la pretensión de habeas corpus se caracteriza por su amplitud. pues la misma. tal como lo disponen los artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. el pronunciamiento respecto de una norma no excluye que se vuelva a plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de otras normas que formen parte de la ley. Así.279.p. (c) los tribunales competentes de oficio cuando consideren que existen motivos suficientes para suponer que a alguien se le restringe ilegal o arbitrariamente su libertad o se le está vulnerando su dignidad o integridad física. 2a edición. Por otro lado. para conocer del recurso de revisión contra la resolución que pronuncien las Cámaras de Segunda Instancia que "denegare la libertad del favorecido".1 Tribunales Competentes. psíquica o moral de las personas detenidos. Catálogo de Jurisprudencia. (b) Sentencia desestimatoria.Especiales de la Corte Suprema de Justicia. es imprescindible señalar: (1) Que los pronunciamientos de la Sala en el proceso de inconstitucionalidad se hacen en relación o una norma en concreto y no respecto todo un cuerpo normativo. San Salvador. 1991.3 PROCESO DE HABEAS CORPUS El habeas corpus es el mecanismo procesal que tiene por objeto proteger la libertad personal y otros derechos relacionados con aquella.3. desde luego.

Se advierte de lo anterior que pueden ser demandados en habeas corpus tanto autoridades administrativas como judiciales. procede iniciar proceso de habeas corpus cuando exista restricción ilegal o arbitraria a la libertad o cuando se atente contra la dignidad o integridad física. 676 Artículo 42 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. De acuerdo a la normativa vigente.4 Actos Sujetos a Impugnación. psíquica o moral de las personas detenidas. ________________________________________________________ ______________ 677 Artículo 11 inciso 2º de la Constitución y 4 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. 678 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. La petición puede ser presentada por la persona cuya libertad esté indebidamente restringida o por cualquier otra persona. mediante ejercicio de autoridad. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". El proceso de habeas corpus puede iniciarse de oficio679 -inicio oficioso. custodia o restricción sea legal -actos de vejación678 .o a petición de parte -instancia de parte interesada-.________________________________________________________ _____________ 675 Artículo 194 apartado 1.154. (b) carta y (c) telegrama680. Cuando el proceso se inicia a instancia de parte. Al igual que la legitimación procesal activa la legitimación procesal pasiva es sumamente amplia. Los actos que de acuerdo a nuestro ordenamiento legal. 7. p. sin confinarla a límites territoriales. 7. (c) dirección o dominio de los movimientos o actos de otro en contra de su voluntad. y esta última puede ser: (a) por medio de escrito. la petición puede ser oral o escrita. hacen procedente el habeas corpus son los siguientes: (a) La detención de una persona en forma ilegal. pues cabe la posibilidad de iniciarse proceso de habeas corpus contra "cualquier invididuo o autoridad" que restrinja ilegal o arbitrariamente la libertad de una persona o contra cualquier autoridad que atente contra la dignidad o integridad física.5 Actos Procesales de Iniciación. psíquica o moral de las personas detenidas677.3. aún cuando dicho encierro.3. (b) la restricción a la libertad de una persona por medio de amenazas. así como también particulares.3. sin la existencia de límites territoriales. fuerza u otro obstáculo similar.3 Legitimación Procesal Pasiva. 7. En dicha petición deben consignarse los siguientes aspectos: (a) sujeto activo y pasivo de la . ordinal 4 de la Constitución y 38 de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. (d) ejercicio de encierro. custodia o restricción de modo no autorizado por la ley.

previendo una fórmula para cada una de ellas686. 682 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. y (d) el juramento del peticionario de haber expresado la verdad681. "El proceso de Habeas Corpus". el Tribunal designará a persona o autoridad de su confianza como Juez Ejecutar a efecto de dar cumplimiento al auto de exhibición personal. (d) requisitos en cuanto al domicilio. (e) requisitos en cuanto al ejercicio de los derechos de ciudadanía682". ________________________________________________________ ________________ 679 Artículo 42 LPrCn.pretensión. p. si se hallare en el lugar. de la cual el Juez Ejecutor levantará el acta correspondiente685. (c) lugar en que se da la restricción.156. así como la causa de la detención o manifestar la razón de privación de libertad. o dentro de veinticuatro horas si estuviese fuera. La resolución mediante la que se designa al Juez Ejecutor le confiere dos funciones básicas. 7. "La legislación actual contempla diversas circunstancias que pueden presentársele al Juez Ejecutor. Vicente Gimeno Sendra. "El auto de exhibición personal deberá decretarse de oficio cuando hubiere motivos para suponer que alguien estuviese con su libertad ilegalmente restringida". (b) el tipo de restricción al derecho de libertad. al ser pocos los requisitos de forma exigidos para el planteamiento de la petición de habeas corpus. depende la tipicidad de la detención o restricción de la libertad o en definitiva la fundabilidad del propio acto de iniciación. 681 Gimeno Sendra señala que. ya que de la exposición fáctica de tales motivos. Por su parte la persona o autoridad responsable deberá exhibir al favorecido. Una vez presentada la solicitud o iniciado de oficio el proceso.6 Actos Procesales de Desarrollo. si se detalla minuciosamente el motivo concreto por el que se solicita el habeas corpus. Así. las posibilidades de declararla inadmisible son mínimas. "Los requisitos a cumplir para ser designado como Juez Ejecutor son de la siguiente naturaleza: (a) requisitos subjetivos.3. Los actos procesales de desarrollo se concretan en las distintas actividades realizadas por el Juez Ejecutor y Secretario de Actuaciones a efecto de darle cumplimiento a la orden del Tribunal competente. parecería que mediante este sistema se pretende dotarlo de un . (b) requisitos mínimos de instrucción. (c) requisitos de edad. 680 Artículo 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. tomando en consideración la naturaleza del derecho protegido y las potestades que tiene el Tribunal competente para hacer prevenciones. como primera providencia el Juez Ejecutor debe intimar684 a la persona o autoridad responsable el auto de exhibición personal en el mismo acto de recibido. y (b) indague la razón de la privación a la libertad y si existe proceso o procedimiento683. la solicitud de habeas corpus tiene singular relevancia para los efectos del éxito de la pretensión del habeas corpus. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". a sabe: (a) que procure se le exhiba a la persona del favorecido por parte de la autoridad o persona bajo cuya custodia se encuentra éste. De lo anterior se advierte que.

Finalizado el tramite anterior. Enrique Véscovi. . Citado por Ana Patricia Hernández Reyes y otros. así como informe de sus actuaciones al Tribunal que lo designó 688. 1994. Por otro lado. supuesto en el que dicha petición debe ser hecha por el titular del derecho vulnerado. Entre las circunstancias que dan lugar a la finalización del proceso por sobreseimiento se encuentran: (a) la libertad del favorecido.que deniega la libertad del favorecido690. Finalmente. 685 Artículo 46 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. "Teoría General del Proceso". con certificación de la resolución que pronuncie. existe la posibilidad excepcional de que el proceso de habeas corpus termine por desistimiento. el Tribunal competente se abstiene a efectuar pronunciamiento sobre ella . en cuyo considerando textualmente expresa: "Y siendo un complemento o apéndice necesario del Código de Procedimientos.7 Actos Procesales de Conclusión. El sobreseimiento como forma anormal de terminación del proceso de habeas corpus no se encuentra regulado expresamente en la Ley de Procedimientos Constitucionales. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". Además deberá devolver el auto de exhibición personal."..279. (b) la muerte natural del mismo. pp. para uniformar en la República la práctica judicial.157. y (d) cuando la restricción es consecuencia de sentencia ejecutoriada689. El proceso de habeas corpus finaliza de una manera norma mediante la sentencia definitiva. Temis. La sentencia definitiva produce efectos de cosa juzgada erga omnes. pp. psíquica o moral de las personas detenidas. 684 "Se llama intimación a una comunicación hecha como consecuencia de un mandato judicial que debe cumplir la persona requerida: acto u omisión. la sentencia pronunciada por la Sala de lo Constitucional no admite recurso alguno.3. 686 "El origen de estas fórmulas lo encontramos en el "Código de Procedimientos Civiles y Criminales y de Fórmulas de todas las instancias y Actos de Cartulación de la República del Salvador (sic) "impreso en Guatemala en 1859.157. en la ley hay algunos supuestos que encajan conceptualmente en tal forma de terminación. ________________________________________________________ ________________ 683 Artículo 44 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. salvo las pronunciadas por las Cámaras de Segunda Instancia -en los supuestos en que son competentes para conocer de las pretensiones de habeas corpus. no obstante ello. en cuanto a la valoración constitucional de la restricción a la libertad o atentado contra la dignidad o integridad física. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". el Juez Ejecutor deberá enviar al Tribunal competente el expediente que para tal efecto halla formado.. cual pronuncia el Tribunal una vez haya recibido las diligencias instruidas por el Juez Ejecutor o habiendo recibido el expediente administrativo o judicial que se estuviese tramitando contra el favorecido. 687 Ana Patricia Hernández Reyes y otros.recetario que le permita salir del paso687". 7. Bogotá. p. el de Fórmulas o Formulario Jeneral (sic) de todas las actuaciones y actos de cartulación. redactado por el Presbítero y Doctor Isidro Menéndez. (c) cuando el Tribunal ya hubiese efectuado pronunciamiento en otro proceso sobre la pretensión planteada. pues o pesar de que la pretensión ha sido tramitada.

Los principios generales del derecho. p. Reglas de la interpretación constitucional. Distintos objetos de control constitucional vía inconstitucionalidad: a) Criterios de control.4. La interpretación como adecuación de la Constitución. 3.). en el sentido de que son causales de sobreseimiento: "(c) cuando el favorecido se encuentre bajo restricción legal de otro (. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional. O. partidos políticos. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control. X) Prudencial-retórico. ex-Secretario y ex-Colaborador jurídico de la .1. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. 2. Importancia. d) Variantes de las Sentencias. 3.3. 3.1. 3. 2. 3. 3. pues en ambos supuestos el Tribunal se está pronunciando sobre la violación constitucional alegada en un determinación sentido: desestimándola.3. c) Sala de lo Constitucional: I) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad de la Sala de lo Constitucional de la CSJ.________________________________________________________ _________________ 688 Ver artículos 66 a 70 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. 2. IV) Herculeano.2. VII) Hermenéutico.1. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional. 4.1. Principios y Reglas de Interpretación constitucional. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional. IX) Analítico. 2. 2. 689 No comparto el criterio sostenido por Hernández Reyes y otros. Ciudadanía.2. II) Irracionalista o arracionalista. Principios de la interpretación constitucional. V) Funcionalista o Pragmático.1.1. medios de comunicación y opinión pública. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional.5. VII) Dialéctico. importancia del "objeto" de control en la interpretación constitucional. Epílogo.2. 2. Sujetos que realizan la interpretación constitucional.1.1. Órgano Ejecutivo y concreción política y administrativa. b) Densidad del control. c) Modelos de Argumentación. Órgano Judicial y concreción jurisprudencial: a) Corte Suprema de Justicia. 2. en "Protección Constitucional de los Derechos Humanos".1. 3.2. 3.3.1. Sumario. significación y cometido de la interpretación constitucional. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política.2. ________________________________________________________ ____________ *Juez de Tribunal de Sentencia. sectores y grupos de poder. Doctrina. III) Político o negativista.2. 2. 3. Interpretación Constitucional Por: Juan Antonio Durán Ramírez" A mis padres..2. VI) Procedimentalista.. Paradigmas sobre la interpretación jurídico judicial: I) Dogmático o racionalista.1. y (d) cuando la autoridad que ejerce la restricción es la competente y ha procedido en forma legal". Introducción.1.2.2. 2. Sistemas básicos de interpretación general. un infinito agradecimiento y mi eterno amor y devoción. necesidad.1.158.1.2. Órgano Legislativo y concreción legislativa. 690 Artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 86 y 72 inciso 2º de la Ley de Procedimientos Constitucionales. 1. 2.

