CLASIFICACION 342.172 84 T314 LIBROS INVENTARIO EJEMPLAR VOLUMEN TITULO Teoría de la constitución Salvadoreña EDICION 1a.

ed PAIS El Salv.

ILUSTRACIONES PAGINAS xv, 433 p. CM 23 cm. SERIE NOTA ISBN ISBN: 99923-76-49-X CODIGOS DE EJEMPLARES 010442 ej.1 010443 ej.2 010444 ej.3 CODIGOS DE VOLUMENES AÑO 2000

CIUDAD San Salvador, EDITORIAL Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador, Unión Europea Corte Suprema de Justicia AUTORES MATERIA 1 DERECHO CONSTITUCIONAL / Salvador Enrique Anaya B... [ y otros ] ; pról. EL SALVADOR José Albino Tinetti DESCRIPTORES 1. DERECHO MATERIA 2 Anaya B. , Salvador Enrique CONSTITUCIONAL - EL SALVADOR I. Anaya MATERIA 3 B. , Salvador Enrique CONTENIDO Caracter normativo de la constitución salvadoreña cualidades de la constitución principio y norma constitucional, sistema constitucional de las fuentes del derecho defensa de la constitución interpretación constitucional

Texto TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA

SalvadorEnrique Anaya B. Rammell Ismael Sandoval R. Rodolfo Ernesto González B. Roberto enrique Rodríguez M. Salvador Héctor Soriano R. Ivette Elena Cardona A. Manuel arturo montecino G. Juan Antonio Durán R.

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Dr. Jorge Eduardo Tenorio PRESIDENTE Sala de lo Constitucional Dr. Jorge Eduardo Tenorio

PRESIDENTE Dr. René Eduardo Hernández Valiente PRIMER VOCAL Dr. Mario Antonio Solano Ramírez SEGUNDO VOCAL Dr. Orlando Baños Pacheco TERCER VOCAL Dr. José Enrique Argumedo CUARTO VOCAL Sala de lo Civil Dra. Anita Calderón Grande de Buitrago PRESIDENTE Dr. José Ernesto Criollo PRIMER VOCAL Dr. René Fortín Magaña SEGUNDO VOCAL Sala de lo Penal Dr. Roberto Gustave Torres PRESIDENTE Dr. José Artiga Sandoval PRIMER VOCAL Dr. Felipe Roberto López Argueta SEGUNDO VOCAL Sala de lo Contencioso Administrativo Dr. Mauro Alfredo Bernal Silva PRESIDENTE Dr. José Napoleón Rodríguez Ruíz PRIMER VOCAL Dra. Aronette Díaz SEGUNDO VOCAL Dr. Edgardo Cierra Quesada TERCER VOCAL ___________________ INDICE

I. PROLOGO CAPITULO I: CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN

(Ideas para una discusión) 1. Exordio 1.1. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución. 1.2. Concepto <<Constitucionalmente adecuado>> 2. Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular 2.1. Referencia a la idea de soberanía. 2.2. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. 2.3. Atribución de la soberanía al pueblo. 3. Concepto de Constitución. 4. Contenido esencial de la Constitución. 4.1. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. 4.2. No absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder. 5. Rol de la Constitución. 5.1. Rol político-jurídico. 5.2. Rol técnico-jurídico. CAPITULO II: EL CARÁCTER NORMATIVO DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA. Introducción. 1. El poder constituyente como modo de producción del Derecho. 1.1. Antecedentes generales. 1.2. El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. 1.3. El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder. 2. Análisis de la Constitución como norma jurídica. 2.1. Consideraciones previas. 2.2. Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. 2.3. Análisis estructural de la norma constitucional. 2.4. La concepción de Kelsen de la norma jurídica. 2.5. La concepción de Hart: la función de las normas primarias y secundarias. 3. El Derecho y el ordenamiento jurídico. 3.1. Ordenamiento y sistema normativo. 3.2. Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad, coherencia y plenitud. 3.3. El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes. 4. El contenido axiológico de la norma constitucional La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores. 4.1. Consideraciones generales. 4.2. Consecuencias de los principios y valores constitucionales. Conclusiones generales. CAPITULO III: CUALIDADES DE LA CONSTITUCIÓN. Introducción.

1. La función de la Constitución. 2. Cualificación de la Constitución por su función. Cualidades de la Constitución. 2.1. La supremacía de la Constitución. 2.2. La rigidez acentuada de la Constitución. 2.3. La protección reforzada a la Constitución. 2.4. Carácter abierto y concentrado. 2.5. Disposiciones y normas constitucionales. CAPITULO IV: EL FUNDAMENTO MATERIAL DE LA CONSTITUCIÓN: UNA APROXIMACIÓN A LA IDEA DE VALOR, PRINCIPIO Y NORMA CONSTITUCIONAL. 1. Introducción. 2. Orígenes históricas de la Teoría valorativa. 3. Los valores dentro del Ordenamiento jurídico. 4. La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico. 5. La idea de valor en el Derecho Constitucional Salvadoreño. 6. Valores, principios y reglas 7. A modo de conclusión. CAPITULO V: CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO SALVADOREÑO. Primera Parte: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. 1. Constitucionalización de las fuentes del derecho. 2. Las normas constitucionales. 3. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. 4. De las normas de reforma constitucional. Segunda Parte: DE LA FUENTES ORDINARIAS. 1. Los Tratados. 2. Las normas ordinarias. 3. Normas de excepción. 4. Los reglamentos. 5. Las ordenanzas. 6. Los instructivos. 7. Las circulares. 8. Los oficios. 9. Resoluciones y sentencias judiciales. 10. Los decretos, acuerdos, órdenes, providencias y resoluciones. 11. Los decretos. 12. La costumbre. 13. La jurisprudencia. 14. La doctrina legal. 15. La doctrina de los expositores del derecho. 16. Otras fuentes del derecho constitucional. CAPITULO VI: ACTUALIDAD DE CONSTITUCIÓN.

1. Dinámica entre Constitución y Realidad. Introducción. 1.1. Supuestos que determinan su interacción. 1.2. Origen y cambios en la Constitución y principio democrático. 2. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución. 2.1. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad. 3. Constituciones Flexibles y Rígidas. 3.1. Clasificación. 4. Las modificaciones en la Constitución. 4.1. Mecanismos de Cambio. 4.2. La Reforma Constitucional. 4.3. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña. 4.4. Límite de la Reforma Constitucional. 4.5. Las Mutaciones Constitucionales. 4.6. Técnicas por las que se manifiesta la mutación Conclusiones. CAPITULO VII: DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN. 1. Introducción. 2. Protección Política de la Constitución. 3. Medios Económicos y Financieros de protección. 4. Medios Sociales de protección. 5. Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. 6. Protección Jurisdiccional. 6.1. Órgano competente. 7. Procesos Constitucionales. 7.1. Proceso de amparo. 7.2. El proceso de inconstitucionalidad. 7.3. Proceso de hábeas corpus. CAPITULO VIII: INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL. Introducción. 1. Importancia, necesidad, significación y cometido de la interpretación constitucional. 2. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional. 2.1. Sujetos que realizan la interpretación constitucional. 2.2. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control. 3. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional. 3.1. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional. 3.2. Principios y Reglas de interpretación constitucional. 3.3. La interpretación como adecuación de la Constitución. 4. Epílogo. II. BIBLIOGRAFÍA.

___________________ PROLOGO Entre las disciplinas jurídicas que estudian el ordenamiento constitucional de los Estados, tal como entre otros lo señalan Manuel García-Pelayo, Paolo Biscaretti di Ruffia y Rubén 1 Hernández Valle , se distinguen: a) El Derecho Constitucional Particular, cuyo objeto es el análisis del ordenamiento constitucional vigente, de un Estado determinado, para interpretarlo, para sistematizar su análisis y en ocasiones para someterlo a crítica. Esta disciplina, por medio de sucesivas abstracciones llega, del análisis de las diversas normas e instituciones de ese ordenamiento, a conceptos y principios más amplios y generales, que -como dice Biscaretti di Ruffia-, "sin embargo, encuentran siempre fundamento y juntamente su campo de aplicación en aquel 2 determinado derecho positivo." Otra forma de describirlo es que constituye el estudio de un ordenamiento constitucional particular en los elementos que lo singularizan frente a todo otro ordenamiento. De él se afirma que tiene un fin esencialmente dogmático, pero con efectos prácticos. Esta disciplina utiliza los aportes de las otras dos a las que vamos a referirnos. b) El Derecho Constitucional General o Teoría de la Constitución. Son ya clásicas las caracterizaciones que Santi Romano atribuyó al Diritto Constituzionale Generales, quien lo definió como aquella disciplina que "delinea una serie de principios, de conceptos, de instituciones que se hallan en los varios derechos positivos o en grupos de ellos para 3 clasificarlos y sistematizarlos en una visión unitaria" . Esos principios, conceptos e instituciones, observa este autor, "si no absolutos y universales, son, al menos, relativamente constante y, por consecuencia, comunes, y, en este sentido, generales a una serie más o 4 menos extensa de constituciones que tienen caracteres esenciales idénticos o similares." La posibilidad de desarrollo de una disciplina de esta naturaleza, ocurrió en el período de esplendor del constitucionalismo clásico, durante el cual el nuevo régimen constitucional democrático liberal se extendió, como se ha dicho" a todos los estados civilizados" y que existió una "unificación de la imagen jurídica del mundo expresada en una especie de Derecho 5 Constitucional común. " Un ejemplo de obra con este enfogue sería la Teoría de la Constitución de Carl Schmitt, en la que se tratan de establecer los supuestos y principios distintivos del "Estado burgués de Derecho" y no de un Estado en particular. Si se repara, aunque la disciplina tiene el calificativo de "general", la amplitud del vocablo se limita a categorías de constituciones y no tiene pretensiones de universalidad, ni de atemporalidad. La perspectiva, pese a mantener el calificativo de "general", se asemeja a la postulada por 6 Hermann Heller, quien suprimió el calificativo tradicional a la hasta entonces llamada Teoría General del Estado y adaptando las consideraciones que él hizo en relación al Estado, podemos decir que la Constitución no es algo así como una cosa invariable, que ha presentado caracteres constantes a través del tiempo. Debe reconocerse, sin embargo, que algunos autores sí adjudican al calificativo toda su extensión y así, por ejemplo, hablan del constitucionalismo antiguo, del medioeval, etc.
1 García Pelayo, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. (5a Ed.) Madrid: Revista de Occidente, 1959. pp. 20-22; Biscaretti di Ruffa, Paolo. Derecho Constitucional. Madrid: Tecnos, 1973 p. 71-73; e Introducción al Derecho Constitucional Comparado. México, D.F: Fondo de Cultura Económica, 1975. pp. 13-25; Hernández Valle, Rubén. El Derecho de la Constitución. San José: Juriscentro, 1993. pp. 28-30. 2 Op. Cit.p. 72. 3 Transcripción de García Pelayo. Op. Cit.p. 21

Esta segunda disciplina es de naturaleza teórica. Es oportuno a esta altura precisar el sentido contemporáneo del término "teoría" -hay que recordar que esta obra pretende ser una "Teoría de la Constitución Salvadoreña". En su significación corriente o usual, se entiende por teoría al cuerpo de reglas, ideas, principios y técnicas que se aplican a una materia particular, pero este concepto primario debe ser precisado. Hay que recordar que el sentido originario de la palabra "teoría" es "contemplación" y simplistamente hay quienes la asimilan a la contemplación mística, a algo alejado de este mundo, antitético de la actividad y contrapuesto a la práctica. Aunque en manera alguna queremos ahondar en el punto, quienes postulan lo anterior olvidan o ignoran que los místicos consideraban a la contemplación como el grado supremo de la actividad espiritual. Retornando a nuestro tema, resaltamos que muchos autores

que una teoría sobre realidades humanos. es que según se ha comprobado. a lo cual se ha replicado que cuando una teoría alcanza un nivel alto de desarrollo. p. postulados y categorías de la Teoría de la Constitución o de la Dogmática Constitucional brotaron coincidiendo con crisis político sociales importantes. Diccionario de Filosofía. intenta influir sobre aquella. tiende a ofrecer la forma deductiva. es la importancia que se adjudica a las hipótesis. para el teorizador se plantean graves cuestiones éticas. En relación a esa definición el elemento que no ha tenido común aceptación es considerar a la teoría como "un sistema deductivo". aun reconociendo tal rol. puede considerarse a la teoría como una construcción intelectual que aparece como resultado del trabajo filosófico o científico. Varios autores han destacado como significativo el hecho que diversos conceptos." "De mismo modo. o de ambos. resumen las ideas de Ferrater Mora y de los autores que él cita.F. (4a Ed.la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización. es la de R. Op. Luego. Hermann. sin perjuicio que sus postulados generales se hayan establecido mediante inferencias inductivas. 1958. sobre el tópico. Cit. en cuanto a que la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización.p. en primer lugar. Pablo Lucas Verdú expresa sobre este particular lo siguiente: "Las grandes conmociones político-sociales han sido precedidas -como es bien conocido por una previa siembra ideológica. 1955. pues de ellas no se puede prescindir en una construcción teórica válida. viene a ser un hecho que se integra a la misma y en muchas ocasiones. 5 García Pelayo. 21 6 Heller. todo cambio político suscita una correspondiente dogmática constitucional que lo explica e interpreta en términos normativo-institucionales. además. Él no debe atenerse sólo a instancias intelectuales. 4 Ibid. Lo que finalmente debe tenerse en cuenta en nuestro caso concreto. Esa formulación tan genérica podrá ser aceptada por muchos autores. Las consideraciones que se exponen sobre tal definición y sus comentarios.contemporáneos consideran que aunque parezca una paradoja la teoría moderna es pensamiento activo." Este intento colectivo de construir o empezar a construir una "Teoría de la Constitución .. como usualmente lo hace quien teoriza sobre lo natural. Braithwaite: "Una teoría científica es un sistema deductivo en el cual ciertas consecuencias observables se siguen de la conjunción de hechos 7 observados con la serie de las hipótesis fundamentales del sistema" . 1317. pero ésta. La nueva situación política se 9 refleja en esa dogmática. puede producir efectos que se consideren o beneficiosos o dañinos. sin embargo. Hay que tener conciencia. de establecer la arquitectura formal e institucional que ordenará los cambios producidos. José.las formulaciones teóricas no funcionan de igual manera cuando se trata de una realidad física. ajustándose más o menos a esos precedentes. De una manera muy genérica. Una teoría sobra la realidad histórica o social no es ajena a ella. Teoría del Estado. ¿Es sólo una descripción? ¿Debe la teoría ofrecer explicaciones? etc. 19. políticos y juristas se encargan. Una definición de teoría que contemporáneamente tiene aceptación bastante generalizada.B." 7 Véase voz= "Teoría" en: Ferrater Mora. la definición supera la posición de algunos autores. a su vez.) Buenos Aires: Sudamericana. en la segunda -aunque no sea de propósito. En la primera. es un hecho de suma importancia. Lo que sí es rescatable de la definición. D. según los cuales la teoría se reduce a las hipótesis. México. él "tiene que poseer a la vez pulcritud y conciencia 8 moral. la teoría no modifica en principio la realidad y pretende ajustarse rigurosamente a la misma. p. Otro aspecto. es que las consecuencias son observables y consecuentemente comprobables o verificables. Fondo de Cultura Económica. por ello. porque intenta unificar diversos conceptos que otros autores consideran aisladamente. Esto explica en parte la función dinámica de la teoría de la que antes hablamos. el problema radica en la forma cómo se interpreta esa "construcción". cabe referida al ámbito constitucional. En relación a la afirmación anteriormente formulada. que cuando se trata de una realidad humana.

la disciplina indaga también sobre el funcionamiento real de las instituciones. el cual estudia los diversos ordenamientos constitucionales para establecer singularidades. Al leer los trabajos de los autores de este libro. que negaron la posibilidad de tal comparación. 9 Lucas Verdú. Enero-Abril 1987. Vol. Nº 19. c) Derecho Constitucional Comparado. no cabe duda que expresa o tácitamente lo que intentan es contribuir a un esfuerzo que ellos ahora encabezan y que esperamos se generalice. etc.86. También hubo juristas del llamado mundo occidental. Cit. ordinariamente. los cuales en la terminología de Karl Loewenstein. 1984. Madrid: Tecnos.Salvadoreña". Si cabe apuntar que la comparación jurídica se ha enfrentado y enfrenta a tres problemas capitales. Año 7. cuando se trata de ordenamientos homogéneos. al instaurarse relaciones económicas y de otro orden más frecuentes. Esto es particularmente valedero cuando el derecho constitucional comparado se utiliza como un medio para cumplir los objetivos de la Teoría de la Constitución o Derecho Constitucional General. pero su efectividad práctica totalmente distinta. llegaron a sostener que por la radical diversidad que existía entre el ordenamiento económico y político capitalista y el socialista y. consecuentemente. se ha llegado a concluir que lo determinante es la finalidad perseguida con la comparación. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales. Las finalidades de esta tercera disciplina son meramente descriptivas. Giuseppe. meros disfraces de una realidad contraria al modelo formalizado en la Ley Fundamental. Op. 10 De Vergottini. etc. por su proximidad geográfica. Un ámbito de mucho interés contemporáneo es la comparación de la jurisprudencia de los tribunales constitucionales. la vigencia y protección efectiva de los derechos. sino de un intento de respuesta a las acuciantes demandas de los salvadoreños y de las salvadoreñas de nuestros días. podía producir interesantes y útiles resultados. el objetivo es utilizar la comparación como recurso auxiliar para la interpretación. 8 Ferrater Mora. particularmente en el área del derecho público y del constitucional. Se comprobó que particularmente la comparación de instituciones específicas y aspectos prácticos relacionados con las mismas. Sin embargo. comparar ordenamientos constitucionales que sean en alguna medida semejantes. No se ignora que ha existido polémica sobre si el Derecho Comparado es una disciplina jurídica o un simple método. con lo cual suele suceder que algunas disposiciones sean idénticas. con posterioridad. no hay duda que lo útil será comparar la realidad del intérprete con la de ordenamientos semejantes a la misma. p. Pablo. que Giusseppe de Vergottini sintetiza adecuadamente: "para qué se compara (problema de la 10 función)." No es del caso tampoco abordar ahora todos esos problemas y sólo interesa comentar uno de ellos en el ámbito del Derecho Constitucional Comparado. No se trata de un ejercicio de mero saber formalista. También se acepta que la comparación es más fácil. Actualmente el objeto de comparación no se limita a los textos constitucionales. de construir la dogmática jurídico-política de ese nuevo Estado. cómo comparar (problema del método).p. La anterior consideración merece ser precisada. pero no es el momento de involucrarse en esta polémica. a fin de instaurar un régimen democrático en nuestro país. Curso de Derecho Político. por el régimen político al que pertenecen. a cuya finalización ha habido un consenso nacional generalizado de introducir cambios de diversa naturaleza. Si. "Balance y Perspectivas del Derecho Constitucional Comparado" en: Revista Española de Derecho Constitucional. el postulado que la heterogeneidad impedía la comparabilidad fue revisado. En razón de lo anterior. 1318.. p. qué se compara (problema del objeto). similitudes y contrastes.IV.puede en muchos casos ser constituciones nominales o semánticas. En definitiva. era imposible toda comparación. específicamente en el campo del Derecho Mercantil y del Civil. entre sus respectivos derechos. sea por su coexistencia en el tiempo. ha sido precedida de un conflicto interno sin precedentes en El Salvador. También la tendencia en esta disciplina ha sido. Actualmente ya no se discute la legitimidad de la comparabilidad de . por ejemplo. Debe recordarse que en un momento dado los juristas soviéticos y los de los países del área de influencia de la URSS. 167.

por lo que ahora se dirigirá la atención a la finalidad "dogmática" de este libro. debe elaborarse. la siguiente: "Dícese." Op. dada la íntima relación que hay entre el enfoque teórico y el dogmático . en contraposición al exegético. pues termina justificando el poder aprioristicamente. e inadecuado política y jurídicamente. Pese a ellas y a los cambios que su concepto ha experimentado a lo largo del tiempo. ¿En cuál de ellas debemos ubicar esta obra? La respuesta la encontramos en el trabajo de ésta que aborda el tema de mayor alcance en la construcción de una teoría de la Constitución y es el de su concepto. Actualmente el término "dogmática" tiene diversas significaciones. doctrina o religión. Todas sus acepciones hacen referencia a dogma y el significado fundamental de "dogma" es doctrina.cit. método y límites de las disciplinas del Derecho y en nuestro caso concreto del Derecho Constitucional Particular. las anteriores consideraciones y en general la orientación de los restantes trabajos ubican a la presente obra en el ámbito del Derecho Constitucional Particular. Ello sin perjuicio que tanto en el proceso de formulación de aquel concepto. También en el diccionario. Como es natural. se parta del supuesto que el régimen político que pretende informar nuestra Constitución es el Estado Constitucional y Democrático de Derecho. ellos se valen de los principios. están estrechamente vinculados al problema acerca del objeto. es insuficiente. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir. Pablo Lucas Verdú expresa lo siguiente: "La dogmática jurídica pretende dominar la realidad social correspondiente al campo de su especialización." A nuestro juicio.85. tal como lo indican diversos constitucionalistas. como en el desarrollo de los estudios de los otros autores de esta obra. por otra tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política especifica el Estado Constitucional de Derecho-. según la Constitución vigente. es decir como define "dogma" el diccionario proposición que se asienta por firme y cierta y como principio innegable de una ciencia. aun cuando representa una aproximación al tema. se adscribe el nuestro. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". En el mismo.ordenamientos heterogéneos. conceptos e instituciones que." Esa conceptuación de la dogmática. Salvador Enrique Anaya Barraza expresa lo siguiente: "La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y. Los autores de la obra reafirman esa orientación al calificar aquella como una 11 "Teoría". Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo. Hemos expresado que. pues. Por tal razón. El desarrollo histórico de la dogmática jurídica y su sentido actual. de suerte que la respectiva al Derecho Constitucional se esfuerza en regular las realidades y relaciones político-sociales. esta disciplina tiene un fin esencialmente dogmático. Habida cuenta de lo anterior. en consecuencia. ya que parten de un concepto de Constitución "coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto". La dogmática constitucional aparece como teoría de la Constitución. pues no describe una realidad concreta. ellas se interrelacionan de diversas maneras. Sobre este término ya se adelantaron algunas consideraciones. y con mayor rigor doctrina fijada. En esta misma dirección se ofrece otra aceptación de "dogma": fundamentos o puntos capitales de todo sistema ciencia. han delineado especialistas extranjeros.en la práctica. aparece como una acepción en el campo del Derecho de la palabra "dogmática". inútil o hasta contraproducente. como fruto de sus investigaciones sobre la familia de estados a la que. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que. 11 Al respecto.p. aun cuando estas tres disciplinas se distinguen. 12 . en una perspectiva de Teoría de la Constitución o de Derecho Constitucional General. del método expositivo que en las obras jurídicas se atiene a principios y doctrinas y no al orden y estructura de los códigos. existe una base común que está ligado a su origen etimológico. se considera conveniente agregar algunas reflexiones a lo que antes se ha expuesto sobre el Derecho Constitucional Particular.

sino para garantizar los intereses de la vida. por excesivamente tajante o absoluta en sus afirmaciones. entresacar las instituciones. La exposición de ideas sobre este tema sigue el esquema de análisis de dicho autor y constituye en gran medida un resumen de su planteamiento. sin ninguna disidencia. Sostuvo que los derechos no existían para realizar una voluntad jurídica abstracta. abstraer las doctrinas 13 generales. pp. toda la escuela consideró que la ley era indiscutible. sino que debe buscar la intención real o presunta del legislador para formular una construcción original. no tenía conexión con ninguna otra realidad que no fuesen los textos.La escuela francesa de la exégesis atribuyó carácter dogmático en el sentido de doctrina fijadaa lo que en el campo jurídico se consideró la obra máxima del racionalismo: el Código de Napoleón. por lo mismo. También se aplicó a la escuela francesa de la exégesis el calificativo de dogmática en su significación peyorativa. pues suprimió toda relación entre la vida y los elementos dogmáticos del Derecho. concretando su obra en un comentario de las disposiciones de dicho cuerpo normativo. Algunos de sus representantes utilizaron el método analítico y redujeron la exposición y elaboración del Derecho Civil. T. Juan Carlos Gardella en Enciclopedia Jurídica Omeba. en un segundo momento. Ella otorgó demasiado valor al criterio de autoridad y profesó respeto excesivo a los llamados Maestros de la Escuela. 223-234. Para él. con lo cual se oponía a la misión del Derecho.IX. Esta segunda posición reconoce que el primer momento de su disciplina jurídica lo constituye el código. Como se sabe. Pero además se trataba de utilizar la abstracción y generalización (instrumentos lógicos) para. en Alemania la crisis se inicia con la critica de Ihering a la concepción tradicional de la ciencia dogmática y en Francia con la obra de Geny. esta segunda variante de la escuela de la exégesis sólo prescindió de los textos legales hasta cierto punto." Después de Savigny y los primeros maestros de esta escuela. Esta fue causada por cambios profundos. ejerciéndola sobre el material legislativo. principalmente para el Juez. en la realidad social de la época. asi mismo. En Alemania. 12 Sobre la Dogmática Jurídica véase el desarrollo que en relación a ella ha elaborado el Dr. y. en contraposición a los comentarios. Este segundo método produjo como culminación los llamados tratados. que aunque generaba construcciones impecables desde la perspectiva de la lógica. Sin embargo. Savigny orientó la disciplina jurídica en un sentido historicista. Buenos Aires: Driskill. no se prestaba a ser comprendido por el pueblo. El primero reprochó la visión reduccionista de la jurisprudencia de conceptos. Además. construyéndolos correctamente y sistematizándolas. 13 Gardella. pero postula que.223 A fines del siglo XIX y comienzos del XX la dogmática jurídica tradicional inicia un proceso de crisis aguda. La tendencia. quien impone un límite a la misma.p. En cambio. La labor del jurista debía consistir en "pulir los conceptos utilizados por los jurisconsultos romanos. fue más allá.cit. ayudar a las necesidades de las . que exigieron modificaciones en las leyes y en las disciplinas jurídicas a fin de contribuir a crear un orden más justo y más cercano a la realidad social. orientándose así hacia un puro formalismo desvinculado totalmente de la vida social. buscar su exacta definición determinando sus elementos integrantes. 1986. es decir. de crear un orden justo de la vida. no debe enclaustrarse en las divisiones y estructura de los textos. de ser un Derecho para el pueblo. que sistematizó en construcciones realizadas con el auxilio exclusivo de la lógica formal. Juan Carlos. con los llamados Pandectistas. la historia del Derecho Romano consistió en un simple medio al servicio del conocimiento dogmático y sistemático del Derecho. obligando a permanecer dentro del ámbito de sus regulaciones. pero sin llegar a romper su vinculación con los mismos. Op. quien no debía hacer más que buscar en el texto legal la solución del caso concreto. ella se fue orientando hacia la denominada "jurisprudencia conceptualista" que daba predominio a los elementos teóricos. en obras como la de Aubry y Rau se aplica el método sintético o dogmático. únicamente al Código Civil y al orden riguroso de sus normas. Olvidó las fuentes de la renovación y originalidad y detuvo el progreso del Derecho. Sus críticos afirmaron que el pensamiento jurídico había alcanzado casí el supremo límite de la perfección técnica y que.

la paz. ya que se restringió a estudiar lo dado.personas y realizar sus fines. Si ello era así ¿Qué sentido tendría una análisis crítico. Como hemos dicho. que es a la que hemos venido haciendo referencia. los racionalistas consideraron que el legislador. El propósito es estudiar el Derecho que es. es decir que toda relación social presente estaba considerada y todo cambio futuro de la realidad social estaba previsto. Si bien es cierto que el dogmatismo jurídico tradicional respondía a la concepción positivista de la ciencia -limitarse al estudio del objeto correspondiente. es explicable la atracción de ella para esos dos jóvenes abogados salvadoreños. Moral y ámbito axiológico. En segundo término. consideraba que esos textos constituían un orden justo. él separa Derecho. Allí escribió la obra ¿Qué es la Justicia? De paso se haca notar que es destacable que dos de los autores de esta obra. Además. alcanza autonomía. la democracia y la tolerancia. inusitada para un pontífice del formalismo. sin embargo. este autor no niega la posibilidad de otras investigaciones sobre el fenómeno jurídico. Lo que él pretendió es delimitar el objeto propio de la disciplina jurídica. Se ha dicho que el dogmatismo del siglo XIX negó la relación entre las normas jurídicas y la vida social y también entre ellas y el plano axiológico. como hemos visto. Ello sucede a . no existían en El Salvador: la libertad. ya que. hizo nacer la conciencia sobre la necesidad de una dogmática constitucional y facilitó su construcción. 14 desde otras perspectivas. en este caso los textos legales-. desde el punto de vista del Derecho que es y no del Derecho que debe ser"). En Francia. el Derecho como disciplina. en la perspectiva de Kelsen. de la crítica axiológica de aquél derecho y el análisis de su efectividad en la práctica. no el que debe ser. Excede a los alcances de un prólogo el analizar las distintas posiciones posteriores a Kelsen. con su compromiso y con su obra. Es decir. separa el Derecho de la realidad social y con ello ya no se considera a las leyes como expresión omnicomprensiva y necesaria de la vida social. la necesidad. ya no se concibe a las leyes como expresión necesaria de la Justicia. han estado inmersos en el drama de conquista de tales paradigmas y ahora. Hay coincidencia en cuanto a que la aparición de una Teoría de la Constitución o de una Dogmática Constitucional con perfiles propios se debió a la doctrina alemana. están incorporados al esfuerzo nacional de fortalecerlos y consolidarlos. De esta manera. Sin embargo. que por ser un fruto de la razón. Después de Kelsen ha quedado planteado el problema de la relación entre la dogmática jurídica y los elementos "expulsados" por dicho autor: vida social y valores jurídicos. había elaborado textos legales que encerraban toda la vida social posible." en la cual todavía se encuentran-. En primer lugar. 14 El mismo Kelsen culminó su vida en Berkeley realizando investigaciones sobre axiología jurídica. El positivismo integral se logra con la obra de Kelsen. de tales textos? Esa concepción viene a experimentar una doble purificación con la obra de Kelsen. no representó un positivismo integral. Construye la teoría de los elementos experimental y racional del Derecho. desde la perspectiva de los valores. el desarrollo del constitucionalismo clásico o liberal. esos textos eran intrínsecamente justos. Es una definición emotiva y subjetiva de tal valor. que tales autores asignan un carácter incompleto al aspecto dogmático y postulan que la disciplina jurídica debe introducir los elementos existenciales y axiológicos en su análisis. más bien. con lo que. pues incorpora elementos que cuando ellos vivieron su niñez e iniciaron la etapa de la juventud -"ese asomarse al gran horizonte que es la vida. en su sabiduría. Ellos y el resto de coautores de este libro. pero ello no implica negar la posibilidad. Geny se opone al dogmatismo de la Escuela de la Exégesis y postula que el Derecho tiene fuentes reales y no sólo formales. Basta con indicar que un buen número de juristas acepta ahora que su estudio como tal debe limitarse a un ordenamiento jurídico dado ("estudio de un orden jurídico particular. La formulación correcta es que en la perspectiva sobrestimadora de su obra. citan la definición de justicia formulada por Kelsen en aquel libro. El y sus seguidores sostuvieron que texto y objeto social son los dos factores que deben tenerse en cuenta al interpretar el Derecho. La elaboración de la dogmática constitucional o Teoría de la Constitución ha sido muy posterior a la del Derecho privado.

insuficiente o in-adecuado. Rudolf Smend escribió su pequeño libro. que. . sino con el propósito de establecer un cambio de "perspectiva". poco concluyente. claro está. aunque. Eso tiene alguna explicación.encabezan la ofensiva contra el método formalista y abstracto cuyo adalid fue Kelsen. no con ánimo meramente iconoclasta (pues el Derecho no deja de ser un saber acumulativo). que para él tenía el carácter de un esbozo o programa. con el consecuente arrastre de viejas y superadas categorías que extralógicamente se ha tratado de incorporar a nuestra realidad. susceptible de aplicaciones concretas y que la teoría de la integración del Estado es rica en consecuencias. que existen excelentes trabajos sectoriales. Los autores de este libro se valen de los aportes de la dogmática constitucional contemporánea y no se quiere duplicar lo que tan meritoriamente han hecho. es valedero el postulado que formula Manuel Aragón: "es preciso vencer la inercia de viejas categorías. De ahí que. Ahora se ha comprendido y se reconoce que nunca una obra tan parca pudo haber estado más calmada de sugerencias. Los estudios de este libro no han supuesto una organización previa para conseguir uniformidad de enfoques. es la realidad salvadoreña. identificación de áreas de consenso y de disenso y tampoco han experimentado una revisión armonizante. Frente a ello. no es sólo él quien inspira sus aportes. además. Sólo se destaca una situación interesante. aunque no justificación. Se dijo que el concepto de integración -eje central de su planteamiento. de allí que el calificativo de "salvadoreño" tiene un claro sentido limitativo.aún inspira las construcciones argumentales de funcionarios o autores salvadoreños. pero. en relación a teorías constitucionales europeas. las cuales todavía ocupan nuestro quehacer intelectual aunque sea para criticarlas. sí hay una base común: todos los coautores de este libro han abandonado el esquema de obras precedentes. ellos atienden los elementos sociológicos. ni de quienes los sucedieron con obras importantes de Teoría de la Constitución. No como algunas almas simples quieren que lo hagan los jueces para "uniformar criterio". sino para enriquecer este valiosísimo esfuerzo pionero en El Salvador. que pese a la dificultad de su comprensión es densa. el título escogido es un manifiesto sintético. Entre ellos pueden localizarse incluso tesis contrapuestas.partir de 1928 con la aparición de dos obras: la Teoría de la Constitución de Carl Scmitt y Constitución y Derecho Constitucional de Rudolf Smend. extraer las consecuencias jurídicas pertinentes de la atribución al pueblo de la soberanía. que en su mayor parte han consistido en una antología de pensamientos de autores foráneos. Pero ello no es todo. exégesis de textos constitucionales de muy buen nivel. Tampoco se realizará una relación de la obra de esos autores. Varios autores contemporáneos han recogido esas sugerencias de Smend y de eso dan cuenta -expresa o tácitamente. en el fondo. Frente al predominio de la norma. Es reiterado el señalamiento que las grandes concepciones básicas sobre el Estado y sobre la Constitución no han variado profundamente en las últimas décadas. Es recomendable que sus autores realicen coloquios posteriores para discutir esos ámbitos de divergencia. recibió muchas críticas de autores de gran prestigio en aquella época. que actualmente sería prácticamente imposible de realizar individualmente. además. ha sido calificado de oscuro y. la teoría 15 constitucional de nuestro tiempo no puede ser más que la teoría jurídica de la democracia.era equívoco. Si bien es cierto que los estudios de este libro evidencian el conocimiento y dominio de las obras contemporáneas del Derecho Constitucional. de la abstracción lógica desvinculada de las realidades histórica y social y de la axiología. lo que significa abordar el problema en su misma raíz." Es indudable que los autores de este libro no pretenden emular la obra de los grandes constitucionalistas del pasado. esto es. Estos autores -además de Hermann Heller. El doctor Álvaro Magaña ha analizado en varios de sus trabajos que el principio monárquico -que nunca ha tenido nada que ver con nuestra realidad. manuales de gran utilidad. políticos y vitales.los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña. pero que no se han escrito ya obras de dogmática constitucional que vengan a sustituir las clásicas. Pese a esa falta de acuerdo inicial y a la necesidad de un trabajo posterior de armonización. el punto de partida y el punto de llegada de los mismos.

1. su proyección material y formal. Manuel. No. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. Concepto <<constitucionalmente adecuado>>. Están presentes en esta obra todos los contenidos generalmente considerados por la dogmática constitucional: Concepto de la Constitución. valor normativo de la misma. (a) Consecuencia jurídica: <<Constitución>> del poder.15 Aragón.. la interpretación constitucional. 1. Ella está destinada a servir de apoyo a las actividades docentes de las universidades.. IV. CAPITULO 1 Concepto de Constitución (ideas para una discusión) Salvador Enrique Anaya Barraza* SUMARIO: I. Referencia a la idea de soberanía. pues la calidad de la obra satisfacerá las expectativas de múltiples miembros de nuestra comunidad jurídica. 2. (b) Consecuencia política: Principio democrático y republicano. No hay duda que los beneficiarios de este esfuerzo no se agotarán en los originalmente considerados. JOSÉ ALBINO TINETTI Director de la Escuela de Capacitación Judicial. absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder. como es en el ámbito estadounidense. rigidez y cambio constitucionales. es un indicador positivo del desarrollo de la disciplina y un esperanzador augurio sobre el fortalecimiento futuro de la cultura constitucional de nuestro país. o alcanza tal importancia que motiva . Atribución de la soberanía al pueblo. V.. III. Constitución y Democracia. 2. (c) Consecuencia económica: Mercado y subsidiariedad estatal. Uno de los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña calificó hace algún tiempo a esa comunidad de agráfa.. Los autores de este libro han vivido una experiencia sin precedentes: su trabajo y sus actividades han estado directamente vinculados con un fenómeno inédito entre nosotros y es la transformación -aun en desarrollo. 2. Hay que tener claro que no se trata de un "manual" o de un "comentario".Concepto de Constitución. Los mismos han sido abordados con rigor científico y con la profundidad adecuada a los propósitos de la obra. Rol técnico-jurídico. 2. o se presenta prácticamente desapercibido. El número de constituciones con las que hemos contado superaba hasta hace muy poco tiempo el de personas que habían escrito obras sobre esta disciplina.p. En lo que respecta al Derecho Constitucional este calificativo ha sido durante largo tiempo adecuado. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución.Contenido esencial de la Constitución.Rol de la Constitución.Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular. la teoría del control constitucional y la defensa de la Constitución. Rol político-jurídico. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. Madrid: Tecnos. 1.de la Constitución de una entelequia a un cuerpo normativo eficaz. 3.Exordio. I. EXORDIO La noción conceptual de Constitución es un tema que. La mera circunstancia que ocho jóvenes abogados salvadoreños publiquen ahora sendos estudios de excelente nivel. podrán organizarse productivas actividades de discusión. II. Mediante lecturas dirigidas de partes del libro. 1989.17. Lo anterior es explicable. 1. sino de un instrumento auxiliar para lecturas complementarias a lo que aporten aquel tipo de obras y la actividad del docente.

asumiendo falsamente que existe un consenso al respecto. . 1524. sino de la consignación de las ideas conclusivas del autor sobre el tema (casi un "pensar un voz alta"). la Teoría de la Constitución tiende a ocupar de manera cada vez más acusada el lugar que antes ocupó la Teoría del Estado como regina scientiarum. de la otra. pues. de la descripción y/o explicación de las más destacadas elaboraciones hechas por la doctrina jurídica. No se trata.)... base y fundamento de todo el saber jurídico": en Rubio Llorente. ___________________________________________ 1. como una simple declaración de propósitos políticos. sin ningún esfuerzo por "tropicalizar" la formulación teórica. pág. Ex colaborador jurídico de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. como ciencia primera. pues sólo así es puede superar el "emotivismo" jurídico que muchas veces se presenta en el país. el cual obvia el problema. para realmente potenciar la aplicación de la Constitución es indispensable reexaminar las nociones -básicamente intuitivas o hasta emotivas. en muchas ocasiones. 80. Sin embargo. Dada la casi inexistencia de esta discusión en el ámbito jurídico nacional. es conveniente precisar los presupuestos de aquélla en dos aspectos: en primer lugar. Por ello. y. 1995. devaluándola a tal grado que la mayoría de los operadores jurídicos siguen considerándola un instrumento sin valor normativo. Maestre en Derecho Internacional. La complejidad del debate y su riqueza han dado como resultado que esta idea se convierta en objeto de una disciplina específica (la Teoría de la Constitución. vol. Madrid. por ello.en El Salvador. Licenciado en Ciencias Jurídicas. En El Salvador no ha existido discusión sobre el concepto de Constitución como idea jurídica2-. en Francisco Rubio Llorente.. diversas concepciones políticas (lo que García-Pelayo denomina conceptos de Constitución). I. 79. ver Rubio Llorente. el presente artículo consiste básicamente en una toma de posición sobre el concepto de Constitución y la exteriorización de las razones de asumir aquélla. Plantear los tópicos y/o problemas básicos que supone una discusión sobre el concepto de Constitución es el propósito de estas líneas.. el Derecho y la relación entre ambos (.que dominan en nuestro país. en segundo lugar. la necesidad que el concepto sea "constitucionalmente adecuado". Sobre la inoperancia de tales conceptos en la ciencia jurídica. sin advertir siquiera el contexto ideológico-político o histórico en que se produjeron aquéllas. se recurre a la transcripción de formulaciones elaboradas por autores extranjeros. La forma del poder (Estudios sobre la Constitución).todo un sector de análisis y/o estudio en el Derecho Constitucional. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. la Teoria de la 1 Constitución . Sobre la importancia de la Teoría de la Constitución: "La idea de Constitución es objeto de un interminable debate teórico en el que se entrecruzan. pues las mismas se han caracterizado por una idea "política" de la Constitución. Madrid: 1993. No es fin de estas cuartillas. Constitución. que es una teoría del Estado constitucional). diversos modos de concebir el Estado. pág. de una parte. Civitas. La pervivencia de la concepción primipenia de Constitución es lo que motiva que en Estados Unidos de América no se plantee como problema su concepto. ni tampoco los conceptos ajurídicos de Constitución. ______________________________________________________ * Abogado en ejercicio de la profesión. y en la mayoría de los textos que mencionan el tema. pág. Profesor de Derecho Procesal Constitucional. en concreto. se ha reducido a la mera copia de definiciones de destacados teóricos. CEC. a un simple acopio de elaboraciones foráneas y. La forma del poder. casi siempre. sino el contexto político-ideológico y/o histórico). 2 No interesa al Derecho otras acepciones del vocablo. la necesidad de una explicación científica del concepto de Constitución.. o del mismo autor: "Es cosa sabida que. en nuestro tiempo. no el mimetismo de una formulación doctrinaria elaborada para explicar una realidad jurídica distinta (y no importa tanto el ámbito geográfico. La labor en este campo se ha limitado. agotar una discusión. es iniciarla -o al menos replantearla.

sino el próximo e inmediato. y es vano e estéril cualquier intento de prescindir de esa conexión. Y es que obviar la normativa constitucional para la comprensión y solución de un caso -su práctica ausencia en los parámetros de decisión. 80. al menos en el sentido que los juristas lo utilizamos". El concepto de Constitución debe construirse con arreglo al método científico. pues deriva en expresiones lingüísticas vacías de contenido. sobre todo. al respecto. Insuficiente y desfasado de la realidad. es entonces tarea ineludible de todo operador del derecho. en la forma del poder. de modo tal que sin incurrir en un exagerado e ingenuo "cientificismo" de las disciplina sociales. Madrid. sea cual fuere la condición en la que se lleva a cabo es aplicación...refleja un concepto de Constitución. una mediación necesaria que. o configuración. que no enmarque la Constitución en la realidad político-constitucional y sus peculiaridades históricas". o a verdaderos galimatías que sólo caben calificar -recurriendo a Borgesde <<geometría vegetariana>> o <<repostería decasílaba>>. cada derecho". pero el Derecho en abstracto.. condiciona ineludiblemente el producto final. ni quien pretende cultivar el Derecho Constitucional como disciplina.. sólo que en nuestro país (lamentablemente la mayoría de veces) el operador no se está consciente de ello. La compresión de los fundamentos ideológicos y políticos del concepto de Constitución que utilizamos. 1996.. en el presente trabajo se explicitan las bases del concepto de Constitución que suscribimos. XXV. tiene una realidad propia. El Derecho es seguramente un producto social. en la forma del poder. ni quien ha de aplicarlo en la práctica.. ver Rubio Llorente.. o complexión.. Pretender aplicar la Constitución sin tener conciencia de qué es lo que aplicamos.. o. expone: "Como se ha dicho muy autorizadamente. es para la biología el concepto de legitimidad. como equivalente de estructura. pueda ayudarnos a comprender una noción fundamental del sistema jurídico. _______________________________________________ 3 Rubio Llorente. pág. pág. pues éstos corresponden a otras ciencias4. en los mismos términos: "Esto es algo que no puede ofrecer una teoría general y abstracta insensible. en Constitución y derecho constitucional. en Manual de Derecho Constitucional: IVAP y Marcial Pons. CONCEPTO "CONSTITUCIONALMENTE ADECUADO" Otra idea básica a tomar en cuenta es que el concepto de Constitución a formularse debe ser -para que sea jurídicamente útil. una estructura peculiar y es. NECESIDAD DE EXPLICACIÓN CIENTÍFICA DEL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN En toda actuación de un operador del derecho existe una concreta idea.1. 4 Como explica Rubio Llorente: "Como juristas no nos interesa conocer el origen remoto y mediato de las normas. supongo. el Derecho concreto. pero concepto de la Constitución al fin y al cabo. pues ese concepto resulta indispensable para referir al todo del que forman parte las heteróclitas y atípicas normas que integran la Constitución y sin esa referencia a la totalidad no es posible interpretarlas". 1. En La forma del poder. la idea misma del Derecho. así como la aprehensión misma del concepto. no es otra cosa que ignorancia sobre nuestros propios actos3. en virtud de esa necesidad. Intentar explicar la totalidad de la realidad política. no un concepto político o sociológico. XXV. o al esfuerzo inútil5. En el intento de no incurrir en tales defectos metodológicos. explicitando sus fundamentos y razón de ser.. es tan inútil para el Derecho. 2. pueden prescindir de un concepto de Constitución... pág.un "concepto . Y es ésta la primigenia aclaración: Se trata de formular un concepto jurídico de Constitución. noción o concepto de Constitución -que es la base de su específica <<teoría de la Constitución>>. ver Konrad Hesse. pág. como. social o económica de un país por medio de un concepto jurídico conduce. 5 "La acepción puramente descriptiva del término.