. para la mejor comprensión de la Constitución. NECESIDAD. erradicar por completo las sombras de la barbarie y del autoritarismo. a partir del "control" -idea inseparable al concepto de Constitución692. lo mismo que una toma de postura racional. de tal forma que permita dar una visión panorámica de la misma. y Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en el área procesal penal. y en especial a la teoría de la Constitución. destacando su importancia y cometido. ni los valores y principios de nuestro pueblo. la mayoría y el consenso. es vasto. pretende mostrar algunos aspectos importantes de la interpretación constitucional. a partir de una sociedad abierta de intérpretes constitucionales. cuya legitimidad democrática descansa en la representatividad. Dado que en la actualidad constituye uno de los ejes centrales de la teoría del Derecho y de la Constitución. y su incidencia en los métodos interpretativos tradicionales y los principios derivados de tal peculiaridad. inagotable e insuficientemente explorado. que empieza a transitar por el sendero de la democracia. pero en especial de los jueces. ex-Profesor de la Academia Nacional de Seguridad Pública. tomando en cuenta las peculiaridad de las normas constitucionales. De tal forma que en la labor de interpretación constitucional. 0.Sala de lo Constitucional de la CSJ y de distintos Juzgados de Paz y Primera Instancia. teniendo presente que la jurisdicción constitucional tiene la 'última palabra' en nuestro sistema constitucional. porque con tal actividad. exigiendo del jurista. Lo anterior exige del intérprete. es precisamente el de la interpretación constitucional691. desde los distintos paradigmas interpretativos existentes. IMPORTANCIA. una noción clara de la idea del derecho. al menos en nuestro medio. un constante estudio y reflexión sobre el mismo. del intérprete constitucional. Debido al desarrollo de la democracia y al auge de la justicia y cultura constitucional en nuestro país. del juez. exige de los juristas. que permita realizar los grandes valores y fines de la Constitución.y a la labor de "concreción" que le corresponde a los distintos Órganos del Estado. no se pierdan de vista los grandes anhelos. SIGNIFICACION Y COMETIDO DE LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL Uno de los temas fundamentales y de actualidad respecto a la teoría del Derecho. en el ejercicio de sus distintas atribuciones y competencias. INTRODUCCION El campo de la interpretación constitucional. se marcan las pautas de actuación de los poderes públicos y se definen (y redefinen) los ámbitos de los Derechos Fundamentales y de las Garantías Constitucionales. Y cuyo control constitucional pueda hacerse respetando el principio de separación e independencia de los otros órganos estatales. es importante el estudio de la interpretación constitucional. Este trabajo. 1. de su fundamento y validez última. y en general. Ello es así.

que en otros sectores del ordenamiento. Madrid. que en el caso salvadoreño es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. que les corresponde a éstos interpretar la Constitución y ceñir su actuación a los límites que ésta les ha prescrito.23. cuyo núcleo esencial es la teoría de la hermenéutica (interpretación).697 Interpretar. Ahora bien. así como de los propios poderes públicos. que la interpretación última y vinculante para todos los poderes públicos. 1992. Centro de Estudios Constitucionales. es una sociedad abierta de los intérpretes constitucionales693. en cuyo cometido no se trata de una simple opinión. Interpretar significa transmitir y comprender el sentido de una norma jurídica 699. distintos grupos sociales y de poder. José Albino. PRJ. con la aplicación de las normas jurídicas. La interpretación de la Constitución. distinguiéndose dentro de tal configuración constitucional. 692 Tinetti. San Salvador. pues dado el carácter abierto y amplio de la Constitución696. Una sociedad democrática. mediante la distribución de atribuciones y competencias delimitadas. pp. de tal suerte que "el intérprete es una especie de mediador (interpres-etis. cosas naturales)". "consiste en reconocer o atribuir un significado o un sentido a ciertos signos o símbolos (por ejemplo: conductas. con el objeto de clarificarlo o permitir su comprensión a través de un lenguaje significativo y comunicativo apropiado" 698. en tanto que es precisamente la Constitución la que marca las pautas de actuación de tales órganos. Y es precisamente en la concreción que cada órgano del Estado realiza para el ejercicio de tales atribuciones y competencias. sobre la base de un sentimiento jurídico perteneciente a un nivel pre-científico. en tanto que la primera resulta necesaria cada vez que ha de . que van desde las personas particulares. cuyas normas son más concretas. prólogo a la obra de Enrique Alonso García. Los fundamentos del valor normativo de la Constitución. los problemas de interpretación surgen con mayor frecuencia en este ámbito. a su vez de inter y pars: entre pares) entre aquello que requiere ser interpretado y sus respectivos destinatarios. 1984.________________________________________________________ ______________ 691 Francisco Rubio Llorente. de un considerar algo correcto o desde un punto de vista subjetivo. Konrad Hesse distingue la "interpretación constitucional" de la "actualización de la Constitución". le compete a un órgano especializado a través de la jurisdicción constitucional694. palabras. 2. ni de una élite especializada de éstos. La ciencia del derecho trabaja con un método jurídico propio. críticos y controlables para el conocimiento del derecho. Revista de Ciencias Jurídicas No. Y es que la actividad de interpretación constitucional no es exclusiva de los juristas.198-199. Ni mucho menos es exclusiva de los distintos Órganos del Estado. pp. sino de parámetros objetivos. Por ello se dice que la interpretación constitucional se ha convertido precisamente en un problema cardinal de la interpretación en la ciencia del derecho. una de las principales importancias de la interpretación constitucional consiste en que precisamente sus límites son idénticos a los de la propia jurisdicción constitucional695.

obra citada. Centro de Estudios Constitucionales. Democracia y Constitución. por lo que afirma que en la actualización no necesariamente requiere de interpretación700. el control jurisdiccional de defensa de la Constitución fue instaurado por el Tribunal Marshall. Madrid. 1993. obra citada. ya se ha efectuado una interpretación previa que ha constatado su claridad. El problema con la interpretación constitucional es que los criterios hermenéuticos no han sido objeto de reflexión amplia en la doctrina705. éste último que sostenía que el defensor de la Constitución debía ser un órgano político. basado en los leading cases o doctrina del precedente. Lo que implica que la interpretación constitucional comprende. como refiere Vigo701. Hesse se adhiere a la bandera exegética de "in claris non interpretatio". Por el contrario. como la interpretación "desde" la misma. debido a que dentro de la Ciencia del Derecho. 694 A estas alturas. La defensa de la Constitución. en consecuencia. 697 Klaus Stern. Abeledo-Perrot. que generaría la distinción a nivel norteamericana entre "originalistas" y los que rechazaron tal postura704.darse respuesta a una cuestión constitucional que la Constitución no permite resolver de forma concluyente. mientras que la segunda. Madrid. tiene un doble objeto posible: o bien se procura con ella fijar el sentido de una norma constitucional. pp. a partir del caso Marbury vs. Centro de Estudios Constitucionales. pp. 1991. ________________________________________________________ _______________ 693 Peter Häberle. 699 Klaus Stern. en tanto que con tal afirmación. citado por Hans Peter Schneider. en 1803. 695 Hans Peter Schneider. Madison. la interpretación constitucional es una actividad reciente. pp.34. Centro de Estudios Constitucionales. Gadamer afirma que "la interpretación no es un acto complementario de la comprensión. pp.13. La anterior posición ha sido criticada por la doctrina. De igual forma. Madrid. pp. La interpretación constitucional. al afirmar que el sentido de una norma es claro. 698 Rodolfo Luis Vigo. Ello ha generado que las teorías de la interpretación del Derecho estén . o bien interesa para fijar el sentido de una norma o de un comportamiento en relación a la Constitución. obra citada. Tecnos. Derecho del Estado de la República Federal Alemana. es indiscutible que la idea de control constitucional y de defensa de la Constitución. En los Estados Unidos de América. dada la proliferación de Tribunales Constitucionales a nivel mundial. aún en el supuesto en que posiblemente no exista conciencia (del carácter constitucional) del acto de ejecución. debe corresponderle en última instancia. la interpretación es la forma explicita de la comprensión". específicamente el presidente del Reich (ver Carl Schmitt.280. que visualiza al ordenamiento jurídico como "un orden jerárquico presidido por la Constitución". la historia terminaría dándole la razón a Kelsen. y en el caso de Alemania. por su parte. Aunque amerita mencionar la célebre polémica suscitada en Europa durante el período entre guerras. Escritos de Derecho Constitucional. a la jurisdicción. 281. es de tener en claro si lo que se interpreta es "la voluntad del constituyente" (teoría subjetiva) o si es "la voluntad de la Constitución" (teoría objetiva)703.61. como lo han sido los criterios sustantivos. Interpretación constitucional. 1983). la función de ser el "criterio hermenéutico fundamental de todo el ordenamiento jurídico" 702. 700 Konrad Hesse. Es decir. sino que comprender es siempre interpretar y. entre Hans Kelsen y Carl Schmitt. cumpliendo esta última. tanto la interpretación "de" la Constitución. 1992. pp. Madrid. se da cuando se cumple el contenido de las normas constitucionales.33. Buenos Aires. 198. 696 Konrad Hesse. a través de la Judicial Review. 1987. pp.

Ronald Dworkin. pp. como es el de "encontrar el resultado constitucionalmente "correcto"708. cuyo análisis interpretativo debe seguir el buen juez.pp. como especie de la interpretación jurídica. pp. Facultad de Derecho. a partir de sus propios métodos y reglas.A. "La decisión judicial/H.18. las condiciones a las que la actividad interpretativa debe someterse. frente a quienes la entienden como un puro proceso político supeditado a la fuerza determinante de los hechos. frente a otro que llama Juez Herberth. De ahí la necesidad y justificación de analizar el tema de la interpretación constitucional. "Interpretación de la Constitución y ordenamiento jurídico". a la tensión dialéctica con la producción de Derecho. erudición. "Los derechos en serio". dejando así fuera del debate. analizando las posibilidades interpretativas mediante la personaficación hipotética de un juez que denomina Hércules. Ariel Derecho. Tecnos. y que le impiden salir del círculo que esa fuerza les somete. frente a las actuaciones de los otros órganos del Estado y en la tutela de los derechos fundamentales.sometidos casi en exclusiva. paciencia y perspicacia sobrehumanas. 710 Antonio Enrique Pérez Luño. frente a las necesidades de coherencia y unidad del ordenamiento706. 1997. ________________________________________________________ _______________ 706 María Luisa Balaguer Callejón. para lo que precisa emanciparse de la metodología iusprivatista y afirmar su autonomía con la consiguiente elaboración de sus propias categorías metódicas. certeza y previsibilidad jurídicas. 707 Igual que la nota anterior. obra citada. dotado de habilidad. Barcelona. y sentar las bases para delimitar el contenido. el jurista debe controlarla. sobre todo. dado el cometido de la interpretación constitucional anteriormente apuntado. pp.. y no la simple decisión por decisión"709. Universidad de los Andes. Hart y Ronald Dworkin". Peréz Luño insiste en que "la tarea actual de cualquier teoría de la interpretación de la Constitución (.L.. ."710. LA SOCIEDAD ABIERTA DE INTERPRETES CONSTITUCIONALES Y LA IMPORTANCIA DE LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL Peter Häberle sostiene que una sociedad democrática. obra citada. un positivista jurídico que resuelve los casos a partir de la "discrecionalidad judicial".253.) prioritariamente un doble empeño: de un lado. Sobre este paradigma de interpretación jurídico-judicial se tratará más adelante. 177 y siguientes. 2. 1997. Santafé de Bogotá. 708 Dworkin llega al punto de precisar que el buen juez debe encontrar la "única respuesta correcta" en los casos difíciles.) -debe plantearse.. a través de un procedimiento racional y controlable. 709 Konrad Hesse. 1995. es decir que la labor de interpretación de la Constitución no es una actividad exclusiva y excluyente. creando de este modo. es una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales"711. Lo anterior se vuelve necesario. los alcances y límites de tal actividad interpretativa. debe tratar de reivindicar el carácter jurídico de dicha actividad.. para hacer posible la unidad del ordenamiento.38.35. debe dar cumplida respuesta a los problemas específicos que implica la interpretación de la norma constitucional. Así también. pp. Pero en lugar de negarle esa potencialidad. Siglo del Hombre Editores. que a su vez genere mayor seguridad jurídica a partir de criterios claros y precisos en la jurisprudencia constitucional. de otro. y para ello es importante precisar la función que han de cumplir en el ordenamiento.(. estudio preliminar de César Rodríguez. las "reglas sobre la interpretación jurídica" y cuáles son los factores de ordenación interna de esas reglas707.

a la Federación".L. 22. 1. 715 Schnelder. que para ejercicio de sus poderes otorga el art. 712 Hart. sobre la peculiar especificidad del Derecho Constitucional como orden fundamental político "abierto". 1997. queda. señala la importancia de la constatación lingüística y el lenguaje humano. que contiene una tipología de normas que comprenden un ámbito de regulación de la vida social susceptible de ser modificado en el futuro. para aquellos casos en los que el Congreso regula ciertos ámbitos de la vida social (en ese caso se trató específicamente de la creación de un Banco Federal) y aún cuando tal atribución "no estaba expresamente recogida en la Constitución. influyendo en la preformación de la voluntad estatal715. ver el análisis que de Weschler hace Enrique Alonso García. con ella se ha dado una "distribución" del "poder de interpretación". paradigma interpretativo del que se tratará más adelante. o de normas cuya densidad normativa es reducida. que se manifiesta por la existencia de lagunas. sindicatos. con especial énfasis en el "núcleo duro del significado". debate parlamentario. 1984. por su carácter incompleto y fragmentario. H. "Los diez mejores jueces de la Historia norteamericana". pero podía entenderse implícita dentro de las medidas "necesarias y convenientes". y por lo tanto. en principio. quienes a través del juego democrático (elecciones. pp. ________________________________________________________ _______________ 711 Citado por Hans Peter Schneider. Teoría del garantismo penal. obra citada. A partir de ahí. en el ámbito social.) inciden para que las distintas plataformas y opciones políticas accedan al poder o puedan realizarse. obra citada. "think tanks". Citado en el estudio preliminar de César Rodríguez. A partir del análisis de Scheider.pp. pues como señala Schneider. etc. iglesias. una actividad de la cual deben participar todos los sectores de la vida social. con neutralidad ideológica714. una especie de "reserva de autointerpretación social". Trotta. Juan Ramón de Páramo. darle concreción a la Constitución a través del ejercicio de sus correspondientes atribuciones y competencias. así como los otros órganos independientes de rango constitucional como el Tribunal Supremo Electoral. pretendidamente con carácter materialmente abierto 713. Madrid. obra citada. 714 Sobre la de los principios neutrales. Centro de Estudios Constitucionales. obra citada. Corresponde además a los distintos Órganos del Estado (Legislativo. punto que constituye uno de los ejes sobre los que giraría el debate con Dworkin. Es decir. 17 U. determinadas reservas o prerrogativas de interpretación. Hart y la teoría analítica del Derecho. etc).S. 18 de la Constitución al Congreso. en manos de la propia sociedad. la Corte de Cuentas. la "vaguedad" y "textura abierta" de las reglas jurídicas. "lobbies".303. Derecho y Razón.45. 713 En cuyo caso el legislador tiene libertad de regular y limitar los campos de actuación ciudadana (libertad de configuración).41 y siguientes. Ello implica que la concreción de tales normas abiertas. Hart desarrolla su teoría analítica del Derecho. que configuran el carácter liberal de la Constitución. pp. 316 (1819). libertad de expresión y opinión. el Ministerio Público y los Concejos Municipales). y de la que . pp.A. 32-34. en la interpretación del derecho y la discrecionalidad judicial. medios de comunicación. como lo conoció y decidió la Suprema Corte. pp. debido a la precisión limitada del lenguaje humano y jurídico. Ver. 8. Es por ello que se exige por razones metodológicas. Ejecutivo y Judicial. manifestada en forma de cláusulas generales.59-61. Madrid. pp. distinguirá dentro de ellas las "zonas claras" y "zonas de penumbra". Citado por Bernard Schwartz. pp.sino más bien. no identificadas con determinados objetivos y convicciones políticas o económicas. obra citada. por la indeterminación del significado de ciertas normas constitucionales. La decisión judicial. citado por Luigi Ferrajoil. dentro de lo que el Tribunal Marshall elaboraría la llamada "teoría de los poderes implícitos". de normas de "contrariedad" de la Constitución. mediante la amplitud material de áreas de regulación. y aún. 1980.. en el caso McCulloch y Maryland. 122. y por Klaus Stern. manifestada a través de sus distintos actores sociales (partidos políticos. De igual forma . para lo cual realizan también interpretación constitucional716. Cuadernos Cívitas. de directrices vagas y abstractas712.

por la cual se controla la actuación de los otros órganos estatales a través de los procesos constitucionales. en tanto competencia constitucional especializada. al momento de efectuar la concreción legislativa de la Constitución. control que dependerá no sólo de la naturaleza del acto controlado. pp. la importancia de analizar los distintos sujetos que interpretan la Constitución desde sus deferentes roles en el ejercicio del poder público. de tipo jurisdiccional. de concertación política y de Derecho Parlamentario718. y cuyas actuaciones son susceptibles de control. entre las que podrían resaltarse atribuciones relativas al control político. obligados a interpretar la Constitución. ésta tiene la competencia de decir la "última palabra" en el sentido y significado de la norma constitucional interpretada. aún en aquellos casos en que ejerza atribuciones que no impliquen necesariamente legislar. Precisamente en el ejericio de esta última competencia especializada es donde toma especial relevancia la interpretación constitucional. la Constitución le confiere otras atribuciones y competencias. formales y genérico-valorativos719.se deriva un esquema diferenciador de varios criterios de control a partir de la peculiaridad de cada uno de los órganos estatales con tratados717. como desde su calidad de actores sociales con incidencia en la concreción de las normas constitucionales. sino además. según determinadas reglas de interpretación constitucional. 121 Cn. de carácter administrativo.gr. al momento de "actualizarla". En tal sentido.1 Órgano Legislativo y Concreción Legislativa. 717 Schnelder. ________________________________________________________ ________________ 716 Así..1. límites que López Guerra clasifica en materiales. la Asamblea Legislativa interpreta la Constitución a efecto de acomodar su actuación a los parámetros constitucionales. o utilizando la expresión de Hesse. el órgano estatal así lo ha interpretado y así lo efectúa en la práctica: v. Especial consideración merece la juridicción constitucional. obra citada. no . Aunque conforme al art. hay ciertas "prácticas" estatales que conforman una especie de "costumbre constitucional". y que en casos de nombramientos tardíos. el legislador debe agregar su actuación a los límites que la Constitución señala. Por tal razón. titulares del Ministerio Público.1 SUJETOS QUE REALIZAN LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL 2. a la Asamblea Legislativa le compete fundamentalmente la atribución de legislar.201. se ha interpretado y entendido que sus mandatos vencen en la fecha en que debieron iniciar su período. y no en el período exacto contado a partir de su nombramiento. sino del rango de actuación que le permita la Constitución. En el ejercicio de tales atribuciones y competencias. y porque cuando lo hace la Sala. pues los límites de la interpretación constitucional marcan a su vez los límites de jurisdicción constitucional. en los que sin que la Constitución haya regulado tal o cual situación. 2. por lo que los órganos estatales no sólo están legitimados.: los inicios de los plazos para ciertos funcionarios públicos que no están expresamente señalados en la Constitución: Magistrados de la CSJ.