235. como fenómeno social. cuyo quebranto justifique el empleo de la fuerza". Es poder desnudo. CEC. es indispensable consignar algunas referencias a la idea constitucional del poder. Ello obliga a abandonar cualquier esfuerzo tendente a construir un concepto jurídico de Constitución que sea válido en todo tiempo y lugar. cultural. Madrid. pág. en Rubio Llorente. 2a. 3-4. el constitucionalismo. por supuesto. El poder. pues desde el annus mirabilis de 1989 tienen una oportunidad única el Derecho Comparado y la Historia del Derecho: trabajar juntos en el tipo "Estado Constitucional".. 1992. Sin embargo. 249. el concepto debe elaborarse a partir de su intertextualidad7. Escritos de Derecho Constitucional (Selección). pero el poder que nace de las relaciones fácticas no es todavía poder político. ________________________________________________________ ____________ 6 "Para la teoría del Derecho Constitucional un concepto así resultaría vacío de contenido y. No siendo útil un concepto jurídico de Constitución que sea universalmente válido.. como producto social. pero no puede pretender la obediencia como un deber de los sometidos.. no siendo la vida que está llamada a regular sino la vida histórico-concreta.) Ceder a la fuerza es un acto de necesidad. por otro lado. también es cierto que un concepto jurídico de Constitución válido en la actualidad. surge de las relaciones existentes entre los hombres....constitucionalmente adecuado"6. de una específica forma de Estado. Sólo la conciencia de esta historicidad permite la comprensión total y el enjuiciamiento acertado de las cuestiones jurídico y político constitucionales". en Konrad Hesse. XXVI. pág. pues el Derecho.es indispensable para que el concepto de Constitución sea. en su perspectiva jurídica11 -. sólo tiene sentido si se le concibe como parte de una específica forma política. a una ideología específica. El recurso de amparo en el sistema germano-federal de jurisdicción constitucional. coherente con el actual desarrollo del mundo del Derecho10. 10 Sobre los efectos beneficiosos de la tendencia a la "globalización" de las nociones básicas del constitucionalismo: "Sobre todo hoy. a lo más. El equilibrio entre las dimensiones mesojurídica -un sistema jurídico concreto. útil para resolver los problemas concretos y actuales9 y... a un acervo jurídico.. 234..y macrojurídica -la pertenencia a una "familia de Estados Constitucionales" 8. Desde el momento en que la normatividad de la Constitución vigente no es sino la de un orden histórico concreto. en Constitución y Derecho Constitucional en Manual. El recurso de amparo en el sistema. II... Edición. pág. en colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica. pág. pero no Herrschaft: se impone en razón de su capacidad para doblegar la voluntad ajena. su contenido. Dykinson. el Estado Constitucional. no de voluntad. ver Peter Häberle. incapaz de fundamentar una comprensión susceptible de encauzar la resolución de los problemas constitucionales prácticos planteados aquí y ahora. por un lado. en El recurso de amparo en el sistema. 9 Como bien dice Häberle: "Cada nación en particular varía en cuanto al tipo Estado Constitucional en función de cada historia cultural y política". 8 Sobre el sentido de la expresión <<Familia de Estados Constitucionales>>. la única cuestión que cabe plantearse en el contexto de la tarea de exponer los rasgos básicos del Derecho Constitucional vigente es la relativa a la Constitución actual. Macht... es indudable que aquél debe responder a un concreto sistema jurídico. SUPUESTO BÁSICO DE LA CONSTITUCIÓN: SOBERANA POPULAR Ya que cualquier concepción de constitución nos remite a la idea de poder entendido.. págs. La forma del poder . la singularidad de sus normas y sus problemas han de ser comprendidos desde una perspectiva histórica. por lo mismo. es. responde a coordenadas de tiempo y lugar. ver Hesse. pero no señorío. 7 "Parte del reconocimiento de que la Constitución de una concreta comunidad política.. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII:<<Él más fuerte no es nunca bastante fuerte para ser siempre el señor. pág.Ahora bien. 1. un acto de prudencia. comparativamente en el espacio y en el tiempo". individual y concreta".. si no transforma su fuerza en derecho y la obediencia en deber (.. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII. ¿qué es un derecho que perece cuando la fuerza . Madrid: 1997. 11 "Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho. siendo que la noción de Constitución como idea jurídica responde a una concreta génesis histórica. en Häberle.. distinguir los fundamentos filosóficos y éticos de ésta frente a otras explicaciones del poder.

La afirmación humanista es así premisa de cualquier justificación del poder17. por su sola existencia. 2.Convengamos. 1889. págs.. Una vez negado que el poder posea una validez a priori. Teoría políticas clásicas de la formación del Estado. 15 Para un acercamiento a las distintas justificaciones del poder. 1. 5a edición. Históricamente la soberanía ha correspondido a distintas entidades: el líder religioso. Si bien es cierto que la idea de dignidad humana está estrechamente vinculada -en su origen. como idea primigenia. pág. por ello. San Salvador. y. que aquél.).. desde hace varios siglos han quedado prácticamente superadas las justificaciones personalistas o teológicas del poder. 1992. "aquel en último témino lo ejerce" [el poder]14. por lo que el fundamento ético de cualquier posible teorización del poder debe adoptar. pág. 27-28. 13 1a acepción de voz soberano en Diccionario de la Lengua Española. Una explicación del poder debe cumplir actualmente. la comprensión que todo ser humano es digno. o en su identificación con determinados valores ideológicos o nacionales". Teoría de la Constitución.). y que no se está obligado a obedecer sino a los poderes legítimos>>. el rey. Tecnos. hoy en día tal concepción es innecesaria y podría ser que hasta inconveniente18. no se necesita obedecer por deber. 3a edición. pues. Barcelona. el vocablo soberano se entiende referido -en el plano objetivo. pág. que no debe nunca considerarse cosa. 16 ". el caudillo. ver Ernesto Rey Cantor. Santa Fe de Bogotá. si desea ser tomada en serio. 21a.. y por ello no cabe hablar de Constitución en aquellas estructuras de poder en las que éste fundamenta su pretensión de legitimidad no en normas. sin embargo. 1987... expresión indicativa de "autoridad suprema del poder público"12. en Constitución. ver Rubio Llorente.a una concepción iusnaturalista del orden jurídico (ley divina.a la entidad que "ejerce o posee la autoridad suprema e independiente"13... Ariel. ver Jean Touchard. etc.. y si no se está forzado a obedecer.. la dignidad humana. sino en la condición carismática de quienes lo ejercen. no se está obligado (. pues. con un fundamento ético que sea respetuoso del rigor filosófico y con una sistemática propia del método científico. Real Academia Española. en Jean-Jacques Rousseau. 1525. o sea producto de una revelación o decisión divina. Historia de las ideas políticas. tiene dignidad. regla moral. Madrid. siendo pacífico consenso en la cultura política y jurídica de hoy en día que deben rechazarse las explicaciones místicas del poder15. El contrato social. 24. 1889. 14 Karl Loewestein. tomo II.al poder excluido de límite y -en el plano subjetivo. LA DIGNIDAD HUMANA COMO PRESUPUESTO DEL SISTEMA POLÍTICO Y JURÍDICO A la noción jurídica de soberanía preside. 1996. _____________________________________________________ 12 2a acepción de voz soberanía en Diccionario de la Lengua Española. edición. en el sentido que debe partir de la noción del respeto a todo ser humano. etc. voz en Enciclopedia. y para la comprensión de aquéllas en el contexto histórico y filosófico.cesa? Si es preciso obedecer por la fuerza.. Madrid. pág. es indispensable buscar una explicación racional del poder: una justificación agnóstica del poder16. que fuerza no constituye derecho. REFERENCIA A LA IDEA DE SOBERANÍA La idea de poder remite a la noción de soberanía. 1996. La necesidad racional de admitir la dignidad humana . UCA.

el fin último del Estado. la diferencia esencial entre la humanidad y la animalidad. cuya concepción filosófica ciertamente no está basada en aquellas doctrinas... sino creación de la actividad humana que trasciende para beneficio de las propias personas. en Estudios políticos.. El Estado no se agota en sí mismo. La dignidad humana se conviene así en fundamento del sistema político y jurídico: "El proyecto. "un ser entre". Los orígenes filosóficos del concepto jurídico de Constitución se remiten a la idea del ser humano como ser libre. y para una introducción a la crítica. La forma del poder. la persona humana. La realidad social es tan fuerte como la realidad individual. si bien para Kant libertad es la facultad de no obedecer a otras leyes externas sino a aquellas a las que se ha podido dar consentimiento. El hombre no es simplemente un ser. Método científico y principios jurídicos del gobierno constitucional. Sin embargo.). 27.. en colectivo Problemas actuales de los derechos fundamentales.). Es prácticamente inconmensurable y ciertamente vano referirse a un concepto genérico de libertad21. es el hombre mismo. pero históricamente es una conquista: "La filosofía.cepchile. El dualismo alma-cuerpo. sea en una visión primordialmente económica. Pero será con Descartes cuando el hombre devenga verdaderamente el centro de referencia de la reflexión filosófica. en todo caso se trata de perspectivas distintas pero coincidentes en esencia. no es una entelequia intrascendente. hay dos nociones que son consustanciales a la dignidad humana. suplantando éste al naturalismo cosmológico y al teologismo (. "un ser para".. es como dirían los iusfilósofos. ver Rubio Llorente. 87. el Estado no se concibe como organizado para el beneficio de los intereses individuales. Universidad Carlos III de Madrid y BOE. abre el camino de la cultura humanista del mundo occidental moderno". colocando al hombre en el primer plano de la escena filosófica. sea en una perspectiva esencialmente ética.si no se le dota de contenido concreto. pág. empieza por definir los fines del Estado en relación con la persona humana (. ver Enrique Barros Bourie. Madrid. . Así. y para Locke libertad es el derecho de conducirse y disponer de los bienes como convenga a su titular. pero cuyas disposiciones transpiran una concepción personalista de la organización jurídica de la sociedad. una .. a tal efecto. "un ser con"19. como calidad atribuible al ser humano.. ver Simone Goyard-Fabre.). otorgándole el status y la dignidad de sujeto por la cual se valora el ser racional y el proceso de perfeccionamiento. y..del sistema político y jurídico actual. Pero lo idea de dignidad humana se convertiría en una expresión sumamente ambigua -o recurso último en tiempo de crisis. son otros rasgos que convergen hacia al antropocentrismo. en Los derechos del hombre: orígenes y propestiva. etc. 1994.. desde la perspectiva del método y de la teoría del conocimiento. edición electrónica en www. sino el de las personas como miembros de una sociedad. constituye pilar fundamental -precisamente por su efecto caracterizador de la humanidad. el primado del pensamiento sobre el hombre.viene impuesta no por el <<derecho natural>> sino como imperativo lógico de la posibilidad de la convivencia humana pacífica. y a efectos jurídicos interesa la libertad entendida como ausencia de impedimentos para la posibilidad de alternatividad de la acción22. 18 Sobre la inconveniencia de la fundamentación iusnaturalista de la dignidad humana.Pero como creación misma del ser humano. a las doctrinas iusnaturalistas. . la política y el derecho tenían en la Antigüedad y en la Edad Media un horizonte cosmo-teológico donde la referencia a lo humano cobraba necesariamente un carácter derivado o secundario (. pág. La noción de libertad20. ________________________________________________ 17 Hoy se asume esta idea como evidente. la libertad y la igualdad.cl/cep/docs Por eso se dice en el Artículo 1 que "la persona humana es el principio y el fin de la actividad del Estado.

________________________________________________________ __________ 19 Informe Único de la Comisión de Estudio del Proyecto de Constitución [1983]. Teoría de los derechos fundamentales. UTE. para que realmente funcione.denominada clásicamente "libertad positiva". vol. pág. Filosofía de la liberación versus filosofía liberal. en el proceso de inconstitucionalidad No.1983-..aún brevemente y sobre la base del sistema constitucional salvadoreño . 21 Sobre tal dificultad.. en el ordenamiento constitucional salvadoreño el derecho general de libertad también comprende la situación en la que una persona tiene la real posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo. "autodeterminación" o "autonomía" -. 1993: pág. En todo caso. debe partirse del hecho que la constitución salvadoreña califica de derecho fundamental no sólo a determinadas libertades. 1 de la Constitución reza así: "Art.verbigracia. como se deduce tanto del artículo 2 como del artículo 8.A pesar de lo aseverado en infinidad de oportunidades acerca de la multiplicidad de los significados de "libertad".. La redacción final del articulo 1 varió por propuestas hechas durante la Sesión Plenaria de la Asamblea Constituyente. Es importante indicar que el carácter fundamental y fundamentador de la libertad para justificar el sistema político y jurídico es el factor unitario de una multiplicidad de corrientes acogidas bajo el término común de liberalismo 25. sino que ha de limitarse a concretar algunas concretas manifestaciones de la libertad jurídica en el sistema constitucional.sino la libertad. La primera refiere una cualificación de la acción. es indispensable señalar .El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. 20 Sobre la libertad como derecho. Locke y Kant.ello requeriría un exhaustivo estudio de filosofía jurídica. sobre todo si se toma en cuenta que el mismo se desarrolló con fundamento en el manejo de los bienes agrícolas. lo que jurídicamente interesa es que la libertad como calidad atribuible al ser humano. del mismo autor. la facultad de tomar decisiones sin verse determinado por la voluntad de otros.. edición electrónica en www. San Salvador. enero de 1997.. debe aclararse que éste no debe reducir se a un "liberalismo economicista" o de signo exclusivamente económico. ser garantizada mediante normas.mex/metapolitica Y es que el liberalismo. oculta una fuerte capacidad configuradora de la misma. por lo que el inciso primero del Art. México. ya que . abril-junio de 1998. FCE. de sus necesidades espirituales"26. excede las formulaciones que pregonan que aquél se circunscribe a procurar "el progreso externo. 1. social. Aún más.requiere. Sin embargo. 2. ver José F. Transcripción tomada de anexo III de Constitución de la República de El Salvador.. 211. de la seguridad jurídica y del bien común". La formulación del texto constitucional no refleja con precisión la base filosófica que aducen los miembros de la Comisión de Estudio. 211-218. es decir. además de la imposibilidad de controlar las actuaciones arbitrarias del poder24. número 1. ambos de la Constitución. Por otra parte. ver Alexy.. Fernández Santillán. el liberalismo no se reduce a una ideología en derredor del concepto de propiedad privada. libertad de expresión.propuesta política y jurídica basada en la libertad23..además de no ser pertinente . no corresponde e esta sentencia hacer un análisis sobre la libertad. y Ángel Sermeño. núm.el contenido esencial de ese derecho general de libertad otorgado por la Constitución. ver Pablo di Silveira. el bienestar material y no se ocupa directamente. y. 1a reimpresión. 23 Para una introducción a estos dos autores. 1992. Hobbes y Rousseau: Entre la autocracia y la democracia. ver Robert Alexy. CEC. es innegable que en nuestro país las ideas liberales fueron . págs. que está organizado para la consecución de la justicia. incluido el Estado . que. en colección Diez años de la Constitución de El Salvadr. 17-95. en Página Latinoamericana de Filosofía.. 1993.Si bien muchas veces el derecho general de libertad se ha entendido circunscrito a la posibilidad de obrar o de no obrar. en Metapolítica. bajo la pretensión de no proponer un modelo de sociedad. Y es que la ausencia de reglas básicas para la convivencia humana supondría una situación de inseguridad. lo que conduja que el llamado <<derecho natural a la propiedad privada>> se entendió casi exclusivamente como derecho a la posesión individual de tierras27. es decir. la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. consignó: "Teniendo en cuenta las anteriores consideraciones. El renacimiento de los liberales: Una reflexión desde América Latina. Madrid. 25 Para una introducción a los esfuerzos de la filosofía liberal por precisar sus conceptos básicos. la segunda una cualificación de voluntad". como ideología de propuesta política y jurídica.. 22 Para el tema de la libertad como relación triádica. pero en todo caso es patente la voluntad constituyente. sin ser obligado a ello o sin que se lo impidan otros sujetos . 230. Teoría de los derechos. 6.cepc. política y moral.que constituye lo que se conoce como "libertad negativa"-. en sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994. y por tanto sobre la suma dificultad y sin más en baladí intento de formular una definición de ella. desde luego.

SOBERANÍA POPULAR. consagrado en el inciso primero del artículo 3 de la Constitución. ver Ludwing Von Mises..). 74.) es indispensable consignar algunas precisiones básicas sobre la configuración constitucional de dicho derecho fundamental [igualdad]. es imperativo admitir el señorío de la comunidad respecto de sí misma.como un mandato de igualdad en la formulación de la ley. sino a la sociedad) sólo puede predicarse del <<cuerpo social>>. resulta obligado asumir que la soberanía (referida ya no al individuo.acogidas por políticos e intelectuales para la transformación del agro en detrimento de las comunidades que usufructuaban gran parte de las tierras cultivables. 1997. 17-95. Lo que corresponde recuperar hoy en día del liberalismo son sus tres grandes aportaciones: el valor de la libertad.. sirve de introducción Salvador Rus Rufino. La justicia en el pensamiento jurídico angloamericano. Sin embargo. según sus preceptos filosóficos.por parte de las autoridades administrativas y judiciales . en definitiva. del pueblo (debe clarificarse que pueblo no es la mera multitud de individuos agregatio. debían ser los beneficiarios. pues una comunidad de individuos libres necesariamente es una comunidad de individuos iguales -ética y jurídicamente-. que en nuestro país debían ser los campesinos al dotarlos de propiedad personal.net/rivero/liberamises. 3.htm 29 Sobre la igualdad como derecho en nuestro sistema constitucional. Junto a la idea de libertad está la idea de igualdad29.htm ó www.shadow. Con este presupuesto. ________________________________________________________ _____________ 26 Para esta visión del liberalismo. no necesariamente estatal. si se acepta que cada persona es <<señor>> de si. debe tenerse presente que en las últimas décadas el liberalismo. regla que vincula al legislador.es/laopinion/articulos/justicia. convirtiéndose. (. la conformación de una entidad social distinguible por su historia y su conciencia de sí)31. Además. CEPC. en www. La protección de la propiedad privada servía para garantizar el sentimiento de independencia sin el cual la participación en el proceso político no podía considerarse auténticamente libre>>. 28 Sobre este debate.sigloxxi/org/lib-01.Es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas.sino la asociación de la comunidad -association-. pero muy distante del en cuanto a los que. Justicia constitucional y democracia. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las . la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley ..html 27 Sobre la conexión histórica entre liberalismo y propiedad: <<La finalidad [del liberalismo originario] era asegurar a los individuos un status de independencia frente al poder de dominación estatal: sólo pueden participar sin miedo en la deliberación y discusión públicas aquellos que no se hallan en situación de dependencia económica. en la parte que literalmente dice: "Todas las personas son iguales ante la ley". expuso:" (. plantea entre sus problemas esenciales el de la justa distribución social de los bienes con el fin de crear una sociedad más justa28. en www. política y jurídica.elwebjuridico. en la citada sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994. Madrid. la noción de tolerancia y la dimensión de las personas en la configuración de la esfera pública. y ello porque ningún ser humano está autorizado a priori a ejercer dominación sobre otro ser humano30.Como se sugiere del texto mismo. sin renunciar a sus postulados básicos. las deficiencias sociales y políticas -pero sobre todo económicas.. en el proceso de inconstitucionalidad No.que el liberalismo economicista generó en nuestro país no autoriza a desechar el liberalismo como propuesta filosófica. pág. la Sala de lo Constitucional. Introducción al liberalismo. . en Víctor Ferreres Comella.. ATRIBUCIÓN DE LA SOBERANÍA SL PUEBLO A partir de idea de la dignidad humana corresponde intentar una explicación racional del poder en la sociedad: Si se parte de la admisión de la libertad e igualdad de los seres humanos. en una acción política inspirada en un liberalismo limitado al fomento de la propiedad individual. Por ello era tan importante para el primer liberalismo la destrucción de los lazos de dependencia personal que eran propios de la sociedad feudal.

consecuentemente.. pues. (a) Consecuencia jurídica: Erigir. en Rousseau. Se trata. que la ejerce en la forma prescrita y dentro de los límites de esta Constitución". los juicios de igualdad son juicios sobre igualdad parcial. lo que representa a la vez la idea de la injusticia y de la más absurda sinrazón>>33. el Art.. el cual recibe de este mismo acto su unidad. a aquél corresponde el poder constituyente y. pues. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos. 72. o de forma gráfica. consecuentemente. 30 Expuesto magistralmente: "Puesto que ningún hombre tiene una autoridad natural sobre sus semejantes. El contrato social.mismas situaciones fácticas. 31 Con riqueza gráfica. en John Locke. pero que resulta relativizada de dos maneras: se trata. por tanto. o. su yo común. La soberanía popular es. son juicios sobre relaciones triádicas. la técnica más recurrida . el pueblo. al pueblo. no puede obviarse que nunca dos sujetos jurídicos son iguales en todos los respectos.. A partir de las premisas señaladas. sino su determinación es una decisión libre. su vida y su voluntad. pág. Espasa Calpe. que consagra que la "soberanía reside en el pueblo.Ante la imposibilidad de la igualdad universal. En nuestro sistema jurídico dos disposiciones reflejan esta idea: en primer lugar. poder. que en la parte inicial dice que el "poder público emana del pueblo". a la colectividad. considero que está fuera de duda que el hombre no puede incluirse en esta donación y que. cuando es pasivo. Al atribuirse al pueblo la titularidad de la soberanía. aunque no arbitraria de quien elige el criterio de valoración. si reconocemos que éstos trascienden su calidad de individuos y constituyen personas. 28. casi poética. respecto a los asociados. a Adán sobre su descendencia (. pág. compuesto de tantos miembros como votos tiene la asamblea. aquélla ha de referirse necesariamente a uno o varios rasgos o calidades discernibles. en Rousseau. en este iter de precisar la estructura del derecho a la igualdad en la formulación de la ley. a la sociedad.) . Esta persona pública que así se forma. por la unión de todos los demás. en vez de la persona particular de cada contratante. de una igualdad valorativa. Para que la .de otro modo. ya que atribuir <<poder soberana>> a una persona con exclusión de las restantes sería <<hacer daño a todos en beneficio de uno solo. 83 de la Constitución. esto es. construir y limitar el poder. pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. en primer lugar.. 86 de la Constitución. el Art. cuando es activo.(.. a la <<soberanía de la persona>> corresponde la <<soberanía del pueblo>>32. un cuerpo moral y colectivo. que es llamado por sus miembros Estado. se ha llegado a determinar que los juicios de igualdad que constatan la igualdad con respecto a determinadas propiedades. hay límites naturales que lo imposibilitan. toman colectivamente el nombre de pueblo>>. Madrid. sin que suponga aceptar la noción roussoniana de pacto social: <<Este acto produce inmediatamente. 36. lo que obliga a recurrir a un término de comparación . no una cualidad de las personas.quizá por su amplitud . tomaba en otro tiempo el nombre de ciudad y toma ahora el de república o de cuerpo político. sino que tanto la igualdad como la desigualdad de invididuos y situaciones personales es siempre igualdad y desigualdad con respecto a determinadas propiedades. de una igualdad valorativa relativa a igualdad valorativa relativa a determinadas consecuencias jurídicas". Por lo tanto. y éste no viene impuesto por la naturaleza de las realidades que se comparan. al trasladar tal noción al grupo social. por ello. al compararlo con sus semejantes. una igualdad fáctica referida sólo a alguna y no a todas las propiedades de lo comparado..Si es claro que la igualdad designa un concepto relacional. dicho con otras palabras. 1991. la soberanía popular se convierte en presupuesto de la Constitución34.para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de "tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual". Y es que si se acepta como válido que las nociones de libertad c igualdad son atribuibles y predicables respecto de los seres humanos.comúnmente denominado tertium comparationis -. en la aplicación de la lingüistica estructural al análisis de las proposiciones jurídicas. en segundo lugar. las convenciones como base de toda autoridad legítima entre los hombres". Así. No puede ser -respetando la racionalidad.) Sin embargo. quedan.. el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos. Dos ensayos sobre el gobierno civil. (. es soberano respecto de sí. El contrato social. y. la única fuente de poder que puede justificarse racionalmente. pues.. es necesario aceptar (para conservar la coherencia racional) que la estructura unitaria de esa colectividad. es obligado admitir que cada persona es <<soberana>> respecto de sí y. Locke: "Y en estas palabras no cabe el menor resquicio que nos permita forzar su sentido y hacerlas significar que se trata de la donación a un hombre del dominio sobre otro. pág. a Adán no se le otorgó dominio alguno sobre los de su propia especie". y puesto que la Naturaleza no produce ningún derecho. resulta imperativamente lógico atribuir la soberanía a la totalidad de la colectividad.) De lo cual. soberano.

. que frecuentemente se identifica con la idea de nación. Es evidente que no puede existir sin ella (. La necesidad de esa hipotética unidad no significa. es decir.). sino un producto social de realidad histórica y concreta. pág. A esa forma del poder político y jurídico. Constitución y derecho constitucional. no puede jurídicamente caracterizarse. 70. en Constitución. el Derecho es el mundo de la limitación y también de la relativización. los privilegios honoríficos tienen un vicio más. consiste en que tienden a envilecer a la gran masa de ciudadanos y. en Smed. en ¿Qué es el Estado Llano?. Madrid. 61. por tanto. Y no siendo el Estado una realidad apriorística o natural37. una "forma organizada". Madrid. es requisito sine qua non el establecimiento de normas jurídicas. y ello por el mecanismo de "dar" al poder factual "un carácter o categoría que antes no tenia"44. 33 Emmanuel-Joseph Sieyes. que el soberano se exprese jurídicamente: El soberano que no se expresa a través del Derecho es una noción política de imposible normativación35. el único método de articular realidades sociales es a través de la organización. Dicho en otra forma. CEC. quieren llenar el fin de ella (. en Constitución y derecho constitucional. pues el todo social es y sigue siendo únicamente la <<estructura unitaria>> de las partes individuales que participan en la vivencia global>>. 37 <<El Estado no es un fenómeno natural que deba ser simplemente constatado. indispensable. Y ello porque el Derecho no opera con términos absolutos. Ensayo sobre los privilegios. 28. de esta permanente acogida y asimilación de sus miembros>>. pág. pág. simultánea e indisolublemente. 1989. que me parece es el peor de todos. Construye46 el poder porque lo organiza.-. pág. pág. ciertamente. pág.. Como en cualquier otra agrupación. necesidad continuamente de renovación y desarrollo. como poder sin límites. Para ampliar y profundizar en la idea de la unidad política como cometido social. concluir en la idea de ser colectivo que se justifique a sí mismo: <<No surge aquí una persona supraindividual. que no es. 6).no puede imaginarse abstractamente. que la Constitución crea y mantiene". Con esta premisa adquiere plena validez la afirmación que de la Constitución derivan todas las instancias del poder45. ver Hesse. a desvirtuarlo. pág. sin embargo. 35 "El poder constituyente. contenido en publicación ¿Qué es el Estado Llano?. aún queriendo y obrando.. de la forma38. Erige el poder porque transform el poder desnudo en poder jurídico40. Escritos de derecho constitucional. en Manuel Aragón. pág. Constitución y Democracia. considerado en sí mismo. 36 Ya lo señalaba Sieyes: "Los asociados quieren dar consistencia a su unión. la Constitución "funda. 57. en Rudolf Smend. 1988.. pues.. Le es preciso a la comunidad una voluntad común. Así. Constitución y Democracia.. de una noción factual se trasciende a una noción jurídica41. 30. construir y limitar el poder39. instituye"42 el poder jurídico43. Tecnos.). convirtiendo al Derecho o en una teología o en una metafísica". forma y leyes apropiadas para llenar aquellas funciones a las cuales se le ha querido destinar... consecuencia de esa renovación. simplemente. lo distribuye y ordena. sino que requiere poseer un orden. juridicidad. 5. en el mecanismo para erigir. Resulta necesario. Introducir lo absoluto en el Derecho lleva.__________________________________________________ _______________________ 32 Una posición equivalente expone Ferreres Comella -quien dice basarse en Habermas-: <<. pág. Párrafos adelante de la frase transcrita añade: "A mi juicio. pues el orden político -y el Estado que genera. sin la unidad de voluntad ella no conseguiría. ¿Qué es el Estado Llano?. como los únicos principios de legitimación que son posibles en la modernidad>>. Madrid. 38 "Es imposible crear un cuerpo para un fin sin darle una organización. especialmente en el Estado. necesariamente requiere de una forma. lo estructura. en Aragón.la <<autonomía pública>> (la soberanía popular) y la <<autonomía privada>> (los derechos humanos) se presuponen mutuamente desde un punto de vista conceptual. 1985. puesta continuamente en duda. Rubio Llorente señala el carácter previo de esta noción: "La Constitución ha de partir siempre en consecuencia de la hipótesis de una unidad de voluntad. indicando sus interrelaciones y su control. Esta unidad hipotética no debe ser por eso confundida con la unidad del Estado.dignidad humana pueda ser respetada es indispensable la organización jurídica de la sociedad. 7-15. voz en Enciclopedia. Así. 104-105. la Constitución se convierte. para que una comunidad política funcione como tal. Así. en Sieyes. a él pertenece el poder constituyente". y se originan históricamente de manera simultámea (son <<co-originarios>>). en Justicia constitucional y democracia. 1526. sino una realización cultural que como tal realidad de la vida del espíritu es fluida. una gran parte de su procesos vitales son. consagra sus . de ninguna manera. no es pequeño el mal que se causa a los hombres al envilecerlos" (pág. Esto es lo que se llama la constitución de este cuerpo. es lo que se denomina Constitución. hacer un todo". 103. fundamentado en la soberanía popular y organizado mediante normas jurídicas. CEC. como unidad 36. pág. 34 O dicho de modo equivalente: "La soberanía reside en el pueblo y.

a la mayoría.. (. iniciándose así formalmente su actividad. ________________________________________________________ ____________ 39 En términos semejantes. de donde procede la palabra estructura (. Y es que como exigencia del principio lógico de contradicción. Juridificación del poder y equilibrio constitucional. en Rubio Llorente.. que resultaría abolida si esa norma llevase a la creación de un poder absoluto. se designe con el mismo término que se utiliza para la constitución e una asociación>>. pág. es indispensable por eso que el poder que mediante la norma constitucional se crea sea un poder limitado". Constitución... es decir.. Rubio Llorente lo explica así: "Para que la Constitución no implique la desaparición de aquel poder del que brota. Hesse: "Las funciones de la Constitución en la vida de la comunidad son aplicables. cualquier documento que así se denomine) implica racionalización y limitación del poder. y de struere.) la constitución de una asociación es el acto por medio del cual se crea un Consejo de Dirección y se establecen sus estatutos. señalando sus fronteras y alcances.pág. que la actividad política. por los métodos y con el alcance que dispone la Constitución50. de formas.. es imperativo de coherencia lógica que el poder constituyente no se niegue a sí mismo49 y. tomo I. De este modo. pero en todo caso han de determinar cuál es el alcance posible del poder (.). en Constitución y derecho constitucional. pág. Dar a una persona o cosa un carácter o categoría que antes no tenía".) . quede sometida ella misma al Derecho". el poder de la Constitución es necesariamente un poder limitado. 116. es preciso añadir el interés que tiene la nación en que el poder delegado no pueda nunca convertise en nocivo para sus comitentes". Construir significa la misma idea. cuáles son los órganos que lo ejercen y qué tarea o competencias se atribuye a cada uno de ellos"... levantar". . de contornos". ¿Qué es el Estado Llano?. Para preservar su propia subjetividad. 136-137.". en Sieyes. Madrid. México. 44 2a acepción del verbo erigir: "2. 46 Ocupo el verbo construir en el sentido utilizado por Barcia: "Construirse se compone de con. en Diccionario de la Lengua Española.fines. esto es. una nación no puede decretar que su voluntad común cesará de ser su voluntad común. 138. "Fundar.(. La voluntad común no puede destruirse a sí misma". 1525. en Landelino Lavilla. Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho". así como a la creación y mantenimiento del ordenamiento jurídico. 40 "Lo característico del Estado de Derecho es precisamente la trasmutación de los fenómenos de poder en Derecho y. Pelardo. pero a mi juicio la Constitución no puede ser definida por referencia sólo a esa función porque con ello se afirma (o se sugiere) la existencia de un poder anterior a la Constitución e independiente de ella y se pierde de vista el hecho de que es la Constitución el origen del poder. sino algo perfectamente lógico. pág. págs. Limita el poder dispone sus contornos. sobre todo.. pág. por tanto. es decir. o una serie de estructruas. 3.. 1987. orden. 42 1a acepción de erigir<. Por lo tanto.. Y esa obligación racional de la limitación del poder conduce a la distinción entre poder constituyente y poder constituido. pág. la integración de un pueblo. Ciertamente toda Constitución (no. además de regularse las obligaciones de los promotores y la organización interna de la asociación se efectúa el paso del para sí en el que se encontraban hasta ahora todos y cada uno de los miembros de la asociación a la sociabilidad que implica el ser miembros de una asociación (.. pág. Construir es formar un conjuto. la noción de poder ilimitado se vuelve una contradictio in terminis. en División de poderes e interpretación: Hacia una teoría de la praxis constitucional. la de crearlo: forma dat esse rei. voz en Enciclopedia. pág. Buenos Aires. que expresa compañía. por ende. . una simple casualidad. en Manual.. .54 41 Profundiza en este punto Rubio Llorente: "Lo que para mí define la Constitución es su función y ésta es precisamente la de dar forma al poder. predicándose que éste sólo puede ejercerse por los órganos.. Tecnos. en El Federalista. en La forma del poder pág. una vez cristalizada en forma jurídica. una nación no ha podido jamás estatuir que los derechos inherentes a la voluntad común. a dos tareas fundamentales: a la formación y mantenimiento de la unidad política. su fuente. 43 Smend ofrece una comparación sumamente gráfica para comprender esta vital función de la Constitución: <<(. independientemente del significado técnico de este acto. ¿Qué es el Estado Llano?. 864. el sujeto de la decisión. es lógicamente necesario que el pueblo. en Roque Barcia. XXVI. 214. en Constitución y derecho constitucional. 105. pasen a la minoría. falsa. es Sieyes. pág.. 48 "A esta necesidad de organizar el cuerpo del gobierno.. instituir. preserve su propia existencia. 1998. claro está. 1526... FCE.). su organización y sus métodos47. en Diccionario de la Lengua Española.. 1939. en consecuencia. asociando la de correlación. Ambas están estrechamente ligadas. 864 45 "Como el pueblo constituye la única fuente legítima del poder y de él procede la carta constitucional de que derivan las facultades de las distintas ramas del gobierno". simetría.. frente al cual el pueblo sería simplemente objeto. voz en Enciclopedia. antes que nada. Es vital insistir en este último aspecto: Ya que es imposible que algo sea y no sea al mismo tiempo y en el mismo sentido. que la nueva fundamentación de la forma de vida política.. tomo I. necesariamente el poder creado por la Constitución es un poder limitado48. intrínsecamente contradictroria y.). pág.). en Constitución. 47 "Las normas constitucionales pueden tener las más diversas formas.No es. lo verdaderamente importante es que este modo. 49 "Del mismo modo. si se quiere que éste exista y que obre.. Sinónimos Castellanos.

sino porque el poder se organiza y actúa -praxis constitucional democrática56 coherentemente con esa declaración. En nuestra Constitución.). Pero la admisión de la soberanía popular no sólo genera consecuencias jurídicas. Alexander Hamilton: "No hay proposición que se apoye sobre principios más claros que la que afirma que todo acto de una autoridad delegada. la transformación del Estado legal de Derecho en Estado constitucional de Derecho (. Asumir la validez de la soberanía popular exige aceptar la democracia como forma de gobierno y forzosamente es así. es decir. de Estado Constitucional de Derecho51. ensayo LXXVII. 9-20 . Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. como fruto de la Constitución. se vuelve patente que no "hay otra Constitución que la Constitución democrática"55. sino también políticas y socioeconómicas: las primeras nos remiten a la democracia. Y es que resultaría contradictorio admitir el "señorio" de la libertad e igualdad de la persona y simultáneamente negarle a la asociación de aquéllas -la comunidad política-. pues. es nulo. 51 El Estado Constitucional de Derecho puede entenderse. por la primacía de la Constitución sobre la ley y por el funcionamiento de una jurisdicción que entienda de la constitucionalidad de los actos del Estado. pues. porque lo contrario supondría la imposición de una forma política. pág. ________________________________________________________ _____________ 52 "Y ello porque entonces el Estado no sería la forma jurídico-política adoptada por una comunidad. El Estado no sería del pueblo (forma auténtica) sino el pueblo del Estado (forma falsa. ¿Qué es el Estado Llano?. El segundo se caracteriza por el principio de constitucionalidad. . El Tribunal Constitucional esapñol.. pero subordina sus formas concretas de manifestarse al principio de la constitucionalidad>>. no su adopción52. 86 de la Constitución. 2.. sino la impuesta a ella. que los representantes del pueblo son superiores al pueblo mismo y que los hombres que obran en virtud de determinados poderes pueden hacer no sólo lo que éstos no permiten. es decir. Así. por contradictoria)". 332. que establece que los "funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley". como perfeccionamiento de la idea de Estado de Derecho: <<(.. la posibilidad de autogobernarse53. las segundas. en el Art. que el servidor es más que su amo. se declara que el gobierno es democrático. hecha efectiva por el funcionamiento de unos tribunales destinados a garantizar la legalidad de la acción de la Administración estatal. por la afirmación de la primacía de la ley sobre los restantes actos del Estado. Extendiendo la limitación al poder legislativo. 1992. San Salvadro. La democracia se convierte en garantía de la libertad y la igualdad54. Negar esto equivaldría a afirmar que el mandatario es superior al mandante.. dicho de modo más preciso. aunque es indispensable aclarar que la democracia es tal no por su sacramental declaración en el texto constitucional. pero también es válido. con la comprensión que éste no significa que toda la actividad social esté regulada por normas jurídicas. en Revista de Derecho Constitucional. incluida la propia ley. No. 85. la sociedad civil y al mercado. sino incluso lo que prohiben". en Sieyes. Ninguna clase de poder delegado puede cambiar nada en las condiciones de la delegación". en Manuel García Pelayo. construcción y limitación del poder se efectúa a través de normas. contrario a los términos del mandato con arreglo al cual se ejerce.Bajo las anteriores premisas es que. (b) Consecuencia política: la democracia como forma de gobierno... en Aragón. En nuestro sistema la noción de limitación del poder aparece expresamente consagrada en el inciso tercero del Art. Estado Legal y Estado Constitucional de Derecho.) El primero se caracteriza por el principio de legalidad. el principio de legalidad. (. ________________________________________________________ ______________ 50 "En cada una de sus partes la Constitución no es obra del poder constituido sino del poder constituyente. sino que el poder público sólo puede ser usado en los casos definidos por la ley y de forma tal que pueda preverse como va a ser usado. pág. en El Federalista. págs.) la culminación del proceso de desarrollo del Estado de Derecho o.. dado que la creación. puede hablarse de un Estado Constitucional. El Estado Constitucional de Derecho mantiene. 106.