A este Órgano le compete fundamentalmente la conducción política del Estado. Tomo I. En este último punto. es mucho mayor727.gr. ya sea por razones de inconstitucionalidad o de inconveniencia política). dentro de la tipología de normas constitucionales. como serían el amparo (v. o de la actuación de los poderes públicos frente a éstos. por vicios de forma o de contenido.1. De ahí es que el control constitucional tenga que efectuarse con mayor prudencia judicial a través de la autolimitación o autodisciplina judicial (judicial auto-self-restraint)726. como serían la arbitrariedad723 724. controlar el contenido de tal configuración legal. el ámbito de la configuración legal del legislador es más restringido y la posibilidad de control constitucional a través de la jurisdicción. como en el caso de los derechos fundamentales. tal libertad de configuración que le confiere la Constitución. de las que tienen un carácter abierto y con mayor vaguedad (por ejemplo. 1002-1004. Mientras que en las casos en que las normas constitucionales tienen una densidad normativa más cerrada.Proyecto de Reforma Judicial. es decir. respetando en la medida de lo posible. es decir. económica o fiscal)720 721. tratándose de derechos fundamentales). En esta última. obviamente. Valencia. dentro de los límites externos. el legislador tiene un mayor espacio de actuación por donde configurar la ley. 29 y 30. O bien también. en infracción a su derecho de audiencia y defensa) o la inconstitucionalidad de leyes. el veto Presidencial. Centro de Investigación y Capacitación. de los argumentos expuestos por el demandante. mediante el control de la apreciación efectuada por el legislador. pp. Manual de Derecho Constitucional. Tirant lo blanch. 719 Luis López Guerra y otros. 1991. Tomo II.2 Órgano Ejecutivo y Concreción Política y Administrativa Otro intérprete de la Constitución es el Órgano Ejecutivo. las que se refieren a la política social. 2. la Sala puede efectuar un control del comportamiento del legislador o del procedimiento de éste en el proceso de formación de la ley725. pudiendo la Sala de lo Constitucional. San Salvador. aquellas que tienen una densidad normativa más cerrada (por ejemplo.gr.sólo a través de los medios políticos (v. el legislador tendrá mayor ámbito de libertad en cuanto a la configuración del contenido de ley respecto de la norma constitucional (libertad de configuración) 722. una destitución de un funcionario público. de la aceptabilidad de la configuración realizada por el legislador en la ley. pp. es necesario distinguir aquellas normas constitucionales que tienen distinta densidad normativa. pero en especial. la desproporcionalidad o el abuso del legislador. 1992. ________________________________________________________ _____________ 718 Francisco Bertrand Galindo y otros. mediante el proceso de inconstitucionalidad. en el ejercicio de sus atribuciones y competencias constitucionales. a partir de la pretensión planteada por las partes. a fin de diseñar los planes . Derecho Constitucional. Lo cierto es que en aquellos casos en los que el constituyente prescribe normas abiertas. sino a través de los procesos constitucionales.

creadores de normas y situaciones jurídicas particularizadas.. 721 En el caso salvadoreño. afirmó que tenía "(. a través de actos concretos e individualizados. distingue a partir de la jurisprudencia del TCE. obra citada.)". el veto por razones de inconstitucionalidad o inconveniencia. 1998. promovido en contra del Decreto Legislativo No. en el marco de las relaciones internacionales. la que se guía por consideraciones de racionalidad teleológica y de utilidad. De igual forma. lo que a juicio de la Sala. conduce la Policía Nacional Civil y es el Jefe de Inteligencia del Estado. las observaciones al proyecto de ley o iniciar la controversia con el Legislativo en el proceso de formación de ley.. discriminación o ausencia de explicación racional. el monopolio de la fuerza estatal. obra citada. en la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día veintiséis de agosto de mil novecientos noventa y ocho en el proceso 4-97 acumulados. pues el concepto de instituciones en dicha disposición de la Ley Suprema no obliga a que el servicio público de seguridad social sea prestado exclusivamente por entes públicos. aunque esos experimentos puedan parecer fútiles o incluso nocivos.. en cuyo caso. infracción al test de proporcionalidad.. que contenía "Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público". no son justiciales730 731.60. las previsiones de una evolución política en el futuro y sobre todo los pactos políticos. Oliver Wendell Holmes.. Civitas.. lo mismo que el control político respecto a actos del legislativo (como el veto por inconstitucionalidad o inconveniencia política o la devolución del proyecto de ley con observaciones. por conferir la prestación del servicio público de seguridad social a entes privados. un ejemplo de tal control lo constituye la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. el Juez de la Suprema Corte Estadounidense. y no el Juez. pp. así como su potestad reglamentaria a fin de ejecutar la ley728. Tal actuación..) 'la convicción de que nuestro sistema constitucional descansa sobre la tolerancia y de que su principal enemigo es el Absoluto'. De tal forma que los acontecimientos políticos. afirmando que la función judicial no consistía. en que el juez pudiera anular una ley en la que no estaba de acuerdo. no está sometida a ningún tipo de control por parte de la jurisdicción constitucional. en el que se declara la inconstitucionalidad de los arts. 471. a través de la ejecución concreta de las leyes.. promulgación y publicación y publicación de la misma.'. frente a aquellos que voluntariamente sí lo hacían. en el proceso de inconstitucionalidad 17-95.. ya sea mediante la iniciativa de ley o la sanción. que da el legislador a los trabajadores que no renunciaban y cuyas plazas eran suprimidas. reglamentos y planes de gobierno. así como a nivel exterior. mientras no se compruebe una violación evidente de la Constitución. tales como casos de injusticia material. así como su participación en el proceso de formación de la ley. entre otras. para evitar que se hagan experimentos sociales que la mayoría de la comunidad desea.297. no llenó . que "no existe la inconstitucionalidad alegada por los mencionados ciudadanos.. falta de justificación o coherencia interna de la ley. Klaus Stern.... consistente en la contravención al art. así como en el aspecto financiero). en su obra "De la arbitrariedad del legislador. por ejemplo. la Sala respeta tal libertad de configuración al declarar en su fallo 11. 723 Tomás-Ramón Fernández.. 724 En el caso salvadoreño. Bernard Schwartz.. el Gobierno goza de "discrecionalidad política"729 en cuanto al contenido de sus decisiones. el que tiene que examinar la oportunidad de una disposición general. por el cual se impugnó Decreto Legislativo Nº 927 por medio del cual se decretó la "Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones". Una crítica de la jurisprudencia constitucional". el tipo de control será sobre el comportamiento de tal Órgano. supuestos de "arbitrariedad" del legislador. sino que en la misma pueden entenderse comprendidos entes privados. célebre por la calidad de sus votos disidentes. 2º Cn." 722 Hans Peter Schneider.y estrategias para la consecución de los fines que la Constitución le señala al Estado. La tarea del juez es la de aplicar las 'leyes. ________________________________________________________ _______________ 720 Con relación a la vaguedad intencionada de los preceptos constitucionales. creando o participando en la creación de una situación jurídica incompatible con la Constitución. respecto al monto de su compensación económica a percibir. En el ejercicio de tales atribuciones.. pp. en tanto que el Presidente de la República es el Comandante General de la Fuerza Armada. 215. pp. 50 inc. Es el legislador. debido al trato diferenciado. 4 y 5 de dicha ley. ni mucho menos. aunque crea que contienen errores económicos' (. pero también ejerce la conducción administrativa. Madrid. obra citada. las cuestiones de alta significancia política. 'No hay nada que me subleve más que el que se valgan de la Enmienda 14.

su fuerza normativa y su pretensión de vigencia)734. conmutar o indultar la responsabilidad de los funcionarios públicos civiles y militares. el de publicidad. que generó una serie de importantes y trascendentales reformas constitucionales. pero sobre todo. Pese a ello. 118. el de contradicción y libre debate y la seguridad jurídica. en Sentencia de las doce horas del día treinta de junio de mil novecientos noventa y nueve. 417 de 1992. Tomo I." 726 Como se propone más adelante. lo que "devalúa" el carácter normativo de la Constitución. las plazas serían suprimidas. integrando a un sector y fuerza política que estaba excluida de la formación de la voluntad constituyente. la Sala se abstuvo de declarar inconstitucional aduciendo el contenido político de la ley. Ver: Buergenthal.L. tal como lo afirmó en la resolución pronunciada las once horas del día veinte de mayo de mil novecientos noventa y tres. al tratar los temas de los paradigmas sobre la interpretación jurídico-judicial.los requisitos de razonabilidad del trato diferenciado.)". únicamente sobre éstos últimos. la posibilidad de ejercer el control sobre tal configuración legal fue mucho mayor. sino por el razonamiento esgrimido respecto a las 'leyes políticas' y a la calidad de 'acto de soberanía'.. de tal carácter y contenido (político). pues de todas maneras. de tal decisión legislativa. los citados principios. (.. pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad 8-96. Decisión que ha sido cuestionada no sólo por la 'evidencia' de la infracción constitucional frente a la prohibición constitucional de amnistiar.gr. éstos han dejado de ser un 'problema doméstico'. se buscan garantizar. México. Thomas. sobre todo porque existe principios jurídicos que tienen enorme incidencia en principios políticos733 (v. 725 En cuanto a las formas prescritas en el proceso de formación de la ley. sin que sean objeto de calificación en sede judicial las razones de conveniencia e inconveniencia de la misma. cuya potestad corresponde a la Asamblea Legislativa. la Sentencia pronunciada las quince horas del día catorce de febrero de mil novecientos noventa y siete. No cabe duda. alcances y límites de la interpretación y jurisprudencia constitucional. 730 Francisco Bertrand Galindo y otros. contenido. o incluso. por medio de la cual se declararon inconstitucionales varios artículos del Decreto Legislativo Nº 668. en tanto que constituyó un trato desigual. Derechos Humanos Internacionales. que contenida la "Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado". las fuertes críticas a tales decisiones no se han hecho esperar. la Sala. Cuando tales decisiones jurisdiccionales basadas en principios jurídicos han incidido en cuestiones políticas y de gobierno.216. que puede trascender al ámbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos.) la amnistía. De ahí la importancia para el intérprete. pp. obra citada. 492-495. 727 Así por ejemplo. 729 Hans Peter Schneider. el pluralista. Pero aún tal distinción no está del todo clara.. sosteniendo entre otras razones. del propio Derecho Penal Internacional. 244 Cn).. de distinguir lo que son principios políticos de los principios jurídicos plasmados en la Constitución. los derechos de la segunda generación propios del Estado social de Derecho. obra citada. los derechos de los individuos que conforman la mayoría. siguiendo a Vigo y a Schneider. por el cual se impugnó el D. pp. en el contexto histórico en que surgió la Constitución de 1983. sino sólo aquéllas que con su inobservancia inciden negativamente en aquello que la Constitución inequívocamente protege. en el proceso de inconstitucionalidad 10-93 por el que se impugnó la <<Ley de Amnistía Genera para la Consolidación de la Paz>> en la que declaró improcedente la pretensión del ciudadano demandante. principios que legitiman la creación normativa y que. en cuanto al fondo y por ser un acto eminentemente político. que tal decisión era un 'acto de soberanía' y que "(. que contiene el Código Electoral. frente a la claridad del texto normativo que prohíbe tales ocursos de gracia. A manera de ejemplo. obviamente. 728 Francisco Bertrand Galindo y otros. Tomo II. puede ésta hacer uso de ella con carácter discrecional. frente a posturas interpretativas que clamaban por la interpretación libre del Derecho737. en el proceso de inconstitucionalidad 15-96 acumulado. el juez debe resolver732. Edición. como el campo de regulación legislativa se refería a la actuación de los poderes públicos frente a derechos fundamentales y garantías constitucionales que tienen mayor densidad normativa con una libertad de configuración menor para el legislador. irracional y no justificado. lo que recuerda el calificativo del "gobierno de los jueces"735 utilizado por los franceses736. al desestimar la pretensión constitucional sostuvo que "esos principios que el constituyente reconoció como orientadores e informadores de la actividad legislativa en el procedimiento de formación de la ley son: el democrático. no toda transgresión al procedimiento de formación de la ley produce la inconstitucionalidad formal de ésta. estos últimos que exigen una reinterpretación dados los problemas de ineficacia e inexigibilidad frente a la jurisdicción. obra citada.. Gernika. que. pp.: protección del interés público en términos de derecho. 731 Aún frente a actuaciones del legislador. a través del procedimiento legislativo. 1996. pues tal interpretación confrontaba una necesidad de utilizar al Derecho como un instrumento de 'pacificación social' (concepciones funcionalistas y pragmáticas de la interpretación jurídico-judicial). renunciaran o no. por que tratándose del tema de violaciones a los derechos humanos. y que según Dworkin. no por las formas mismas sino por los principios que subyacen a ellas.. basten mencionar las fuertes críticas formuladas en contra de las decisiones de la Suprema Corte Estadounidense que incidieron . si lo que se pretende proteger son las formas. Lo que nos amplía (y dificulta) aún más el ámbito. debe tomarse en cuenta el contexto y transición histórica que vivía el país como producto de la finalización del conflicto armado y el surgimiento de los Acuerdos de Paz. durante el período presidencial dentro del cual se cometieron (art. es decir. 2a.

1964). de encontrar en el Derecho la "única respuesta correcta". 734 Ver. igual que la anterior. Posiciones doctrinarias y jurisprudenciales que no constituyen manifestaciones aisladas. Y la incidencia ha sido tal que no únicamente casos polémicos (Roe v. la Suprema Corte dejó en los Tribunales inferiores. para asegurar que no se infringiera el principio de igualdad. Gideon v. . Jürgen Habermas. Watkins. Wade. Alexander Bickel. 1966). o cursos públicos de golf (Holmes v.) sino que iban al fondo de la cuestión. acusados de haber cometido delito (Miranda v. En el Estado de Virginia. son contrarios a la Constitución. Facticidad y validez. 1954. en políticas de segregación racial que fueron fijadas sobre la base de la doctrina del propio Tribunal Supremo en 1896.en políticas estatales738 739. Sims (1964). basado en el case-law. en la que defendió el programa de restricción judicial frente al programa de activismo judicial del Tribunal Warren740.79. Dawson. 739 De igual forma. 1961). 1966. U. por su propio esquema de valores. Así como en otra sentencia de 1955. Madrid. McElroy. obra citada. pp.: drogas y otros que obedecen a medidas de política criminal y de seguridad ciudadana. Ferguson: "separados pero iguales" (separate but equal doctrine) que garantizaba a los negros "la igual pero distinta protección por las leyes". la doctrina no se limitó a la educación. En 1963 (Watson v. antes citado). como en Baker v. en materia procesal penal. 733 Cesar Rodríguez. resaltando la importancia del juez Hércules. libertad de prensa (New York Time Co. 735 Francisco Bertrand Galindo y otros. obra citada. 736 En esta labor restrictiva de la actividad judicial. derechos de las minorías (Brown v. tal y como ya lo ha hecho en anterioridad. 226. Atlanta. y el juez constitucional debe tener el cuidado de que su decisión no se vea afectada. no discutiéndose en ningún momento cuestión alguna relativa a la posible discriminación por razones materiales (edificios. para seguir el modelo del common law. Wainwright. valor de notas. 740 Ronald Dworkin. pp. mediante la "reapportionemment cases".". Board of Education. y a partir de ello. ciertas potestades para establecer programas transitorios de 'desegregación' en las escuelas. se encuentran en la actualidad en la picota del debate público. De ahí que la labor del intérprete constitucional deba ser cuidadosa. "el Tribunal Supremo mantuvo que el poder judicial podía revisar los actos del legislativo que fijaban las demarcaciones territoriales. 1955). Memphis). sino en que eran tratados desigualmente en la segregación.87-90. llevó la cláusula de protección a la igualdad. 1973. como las playas públicas (Baltimore v. 90. simpatías y prejuicios746. "gravedad del hecho". Editorial Trotta. los siempres jurídicos de la Europa continental. Schempp. respecto a la no aplicación de medidas cautelares distintas de la detención provisional. pp. Des Moines School Dist. sino además en el sistema kelseniano (con un Tribunal Constitucional con competencia exclusiva y excluyente). ________________________________________________________ ________________ 732 Por tal razón. y de que su decisión sea la que mejor se apegue a la Constitución747. en la medida que lo que se está interpretando es la Constitución. 1965). "evitar la reiteración delictiva". nota de Enrique Alonso. v. A partir del caso Brown v. pues desnaturalizan el fin constitucional y carácter procesal de las medidas cautelares (como son garantizar la eficacia del proceso evitando la fuga del procesado y la obstaculización del proceso). v. 1969. Lousiana. sino que automáticamente se extendió a otros sectores.. obra citada. Arizona. 518-525. 1998. 1955). el Tribunal ordenó inmediatamente la "desegración" de las universidades (Brown v. pp. en 1969. pp. tenemos no sólo en antijudicialismo francés (dada su 'veneración' a la ley. se plantean otros casos en los que se cuestionaba la constitucionalidad de la segregación racial. "naturaleza de la infracción" -v. a un principio actuable por los Tribunales de "igual población" frente a las reparticiones del legislativo. tanto en Reynolds v. 1963. el Tribunal Warren. Carr(1962). formuladas por el profesor de la Facultad de Derecho de Yale. al grado de tener únicamente el Control previo de Constitucionalidad). Cox v. Las sentencias favorables a los negros que siguieron no se basaban en que estos estuvieran segregados. 738 Por ejemplo. la voluntad constituyente "objetivada" en la norma constitucional745. Al punto que el propio Warren afirmó que "cuando la generación de los ochenta herede nuestro "Bill of Rights". Los intereses de los "rurales counties" defendían un status quo totalmente pasado por el proceso de urbanización acelerada. los criterios de "alarma social". Board of Education se refería a las escuelas primarias).gr. en Bernard Schwartz. Dworkin defiende tales decisiones en tanto que se basaron en principios jurídicos. con las "excepciones a la regla de exclusión"743 en materia procesal penal. 1957) y por la Administración (Greene v. Bertrand Galindo. Torcaso v. 1959). traductor. y en general. 744 .S. 737 Movimiento suscitado en Francia. la declaración no tendrá exactamente el mismo significado que cuando la recibimos de mano de nuestros padres". sobre el derecho a la mujer a abortar741) como célebres (Miranda v. Board of Education (1954). salarios de profesores. en el caso Pleasy v.494-495. así como de la España post-franquista. antes citada. 1963). Poco a poco el Tribunal fue ampliando su visión: Libertad de expresión (Tinker v. Arizona. religión (Abington School Dist. principios. la actuación de los jueces en Italia de la segunda post-guerra. a efectos de voto. particulares sometidos a investigación por el legislativo (Watkins v. obra citada. Sobre el derecho y el Estado democrático de derecho en términos de teoría del discurso. frente a la posibilidad que el actual Tribunal Rehnquist reconsidere tales precedentes 742.Sullivan. pp. etc. Sin embargo. el Tribunal Supremo declaró por unanimidad la inconstitucionalidad de la segregación racial en las escuelas.

es que se efectúa tal unidad y coherencia de los criterios jurisprudenciales respecto de la . Buenos Aires. tiene dentro de sus funciones la de ejercer el control jurisdiccional respecto de las normas jurídicas como de las actuaciones de los otros órganos estatales.. Ver: http://www. Y es que.295. pp..73.Tomo II.1. ________________________________________________________ _______________ 741 "Para que el Judicial Review sea legítimo.) En cuanto principio general de interpretación no supone ninguna ayuda.. que implicaría la creación de un modelo propio a partir de la mezcla de elementos de los modelos anteriores). Thoma en la época de Weimar. los precedentes sobre "hallazgo inevitable". y no: ¿Qué piensa cada uno de los participantes sobre este caso?. por "una pluralidad de entes orgánicos. a fin de que el Tribunal Supremo pudiera decir 'no lo hicimos nosotros. Tecnos. la pregunta que guía la solución es: ¿Qué requiere en este caso la práctica social de la cortesía?. debe siempre seguirse la intención de los constituyentes. obra citada. 1979. obra ya citada. Lecciones de Derecho Constitucional. 16. pp.2. en Ensayos doctrinarios.1126-1128. el TS usurpa poder si resuelve estos problemas recurriendo a esta enmienda. titulados "Reno asks High Court to Reaffirm Miranda Rule" y "High Court to reconsider Miranda Rulling". a la que se refirió inicialmente el Tribunal Constitucional Federal. Enrique Alonso García. tanto a través de los controles ejercidos por los tribunales superiores en la jurisdicción ordinaria (vía apelación y casación) como a través de medios extraordinarios como lo es la jurisdicción constitucional. sólo parcialmente coordinados entre si". la distribución de los jueces por distritos electorales. la que está en estrecha vinculación con los derechos fundamentales como son el acceso a la justicia y el debido proceso. "hechos intervinientes". Desde un punto de vista político por lo tanto. no puede dar respuesta alguna". 1989. le corresponde "Juzgar y hacer ejecutar lo juzgado"748. Los que promulgaron la enmienda 14 no podían prever el aborto. "actuación policial de buena fe".143. La prueba prohibida en el proceso penal salvadoreño. Tomo II.63. de fechas 2 y 7 de noviembre de 1999. Justicia criminal.com/wp-srv/national/longterm/supcourt/supcourt. ha perdido su justificación. Stern. Madrid. al tocar el tema de la ponderación de valores en principio en una única dirección. Nuevo código procesal penal..282. 182 Cn. 744 Así. Además de la función Jurisdiccional749. UPARSJ. 1998. y Juan Antonio Durán Ramírez.washingtonpost. Nota No.. 1993. 1984. los anticonceptivos. como lo expuso el procesalista español Alvaro d´Ors. Edición. 749 Sobre la función jurisdiccionar ver: Ignacio de Otto. obra citada. (no mixta.. para decirlo en palabras de Pizzorusso751. (. Introducción al Derecho Procesal. Centro de Estudios Constitucionales. Ver: Alejandro D. Ministerio de Justicia.. pp. Madrid. Incluso la "perferred-freedoms-doctrine" de la Supreme Court no tiene validez general (.25. por ejemplos.263-321. 172 Cn. pp. Ideología e interpretación jurídica. 1986.pp. señala: "No se puede tener libertad sin seguridad. Estudios sobre el Poder Judicial. así como funciones administrativas y de colaboración procesal internacional (art.. la discriminación por razón del sexo o filiación. 2a. Carrió. Arizona (1966). en relación a la máxima "in dubio pro libertate". "razones de seguridad pública" como excepciones a la regla de exclusión de evidencias. Lerner Editores Asociados (LEA). obra citada..". San Salvador. En el ámbito jurídico.) la tesis de la máxima efectividad posible de los derechos fundamentales formulada por R. la pregunta es: ¿Cuál es la solución exigida por el derecho en este caso?. vosotros (el pueblo) lo hicisteis'. Tecnos..pp.pp. habiéndose adoptado en nuestra Constitución los distintos modelos de control constitucional en forma yuxtapuesta752. 746 Luis Prieto Sanchís.htm 743 Así.)750 El órgano judicial está integrado.) pero tal recuperación queda limitada en algunos casos a las impugnaciones por motivos de jurisdicción".) El TS no puede enjuiciar nuevas situaciones si los constituyentes no podían haberlas previsto. 750 Francisco Bertrand Galindo y otros..) siendo ésta su competencia principal. Madrid. ya que por definición.pp. ver Washington Post. Madrid. 751 Alessandro Pizzorusso. etc.pp. 129 en el estudio preliminar de César Rodríguez. prestigio o verdad socialmente reconocida) como la "potestas" (fuerza o poder o voluntad de fuerza o poder socialmente reconocido). Dworkin plantea que "cuando surge un desacuerdo sobre el contenido de una norma de cortesía. y no: ¿Cuál es. Artículos de Joan Biskupic. 747 En comparación a otros sistemas normativos.. 748 Hay que recordar que la "jurisdicción" implica tanto la "auctoritas" (Autoridad. 745 Stern. en principio.3 Órgano Judicial y Concreción Jurisprudencial A este Órgano. (art. obra citada. la libertad solo puede existir emparejada con la seguridad (. e integrado de tal forma que "restauraría la unidad de la jurisdicción (. según los redactores de la norma o el público en general. citado por Juan Montero Aroca. la solución a este caso?". 742 Sobre el reciente debate público del caso Miranda v.