Dada esa sinergia entre Constitución y democracia. Constitución y Democracia.. Tirant lo Blanch. en Manual de derecho constitucional. habrá que reconocer a esas mismas personas libertad para desplegar a lo largo de su vida su concepción ética del bien que se vayan formado". CEC. lo cierto es que las mismas no se oponen en el plano justificativo..71 60 Sobre la expresión. 54 "(. como forma jurídica específica.. Y es que si bien es cierto que en determanadas etapas de la historia política. participación y regla de la mayoría. págs. ver José Asensi Sabater. en Manual . 55 Expresión de Rubio Llorente. igualdad y democracia.). Madrid. 1994. para indicar la simbiosis de los conceptos.109).27. 1997.. entendida ésta no sólo como forma política histórica (o como verdadera y no falsa forma de Estado) sino. pág. Para la relación triádica entre libertad.. muestran una vinculación interna y conceptual. 58 Para una descripción de los puntos antogónicos que históricamente enfrentaron a esas concepciones. obligatoriamente. que no obstante fundamentar aquélla en la soberania popular. Justicia constitucional y democracia. Principios de una democracia en libertad. en Manual.como mecanismo de codecisión que permita que a través del consenso se solucionen los . La democracia lleva esta aspiración de autogobierno al plano de las decisiones colectivas que deben tomarse a fin de coordinar esos espacios de libertad individual". ver Maihoffer. Justicia constitucional y democracia. pues el liberalismo -como noción filosófica. ver Maihoffer. y para una reseña de la relación existente entre aquéllas. haciendo de la voluntad del Estado la voluntad que resulta de un proceso de deliberación y decisión públicas en el que las personas expresan las convicciones políticas que libremente se han formado en ejercicio de su capacidad de razonamiento moral. en consonancia con su creencia en la capacidad moral de las personas. 69.. no existe contradicción ni enfrentamiento alguno en tal convivencia. ver Hans Peter Schneider.Constitución y Democracia. en principio. El liberalismo. En términos equivalentes: "en una democracia la autoridad susceptible de obligar al pueblo a que obedezca sus propias leyes no es una autoridad impuesta por una instancia ajena. .217-323. 217-323. desde una perspectiva político-jurídica. ver Norberto Bobbio. Y es que la coherencia lógica impone la convivencia entre liberalismo y democracia. pág. la calidad de principio legitimador de la Constitución57 y.87.) debemos entender que las personas son llamadas a participar con igualdad en el proceso democráctico no sólo para permitirles la defensa de sus intereses. 1991. Constitucionalismo y derecho constitucional -Materiales para una introducción-. sino una autoridad propia. en consecuencia. pág. sino también para que expresen sus convicciones sobre la justicia y deliberen con otros a fin de adoptar una determinada solución colectiva a los diversos conflictos que se producen en la sociedad (. pág. aspira a crear espacios dentro de los cuales éstas puedan gobernarse a sí mismas (... Principios de una democracia en libertad.. sino que además de presentar una relación histórica. 53 Expuesto en expresión sintética: "El pueblo sometido a las leyes debe ser autor". págs. ésta adquiere. Principios de una democracia en libertad. 26-27. por ende. en Ferrestres Comella. pág. sobre todo. liberalismo y democracia han aparecido como concepciones enfrentadas58. Gráficamene puede recurirse. 59 Sobre la vinculación conceptual entre las ideas de libertad y democracia: "El liberalismo parte del supuesto de que.) En consecuencia. Democracia y Constitución. otorgada por el propio pueblo a su Estado". pues aceptar la idea de la persona como ser libre supone admitir. págs. Valencia. México. quien resume gráficamente el estado actual de la mencionada relación: "Más contra uno y otro el liberalismo y la democracia se transforman necesariamente de hermanos enemigos en aliados" (pág. págs. la necesidad de recurrir al proceso democrático indicativo de pluralismo. de tal manera que sólo a través de ese principio legitimador la Constitución adquiere su singular condición normativa". 56 Sobre este concepto y las exigencias que plantea. sino que se complementan59. el concepto que encierra y las consecuencias de éste. a la expresión democracia constitucional en libertad60. 41-43 . Esta misma confianza es la que la democracia provecta al plano colectivo. págs. en Aragón. La forma del Poder. ________________________________________________________ ______________ 57 "la democracia es el principio legitimador de la Constitución. pág. toda persona es moralmente capaz de formar autónomamente sus fines y seleccionar racionalmente los medios idóneos para alcanzarlos. en Wener Maihoffer. Es conveniente aclarar. y ésta en la liberta e igualdad de los miembros que integran la comunidad. en Ferreres Comella. Libreralismo y democracia. ya citado. 231. El contrato social. en Rosseau.. 34-37. 59.no sólo es plenamente compatible con la democracia -como noción política-. con relación a la simbiosis entre Constitución y democracia. FCE. la existencia del disenso y el conflicto entre los miembros de la comunidad61 y.. como tal se proyecta en todo el sistema jurídico...

El desarrollo de la personalidad exige la participación y/o ejercicio de actividades sociales que. a través de una cooperación comunitaria imprescindible. y en el inciso primero del Art. von Hayek. es claro que la actividad económica de una colectividad debe entenderse fundamentada en aquélla (en su concreta manifestación de libertad económica). Sobre las nociones de disenso y consenso como motor de la democracia. 12. que los efectos generalmente provechosos de la competencia deben incluir el desilusionar o derrotar algunas expectativas o intenciones particulares>>. Debe admitirse como legítima.. pág.) exige una organización de la república que tenga como objetivo la mayor participación y codecisión posible de todos los ciudadanos por igual en los asuntos públicos de su comunidad".net/ 62 "(. Y..(... pues en las últimas década se había asumido la libre intervención del Estado en dicho ámbito. la inevitabilidad de la disidencia y la necesidad. de aquellos que alguien pudiera haber perseguido deliberadamente.. aún más.. ello será sólo sobre la base que no conocemos anticipadamente los hechos que determinan las acciones de los competidores (. entre otros ámbitos. lo que evidencia. pues ésta funciona como base material para el ejercicio de la libertad económica. lengua. en Maihoffer. enervación o carga insuperable de la libertad. No.) Una de ellas es que la competencia es valiosa sólo porque. pues. electrónica en www. Esas actividades sociales incluyen. o por lo menos no serían utilizados. La competencia como proceso de descubrimiento. ________________________________________________________ _______________ 61 La Libertad que pregona el liberalismo supone aceptar la imposibilidad de incluir en nuestra escala de valores algo más que un pequeño sector de las necesidades del conjunto de la sociedad.problemas que afronta la comunidad62. para la convivencia pacífica. en Estudios políticos. 102 de la Constitución declara que se "garantiza la libertad económica. obviamente. y esto conduce a que es la iniciativa de los particulares la que actúa como motor de crecimiento y de progreso. no en contra de ella. propongo que la competencia sea considerada como un proceso para descubrir hechos que. en Friedrich A.cl/cep/docs . dada la diversidad de concepciones. Estado de Derecho.agora. reconocer. siempre que aquélla no suponga una negación. pues permite la participación libre e igualitaria de las personas63. sus resultados son imprevisibles y diferentes.. lo que vuelve conveniente y en ocasiones necesaria la intervención estatal. y en tanto. de no recurrir a ella. A partir de esa premisa es obligado admitir que debe garantizarse la propiedad.cepchile. y aceptar que la intervención del Estado en el ámbito económico. del diálogo como instrumento para obtener el consenso y la regla de la mayoría como medio de solución. en Manual. (c) Consecuencia socioeconómica: Socieda civil-mercado y subsidiariedad estatal. el funcionamiento de la competencia requiere. la validez de la competencia como mecanismo garantizador del mercado. cultura. religión. debe ser subsidiaria y por ende limitada y sólo en cuanto sea compatible con el mercado. Si partimos de la idea de libertad.250 63 Esto es viable si la competencia se entiende como un proceso de descubrimiento: <<Contra eso es útil recordar que dondequiera que se pueda justificar racionalmente el uso de la competencia.103 de la Constitución se dispone que se"reconoce y garantiza el derecho a la propiedad privada en . ver Jesús Rodríguez Zapata.. aunque legítima. en lo que no se oponga al interés social". garanticen que aquél se realice libremente. pero ésta y mercado sólo pueden combinarse cuando se planifica para la competencia. Principios de una democracia en libertad. serían desconocidos para todos.. como regla general. edición electrónica en www. ya que el inciso primero del Art. Y es que. y depende. en general.. de condiciones que nunca puede ser totalmente garantizadas por la empresa privada. la intervención estatal en la economía.). Interesa destacar las actividades económicas. educación y economía. Así se contempla en nuestro sistema. en Cuadernos de divulgación de la cultura democrática.

y fue capaz de describir tanto un fenómeno como su opuesto69. específicamente. ________________________________________________________ __________ 64 En términos generales sobre Hispanoamérica: <<(.de figuras provenientes de modelos diferentes. 35-188 . ver Jorge Mario García Laguardia. 595-597. sino como indicativo de una concreta visión de la idea constitucional. en el ámbito estadounidense por un lado y en Europa por otro. III. y. con indicación de las consecuencias procesal-constitucionales derivadas de la adopción -sin la necesaria adaptación. 1994.. en el colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica. lo que se evidencia históricamente por la actitud de cada gobernante de facto. en Francisco Rubio Llorente. págs. la no consolidación del modelo elegido65. 66 Utilizo la expresión europea no en sentido geográfico o histórico. ver Salvador Enrique Anaya Barraza.. llustrativa resulta la transcripción que hace García Laguardia del párrafo de un manifiesto anónimo firmado por "Los verdaderos patriotas". con una comprensión jurídica de la Constitución desde una visión <<a la europea>>66 (actualmente ya superada en Europa). 1991. la Constitución perdió su sentido primigenio y la palabra se convirtió en un cascarón desprovisto de significado preciso. a ntro. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. Madrid. la explicación común de Constitución en . 65 Para ampliar este punto.197). En la vida político-social del país siempre existió una idea subyacente de Constitución -indicativa de la interiorización de una noción política-. clima y carácter" (pág. presentado al Ayuntamiento de Ciudad Real el 10 de octubre de 1810: "Este Pueblo. en El Salvador ha predominado una noción devaluada de Constitución. vol. esa idea no trascendió al ámbito jurídico: Predominó lo idea distorsionada que en Europa continental se elaboró para Constitución67. Sobre la presencia de ideas constitucionales en los años previos a la independencia de Centroamérica.1532. 3a edición. ya que bajo el argumento de racionalizar el concepto se le despojó de sustancia. ver José Acosta Sánchez. Con una comprensión "a la europea". ya citada. La jurisdicción constitucional en El Salvador. págs. CONCEPTO DE CONSTITUCION El Salvador nace a la vida política independiente con pretensiones de fundar un Estado Constitucional. Formación de la Constitución y jurisdicción constitución Fundamentos de la democracia constitucional-. FCE. la adopción de construcciones doctrinarias elaboradas en Europa continental terminaron despojando a la idea de Constitución de su raíz filosófica-ideológica y de su contenido jurídico-político. aunque en confluencia con algunos elementos provenientes de la Constitución de Cádiz64. Y es que no obstante que en país originalmente la expresión Constitución evidenciaba un contenido político y jurídico concreto 68. pues se tiene como modelo de organización jurídicopolítica a los Estados Unidos de América. prácticamente sin encontrarse. Centroamérica en las Cortes de Cádiz. Sin embargo.) en tanto que son también constitucionales desde el momento mismo de su independencia los Estados que surgen del desmoronamiento del Imperio español en América>>. que entendía ésta como un instrumento necesario para la legitimación del poder. Así.entre una <<idea política" de Constitución a la estadounidense. De este modo podremos organizar una Constitución libre y análoga a nuestras costumbres. Tecnos. Constitucionalismo. ver Eduardo García de Enterría. y el de estas provincias apoyarán constantemente a sus respectivos representantes. 39-61. Sobre las distintas concepciones de constitución. ya citado págs. Civitas. Para una detallada descripción de los contextos históricos. 1998. y al que tenía electo todos este Reyno p. políticos e ideológicos que potenciaron la bifurcación en la concepción de constitución. 3a edición. I. la Junta Central. México. Una irreflexiva mixtura entre una organización jurídica a la estadounidense y una tradición hispánica genera. Así. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional.función social". entre otros aspectos. Madrid. de intentar legitimarse recurriendo a la promulgación de una Constitución. suscita una bifurcación -que históricamente ha funcionado en el país de modo paralelo. pág.

sin embargo. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir72. tal Estado se caracteriza así: "El Estado Constitucional aparecerá. pues. pág. en Hesse. y de modo contundente en la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 14/12/1995 (proceso de inconstitucionalidad No.. como una forma específica de Estado que responde a los principios de legitimación democrática del poder (soberanía nacional). en que habiéndose creado la convicción de que el derecho responde a ese principio. De modo sintético. desde la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 17/12/1992 (pronunciada en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No. así.. Teoría de la Constitución. En una dimensión mesojurídica. 1. 71 Las realidades sociales. ley fundamental.. . 24.. dado que la autocracia contemporánea (. págs. No. en realidad..2. por otra. 83-88 68 Téngase en cuenta el carácter prácticamente revolucionario que suponía uno de los periódicos independentistas... de legitimación democrática de la decisiones generales del poder (ley como expresión de la voluntad general) y de limitación material (derechos fundamentales). en Barros Bourie.4.. 19.. 90: "En nuestra época el concepto "constitucionalismo" es eminentemente equívoco. tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política específica -el Estado Constitucional de Derecho70 -. pág. Es válido entonces decir que el concepto de Constitución debe aprehenderse <<en>>.. en Manuel Aragón. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". entendida ésta en sentido jurídico 70 La jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha utilizado recurrementemente esta expresión. "Pero semejante teoría ha de estar referida al ordenamiento constitucional concreto y a la realidad que la Constitución está llamada a ordenar". efectivamente el derecho ha tendido a transformarse en la forma vacía del poder>>. en consecuencia. pues no describe una realidad concreta71.. Constitución y derecho constitucional. visión que le niega valor normativo fuera del ámbito de la organización y de las relaciones de los órganos estatales fundamentales. esa convicción tiene efectos en su comportamiento (. funcional (división de poderes) y temporal (elecciones periódicas) de ese poder".) tiene la costumbre de equipararse con una constitución escrita. Por ello. 1982.) y en vez de clarificar con firmeza un punto tan importante para la práctica política (. en Revista Española de Derecho Constitucional. en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No. CEC.. en la sentencia dictada a las 9 horas del 19/07/1996. también las autocracias son "constitucionales". estas obras han producido un mayor grado de indecisión política>>.86 y 246 de la Constitución". en Constitución y derecho constitucional.. es imprescindible partir de la comprensión del conjunto de la normativa constitucional concreta vigente.). inútil -o hasta contraproducente. v gr. puramente nominal. Madrid. en el sentido que el punto de partida para la delimitación del concepto debe ser precisamente la misma . <<desde>> y <<para>> la Constitución: <<En>>. el libro de Loewestein no es una teoría de la Constitución. Método científico y principios. pues termina justificando el poder apriorísticamente 73. ver Rubio Llorente. (..el país se reduce a calificarla de instrumento político y. en opinión de quien escribe. que valen como normas jurídicas sólo en cuanto el legislador los desarrolla. El Editor Constitucional. e inadecuado política y jurídicamente.). 1-92/9-92. pág. ya citado . 3-92/692) para calificar la organización político-jurídica nacional. Arts. Ariel. no es ocioso señalar que para aprehender un concepto de Constitución. en la ya citada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997.). En este sentido. 46.. La forma del poder.. El control como elemento inseparable del concepto de Constitución.3. _____________________________________________________ 67 Sobre la distorsión del concepto de Constitución. y entendiendo que los derechos de las personas son equivalentes a principios programáticos. La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y. en Manual..en la práctica.. 72<<(. <<desde>>. 2 a edición. y el Derecho es una de ellas.El verdadero problema radica. Barcelona. 1795): 2Aquí es indispensable tener en cuenta que si bien nuestro texto constitucional no contiene disposiciones que caractericen expresamente al Estado salvadoreño. para indicar qué papel tiene tal concepto en la estructura constitucional. existen numerosos preceptos que permiten calificarlo como un Estado Constitucional de Derecho. pág. debe elaborarse. 73 <<Ocurre que si para la gente llega a ser obvio que cualquier mandato del Estado es derecho. 69 Es con esta distorsión semántica que se enfrenta Karl Loewestein. Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo.. cuando más. en Smend. 1987.. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que. sólo pueden explicarse tomado en cuenta su intertextualidad:. Es así que los conceptos que limitan la Constitución a estructura u organización básica del poder u otras equivalentes son insuficientes para inferir el sentido y significado de una Constitución vigente en un concepto momento histórico. 1.

de intentar un concepto que responda a la lógica interna de la realidad que describe. en definitiva. 83 Cn. 75 <<La destrucción de los fascismos. sino que. indicativo que el concepto. además de explicar la realidad a que se refiere. en el sentido que se trate de una concepto que al mismo tiempo que recupere la idea genuina de Constitución. sino que lo es a partir de un supuesto -soberanía popular. no se aparte de la línea referencial que supone la corriente ideológica del constitucionalismo. a rechazar tajantemente las concepciones ajurídicas de Constitución78 y. de 1789.Art.. y su contenido está integrado esencial y básicamente por el reconocimiento de la persona humana como el origen y fin de la actividad del Estado Art. no existen actualmente modelos alternativos al modelo constitucional como explicación racional del poder y de la organización político-jurídica. voz en Enciclopedia.Constitución.derechos fundamentales y distribución y control del poder-76. en el cual se afirma que "toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos y determinada la separación de poderes carece de constitución". que no lograron articular jamás un sistema de legitimación racional. ________________________________________________________ ___________ 74 Bruce Ackerman. pues. en definitiva. lo hace a partir de un determinado supuesto y con un determinado contenido. Ello implica superar la idea sumamente arraigada en el país de que la naturaleza de la Constitución se reduce a constituir la ley fundamental del Estado: La Constitución es ley fundamental. con lo que el constitucionalismo se convierte prácticamente en el -utilizando la expresión (no el concepto) de Kantius cosmopoliticum de inicios del siglo XXI75. en la . Toca. La Sala de lo Constitucional de la CSJ se ha pronunciado admitiendo tal concepción: "Ello significa que la Constitución no es la mera codificación de la estructura política superior del Estado salvadoreño. por el otro.y con un contenido determinado .. debe potenciarla. si bien define esa estructura. En el mundo de finales del siglo XX. Resulta obligado. pág. plantear un concepto que. Se trata. incorpore las ideas nucleares que el constitucionalismo conjuga. Constitucionalismo. en la mencionada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997. Ariel.. y el desmoronamiento de los regímenes comunistas ha eliminado estas supuestas alternativas al constitucionalismo. en la perspectiva técnico-jurídica. 1 Cn. habla de "una nueva era". Barcelona. no reniegue de las tradiciones esenciales del constitucionalismo: Constitución es. en Rubio Llorente.. y que obliga. constitutiva de una verdadera revolución. pero no sólo es eso. Esta perspectiva jurídica de la Constitución supone una visión radicalmente distinta de la comúnmente admitida en el país. para seguir hablando de ella>>. a partir de la soberanía popular y mediante la consagración de los derechos fundamentales de las personas y la distribución y control del poder. forma de organización política que. 16 de la Declaración de derechos del hombre y del ciudadano.. pues. dispone tanto la estructura básica como las condiciones esenciales para el ejercicio democrático del poder. por un lado sea coherente al interior de la misma normativa constitucional y. sólo el integrismo religioso de algunos países islámicos rechaza abiertamente el modelo existen hoy razones. En la dimensión macrojurídica debe tenerse presente que hoy en día. ley superior. y constituye un esfuerzo tendente a superar la comprensión casi meramente documental que ha prevalecido de la Constitución77.8). . Ese supuesto radica en la soberanía popular o poder constituyente del pueblo . en la que por "primera vez en medio siglo los europeos occidentales ejercen la soberanía completa las condiciones básicas de su existencia" (pág. y <<para>>. con la caída de los modelos marxistas en la década pasado74..1532 76 De modo sumamente expresivo aparece en el famoso Art. lo que conlleva la búsqueda por la efectiva y real vigencia de los derechos fundamentales de la persona". en El futuro de la revolución liberal. parece. 1995. construir un concepto de Constitución que adopte como presupuesto la soberanía del pueblo y por ende.

por tanto. México. Es necesaria una breve referencia-prácticamente una mera indicación. como la posibilidad de efectiva participación social de las personas. a cuestionar si todos textos fundamentales que han regido en el país fueron auténticamente constitucionales79. La Constitución es. pues los mismos son los instrumentos de técnica político-jurídica que aseguran la limitación del poder. pág. CONTENIDO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION Tal como se señaló.a ambos aspectos. sino al introducirse en la Constitución vigente el art. 16 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. por un lado se justifica así el Art. como imperativa derivación. págs.La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. 1992. 146-148 79 Esta es la idea presente en el Art. sino que tal cuerpo de normas y principios es precisamente el primero -y. 78 Tanto la concepción sociológica (ver Ferdinand Lasalle. págs. La Sala de lo Constitucional de la CSJ utiliza constantemente esa expresión. Plantean también esta distinción Francisco Rubio Llorente: <<Una Constitución no es (. las notas esenciales del concepto de Constitución son la consagración de los derechos fundamentales y la distribución y control del poder82. . Derecho constitucional comparado. ¿Qué es una Constitución?.. y Manuel Aragón: <<sólo la Constitución democrática es auténtica norma jurídica. pág. 1995.que gozan las normas constitucionales. Y es que. 246 de la Constitución ("Los principios. 1982. IV. Madrid. gr. Teoría general del derecho y del Estado. 374-380. se supera una justificación meramente positivista de la supremacía constitucional. México. voz constitución. solamente.) cualquier conjunto de normas jurídicas promulgadas con ese nombre. establecer los límites eficaces de actuación de ese poder>>. afirmar la supremacía constitucional81. págs. 1983.de tal ordenamiento". voz en Diccionario del sistema político español. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. al mismo tiempo. no es la estructura de un Estado cualquiera. 1984. lo que deviene en.. tanto un ámbito individual exento de control por el poder público. 6. 1983. No. Temis. Akal. explicándola así: "La anterior cualidad de preeminencia del texto constitucional es lo que la doctrina y reiterada jurisprudencia de esta Sala ha denominado supremacía de la Constitución o supremacía constitucional. en Del Tribunal de Garantías al Tribunal Constitucional. 81 Expresión que supera la noción de Constitución reducida a ley fundamental. págs. y Nicola Matteucci. en Constitucionalismo. un instrumento jurídico que tiene por objetivo concreto el de garantizar el carácter representativo de todos los órganos del poder y. y como tal jurídicamente exigible>>. 246 -que en la de 1950 era el artículo 221. Madrid. no sólo al garantizarla a través de los procesos constitucionales. no puede ser únicamente un conjunto de normas que forman parte del ordenamiento jurídico. del Estado construido sobre las bases del respeto a los derechos del hombre y la división de poderes". según el precepto citado. en la sentencia del 29/11/1995. El interés público tiene primacía sobre el inter´res privado". sino que lo que existe es una resistencia a identificar Constitución y Derecho. que nada tiene que ver con la constitución material del positivismo (ver Hans Kelsen. Madrid. al mismo tiempo. Tratándose de instrumentos de técnica . 1. afirmar y reclamar la aplicación directa de las normas constitucionales. y que Mario de la Cueva comenta así: "La Constitución.perspectiva de historia del derecho. 2a edición. Pero la derivación más importante de un concepto como el expuesto es que permite justificar el carácter normativo de la Constitución80 y por ende. de modo coexistente y no enfrentado (lo que supone admitir la existencia de tensiones). 27. en Diccionario de Política. 77 En realidad en el país no ha existido un reflexionada noción positivista de la Constitución. 80 Así. precisamente. Espasa Calpe.enunciando de manera categórica la subordinación de la ley y las otras disposiciones a la Constitución". MINIMUN VITAL JURIDICO: TEORIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Para que la libertad y la igualdad de las personas puedan funcionar en un marco democrático es necesario garantizar. 35-57). v. 138-143. Madrid. 1-C-94: "debe afirmarse que la supremacía de la Constitución se ha venido consolidando hasta lograr plena firmeza en nuestro tiempo.). pág. el fundamental. Siglo XXI. en la citada sentencia de inconstitucionalidad de las 15 horas del 14/02/1997 . Santa Fe de Bogotá. en Teoría de la Constitución. y de primacía -por ocupar el primer lugar entre todas las normas. 16. dictada en el proceso de amparo No. 136. en Revista de Derecho Político. Porrúa. y... que afirma la calidad de suprema -por ser emanación inmediata del pueblo-. sino. 1982. como la político-omnicomprensiva constitución material de la doctrina italiana (ver Giusseppe de Vergotini. siendo la Constitución expresión jurídica de la soberanía. La Sala de lo Constitucional de la CSJ ha insistido en esta característica de la norma constitucional en numerosas sentencias. UNAM. CEC.

El ámbito individual exento de control por el poder está constituido por el conjunto de los derechos individuales -constituyendo una esfera individual o privada85-. Desde esa perspectiva. sino que se interrelacionan y condicionan mutuamente88. debe señalarse que los derechos sociales de carácter económico no son un medio de protección contra las durezas implícitas en un sistema económico caracterizado por la competencia. Pero frente a cada situación "negativa" existe una perspectiva positiva.la idea que el Estado puede intervenir libremente en el ámbito económico90. los derechos político. las facilitación de oportunidades. sino la oportunidad de presentar y divulgar cualquier causa política. religión. es posible la siguiente comparación: Así como los derechos políticos no persiguen la unanimidad del pensamiento político. Al respecto. es decir. economía. y la efectiva participación social se realiza tanto por el ejercicio de los derechos sociales -esfera social86 . Importa insistir en tal comprensión de la actividad estatal respecto de las actividades económicas. frente a las diferencias sociales y económicas. sino . en su contenido esencial o nuclear. Y es que así como la disidencia y el conflicto son resultado inevitable del "mercado de ideas". sino que comprenden la posibilidad de libre e igualitaria participación en el resto de las actividades sociales. la tolerancia por las ideas de los demás y el diálogo como medio para lograr el consenso básico. compone el mínimun vital jurídico. educación. Respecto de los derechos de participación social. Es conveniente señalar que las citadas esferas de derechos fundamentales no son estancos separados o incomunicados. es necesario indicar los mismos no deben reducirse a la posibilidad de intervención en el proceso político. en cuanto se entienden en conexión inmediata con la dignidad humana se adjetivan como fundamentales84. como son cultura. situación que conduce a entender que tales derechos también comprenden que. los derechos sociales no persiguen la uniformidad social y económica de todas personas que integran la comunidad.jurídica que operan como atributos de las personas. las diferencias sociales y económicas son consecuencia ineludible de la competencia y del mercado.como de los derechos políticos -esfera política87-. no como instrumento de privilegio para grupos o sectores de la comunidad. Esto significa que la intervención estatal debe realizarse de modo impersonal. en ocasiones y de modo subsidiario. siempre y cuando aquélla no suponga la negación o enervación para la realización de los derechos individuales. Ya que se presenta una bse teórica común para los derechos políticos y sociales. de una aplicación ventajosa para los menos favorecidos89. se trata. sino la reducción de las diferencias de oportunidad entre las personas. así: frente a la disidencia política. sus contenidos concretos constituyen derechos83 y. dado que en el país ha predominado -en las últimas décadas. y los derechos sociales como instrumentos de protección mínima contra las adversidades sociales o económicas. ni para la protección contra los riesgos que toda participación social implica. en este último caso y parafraseando a Rawls. deba existir la intervención estatal para efectivizarlos. Ese conjunto de derechos fundamentales.

en garantía de la libertad de las personas96. 87 En nuestro sistema. en segundo lugar. ________________________________________________________ _____________ 82 En el mismo sentido: "(. cada constitución presenta una doble significación . aparecido en El Comercio. las concretas medidas para efectivizar los derechos sociales de carácter económico deben caracterizarse por su proporcionalidad.. En este sentido. . Las libertades fundamentales y su prioridad. el poder frente al poder". Loewestein asegura que en "un sentido ontológico. básicamente aunque no de modo taxativo.en que se potencia el desarrollo humano.pe/ . págs. Concepto de derecho fundamental: identidad. 84 Ver Pedro Cruz Villalón.). pág. pág.. y que no produzcan un sacrificio superior al bien que producen. a la distribución del poder94 (o sus expresiones equivalentes como división del poder.. "los hechos más terribles en la historia de la hambruna nunca han ocurrido en aquellas naciones donde la democracia es la forma de gobierno y predomina la libertad de prensa". 15-18. deben suponer el mayor beneficio para los miembros menos aventajados de la sociedad". Sección 1a del Capítulo I del Título II de la Constitución. ECA. 92 Y es que además. 83 Ver Ricardo Guastini. la Constitución acomete la coordinación del poder estatal. 127-136. ambos en Problemas actuales de los derechos fundamentales. 747 y ss. es en un sistema constitucional -con su régimen de libertades. en Estudios Centroamericanos. 94 "Además.Para que no se pueda abusar del poder es preciso que.. se deberá considerar como el telos de toda constitución la creación de instituciones para limitar y controlar el poder político. Lo distribución del poder y su control se convierten. no deben constituir o implicar la negación o enervación de los otros derechos fundamentales92. 159-163 y 181-190. Tecnos. Madrid.. Pero es una experiencia eterna. sino sólo cuando no se abusa del poder. La base de esta asignación de poderes. que todo hombre que tiene poder siente la inclinación de abusar de él. 106.. 2 a 28 (derechos individuales) 86 En nuestro sistema. págs. especifican cuales son sus atribuciones y su ámbito propio de competencias y establecen los límites de su actuación o. y con ello somete su ejercicio a criterios y límites jurídicos. 26/10/1998. en Schneider. 89 El segundo principio de justicia está formulado así: "las desigualdades sociales y económicas deben satisfacer dos condiciones. 1988. 45. ver Aragón. 1993. y Luis Prieto. La libertad política no se encuentra en ellos más que en los Estados moderados. 85 En nuestro sistema. por ello. deben estar asociadas a cargos y posiciones abiertos a todos en igualdad de oportunidades. como Amartya Sen se ha encargado de evidenciarlo. Del Tribunal de Garantías al. septiembre 1996. Barcelona. 91 Así. igualdad y derecho. en la que cada esfera jurídica aparece consignada en cada uno de los Capítulos que componen el Título II (Los derechos y garantías fundamentales de la persona). respectivamente. que permitan verificar que efectivamente cada órgano lo ejerce con observancia de la competencia. ahora bien. consagran los derechos de los ciudadnos frente al poder".facilitadores de la igualación de oportunidades91 y. gubernativa-administrativa y judicial". en Problemas actuales de los derechos fundamentales.. En primer lugar. entendida como la articulación de las funciones legislativa. en el sentido que no pueden ser sustituidas por otros medios. San Salvador. carácter. quien expresamente niega la excepcionalidad y subsidiareidad de las intervenciones estatales en la libertad de empresa (nota 16).. necesarias. edición electrónica en www. en Libertad. Ariel.) se descompone [la Constitución] en un conjunto de preceptos que determinan la composición de los distintos órganos del poder. separación de poderes o coordinación del poder estatal) en diferentes órganos. que sólo debe recurrirse a ellas cuando sean adecuadas para lograr su fin. atribución y alcance previsto por la normativa constitucional. en Montesquieu. pues. El control como elemento. Nota sore el concepto de derechos fundamentales. págs. 95 Sobre el control como idea necesaria del concepto de Constitución. 88 Esta comprensión de los derechos fundamentales está constitucionalmente consagrada dada la "topografía" del texto constitucional. Arts. en John Rawls. 27-28. ver en artículo periodístico La propuesta política de un Premio Nobel. en Rubio Llorente. esto es. 32 a 70 (derechos sociales). lo que es lo mismo. y. Arts. pág. Arts. estatus. págs. por lo que es necesario que el poder mismo lo frene. Capítulo II del Título II de la Constitución. pues es precisamente en la democracia que se crean fuertes incentivos políticos para la búsqueda de soluciones a los problemas sociales. 71 a 79 (derechos políticos). por la disposición de las cosas. 2.elcomercio... yendo hasta donde encuentra límites (. pág. Del Espíritu de las Leyes. Democracia y Constitución. ____________________________________________________ 93 "La democracia y la aristocracia no son Estados libres por su naturaleza. NO ABSOLUTISMO DEL PODER: TEORIA DE LA DISTRIBUCION Y CONTROL DEL PODER Quien ejerce el poder tiende a abusar de su posición93. inevitablemente. por consiguiente.. 13 90 Ver Alvaro Magaña. no siempre aparece en ellos. De este modo se priva al poder estatal de arbitrariedad y discrecionalidad y le otorga previsibilidad y estabilidad. "Derechos": una contribución analítica. UCA. así como al establecimiento de mecanismos de control del poder95. La exposición de motivos del Anteproyecto de Ley de Telecomunicaciones y la Constitución. según Sen... y esto conduce.

El Federalista. 204-205 . Esta colaboración ya la había contemplado Montesquieu: "Los tres poderes permanecerían así en reposo o inacción. pág. (b) establecimiento de mecanismos de cooperación101 y/o codecisión. tanto mecanismos de cooperación y/o co-decisión. Y para que exista la libertad es necesario que el Gobierno sea tal que ningún ciudadano pueda temer nada de otro. 138 de la Constitución-. hereditarias. Teoría de la Constitución. pero éstos colaborarán entre sí en el ejercicio de las funciones públicas". 232-233. en El Espíritu de las Leyes. pág... tal como se deduce de lo expuesto por Madison: "Demostramos en el último artículo que el apotegma político en el examinado [la separación de poderes] no exige que los departamentos legislativo. bajo el argumento que ello es necesario "para la adaptación pacífica del orden fundamental a las cambiantes condiciones sociales y políticas (. ejecutivos y judiciales. y asignarles una legítima participación en el proceso de poder". ver Loewestein. en la parte pertinente. Arts. en El Espíritu de las Leyes.) . Loewestein incluye este requirimiento entre los elementos fundamentales de la Constitución. 113. en James Madison. me baso en el esquema teórico propuesto por Loewestein..) para evitar el recurso a la ilegalidad. La jurisdicción constitucional en El Salvador. 247 inciso primero de la Constitución. De modo más contundente: "La acumulación de todos los poderes. como mecanismos de solución de conflictos. el juez podría tener la fuerza de un opresor". 11 inciso segundo y 247 inciso segundo de la Constitución-. no hay libertad porque se puede temer que el Monarca o el Senado promulguen leyes tiránicas para hacerlas cumplir tiránicamente. Si va unido al poder legislativo. y (d) procedimiento de reforma constitucional103. _____________________________________________________ 97 En expresiva frase se denominan controles verticales. legislativos. pues el juez sería al mismo tiempo legislador. como por el movimiento necesario de las cosas. pág. (c) creación de mecanismos de solución de conflictos102. directa o indirectamente. pág. y el procedimiento previo de control de la ley. a la fuerza o la revolución". sea que éstos se susciten entre los particulares y los órganos del poder97 o acontezcan entre órganos98. Esa distribución del poder no significa que todos los órganos a los que se atribuya aquél pasean la misma competencia y estén colocados al mismo nivel. los procesos constitucionales de defensa de derechos -amparo. pág. ver Loewestein. 153 . ROL DE LA CONSTITUCION Consignadas las referencias al contenido esencial de la Constitución.Es también evidente que ninguno de ellos debe poseer. pág. V. 101 En el inciso primero in fine del Art. 233. en Ensayo XLVIII. se verán forzados a hacerlo de común acuerdo".. . en el ensayo XLVII de El Federalista. en las mismas manos. 96 "La libertad política de un ciudadano depende de la tranquilidad de espíritu que nace de la opinión que tiene cada uno de su seguridad.151. una influencia preponderante sobre los otros en lo que se refiere a la administración de sus respectivos poderes". si va unido al poder ejecutivo. 99 Con ajustes. pero.Tampoco hay libertad si el poder judicial no está separado del legislativo ni del ejecutivo. puede decirse con exactitud que constituye la definición misma de la tiranía (. pág. 153. en Teoría de la Constitución. . que los "órganos del Gobierno lo ejercerán [el poder público] dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes". Art. en Teoría de la Constitución.) será conveniente investigar el sentido en que la conservación de la libertad exige que los tres grandes departamentos del poder sean separados y distintos". 98 Se habla así de controles horizontales. Desda las premisas consignadas en los párrafos que anteceden.sobre el rol de la normativa constitucional en la vivencia de la comunidad política. que pueden ser controles intraórganos o interórganos. 100 En nuestro sistema. las líneas básicas del sistema de distribución y control del poder99 se describen así: (a) Una diversificación de las tareas públicas y su asignación a distintas entidades100. autonombradas o electivas. Esta idea de colaboración. están obligados a moverse. y la bibliografía allí citada 103 Art.. Teoría de la Constitución. 86 de la Constitución se establece que las "atribuciones de los órganos del Gobierno son indelegables. 210. por ejemplo. aunque presente en Montesquieu.ideológica: liberar a los destinatarios del poder del control social absoluto de sus dominadores. págs. está más cercana a las nociones de "balance of powers" inglesa o "checks and balances" estadounidense. ver Anaya Barraza. 107. ejecutivo y judicial estén absolutamente aislados unos de otros (. sean éstas de uno.. corresponde formular algunas ideas básicas -en apretado epítome. 248 de la Constitución. el inciso primero del Art. de pocos o de muchos. Teoría de la Constitución. sino que se persigue que a distintos órganos correspondan distintas competencias y atribuciones.Cuando el poder legislativo está unido al poder ejecutivo en la misma persona o en el mismo cuerpo. 86 de la Constitución dispone. lo que obliga a disponer. el poder sobre la vida y la libertad de los ciudadanos sería arbitrario. Para una visión panorámica de los procesos constitucionales. 102 Así. hábeas corpus. papel que puede bifucarse en un aspecto político-jurídico y en otro técnico-jurídico.Art.. págs.

lo que origina un especticismo ético. despojándola de los principios que la sustentan. en realidad. en consecuencia. en el sentido que se plantea como propuesta modificar los supuestos que permiten entender la normativa constitucional. para decirlo en términos epistemológicas. es indudable que una concreta colectividad humana sólo se constituye en comunidad política si se logra reducir a una unidad de actuación la multiplicidad de intereses. Si se parte de la idea de la dignidad humana resulta obligado desechar justificaciones místicas del poder o ideas organicistas de la comunidad y.o ha sido subvalorado -cuando se niega contenido jurídico a los fines y principios consagrados en la Constitución. Este es precisamente el cambio que supone el constitucionalismo y las ideas que lo inspiran: La transformación de explicaciones irracionales del poder por fórmulas racionalizadas y reflexivas105. la delimitación del marco de actuación de las fuerzas políticas. Esa reducción a la unidad requiere de una organización. la Constitución que da reducida a expresión de los poderes fácticos.1. aspiraciones y concepciones que conviven en el grupo social. No se trata de una unidad religiosa o ideológica. de una forma. la consagración de los fines del sistema. debe aceptarse que ni el orden jurídico ni el Estado pueden darse por supuestos104. Y es que esta actitud genera. sino de una unidad de tipo funcional106 que permita la convivencia pacífica. que al entender el Derecho como técnica de dominación. La Constitución efectivamente ejerce un rolo político-jurídico. de las dos caras de una misma moneda: La negación de juridicidad a la Constitución. y sin que ello suponga la eliminación de diferencias políticas o la plena coincidencia social y/o económica. ROL POLITICO-JURIDICO La Constitución ejerce un rol político-jurídico en la vida social de una comunidad. por lo que no se trata de un instrumento a libre disposición de los intereses contingentes de los detentadores del poder. Por ello. Cuatro son las concretas manifestaciones del rol político-jurídico de la Constitución: la formación de la unidad política. entender la Constitución desde la perspectiva expuesta en las páginas previas supone. a entender que se trata de un instrumento circunscrito únicamente a la política. la asunción irreflexiva de un positivismo legalista. un cambio de paradigma científico. (g) Formación de la unidad política. por otro lado. que no puede ser utilizado como parámetro de solución de casos concretos. aspecto en el país o ha sido sobrevalorado -entendiendo que la Constitución es la mera expresión de poderes fácticos. pero a partir del supuesto básico y contenido esencial que se ha descrito.en . por un lado. y. No contando el orden jurídico ni el Estado con una justificación apriorística. lo que asimismo motiva un cambio en el marco de interpretación dentro de los cuales y a partir de los cuales se conocerían y decidirían los casos concretos. y la consagración de un compromiso generacional. Se trata. y éstas es la que aparece consagrada -es indeferente si consuetudinaria o escrita.

su expresa formulación lingüistica en el texto constitucional. ver Hesse. de una constante -para ocupar la expresión de Smend. Para este proceso. la Constitución se constituye en la generadora de la unidad política. y así. pero lo que no puede aceptarse apriorísticamente es el poder jurídico y menos la legitimidad del modo de organización de esa concreta comunidad.la unidad política no es posible. Como tampoco se refiere a una -presupuesta o pretendida. en Hesse.) Su explicación o su justificación no depende de una vinculación teleológica con objetivos o finalidades que se hallan fuera de él>>. pág. por utilizar aquí la célebre caracterización de la Nación en frase de Renan. concluida. ________________________________________________________ __ 104 <<Del mismo modo. religiosa. para el mantenimiento y desarrollo de la unidad. Constitución y derecho constitucional. Escritos de derecho constitucional. como factor esencial de integración. entendida históricamente. . La cual es condición para el que dentro de un determinado territorio se puedan adoptar y se cumplan decisiones vinculantes. Escritos de derecho constitucional pág. pues ello supone aceptar que existe una constante evolución (muchas veces de resultados imprevisibles) resultante de la multiplicidad de expectativas y del intercambio de ideas . (b) Consagración de los fines esenciales del sistema. 9-10. ni tampoco una unidad basada en la común experiencia existencial (Erlesbniseinheit). esita <<Estado>> y no anarquía o guerra civil>>. un ordenamiento jurídico legítimo en circunstancias cambiantes108. Esto se logra mediante la consagración de los fines esenciales del sistema político-jurídico (que no significa. págs. en Smend. Y es que sin contenido material -fines o valores. 8. por más que elementos de ese género puedan operar con virtualidad unificadora. que pueda ser utilizada con el fin de realizar determinados objetivos exteriores a él mismo. 93-94. ideológica o del tipo que sea. a renovar o ampliar. sino una labor accidentada.63. no es un creación estática. 1 de la Constitución consagra que el Estado <<está organizado para la consecución de la justicia. pág. En términos semejantes: <<Porque Estado y poder estatal no pueden ser dados por supuestos.. Pero esa unidad política. en definitiva.integración107. he propuesto ya en otro lugar la denominación de integración>>. mediante la coerción realizada con resultado positivo. pero de hacerlo coadyuva a la comprensión de aquél). . pág. son precisamente esos fines comprendidos históricamente110 . Constitución y derecho constitucional. la unidad política de la comunidad debe ser objeto de renovación y desarrollo. del Estado111.la Constitución. es necesario conferir un significado material a la unidad. En nuestro sistema. Por ello. en Hesse. por ello. contar con un determinado contenido. Esa organización de la comunidad política requiere. 105 <<Se ha dicho que la diferencia esencial entre esta nueva forma de comunidad humana y la anterior sería la sustitución del jefe político. el Art. dado que es precisamente la concreción de esos fines o valores en su perspectiva histórica la que posibilita aquélla109. Antes al contrario. en concreto los números marginales 8 y 9 106 <<Del solo hecho de que el concepto central de <<producción de la unidad política>> apunte a un proceso histórico concreto resulta ya que no se trata de una unidad estática y abstracta de una imaginada persona jurídica <<Estado>>. Constitución y derecho constitucional. Escritos de derecho constitucional. por ideas y abstracciones>>. para que. el Estado vive de un plebiscito que se renueva cada día. sino que debe ser continuamente construida y. la unidad política que debe ser constantemente perseguida y conseguida en el sentido aquí adoptada es una unidad de actuación posibilitada y realizada mediante el acuerdo o el compromiso. págs. o dicho en otras palabras.los que justifican la existencia misma de la comunidad política.. 108 La presencia permanente del cambio es una consecuencia obligada de asumir como válida la libertad de las personas. incluso.8. el Estado no es una esencia real <<en sí>>. en Smend. en Smed. el Estado es real únicamente en la medida en que es realización de un significado material (. por supuesto. mediante el asentimiento tácito o la simple aceptación y respeto. llegado el caso. como algo preexistente>>. inmóvil. Y es como producto histórico. aquélla es un proceso continuo que pervive como objetivo permanente. en una palabra. 109 Para ampliar este punto.unidad sustancial nacional. Por el contrato. 107 <<El Estado existe y se desarrolla exclusivamente en este proceso de continua renovación y permanente reviviscencia. el Estado Constitucional de Derecho no debe entenderse como una empresa acabada. En un último caso puede asumirse la existencia de una comunidad política. en otras palabras. que es el núcleo esencial de la dinámica del Estado. de la seguridad jurídica y del bien común". encaminada a establecer o conservar. una unidad de tipo funcional.

pág. 113 Se utiliza la figura del pacto o contrato como modelo figurado.. las concretas especificaciones y manifestaciones de éstos deberán expresarse en la cotidiana vivencia de la comunidad política. la Constitución funciona como un marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad112. determina el marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad. es decir. la Constitución no pretende ni contempla un objetivo social único. su participación en la vida del espíritu. 101 112 Y esto porque la Constitución regula no sólo la vida estatal en sentido estricto. Constitución y derecho constitucional. se tratan. pero no contempla los específicos contenidos de sus actuaciones. sino que debe permitir la continuidad del consenso o la subsistencia de diferencias. en Manual.).. de una comprensión utilitaria del Estado. 93. como mecanismo de equilibrio entre la estabilidad y la evolución. como elementos básicos de la validez de un orden jurídico-político determinado>>. si se entiende con el alcance y contenido aquí propuesto. pues esos fines los suele alcanzar de forma imperfecta.(c) Marco de actuación de las fuerzas políticas. 111 <<El fundamento de la legitimidad son los valores concretos que actúan. no de fines mecánicos: <<Si se considera al Estado como un aparato al servicio de unos supuestos fines instrumentales. Dada la permisión de actuación de los sectores . En este continuo proceso de renovación y plenitud está el sentido de su vida. deben respetarse las normas que establecen y potencian el desarrollo de las estructuras e instituciones necesarias y básicas. pero las específicas concreciones no deben suponer o implicar la negación de los fines o valores constitucionalmente consagrados. ya que si el proceso social ha de ser simultáneamente consecuente y duradero. De este modo. pero también debe atenderse las expectativas globales de la comunidad. Y viceversa: también la comunidad depende de los valores que la sustentan.. 5. en Constitución y derecho constitucional. por otro. ni puede controlarse con pretensiones de universalidad temporal. en Smend. como principio heurístico . (d) Compromiso generacional. de momentos sustantivos del proceso de integración. sino de toda la comunidad.. es lógico que el juicio que sobre él recae sea negativo. lo que conduce a la contingencia histórica de la organización de la comunidad política. siempre y cuando no supongan la negación de la esencia del pacto mismo 114. pues. como una máquina mal construida. pág. depende de la actualización de los valores. La Constitución funciona. <<siempre con ruidos y chiridos>> (. En cuanto producto de la convivencia de diversas concepciones del mundo y de distintas ideologías.. 110 No se trata. Así. Ya que la Constitución consagra los fines esenciales del sistema. . en Smend. sino del entendimiento de los fines o valores como expresión de la vivencia social de la comunidad en un concreto momento histórico. ver Hesse. la Constitución supone un pacto político-jurídico ente los diversos sectores y fuerzas políticas de la comunidad113. resulta obligado que la Constitución no debe constituir un cerrojo a las distintas opciones política que existen en la comunidad.. págs. sin que tal circunstancia signifique que la Constitución contenga un específico programa de gobierno. que carecen de toda posibilidad de una existencia psicofísica por sí mismas>>. recurriendo a Smend. Constitución y derecho constitucional. cuanto más las colectividades. Y es que al asumir como presupuestos la libertad e igualdad de las personas. las que no podrían desatenderse sin provocar la ruina colectiva. aquello que la hace inteligible: no en una teleología utilitaria cuya óptica impide toda comprensión y justificación de la vida de un hombre o de la dinámica del Estado>>. ________________________________________________________ _ 109 <<La condición para que los valores tengan una eficacia y vida propias es la misma comunidad en la que son vividos y a la que actualizan. pág. pues el desarrollo de la comunidad política no está prefigurada por leyes ineludibles. 100-101. Si ya en el caso del individuo el desarrollo de su personalidad. Constitución y derecho constitucional. por un lado como factores y. lo que corresponde hacer a los distintos sectores y fuerzas políticas de la comunidad.

la Constitución posibilita la vigencia y estimula la actualización del pacto político-jurídico que supone aquélla. (a) Unidad del ordenamiento jurídico. Y es que siendo la pluralidad y diversidad de concepciones del mundo un hecho ineludible de la libertad de las personas. aquélla condiciona la validez del resto de normas jurídicas y. corresponder mencionar las concretas manifestaciones del ro técnico-jurídico119. la fuerza normativa de la Constitución se halla condicionada por la voluntad constante de los implicados en el proceso constitucional de realizar los contenidos de la Constitución". prólogo a colectivo División de poderes e interpretación. 1994. la misma proporciona unidad axiológica y jurídica al ordenamiento 121. Ya que en el Estado Constitucional de Derecho la actuación del poder se hace por medios jurídicos y la Constitución es el fundamento de toda producción jurídica. en el sistema constitucional no es posible ni deseable restringir la diversidad de ideologías políticas. tanto respecto de los particulares (representación. ver Antonio López Pina. muchos menos suprimirla en ningún ámbito social. la misma deja de ser una "tiranía del pasado" para convertirse en un instrumento garantizador de la acción histórica de las personas. págs. sobre todo Alberto J. edición electrónica en www. en adecuación a nuevas realidades y exigencias y/o expectativas. Escritos de derecho constitucional. . FCE. en Hesse. Apuntes sobre la esfera pública como concepto sociológico. pág. jerarquía del ordenamiento jurídico y regularidad jurídica. éste requiere -para que al mismo tiempo sea operativo pero limitado. 116 Sobre este punto. el despotismo es estático y siempre igual a sí mismo". 26 118 Utilizo la expresión en el sentido expuesto por Habermas. México. en un instrumento de interdicción de las imposiciones unilaterales parafrasenado a Sánchez de la Torre. vol."que destruyen el presente o cierran el porvenir de la sociedad". en consecuencia. al ser producto de la actividad humana. De este modo. 2. por un lado. 7. (b) Disciplina del sistema de fuentes del derecho. 117 "De otra parte. aquél se encuentra permanente en cambio. Sobre la esfera pública en Habermas. Siendo evidente que el poder debe manifestarse jurídicamente. y ello exige voluntad constitucional117 por parte de todos los actores de la vida social.y fuerzas políticas de la comunidad. De este modo. en un amplio marco para la actuación de las fuerzas sociales. la democracia es dinámica. cuales son: unidad del ordenamiento jurídico. el sistema político democrático que la Constitución consagra es una tarea permanente y problemática115. actuación de los tribunales. 1999. si la temática de la Constitución se introduce en la esfera pública118. el grado de realidad de la libertad. por otro lado. disciplina de las fuentes del derecho. El futuro de la democracia. y en cuanto la Constitución incorpora los fines esenciales del sistema.de reglas jurídicas que lo organicen y de reglas de procedimiento120. 3. Olvera Rivera. es históricamente contingente y. en consecuencia. en Norberto Bobbio.mx/ metapolítica/. Y es que si se admite la libertad de las personas. 115 "Para un régimen democrático. número 9. 13-22. estar en transformación es el estado natural. Constitucionalismo y "religión civil". ROL TECNICO-JURIDICO: SUPREMACIA JURIDICA Hechas las referencias al rol político-jurídico de la Constitución. . ver Metapolítica. el orden político. ________________________________________________________ _____________ 114 Esto convierte a la Constitución. experiencias y expectativas de los particulares respecto del funcionamiento de las instituciones del sistema) como por el comportamiento de los responsables políticos (práctica legislativa. ya citado. vigencia del pluralismo ideológico). La Constitución puede estimular y potenciar el desarrollo de la comunidad si llega a ser parte de la cultura política116. pág. y.cepc.

Se asiste..funciona como disciplina del sistema de fuentes del derecho122. precisamente aquella encaminada a la creación.Análisis de la Constitución como norma jurídica..2. Art. reserva legal tributaria. pues su tratamiento y explicación se hace en los capítulos subsiguientes de la presente publicación.La concepción de Kelsen de la norma jurídica.. es indispensable que el ordenamiento jurídico se estructure jerárquicamente y. 3. Escritos de derecho constitucional. 1. Alessandro Pizzorusso. como fuente común.) presupone la posibilidad (demostrada en la práctica) de configurar el régimen de fuentes como uan de tantas "materias" que integran la esfera de operatividad del ordenamiento. por así decirlo. 131 No. así. a una especie de desdoblamiento de las normas sobre las fuentes que. El Carácter Normativo de la Constitución Salvadoreña Por Rommel Ismael Sandoval R. 2. una al lado de otra. tanto en el sujeto y forma de producción -modos de creación.146 124 Así. sino un orden determinado que garantice el éxito de esa cooperación creadora de unidad". modificación o extinción de las normas jurídicas no es algo que excluya el que tales normas queden sujetas a la misma disciplina que vale para las demás materias.5. En cuanto es inviable que toda la producción jurídica del poder goce de la misma fuerza normativa 123. (c) Jerarquía del ordenamiento jurídico.Consideraciones previas. 2..Ordenamiento y sistema normativo. 2.). de otro.3. el vínculo entre todas las diversas normas que integran un determinado orden". modificación y extinción de las normas y. pág. 1. El orden jurídico (. 120 "La cooperación organizada y procesualmente ordenada exige un orden jurídico.Análisis estructural de la norma constitucional. Teoría general del Derecho y del Estado. 1984... 123 "Cuando una norma jurídica es válida por haber sido creada en la forma establecida por otra. etc. por tanto. pág. 4. ahora bien. 2. CEC.Consideraciones . La relación entre la que regula la creación de otra y esta misma norma. (d) Regularidad jurídica. 3. 1. coherencia y plenitud.El Derecho y el ordenamiento jurídico. con amor.. ________________________________________________________ ____________ 119 Este punto se deja prácticamente sólo mencionado.. sino que se trata de una verdadera jerarquía de diferentes niveles". no un orden jurídico cualquiera. Madrid. antes que cualquier otra actividad humana.2. . Sumario: Introducción.como de su contenido. en consecuencia.) no es.El poder constituyente como modo de producción del Derecho. Para que la jerarquía normativa realmente opere es necesario que cada grado de producción jurídica debe corresponder y ser conforme con los grados superiores del ordenamiento. puede presentarse como un vínculo de supra y subordinación (.2. . pág.1. en Hesse. 2. 2.. de modo que el que las normas que realizan tal disciplina regulen... 144.El contenido axiológico de la norma constitucional... regulan los modos de creación. Teoría general del Derecho y del Estado. 4. de un lado. 131 122 (. las líneas básicas de tal estructura -que sirve también de garantía de la libertad124 .1.. 6 de la Constitución.. 3. en Hans Kelsen.* A la Ale.El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder. la última constituye la razón de validez de la primera. en un mismo nivel. existen algunas garantías en atención a la jerarquía normativa: reserva de ley para la restricción de derechos fundamentos.La concepción de Hart: La función de las normas primarias y segundarias. tomo II. un sistema de normas coordinadas entre sí.3.. Lecciones de derecho constitucional. 8 de la Constitución.. pág...Antecedentes generales.se consagra en la normativa constitucional. Art. que se hallasen. 121 "Esa norma fundamental representa.. 1.3.1.El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes.4. están sujetas al régimen por ellas mismas establecido".1.14.Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad. 3.El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores.Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. en Kelsen.

una aplicable y otra meramente programática puesto que toda ella es una norma jurídica vinculante e inmediatamente aplicable como señala García de Enterría. son poderes constituidos.. les define sus competencias y limita el ejercicio de sus funciones. como destaca el art. La anterior afirmación deviene de considerar a la Constitución como norma jurídica.. incluido el legislador. inatacable.generales. Consecuentemente opinamos que ya no es posible dividir al catálogo normativo de la Constitución en dos partes.. pues configura y ordena los poderes constituidos estableciendo los parámetros del ejercicio del poder por parte de éstos ya que si <<la soberanía reside en el pueblo. pero una norma cualitativamente distinta de las demás.Consecuencias de los principios y valores constitucionales. pues. se expresa directamente a través del poder constituyente y se objetiva jurídicamente en la Constitución. INTRODUCCION A la norma fundamental se le considera como el instrumento por medio del cual se ordena jurídicamente al poder. La Constitución. lo primero que hay que establecer con absoluta explicitud es que toda Constitución tiene valor normativo inmediato y directo. como impone . 4. De esta concepción se derivan las siguientes funciones de la ley fundamental: a) Crea a los órganos fundamentales de gobierno. Conclusiones generales. a la que están sometidos todos los órganos del Estado>>125. a la soberanía de la Constitución. b) Reconoce los derechos y libertades fundamentales y sus garantías como reglas de Derecho invocables ante los jueces y tribunales. Todos los órganos del Estado. pues. se configura como una norma suprema.. reside en la práctica en la Constitución. Es decir es una fuente de derecho y una fuente de fuentes de derecho. "la Constitución es una norma. existiendo una relación de supra/subordinación del resto de normas con respecto a ésta. c) Es una norma directa e inmediatamente aplicable que vincula a los poderes públicos y a los particulares. por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. sometidos.. De ahí que el comportamiento del poder constituido será legítimo y válido en tanto y en cuanto sea el adecuado a lo preceptuado por la Constitución. La Constitución es así la norma fundamental y fundamentadora de todo el orden jurídico"126. 246 Cn. con un rango superior sobre las demás normas del ordenamiento jurídico. en ningún órgano del Estado. por tanto. d) La Constitución es un parámetro de validez formal y de contenido material del resto de normas del ordenamiento jurídico. ________________________________________________________ * Docente del área de derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial del Consejo Nacional de la Judicatura. y. La soberanía no reside. con respecto a la Constitución española". y que establece los mecanismos de corrección en las situaciones en que no se ha efectuado su aplicación..2.

es que los jueces aún consideran que la Constitución no es una norma jurídica y por lo tanto no merece la pena ni estudiarse para el caso concreto ni mucho menos aplicarla. Formalmente el sistema de frenos y contrapesos que la Constitución ha diseñado podría mantener bajo control cualquier disfunción del sistema. Curso de Derecho Constitucional. S. 1994). 1994). Ediciones Jurídicas S.. 62 . Esta sujeción o vinculación es una consecuencia de su carácter normativo. 126 Sentencia del Tribunal Constitucional español 9/81 citado por la sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos. Editorial Civitas.. Uno de los efectos inmediatos de la fuerza normativa de la Constitución reside en el hecho de haber erigido a la jurisdicción constitucional. pero esto no es así. Madrid. Madrid.A. a125 Javier Pérez Royo. p. políticos o económicos de un determinado grupo de poder o de un individuo.A. o sea. p. 1991). 127 Eduardo García de Enterría. elaborar una investigación de esta naturaleza. debido en primer lugar a que la relegación de la Constitución por el poder político demuestra que se puede pasar por encima de su contenido normativo para alcanzar determinados fines y en segundo lugar..35. pues.1 <<los ciudadanos y los poderes públicos están sujetos a la Constitución y al resto del ordenamiento jurídico>>. Debemos señalar que esta temática ya fue abordada por José Albino Tinetti en el trabajo Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia128.. 35. Para él. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional.. (reimpresión.. y por lo tanto de la juridicidad del Estado como postulado jurídico y concreto en el cual se ha consagrado la decisión del poder constituyente. Creemos que estas dos causas señaladas . emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. ________________________________________________________ 125 Javier Pérez Royo. (Marcial Pons. Parecería intrascendente.deducir el artículo 9. Curso de Derecho Constitucional. y quizás. Visto lo anterior luego de dieciséis años de vigencia de la Constitución parece una reiteración innecesaria analizar el carácter normativo de la Constitución o su fuerza normativa en el ordenamiento jurídico salvadoreño en el entendido que la Constitución es la fuente primigenia del Derecho y de la legalidad. Sin embargo. a los jueces y tribunales ordinarios y a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia como los garantes e intérpretes de la misma. más grave. Madrid. Ediciones Jurídicas S. nos demuestran cuán lejos estamos todavía de considerar a la Constitución como norma jurídica debido a que se le relega a un segundo plano para la consecucción de espurios intereses partidarios. (Marcial Pons.A. p."127. debido a que la mayor parte de los abogados tienen una formación iusprivatista y por ende se carece de una formación cultural constitucionalista. los hechos que realizan en la cotidianidad los órganos fundamentales de gobierno. el desconocimiento del carácter normativo de la Constitución se ha debido esencialmente a dos factores. uno de carácter fáctico puesto que el poder real representado por el autoritarismo no se ha querido someter a las reglas del Derecho y otro de carácter formativo. así como sus funcionarios.

En Europa se puede señalar como un punto de partida al modelo político de la Inglaterra de finales del siglo XVII y a la revolución francesa. Año I.190-195 . pues. pp. EL PODER CONSTITUYENTE COMO MODO DE PRODUCCION DEL DERECHO 1. la idea de la superioridad normativa no era ignorada por la cultura jurídica inglesa propuesta por juristas como Coke que llegaron a sostener la supremacía del common law sobre las Acts emitidas por el Parlamento. desentrañar el carácter normativo de la Constitución para su aplicación en el quehacer jurídico del país. en Revista de Ciencias Jurídicas.1. aunque Inglaterra dará lugar al establecimiento de ciertos principios normativos particulares del common law que le darán el carácter de Constitución. Así en los Estados Unidos y en Francia se formularon las primeras Constituciones130. Valencia. enero de 1992. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia. Es decir. quien en forma muy clara y sintética desarrolla este encuentro filosófico e histórico de la . la doctrina de la división de los poderes del Estado y los mecanismos de su control. Estas transformaciones políticas se vieron influidas por un pensamiento político liberal cuya expresión era la misma existencia de un derecho natural cuya posición era superior al derecho positivo. 1994). Tinetti. Tribunal Constitucional y Poder Judicial. Introducción al Derecho Constitucional. (Proyecto de Reforma Judicial. Estos movimientos políticos darán paso a nuevos modelos de organización política del Estado en cuyo seno se gestaba la idea de la libertad del hombre y la defensa de esa libertad. ________________________________________________________ ____ 129 Luis López Guerra. Sobre esta temática véase en extenso a Pablo Pérez Tremps.2). ANTECEDENTES GENERALES El constitucionalismo se origina en los movimientos políticos de Europa y de América129 de los siglos XVII y XVIII. continuando con el análisis de la Constitución como proposición prescriptiva y de su estructura en el apartado segundo con la idea de utilizar los instrumentos de análisis de la norma de la teoría general del Derecho. Pero la normativa constitucional inglesa será lo suficientemente flexible como para que la misma función normativa del Parlamento carezca de límites formales para modificar el <<texto>> constitucional.en 1992 aún persisten con sus propios matices.45 y ss. también se estudiará la labor ordenadora del sistema normativo en la parte tercera. al proceso de independencia norteamericano del siglo XVIII. Trataremos. para finalizar con una breve reseña del contenido de la norma constitucional: sus principios y valores. 1. No. Madrid. este carácter supremo sería plasmado en la formulación racional de un documento que llevaría el nombre de "Constitución". en América. a lo largo de este ensayo dirigido a los estudiantes de derecho y demás operadores del sistema de justicia. (Centro de Estudios Constitucionales. (Tirant lo blanch. iniciando con un análisis forma de la legitimidad del poder constituyente para promulgar la Constitución de 1983. ________________________________________________________ 128 José A. pp. 1985).

Tribunal Constitucional y Poder Judicial. 41 y ss. de ahí que se concrete en una norma: fundamental y fundamentadora. Estos documentos engendraron durante los años de la revolución francesa una conciencia de la superioridad jerárquica de la Constitución. Teoría de la Constitución.. aunque la Constitución es creada en dos textos distintos: uno que distribuye y organiza el poder. de alcance interno al atacar al absolutismo de los Estuardo131 y el otro de carácter externo al imponerse el principio de supremacía en la Constitución de los Estados Unidos -en el texto de la Constitución norteamericana se plasma como la <<supreme law of the land>> (art. El primero. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. sino que también su misma existencia estará afincada en la racionalidad de sus mismos efectos jurídicos. p. El nacimiento de la <<Constitución>> no será únicamente la expresión espontánea del encuentro del pensamiento liberal surgido en Europa y en América... que reconoce el valor de la persona humana en el Estado por medio de la Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano.. pp.158. De esta manera el constitucionalista norteamericano estaba ideando un mecanismo para limitar el poder de la autoridad legislativa estableciendo la prioridad de la Constitución sobre la ley ordinaria. y otro. (Editorial Ariel.. La doctrina Coke del common law como ley fundamental tuvo una importancia histórica al producir al menos dos efectos políticos. 6)-. 1979). . 132 Pablo Pérez Tremps.135 y ss. Sostiene que la idea de supremacía normativa de la Constitución es un <<prius>> de su garantía . En la Francia revolucionaria el constitucionalismo nace ligado al cambio de "gobierno de los hombres" por el "gobierno de las leyes".norma constitucional. p. Por otra parte tiene su correlato en la construcción de la idea de rigidez constitucional.. Barcelona. La concepción de la Constitución como norma fundamental en el constitucionalismo norteamericano se encuentra en la formación ius-filosófica de los constituyentes al reproducir la superioridad del common law contenido en el derecho natural. en el cual se reparten atribuciones competenciales entre el gobierno central y los estados federados. Sobre todo porque la Constitución será la norma a la que estarán sujetos todos los órganos fundamentales del . y ss. la Constitución propiamente dicha. ________________________________________________________ 131 Karl Loewenstein. también debe asignársele un papel importante a la necesidad política de cohesionar un Estado Federal. Además del rol de la filosofía política ius naturalista en la formación del carácter normativo de la Constitución norteamericana. y 51 y ss .. 130 Eduardo García de Enterría. dejando en manos de los jueces la responsabilidad de aplicar la Constitución en forma preferente a cualquier otra forma jurídica132. cuya razón de ser no es otra que la de asegurar la supremacía de la normativa constitucional sobre el resto del ordenamiento como consecuencia del valor fundamental que aquélla posee. Esto supone que el panel de la Constitución norteamericana será la de un parámetro para la resolución de los conflictos de competencia entre los Estados miembros de la Federación y la Federación.

. De acuerdo a Recaséns Siches137 existen dos maneras de producir normas jurídicas. Derecho Constitucional e Instituciones Políticas. una tiene el carácter de originaria y otra es derivada. 1. Introducción al Derecho Constitucional. Barcelona. y es extraordinario. la cual da origen al ordenamiento jurídico y funciona como parámetro de validez de la norma derivada. es ilimitado. Los poderes constituidos ajustarán su actuación a lo regulado por la Constitución. objetivándose en la Constitución134. El poder constituyente se ha considerado originario. 1980). inclusive el pueblo. 69 y ss. La de carácter originaria es aquella que es creada por la norma fundamental. pp. 1956). pp. El poder constituyente establece determinados órganos encargados de actuar en nombre del Estado. EL EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE EN LA PRODUCCION DEL DERECHO El punto de partida del establecimiento de una Constitución se encuentra en el poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización. Al finalizar la vida del poder constituyente la norma constitucional tendrá un efecto jurídico heterónomo. o sea. 134 André Hauriou. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional Argentino y Comparado. Para Hauriou. el principio de supremacía de la Constitución descansa en la distinción entre poder constituyente y poderes constituidos. Este es el sentido de la soberanía popular que reside en el pueblo y que se expresa directamente por medio del poder constituyente. ya que serán los poderes constituidos los receptores de dichos preceptos jurídicos. Por esta razón para Quiroga Lavié 135 el poder constituyente es supremo porque no tiene otro poder por encima de él. que no depende de ninguna norma jurídica anterior sino que es expresión de su mismo poder político para generar la norma fundante. Bajo esta lógica la actividad de los poderes constituidos será válida siempre y cuando sea realizada bajo el marco constitucional. debido a que no existe ninguna posibilidad jurídica de encausarlo... Por su parte Segundo Linares Quintana. que mientras dure el plazo en que el pueblo pasa de ser poder constituyente a poder constituido se habrá dictado para sí mismo una norma jurídica.gobierno133 y a la interpretación y a la aplicación de los jueces. 241 y 242. Buenos Aires. (Editorial Ariel..2. el principio de supremacía constitucional es la principal garantía de la libertad y dignidad del individuo al imponer a los poderes constituidos la obligación de encuadrar sus actos a las reglas que prescribe la ley fundamental. 41 y ss. (Editorial Alfa. El hecho que el constituyente dicte la norma constitucional como corolario de un acto de la democracia directa implica que dicha norma tendrá un efecto jurídico autónomo. Los actos emanados de los poderes constituidos no tienen la misma jerarquía que las normas constitucionales con el fin de no dejar sin efecto el sistema de amparo de la libertad . ________________________________________________________ _ 133 Luis López Guerra. ya que se ejercita por una sóla vez por las organizaciones políticas.. es decir. El desarrollo de los principios democráticos ha supuesto que la voluntad del pueblo se exprese por medio del nombramiento de representantes con el encargo de elaborar y dictar una Constitución136. La producción normativa derivada tiene lugar cuando se crean normas de conformidad a lo dispuesto por los medios de producción del orden jurídico . pp.

tomo 194. publicado en el Diario Oficial No.. previa publicación en el Diario Oficial el día dieciséis de diciembre de mil novecientos ochenta y tres". su régimen de excepciones. los teóricos políticos habían exigido la racionalización del proceso del poder político. 110. no requiere la utilización de los medios de producción de ningún ordenamiento jurídico que esté vigente. pp. Es decir. asimismo. 44 y ss. como los magistrados de la Corte Suprema de Justicia.A. Derecho Constitucional. Buenos Aires. Editorial Porrúa S. En el caso salvadoreño el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 dio lugar a la ruptura del orden jurídico establecido por la Constitución Política de 1962. Cuando la producción jurídica originaria surge a partir de un proceso constituyente que tiene como precedente el haber nacido de una revolución o de un golpe de Estado se rompe con el orden constitucional establecido. por espacio de más de un siglo. El constituyente del 82 (83). 3.. no tiene su razón de validez forma en otras normas positivas debido a que no existen o porque ya perdieron su validez y vigencia.vigente -especialmente el originario-. "la presente Constitución entrará en vigencia el día veinte de diciembre de mil novecientos ochenta y tres. 1991). Dice Loewenstein". de fecha 26 de abril de 1982. Si bien el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 representa una ruptura del orden constitucional establecido por la Constitución del 62'. tomo 275. que dice. de la misma fecha. tal y como expresan los artículos 274 Cn. 6. En este sentido la norma fundamental del nuevo régimen jurídico -y político-. la convalidación del régimen agrario y el ejercicio del cargo de determinados funcionarios públicos. Teoría de la Constitución. 136 Karl Loewenstein.. denominado como Constitución. "derógase la Constitución promulgada por Decreto No. de fecha 16 del mismo mes y año. adoptada por Decreto Constituyente No. de fecha 8 de enero de 1962. Edición. Ediciones Depalma.. limitando el absolutismo de la corona y trasladando el centro del poder de la corona al pueblo y a sus representantes.. 159.. Introducción al Estudio del Derecho. la Constitución de 1983 ha creado un nuevo Derecho. La Constitución. pp. _______________________________________________________ 135 Humberto Quiroga Lavié.. un nuevo ordenamiento jurídico originario formalmente válido. (reimpresión. que ha anulado la validez y efectividad del régimen jurídico instaurado por la Constitución de 1962 en el entendido que la norma fundamental vigente ha creado un nuevo orden jurídico . el Fiscal General y otros. (9a.. Cuando surge un orden jurídico por primera vez. 249 Cn.. así como todas aquellas disposiciones que estuvieren en contra de cualquier precepto de esta Constitución"139.. 1987). 184 y ss . órganos y competencias establecidas. Esta petición quedó concretada en el establecimiento de un documento constitucional formal que se convirtió en sello del nuevo orden social." 137 Luis Recaséns Siches. 75.. establece en el capítulo X una serie de disposiciones transitorias sobre el régimen sancionatario penal. Luego de dos juntas de gobierno y bajo el fragor de la guerra civil se llama a elecciones de diputados a la Asamblea Constituyente la cual emite la Constitución vigente el día 15 de diciembre de 1983138. p. en virtud de las disposiciones precitadas ha derogado expresamente la Constitución de 1962 y todas las normas derivadas de aquélla que le sean contrarias. publicado en el Diario Oficial No. sobre el régimen de excepción. según los procedimientos. México.

1945. La forma del Poder.sin vinculación jurídica formal con el anterior. siempre y cuando no exista ninguna contradicción a la Constitución vigente. Esto no es tampoco obstáculo para que el nuevo orden jurídico pueda conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento anterior. Materialmente implica que la Constitución permite a la sociedad dirigirse en forma permanente. Como dice Rubio Llorente140 "es obvio que aunque la Constitución viene a insertarse en un ordenamiento preexistente no se acomoda a él sino que. de manera que puede decirse con exactitud y no como simple metáfora que la Constitución es base.. En igual sentido se pronuncia la sentencia de inconstitucionalidad 2-92 de 26 de julio de 1999. 1939. la Constitución no es un producto simple del azar sino de la fuerza ordenadora de la razón142.. Estudios sobre la Constitución. Concluido el fenómeno constituyente como un modo de producción jurídica originaria. El cambio constitucional no es una solución de continuidad en la vida del Estado si no sólo un avatar. pero éstas normas no tienen validez en razón Constitución vigente. 1886.9. Las únicas Constituciones Políticas que han regido la vida jurídica de la República sin preceder un golpe de Estado han sido las Federales de 1824." _______________________________________________________ 138 En realidad las once Constituciones Políticas anteriores (1864. En efecto. . es decir.3.. que no pueda resurgir aquí a poco tiempo.. por el contrario. dotándole de determinado "contenido" a dicha norma fundamental: principios. Con ello no pretendo afirmar -continúa diciendo Pace-. sin embargo. habiéndose resuelto.47 . 140 Francisco Rubio Llorente. Esta acomodación no implica. 1880. denomina inconstitucionalidad en su contenido.. es así que para García Pelayo la Constitución racional normativa es el producto de la combinación de elementos materiales y formales. lo que el artículo 183 Cn. si se prefiere. lo fuerza a adecuarse a ella.1997). orden económico y social y derechos .. 1871. cúspide del ordenamiento entero. en la constitución forma y en los actos fundamentales del nuevo orden." 1. p. 1950 y 1962) han sido promulgadas por una Asamblea Constituyente llamada por un régimen transitorio cívico/militar de facto (la "Junta") que ha controlado las funciones legislativas y ejecutivas de Estado surgido de un golpe de Estado o de Palacio. así según Pace141 "desde el punto de vista político. 1872."Sentencia 4-88/1-96 (acum) p. Madrid. Desde un punto de vista interno la Constitución es la organizadora del poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. sin embargo. EL ESTABLECIMIENTO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO RELACION ENTRE EL DERECHO Y EL PODER La Constitución es el punto de confluencia de la relación del Derecho y el Poder.. pero éstas normas no tienen validez en razón del régimen jurídico anterior sino por el nuevo. 1898 y 1921 y las nacionales de 1824 y 1841 139 "Tla derogación sólo puede entenderse como resultado de la contravención a la Constitución en sentido material o sustancial. Sentencias Sala de lo Constitucional CSJ. valores. destrucción de todo lo preexistente. Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental. para alterar el orden tan recientemente asentado. 1944. sin rastro alguno. (Centro de Estudios Constitucionales. la vida del poder constituyente se agota definitivamente.. 1883.

denominadas garantías procesales..fundamentales. "La Constitución es el orden jurídico fundamental de la Comunidad. ________________________________________________________ . La Constitución fija los principios rectores con arreglo a los cuales se debe formar la unidad política y se deben asumir las tareas del Estado. La Constitución y la Formulación Jurídica del Estado Estamos. la de ordenar jurídicamente el ejercicio del poder estatal.una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le he llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación.. 16. ________________________________________________________ 141 Alessandro Pace. La instauración de una nueva Constitución. . Escritos de Derecho Constitucional. orientado a determinados principios de sentido para la conformación jurídica de una Comunidad>>". 97 nueva época. supone que éstos estarán sometidos a los mandatos constitucionales. Contiene procedimientos para resolver conflictos en el interior de la Comunidad.. (Centro de Estudios Constitucionales. el surgimiento de un poder estatal soberano regido por una Constitución obliga al poder público a actuar conforme al Derecho. Es decir. Formalmente implica que es promulgada bajo la forma y procedimiento que el mismo poder constituyente establece. Curso de Derecho Constitucional.. p. diría Hesse Un concepto político porque permite a la sociedad autodirigirse con un mínimo de seguridad y justicia y es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. Madrid. pero este orden también implica un alto grado de coacción para asegurar la eficacia de la norma.. La pretensión de la Constitución es. La Forma del Poder. en Revista de Estudios Políticos. pp.1. esto es conforme a la legalidad constitucional. Crea las bases y determina los principios del orden jurídico en su conjunto en todo ellos es la Constitución <<el plan estructural básico. El hecho que la Constitución ordene los poderes del Estado. 144 Francisco Rubio Llorente. 1992)p. Conforme a Zippelius145. Será esta norma fundamental la que deberá impedir la expansión totalitaria del poder manteniéndole bajo sus reglas jurídicas.3. 1. pues ésta les habilita el ejercicio de sus correspondientes competencias y atribuciones. (Centro de Estudios Constitucionales. Regula la organización y el procedimiento de formación de la unidad política y la actuación estatal.45 y ss. que todo ordenamiento jurídico tiene su propio sistema coactivo para asegurar que se cumpla un determinado modelo de conducta. Entonces al considerar que el Estado únicamente podrá ejercer el poder bajo el Derecho. 24-25. sin duda. En este sentido la Constitución es al mismo tiempo un concepto político y una norma real y efectiva -la Constitución es el "orden jurídico fundamental de la Comunidad". y por la otra reconoce en su parte dogmática -y en otras partes de su cuerpo normativo.. Los derechos y libertades fundamentales conformarán junto con sus garantías el núcleo duro de una Constitución144. pues. La Constitución143 configura por una parte los poderes del Estado y las funciones de cada uno de sus órganos. 64 y ss 143 Konrad Hesse.... 142 Javier Pérez Royo. Madrid. p. julio/septiembre de 1997).. permite identificar el carácter normativo de la Constitución en la necesaria juridización de la vita estatal para orientar las conductas humanas. ante la idea de la formulación jurídica del Estado a partir de la Constitución y por ende de la creación del Estado Constitucional de Derecho.

A. Editorial Porrúa. Lo advertido exige. 276 y ss . se afirma que el contenido del Derecho pertenece al mundo del deber ser.. Bajo estas ideas primigenias es que conceptualmente es imposible que los poderes constituidos. Teoría General del Estado._ 145 Reinhold Zippelius.. Evidentemente los caracteres y las consecuencias de la imposición y del ejercicio de esa voluntad variarán profundamente en función de que nos hallemos en presencia de un Derecho de origen democrático o no. Por ello. pp. en términos generales.. (3a. Las normas jurídicas son expresión de un deber ser desde el momento en que tras ellas se encuentra una determinada voluntad. Esta necesaria conexión entre norma constitucional y poder constituido es lo que utilizando una frase de Otto. Esa separación del ejercicio de la actividad pública de la Constitución (Derecho) es para Zippelius147 y para Rubio Llorente un imposible lógico porque no cabe identificar como acción del Estado una actuación pública cualquiera si no existe un precepto que así lo establezca. Teoría General del Estado.. 18 y ss. Madrid. 1999).. pp. pp. 1998). de ahí que para Peces-Barba146. a la legislatura y al poder judicial su sumisión a lo formulado en el texto fundamental.. pues la subordinación de los poderes constituidos al ordenamiento jurídico creado conforme a los postulados constitucionales. El Derecho es pues un producto humano. pero en todo caso la presencia de ese elemento volitivo tras el Derecho es insuprimible. México.. es lo que se le denomina como <<principio de juridicidad>>. sino más precisamente donditio per quam. el cual es un postulado jurídicopolítico que expresa en forma llana de que toda acción estatal se basa en el Derecho. Ediciones Jurídicas y Sociales S. sin una <<regla de atribución competencial>>. Es decir. 49 y 50 . Edición. Para satisfacer esta exigencia no basta una . puedan existir y actuar al margen del Derecho. En ese sentido.. Es esa voluntad la que pretende que los individuos actúen de determinada manera. "los modelos de conducta incluidos en un ordenamiento jurídico constituyen criterios de comportamiento a los que están sujetos los destinatarios de ese sistema. Los individuos deben ajustarse a esas conductas para que modelo social propuesto por el Derecho pueda realizarse. adaptada para este contexto. De manera tal que el Estado no es conditio sine qua non para la existencia de la Constitución. que el principio de juridicidad constitucional impone la existencia de preceptos que vinculan al Estado cuando actúa y que de este modo se somete al Derecho. del Derecho formulado según los preceptos constitucionales. Curso de Teoría del Derecho. puesto que le determina a la administración pública. uno de los factores básicos para comprender el sentido y la actuación del Derecho está constituido por la relación entre el Derecho y el Poder. (Marcial Pons. 147 Reinhold Zippelius. Este efecto normativo de la Constitución se inserta estructuralmente en la forma política del Estado. ________________________________________________________ _ 146 Gregorio Peces-Barba y otros. entre el Derecho y la Fuerza". cuyo parámetro de validez formal es la Constitución.

ser fiel a la República.. 235. a todos los jueces y tribunales. lex superior.. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia.134 y ss . a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos 149 En este sentido parecería redundante.... fundamentalmente. uno de los pivotes del constitucionalismo -sostiene German J. sino que es precisamente la primera de las normas del ordenamiento entero. cumplir y hacer cumplir la Constitución. por cuya infracción será responsable conforme a las leyes". En este contexto debemos otorgar a la función el sentido de competencia.. expresa la necesidad política de que las funciones públicas no se concentren. p. Esta vinculación de los poderes constituidos y de los particulares a la Constitución se encuentra establecida en varias de sus cláusulas149.". Proyecto de Reforma Judicial. que los "principios. La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. 150 José A. pues su exigencia expresa un contenido conforme a la Constitución. evitando que el mismo órgano acumulara todas. 246 Cn.... señala que toda la sólo eso.). T. las cuales se verán en las páginas siguientes para continuar argumentado su carácter normativo y su aplicación inmediata y directa150. Por último. consiste en poner límite al alcance de las competencias otorgadas por las normas de organización>>. respectivamente: ".. se procuraba la seguridad de los individuos. sin excepción.. San Salvador. Respecto del primero. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. 197-198.. además el exacto cumplimiento de los deberes que el cargo le imponga. examina este punto bajo dos perspectivas. Bidart Campos. por aquel aforismo -esencialmente verdadero. la norma fundamental. decretos.como una ley de garantía condujo a desconcentrar las funciones del poder. prometiendo. sobre todo porque para el caso de la ley fundamental salvadoreña se dictamina como regla general en el art. que la vinculación normativa de los preceptos de la Constitución afectan a todas las personas y a todos los poderes públicos. en su obra Derecho Constitucional. ... antes de tomar posesión de su cargo. prima facie.de que todo hombre que tiene el poder tiende al abuso de ese poder. ni siquiera en la medida en la que pueda considerarse como cosa distinta una simple autorización. Manual de Derecho Constitucional. protestará bajo su palabra de honor. y con respecto a la responsabilidad de los funcionarios públicos dice el "art.Todo funcionario civil o militar. (Centro de Investigación y Capacitación. y no sólo al Organo Legislativo como mandatos o instrucciones que sólo a él corresponde desarrollar. de esa manera. El interés público tiene primacía sobre el interés privado". que denomina principio de funcionalidad y principio de no concentración. Humberto Quiroga Lavié.. esto se halla vinculado con el principio de la división de poderes. Tinetti..... órdenes o resoluciones que la contraríen. ateniéndose (sic) a su texto cualesquiera que fueren las leyes. . 1992).. Lo anterior ha sido sostenido por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia148 desde la perspectiva del principio de la división y equilibrio de poderes del Estado citando a Bidart Campos y a Quiroga Lavié. y entre los poderes públicos. aunque ello lo consigue sin duda (aspecto científico del principio). El principio de funcionalidad no sólo otorga un orden de mejor método a las normas constitucionales." Véase a Francisco Bertrand Gallindo y otros. También pone de manifiesto la necesidad técnica de dividir el trabajo concerniente al gobierno del Estado y. ________________________________________________________ _____________ 148 La sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios.. decir el "carácter normativo de la Constitución>> cuando por sí misma ya lo es por los efectos que produce-claro que con sus caracteres diferenciadores del resto ordenamiento jurídico-. de modo de considerar a la Constitución como el instrumento de su distribución (. racionalmente. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. pp. el subprincipio de no concentración de funciones.simple norma de atribución. lo enuncia en los siguientes términos: <<surge este principio de ese rol fundamental que cumple la Constitución de ser agente distribuidor de las funciones supremas del Estado..1.