interpretación constitucional. con efectos erga omnes.).). 182 atribución 9a. a través del conocimiento y decisión de casos concretos y en cuyo caso tienen potestad de realizar el control constitucional mediante el examen de constitucionalidad de la ley con la que se decidiría el caso. año II. así como las de autorizar la ejecución de sentencias extranjeras. remover jueces. como son el amparo y habeas corpus-. podemos afirmar que tanto en las causas de presas. y al concentrado. en Breve reseña comparativa de los elementos de constitucionalidad en los ordenamientos salvadoreño y español. 138 Cn. y en caso de resultar contraria a la Constitución. 182 atribución 6º Cn. mediante la competencia de la Sala de lo Constitucional de resolver las controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley (art. número 4. Salas de lo Constitucional -en casos de control concreto. que realiza la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. en Divulgación Jurídica. o mediante la inaplicación de disposiciones legales contrarias a la Constitución. órdenes de cursos de suplicatorios o comisiones rogatorias. 1995. al ejercer atribuciones sancionatorias como las de la responsabilidad de funcionarios públicos (art. en clara alusión a los sistemas de control difuso. Y la que se realiza por la jurisdicción constitucional especializada (control concreto y abstracto) a travéz del proceso de inconstitucionalidad y la solución de controversias entre el Ejecutivo y Legislativo en el proceso de formación de la ley. a través de un Tribunal especializado como lo es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. el modelo francés o de control previo. En el caso de las atribuciones jurisdiccionales. ejerce el gobierno del Órgano Judicial a través de las funciones administrativas a ella encomendadas. al cual agregaríamos en tal yuxtaposición. a) Corte Suprema de Justicia. sino que podríamos decir. abstracto o austríaco. Cn.). pp. así . Jueces y Tribunales de Primera Instancia y de Paz). Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). Penal y Civil. 174 Cn. le corresponde no únicamente el resolverlos conforme a la ley. ya sea mediante el examen del contenido de la comisión rogatoria o de la ejecución de la Sentencia. magistrados de cámaras y médicos forenses (art. le corresponden no únicamente atribuciones de índole jurisdiccional. por medio de todos los jueces y tribunales del país (art. ________________________________________________________ _______________ 752 Salvador Enrique Anaya Barraza califica de esa forma el modelo de control constitucional salvadoreño.). sino que en ciertos casos le corresponderá incluso interpretar el propio texto constitucional. realiza control constitucional en forma difusa y con efectos inter partes. esa es la lógica y la dinámica del Sistema. agosto. 2-13. concreto o americano. A la Corte Suprema de Justicia en pleno. 185 y 149 Cn. inaplicar la ley o el tratado con efectos inter partes (Corte Suprema de Justicia en pleno. Contencioso Administrativo.753 Además.). en cuyo caso. tiene no sólo la facultad sino el deber de efectuar tal control constitucional. dos cualidades de sujetos distintos: La que se realiza mediante la jurisdicción ordinaria (control difuso y concreto). De tal forma que podemos distinguir en cuanto a sujetos de la interpretación constitucional en la jurisdicción. En el caso del conflicto de competencias entre tribunales ordinarios. Cámaras de Segunda Instancia.

Siguiendo la "lógica Marshall"754 (1803). La Corte Suprema de Justicia. conforme a los arts. Dado que tales funcionarios no gozan del privilegio procesal del antejuicio. dado que la Constitución claramente hace la distrinción entre el Juez de Primera Instancia y el Juez de Paz. La Filosofía del control judicial de constitucionalidad. le corresponde a la Corte Suprema de Justicia el conocerlo y decidirlo. en Revista del Centro de Estudios Constitucionales 4.. 755 "Art. Cn. 239 inciso segundo Cn. sino los propios preceptos constitucionales. en un problema de legitimidad política. y en el caso de resolución del conflicto de competencias. El interés público tiene primacía sobre el interés privado. tal actuación puede ser susceptible de control constitucional mediante el Amparo (control de procedimiento). ¿Podría inaplicar una ley evidentemente inconstitucional o no?. es una respuesta simplista. 246757Cn.pp." 757 "Art. El problema se presenta en cuanto a si el Agente Auxiliar del Fiscal debe presentar su Requerimiento Fiscal ante el Juez de Paz o ante el Juez de Instrucción. Septiembre-Diciembre 1989. 185 y 149 Cn.. 246. Supongamos que la norma prescrita en el art. 185755 y 149756 Cn. es un supuesto en el que debe interpretarse no la ley. Ahora bien.79-88. al momento de ejercer sus atribuciones jurisdiccionales.como suspender e inhabilitar abogados y notarios (art.La facultad de declarar la inaplicabilidad de las disposiciones de cualquier tratado contrarias a los preceptos constitucionales. ________________________________________________________ ________________ 753 Un claro ejemplo es el supuesto que consagra el art.. debe garantizar el ejercicio de los derechos de audiencia y defensa. sería como afirmar que la supremacía constitucional viene dado del carácter que la propia Constitución se autoatribuye en el art. el tema de la interpretación constitucional y control difuso por jueces ordinarios. declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición de los otros Órganos. Adoptado el control difuso por nuestra Constitución.. conforme a los arts. y si el primero tiene competencia para celebrar la Audiencia inicial y ordenar la instrucción o si el competente es el de Instrucción.. corresponde a los tribunales. se encuentra dentro de la misma categoría que la jurisdicción ordinaria en tanto el efecto inter partes de sus decisiones. 149. 185. no existiese ¿Habría siempre supremacia constitucional?. ________________________________________________________ ______________ 754 Carlos Santiago Nino. las reglas se rigen conforme al proceso penal ordinario. Madrid.). 182 atribución 12a. 246 Cn. en los casos en que tengan que pronunciar sentencia." .Los principios." 756 "Art. contraria a los preceptos constitucionales. se convierte más que en un problema de interpretación. cuya legitimidad política se analizará a continuación. pues en caso contrario. La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos.Dentro de la potestad de administrar justicia. se ejercerá por los tribunales dentro de la potestad de administrar justicia. Decir que tal potestad la ejercen porque la Constitución así se los atribuye. la jurisdicción ordinaria se convierte además. en una verdadera jurisdicción constitucional. Centro de Estudios Constitucionales. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política. supongamos que la Constitución no hubiese plasmado expresamente la potestad de inaplicar por parte de los jueces. que prescribe que los miembros de los Concejos Municipales responderán por los delitos oficiales o comunes ante los Jueces de Primera Instancia correspondientes.