Los órganos fundamentales del Gobierno son el Legislativo. durante el período presidencial dentro del cual se cometieron>>. en el sentido que todos los funcionarios civiles o militares están obligados a cumplir y hacer cumplir la Constitución. órdenes o resoluciones que emita él o los demás funcionarios del Organo Ejecutivo. puesto que también la norma fundamental prescribe de manera imperativa obligaciones específicas a determinados funcionarios del Organo Ejecutivo. A la Asamblea Legislativa. Al Organo Judicial. los jueces y magistrados. pero éstos colaborarán entre sí en ejercicio de las funciones públicas. excediendo sus competencias constitucionales. y las responsabilidades civiles o penales en que incurran los funcionarios públicos. una sanción por la vulneración de la misma. acuerdos. 149 y 185 Cn. art. civiles o indulto. así lo señala el art. por su lado. le compete esencialmente la función de legislar además de la realización de otras funciones de control . únicamente están sometidos a la Constitución y por supuesto a la ley. 164 Cn. sino sólamente aquella que ha sido elaborada conforme a los preceptos y procedimientos que la Constitución dictamina. Cuando la Constitución dice que los funcionarios no tienen más atribuciones o funciones que las establecidas por la ley. Las atribuciones de los órganos de gobiernos son indelegables. Los órganos del Gobierno ejercerán independientemente dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes. como un cuerpo colegiado compuesto por diputados elegidos en la forma prescrita por la Constitución. 244 Cn. 86. 168 ord. está relacionada por lo dispuesto en el 235 Cn. que en el Organo Ejecutivo la primera obligación del Presidente de la República es cumplir y hacer cumplir la Constitución (art. <<el poder público emana del pueblo. por eso los decretos. no se trata de aplicar cualquier tipo de norma de que tenga carácter de ley.). De ahí que la regla de atribución y competencia del art. le corresponde exclusivamente la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en las diversas materias de su competencia. Es así. Los funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley>>. Este mandato es de carácter general. En el ejercicio de la jurisdicción. el Ejecutivo y el Judicial. Se tiene pues que estas cláusulas constitucionales vinculan a los órganos fundamentales de gobierno a realizar sus funciones conforme a lo que la Constitución establece y bajo los procedimientos regulados por ella. 86 Cn. Judicial y Legislativo. 3º. <<la violación. serán nulas y no deberán ser obedecidas (art. la infracción o la alteración de las disposiciones constitucionales serán especialmente penadas por la ley. 172 inc. 1º Cn.). La misma norma fundamental señala en el art.Los órganos fundamentales de gobierno y en general las instituciones públicas creados a partir de la vigencia de la Constitución de 1983 son poderes constituidos que ejercerán sus funciones y competencias tal y como lo determina la norma fundamental. pero a la ley constitucionalmente legítima o interpretada conforme a la Constitución.

También le compete a la Asamblea la aprobación de los tratados internacionales. como organización del poder político y del concepto de Constitución como instrumento de articulación jurídica.) o Fiscal General de la República (arts. el amparo. 3 y 185 Cn o concentrada arts. fue creada por el Organo Legislativo del Estado. así como los derechos y deberes de carácter político.) El constituyente manda que la ley no deba alterar los principios establecidos por la Constitución. 172 inc.) o para ser nombrados en una elección de segundo grado por parte de la Asamblea Legislativa para ejercer la función de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia (art. 176 Cn. 140 y 142 Cn). Tampoco hay que olvidar que la Constitución vincula a los ciudadanos cuando les exige el cumplimiento de determinados requisitos para ocupar cargos públicos sean éstos de elección popular como en el caso de los diputados (arts. 2º Cn. La labor legislativa implica el respeto a los procedimientos establecidos en la Constitución para la producción del derecho así como el contenido de los derechos fundamentales. así se encuentra el proceso ordinario. El término leyes empleado por tal disposición constitucional mencionada se refiere a ley en sentido formal o sea aquella norma jurídico que. ________________________________________________________ 151 La Constitución le reconoce a la persona diversos instrumentos procesales para tutelar los derechos fundamentales.). en la cual se sostuvo que "la regulación de un derecho constitucional conforme al art. Los derechos fundamentales como sus garantías 151 son límites al ejercicio del poder de legislar152 y del poder de acción del ejecutivo. 131. por ejemplo. el hábeas corpus y las garantías de carácter institucional como la que ejerce el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. 126 y 127 Cn.183 y 246 Cn). 151 y 152 Cn.. Así el Derecho del . Comprendida la juridicidad de la norma constitucional se puede comenzar a atacar la arbitrariedad con que pudieran actuar los poderes constituidos en el ejercicio de sus atribuciones o con abuso de ellas por medio del control de cualquier desviación por la jurisdicció constitucional (difusa. Los preceptos constitucionales vinculan esencialmente a los particulares con el reconocimiento de los derechos fundamentales y constitucionales. sino una opción jurídico-política necesaria. 152 Puede observarse en la Sentencia de inconstitucionalidad nº 4-9 de 13 de junio de 1995. ANALISIS DE LA CONSTITUCION COMO NORMA JURIDICA 2. CONSIDERACIONES PREVIAS En los párrafos anteriores se ha expuesto que existe una íntima relación entre el concepto de Estado. 192 inc..1. art. es así que al integrar la Asamblea Legislativa.) o del Presidente de la República (arts. Pero el carácter normativo de la Constitución no se limita a vincular a los poderes públicos sino también a los particulares. 133. 3º y 177 Cn. Los diputados representan al pueblo entero. la comprensión del contenido jurídico de la Constitución no es una mera necesidad teórica. de ahí que el segundo deber político más importante del ciudadano después de ejercer el sufragio es <<cumplir y velar porque se cumpla la Constitución de la República>>. el Fiscal General de la República y las comisiones especiales nombradas por la Asamblea Legislativa. ajustándose al procedimiento de formación de ley" . En efecto. deberán participar en el procedimiento de creación del derecho por excelencia: la ley. 2. como expresa el art. 246 Cn sólo puede hacerse en virtud de una ley (reserva de ley en materia de derechos humanos) (. 121. independientemente de su contenido.político (arts. 73 ord.

. ya que son los instrumentos de los que se dota la sociedad política con el fin de garantizar la convivnecia pacífica y libre. Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales y a las que se examinará como proposición prescriptiva.se estructuran en torno a dos elementos: el supuesto de hecho o condición de aplicación y la consecuencia jurídica.. Curso de Derecho Constitucional..Estado sólo comienza con la Constitución. el análisis estructural de la norma.. pero de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen). puesto que es sólo una parte de él. directa o indirectamente su validez153. Para von Wright 156 las prescripciones son los mandatos.41 156 Citado por Javier de Lucas y otros. Esto se grafica usualmente de esta manera: "Si es X (supuesto de hecho). dejando a un lado los otros criterios de valoración de la norma jurídica como el análisis de la justicia (deontología jurídica) o el problema de su eficacia (sociología jurídica). En efecto. El nexo entre el supuesto de hecho y la consecuencia . (Tirant lo Blanch. p. Es así que el supuesto de hecho es la condición o la hipótesis que al ser realizada desencadena las consecuencias jurídicas previstas por la norma.. En el presente capítulo se analizarán a las prescripciones contenidas en la Constitución en su carácter de normas jurídicas. permisos y prohibiciones dictados por una autoridad normativa que se dirigen a los sujetos en relación con su conducta. la proposición condicional de Hart y también se examinará el problema de la validez jurídica de la Constitución: el deber ser u ontología jurídica154. 1992). Sin embargo. debe ser Y (consecuencia jurídica)"...63. 154 Norberto Bobbio. 2. 21.. ANALISIS DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO PROPOSICION PRESCRIPTIVA Se dijo en el capítulo anterior que el Derecho es un orden jurídico. ________________________________________________________ 153 Javier Pérez Royo. pp. el ejercicio a realizar incluye la utilización de las herramientas de la teoría general del derecho como son las diversas teorías sobre la norma jurídica: la proposición prescriptiva. Teoría General del Derecho. p. Para Norberto Bobbio155 a las normas jurídicas se les puede denominar como proposiciones prescriptivas puesto que en el lenguaje común y corriente se utiliza la palabra "proposición" cuando se quiere describir la intención de influir en la conducta de una o varias personas para modificarla. 1994). Teoría General del Derecho. 17 y ss. (Editorial Temis. puesto que ni Estado ni Derecho por sí mismos tienen sentido. en todo ordenamiento jurídico el punto de referencia es el poder originario por encima del cual no existe otro y en el que todas las normas tienen que encontrar. un orden que está compuesto por normas. Teoría General del Derecho. Valencia. De ahí que la Constitución es la fuente normativa y el modo regulador de la producción normativa. . En la teoría general del derecho se dice que las normas jurídicas proposiciones prescriptivas. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico.2. Bogotá.. es decir. la seguridad jurídica y la justicia. Curso de Introducción al Derecho. 155 Norberto Bobbio. p..

por otra parte.. ej. el dar muerte a un hombre). que puede ser lícito o ilícito. Derecho Penal Alemán. arts. El supuesto de hecho. 2. Son actos libres por ejemplo los que prescribe la norma constitucional con referencia al derecho a la libre disposición de los bienes (art.la norma prohíbe la realización de estas formas de conducta.. También otro acto jurídico lícito y obligatorio establecido por la Constitución es el uso de la moneda de curso legal en las transacciones cotidianas realizadas por las personas. pp. ______________________________________________________ 157 Hans Welzel. 1997). juzgamiento y ejecución de la pena o medida de seguridad. Ahora bien. Los actos jurídicos lícitos pueden ser libres u obligados. 15 Cn. en el cual la conducta humana antijurídica se adecua a la descripción del tipo penal es la retribución a la misma por medio de una sanción penal157. Un acto jurídico lícito y obligatorio es el pago de los impuestos directos o indirectos por parte de los ciudadanos a la Hacienda Pública o a las Municipales. 234 Cn... 6º Cn.. 59-60. la antijuridicidad es siempre la contradicción entre una conducta real y el ordenamiento jurídico" . salvo que la ley disponga otro sistema.. sobre los elementos de las prescripciones"158.. 22 Cn. El supuesto de hecho puede consistir en un hecho jurídico o en un acto jurídico.). p. sino también de preceptos permisivos ("autorizaciones").. este principio consiste en que la punibilidad de un hecho tiene que estar determinada por la ley antes de su comisión. Si se realiza la conducta descrita conceptualmente en el tipo de una norma prohibitiva (así.).). violatorio a un precepto jurídico.jurídica es previsto por la norma jurídica. 4º y 131 ord.) y la libertad de contratación (art. 111 y 131 ord. La consecuencia jurídica para el supuesto de hecho de un acto ilícito. una acción o comportamiento humano.".3. es decir. 13º Cn. por lo que la consecuencia es la respuesta del ordenamiento jurídico a un supuesto de hecho. Tanto de naturaleza penal (delitos o faltas) o civil (incumplimiento de obligaciones contractuales). Para Von Wright las normas jurídicas son . De ahí se deriva "la antinormatividad" de la conducta. toda realización del tipo de una norma prohibitiva es ciertamente antinormativa. ANALISIS ESTRUCTURAL DE LA NORMA CONSTITUCIONAL Otros método para el análisis de la norma constitucional que puede utilizarse es el "examen de la estructura de las normas jurídicas.. arts.. que pueden llegar a constituirse en la categoría denominada como negocio jurídico cuya consecuencia jurídica es el establecimiento de derechos y obligaciones entre particulares o entre particulares y un ente público (contrato o testamento). Santiago de Chile.. (Editorial Jurídica de Chile. Pues el ordenamiento jurídico no se compone sólo de normas. esta conducta real entre en contradicción con la exigencia de la norma. 23 Cn. Antes de la contratación por parte del Estado para la realización de obras o de adquisición de bienes o servicios es necesario que el contratista hubiese participado en una licitación pública (art. pero no es siempre antijurídica. Sin duda la consecuencia jurídica establecida por la norma ante la comisión de un acto ilícito es de tal trascendencia para la sociedad que la norma constitucional ha previsto que se verificará conforme al principio de legalidad (art. por lo tanto. puede ser un acto ilícito. la contradicción de una realización típica con el ordenamiento jurídico en su conjunto. antijuridicidad es. 223 ord.

dentro del período de un año contado a partir de la fecha de vigencia de la misma. para conseguirlo. 67. la ocasión. 159 Gregorio Peces-Barba y otros..151.. se hará una recensión del trabajo de Javier de Lucas y otros. Los elementos que este autor enumera para identificar a las prescripciones son: el carácter. 1º Cn. podemos señalar la del art.H.. p. expresando la prescripción su voluntad al respecto.. ni de cualquier otro de sus derechos sin ser previamente oída y vencida en juicio con arreglo a las leyes. A los tres primeros Von Wriht les denomina el "nucleo normativo" 160. 173 inc. la autoridad normativa pretende que los destinatarios se comporten de determinada manera. a cuyo efecto los órganos competentes deberán presentar los respectivos proyectos. caracterizan porque son establecidas por un sujeto al que se le considera autoridad normativa. podrá avocarse causas pendientes. se promulga la norma y se la acompaña de una sanción o de una amenaza de castigo"159. ni puede ser enjuiciada dos veces por la misma causa". Conforme a los elementos de las prescripciones de Von Wright. y el art. se puede afirmar que en cuanto a la clasificación del carácter de las normas en imperativas y permisivas." . por ser los elementos comunes de todos los tipos de normas. la condición de aplicación.. a la libertad. manifiesta que "los magistrados y jueces. el art. 11 inc. dictamina "ningún órgano. De las normas de carácter prohibitivo o que imponen obligaciones de no hacer a los poderes constituidos. p. ni abrir juicios o procedimientos fenecidos. la promulgación y la sanción... Von Wrigth.. la autoridad. Curso de Introducción al Derecho.... las primeras imponen obligaciones de hacer (positivas) o de no hacer (prohibiciones). Desde el punto de vista del carácter de las prescripciones161. 271 Cn. En cambio..prescripciones que se ". encontramos como norma imperativa positiva dirigida a la primera Asamblea Legislativa la siguiente disposición.. p. las normas permisivas confieren facultades las cuales se identifican con los derechos públicos subjetivos. el o los sujetos normativos. Curso de Teoría General del Derecho.153. tienen como destinatarios a determinadas personas. las normas pueden ser imperativas y permisivas. a la propiedad y posesión. p... Una investigación Lógica. 160 Gregorio Peces-Barba y otros. 3º Cn.67 .. art... "la Asamblea Legislativa deberá armonizar con esta Constitución las leyes secundarias de la República y las leyes especiales de creación y demás disposiciones que rigen las Instituciones Oficiales Autónomas. Curso de Teoría General del Derecho. en lo referente al ejercicio de la función jurisdiccional. Norma y Acción. Curso de Introducción al Derecho. Veamos con más detalle el significado de cada uno de ellos a los que se le agrega un ejemplo extraído de la Constitución. 161 Por carecer de la fuente directa del autor G. ______________________________________________________ 158 Javier de Lucas y otros. el contenido. son independientes y está sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes". "Ninguna persona puede ser privada del derecho a la vida. dentro de los primeros seis meses del período indicado"... Al examinar la norma constitucional salvadoreña162. funcionario o autoridad. y con respecto a los jueces.. 17 Cn.

12.. Tecnos S. En las normas categóricas su condición de aplicación proviene del contenido de la norma. a la propiedad y posesión. De ahí que los derechos fundamentales reciben su fundamento axiológico de la misma comunidad estatal. a la libertad.57 . etc. Los Derechos Fundamentales. al trabajo. libertad e igualdad de la persona humana en un momento histórico determinado. "toda persona tiene derecho a la vida. Asimismo reconoce como persona humana a todo ser humano desde el instante de la concepción. 695-696. Como segundo elemento de las prescripciones se tiene al contenido de las normas que sería la acción. a la seguridad. para esta norma no se establece ninguna condición de ejercicio para los particulares y genera una obligación de garantía y tutela para el Estado. en las normas hipotéticas se exige una circunstancia adicional. p. a la integridad física y moral. En cambio. T. por ejemplo una sentencia judicial emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.Con respecto a las normas permisivas se dijo que se identificaban con los derechos públicos subjetivos o en un sentido terminológico más apropiado a nuestra realidad constitucional a los derechos constitucionales163. las normas concretas se dirigen a cierta acción específica. elaboración de estatutos. Baden-Baden. ________________________________________________________ __ 162 La obligación de hacer más importante que tiene que ejecutar el Estado Salvadoreño es la descrita en el art. 163 Sobre la definición de derechos fundamentales me permito reiterar mi posición doctrinaria ya otras veces utilizadas. Sin embargo. p. Alemania.. es decir el Estado reconoce el derecho a los ciudadanos de asociarse pero bajo los parámetros y condiciones establecidas por la ley que puede implicar una serie de requisitos. San José. 73 ord. 1992). desde cantidad mínima de miembros. Francisco Bertrand Galindo y otros. que han concretado las exigencias de la dignidad. el goce de la libertad. (Editorial Juricentro. 1990). así se entenderá como derechos fundamentales a las facultades y libertades reconocidas por la Constitución y por los instrumentos internacionales vigentes en El Salvador. (1988). Véase a Antonio Pérez Luño.A. 32 Cn. como es el caso de toda la Constitución. "El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. constitución en escritura pública e inscripción en un determinado registro para su autorización. 1 Cn. 72 ord 2º Cn). Escritos sobre Derechos Fundamentales. y a ser protegida en la conservación y defensa de los mismos". además del contenido para poder identificar la condición de aplicación. como por ejemplo el art. (Nomos Verlagsgesellschaft. la cultura. ya que las primeras no se refieren a una determinada acción o actividad sino a categorías o clases de acciones. San Salvador. que dice con referencia a los deberes políticos del ciudadano <<ejercer el sufragio>>. de la seguridad jurídica y del bien común.46. En consecuencia. la salud. Rubén Hernández Valle. Desde la perspectiva de la condición de aplicación se considera a las normas jurídicas como categóricas o hipotéticas. En el caso de una norma categórica se puede tomar como ejemplo al art. La tutela de los Derechos Fundamentales. existen disposiciones que son reglas empleadas para definir ciertos preceptos jurídicos y por lo tanto no son normas ni categóricas ni hipotéticas. "la familia es la base fundamental de la . p. 1993). 1º Cn. que está organizado para la consecución de la justicia. Manual de Derecho Constitucional. Con respecto a una norma hipotética se puede citar el reconocimiento que el Estado hace de la libertad de asociación para constituir partidos políticos conforme a la ley (art. acciones o actividades declaradas por la norma como obligatorias.II. En cambio. 2 Cn. Ernst-Wolfgang Böckenförde. por ejemplo el art. p. Edición. es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República. (3a.. (Centro de Información y Capacitación Proyecto de Reforma Judicial. Madrid. Así se distinguen las normas abstractas y concretas. el bienestar económico y la justicia social".

el aporte del profesor Hans Kelsen a la teoría del derecho ha sido una de las más importantes puesto que comienza distinguiendo entre . dependiendo de la especificidad o no de las coordenadas de realización del contenido de la norma. Aquí lo único que vale la pena comentar es que la Constitución al establecer el territorio de la República está señalando en dónde ejercerá su soberanía y esencialmente su jurisdicción (art. en función de la ocasión. etc.sociedad y tendrá la protección del Estado. ________________________________________________________ _______ 164 Gregorio Peces-Barba y otros..también en este caso. Con respecto a la <<ocasión>> como elemento de la norma..... 84 Cn.. por la función orientadora y pautadora de la norma jurídica no tiene que estar siempre acompañada de una sanción. 274 Cn." Un elemento más de las prescripciones.).. Otro elemento de examen de la estructura de la norma es el de la "promulgación". es al de la sanción. con respecto al ámbito temporal. El último criterio al que se refiere el jurista en comento.. ". tanto a los particulares como a los órganos del Estado. podemos hablar de prescripciones particulares o generales. puesto que la función sancionadora del Estado sólo entra en juego cuando el Derecho ha sido transgredido. 38 Cn "el trabajo estará regulado por un código que tendrá por objetivo principal armonizar los relaciones entre patronos y trabajadores. señaladas por Von Wright. es decir... LA CONCEPCION DE KELSEN DE LA NORMA JURIDICA Sin duda.4. la Constitución tiene una vigencia indefinida. aunque no se utiliza por parte de Von Wright el sentido de promulgar.. art. Curso de Teoría General del Derecho.. que existen normas de conducta (reglas primarias) y normas de organización (reglas secundarias). es el análisis desde el punto de vista de los destinatarios de las normas a los que también se les denomina sujetos normativos. estableciendo sus derechos y obligaciones. p.. sino en el sentido de su sopone material: fuente escrita o consuetudinaria o en la expresión de un determinado sistema de símbolos.). como serían las señales de tránsito (alto. Von Wrigth distingue el ámbito territorial y temporal de la aplicación de las normas. el cual puede llegar a ser decisivo para asegurar la eficacia de una norma como consecuencia del cumplimiento o incumplimiento de determinada de ésta (art. La teoría del análisis de los elementos estructurales de la norma no se encuentra libre de críticas. no virar a la derecha. como el acto solemne en el cual una autoridad estatal es fedatario de la existencia de la norma y se manda a publicar. Además. según el destinatario se distingue entre normas jurídicas generales y particulares. es decir.... 244 Cn). la tesis de Von Wright no explica las normas que confieren potestades. 156.. 2." o el art." 164. Para Hart..

las normas jurídicas pertenecen al mundo del deber ser. afirmando .. la finalidad de ésta es ajustar el comportamiento de los individuos a lo prescrito en ella. Editorial Porrúa. 1997). para lo cual imponen mandatos a los individuos. esto es. Así según Kelsen169 en la teoría del imperativo el punto de partida es la voluntad del Estado que se expresa en la norma jurídica.. Es decir. sino también permisiones y autorizaciones. nacional o internacional.. la administración pública o sus intérpretes: los jueces. no informa". expone el significado normativo de esos hechos. conforme a un orden jurídico. Estas dos áreas de trabajo se diferencian en que el enunciado jurídico informa sobre el contenido del ordenamiento jurídico. En el primer caso se estaría trabajando en el campo de la ciencia jurídica y en el segundo en el Derecho165. imperativos. Para asegurarse del cumplimiento de ese comportamiento ajustado al orden jurídico es que el Estado establece en la norma jurídica la sanción (pena y la ejecución).. permite. deben distinguirse. pero aclara Kelsen. el derecho ordena.deben producirse ciertas consecuencias determinadas. Las normas jurídicas no constituyen proposiciones. Según Kelsen. enunciados declarativos sobre un objeto del conocimiento. "si nos hemos referido. al nexo causal entre la norma jurídica y el comportamiento de los súbditos. o sea.. que deben ser aplicadas por ellos y obedecidas por los sujetos de derechos. éstos a su vez están obligados a obedecerlos bajo la amenaza de imponérseles una sanción 167 si es desobedecida. y al hacerlo describe las relaciones constituidas mediante esas normas jurídicas entre los hechos por ellas determinados. órdenes. el enunciado informa y la norma jurídica prescribe. faculta. (9a Edición. México. la proposición condicional de la norma jurídica está conformada por el propio ordenamiento jurídico. de las normas jurídicas producidas por los órganos de derecho.. La formulación de que toda norma jurídica para ser tal debe contener una sanción ha implicado que los destinatarios de tales normas sean sus aplicadores. a este propósito. Según su sentido son mandamientos y. Los enunciados jurídicos son proposiones condicionales que expresan que.. en cuanto tales. Describe las normas jurídicas producidas por actos de conducta humana. Es decir. en cambio..enunciado jurídico y norma jurídica. p. "en tanto la ciencia jurídica sólo concibe a la conducta humana como contenido de normas jurídicas. p... ________________________________________________________ __ 165 Gregorio Peces-Barba y otros. pero no sólo mandamientos.. en cuanto determinada por normas de derecho. así como las normas que mediante esos actos son aplicadas y acatadas. Dice Kelsen166.158.84. en cuanto enunciados jurídicos. Las oraciones en que la ciencia jurídica describe esas relaciones. 166 Hans Kelsen. Teoría Pura del Derecho. el Derecho es un sistema coactivo de la conducta humana que se impone mediante la posibilidad de aplicar una sanción: "las normas jurídicas se caracterizan por ser enunciados que contienen sanciones"168. es decir. Curso de Teoría General del Derecho. que la función para ambos es distinta.

es la que forma el contenido de la voluntad del Estado en la norma jurídica. coaccionado por la posible sanción que le imponga la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. La Constitución.... Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. dice Kelsen con respecto a la sanción: <<la sanción. y normas que confieren potestades a funcionarios.. p. (Editorial Porrúa. no lo hemos hecho desde un punto de vista juridico-formal. Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. la de decidir litigios a un juez. también critica la comprensión de la norma jurídica y su consecuencia sancionadora porque no permite explicar otro tipo de normas jurídicas.. Es patente que no todas las normas ordenan hacer o no hacer algo.. que es el mover a los sujetos de derecho (con excepción del Estado mismo) a conducirse de un determinado modo. ¿Acaso las leyes no obligan.. 1987). Hart 174. en este orden de ideas.... Curso de Teoría General del Derecho. p. por ejemplo.. 169 Hans Kelsen. "si comparamos la variedad de tipos diferentes de normas jurídicas que aparecen en un sistema moderno. ________________________________________________________ _ . Este comportamiento se revela como el aspecto negativo de aquel substracto de hecho al que la norma jurídica enlaza la pena o la ejecución>>.brota una multitud de objeciones."170 ________________________________________________________ _ 167 Hans Kelsen.... sólo indirectamente puede desprenderse de ésta. Esta conducta propia."175. celebrar contratos o contraer matrimonio. p. en una pena o una ejecución. Cn. y no la conducta misma de los demás súbditos. según la experiencia indica. México. p. no son necesariamente órdenes dadas a otros... y que consisten. 177. que son normas deliberadamente creadas... con el modelo simple de órdenes coercitivas. 189 y ss. conducta ajena al Estado y que. 160.. con la que se aspira a lograr una conducta congruente por parte de lo súbditos.. 168 Gregorio Peces-Barba y otros. a lo cual contesta señalando que aquellas que carecen de sanción son normas no independientes y que en el ordenamiento serían normas secundarias con respecto a las genuinas normas que si establecen sanciones173. con frecuencia.. encontramos una serie de enunciados normativos cuyo contenido no son actos coercitivos"172. "como norma fundante básica"171. normativo.) y a veces con contenidos específicos.... por ejemplo le determina al legislador a producir normas jurídicas (la ley) a través de un procedimiento establecido por la Constitución (art. elemento necesario de la norma jurídica. 170 Hans Kelsen. ésta. establece diversos mandamientos a los poderes constituidos.. sino con un criterio sociológico-material y teleológico... como las que confieren potestades o permisos. en cuanto fin de la norma jurídica... es obvio que las normas jurídicas.. 133 y ss. ¿No es engañoso clasificar así normas que confieren a los particulares la potestad de otorgar testamentos. 183 y 246 Cn) al declarar inconstitucional la ley a requerimiento de una demanda de inconstitucionalidad interpuesta por un ciudadano o la posible sanción que el juez llegue a imponerle al legislador al dejar de aplicar la ley. la de dictar reglamentos a un ministro.. como el derecho inglés. aun cuando se trate de leyes. con vista precisamente a su fin. La crítica que se le hace a la teoría de la norma de Kelsen es que en el ordenamiento jurídico existen normas que carecen de sanción "resulta que si observamos el sistema jurídico. representa una acción del Estado. Problemas Capitales de la Teoría del Estado.. a los propios legisladores?.que es necesario inducir en la norma la conminación de un perjuicio entre otras razones es para que pueda influir por la vía de la motivación. 173 y ss.

74 y ss . Por otra parte. . p. Vista la propuesta de Kelsen. Abeledo-Perrot. 177 H. 172 Carlos Santiago Nino.A. Norberto Bobbio176 ha criticado el intento de Kelsen de definir el Derecho desde la estructura de las normas jurídicas. en Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado... p. sino de todo el ordenamiento jurídico. así como los requisitos establecidos que debe cumplir cualquier persona que desee asumir un cargo de elección popular o de segundo grado (y también los requisitos para ingresar en la carrera judicial. 33. 148. Hart... 91-92.. p. por ejemplo). Teoría Pura del Derecho.. 1992). introducidas... Introducción al Análisis del Derecho. 174 Gregorio Peces-Barba y otros... consideramos que es posible combinar las objeciones citadas acá. y señalar que la coactividad no necesariamente debe entenderse de la norma en particular. Para de Lucas178.. 54 y ss...5. 2.. 178 Javier de Lucas y otros. puesto que es más adecuado considerar que la juridicidad de una norma deviene de su pertenencia al ordenamiento jurídico y no por la presencia de la sanción. las prescripciones con las que podríamos ejemplificar esta categoría son los derechos fundamentales y deberes del ciudadano... p. También le denomina <<norma jurídica obligatoria para el Estado>>.. Hart177 se distinguen dos tipos de normas.101. Edición.L. Por otra parte el carácter jurídico de la norma debe ser por su pertenencia a un ordenamiento jurídico (criterio de validez) y no por su contenido sancionatorio. a las normas primarias o de primer grado se les pueden identificar como normas de conducta y a las secundarias o de segundo grado como de organización. ________________________________________________________ 176 Norberto Bobbio. Es así que las normas primarias prescriben que las personas realicen u omitan determinadas acciones.. p... pp.. Curso de Introducción al Derecho. es decir son normas de comportamiento (imperativas... Buenos Aires...L. LA CONCEPCION DE HART: LA FUNCION DE LAS NORMAS PRIMARIAS Y SECUNDARIAS En el sistema ideado por H.. pp. Teoría General del Derecho.161 175 H... La distinción que hace Hart no se refiere a la estructura del ordenamiento jurídico sino a su función en dicho ordenamiento.L.171 Hans Kelsen.. 1992).. (2a. Hart. 173 Hans Kelsen.. pues establecen pautas de conducta para los funcionarios y para los particulares y son el elemento de referencia para el resto del ordenamiento jurídico Como ya se dijo páginas atrás la Constitución vincula también a los particulares. consecuentemente..A. prohibitivas y permisivas). modificadas. p.. Las normas secundarias están en una situación de relación y subordinación con respecto a las de primer grado ya que "especifican la manera en que las reglas primarias puede ser verificadas en forma concluyente. diferentes pero relacionadas entre si y las denomina como normas primarias y normas secundarias. El concepto de Derecho.. ..... El concepto de Derecho. y su violación determinada de manera incontrovertible. Teoría Pura del Derecho. 213. eliminadas. 201 y ss. Curso de Teoría General del Derecho.. (2a Edición. Editorial Astrea."179.A. p. es decir que confieren potestades públicas o privadas..

. se refieren al sistema de fuentes. Se puede identificar en el ordenamiento constitucional a las disposiciones que .. Esta estructura jerárquica permite determinar la pertenencia de una norma al sistema jurídico a tráves de una prueba de origen o linaje -pedigree-. p.. Las normas de cambio. Estas son las que estatuyen la competencia a un órgano (estatal o público. El concepto de Derecho... L.. Las secundaria de cambio mantienen en constante dinamismo al ordenamiento jurídico y están en íntima relación con las reglas de reconocimiento ya que permitirán a éstas ubicar a la categoría de normas creadas por las reglas de cambio. esto es. dentro de la estructura jerárquica es el criterio supremo de validez. Al segundo tipo de norma de reconocimiento se le ha llamado normas de cambio. como los municipios) para crear nuevas normas primarias o para modificar o derogar las anteriores. p.. 75 ... Esta regla tiene la función primordial de eliminar la falta de certeza. p... Curso de Teoría General del Derecho. del examen de la cadena jurídica de derivación de la cual hace parte la norma. así como a los parámetros de validez formal de la norma.. de tal forma que la validez de una regla depende de su conformidad con las reglas ubicadas en un nivel jurídico más alto.... Es así que la regla de reconocimiento puede establecer que la regla primaria ha sido adoptada por el procedimiento de formulación de la ley o de aprobación y ratificación de un tratado internacional.Hart distingue dentro de las normas secundarias tres tipos de categorías. Estas reglas secundarias tienen funciones diferentes en el ordenamiento jurídico y son las reglas de reconocimiento. la Constitución... las normas de reconocimiento aluden a la remisión de la autoridad o de la Constitución o la ley para identificar a las normas que pertenecen al ordenamiento jurídico.. En otras palabras. César Rodríguez181 comenta a la teoría de la regla secundaria de reconocimiento de Hart de la manera siguiente: "en toda sociedad compleja contemporánea las reglas jurídicas están organizadas jerárquicamente. identificado al ente encargado de producir normas jurídicas. ________________________________________________________ ___ 179 H. 9192. p.. de cambio y de adjudicación180... Hart sostiene que la validez de la Constitución está dada por una regla que establece que <<lo que la Constitución dice es derecho>>.... A. Esta es la regla de reconocimiento del sistema jurídico.. 117 y Carlos Santiago Nino... en tanto suministra los criterios de validez -la Constitución y las normas subordinadas a ésta por referencia a los cuales se identifican las normas que son reconocidas como pertenecientes a dicho sistema"... 180 Gregorio Peces-Barba y otros. Introducción al Análisis del Derecho. Curso de Introducción al Derecho. También esta norma de reconocimiento puede dictaminar el orden jurídico entre las normas. Hart. La norma secundaria de reconocimiento indica ciertas características para identificar a la regla o el alcance de la misma. 162 y Javier de Lucas y otros.

Colombia. o sea tienen una posición infraconstitucional. 144 Cn. La Constitución establece las reglas que determina el órgano competente para emitirla (arts. Esta reforma debe ser publicada en el Diario Oficial para que entre en vigencia. Siglo del Hombre Editores. 145 y 146 Cn. 131 ord. 32 <<las ordenanzas son normas de aplicación general dentro del municipio sobre asuntos de interés local. 5 Cn. Luego una segunda Asamblea ratifica por mayoría calificada de dos tercios de los diputados electos la reforma. que para la celebración de un tratado es necesario la negociación y firma por parte del ejecutivo y se requiere la ratificación (aprobación) del tratado por parte de la Asamblea Legislativa (art. 38 Cn.. c) El art. En nuestro sistema los tratados internacionales así adoptados.). señala los contenidos de la ley presupuestaria o el art.. 7º Cn. faculta a los municipios a decretar ordenanzas. d) El art. pero cuano entran en conflicto con una ley de origen estatal deberán prevalecer sobre ésta. (Universidad de los Andes. como las siguientes: a) El mecanismo de reforma constitucional regula que los órganos competentes para realizarlo son dos Asambleas Legislativas consecutivas (art.. como por ejemplo. tienen una jerarquía equivalente a la ley de la República. deberá preferir la norma de origen internacional a la nacional. siempre y cuando existiese una antinomia jurídica. 277 Cn. ________________________________________________________ _ 181 César Rodríguez.). Entrarán .establecen las atribuciones de ciertos órganos estatales para producir normas de reconocimiento de cambio.). También la Constitución establece aquellos contenidos o materias reservadas para el desarrollo legislativo. establece el mecanismo para insertar las normas convencionales internacionales en el sistema normativo salvadoreño. 248 Cn. b) En el sistema salvadoreño la ley es aquel acto normativo dictado por la Asamblea Legislativa. Manual de Derecho Constitucional T. como requisito de publicidad (art.. quiénes tienen iniciativa de ley en el procedimiento legislativo. no se permite la suscripción de un tratado que implique la pérdida de la libertad o dignidad de la persona. Así la primera acuerda la reforma a iniciativa de diez diputados y es aprobada por una mayoría simple de los diputados electos.. 204 ord.66. que formula los alcances y contenidos del Código de Trabajo. Es decir. por ejemplo el art. La Decisión Judicial. 1998). el procedimiento al que es sometido (arts. el debate HART-DWORKIN. 133 y 168 Cn. p.) para que entre en vigor182 y produzca efectos jurídicos en el derecho interno. Los jueces y en general cualquier otro funcionario que deba aplicar un tratado y una ley con un idéntico contenido. 135 Cn.) y su publicación en el Diario Oficial. Tinetti y otras. así como también prohíbe ciertos contenidos en las leyes.1... ________________________________________________________ _____ 182 Bertrand Galindo. El Código Municipal las define en el art. art. 12. 131 ord 5º Cn. 26-27 .. Asimismo establece los quorums necesarios de los diputados electos a la Asamblea Legislativa para aprobar la ley. pp.

________________________________________________________ ______ 183 Aún se discute si las ordenanzas municipales en virtud de las materias que regulan conforme a la Constitución y al Código Municipal tienen una fuerza de ley pero sólo vinculan al territorio del municipio . así como de otras leyes. Así se tienen los reglamentos orgánicos emitidos por el Consejo de Ministros. art.). 86 Cn. art. así como cualquier otro poder constituido. 1º Cn. ord.) a determinar si se ha transgredido o no una regla primaria. Estos reglamentos organizan al poder ejecutivo y al legislativo y pueden crear organismos dentro del mismo Organo con sus respectivas atribuciones y potestades. 166 y 167 ord. 68 ord. y. 173 y 185 Cn.) Existen otras ordenanzas municipales.. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele . 204. 3. que las normas de adjudicación o aplicación institucionalizan la consecuencia jurídica a la violación de una norma jurídica de primer grado: la sanción. juzgarlo y ejecutar lo resuelto. EL DERECHO Y EL ORDENAMIENTO JURIDICO 3. de carácter reglamentario son emitidas para la circunscripción territorial del municipio por los Consejos Municipales183. 6º Cn. 14º Cn. e) La potestad reglamentaria está depositada por regla general en el Organo Ejecutivo como los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art. las reglas secundarias de adjudicación o de aplicación facultan al órgano jurisdiccional (art. art. como la Ley General de Arbitrios Municipales. Sobre los efectos jurídicos de los reglamentos debemos señalar que existen reglamentos orgánicos con fuerza de ley. 131 ord. 5º Cn. 195 ord.en vigencia ocho días después de su publicación. Es decir.) y los emitidos por el Consejo de Ministros. 14. Por último. Las ordenanzas municipales. que pueden emitir sus propios reglamentos para desarrollar sus atribuciones y de igual manera lo pueden realizar los Concejos Municipales (art. 1º Cn.1. 11 y 12 Cn). de carácter reglamentario. y el decretado por la Asamblea Legislativa. que son derivadas del Código Municipal. llamado <<Reglamento Interior>>. ORDENAMIENTO Y SISTEMA NORMATIVO Los aportes de Kelsen. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>. Cuando decimos que tienen fuerza de ley dichos reglamentos es que consideramos que sus efectos jurídicos son similares a los de la ley (en sentido formal) se ubican en la estructura jerárquica del ordenamiento jurídico al mismo nivel de la ley (emitida por la Asamblea Legislativa) y se convierten en materia vedada o reservada en la cual la Asamblea Legislativa tiene prohibida su intervención normativa en orden a preservar el reparto de competencias constitucionales (art. también existen órganos constitucionales como la Corte de Cuentas. Sin embargo. previendo además el procedimiento a seguir para conocer determinado hecho (arts.

Esta perspectiva también allana el camino para solucionar el problema de la validez y de la eficacia. El ordenamiento regula también la eficacia del mismo por medio de la sanción institucionalizada. Curso de Introducción al Derecho... a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo 185. es decir.como un "sistema normativo"184. es necesario analizar la jerarquía de las normas. pp. es necesario establecer la forma y los medios con que se dará respuesta a las antinomias jurídicas.. o sea.... 81. ________________________________________________________ ____ 184 Javier de Lucas. pues. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico puesto que una norma habilita a un órgano para producir otras normas en virtud de dicha autorización. para Bobbio186 la teoría jurídica (teoría de las normas) y la teoría del ordenamiento jurídico forman una teoría del derecho. los problemas que pueden surgir son las se produzcan de las relaciones que éstas tendrán entre sí. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla. es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento.. puesto que al vincular a la norma como integrante del ordenamiento jurídico la eficacia será el fundamento mismo de la validez formal. Por otra parte. La Constitución. Esto significa -continúa reflexionando Bobbio. 201 y ss . para Kelsen la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél. El primer problema que hay que resolver tienen que ver con la identificación de la unidad del ordenamiento jurídico. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental.. Esto implica que el concepto de Derecho sólo es definible a partir del ordenamiento jurídico. Teoría Pura del Derecho. así como de normas de estructura y o de competencia que son las que "prescriben las condiciones y los procedimientos mediante los cuales se dictan normas de conducta válidas"187.. p. La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema. garantizado su unidad. 185 Kelsen.que si el ordenamiento jurídico es conformado por una diversidad de normas jurídicas. También la teoría del ordenamiento jurídico permite estudiar las propiedades que le dan unidad y coherencia al mismo. un segundo problema que hay solventar es la misma conformación del sistema. Desde un punto de vista formal. En efecto. Es así que el ordenamiento jurídico estará integrado por normas de conducta imperativas (prohibitivas u obligatorias) y permisivas... y .

... ________________________________________________________ _______________ 186 Norberto Bobbio. Como se ha manifestado. De ahí que la concepción de "Derecho" sólamente puede ser elaborada desde una perspectiva normativa puesto que la configuración de sistema se basa en la noción del deber ser. formalizado desde una unidad y coherencia interna y cuyo fin es la regulación de la organización social.. 3. A su vez confluye la teoría institucional del derecho (la Escuela italiana) desde la fase de creación. Teoría General del Derecho.. p.un tercer problema al que hoy que enfrentar es producto de considerar al ordenamiento jurídico como un ordenamiento unitario y sistemático que pretende ser completo. basadas en las primarias. para Kelsen el ordenamiento jurídico es un sistema dinámico.. pues en ésta reside la validez de todo el ordenamiento y es la que establece su punto de unidad. Teoría General del Derecho.151... El aporte de Hart188 a la teoría del derecho es su propuesta sobre la existencia de normas primarias y secundarias en el ordenamiento jurídico... 187 Norberto Bobbio. La importancia de las teorías del derecho de Kelsen. pp. Kelsen y Hart coinciden en que el criterio que confiere unidad al ordenamiento jurídico es la norma suprema191: la norma fundamental o norma fundante básica en la terminología de Kelsen y la norma de reconocimiento en el caso de Hart. Hart y Bobbio también radican en que permiten construir una noción del Derecho. (es un) sistema normativo.." 190.. COHERENCIA Y PLENITUD Uno de los problemas que presenta el ordenamiento jurídico es el encontrar un criterio que permita indicar cuando una norma pertenece a un determinado sistema jurídico y cuando no. una función de cambio y una función de adjudicación. caracterizado por su sanción institucionalizada. esta última configura el fundamento inmediato de validez de la primera... CARACTERES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO: UNIDAD.. interpretación y aplicación de la norma.". Así las reglas primarias van dirigidas a los individuos imponiéndoles deberes y estableciendo pautas de conducta. una norma jurídica vale en tanto y en la medida en que ha sido producida en la forma determinada por otra norma. Con base en estas ideas es que Peces-Barba ha manifestado: "el Derecho.. Las reglas secundarias.2. sobre todo dada la realidad en que las normas no provienen de una sola fuente. en el cual la unidad entre sus elementos se logra por el principio de jerarquía normativa. y la norma producida conforme a esa determinación.. una función de reconocimiento.. estructurado y sistematizado. o sea en la construcción de una graduación del ordenamiento cuya culminación es la Constitución. La relación entre la norma que regula la producción de otra norma. crean o modifican deberes u obligaciones y tienen esencialmente tres funciones189..141 y ss. por lo que se tienen que discutir la existencia de las lagunas del derecho y las reglas de remisión de un ordenamiento a otro.. . puede representarse mediante la imagen espacial es una norma superior.

al menos siempre deberán existir las categorías normativas deónticas básicas como las normas . puesto que para la existencia de la regla de reconocimiento se requiere que los jueces y tribunales las acepten como vinculantes y válidas. producida conforme a otra. El concepto de plenitud implica que siempre existirá una norma que regula una situación o comportamiento determinado. 189 Véase el capítulo anterior sobre el significado de estas funciones... de obediencia e incluso. Así según Peces-Barba196... reposa en esa otra norma. hipotética en ese sentido.. Esta norma fundamental también da lugar a la creación de una estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico... .... a la postre. Dice Bobbio." . p. Ahora bien... la norma fundamental es el término unificador de las normas que componen un ordenamiento jurídico . La norma fundamente básica.177 191 Javier de Lucas. El concepto de Derecho...... Su unidad está configurada por la relación resultante de que la validez de la norma. ________________________________________________________ ______________ 188 H.." Para Hart194 la unidad del ordenamiento jurídico se puede explicar por medio de la regla de reconocimiento.mientras que la producida conforme a esa determinación es la norma inferior. 192 Kelsen. Norberto Bobbio193 coincide con la propuesta de Kelsen. Esta regla de reconocimiento como regla última quedaría vinculada a criterios fácticos.. es así el fundamento de validez supremo que funda la unidad de esta relación de producción" 192. normas secundarias con sus reglas de cambio y de adjudicación y una norma de reconocimiento en su cúspide daría unidad a este sistema. 101 y ss. La aplicación de la regla de reconocimiento implica que los jueces y tribunales195 acepten como vinculantes los criterios establecidos en dicha regla. ya que logra que las normas dispersas y de distinta procedencia se conviertan en un conjunto unitario. Pero no hay que olvidar que son las reglas de adjudicación las que atribuyen la potestad jurisdiccional a los jueces y tribunales y para determinar si éstas son válidas hay que utilizar los criterios de validez establecidos en la regla de reconocimiento... El orden jurídico no es un sistema de normas de derecho situadas en el mismo plano. 190 Peces-Barba. p.... ordenadas equivalentemente..L. 193 Norberto Bobbio.. al expresar que es en la norma suprema o norma fundamental en la que reposa la unidad del ordenamiento.. sino una construcción escalonada de diversos estratos de normas jurídicas. Teoría Pura del Derecho.A.. Para asegurar la certeza y la seguridad jurídica se incorporan dos elementos al análisis del ordenamiento jurídico: la plenitud y la coherencia del mismo. "la combinación de una estructura basada en normas primarias..como obligación de los jueces de aplicar normas jurídicas que dicha regla reconoce o como mero hecho sociológico". pp.. p..232. Curso de Teoría del Derecho.. la validez de la norma fundamental no deriva de ninguna otra norma jurídica pues es la más elevada y es en la que culmina la estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico... pp. cuya producción a su vez está determinada por otra. Curso de Introducción al Derecho. Esto conlleva también a un problema denominado como "circulo vicioso". Teoría General del Derecho. un repaso que concluye.. Es decir... en la norma fundante básica presupuesta.161-162.. 84 y ss.. Hart.

la aplicación del criterio normativo que todo lo que no está prohibido ni es obligatorio es permitido. sin recurrir a otros ordenamientos..91 199 Norberto Bobbio. Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. espacial.. Los procedimientos clásicos de la autointegración son la analogía jurídica... p. Curso de Teoría del Derecho. Curso de Introducción al Derecho.189 . Los procedimientos de autointegración.. La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones. 198 Javier de Lucas y otros. que pertenecen a un mismo ordenamiento. personal o material.. es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. p. dice Bobbio 199. "la autointegración consistiría en la integración del ordenamiento jurídico a través del ordenamiento mismo y en el ámbito de la propia fuente dominante. el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. La falta de una norma jurídica para determinado caso es lo que produce una laguna jurídica. A contrario sensu.imperativas (obligatorias y prohibitivas) y las permisivas. pp. Así que existirá una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible. la utilización de los principios generales del derecho y la aplicación de la "norma de clausura" (es decir.. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios200: el criterio jerárquico. . ver el art.. 8 Cn. 196 Peces-Barba... Teoría General del Derecho. por medio del cual al existir una laguna jurídica es lícito recurrir al derecho natural... es "la situación en que dos normas incompatibles entre sí.. El intérprete del derecho pues. que habrá una antinomia cuando las normas que están siendo contrapuestas pertenezcan al mismo ordenamiento jurídico y cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea temporal. Veamos rápidamente en qué consisten dichos criterios. p. su visión es desde el derecho anglosajón. tienen un mismo ámbito de validez"... la ausencia de lagunas jurídicas implican la plenitud del ordenamiento jurídico.189 . 196 y ss. a la doctrina o al derecho comparado para solverla. _______________________________________________________ 194 Javier de Lucas.... pp.. Uno de ellos es el procedimiento de la heterointegración del derecho... el criterio de especialidad.). el criterio cronológico. tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse. Para lograrlo se han ideado diferentes mecanismos.. Es decir. La antinomia jurídica.". Curso de Introducción al Derecho..... ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto197. 195 Hay que aclarar que si bien Hart está proponiendo reglas de carácter universal. dirá Javier de Lucas198. ________________________________________________________ _ 197 Peces-Barba. implican que el juez o el tribunal tendrán que recurrir a otras fuentes normativas del ordenamiento interno para resolver el problema. Curso de Teoría del Derecho. 86 y ss..

La Constitución pues.. b) El criterio cronológico. Por medio de este criterio se resuelven los conflictos producidos por manifestaciones sucesivas de voluntad normativa del mismo órgano legislador. puede atribuir competencias a determinados órganos para producir normas. art.a) El criterio de jerarquía. también el criterio . c) El criterio de especialidad. art. d) El criterio de prevalencia.. prevalecerá la norma especial sobre la general en aquellas materias. El criterio de competencia se basa en la división y en el reparto de la materia o de la función legislativa. Como se recordará los tratados son leyes de la República. pero cuando éstos entran en conflicto con una ley (producida por la Asamblea Legislativa). y es el que marca la pauta de la relación de la norma fundamental sobre el resto del ordenamiento jurídico e implica que la Constitución será el parámetro de la validez de las demás normas jurídicas. por lo tanto.. pp. por lo que permite identificar a los poderes constituidos que tengan la capacidad de dictar normas. entiende que ante la existencia de un conflicto entre normas.. por lo que cada uno tendrá un ámbito reservado de actuación legislativa. El criterio de especialidad está restringido por la aplicación y efectividad del principio de igualdad jurídica entre los sujetos afectados por la antinomia. prevalecerán los tratados. 86 Cn. La derogatoria puede ser expresa o tácita (art. En términos generales. La norma superior. Curso de Teoría del Derecho. 249 Cn) y únicamente tiene efectos a futuro. ________________________________________________________ ___ 200 Peces-Barba y otros. será expulsada del ordenamiento jurídico o se desaplicará por el órgano jurisdiccional. 246 Cn. e) El criterio de competencia.. entonces. El criterio de prevalencia. Si una norma infraconstitucional contiene preceptos contrarios a la Constitución o si se elaboró por procedimientos no autorizados por la norma constitucional entonces esta será declarada inválida. El criterio jerárquico es regulado a partir del art. o en el caso de los Estados Federales la Federación y el Estado federado se reparten competencias expresas o implícitas para poder legislar. por lo tanto. espacios o sujetos afectados. prevalecerá sobre la inferior. 193 . y. la especialidad o de la materia que regula y preferirá aquella cuyo mandato así se hubiese establecido como en el caso de los tratados y leyes en el ordenamiento jurídico. implica que ante la existencia de dos normas de igual jerarquía se preferirá optar por aquella solución que la Constitución haya establecido para resolver dicha contradicción. el juez o tribunal no deberá tomar en cuenta su aparición cronológica. es decir. dichas normas están en el mismo plano jerárquico. la norma última derogará a la anterior. ningún otro órgano podrá intervenir en la producción jurídica de la misma. 144 Cn. El criterio de especialidad. Es decir. en cambio el criterio de jerarquía puede tener efectos jurídicos retroactivos.

Derecho Constitucional. La Forma del Poder.90-91 202 Rubio Llorente. El ordenamiento jurídico. pero en estos casos se deberá preferir cuando entren en conflicto a aquella que ha producido la norma en virtud de su reserva material201. Asimismo el criterio de competencia puede estar unido a la reserva material de competencia. deberá ser una unidad sistemáticamente ordenada y coherente en la cual no deberán existir lagunas o áreas en las que el derecho no intervenga ni deberá contener elementos incompatibles entre sí.. del derecho constitucional.. de todo lo anterior es ineludible entender que la Constitución no es una simple disciplina sobre las fuentes del derecho. La Constitución. Art. Sistema de Fuentes.. del presupuesto y los contenidos del Código de Trabajo. 73 ord...3.. 172 inc. 235-según el cual todo funcionario del Estado. Esta última cualidad no deja de causar dificultades al aplicador y al intérprete del derecho. dicha aptitud de la Constitución aparece en las siguientes disposiciones: Art. genera una distribución de poder político en la comunidad. 3. pleno o completo y coherente de normas jurídicas. -. y la eventual inaplicabilidad o invalidación de las normas que no cumplan con tal conformidad . ________________________________________________________ ________ 201 Ignacio de Otto. El sistema de fuentes.. Art. 149. y Arts. Estudios sobre la Constitución. 15-96/16-96/17/96/19-96/20-96/21-96/23-96 (acum) sobre la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado".. entendido como formalización del reparto de la capacidad normativa dentro del ordenamiento. sino que ella es efectivamente fuente del Derecho.de competencia puede permitir realizar diferenciaciones de procedimiento en un mismo órgano. entonces. aún el legislativo. La unidad del ordenamiento jurídico implicar tomar como punto de referencias a la Constitución.. pp. 2º -que establece como un deber político de los ciudadanos cumplir y velar por que se cumpla la Constitución. EL ORDENAMIENTO JURIDICO Y EL SISTEMA DE FUENTES Se ha dicho que el ordenamiento jurídico es un sistema de normas unitario. 1987).45 y ss. previo a tomar posesión de su cargo. pp... es decir. Si existen normas incompatibles entonces surgirán antinomias jurídicas que tendrán que ser resueltos por el intérprete del derecho. ya que el criterio material en la Constitución Salvadoreña no está positivado en forma clara. es parte de un sistema normativo que dispone de los modos de producción del Derecho202. 249-que deroga todas las disposiciones preconstitucionales que estuvieren en contra de cualquier precepto de la Constitución -. por encima de la cual no existe otro poder normativo y en el que todas las normas encuentran su validez. (Barcelona." . ni del todo definido jurisprudencialmente. Ariel. O sea que la Constitución puede permitir la concurrencia de varios poderes normativos sobre la misma materia.Art. lo que supone que de ella dimanan derechos y obligaciones para los particulares y para los entes estatales. consecuentemente. especialmente por los jueces y los tribunales utilizando los distintos criterios posibles de resolución. debe protestar cumplir y hacer cumplir la Constitución. En el ordenamiento nacional. Esta aptitud para regular en su forma y fondo tanto la producción de normas infraconstitucionales como actos y omisiones de particulares y entidades estatales. Esa distribución es justamente una de las funciones esenciales de la Constitución. salvo en materia de derechos fundamentales. Conforme a esta idea la ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho203 de la cual dimanan derechos y obligaciones para las personas y competencias para los poderes constituidos. es lo que Hesse denominó fuerza normativa de la Constitución. cualesquiera que fueren las normas que la contraríen-. 203 Ver sentencia de inconstitucionalidad de la Sala de lo Constitucional. 183 y 185-que determinan la necesaria conformidad de las normas posconstitucionales con la Constitución. 3º el cual dispone que los magistrados y jueces de la República están sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes..

Y.51 206 Francisco Bertrand Galindo y otros. por lo que en la actuación la disciplina de las fuentes del derecho es utilizada en consideración del proceso global de producción y aplicación del derecho. la conceptualización del sistema de fuentes no debe limitarse a identificar las categorías jurídicas por su origen. 518 y ss.179 y ss. Desde esta perspectiva el análisis de las relaciones dentro del sistema de fuentes ya no puede limitarse exclusivamente al ámbito formal puesto que exige la consideración de sus contenidos materiales. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes.. el ordenamiento no sólo regula el comportamiento de las personas. Madrid. sino que debe analizárseles con respecto a su relación con otras categorías. además. Otro aspecto es que la regulación de los modos de producción del derecho se opera. El control difuso impone a los jueces y a los tribunales una vinculación más ... sino que regula además -y esta es la esencia del derecho constitucional. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucionalidad americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco. (Centro de Estudios Constitucionales. p.20. Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional es que ella misma -la Constitución.. convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto..pp. Curso de Derecho Constitucional. Madrid. 1997).pp. Es decir. I. pp.. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución.(Techos. 471 y ss. Dicho con otras palabras: regula la propia producción normativa". Desde el punto de vista de Balaguer Callejón205.1.. mediante la atribución de competencias a distintos órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. José Albino Tinetti. la expresión fuentes dejará de indicar únicamente el origen de las normas. Manual de Derecho Constitucional T. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente. Principios del ordenamiento constitucional. unánimemente reconocida.Ello explica que los principios que regulan el sistema de fuentes sean una parte fundamental del orden constitucional y de la estructuración y jerarquización normativa del ordenamiento jurídico. También el criterio del sistema de fuentes debe abarcar a las reglas de producción del derecho.el modo en que se deben producir las normas jurídicas. 205 Francisco Balaguer Callejón. ________________________________________________________ _ 204 Pérez Royo.. entonces. en cuanto creación de normas jurídicas incluyendo las reglas de interpretación y de aplicación. Fuentes del Derecho. 1991). p. La Justicia Constitucional en El Salvador. Un primer aspecto. En efecto dice Pérez Royo204 "por fuentes del derecho se entiende aquellos hechos o actos de los cuales el ordenamiento jurídico hace depender la producción de normas jurídicas... . en Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997.ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad206.

arts.. ningún juez o tribunal podrá desaplicar la norma que se impugna en el litigio que está conociendo. Si las sentencias son estimatorias expulsan del ordenamiento jurídico a la norma declarada inconstitucional (art. 183 Cn. Si las decisiones de la Sala de lo Constitucional son desestimatorias.. 246.. con lo que se establece la potestad de los jueces y tribunales ordinarios de desaplicar toda norma contraria a la Constitución (arts. este análisis de constitucionalidad puede ser por vicios de forma o de fondo y tiene efectos jurídicos erga omnes. . 1 y título II por ejemplo)211. 3. 10 LPrCn). 27 Cn. 29 y 131 ord... 246 y 247 Cn). Finalmente.. b) Los tratados internacionales (art. 29 y 167 ord. El control concentrado de la constitucionalidad de las normas infraconstitucionales es potestad exclusiva de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por medio de la acción de inconstitucionalidad de cualquier ciudadano y de los órganos constitucionales que conforman el Ministerio Público (arts. 149. 6º Cn. 249 Cn. y a manera de ilustración se enumeran las normas que pueden ser sujetas al examen de constitucionalidad por parte de la Sala de lo Constitucional a requerimiento de parte209: a) Las leyes de la República.) Los efectos jurídicos de una declaración de inaplicabilidad en una resolución judicial.). tanto de carácter interlocutoria como definitiva. 235.205.)210. tanto en su forma como en su contenido. La Justicia Constitucional en El Salvador. tanto en su contenido como en su forma (art.p. así como el decreto ejecutivo con fuerza de ley emitido por el Consejo de Ministros para estos mismos efectos. ________________________________________________________ _____ 207 José Albino Tinetti. art. 248 Cn. 249 Cn. 172 inc. 174.. 208 Véase al respecto a José Albino Tinetti.. 185. únicamente tiene efectos entre los sujetos procesales (inter partes) que participan en el procedimiento judicial correspondiente...177 . Por motivos de forma cuando se vulnere el procedimiento formulado por lo Constitución y por razones de contenido cuando se violenten las normas pétreas o cuando se introduzcan enmiendas que menoscaben el contenido esencial de los derechos fundamentales reconocidos (arts. 149 Cn. c) Los decretos de reforma constitucional.. en cuanto actos normativos de la Asamblea Legislativa. d) El decreto legislativo que declara el régimen de excepción y suspende el ejercicio de los derechos fundamentales.fuerte a la Constitución que a las leyes ordinarias207. 183. Los tipos de normas susceptibles de ser sometidas al control de constitucionalidad son tanto las leyes emanadas de la Asamblea Legislativa como otros actos normativos similares208. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación. esta competencia incluye la revisión a petición de parte de la validez formal o material de las leyes anteriores a la Constitución de 1983 así como los decretos-ley emitidos por los regímenes de facto (art... arts.p.).

... CONSIDERACIONES GENERALES Si bien el mayor enfoque de análisis de la Constitución ha sido desde un punto de vista normativo no podemos desprenderla de su contenido axiológico.. y el <<Reglamento Interior>> de la Asamblea Legislativa. Lo anterior nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante inclusive sus principios y valores212. "los principios.177. así como los reglamentos emitidos por otros órganos constitucionales como la Corte de Cuentas para el cumplimiento de sus atribuciones. la resolución de los conflictos entre el ejecutivo y el legislativo en el proceso de formación de la ley (art. 131 ord. 14º Cn. 1º Cn. ord.________________________________________________________ _____ 209 Esta tesis de control de constitucionalidad de las normas aquí enumeradas ya fue expuesta por el autor con anterioridad en el seminario <<La Regulación Constitucional de las Fuentes del Derecho>>.. art. sin desmerecer los demás que se encuentran contenidos a lo largo de la ley fundamental. publicado en el Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997. art. tanto las de carácter reglamentario como las que tiene fuerza de ley en la circunscripción territorial del municipio emitidas por los Consejos Municipales. 5º Cn. Bertrand Galindo y otros.p.. 4...1. Manual de Derecho Constitucional T.).. patrocinada por el <<Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador>>. 195 ord. 166 y 167 ord. derechos y obligaciones establecidas por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulan su ejercicio". f) Las ordenanzas municipales. La Justicia Constitucional en El Salvador. 246 Cn.). denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>. y.. especialmente los destacados por el art. también los reglamentos locales emitidos por los Concejos Municipales (art. Desde esta perspectiva la norma constitucional ofrece una reflexión crítica: como método del conocimiento mediante la delimitación conceptual y como método aplicando a la realidad. 210 Asimismo. art. 138 Cn) 211 Sobre este punto. como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo. 204.. g) Los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art. como destaca el art. José Albino Tinetti..1. 1º Cn. No dudamos en decir que la norma constitucional escrita. EL CONTENIDO AXIOLOGICO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL. e) Reglamentos orgánicos con fuerza de ley emitidos por el Consejo de Ministros. los doctores Tinetti y Bertrand Galindo han expuesto una tesis en la que ambos coinciden al señalar que los decretos de retorma constitucional únicamente pueden ser controlados por vicios de forma. LA FUERZA NORMATIVA DE LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y LA FUNCION DE LOS VALORES 4.. Es así que para buscar la norma justa o correcta deberá estar condicionada por su intérprete a la aplicación de los principios y valores constitucionales.. llevada a cabo del 22 al 24 de septiembre de 1999 en San Salvador. en términos relativos frente a la .210 . 6º Cn. 68 ord..p. Unión Europea/Corte Suprema de Justicia. 1 de la Constitución213.

Constitución y valores del ordenamiento.. pues a la larga. Siendo así es que como toda realidad social "lo que interesa en la conducta constitutiva del poder del Estado que observan los ciudadanos es tanto su valor de conciencia social moral como valor de acción política"216.. sin ese carácter creador del derecho que tiene el poder no existiría ni Estado ni ordenamiento jurídico. Escritos de Derecho Constitucional. 214 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de amparo 22-A-94 acumulado 27-M-94. que únicamente es posible comprender la norma constitucional como ser si a la vez se le entiende como deber ser. ________________________________________________________ _______ 212 Tinetti. puesto que no se puede pasar por alto el condicionamiento recíproco de la formación de la norma fundamental por el poder y de la formación del poder por la norma fundamental. Sin embargo. Todo poder necesita. por otra parte.. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación. La cuestión de la validez de la norma constitucional debe examinarse desde la perspectiva de su carácter legitimador y creador del poder estatal. (Editorial Civitas.70 216 Luciano Parejo Alfonso. Expresa Tinetti:". como creador básico de las fuentes del ordenamiento jurídico se somete a la Constitución. en Estudios sobre la Constitución Española. . y al mismo tiempo.1991).. Esta es la razón por la cual el poder del Estado.realidad social e histórica de una sociedad determinada.A.89 y ss . Dice Hesse215.. no existiría el poder estatal ni tampoco la validez jurídica normativa. Sin el carácter legitimado del poder soberano que entraña la norma fundamental. Pero la constitución jurídica no es sólo expresión de la realidad de cada momento. 213 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de inconstitucionalidad 23-98 fundamenta su fallo estimatorio en la aplicación de los principios de "proporcionalidad y razonabilidad o equidad fiscal". fundamentan a la misma Constitución y orientan la interpretación y la aplicación de la generalidad de preceptos de ella y de los derechos fundamentales que consagra".p. S. Gracias a su carácter normativo ordena y conforma a su vez la realidad social y política.... 215 Konrad Hesse... ha reconocido que es obligación de dicho tribunal tutelar "situaciones jurídicas subjetivas" como una categoría de derechos constitucionales.. de la creencia de sus principios y valores y que sólo a . De esta coordinación correlativa entre ser y deber ser se derivan las posibilidades. como los valores y principios que ella consagra. lo cual no le hace disminuir su fuerza normativa.. La Constitución es pues la condición necesaria para la existencia del Estado y el Estado es la condición necesaria para la presencia de la norma constitucional. Esto implica integrar el proceso formal de creación del derecho con el de la generación de su contenido evolutivo en la realidad social.. los límites de la fuerza normativa de una Constitución". De ahí que no es posible desconocer la conectividad entre Estado y Constitución (derecho).. pp. p. Consecuentemente existe una relación dialéctica entre Constitución y Estado para conocer su validez y eficacia.. Es decir.. Madrid. de forma que su pretensión de vigencia sólo puede realizarse cuando toma en cuenta dichas circunstancias. tales valores y principios. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y del Derecho y vislumbramos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente214..247.tanta fuerza vinculante tienen las normas de la Constitución.. "la Constitución no puede ignorar las circunstancias concretas de una época. Homenaje al profesor Eduardo García de Enterría.

La intensidad de la fuerza normativa de la Constitución deviene así en primera línea una cuestión de voluntad de la norma. Hart y Bobbio) han dejado de lado la utilidad del uso de los principios y valores en la aplicación de la norma jurídica. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente). Esta fuerza podrá imponerse tanto mejor frente a eventuales resistencias cuanto más asentada se encuentre en la conciencia general la idea de la inviolabilidad de la Constitución. 4. Los principios por su parte. la vinculación jurídica a la Constitución surge de la realidad histórica y social y su eficacia y vinculación jurídica descansa en la legitimidad de sus creadores y en la concepción ética de la realidad formulada a través de los valores y los principios. de ahí que para Hesse217 "la constitución jurídica puede dar forma y modificación a la realidad a la que se dirige. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. las normas establecen conductas y atribuyen su consecuencia jurídica.2. por lo que si se verifica el supuesto de hecho de la norma entonces es válido o inválido su resultado. sino que proporcionan "razones para decidir en un determinado sentido. especialmente para que los jueces y tribunales tengan un margen de actuación para integrar las lagunas del derecho o para resolver las antinomias jurídicas. CONSECUENCIAS DE LOS PRINCIPIOS Y VALORES CONSTITUCIONALES Se ha visto en los párrafos anteriores que las posiciones doctrinarias de los artesanos de la teoría del ordenamiento jurídico (Kelsen. pero tal voluntad extrae su propia justificación como poder de los principios y valores de una determinada concepción de mundo. pero sin imponer una decisión particular. sobre todo en la conciencia de los responsables de la vida constitucional. condicionándola. Además.través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. además. En la actualidad autores como Dworkin han renovado el interés por el análisis y aplicación del sistema de principios y valores en la aplicación e interpretación del derecho. La Constitución se ofrece así como una manifestación necesaria del Estado y siendo la norma fundamental una realidad social existencial y por ello parte de la voluntad del colectivo humano no puede sustraerse de las variables que se plantea la vida humana en sociedad. cuanto más viva se encuentre. de voluntad de la Constitución". Según Dworkin218. ella misma convertirse en la fuerza actuante que opera en la realidad social y política. Los principios pueden conjugarse con otros principios que maticen su alcance. En conclusión. es decir. Puede mover a actuar a la fuerza que yace en la naturaleza de las cosas. se ha formulado al sistema jurídico como un sistema de normas (reglas le llama Hart). cuando se produce un conflicto . Puede. La voluntad del constituyente crea ciertamente la norma constitucional positiva. no tipifican normas de conductas ni consecuencias jurídicas.

70.. 4º) fundamentalidad axiológica: se predica de aquellas normas que contienen los valores políticos y éticos sobre los que se asienta una determinada estructura política y social"..166 . los principios en el régimen constitucional salvadoreño además de su utilidad en la aplicación judicial para solucionar un conflicto jurídico con base en las razones de oportunidad. las normas jurídicas son identificadas por su validez con respecto a la norma fundamental. la nota de fundamentalidad se puede entender de diversas formas: 1º) fundamentalidad jerárquica: se identifica con la jerarquía normativa. en la Constitución dos grandes grupos de principios. Dice Peces-Barba220 -parrafraseando a Prieto Sanchís. etc. y.. pp. la independencia de la administración de justicia. p."los principios son normas fundamentales. Escritos de Derecho Constitucional. entendiendo en este sentido que su modificación o sustitución tiene como efecto directo una transformación del ordenamiento o del secto del ordenamiento en el que actúan o desarrollan sus efectos.48-55 219 Javier de Lucas. 218 César Rodríguez.. por vía lógica otras normas que establecen fines u objetivos respecto a otras.98. de su importancia relativa en el caso concreto.. en cambio. a su vez. como son la equidad y la seguridad jurídica. ________________________________________________________ ____ 217 Konrad Hesse. en un conflicto entre reglas..... orientando el modelo económico y social para cumplir con el origen y el fin del Estado Salvadoreño que es la realización de la dignidad de la persona humana (art. La Decisión Judicial.. 220 Peces-Barba y otros.pp. entre otras cosas.entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un conflicto entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un supuesto.. pues. ya que los principios constituyen. Curso de Teoría del Derecho.. pueden ser utilizadas como parámetro de validez frente a una norma infraconstitucional que le contraríe.. Los principios también juridizan el ejercicio del poder así por ejemplo establecen la legalidad de la actividad del Estado. Siguiendo lo expuesto por Dworkin. 2º) fundamentalidad lógico-deductiva: es la que tienen aquellas normas de los que pueden ser deducidas. Es decir. unos de carácter general que orientan la vida social (a veces moral) y económica de la nación y que vinculan a la totalidad del Estado y otros de carácter específico que responden más bien a los criterios de la aplicación de la justicia.. y en materia de producción normativa los principios constitucionales establecen los criterios de seguridad jurídica e igualdad formal221. a su fuerza argumentativa o a su conveniencia. Existen.. 1 Cn. La función de los principios en la actividad estatal en general será el establecimiento de criterios de acción. para los jueces y tribunales los principios constitucionales tienen el carácter de norma constitucional.. p... ...). Curso de Introducción al Derecho.. .... al menos una tiene que ser inválida"219.. La dimensión axiológica de la Constitución salvadoreña dota de contenido al ordenamiento jurídico por medio de los principios (y valores). la aplicación de uno o de otro dependerá de su peso específico.. criterios preferenciales de interpretación.

. objetivamente evidentes. 247 Cn. Las decisiones de la Sala de lo Constitucional al aplicar los principios constitucionales.. y. por ejemplo. es así que "el problema de la justicia es el problema de la correspondencia o no de la norma a los valores superiores o finales que inspiran un determinado orden jurídico.. .. puesto que dichos principios serán utilizados como parámetro de validez de la norma secundaria. han tenido un papel sumamente constructivo. Curso de Teoría del Derecho. si no se reconociera la figura contra particulares.. art.. que la vinculan como parte del ordenamiento jurídico. inclusive para la solución de antinomias jurídicas teniendo de esa manera una función hermenéutica.. A partir del examen de los valores en el ordenamiento jurídico es que se plantea la teoría de la justicia. ________________________________________________________ 221 Véase sentencia estimativa de inconstitucionalidad número 14/98 contra la ley Especial para Facilitar la Cancelación de las Deudas Agraria y Agropecuaria (LEFCDA). En una de estas decisiones la Sala le recordó a los particulares que no pueden renunciar a sus derechos constitucionales en una relación contractual.>> 223 Peces-Barba y otros. entre lo que debe ser y lo que es. exigiendo el cumplimiento de los principios fumus bonus iuris y periculum im mora para poderse dictar por los tribunales ordinarios una detención provisional.. es decir que los derechos fundamentales reconocidos en la Constitución vinculan a los particulares. cuando se considera que hay valores supremos. pp. como instrumento jurídico procesal para la protección de la libertad personal y la integridad de la persona. Y finalmente. La función de los valores es dar contenido a la norma constitucional y se integran al Derecho como "núcleos esenciales de moralidad"223 conectando a la actividad institucional con la dimensión ética del ordenamiento jurídico... como mencionamos arriba... los principios asumen un pleno valor normativo supremo (art.) al enfrentarse con una norma de inferior jerarquía.En la actividad judicial la función de los principios en el ordenamiento jurídico será de suma utilidad. sino también por particulares. 246 Cn. también la Sala ha exigido a los tribunales que fundamenten o motiven sus decisiones judiciales sobre todo si restringen derechos o libertades fundamentales.. María Julia Castillo contra Asamblea de Delegados del Colegio Médico de El Salvador.346. Otra innovación que ha realizado es el reconocimiento del amparo contra particulares222 y ha ampliado la esfera de protección de los derechos difusos o colectivos al reconocer la legitimidad activa de cualquier interesado para interponer un amparo. . así podemos mencionar que por la vía judicial se ha redefinido la función de las medidas cautelares en materia penal.. Sala de lo Constitucional. Claramente surge que no sólo se trata de violaciones realizadas por funcionarios públicos. pronunciada por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia 222 Sentencia de amparo 143-98. pues la norma básica no distingue al respecto. cabe resaltar que la Sala ha dictado interpretaciones del procedimiento civil conforme a la Constitución sobre todo para garantizar los derechos de defensa y el de audiencia.. ya que sirven como criterio metodológico para la interpretación y aplicación de la norma. la Sala inclusive ha reformulado los efectos del hábeas corpus. preguntarse si una norma es justa o injusta equivale a preguntarse si es apta o no para realizar esos valores....."224... el problema de si una norma es o no justa es un aspecto de la oposición entre el mundo ideal y el mundo real. voto particular del magistrado José Enrique Argumento <<sería desconocer el art... 10 Cn.

es decir a las garantías procesales.. 2º) Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental y desde un punto de vista interno la Constitución tiene la función de organizar el poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. sin embargo. entonces. De ahí que la Constitución es la fuente normativa y regula los modos de la producción normativa (la norma normarun). Esta es la función del poder constituyente. pasaremos a continuación a enumerar algunas conclusiones generales: 1º) El punto de partida para el establecimiento de la Constitución es el ejercicio del poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización y de reconocimiento de derechos y garantías fundamentales. lo que se ha querido demostrar es que el sistema normativo constitucional contiene verdaderas "normas" integrantes del ordenamiento jurídico vigente y que pueden ser "diseccionadas" o "examinadas" utilizando cualquier corriente doctrinaria sobre la teoría de las normas jurídicas y que cumplen a cabalidad con dicho "test".. por una parte a los poderes del Estado. sus atribuciones y competencias y por la otra reconoce en su parte dogmática una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le ha llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación. 3º) La Constitución. Con el desarrollo del apartado segundo. puesto que es sólo una parte de él. CONCLUSIONES GENERALES Luego de haber hecho en estas páginas un acercamiento a la legitimidad del poder constituyente. no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico.224 Bobbio.. p. Consecuentemente la Constitución es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. 4º) Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales.. La Constitución configura.20 y ss . Hay que señalar que en el análisis de la estructura normativa de la Constitución se ha dejado de lado concientemente la oprobiosa división que se hace entre normas operativas y normas programáticas puesto que esta diferenciación es la que ha servido de excusa a los regímenes autoritarios para no aplicar y cumplir con la . pero es la norma de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen). Teoría General del Derecho. después de haber analizado a la Constitución como norma jurídica y su estructura así como la labor ordenadora del sistema normativo y realizado un breve esbozo de los principios y valores constitucionales como contenido del ordenamiento jurídico.. El sistema normativo contenido en la Constitución puede ser analizado utilizando para ello las herramientas de la teoría general del derecho. como norma de conducta u organización y en cuando a su estructura y clases de normas. esto es que se puede analizar a la norma constitucional como proposición prescriptiva.

espacial. restándole valor o fuerza normativa a la ley fundamental. mediante la atribución de competencias a distintas órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. pues. personal o material. tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse. Por otra parte. Un primer aspecto. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios: el criterio jerárquico. es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes. El intérprete del derecho pues. cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea de carácter temporal.Constitución y también dicha clasificación doctrinaria ha provocado la nula o escasa aplicación de ésta por parte de los jueces y tribunales. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele como un "sistema normativo". es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo. el criterio cronológico. La regulación de los modos de producción del derecho se opera. . el criterio de especialidad. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente. el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. Desde esta perspectiva la Constitución juega un papel vital en la estructuración del sistema de fuentes. 6º) La Constitución. es decir. En efecto. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental. ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto. 9º) La ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho. 5º) Las aportaciones de Kelsen. La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico. Existe una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible. 8º) Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. garantizado su unidad. 7º) La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones. entonces. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél.

Rodolfo Ernesto González Bonilla* Abreviaturas: BVerfGE: Recopilación oficial de las resoluciones del TC. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. CEPC: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales español REDC: Revista Española de Derecho Constitucional. la justicia de la tolerancia>> Hans Kelsen. RSC: Resolución de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. especialmente los destacados por el art. STC: Sentencia del Tribunal Constitucional Español. pues a la larga de la creencia de sus principios y valores y que sólo a través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. <<No sé si puedo decir qué es la justicia. aquella justicia absoluta que anda buscando la humanidad. CEC: Centro de Estudios Constitucionales español. 246 Cn. sin desmerecer los demás contenidos a lo largo de la ley fundamental. SC: Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucional americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco. como destaca el art. y. Berkeley 1952. Debo contentarme con una justicia relativa y puedo decir sólamente qué es para mí la justicia. lo más importante de mi vida. 11º) Los principios y valores constitucionales. . Mi justicia es la justicia de la libertad. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y vemos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente. Cualidades de la Constitución Lic. la justicia de la democracia: en síntesis. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente).10º) Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional establecido es que la Constitución ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución. Todo poder necesita. Puesto que la ciencia es mi profesión y por consiguiente. la justicia es para mí el ordenamiento social bajo cuya protección puede prosperar la búsqueda de la verdad. nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante. 1 de la Constitución. SSC: Sentencia de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. Con esto queremos decir que la norma constitucional escrita como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo válida en términos relativos.

Protección a cargo de funcionarios administrativos y tribunales no especializados. 1. ________________________________________________________ * Profesor de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional. § 1. exponer qué entendemos por Comunidad estatal. La protección reforzada no es. llámense "peculiaridades". Disposiciones y normas constitucionales. Creación y limitación del poder público. 3. Protección institucionalizada difusa y concentrada. Carácter abierto y concentrado. § 4. Antes de exponer en qué consiste dicha función. Superioridad formal en función de la material. Consecuencias. 2. II. Tipología de las normas constitucionales. Protección a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia Consecuencias. INTRODUCCION El análisis de los atributos jurídicos propios de la Constitución. 3. Vinculación con el tema general de la eficacia del Derecho. Cualificación de la Constitución por su función. Carácter abierto y concentrado no significa relativismo. es constituida jurídicamente por la Constitución. 2. se justifica a partir de la constatación que ella es un cuerpo normativo distinto deriva de la especial función que la Constitución está llamada a desempeñar: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una determinada idea de legitimidad. Diferenciación entre disposiciones y normas constitucionales. Sentido de su carácter concentraod. I. como hemos preferido. 4.1. Necesidad de estabilidad. según decimos. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en los mismas materias . La función de la Constitución. 3. 1. § 3. Mecanismos de complitud. 3. Superioridad formal. 3. TCF: Tribunal Constitucional Federal Alemán. "especificidades" o. La protección reforzada a la Constitución. "cualidades". Coordinación. Tipología y sistematización de las disposiciones constitucionales. 4. 1. SUMARIO: Introducción. una cualidad esencial de la Constitución. 3. Cualidades de la Constitución. 2. 1. y por qué es ella la que cualifica a la Constitución dentro del ordenamiento jurídico. Determinación del sentido actual y concreto de las categorías constitucionales por la Sala de lo Constitucional. 2. 2. LA FUNCION DE LA CONSTITUCION 1. Noción de Comunidad estatal. Idea de legitimidad. desde un punto de vista logico-jurídico. Expresión jurídica del consenso en la Constitución. Finalidad. Vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo. Los contenidos irreformables de la Constitución Salvadoreña. es necesario. Integración. por razones metodológicas. Sentido del carácter abierto de las disposiciones constitucionales. 1. Garantía inmanente. la cual. Tipología de las normas constitucionales. 4. . La rigidez acentuada de la Constitución. § 2. La supremacía de la Constitución. I. Procedimiento de reforma constitucional en El Salvador.TC: Tribunal Constitucional Español. 2. Situación en El Salvador. Limitación a regular lo básico. § 5. Superioridad material.

12 y ss . de intimidad y libertad a cada individuo. vol. si la organización político-social de que se trata es un Estado Constitucional -y El Salvador así es diseñado por su Constitución. Leipzing. Ya esta primera caracterización indica que es más adecuado denominar comunidad que sociedad aquello que la Constitución -digamos provisionalmente. Es decir. 225 Ferdinand Tönnies sostenía que el primero de tales términos denomina una vinculación "real y orgánica" entre los seres humanos. va de suyo que.. CEC. como opina Cruz Villalón.227 En todo caso. como tales. No obstante -afirma Hesse-. Pero hay además otra razón que hace más adecuado el término comunidad que el de sociedad: en la actualidad.En su obra Comunidad y Sociedad.. tomo la referencia de Manuel García-Pelayo: Obras Completas. importa identificar las implicaciones que conlleva el concepto . en la que los individuos se relacionan sólo en esferas parciales de su voluntad y actuación -por lo cual funciona como una mera concurrencia. 226 Konrad Hesse: Concepto y cualidad de la Constitución. ________________________________________________________ ______ 225 Gemeinschaft und Gesellschaft. en tanto 'Estado' queda reservado al concepto más estricto de actividad y actuación de los poderes constituidos". No obstante.226 se ha vuelto usual hacer una separación entre Estado y Sociedad. pues las actuales formas de organización político-social denominadas Estados pretenden lograr la mayor vinculación y cohesión social posible de los individuos que la integran. entendiendo por el primero el conjunto de instituciones y funcionarios que ejercen el poder político. y por la segunda al conjunto de individuos que. Madrid. 1992. A la inversa. se entiende ambos conceptos de manera tajantemente separada. 1935. 2a ed.y en la cual la vinculación es sólo teóricamente asumida. Madrid. expone Hesse. la expresión Comunidad aparece frente a los términos Estado y Sociedad. se encuentran excluidos de la conformación y dirección políticas. La vida 'social' ha dejado de ser posible sin una organización responsable. De ahí que la diferenciación entre lo estatal y lo no-estatal deba ser expresada empleando el concepto de 'Comunidad' referido a ambos."constituye". CEC. pág. ámbito que no podrá ser enervado ni anulado por la comunidad. III. en Escritos de Derecho Constitucional. en orden a alcanzar los objetivos que a todos ellos son comunes. págs.). organizadora y planificadora. deberá estar asegurado un ámbito. 2333. siquiera mínimo. "los presupuestos de tal dualismo han desaparecido en el Estado democrático y social contemporáneo. 8a ed. es decir. 1991. "con vocación de tertium genus". el 'Estado' democrático no se constituye sino a través de la cooperación social (. mientras que el segundo denomina una mera "formación ideal".. alemana. auténtica y enteramente voluntaria. en virtud de la cual los individuos que la forman se unen de manera plena.