y es al momento de decidir el caso concreto. una forma mitigada o atenuada de control difuso. Pero bien. como es el concentrado. y a través de esa figura. si dos leyes entran en conflicto entre si. en Nestor Pedro Sagüés. si. Si es cierta la primer alternativa. y por lo tanto la decisión se da a partir de la norma o el principio válido. entonces una ley contraria a la Constitución no es ley. es verdadera la seguridad.. 1996. que impediría en alguna medida la "paradoja kelseniana"759. la propia Constitución "constitucionaliza" a las leyes inconstitucionales (hasta tanto no sean declaradas inconstitucionales). o la legislatura puede alterar la Constitución mediante una ley ordinaria..) Si una ley contraria a la Constitución es nula ¿obliga a los tribunales a aplicaria no obstante su invalidez o bien en otras palabras no siendo ley constituye una norma operativa como lo constituye una ley válida? Sin lugar a dudas. no es únicamente la posibilidad de cuestionar la validez de una ley frente a la Constitución a través de la interpretación. el Tribunal debe decidir acerca de la validez y la aplicabilidad. sino precisamente.) la ley opuesta a la Constitución es. y que los iusfilósofos se dediquen y profundicen sobre ese tema 763."765. aplicable al caso. en la consecuencia derivada de tal interpretación a través de la decisión judicial.".. no obstante (al menos provisoriamente. del mismo modo. Pero lo que caracteriza precisamente al control difuso. pues como señala Luis Prieto Sanchís "no se trata de acentuar los límites del lenguaje legal para justificar seguidamente la figura de un juez instalado en las regiones etéreas del Derecho natural. en cambio. sino más bien de apurar las posibilidades de ese lenguaje para saber dónde comienza efectivamente el juez desvinculado. La fuerza normativa de la Constitución y la actividad jurisdiccional. 2-13 760 Konrad Hesse.. que regula la figura de la "cuestión de inconstitucionalidad". que una norma con rango de ley. en la forma y con los efectos que establezca la ley. ________________________________________________________ ______________ 758 "Artículo 163. planteará la cuestión ante el Tribunal Constitucional en los supuestos. en el caso salvadoreño.. en algún proceso.. o la Constitución controla cualquier ley contraria a ella. pues no se discute un problema de teoría de interpretación. Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). es que el juez. entonces las Constituciones escritas son absurdos intentos del pueblo para limitar un poder ilimitable por naturaleza. Entre tales alternativas no hay términos medios: O la Constitución es Ley Suprema. con carácter coercitivo y vinculante para las partes. 761 "(. la solución propuesta en el primer supuesto es que la supremacía constitucional y su fuerza normativa se deben precisamente a la cualidad de la Constitución760.) hay sólo dos alternativas demasiado claras para ser discutidas. como sería el supuesto del art. declarara que una ley no es válida. Es en esa actividad en la que se centra el quid del poder judicial.pp. (. al momento de "dictar o decir el derecho" (iurisdictare)762. de cuya validez dependa el fallo. es que la interpretación constitucional se vincula o relaciona con la Filosofía del Derecho... pueda ser contraria a la Constitución. la que vincula a los jueces en su función judicial. 163 de la Constitución Española758. obra citada. que le corresponde decidir además." 759 Tal como lo afirma Sagüés: "En otras palabras. cuando una ley está en conflicto con la Constitución y ambas son aplicables al caso de modo . pues en ello no habría diferencia con la interpretación literaria764.Acá hay que distinguir el supuesto en que la Constitución expresamente le prohibe a los jueces inaplicar. o bajo condición resolutoria) constitucional. Precisamente por esa función de declarar cuál es el derecho válido. es decir. sino que ante todo se dirime una cuestión de legitimidad política. año III.. número 1. y es tal naturaleza normativa. la Competencia y la obligación del Poder Judicial es decir qué es ley. dado al modelo de control adoptado por Constituyente español. Cuando un órgano judicial considere. inalterable por medios ordinarios o se encuentra en el mismo nivel que las leyes y de tal modo cualquiera de ellas puede reformarse y dejarse sin efecto siempre que al Congreso le plazca. que en ningún caso serán suspensivos. febrero. cuál es el derecho "válido" aplicable al caso761. en Divulgación Jurídica. (.

el Juez genera lo que Goldschmidt llamó 'lagunas dikelógicas' distinguiendo este tipo de lagunas de las 'lagunas históricas'. y sobre todo. Esto constituye la esencia misma del deber de administrar Justicia. citado por Nino. de los partidos o de la opinión pública) sirve . en la actualidad.. Véase. en cambio. a la independencia judicial767. Ferrajoli por su parte. es la Constitución y no la ley la que debe regir el caso al cual ambas normas se refieren.. Hart y Dworkin. María Luisa Balaguer Callejón. legitimación democrática directa de la propia Constitución. las producidas por 'olvido' del legislador o producidas por el surgimiento de un 'nuevo hecho o nueva circunstancia' no prevista por éste. tiende a definirse como un 'metiércongnoscitivo' que. 762 En el supuesto de inaplicación de la ley. señala que la función declarar o decir la verdad. El funcionamiento del Derecho Procesal Penal. en cuyo caso le corresponde construir la norma a partir de la analogía legis. Así: "La legitimación democrática de poder judicial es estrictamente diferente de los otros poderes del Estado. es. llegado también por la mayoría del electorado 766. La validez del Derecho.(. Luego. en César Rodríguez. Bertolino.) la legitimidad democrática abdique aquí de la "representatividad" o del "consenso" y consagre. Como tampoco ningún consenso político (del Estado. expone el distinto tratamiento que la doctrina ha hecho respecto a la legitimidad democrática de los jueces. Sobre todo. para efectuar el control constitucional de las leyes. que la enriquecieron con el debate a partir de la década del sesenta. así: a partir del principio de capacitación profesional (carácter técnico del juez). Ver también: Carlos Santiago Nino. 1985. pero en especial.17. 765 Obra citada. ya citado. pues. así como de interpretar el contenido de la norma constitucional.. Zagrebelsky768 resalta la posición dual que tiene la magistratura en el estado constitucional: una especialísima y dificilísima posición de intermediación entre el Estado (como poder político-legislativo) y la sociedad (como sede de los casos que plantean pretensiones en nombre de los principios constitucionales) que no tiene paralelo en ningún otro tipo de funcionarios públicos. pp. ni con la opinión de la mayoría. el papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos. 1995. al menos en lo que a los "hechos" respecta.) Ninguna mayoría. el juez está democráticamente legitimado. distinta de los otros órganos del Estado. el principal fundamento de legitimación democrática de la jurisdicción. que en nuestro sistema constitucional salvadoreño. ________________________________________________________ ________________ 766 Ta legitimidad democrática se deriva además de la propia función judicial. como a los tristres acontecimientos históricos que dicha concepción supuso773. La Corte. Ed.769 De tal suerte. es decir. si los tribunales deben tener en cuenta la Constitución y ella es superior a cualquier ley ordinaria. debe determinar cuál de las normas en conflicto gobierna el caso.. Madison. Buenos Aires.remite a una verificación empírica sujeta a prueba y contraprueba.que la Corte debe decidir conforme a la ley desechando la Constitución o conforme a la Constitución." fragmentos del leading case Marbury v. por importante que sea. desechando la ley. Buenos Aires. Pedro J.) De ahí que (. Editorial Astrea. obra citada. que es el inverso al de "auctoritas no veritas facit legem" (. pp. ver "Cómo el Derecho se parece a la literatura" de Ronald Dworkin. los principios jurídicos o decidir según el 'meollo' de la justicia.. La jurisdicción. 770 771 No hay que dejar de mencionar las fuertes críticas que existen a este modelo. de la prensa. 79-80. pero sobre todo obligado. Depalma. se expresa mediante asertos cuya "verdad". 763 Baste mencionar a los sucesivos titulares de dicha cátedra en Oxford. dada la desconfianza que se tiene a los jueces772. el principio de "veritas non auctoritas facit iudicium". cuando se trata de un juez que inaplica una ley aprobada por una mayoría parlamentaria elegida por el voto popular. a diferencia de otras actividades ajenas a la verdad o falsedad. La filosofia del control judicial de constitucionalidad. puede legitimar la condena de un inocente. abierta a la negación o a la confirmación a través del contradictorio.. y sancionada y promulgada por el Ejecutivo. no teniendo nada que ver ni con la voluntad. de una legitimitad democrática de segundo grado. 764 Tanto Hart como Dworkin parten de la idea del parecido entre Derecho y Literatura.relativa por supuesto. como freno al poder de las mayorías.

de igual forma.. pero desde luego ya no un Estado constitucional democrático. 3a Edición. pp. La ley del más débil. o sea. talvez tendríamos un Estado constitucional.>>.. Editorial Trotta. ya sea con efectos erga omnes (inconstitucionalidad y solución de controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley) como en los proceso cuyo efecto es inter partes (amparo y habeas corpus)774. "(. a fin de que ésta pueda adecuarse a los cambios y nuevas realidades y exigencias de la sociedad.) ya no es posible una vinculación esctricta o normas preestablecidas.. coherencia más o menos opinable y siempre remitida a la valoración del juez. es importante fijar criterios y parámetros para que tal función se ejerza dentro de los límites de lo razonable. que se mantengan abiertas las posibilidades de ejercitar su derecho a contribuir políticamente a la formación del ordenamiento jurídico. Luigi Ferrajoli. en su papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos. no puede volverse a reunir y constituir. Juan Igartua Salaverría. Valencia. citado por María Luisa Balaguer Callejón. 1995. A diferencia de la ley ordinaria. en alusión al alto grado de incertidumbre de la decisión judicial. pp. 767 María Luisa Balaguer Callejón. 1999. al primero se le controla a través de su elección. con influencia del propio Carl Schmitt.". que corresponde al juez junto con la responsabilidad de elegir los únicos significados válidos. lo que confirma el carácter liberal y abierto de la Constitución. y en Derechos y garantías. sino en descubrir y defender el Derecho popular incluso dictando sentencias contrarias a la ley.para suplir las eventuales carencias del material probatorio. c) Sala de lo Constitucional. que impone al juez la crítica de las leyes inválidas de su reinterpretación en sentido constitucional y la denuncia de su inconstitucionalidad.". como se verá más adelante. compatibles con las normas constitucionales sustanciales y con los derechos fundamentales establecidos por las mismas (. Y en el modelo constitucionalgarantista la validez ya no es un dogma asociado a la mera existencia forma de la ley. (. está el principal fundamento actual de la legitimación de la jurisdicción y de la independencia del poder judicial de los demás poderes. pp. Luis Prieto Sanchís. 1999. el Parlamento ostenta una legitimidad de origen y el Juez una legitimidad de ejercicio. pp. sino sujeción a la ley en cuanto válida. 771 <<El legislador debe resignarse a ver sus leyes tratadas como <<partes>> del derecho. Zagrebelsky. Luigi Ferrajoli. Precisamente por eso la propia Constitución creó un órgano especializado para la jurisdicción constitucional. Derechos y garantías. De ello se sigue que la interpretación judicial de la ley es también un juicio sobre la ley misma. obra citada. respetando los ámbitos de actuación de los otros órganos estatales. permaneciendo el contenido fundamental de ese pacto originario mediante el establecimiento de cláusulas pétreas. sino sujeción ante todo a la Constitución. A la Sala de lo Constitucional.) el buen juez debía alistarse en las filas del movimiento llamado a esclarecer la auténtica conciencia jurídica nacional. la Constitución prevé la posibilidad de la reforma constitucional configurándose un poder constituyente derivado.pp. el realismo jurídico norteamericano con Jerome Frank. y.) nunca sujeto a la ley de tipo acrítico e incondicionado.. en consecuencia. en tanto tribunal especializado en materia constitucional incardinado en la Corte Suprema de Justicia y por lo tanto. Madrid. obra citada.149.. pp. Civitas. sino una cualidad contingente de la misma ligada a la coherencia de los significados con la Constitución. y al segundo mediante la crítica de su comportamiento". en Europa se desembocó en el irracionalismo. igual que el anterior. La ley del más débil. la Constitución carece de un órgano que pueda realizar la interpretación auténtica. "entonces todo depende de la clase de nuestro jueces". le corresponde ejercer el control constitucional. 769 "La sujeción del juez a la ley ya no es. 773 Como consecuencia de la reacción antiformalista. cuyo cometido último será interpretar el texto constitucional. Su función no consiste ahora en ejecutar los designios de la ley. coherente con la Constitución. Trotta. 40-41. 770 "Salvando las distancias. tanto de los jueces como de la Corte constitucional.23-26.) En esta sujeción del juez a la Constitución. Si este derecho no se respetase. pp. 53. como el viejo paradigma positivista. motivación y control en el proceso penal. y no como <<todo el derecho>>. (.. pp. Luis Prieto Sanchís. dado que el poder constituyente originario una vez disuelto. cualquiera que fuera su significado. manifestado en la forma más extrema del positivismo voluntarista como lo fue en el nacionalsocialismo. sujeción a la letra de la ley. Tirant lo blanch. El derecho dúctil. la importancia de la jurisprudencia de la Sala de lo . Valoración de la prueba.40. Pero puede pretender. pp. Madrid. Gustavo. De igual forma. pp. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria. 772 Por ejemplo. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria.153. 768 Zagresbelsy.27. es decir. integrante del Órgano Judicial..175-176. obra citada. Por ello. 26. En ese sentido. obra citada.. obra citada.16.

son semejantes a los de la jurisdicción ordinaria. en la concreción jurisprudencial. 1998. UPARSJ. en Ensayos doctrinarios. con la salvedad que el Constituyente configuró un Tribunal especializado. En ese sentido. y evitar los problemas de la dispersión y falta de criterios rectores que podrían existir. puesto que en materia de habeas corpus. La Detención provisional en el proceso de habeas corpus. sino fundamentalmente de la "auctoritas". legal y administrativa de la Constitución. particularmente me inclino porque dicha vinculatoriedad sea a partir de la "Auctoritas" que pueda contener tanto la interpretación como la decisión. 152. toman especial relevancia en aquellos casos cuyo efecto es erga omnes. Salvador Enrique Anaya Barraza. es la Sala de lo Constitucional. tanto de la jurisdicción ordinaria como de los otros órganos estatales. tanto la interpretación como la jurisprudencia constitucional. En cuanto al significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. ________________________________________________________ ______________ 775 Fragmento del Acta de sesión de la comisión de la Exposición de Motivos de la Constitución de 1950. Los fundamentos de su legitimidad democrática. quien decide cual es el significado o contenido de las normas constitucionales. respecto al proceso de inconstitucionalidad. ya sean los derechos fundamentales y garantías constitucionales. Nuevo código procesal penal. obra citada. pp. como la actuación de los órganos estatales. citada por Francisco Bertrand Galindo. San Salvador. y que puede afectar positiva o negativamente. así como el alcance y los límites de la densidad normativa de los preceptos y las normas constitucionales. Tomo I. de ahí que su efecto vinculante no le venga dado únicamente de la "potestas" o imperatividad de la que está revestida. en detrimento de la seguridad jurídica. Así como el informe Único del proyecto de Constitución de 1983.282. Además de ello. viene dada en tanto que tiene la "última palabra" en lo referente a la interpretación de y desde la Constitución.pp. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional.en palabras de Anaya Barraza. a fin de darle coherencia y uniformidad a los criterios interpretativos de la Constitución775. es decir. ya sea ampliando o restringiendo su densidad normativa. otro factor de legitimidad democrática de la Sala. Se discute la necesidad y conveniencia de plasmar tal efecto vinculante de la jurisprudencia constitucional pronunciada en todos sus procesos constitucionales en el anteproyecto de la Ley Procesal Constitucional. es la llamada "jurisprudencia constitucional objetiva" 776. del prestigio o autoridad intrínseca que contenga la decisión. . obra citada. ________________________________________________________ _______________ 774 La vinculatoriedad de la jurisprudencia constitucional en materia de amparo y habeas corpus no es del todo compartida. radica precisamente en que le da contenido a las normas constitucionales.Constitucional. si bien se habla de una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales".como un "péndulo jurisprudencial".472. pp. la Sala se ha mantenido. En tal sentido. 776 Stern. que vendrá dada del apego a que esta decisión tenga con la Constitución. i) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad democrática de la Sala de lo Constitucional de la CSJ.

debe destacarse no únicamente su calidad de órgano especializado. o hasta repercusiones extrajurídicas.manifiesta una serie de repercusiones extraprocesales. comenta: "Y es que es indudable que la interpretación constitucional que efectúa la Sala -en cualquiera de los procesos que se tramitan ante ella. como es su impacto en la opinión pública. en las distintas etapas o grados del proceso 778. el hecho de constituir una "super instancia". o se refleja en el modo de actuación de otras entidades estatales (en el caso del hábeas corpus. sus efectos son inter partes. sino su decisión. . conforme al "principio de congruencia". Por otra parte. desestimada la pretensión del recurrente. y aunque así no lo quiera. influye en las formas de actuar de los entes encargados de la investigación del delito). la norma es constitucional o no. tal como lo ha señalado Anaya777.196-197. sobre todo porque produce una vinculatoriedad funcional. la protección de derechos fundamentales. 778 Comparar con Hans Peter Schneider. al momento de interpretar la Constitución.Sin embargo. como por los expresados por la autoridad emisora de la misma. expulsando del ordenamiento jurídico la norma infraconstitucional contraria a la Constitución. en cuanto a sus efectos en el tiempo: O a partir de su declaratoria. Aún cuando no es objeto de este trabajo analizar los distintos tipos de Sentencia. obra citada. respetar los parámetros de actuación que la Constitución le han conferido a los otros órganos estatales. no reconocido o tutelado por los tribunales ordinarios. ya sea con efectos ex tunc o ex nunc. el control de leyes. ________________________________________________________ ________________ 777 Al comentar el "efecto nomotético de las Sentencias de la Sala o el valor objetivo de la jurisprudencia constitucional". igual cita. tal jurisprudencia y criterios interpretativos. Así. al menos en cuanto a aspecto constitucional que ha sido desconocido. en cuyo caso. no dejan de tener efectos vinculantes tanto funcionales como extraprocesales. pues ello infringiría el principio de imparcialidad que como Tribunal tiene. la Sala no podía configurar ex officio los argumentos sobre los cuales declararía la inconstitucionalidad de la norma impugnada. que actúa ya sea como legislador negativo.169. es que la Sala debe (tal como lo ha hecho en los casos mencionados anteriormente). y que es precisamente la característica del sistema inquisitivo: El juez se pronuncia sobre la pretensión por él iniciada. la norma impugnada se mantiene incólume frente a tal argumento impugnatorio. estimando o desestimando su pretensión de declarar inconstitucional la ley y declarar la nulidad de la misma. sí interesa referirse brevemente a ellos a partir de los efectos de la jurisprudencia constitucional. Precisamente por tal trascendencia. pp.pp. o bien desestimando la pretensión impugnativa. aún cuando en los casos de control concreto a través del amparo y del habeas corpus. Acá es de aclarar que el pronunciamiento de la Sala se basa en los "argumentos" planteados por quien impugna la norma. se pronuncia en cuanto a si conforme a los argumentos planteados por el impugnante. sino también la enorme incidencia política de sus decisiones. violado. La Sala no se pronuncia si la norma es o no es constitucional. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional. sobre todo.".

Independientemente de las distintas corrientes del pensamiento jurídico desde donde se emitan opiniones. prohibe tales supuestos.5 Ciudadanía. derivada precisamente del carácter abierto de las . Sin embargo. Tales decisiones son conocidas además como sentencias interpretativas o manipulativas. ya sea condicionando la nulidad al cumplimiento de determinada condición (reformar la ley) o posponiendo sus efectos en el tiempo o simplemente declarándola la inconstitucionalidad.1. Medios de Comunicación. y sin sujeción a plazo o condición alguna. no declarar la nulidad por existir la posibilidad de interpretaciones distintas. a través de ella se facilita el libre debate y análisis profundos que permiten orientar desde diversas perspectivas académicas y científicas. la Sala puede estimar que la norma impugnada. y aún así advertir que tal norma no tiene un sentido "unívoco" pues tendría otras variadas interpretaciones que no reñirían con la Constitución. que los que la ley inconstitucional genere (lo que podríamos llamar 'criterio de oportunidad'). 2. pero sin declarar la nulidad de las mismas.1. Opinión Pública Se ha venido insistiendo en la idea de Häberle de "la sociedad abierta de los intérpretes constitucionales". enriquece y amplía el parámetro de análisis de las normas constitucionales y de la Constitución misma. sea inconstitucional. conforme a la interpretación que haga el demandante. Partidos Políticos. Sectores y Grupos de Poder. sin anular la ley. se han dado casos de Sentencias de inconstitucionalidad meramente declarativas. Así. 2.4 Doctrina La doctrina es una de las principales fuentes de donde se nutre la interpretación constitucional. o varios preceptos configurar una norma. Limitándose el contenido de la decisión a que aquella interpretación. pero aún así. Lo anterior es posible a partir de la distinción entre "norma" y "precepto". es contraria a la Constitución. la actuación de los órganos estatales y la propia jurisprudencia constitucional. un precepto puede contener varias normas. pero permite otras que no riñen con la norma fundamental. ya ampliando el contenido de los derechos fundamentales o las actuaciones de los órganos estatales. De tal forma pues. o bien restringiéndolos. a fin de evitar efectos aún más nocivos o perniciosos. que con la jurisprudencia constitucional hay un "plus" de creación del derecho.La jurisdicción configurada democráticamente en nuestra Constitución. en cuyo caso el Tribunal haría una interpretación conforme con la Constitución779 y el pronunciamiento iría orientado a declarar que interpretada de la forma planteada por el impugnate sea inconstitucional. De igual forma es oportuno mencionar que a nivle de la jurisprudencia comparada.

y es el factor que genera la unidad. y la misma opinión pública. los medios de comunicación a través de la opinión publicada. pp.normas constitucionales. hace enriquecer el . Así como Austin hizo descansar la idea del fundamento último del derecho en el "soberano".)"782 De tal suerte que Häberle define a los "ciudadanos y grupos. Es una realidad compleja en la que participan órganos e instituciones. como "fuerzas productivas 'interpretadoras'". el debate público.A. Y este fundamento básico no es el Soberano en el sentido que lo emplean Hobes o Austin. funcionarios y ciudadanos. En ese sentido. la discusión. del pluralismo político que encierra.. en su capacidad para desarrollar y coordinar objetivamente esas fuerzas (. si bien no utiliza tal expresión. pero sobre todo. H.59. por el conjunto de las instituciones públicas y también por el poder de los grupos sociales y de los ciudadanos que participan en la formación del Derecho y que luego contribuyen a su implantación a través de una aceptación generalizada. en tanto que la Constitución es el orden jurídico fundamental de la Comunidad. Dworkin. cuando se está decidido a imponer ese orden frente a cualquier cuestionamiento o ataque en base a circunstanciales consideraciones de utilidad (. De igual forma. 781 Gregorio Peces Barba Martínez. el ejercicio de la libertad de expresión por parte de los ciudadanos. Hart y