XVI. Aguilar. sean estas étnicas. definidos por características socio-culturales comunes. 62 y ss . de una sociedad esencialmente pluralista y compleja. religiosas. sociales. para este autor. concretamente.. en particular. 2. cuya conducta se coordina en forma específica (. 2a ed. u otras del mismo tipo.. sinotambién económicos.págs... 1996. conformada por grupos o sectores que sustentan diversas ideologías e intereses. depende del éxito que se logre en integrar las corrientes de voluntad que sostengan el aparato estatal e influyan en sus decisiones. la forma usual de expresar tales aspectos en la actualidad. en la suma de las actitudes de todos los individuos que aspiran a vivir juntos en común y acomodan su conducta a tal fin. Porrúa-Universidad Nacional Autónoma de México. pág. 232 Rudolf Smend: Constitución y Derecho Constitucional. Tirant lo Blanch. Valencia. Madrid. Escritos.35. se constituye como una estructura de acción. 1973. 232 es decir. en la Introducción a la citada obra de Hesse. es necesario dar expresión jurídica a aquellos aspectos del proceso político -siempre en sentido amplioque a todos o. lingüísticas. en lo que Smend denomina un "entramado espiritual". comprendiendo en él los aspectos básicos no sólo políticos stricto sensu. Toda Constitución contemporánea está dirigida a regular el proceso político. 231 Ekkehart Stein: Derecho Político. como premisa de lo que más adelante se expondrá. Madrid. que dimana de la Constitución.): la comunidad estatal. etc.. Marcial Pons-Instituto Vasco de Administración Pública.230 Por el contrario.228 Corresponde aclarar ahora qué sentido cabe atribuir a la expresión que hemos utilizado para definir la función de la Constitución: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una idea de legitimidad. 1989. 1994.231 En ese sentido.. el Estado "es un conjunto de seres humanos. Reinhold Zippelius. 5 a 8. págs. 1987. sino políticos y jurídicos. así como coordinar la actuación conjunta de los miembros de dicha comunidad. _______________________________________________________ 227 Pedro Cruz Villalón. Mécio. jurídicamente organizada" mediante un orden normativo eficaz y homogéneo. entendido en sentido amplio -es decir. Sólo baste citar el concepto de Comunidad estatal que aporta quien en el último cuarto del siglo XX ha actualizado las ideas del clásico Georg Jellinek sobre Teoría del Estado.. a la mayoría de los individuos o grupos interesan asimismo de fuerza vinculante. y que necesariamente han de coexistir. . 230 Luis López Guerra: Introducción al Derecho Constitucional.comunidad. CEC. 228 Reinhold Zippelius: Teoría General del Estado. culturales. pág.. es a través de ciertos cánones ético-jurídicos. la cohesión social depende de factores que no son "naturales". pág. ________________________________________________________ __ 229 Konrad Hesse: Constitución y Derecho Constitucional en Ernst Benda y otros: Manual de Derecho Constitucional. Madrid. pág.. entre otras premisas esenciales. y considerando que la Comunidad estatal se funda. 47 . al menos.3.229 Las sociedades contemporáneas no pueden ya concebirse como grupos homogéneos.

pues en tal caso se desnaturaliza la esencia de la Ley Suprema. sino sólo voluntaria.234 La determinación de qué elementos se deben incluir en tal paradigma varía según las diferentes sociedades y los diferentes momentos históricos. 4: en el mismo sentido se pronuncia Angel Garrorena Morales: Cuatro Tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional en REDC Nº 51. Desde esta perspectiva..235 objetividad que no puede derivar más que del consenso. por "la tradición jurídica acrisolada".Si la convivencia de los seres humanos no puede ser -desde un punto de vista lógico. consenso que. para el caso salvadoreño. que las deduce "de la historia del Derecho".inc. la Constitución aparece como la expresión jurídica del consenso social sobre los cánones ético-jurídicos a partir de los cuales se ha de organizar el Estado y dirigir la convivencia. Lograr el consenso implica el sacrificio de la precisión y la especificidad. 1987. no puede ser determinado por un solo sector. el "sistema de valores"-236 que en la Constitución se expresa..y democracia. A constituir jurídicamente la Comunidad estatal contribuye. justicia y seguridad dominantes en el pueblo".impuesta.45 a 47. lo que no puede perderse de vista es que los elementos que componen la idea de legitimidad deben poseer cierta "objetividad fundamentable racional e históricamente".pág. es necesario que exista un paradigma o idea de legitimidad que la haga aceptable a todos. según Hesse.319. no puede más que reflejar el mínimum de aquellos aspectos fundamentales sobre los cuales ha habido acuerdo social. es necesario crear un aparato de dirección política -el Gobierno-. para utilizar la expresión que ha utilizado la SC. en el Estado Constitucional actual. es claro que el mismo no puede dejar de comprender. la coordinación del actuar de los individuos hacia metas comunes. es decir. CEC. siguiendo al TC. Madrid. y la SSC de 17-XII-1992. tanto constitucionalidad como legalidad. los órganos que lo integran. para Stern. como tal. los derechos y garantías fundamentales de la persona -todos ellos reconducibles a la noción de dignidad humana-. ideas que han cobrado forma en los procesos constituyentes. de ello se sigue que el sistema de cánones éticojurídicos -o. así..pág. 3.págs. la cultura y el desarrollo político"233 o. la estucturación de un Estado que responda a los principios de juridicidad -es decir. de forma unilateral. la Constitución obtiene legitimidad "por la coincidencia con las ideas de valor. además de la integración por la vía del consenso. así como la regulación de una actuación económico-social del Estado que asegure a todos los habitantes del país una existencia digna del ser humano.. pág... ________________________________________________________ ______ 233 Klaus Stern: Derecho del Estado de la República Federal Alemana. En todo caso.3-92 . el consenco que se expresa en la Constitución no podrá sustraerse a una cierta abstracción e indeterminación. sus atribuciones y .. Para tal fin.319. en este momento. 234 Hesse: Constitución. 235 Stern: Derecho del Estado. 236 Véase la STC 9/81. septiembre-diciembre 1997. moldeadas por "la historia..

el Estado implica una Comunidad jurídicamente constituida como unidad de acción. Ministerio de Justicia. pero el poder político que nace de los relaciones fácticas (. 2a ed. como afirma Rubio. dejando lo secundario y coyuntural a la actuación de los órganos del Gobierno y al ordenamiento infraconstitucional.240 la vinculación positiva o habilitación para la actuación de todo el aparato de dirección política. es innegable que "el poder.. 1958. es básicamente el concepto que siguen Bertrand-TinettiKuri-Orellana en su Manual de Derecho Constitucional. 2a ed. Continental. ordenada por el Derecho. y establecer las bases del instrumento que ha de ordenar la unidad de acción. Por ello. no sociológico o político.238 ________________________________________________________ _________ 237 Hermann Heller: Teoría del Estado. por último. 248 y ss. Fondo de Cultura Económica.competencias. ya que ello significaría ignorar que. Finalmente. durante este siglo. cuyo significado deberá ser actualizado en los diferentes momentos de vigencia de la Constitución. como fenómeno social. fijan el círculo de su acción y. 238 Teoría del Estado. "la Constitución es el origen del poder". Este papel de organización del poder aparece como el más visible de la Constitución. así como sus relaciones recíprocas. al crearlo. y otra exhaustiva y detallada. o Derecho-. desde el punto de vista jurídico. la Constitución. puntual y esquemática.237 Así. al prescribir que es la propia Constitución y las leyes -conformes con ella. por lo cual su contenido debe limitarse a regular los elementos básicos de tal proceso. Para que tal poder pueda ser legítimo. Macht. México. según los alcances de los respectivos ámbitos de atribuciones y competencia que se les confiere a cada órgano del Gobierno. que en ella se refleje una cierta estabilidad del proceso político. México. la misma función de la Constitución requiere que su regulación sea perdurable. lo cual explica que el concepto dominante de ella. también lo limita. En este punto se plantea una tensión entre dos vías de regulación de tales aspectos: una breve. y concretado por medio de la legislación y la jurisprudencia constitucional. habría que entenderquienes establecen la positive Bindung. 1942. surge de las relaciones existentes entre los hombres. la cual.. debe afirmarse categóricamente que es la Constitución la fuente del poder estatal. 1996. del aparato de dirección política y de los mismos individuos -el ordenamiento jurídico. no señorio. haya sido el formulado por Georg Jellinek en 1905: aquella ordenación que abarca "los principios jurídicos que designan los órganos supremos del Estado. basada principalmente en cláusulas generales. la situación de cada uno de ellos respecto del poder del Estado". sólo puede tener por su fuente el Derecho.. pero no Herrschaft"239. tal papel de la Constitución no puede entenderse como la racionalización y limitación de un poder preexistente. aunque incorporan al mismo la limitación que implica el conjunto de derechos fundamentales "de los gobernados y de los grupos sociales frente al poder del Estado y de quienes lo ejercen" .págs... 86 inc. 4.) es poder desnudo. Sin embargo. A ello se refiere el art. los modos de su creación. San Salvador. sus relaciones mutuas. . bajo la dirección del Gobierno. española. 1º Cn.

Madrid. al legislarse sobre temas contingentes y accesorios. 1997. para reformar tales disposiciones. gr. Lo cual nos conduce al tema de la estructura abierta y concentrada de las disposiciones de la Constitución Salvadoreña. Madrid. a una exageración en el aspecto declarativo y programático de la Constitución. del Título II. II. asimismo.241 con ello. ________________________________________________________ ___ 239 Francisco Rubio Llorente: La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). CUALIFICACION DE LA CONSTITUCION POR SU FUNCION Con base en lo expuesto. el hecho de coordinar.Claramente es la primera vía la que más compatibiliza con la prolongación en el tiempo de la vigencia normativa de la Constitución. a través de mecanismos procesales también especiales (§ 3). en una unidad de acción a los individuos y grupos que conforman la sociedad. Por otra parte. CUALIDADES DE LA CONSTITUCION . Buenos Aires. y la necesidad de asegurar la eficacia de sus prescripciones justifica que goce de una protección reforzada. 240 Manuel Aragón Reyes: Proceso constituyente y democracia parlamentaria. se obliga. se traducen en una rigidez acentuada. la forma de gobierno y el sistema político. a constantes reformas. la necesidad de integrar y de regular el proceso político generando estabilidad se traducen en uan estructura abierta y concetrada de las disposiciones constitucionales (§ 4). pues dota al texto constitucional de gran flexibilidad en cuanto a las posibilidades de interpretación y aplicación. pág. pág. a cargo de un órgano constitucional ad hoc.. mientras que en otros aspectos -v. para actualizar la Constitución a los cambios en la realidad normada.. En cambio. ________________________________________________________ ____ 241 Néstor Pedro Sagüés: Elementos de Derecho Constitucional. por la cual se requiere. CEC. la segunda obedece. a una confusión de los papeles del constituyente y el legislador ordinario. haciendo innecesarias las constantes reformas a la misma. o el orden económico. que se abordará más adelante.85 . del Título III.XXIV.. por un sistema de cláusulas generales. pág.por una regulación exhaustiva y detallada. 2a ed. Así. La Constitución Salvadoreña opta en algunas aspectos -v.42 . o a una desconfianza del constituyente hacia los poderes constituidos. del Título V-. 1998. los derechos y garantías fundamentales. 1997. de manera global. dota a la Constitución de una cualidad de supremacía (§ 1). cobra sentido la afirmación inicial de esta introducción: el carácter distinto de la Constitución deriva de la especial función que ella está llamada a desempeñar. CEPC. gr. tomo I. de un cauce más complicado que el que se sigue para reformar las disposiciones infraconstitucionales (§ 2). con el detrimento de su papel estabilizador. en Estudios de Derecho Constitucional. según explica Sagüés. Astrea. 2a ed.

. para ser válida. es claro que ella provee. ocupa el máximo rango en la estructura jerarquizada del ordenamiento y goza de la mayor fuerza normativa. págs. 2. En la Teoría del Derecho actual se entiende el ordenamiento jurídico como un sistema. en cuanto contiene en potencia todo el poder normativo de un ordenamiento jurídico. ________________________________________________________ ________ 242 Véase Marina Gascón Abellán: La estructura del sistema: relaciones entre las fuentes. así se establecen cadenas de validez jerarquizada hasta llegar a una norma máxima. cada disposición posee una doble fuerza: fuerza activa -que implica la capacidad de intervenir en el ordenamiento jurídico creando Derecho o modificando el ya existente-. LA SUPREMACIA DE LA CONSTITUCION 1. en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría del Derecho. Desde esta perspectiva formal. basada en la validez de las mismas. la disposición (1) que se produce siguiendo las prescripciones sobre producción jurídicas contenidas en otra disposición (2) es inferior a esta. de la Constitución depende la validez de todo ese ordenamiento. 1997.228 y ss . a partir de tal "techo ideológico"243 de unidad y coherencia a tod o el ordenamiento. la fuerza normativa de las disposiciones es variable: los estratos superiores son derecho más fuerte respecto de los estratos inferiores. ahora bien. disciplinan los procedimientos para el ejercicio de las competencias normativas. Al estar jerarquizadas. y c. Siendo la Constitución la expresión de los cánones etico-jurídicos sobre los cuales se ha logrado un mínimo consenso en la comunidad. Cabe establecer una jerarquía entre las disposiciones del ordenamiento. la Constitución. y fuerza pasiva. debe a su vez haber sido producida siguiendo las prescripciones sobre producción jurídica contenidas en otra disposición (3). b.242 Desde esta perspectiva. una disposición pertenece al ordenamiento jurídico si ha sido producida de acuerdo con lo establecido por las normas sobre producción jurídica de ese sistema. circunscriben los ámbitos materiales en que pueden ejercerse tales competencias. la cual es superior respecto de aquélla (2). esta última disposición (2). la superioridad de la Constitución. de la cual deriva la unidad del ordenamiento. así. en cuanto última -y superiorinstancia donde se establecen normas sobre producción jurídica. sino que debe trascender al ámbito material.§ 1. las cuales: a atribuyen a ciertos sujetos competencia para producir disposiciones. tanto activa como pasiva. en cuanto las disposiciones que lo integran se encuentran formalmente estructuradas en un entramado de relaciones regidas por los criterios de jerarquía y fuerza jurídica. Asimismo. Madrid.que implica la resistencia frente a modificaciones provenientes de disposiciones inferiores-. McGraw-Hill. Sin embargo. no puede basarse sólo en los aspectos formales de las disposiciones jurídicas. de la cual depende la validez de todo el ordenamiento.

Cabe indicar que.). en cuanto a las nuevas disposiciones en cuya producción se inobservaren los requisitos constitucionalmente prescritos para su validez. los derechos y garantías fundamentales de la persona. 244 ________________________________________________________ ____ 243 German Bidart Campos: Tratado elemental de Derecho Constitucional argentino. Ediar. Similar es la situación con los actos de autoridad: las resoluciones judiciales o actos administrativos disconformes con la Constitución. prescribe que el poder público se deberá ejercer por los órganos del Gobierno dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen la misma Constitución y las leyes. 73 inc. La calidad de derecho más fuerte de la Constitución produce la derogación de aquellas disposiciones inferiores que a la fecha de su entrada en vigor -20-XII1983-. entre otras cosas. pág. o los principios que informan el ordenamiento jurídico son directamente oponibles o exigibles a todos los órganos del Gobierno -especialmente los que tienen por función directa aplicar el Derecho: el Órgano Judicial y la Administración-. si se quiere. tomo I. el art. 4. 2º prescribe como uno de los deberes del ciudadano el de cumplir y velar porque se cumpla la Constitución -para lo cual. es decir. Su art. o "reglamente" tales prescripciones. entraron en choque con posteriores reformas constitucionales -a esta fecha. La supralegalidad no es más que la garantía jurídica de la supremacía. 3. 99. 108 244 Manuel Aragón Reyes: Sobre las nociones de supremacía y supralegalidad constitucional. sólo puede hacerse real y efectiva) a través de la supralegalidad". en las relaciones que se pueden establecer entre superioridad formal y superioridad material. "podría decirse que el carácter formal de la Constitución es consecuencia de su significado material (. así.. 1998. En segundo lugar las disposiciones infraconstitucionales o actos de autoridad que contraríen a la Constitución son inválidos a causa de dicha disconformidad. De la posición de supremacía de la Constitución se deriva la vinculación a ella de todas las personas y órganos del Gobierno. entraron en contradicción con ella. pág. la primera se encuentra subordinada a la segunda. en Estudios de Derecho Constitucional.. . 1º -como antes se ha señalado-. son inconstitucionales y tal circunstancia pueden ser declarada judicialmente. 1995. habiendo subsistido en aquél momento. como afirma Aragón. En El Salvador es claro que la Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico. y la consiguiente invalidez de aquellas disposiciones y actos de autoridad que contaríen la Constitución. Madrid. la ausencia de ley que "desarrolle". CEPC. según . quienes no pueden alegar como excusa para el cumplimiento de los mismos. 86 inc. se les concede legitimación para promover el proceso de inconstitucionalidad. [ya que] la pretensión de legitimidad que la supremacía encierra sólo puede operar (o. no se encuentra mediatizada por la emisión de disposiciones infraconstitucionales. o que contienen mandatos opuestos a los mandatos de la Constitución. La vinculación a la Constitución debe entenderse como inmediata. o. son inconstitucionales y su invalidez también puede ser declarada judicialmente. doce-. tanto en el aspecto formal como en el material. Buenos Aires.

al prohibir que se ratifiquen aquellos en los que se restrinjan o afecten de alguna manera las disposiciones constitucionales. Por otra parte. salvo que la ratificación se haga con las reservas correspondientes. en virtud del art. el art. 2º claramente prescribe que la Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. 248. dicho acuerdo debe ser ratificado por la siguiente Asamblea Legislativa -dentro de su respectivo período. la reforma de la Constitución debe ser acordada por una Asamblea Legislativa -dentro de su período legislativo.el art. además de cumplir con la finalidad de asegurar la estabilidad de la regulación del proceso político. § 2. que comprende desde el uno de mayo del año de su elección hasta el treinta de abril del tercer año siguiente. 149 inc. ateniéndose a su texto cualesquiera que fueren las leyes. por contrariar la superioridad formal o material de la Constitución. la rigidez acentuada "no es sino una forma de garantizar la supremacía de la Constitución". LA RIGIDEZ ACENTUADA DE LA CONSTITUCION 1. que se determina de la misma manera como se ha expuesto. de manera general. el decreto de reforma debe mandarse a publicar en el Diario Oficial. la rigidez acentuada también favorece el arraigo de la Constitución en la comunidad que ha de ser regida por ella. a todo funcionario civil o militar en la tarea de cumplir y hacer cumplir la Constitución. aspecto en el cual la doctrina nacional tiene una tarea importante que realizar. 246 inc. así como la formación de una mentalidad constitucional (Verfassungsgesinnung)246 mediante su conocimiento por los ciudadanos y funcionarios. según el art. el art. y con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos.con el voto de dos tercios de los Diputados electos. 149 inc. 2º. y el art.-. el art.245 Pero. lo cual también puede hacer respecto de los tratados. como afirma Espín. según el art. 172 inc. órdenes o resoluciones que la contraríen. . 3º dispone que todos esos funcionarios están sometidos a la Constitución y a las leyes. decretos y reglamentos en su forma y contenido. 185 establece a todos los funcionarios judiciales el poder-deber de declarar inaplicable cualquier ley o disposición de los otros órganos del Gobierno que contraríe a la Constitución. La necesidad de efectuar una regulación estable del proceso político determina. decretos. Finalmente. Según los incisos 1º a 3º de esta disposición. 1º. 145 hace extensiva dicha superioridad sobre los tratados o instrumentos internacionales. lo cual también pueden hacer respecto de los tratados. 235 compromete. y. en lo que se refiere específicamente a los Jueces y Magistrados. en primer lugar. el art. a iniciativa de no menos de diez Diputados. 124 Cn. el carácter de mayor rigidez que la Constitución presenta respecto de las demás disposiciones del ordenamiento. La rigidez acentuada de la Constitución Salvadoreña tiene fundamento en su art. el art. 183-. pues "implica la modificación de la decisión del poder constituyente sobre el modelo de régimen político". 183 confiere a la SC la competencia para declarar la inconstitucionalidad de leyes. 2.

los contenidos irreformables en la . pág.. en que usualmente se fija la fecha de tales elecciones. Según la mencionada disposición. 246 Stern: Derecho del Estado. I. sí por medio de la decisión sobre la configuración de la nueva Asamblea Legislativa que ha de ratificar el acuerdo de reforma a la Constitución. págs. se desconoce el carácter consensual del contenido de la Constitución y su vinculación inmediata con el pueblo. y el treinta de abril del año en que se realizan las mencionadas elecciones-. señalados en el art. 81 Cn. aunque formalmente se ha cumplido con lo prescrito en el art. y c.. 343.Esta disposición debe ser interpretada según su finalidad. Especial consideración merecen aquí los contenidos irreformables de la Constitución. . para determinar el sentido que la Constitución Salvadoreña atribuye a su propia rigidez acentuada..371 247 Hans Julius Wolff. Por tal razón. Valencia. que el pueblo tenga la oportunidad de pronunciarse sobre la reforma constitucional acordada. sustraer a las mayorías coyunturales parlamentarias las disposición de los elementos normativos consensuados que se expresan en la Constitución. 248 inc. 248 Cn. en tal supuesto.. vol. tome en cuenta dicha propuesta de reforma. 4º Cn. en sus fundamentos". pero ello no impide su utilización para este fin-.) que excluye desarrollos necesarios".. 1994... el último momento que la primera Asamblea Legislativa dispone para adoptar el acuerdo de reforma es la apertura del período de propaganda electoral -es decir. Así. en Luis López Guerra y otros: Derecho Constitucional. de manera que se asegure que el pueblo pueda emitir un voto consciente en el que. Sobre los mismos existen diversas posiciones teóricas..pág.248 ________________________________________________________ __ 245 Eduardo Espín: La Constitución como norma. 2a ed.. 3. entre mediados de marzo.. dicho procedimiento -con intervención de dos conformaciones de la Asamblea Legislativa o "legislaturas". desde la de Wolff que ve en ellos "un normativismo ajeno a la realidad (. quien sostiene que una cláusula de intangibilidad "tiene el sentido de evitar que el orden constitucional vigente sea suprimido en su sustancia. lo que es más importante. dos meses antes de la fecha que el Tribunal Supremo Electoral fije para las elecciones de Diputados. b. obligar a que la reforma constitucional sea reflexiva y discutida.. pues.247 hasta la del TCF. El último fin se ve obstaculizado cuando el acuerdo de reforma es adoptado por la primera Asamblea después de las respectivas elecciones legislativas -es decir. 1(24).. pues ya en dicho período el tema de la reforma constitucional debe acompañar al debate sobre las propuestas de programas legislativos de los diferentes partidos políticos. 248 BVerfGe 30. si no a través de referéndum -que no se encuentra regulado dentro del procedimiento de reforma. Tirant lo blanch. en mi opinión debe entenderse que. citado por Stern: Derecho del Estado. art..-. entre otras consideraciones.persigue el triple fin de: a. 50 y 51.

Constitución Salvadoreña son sus "artículos" que se refieren a la forma y sistema de gobierno, al territorio de la República y a la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República; el primero de tales temas es el que presenta mayor problematicidad, por el mismo carácter indeterminado de la expresión que lo enuncia. El Título III de la Constitución lleva el epígrafe: El Estado, su Forma de Gobierno y Sistema Político; dentro de sus artículos se incluye el principio de soberanía popular -arts. 83 y 86 inc. 1º-, los principios de separación e independencia de órganos, y de indelegabilidad de sus atribuciones -arts. 87 inc. 3º y 86 inc. 1º-, y el de juridicidad -art. 86 incs. 1º y 3º-, así como algunas normas determinadoras de la estructura del Estado: el carácter republicano, democrático y representativo del Gobierno -art. 85 inc. 1º-, y el carácter pluralista del sistema político, el cual se expresa por medio de los partidos políticos -art. 85 incs. 1º y 2º-. Todas esas disposiciones se pueden incluir en la expresión omnicomprensiva "forma y sistema de gobierno". No obstante, a dicho concepto también debe agregarse el núcleo de la concepción personalista o humanista, que se refleja en el art. 1 -el reconocimiento de la persona humana, desde el instante de la concepción, como el origen y fin de la actividad del Estado-, y la norma de definición de tareas del Estado, en el ámbito socio-económico, que regula el art. 101 inc. 1º, es decir, la obligación de artícular un orden económico que tienda a asegurar a todos lo habitantes del país una existencia digna del ser humano. El territorio del Estado es definido en el art. 84, y la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República es enunciada como una condición indispensable para el mantenimiento de la forma de gobierno y sistema político establecidos, en el art. 88. § 3. LA PROTECCIÓN REFORZADA A LA CONSTITUCION 1. EL tema de la protección a la Constitución se enmarca en el más genérico de la eficacia del Derecho. Por eficacia se puede entender, según Prieto Sanchís "el cumplimiento efectivo de una norma (...); una norma es eficaz cuando los destinatarios ajustan su comportamiento a los prescrito en la misma o, al menos, en los casos en que esto no ocurre, cuando la norma tiene fuerza bastante para imponer la consecuencia en ella prevista como reacción al incumplimiento"249 El problema de la eficacia se ve agravado en el caso de la Constitución, que pretende regular el proceso político global en el cual se ve involucrada toda la comunidad.250 La primera protección a la Constitución no puede radicar, entonces, más que en una garantía inmanente, es decir, una protección que la Ley Suprema se asegure a sí misma, estableciendo el marco previo que cumpla tal finalidad: un sistema político-jurídico que gravite sobre sí mismo, en orden a limitar el poder político y a impulsar el proyecto global diseñado en la Constitución; lo cual incluye los frenos y contrapesos inherentes a la estructuración de un Estado Constitucional, ciertos límites competenciales y materiales a la actuación de los órganos del Gobierno, así como los principios sociales o normas de definición

de tareas estatales -sobre todo en el campo economico-social-, que también se incluyen en la Constitución. Lo dicho desautoriza la tesis que hace depender la protección a la Constitución exclusivamente de la actuación de un órgano estatal o "guardián de la Constitución", en el sentido de Carl Schmitt:251 si no está asegurado el consenso en la comunidad, si no existe mentalidad constitucional en los gobernantes y en los gobernados, o si los órganos predeterminados, de poco puede servir la actuación de un tal guardián, ya sea configurado como órgano político o jurisdiccional.

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249 Luis Prieto Sanchís: Aproximación al concepto de Derecho, en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría....,pág. 20. 250 La Sala ha hecho énfasis en "la necesidad específica de dar cumplimiento al proyecto global que la Constitución informa para la convivencia justa y democrática dentro de la comunidad estatal salvadoreña", en la RSC de 5-XI-1999, Inc. 18-98. 251 Der Hütter der Verfassung:tomo la referencia de Hesse: Constitución....., pág.8.

2. En ese orden e ideas, sólo en segundo plano cabe hablar de la protección institucionalizada, es decir, trascendente, a cargo de los órganos estatales a quienes la misma Constitución encomienda dicha tarea; en el caso salvadoreño, existen dos tipos de esta protección: la que podría denominarse difusa, a cargo de los funcionarios administrativos y los tribunales no especializados del Órgano Judicial, y la concentrada, a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC). Para establecer los alcances de la protección difusa son básicos los arts. 235 y 185 Cn.; según la primera disposición, todo funcionario civil o militar, antes de tomar posesión de su cargo, debe protestar bajo su palabra de honor, como obligación principal, cumplir y hacer cumplir la Constitución, ateniéndose a su texto cualesquiera fueren las leyes, decretos, órdenes o resoluciones que la contraríen; en conformidad con la segunda, todos los tribunales integrantes del Órgano Judicial -con exclusión de la SC- pueden declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición contraria a los preceptos constitucionales, al pronunciar sentencia dentro de sus respectivas competencias. Por su parte, del art. 10 inc. 2º Pr. Cn. se deduce que, hasta tanto la SC, mediante sentencia dictada en un proceso de inconstitucionalidad, no determina de un modo general y obligatorio la no inconstitucionalidad de una disposición inferior a la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc. 3º Pr. Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha

vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc 3º Pr.Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, interpretación conforme a la Constitución de los disposiciones inferiores, aplicación de la derogación genérica del art. 249 Cn252, o aun llegar al punto de la "negativa de acatamiento" -funcionarios administrativos- o "inaplicabilidad" -funcionarios judiciales- de las disposiciones jurídicas a partir de las cuales se ha derivado la lesión. La diferencia entre la protección difusa a cargo de los funcionarios administrativos y la encargada a los judiciales radica en el mismo criterio básico y general para la diferenciación entre ambos ámbitos de aplicación del Derecho: sólo los funcionarios judiciales tienen capacidad de pronunciar la última palabra sobre tales vulneraciones; es decir, sólo ellos pueden producir cosa juzgado, incluso conocimiento contra actuaciones que, en la vía administrativa, pudieran haber alcanzado algún grado de "firmeza". A ello no obsta el que un pronunciamiento jurisdiccional sea susceptible de control interno dentro del Órgano Judicial mediante el sistema de recursos porque, en todo caso, la última palabra es pronunciada en sede judicial. No olvidemos que, aunque fragmentado en uno pluralidad de tribunales unipersonales o colegiados, investido cada uno de ellos de independencia, dicho órgano estatal forma un cuerpo único de funcionarios; en consecuencia, es posible en todo caso hacer radicar la última decisión en el Órgano Judicial. 3. Como refuerzo subsidiario a la protección difusa, los sistemas constitucionales contemporáneas han creado los tribunales constitucionales, como órganos ad-hoc que, a través de mecanismos procesales específicos -los procesos constitucionales- conocen en vía directa de la vulneración a las disposiciones constitucionales; en el caso salvadoreño, este órgano constitucional ad hoc es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC), que ejerce las competencias que le confiere el art. 174 inc. 1º Cn.

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252 Sobre ello ver la SSC de 20-VI-1999, Inc. 4-88: "la aplicación de la derogatoria genérica del art. 249 Cn. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes- un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema, y constatar la derogación de

tales disposiciones, si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución; todo ello, sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala"

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La configuración del sistema de protección a la Constitución, como se ha expuesto brevemente, no permite concluir que sólo la SC sea el órgano encargado de tal garantía, sino el último, la coronación de tal sistema. De ello derivan dos consecuencias importantes: a. las resoluciones de la SC son irrecurribles, por la sencilla razón que sobre ella no se encuentra otra instancia -jurisdiccional ni de otro carácter- que controle la constitucionalidad de la actuación de los órganos estatales;253 y b., su jurisprudencia ha de considerarse como la explicitación del contenido constitucional: dado que la jurisprudencia de la SC es la máxima expresión de la interpretación y actualización de la Constitución, ha de considerarse vinculante por todos los órganos estatales, y su interpretación de la Constitución deberá tenerse, si no como el "correcto" o el "verdadero", sí como el más adecuado sentido que a las cláusulas constitucionales quepa atribuir. Ello también obliga a la SC a plantearse cuál es el papel que la Constitución le asigna en el sistema salvadoreño de protección a la misma Ley Suprema; es claro que, en orden a lo expuesto, es más propio de la Sala producir jurisprudencia paradigmática, que sea seguida por el resto de funcionarios que intervienen en la protección difusa -especialmente los funcionarios judiciales-, que involucrarse en el, por demás, inútil empeño de asegurar sola ella el pleno respeto y garantía de los derechos de todos los habitantes de la República, y el cumplimiento de los principios constitucionales en la actuación de todos los órganos del Estado Salvadoreño. Tal cuestionamiento es plenamente aplicable en los procesos de amparo, y aun más, en los de hábeas corpus. 4. Ahora bien, sobre este aspecto es necesario aclarar que, desde punto de vista estrictamente lógico-jurídico, la protección reforzada no es una consecuencia que indefectiblemente se deduzca de la esencia de la Constitución: si bien la Ley Suprema es, como se ha expuesto, un cuerpo normativamente cualificado, el aseguramiento de su eficacia no justifica crear un tribunal ad hoc dentro del Órgano Judicial y mucho menos fuera de él- para conocer de pretensiones individuales que tengan por fundamento directo a la Constitución.

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253 En el caso que al Estado Salvadoreño se le atribuya violación a algún derecho consagrado en la Convención Americana sobre Derechos Humanos, no cabe decir que la actuación de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos -basada en los arts. 44 a 51 de dicho instrumento internacional, en su Estatuto y en su Reglamento- o de la Corte Interamericana de Derechos Humanos -según los arts. 61 a 69 de la misma Convención, su Estatuto y si Reglamento- sea una instancia superior para conocer de recursos contra los pronunciamientos de la SC. En estricta técnica procesal, los procedimientos ante ambos órganos internacionales no son recursos contra tales resoluciones, sino mecanismos independientes que tienen entidad propia, cuya finalidad es verificar el cumplimiento de las obligaciones internacionales contraídas por el Estado Salvadoreño al ratificar la Convención

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La vinculación inmediata que ella despliega sobre los funcionarios judiciales permite que, dentro de sus respectivas áreas de competencia -material, territorial, de cuantía o cualesquiera otros criterios-, tales funcionarios puedan: a. conocer de alegaciones de las partes que reclaman protección a derechos o

garantías fundamentales; b. interpretar y aplicar directamente la Ley Suprema; y c. participar en el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. Lo mismo cabe decir de la tesis según la cual el rango máximo de la Constitución en el ordenamiento jurídico exige que la competencia para reparar vulneraciones al máximo cuerpo normativo se atribuya a la cúpula de la estructura judicial. En el Estado Salvadoreño cada juez está investido de una potestad -la jurísdiccional- que dimana directamente de la Constitución y, por tanto, el control de la actuación de los restantes órganos del Gobierno no es asunto de estructura jerarquizada entre los mismos, sino que responde a la misma esencia del Estado Constitucional: un Estado racional en el que los poderes públicos actúan respetando límites, según la habilitación que deriva de la Constitución y las leyes conforme a ella. Más bien, la cualidad a la que en este parágrafo nos hemos referido responde a razones históricas que, ante la insuficiencia de los mecanismos a cargo de los funcionarios administrativos y tribunales ordinarios -rectius, no especializados- han exigido complementarla con la intervención de la máxima instancia jurisdiccional. Es decir, su consideración como cualidad sólo responde a la situación que actualmente presenta el tema de la protección a la Constitución, lo cual no significa que, a mediano plazo, ello no pueda variar. Y es que, en el ámbito de la política constitucional salvadoreña este aspecto trae aparejada la cuestión importante de si la eficacia de la Constitución se asegura más fortaleciendo la jurisdicción constitucional especializada -a cargo de la Sala- o la jurisdicción ordinaria, haciendo de esta un cuerpo de verdaderos "jueces de la constitucionalidad"; indudablemente, a la luz de las perspectivas de futuro en el Estado Salvadoreño que la Constitución diseña, la dirección habrá de encaminarse en la segunda vía. § 4. CARACTER ABIERTO Y CONCENTRADO La misma intención de que la Constitución exprese el consenso social sobre los aspectos básicos ético-jurídicos, produce un resultado en la estructura de sus disposiciones: estas son abiertas y concentradas. Para abordar el tema cabe hacer, en primer lugar, una distinción entre la noción de Constitución como "orden abierto" o como "norma abierta", y el carácter abierto de sus disposiciones. El tema de la Constitución como orden abierto o como norma abierta -en contraposición a una Constitución vinculada-, se enmarca en la discusión paralela relativa a si la democracia debe ser sólo "procedimental", o "sustantiva".254 La primera tesis, sustentada entre otros por Peter Häberle y John Ely, se basa en un entendimiento de la Constitución como sistema de cláusulas procedimientales que permiten el libre juego político y el libre acceso al poder de cualquier opción política, siempre que se respete los cauces democráticos; la segunda sustentada, entre otros, por Lawrence Tribe, Otto Bachof y Reinhold

Zippelius, afirma que la democracia no puede identificarse sólo con el pluralismo, sino que descansa en un sistema de valores sin los cuales no puede realizarse, por lo cual la Constitución debe ser la norma que exprese dicho sistema, cuyo núcleo radica en los derechos fundamentales. Rápidamente se puede concluir que, en El Salvador, la Constitución no pueden entenderse solamente desde la perspectiva procedimental, ya que, si bien contiene elementos que buscan el establecimiento de una democracia que asegure un procedimiento político libre y "limpio" para el acceso al poder de cualquier opción que obtenga el suficiente apoyo para ello, también ha optado por determinadas opciones básicas o valores constitucionales que -como antes hemos dicho- dan unidad material y coherencia interna al ordenamiento y a la actuación de los órganos estatales.

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254 Sobre el tema consúltese Manuel Aragón Reyes: Constitución y control del poder. Ediciones Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1995, págs. 48 y ss.; y Francisco Javier Díaz Revorio: La Constitución como orden abierto. McGraw-Hill, Madrid, 1997, págs. 5 y ss

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1. La apertura constitucional se entiende aquí en otro sentido: en la Constitución la regulación de algunos aspectos -v. gr., en el orden económico, en las relaciones internacionales del Estado Salvadoreño con otros Estados u organismos internacionales, en los derechos y garantías fundamentales de la persona- se hace de forma incompleta, es decir, la Ley Suprema sólo les perfila normativamente en sus líneas básicas -con el fin de asegurar un proceso político libre-, dejando que los mismos sean precisados, colmados o completados por la práctica de los órganos políticos -la Asamblea Legislativa y el Órgano Ejecutivo- y la jurisdicción constitucional,255 que, para estos efectos, se entienden como mecanismos de cierre. Si bien la Constitución establece en muchas ocasiones fines determinados hacia los cuales el Estado debe dirigir su actividad -v.gr., en los arts. 101, 89 y 1 Cn.-, no especifica los modos o formas a través de los cuales ha de hacerlos; ello, por tanto, queda librado a la decisión de las fuerzas que intervienen en el proceso político, y que ejecutan sus proyectos concretos a través de los órganos estatales, a los cuales -se asume- sólo pueden tener acceso por las cauces democráticos. Y es que, la regulación del contenido de la Constitución no puede llegar al punto de enervar la autonomía y singularidad de los proyectos políticos que en un sistema pluralista se someten a debate por los diferentes partidos políticos y las fuerzas sociales que los sostienen.

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255 A esto es a lo que Hans-Peter Schneider denomina carácter "estructuralmente abierto" de la Constitución: La Constitución. Función y estructura, en Democracia y Constitución. CEC, Madrid, 1991, pág. 49. 255a Alejandro Nieto: Peculiaridades Jurídicas de la norma constitucional, en Revista de Administración Pública Nº 110-102, enero-diciembre 1983, pág.392 y ss

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ya que puede conducir a una interpretación y aplicación relativa de la Constitución. cuya legitimidad se basa en el contenido mismo de sus normas y en emanar de la voluntad soberana del pueblo. Trotta.. Sobre ello debe afirmarse rotundamente que una tal comprensión de esta cualidad de la Constitución es inaceptable.. que la determinación del sentido actual y concreto que tales disposiciones adquieren corresponde a la SC. 50. el cual ha ido perfilando los contenidos esenciales de las categorías que la Ley Suprema utiliza para expresar sus mandatos. esta vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo ha sido reconocida por la jurisprudencia de la SC. págs. Ahora bien. señalando los límites mas allá de los cuales no se puede decidir o actuar. ese movimiento jurídico.256 también aquí son necesarios los referidos mecanismos para concretarlos y explicitarlos. libertad de contratar. Madrid.. interés social. por tanto.En tal sentido. 3. etc 257 Nicola Matteucci: Organización del poder y libertad.257 ________________________________________________________ _______ 256 Es lo que Schneider denomina carácter "materialmente abierto" de la Constitución: La Constitución. puede dar lugar a equívocos perjudiciales para la configuración de un Estado Constitucional. Historia del constitucionalismo moderno. y de los conceptos constitucionales. como tales.258 En este punto hay que señalar. finalidad que sólo puede asegurarse a través de la rigidez de la Constitución y del control judicial de constitucionalidad. el atribuir a las disposiciones constitucionales un carácter abierto y concentrado. 23 a 26. 2. en El Salvador. Por concentración de las disposiciones constitucionales se entiende el uso de cláusulas generales o conceptos jurídicos indeterminados -con el fin de facilitar el consenso y la adaptación de la Constitución a los cambios en la realidad normada-. pág. conceptos susceptibles de tener cualquier significado. que haga de cualquier actuación de los órganos estatales una actuación constitucional y. decisiones y ejecutándolas. ya sea positivamente adoptando. cláusulas y conceptos que.precisarán alcances y límites. garantizando con ello los derechos de los ciudadanos. requieren de concreción y explicitación de su sentido. legítima.o negativamente -controlando. el contenido de las constituciones ha sido formado a partir de la evolución del constitucionalismo. otra vez. . no se puede dejar de reconocer que. Ejemplos de tales cláusulas y conceptos sobran en el texto constitucional: orden público. seguridad jurídica. pues contraría su esencia. pronta y cumplida justicia. político y filosófico que en los últimos doscientos años ha postulado el ideal de una Constitución escrita. Dicha evolución ha sido documentada por la doctrina del Derecho Político y Constitucional. 1998. colmarán lagunas o complementarán con detalles los contenidos abiertos de las disposiciones constitucionales. familia. es . la segunda.. ya que poseen poca "densidad normativa". las primeras. respeto y garantía a los Derechos Humanos. y cuya función esencial es instaurar un gobierno limitado. decir que la actuación práctica de los órganos políticos y la jurisdicción constitucional son mecanismos de complitud implica reconocer que son ellos los que.

donde puede advertirse las razones que se tienen para resolver en uno u otro sentido. Las anteriores ideas generales requieren complementarse con una tipología de las distintas normas que se contienen en la Constitución.5-99. principios constitucionales y reglas constitucionales. en las que tipifican supuestos de hecho con sus correspondientes consecuencias jurídicas. Inc. aparece expresamente consignado en los fundamentos de sus decisiones. las disposiciones de dicho texto": SSC de 20-VII-1999. 5-99.260 2. la justificación de que la última instancia de protección a la Constitución radique en dicho tribunal. DISPOSICIONES Y NORMAS CONSTITUCIONALES 1. no cabe encontrar una correlación entre cada uno de los enunciados normativos que se contienen en la Constitución y cada uno de los mandatos que se derivan de tales enunciados. para dejar claro que es de la Constitución. Es usual en nuestro medio identificar disposiciones con normas jurídicas. o derivarse. en algunas ocasiones pueden encontrarse en un enunciado normativo varios mandatos normativos. por sí mismos. es necesario hacer una diferenciación entre normas y disposiciones constitucionales. para regular los comportamientos de los órganos estatales y los individuos. a la adopción de una única decisión -serían los mandatos de optimización. y la necesidad que su jurisprudencial sea motivada. Aragón hace una tipología tiple: valores constitucionales. Así.261 Los valores serían las disposiciones que enuncian cláusulas generales.aquí donde más marcado se advierte su carácter técnico e imparcial. así. de valores o principios constitucionales. en otros casos. haciendo un uso adecuado de la argumentación jurídica. sin embargo. asimismo. y no de criterios subjetivos. sino que implíca el sistema de valores y principios que las tradiciones del constitucionalismo liberal. específicamente cláusulas al servicio de valores. y no por interés personal o por cualesquiera otras razones ajenas a la aplicación del Derecho Constitucional"SSC de 20-VII-1999. pero no obligan. por la vía de la concreción. y normas para los mandatos que se derivan detales enunciados. TIPOLOGIA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES § 5. cabe entender que las disposiciones constitucionales son el objeto de la interpretación constitucional. Por tal razón. En primer lugar.262 y las reglas serían disposiciones específicas. reservando la denominación de disposiciones para los enunciados normativos. Inc. y donde evidencia que su fallo se hace en aplicación del derecho. social y contemporáneo han derivado de la dignidad humana y del principio democrático. . como parte de su trasfondo. en el sentido de Alexy-. es útil hacer la distinción entre ambos conceptos. 259 La Sala ha afirmado que "el análisis lógico-jurídico por medio del cual esta Sala realiza el contraste entre normas a que se ha hecho referencia. asumidos por la Ley Suprema y que inspiran. Es mediante dicha fundamentación de las decisiones de este tribunal como se garantiza la imparcialidad del órgano decisor. y las normas como el resultado de la interpretación y aplicación de la Constitución.259 ________________________________________________________ _________ 258 "El concepto de Constitución no puede entenderse limitado al texto del Preámbulo y el articulado del documento constitucional. los mandatos pueden construirse por la integración de varios enunciados. Las disposiciones constitucionales admiten una tipología y una sistematización. de donde se derivan las consecuencias jurídicas que se expresan en sus fallos. los principios serían disposiciones que ofrecen argumentos para dicidir.

266 su positivación en la Constitución puede ser explícita o implícita.263 es decir. 1991. Tecnos. 5a edición.277. que son "las opciones ético-sociales básicas que deben presidir el orden político.pág. su núcleo está definido por las garantías judiciales.288. Madrid. 2 a 82 de la Constitución. 1989. 264 Stern: Derecho del Estado. básicamente. art. Madrid. 1 -justicia. Tecnos.igualdad y libertad-. 265 Eusebio Fernández: Teoría de la Justicia y Derechos Humanos. Estado de Derecho y Constitución. que singularizan y definen al Estado Salvadoreño en sus rasgos básicos. que son aquellas categorías subjetivas integrantes de la esfera jurídica de la persona humana con la cual se pretende satisfacer una serie de exigencias que se consideran necesarias para el desarrollo de una vida digna. págs. 262 Robert Alexy: Teoría de los Derechos Fundamentales. 1995. Garantías constitucionales.264 aparecen específicamente enunciadas en los arts.pág. c. En cuanto a la sistematización de las disposiciones constitucionales. pero la SC ha derivado otros derechos implícitos que se encuentran en el resto del articulado.78 . jurídico. 261 Manuel Aragón Reyes: Constitución y Democracia. 1997. Normas determinadoras de la estructura del Estado. también se encuentran enunciadas principalmente en el Capítulo I del Título II y en algunas disposiciones de la estructura orgánica de la Constitución.________________________________________________________ __________ 260 Sobre el tema véase Francisco Balaguer Callejón: Fuentes del Derecho. pero en todo caso están destinados a regir . Madrid. que son. ________________________________________________________ _______ 263 Antonio Pérez-Luño: Derechos Humanos. 83 y 85 Cn. Madrid. que son los medios con los cuales se pretende asegurar el cumplimiento de los elementos materiales de la Constitución. de las cuales es competente la SC. en su carácter de normas constitucionales se pueden entender como las ideas básicas sobre las que se articulan las instituciones que integran el ordenamiento. cabe encontrarlos en el Preámbulo dignidad de la persona humana-. Debate. Madrid. pág. pág. vol. I. Principios constitucionales. e.84 y ss. 3 y 8 . aquellas características esenciales.1984. Cabe hacer una tipología de las normas constitucionales en el siguiente sentido: a. lo que aquí se hace necesario es elaborar una tipología y sistematización de las normas constitucionales.265 aparecen específicamente enunciadas en los arts. y arts. Derechos fundamentales. d. CEC. económico y cultural". pág. predeterminadas por la Constitución. Tecnos. reforzado por las garantías procesales constitucionales. las grandes opciones ético-sociales sobre las cuales se fundamenta el Estado y el ordenamiento jurídico salvadoreño. que. Valores constitucionales. b. 3.86. ella encuentra ya expresión en el mismo articulado de la Constitución.109 y ss. por lo cual. seguridad jurídica y bien comun-.

la Justicia. VII. en definitiva. la de la tolerancia (Hans Kelsen..XIV .Introducción. por las cuales entendemos aquí aquellas normas relativas al reconocimiento del rango de la Constitución. para mí.. (Antonio-Enrique Pérez Luño. por el Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. lo más importante en mi vida. gr.A modo de conclusión. Barcelona. 246.a la inalterabilidad de su contenido.a su procedimiento de reforma y a la responsabilidad de los funcionarios públicos. -arts. IV. especialmente regulada en el Título VI.Orígenes históricos de la Teoría valorativa. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. la de la paz. Principio y Norma Constitucional Roberto Enrique Rodríguez Meléndez" "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el sucidio colectivo". la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. es la de la libertad. la Justicia de la democracia.principalmente en tres ámbitos básicos: el político -v.. VI..gr. III. II. el jurídico -v. el de unidad del ordenamiento jurídico. pág. a-art. Ariel.. "Los derechos fundamentales") "Verdaderamente. 235 y 246. ________________________________________________________ _____________ * Doctor en Derechos Fundamentales por la Universidad Carlos III de Madrid. g.La idea de valor en el Derecho constitucional salvadoreño. Mi Justicia. el de armonía entre la libertad económica con el interés social-. Licenciado en Ciencias Jurídicas de la Universidad . por tanto. Normas de reparto de atribuciones y competencias. Diplomado en Derecho Constitucional y Ciencias Políticas. V. -Título VIII-.. ________________________________________________________ __________ 266 Francisco Rubio Llorente: Prólogo a la obra Derechos Fundamentales y Principios Constitucionales (Doctrina Jurisprudencial). Dado que la Ciencia es mi profesión y.¿Qué es la Justicia?)" SUMARIO: I. 1995. gr. de separación e independencia de órganos-.Valores principios y reglas.La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico. El Fundamento Material de la Constitución: Una Aproximación a la Idea de Valor. Normas de sistemática constitucional. f. que desarrollan la función constitucional en lo relativo a la creación y limitación del poder.Los valores dentro del Ordenamiento Jurídico.. y que dan lugar a la llamada parte orgánica de la Constitución.. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia.y el económico -v.. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí.

estableciendo un marco referencial a partir de esas líneas esenciales que marcan las pautas de convivencia dentro de un Estado. y como siempre sucede en el campo de las ciencias jurídicas. e inclusive común será que ni siquiera se expresen dichos conceptos calificados bajo el término "valor" dentro de dichos textos fundamentales. pero al fin y al cabo. desde un punto de vista sociológico se habla de "sistema de valores" como aquél conjunto de ideas y creencias propias de la sociedad. De ahí que a continuación y tomando el consideración mi propia orientación de .32. como parte de la realidad. acercar al lector a la idea de valor constitucional -lo cual anticipo no es nada fácil.1997. de la Universidad Internacional "Menéndez Pelayo" y del Instituto de Derechos Humanos "Rene Cassin".p. Francisco Javier. bajo la propuesta de efectuar una interpretación de nuestra Constitución más acorde a las realidades continuamente cambiantes que vive nuestra sociedad. desde nuestra propia sociedad. "Valores superiores e interpretación constitucional". El Derecho. ya que por regla general no es cotidiano que dichas normas los enumeren o expresen de forma taxativa. que condicionan el comportamiento humano y el sistema de normas sociales y jurídicas. En este sentido nos recalca Díaz Revorio267. Francia .Centroamericana (UCA).. colección Estudios Constitucionales. -como lo puede ser una Constitución-. INTRODUCCION La evocación sobre la idea de qué es un "valor" es sumamente imprecisa y dependerá del contexto dentro del cual utilicemos dicho término. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. Estrasburgo. respectivamente. ________________________________________________________ ____________ 267 Díaz Revorio. Ex-becario de la Agencia Española de Cooperación Internacional (AECI). en algunas ocasiones con más coherencia que otras.por acercarse al concepto de valor. Justamente este apartado tiene como premisa. en tanto la palabra "valor" puede referirnos a distintas cuestiones o materias. Madrid. refleja este conjunto de valores. I. del Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. y que por otra parte respete esos núcleos esenciales para la convivencia surgidos desde nuestra propia cultura. Especialmente y soobre todo en los últimos años en nuestro país a comenzado una tarea -bastante ardua dentro del Derecho constitucional. Así por ejemplo.podría hablarse de un sistema de valores de una comunidad. han sido variadas las orientaciones y posturas que han propugnado la aceptación o el rechazo de la aplicación de los denominados valores constitucionales como fundamentadores del ordenamiento jurídico.ya que duro ha sido el camino seguido desde las diversas áreas del Derecho a efecto de determinar el contenido y el conjunto de valores que orientan el ordenamiento jurídico de una comunidad. Estos valores que fundamentan el orden social y jurídico pueden inferirse a partir de los deseos de una comunidad expresados en una norma fundamental. Catedrático de Derecho Político y Constitucional de las Universidades" José Matias Delgado" y "José Simeón Cañas".

Hart en Inglaterra y. Fórmula terriblemente sublime en su vacío. establecer sus fines269. Gregorio Peces-Barba. ORIGENES HISTORICOS DE LA TEORIA VALORATIVA Será en un ámbito metajurídico -como lo es el mundo de la filosofía... Eusebio Fernández. de donde se nutre el Derecho constitucional alemán para la aplicación de una teoría -o propuesta. voy a tratar de desarrollar una serie de apartados que abordaran a los valores constitucionaes a partir de sus orígenes. Elías Díaz. para finalizar explicando brevemente su repercusión concreta dentro de nuestro ordenamiento jurídico. para luego visualizarlos ya incluidos dentro del ordenamiento jurídico. poseerían una triple dimensión. en una serie de entes abstractos. surgió como un intento de superar el riguroso formalismo jurídico atribuido a la ley moral kantiana:". como la llaman algunosque busque fundamentar el Ordenamiento jurídico en su totalidad.. Pero será específicamente en Alemania con el surgimiento de un movimiento denominado materiale Wertethik fundada bajo la inspiración de Hedmund Husserl y Nicolai Hartmann. Dentro del Ordenamiento jurídico el papel de estos valores éticos sería difícil de precisar. II. que se acercan a preferencias conscientes y generalizables. así como en las aportaciones que desde la Filosofía del Derecho han brindado Norberto Bobbio en Italia. Se trata entonces de las opciones ético sociales básicas que debe presidir el orden político. por mencionar a algunos. H. la construcción de la teoría jurídica de los valores puede encontrar interesantes aportes para su construcción y concreción en la teoría institucional de Santi Romano. L. Los valores son los criterios básicos para enjuiciar las acciones. jurídico. ya que también. Luis Prieto Sanchís y Antonio Enrique Pérez Luño en España.". ordenar la convivencia. Aunque también se ha señalado que puede encontrarse el concepto moderno de valor en la teoría de los entia moralia de Pufendorf. Así y siguiendo a Pérez Luño encontraríamos que los valores constitucionales por tanto. Esta visión o propuesta ética basada en la idea de valores. es decir. genéricos e indefinibles casi por definición que rigen las reglas fundamentales de conviviencia de una comunidad. a saber: ________________________________________________________ .donde surge la aplicación y utilización del término "valor" desde el cual se ha fundamentado con posterioridad su aplicación en el mundo del Derecho. Pero estos no serán los únicos antecedentes históricos de una Teoría de los valores aplicable en el mundo de las ciencias jurídicas. defendiendo la existencia de un orden objetivo y apriorístico de valores.para qué y cómo debe de entenderse el Derecho constitucional. aunque podemos decir los mismos surgen y positivan con la finalidad de establecer el sistema de preferencias expresadas en el proceso constituyente como prioritarias y fundamentadoras de la convivencia. A. económico y cultural. en los modos o métodos que los seres racionales aplican a las cosas o a los movimientos físicos para orientar y regular los comportamientos de la vida humana268.

LOS VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Es posible encontrar importantes referencias a elementos valorativos en los orígenes mismos del constitucionalismo. 1984. y el criterio para medir la legitimidad de las diversas manifestaciones del sistema de legalidad. ________________________________________________________ _________ 270 Pérez Luño. AntonioEnrique.114 . por tanto. 4º edición." ya citado.. en cuanto que su función reside en su idoneidad para servir de criterio o parámetro de ponderación. Como ha señalado el mismo autor: "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el suicidio colectivo"..". Los valores constitucionales suponen. absoluta y universal. temas clave de la Constitución española..288.137. Pérez Luño. "La interpretación de la Constitución". Alonso. 1991. p. 3º edición. "Derechos Humanos. "Los valores jurídicos como ordenamiento material".p.p. junto con Pérez Luño que una de las formas de fundamentar y conceptualizar esa idea de derechos fundamentales es a través de la afirmación de la existencia de un orden de valores.. En resumidas cuentas podemos decir que los valores son expresión del "deber ser" (nivel axiológico) de la pretensión de normatividad de conceptos jurídicos. 271 García. 269 Pérez Luño.277 . así como en las Declaraciones Francesa y Norteamericana de finales del siglo XVIII. Antonio Enrique. Estado de Derecho y Constitución". Por ello la doctrina germana los concibe como valores fundamentales. Centro de Estudios Constitucionales. Podríamos asegurar entonces. "Derecho humano. III. Madrid.137. Sobre la idea del papel de los "entia moralia" de Pufendorf. De forma que es posible un control jurisdiccional de todas las restantes normas del ordenamiento en lo que puedan entrañar de valor o disvalor.p. sólo ha venido a racionalizarse modernamente271. Tecnos. Angel. reglas o principios que poseen validez objetiva. puede verse: Llamas Gascón. 1993. C) crítica. ya citado. Tecnos. Estado de Derecho. o de su consciencia valorativa270.94 y ss.___________ 268 Pérez Luño. aunque existente desde siempre... para justipreciar hechos o conductas. en donde se señalan los . Estado de Derecho. "Los derechos fundamentales". Antonio-Enrique. el postulado guía para orientar la hermenéutica teleológica y evolutiva de la Constitución. colección monografías. que hacen ilegítima cualquier disposición normativa que persiga fines distintos o que obstaculice la consecución de aquellos enunciados en el sistema constitucional y. por su conformidad o infracción a los valores constitucionales.p.p. Son una forma de manifestación jurídica que. con independencia de la experiencia de los individuos. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y del Boletín Oficial del Estado. Madrid. "Derechos Humanos. el contexto axiológico fundamentador o básico para la interpretación de todo el ordenamiento jurídico. Madrid... Madrid. B) orientadora en sentido dinámico del orden jurídico-político hacia unas metas o fines predeterminados. así como del ordenamiento jurídico en su conjunto. A) fundamentadora en el plano estático del conjunto de disposiciones e instituciones constitucionales. Antonio-Enrique..

. en: Jueces para la Democracia nº 28. frente a un gobierno de los hombres. "Principios y reglas: legislación y jurisdicción en el Estado Constitucional". Los derechos fundamentales cumplirían así una función integradora. como proceso político del hombre versus el Estado.p. El derecho en un Estado de Derecho constitucional. se presenta como permanente proceso de integración y.. es decir en la apuesta por un gobierno de las leyes. No obstante. a decir verdad. al Estado democrático y hoy al Estado Constitucional de Derecho272. Es así como la visión liberal de los derechos fundamentales. al asignar al conjunto de derechos y libertades básicas proclamadas por la Constitución de Weimar una función integradora e inspiradora de todo el orden jurídico-político estatal273.. hace explícitas el mismo. Juan Carlos. dentro de los que destacan la Libertad y la Igualdad. al propio tiempo que constituiría a dichos derechos en un sistema coherente que inspira a todas las normas e instituciones del sistema jurídico y prescribe las metas políticas a alcanzar274. el Estado social. es de todos conocido que la visión liberal de los derechos y por tanto de la idea de Constitución. convirtiéndolas por un lado en requisitos de validez de la legislación y por otro. a través de su teoría de la Integración (Integrationslehre).42. como proceso de .47 . sino que cuenta con una fundamentación valorativa enormemente sólida.. Pero la idea de un conjunto de valores que orienten y fundamenten los destinos de una comunidad es más reciente -por lo menos en su aplicación o praxis constitucional-. en criterios interpretativos del Ordenamiento". La teoría de la integración de Rudolf Smend la podríamos tratar de sintetizar de la siguiente forma: así como el Estado mismo en su ser social. y será justamente en éste período. 1997. Bayon. ________________________________________________________ _________ 272 "El modelo clásico de Estado de Derecho tiene su eje en la idea de imperio de ley. entonces la información que para formar planes de vida necesita un individuo acerca de las consecuencias previsibles de sus acciones queda inevitablemente mermada" (. esa apuesta no es gratuita. que justamente dieron paso a ese movimiento que configuró con posterioridad al Estado liberal de Derecho. y está íntimamente vinculada con la transformación del Estado liberal de Derecho. poniendo en situación difícil el alcance y desarrollo de los otros ejes proclamados en dichas Declaraciones de derechos. al sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático. Naturalmente.ejes centrales de dichas proclamaciones.) Mientras que". hacia especial énfasis en el desarrollo del valor libertad. agregándosele en la Declaración Francesa la idea de la Solidaridad (fraternidad). Madrid.. el imperio de la ley. Smend sentó los cimientos para una interpretación axiológica de los derechos fundamentales. será desafiada después de la Primera Guerra Mundial en la Constitución de Weimar en 1919. al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento. en forma de principios sus condiciones substanciales de justificación. que la concepción de la necesidad de un sistema como orden objetivo de valores dotado de unidad material va a ser desarrollada en Alemania por Rudolf Smend. Por decirlo brevemente. es una condición de posibilidad de la autonomía individual: si las decisiones del poder son arbitrarias.

Los derechos fundamentales recibirían su contenido objetivo como emanación del fundamento axiológico de la comunidad estatal y como expresión de la necesidad que esta comunidad adopta para sí misma. fijando valores fundamentales de la comunidad. "II futuro della constituzione". de culturas. la libertad de los individuos. Einauidi. Zagrebelsky. sino que se . Aquí se hará presente entonces un nuevo método de interpretación de la Constitución y de los derechos fundamentales. Pier Paolo. la Constitución expresa un sentido integrador. a efecto de respetar esta función orientadora e integradora. para su supervivencia (Wertentscheidung). Digámoslo de la mano de Embid Irujo: "Lo que importar destacar es que por encima de una mera exposición de las doctrinas o argumentos.. Gustavo. así también los derechos fundamentales se presentan como factores constitutivos determinantes de este proceso. ya que sólo de esa manera se respetaría el concepto mismo de Constitución. Madrid. determinado en un sistema cultural y valorativo de un pueblo concreto en un momento determinado.resulta fuertemente modificado tras la Segunda Guerra Mundial. Cfr.233-234.p. de vivencias. No solamente tiene lugar una transformación de los derechos fundamentales en el sentido de pasar a ser derechos anteriores a la Constitución y no concebidos por ésta. Klaus. ________________________________________________________ _______ 273 En polémica con la teoría formalista de Hans Kelsen. La tesis principal es entonces. De acuerdo con ello. Rudolf Smend distinguirá a la Constitución como un elemento que se configura como eje del proceso de integración de la comunidad política. Desde esta perspectiva. la base de la función que los derechos fundamentales juegan en los Estados cuyo ordenamiento constitucional -y jurídico en general. para dar medida y dirección a la interpretación particularizada275.p. no el texto literal y la abstracción dogmática. comprendiéndose dentro del contenido constitucional. Tan sólo a partir de este fundamento se puede determinar convenientemente y de forma adecuada el objeto y el contenido normativo de la Constitución. biblioteca studio. Torino. Centro de Estudios Constitucionales. a través de los cuales..XII 274 Stern. traducción de Javier Pérez Royo y Pedro Cruz Villalón. por lo que el Derecho constitucional deberá interpretar de forma dúctil y funcional la norma constitucional. es lo que ha de construir el fundamento y criterio de su interpretación. (a cura di).1996. librando así a la interpretación constitucional de la angostura de una técnica jurídica ejercitada en las detalladas regulaciones legales y el dogmatismo excesivo.1987. "Derecho del Estado de la República Federal Alemana". contraponiéndose esta doctrina a los abusos surgidos dentro de una fundamentación iuspositivista rígida vigente durante mucho tiempo en Alemania. cuya finalidad es la búsqueda de soluciones constitucionales dentro de un amplio marco de referencia orientado a la realidad al Estado y a la Constitución.integración de una comunidad de valores. Luther Jorg. que el sentido y realidad de la Constitución. a ello comienza a contraponerse una nueva teoría de la Constitución. son elementos y medio de la creación del Estado. como parte de ese ordenamiento básico material es libertad para la realización de los valores expresados en los derechos fundamentales en su conjunto.284 . los individuos alcanzan un status material. en Smend. Portinaro. y se integran dentro de la comunidad.

1981. de entender como derecho legitimado por la Constitución y por la Comunidad. coedición Universidad Carlos III y Boletín Oficial del Estado. aquél que era aprobado por los órganos de producción de normas jurídicas. como aún más. "Recientes desarrollos sobre derechos fundamentales en Alemania". en la consideración individualizada del contenido de cada uno de aquellos cuyo significado concreto no ha de perder de vista su recíproca dependencia objetiva y subjetiva.una vez vigente la Ley Fundamental de Bonn. todo el orden jurídico). 277 Böckenförde.W. Baden-Baden.. sino también a la vida no-estatal dentro del territorio: es decir. ________________________________________________________ __________ 276 Embid Irujo. implica situar dicho sistema de valores en un lugar central del orden constitucional que gira y se orienta en función de la adecuada satisfacción de aquellos derechos esenciales de los individuos: "Desde la separación de poderes.p. cuando se vuelve a plantear la idea de los derechos fundamentales como orden objetivo de valores. es decir. al servicio de una mayor plenitud del sistema de valores . a la suspensión de garantías constitucionales. Peter. "El Tribunal Constitucional".p. no son más que instrumentos. Madrid. traducción de Luciano Parejo Alfonso. con la fundamentación del Derecho Constitucional en la República Federal alemana. consiguiendo que los derechos fundamentales impregnasen no sólo la vida pública. No obstante. en Derechos y Libertades nº 1(Revista del Instituto Bartolomé de las Casas de la Universidad Carlos III de Madrid. sin que existiese otros criterios.97.. Dirección General de lo Contencioso del Estado. 1994. pasando por la reforma constitucional.. Instituto de Estudios Fiscales. que irradian y diluyen su poder hasta el último ámbito social"276. ya que se encontrará íntimamente vinculada. fijadores de los valores queridos por el constituyente.153 . La comprensión de los derechos fundamentales como un sistema o constelación de valores incide tanto ad intra. Antonio. constituyéndonse como una discusión inevitable y obligada tras el derrumbamiento del Régimen Nacional Socialista y el fracaso del positivismo jurídico.p. "El Tribunal Constitucional y la protección de las libertades públicas". la discusión y propuesta de este modelo interpretativo. "Escritos sobre Derechos Fundamentales". o dicho de otra manera. en: AA. sólo será con posterioridad a la Segunda Guerra -como antes aludimos. 278 Haberle. se mantendrá viva muchos años después. a toda la vida jurídica de la comunidad. mediante los cuales pudiese encontrarse un parámetro de medida sobre su adecuación a la Constitución. ad extra.922. en cuanto que.atribuye a los derechos fundamentales el carácter de informadores del completo orden político. por el nuevo hecho de su aprobación. el orden jurídico fundamental del Estado. estos inicios no condujeron en la época de la Constitución de Weimar a una praxis jurídica y a una concepción que modificara las viejas estructuras interpretativas del sistema jurídico a partir de dicha Constitución 277. Nomos Verlagsgesellschaft. o cualquier otra técnica limitativa o configuradora de los derechos (en suma. es decir. Ernst-Wolfgang. Madrid. esto es en sus conexiones con el resto del Ordenamiento jurídico y frente a los diferentes operadores del sistema. especialmente con repercusiones en el Derecho privado278.. La discusión sobre el concepto y contenido jurídico de los Valores Constitucionales. con lo que se conseguía que esos derechos pudiesen tener una efectividad plena y sin fisuras.

282 Cfr. Hans-Jochen. dominante hasta entonces. "Los derechos humanos (Significación. Heyde. Benito de: Gómez Torres. de exigencias iusfundamentales estructural y materialmente muy diferenciables. Brenda.. sino también de omisiones que implicasen la no-realización efectiva de aquellos. La doctrina de los preferred freedoms (supravaloración de los derechos patrimoniales) abrió la brecha a la idea de la jurisprudencia de valores"285. religando la constitución formal. "El Abuso de los derechos fundamentales". ________________________________________________________ _________ 279 Gómez Torres. Salamanca. Paralelamente a este desarrollo teórico y jurisprudencial en Europa. En tanto puntos de partida de fundamentación dogmática. frente la acción de los particulares282. Hesse. también en los Estados Unidos se propugnará la idea de una interpretación menos dogmática. ya citado. La Wertheorie tiene el mérito de haber evidenciado la inconsistencia teórica y los riesgos prácticos que subyacen a una tesis positivista radical. y las técnicas limitadoras de los derechos en particular.contenidos dentro de la Constitución. Las ventajas residen en su flexibilidad283. a un concepto de derecho fundamental que implica una faceta negativa del derecho.p. concibiendo a los derechos fundamentales como principios supremos del ordenamiento jurídico281.154. la estructura. en: Cascajo Castro. . obviaba todos los problemas que la constitucionalización de la libertad contractual había provocado. y Pérez Luño. En definitiva. José Luis. Weber. difíciles de aprehensión por parte del interprete. Carmelo-J. a su vez.. es decir. ya sea por inactividad del Estado o bien. publicaciones de la Universidad de Sevilla. los valores son utilizables en todo el espectro jurídico. En su haber se encuentra también el consignar su esfuerzo por situar en el sistema de derechos fundamentales el principio legitimador y el postulado guía hermenéutico de todo orden jurídico político. En virtud de lo anterior se genera. consistiendo entonces en el aporte decisivo de esta concepción el rechazo de una interpretación formal jurídico subjetiva280. Esta será su mayor desventaja y el aspecto más criticado de esta visión de los derechos. 1979. "Recientes desarrollos sobre derechos humanos. estatuto jurídico y sistema)". los derechos fundamentales ofrecerían el criterio máximo de interpretación y aplicación de las leyes ordinarias. Ernst. encontrándonos también -según Alonso García. Castro Cid. girando hacia una noción que comprende la dimensión jurídico objetiva.". Antonio-Enrique. los mismos se volvían complejos. Konrad. cuestión no exenta de relevancia.. Peter. 281 Pero si con lo antes descrito.. con la denominada constitución material284. significación y alcance de los derechos fundamentales se hacía más amplia.. en cuanto que el orden jurídico general. han de ver reinterpretados sus significados y limitada su eficacia a partir de estos valores"279.p. Vogel. Wolfgang. Maihofer. que el incumplimiento de los mismos.. Sólo así se entenderá el paso del concepto de los derechos fundamentales que en principio eran simples derechos subjetivos de defensa del individuo frente a las intervenciones injustificadas del Estado. lo que se ha denominado como la fuerza de irradiación de los derechos fundamentales.308 280 Häberle. Carmelo-J. no solo se generaría a través de acciones. "Manual de Derecho .un movimiento que en el fondo apelaba a la incorporación de valores dentro de la Constitución Federal de los Estados Unidos: "El Bill of Rights al tener al individuo como centro.

5) Los valores constitucionales se reconocen como la puerta abierta.. Centro de Estudios Constitucionales. Podríamos resumir sus efectos dentro de la cultura jurídica.".. entendiendo que ésta ultima no hace referencia a un mero sistema formal de normas ("El derecho es justo por el mero hecho de ser derecho"). IV. 2) Se podrá diferenciar dentro del ordenamiento jurídico lo que podemos comprender como legalidad. para así de tratar de comprender los cambios que generan su consagración como metasobjetivos del Ordenamiento jurídico. que quiere universalizar y hacer perdurar derechos humanos y elementos de soberanía popular en la Carta de las Naciones Unidas. LA CRITICA ANTE LA INCORPORACION DE VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Parcialmente al menos. quien en un famoso artículo publicado en 1959 bajo el título de "La transformación de la ley .1997. Instituto Vasco de Administración Pública. A saber: 1) El Derecho se identificará a partir de sus contenidos materiales y no sólo por elementos formales (poderes y procedimientos). ya citado. 283 A ello me referiré infra.. las raíces doctrinales de una crítica a la incorporación de la idea de valor dentro del Derecho se comienzan a visualizar en Alemania en el pensamiento de Ernst Forsthoff. en la Convención de Derechos Humanos y en numerosos Tratados". Paul. y finalmente: 6) Los valores jurídicos son un límite material al poder286.p. supone un cambio trascendental en el Derecho y consiguientemente sobre cómo debe explicarse y entenderse el Ordenamiento jurídico.1996. Madrid. "Tareas del Bundesverfassungsgericht en una época de cambios".11-13 285 García. hoy denominados valores constitucionales. no podría explicarse desde sí misma. para encontrar complementos a la explicación de su realidad. sino que tendría que salir a buscar una explicación de sus contenidos en conceptos meta-jurídicos. 3) La concepción sistemática del Derecho. desde una "Teoría Pura del Derecho"-. Finalmente y a modo de síntesis podemos decir que la inclusión de los valores dentro de la norma constitucional.279 .constitucional". .. no clandestina ni oculta para la incorporación de dimensiones morales en el Derecho. Alonso.p. 284 Esta unión es una conquista del Derecho Constitucional alemán que se mantiene en los tiempos actuales donde la Wertheorie no sólo es entendida como fundamento interno del Orden jurídico. "La interpretación de la Constitución. se encuentran indudablemente orientados por esas metas/fines. Véase al respecto: Kirchhof. para que la norma sea legítima deberá incluir un determinado contenido o inclinación u orientación ético-jurídica.. de lo que poddríamos comprender como legitimidad. institucionalizada y reconocida. sino que.p. Marcial Pons. sino que "lleva al Estado alemán a ganar su lugar legítimo en el orden jurídico internacional. traducción de Antonio López Pina.94. en el ámbito ético y jurídico. Fue Forsthoff. 4) Los que conocemos como Estados Constitucionales en el mundo contemporáneo. en: Revista Española de Derecho constitucional nº 49. Madrid.

llevaría a que un valor en un caso concreto. la función de fijación de los valores de una comunidad. es simplemente no tomar en serio la Constitución como ley. Angel. en tanto y en cuanto. adoptada en Alemania como actitud o método hermenéutico. éstos no podrían constituir un "sistema". traducción de Luis López Guerra y Jaime Nicolás Muñiz. Sobre estas premisas no se concebiría tampoco. La invocación a un orden o a una . histórica.. que todos los derechos convergían en un fin-objetivo protector del individuo frente al poder público.. sino a los particulares. "El Estado de la Sociedad Industrial". "La jurisprudencia -añade Forsthoff. según la cual. ajenas a apoyatura alguna en el Derecho positivo289. El reconocimiento de esta teoría no lleva jamás a conclusiones adecuadas a una mínima generalización. cada uno de los derechos fundamentales reconocidos dentro del sistema jurídico respondía en su establecimiento a una finalidad propia. La lógica del pensamiento valorativo. analógica.p. que se situase en mayor jerarquía.. utilizable "en paralelo" y en simultaneidad en toda técnica interpretativa clásica (lógica. Llamas Gascón. Madrid. se impusiera incondicionalmente frente a valores inferiores.se destruye a sí misma desde el momento en que no se asume la convicción de que la aplicación de la ley no es otra cosa que el medio de facilitar la subsunción adecuada de modo de conclusión silogística. Ernst.. ya citado.43.. aunque encontrado en todo caso. pero a la vez susceptible de manipulación hasta el punto de auspiciar soluciones puramente conformadas en el "sentir de los jueces" y.p.. 1975..Puesto que los derechos fundamentales. ________________________________________________________ ____________ 286 Cfr. de ser puros derechos individuales pasan a ser valores conformadores de un orden propio. pero en su formulación misma late una petición de principio: la noción de valor no surge ni se puede derivar del texto constitucional con arreglo a los métodos de la hermenéutica tradicional aunque su proyección práctica no puede tener efectividad sin ellos"287.constitucional" inició una severa crítica a la noción de "sistema de valores".. . colección civitas. sino que se disuelve en un decisionismo casuita que conduce a "la más absoluta falta de certeza y seguridad en el Derecho"288. cuya imputación y cuyo dominio es una tarea individual:".. Instituto de Estudios Políticos. etc. "Los valores jurídicos como ordenamiento material. se formula inmediatamente la sugerencia de referir su operatividad no sólo al Estado.. referir al Estado. El valor tiene su propia lógica. Juzgar según valores abstractos es abandonar el arte del Derecho y sustituirlo por una pura filosofía.197-198 287 Cfr. La denominada "jurisprudencia de valores" o "jurisprudencia valorativa" incorporaría un margen de acción judicial intrínsecamente autónomo.. desdeñando las relaciones de fundamentación existentes en el derecho positivo. ya que ésta es una tarea filosófica.).. gramatical. Forsthoff...". por lo tanto. Forsthoff fundaba su rechazo desde una visión de los derechos fundamentales.

ya que posibilita que el juez no confie la delimitación de los derechos fundamentales en el Poder Legislativo. quien manifestó su desconfianza hacia la Wertheorie. Maus. ya sea que este fallo se base en normas concretas o en valores abstractos. Según Habermas. y si las normas en sí mismas no nos dictan ninguna orientación sobre como llegar a esa optimización. la teoría valorativa puede en muchas ocasiones ir en contra del Estado Constitucional democrático. al tomar estos una concreta posición en relación a casos específicos293. Y debido a que ningún valor puede sostener que posee una incondicional e inherente prioridad sobre los demás valores. Grimm y Alexy. Estas críticas a la configuración de los derechos fundamentales como sistema de valores. Hartmann. a pesar de que es éste el que tiene a su favor el principio de legitimidad democrática. En la práctica -en muchas y repetidas ocasiones. el Tribunal entiende a la Ley Fundamental de Bonn no sólo como un sistema de reglas estructuradas por principios. -entre otros-. fueron seguidas años más tarde por un importante sector de la doctrina constitucional alemana como Otwin Massing. entonces la aplicación de estos principios dentro de los límites de lo que es factualmente posible establecer como una serie de metas determinadas necesariamente. Jürgen Habermas ha añadido una nueva objeción en contra de la jurisprudencia de valores (Wertejudikatur) elaborada por el Tribunal Constitucional Federal Alemán. lleva ello como resultado. Para Habermas el problema es conceptual. ello implica que la difícil operación interpretativa se transforma en la interpretación de establecer dentro del Derecho el negocio de la realización de los valores. Ello ha llevado a algunos autores a manifestar que inclusive.ponderación de valores no es. podría desenvocar en múltiples ocasiones en una pura intuición arbitraria y decisionista que encierra el peligro de degenerar en una auténtica tiranía de los valores (Tyrannei der Werte)292. por lo tanto. ninguna fundamentación de aquello para lo que se ofrece como fundamento. en tanto normas y valores llegaran a diferir en una serie de puntos importantes. la posibilidad de formular diversas argumentaciones.no ha significado más que una formula velada de un puro decisionismo judicial290. Jürgen Seifert y Erhart Denninger. Entonces. sino como un concreto orden de valores. En este sentido se pronuncio Gerd Roelleke para quien "el Tribunal constitucional rompe con la fuerza legitimadora de las leyes democráticas surgidas en el marco del Estado de Derecho y mide los casos concretos en indeterminados parámetros valorativos"291. prestándose esta interpretación para desarrollar una "ponderación de intereses" (weighing values o Güterabwägung). Además no puede dejar de destacarse la afirmación efectuada por Carl Schmitt. y en este sentido de un valor material ético desarrollado desde Scheler. De ahí que la transformación conceptual de los derechos fundamentales como bienes . ya que fundamentada en un método científico-espiritual de interpretación de los derechos fundamentales. "si los principios manifiestan un valor que debería realizarse óptimamente. Böckenförde. Ultimamente.

interpretativo". Riegert e Carlo Amirante.p.1996. Instituto de Estudios Fiscales. Dirección General de lo Contencioso del Estado.2218 292 Véase al respecto. Jürgen. nuclear e irreductible de todo el ordenamiento jurídico'297".255. Milano. ________________________________________________________ _________ 288 Forsthoff. "La tiranía de los valores". con lo cual "en el contexto de la justificación de las normas y los valores. etc.objetivos básicos pueda significar el enmascaramiento de fines teleológicos dentro de la interpretación constitucional. A su vez..p. LA IDEA DE VALOR EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL SALVADOREÑO La Constitución Salvadoreña de 1983 hace expresa referencia a la idea de la existencia de valores constitucionales en su preámbulo. es decir. a la seguridad..podríamos sostener que el constituyente salvadoreño también incluyó a los valores dentro del articulado constitucional. y en consecuencia en el inciso segundo del mismo Art. Cambridge. 1 dispone que. José María.. 293 Habermas. "Al Tribunal Constitucional alemán se le reprocha que sus referencias a valores y a un orden de valores ignora los postulados de una fundamentación racional. la invocación de un orden de valores y de ponderaciones valorativas sería una 'fórmula de ocultamiento de un decisionismo judicial.152. aún cuando se podría objetar por parte de algunos el escaso papel normativo que podría desempeñar el preámbulo de nuestra Constitución296. "Stato di diritto in trasformzione". Madrid. al trabajo. . -y siguiendo al profesor Alvaro Magaña. Centro de Estudios Constitucionales. a la libertad. establece que toda persona tiene derecho a la vida. "Teoría de los derechos fundamentales". translated by William Rehg. 1961. el artículo 2 de la Constitución de 1983 que es el Art.p. traduzione di L. 290 Idem. .. como se ha calificado a disposiciones Constitucionales españoles similares a las nuestras.254 294 Ibidem. ya citado. Desde el punto de vista práctico. Madrid. la seguridad jurídica y el bien común.". Madrid. Giuffre editore. W. ________________________________________________________ __________ . señalando que los mismos son producto de una clara herencia humanista295. "Between Facts and Norms.p. la salud. En todo caso. el goce de la libertad. en Revista de Estudios Políticos nº 51. el ya clásico artículo de Schmitt. ´es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República.Estos valores y principios son los que el constituyente de 1983 concretó en los artículos 1 y 2 de los cuales el primero.. 57-60.1993. ". 163 de 1950... the MIT Press. p. señala como 'los tres grandes valores': la justicia. La invocación de un orden de valores permitiría justificar cualquier resultado. auténticos supraprincipios o principios de principios que forman 'el basamento último. traducción al castellano de Ernesto Garzón Valdéz. Es decir. Contributions to a Discourse Theory of Law anda Democracy". Massachusetts.205-214.224. V. la cultura. Ernst. "La llamada Drittwirkung de los derechos fundamentales". "El Tribunal Constitucional". quizá en forma más patente en los artículos 1 y 2 Cn. el discurso de los valores destrozaría la transparencia de la decisión judicial y conduciría a un 'arcano de la interpretación de la Constitución'..... 289 Böckenförde. 1973. el bienestar económico y la justicia social'..p. 291 Tomado de: Pabón de Acuña. los preceptos citados presiden nuestro ordenamiento jurídico y al establecerse en ellos valores superiores son. en AA. Alexy. estos (normas/valores) se formarán sobre la base de diferentes roles en la lógica de la argumentación" 294. "Escritos sobre derechos fundamentales. Ernst-Wolfgang. Robert.

19 al 23. 1994. pero al respecto puede verse. Será quizá hasta ya entrada la década de los años noventa. implicó que la idea de valor no fuera asumida con seriedad por parte del interprete. cuando en la jurisprudencia constitucional salvadoreña se comienza a mencionar la existencia dentro de la Constitución de valores que guían y fundamentan todo el ordenamiento jurídico. Valencia. democrática y social. p. 246 Cn. democrático. Así. Una introducción". libertad e igualdad.y dentro de los cuales no se hacía alusión a la idea de la aplicación de valores para la solución de casos concretos-. existen preceptos que constituyen elementos esenciales de un Estado de Derecho" 298. San Salvador. fue la base de la construcción de la existencia de "valores superiores dentro del Ordenamiento" en la interpretación de la Constitución española de 1978. Estos "principios de principios". no tuvo durante mucho tiempo una praxis sistematizada y coherente sobre el significado de los valores. nuestra voluntad en los altos destinos de la Patria y en el ejercicio de la Potestad Soberana que el Pueblo de El Salvador nos ha conferido. . o Colombia: 'Estado social de Derecho'. en la construcción de una sociedad más justa. Alvaro. laica. pero no con sistematización y seguimiento. valores de nuestra herencia humanista". el cual establece que los principios. me resulta imposible detenerme en la cuestión relativa al valor normativa del Preámbulo constitucional.. p. debido quizá a una larga tradición que recogía y aplicaba únicamente los métodos "clásicos" de interpretación de la norma. Manuel. 'Estado Social y democrático de Derecho.. De esta manera y aún cuando pudiésemos errar un tanto en nuestra apreciación podemos decir que. aún cuando en algunos casos se haya hecho mención en decisiones judiciales de términos como justicia. No obstante lo antes expuesto.. en El Salvador la jurisprudencia de valores comenzará a visualizarse con fuerza y seguimiento a partir de los años 90' s. "Estado y Constitución... efectuada por parte del Tribunal Constitucional español a partir de sus primeras sentencias a principios de los años 80. 296 Debido a los fines y alcances de este apartado. derechos y obligaciones consagrados dentro de la Constitución no pueden ser alterados por las leyes secundarias. Aunque la Constitución salvadoreña no contiene disposiciones en las cuales se caracterice expresamente al Estado salvadoreño -como lo hacen Alemania: 'Estado Federal. representantes del pueblo salvadoreño reunidos en Asamblea Constituyente. Francia: 'República indivisible. social'.295 En el texto del Preámbulo de la Constitución Salvadoreña de 1983 se lee: "Nosotros. en la sentencia de inconstitucionalidad de referencia 3-92 y 692(acumulados) se señala: "..32 . 1998. a partir de la interpretación que se hace de la Constitución por parte de aquellos encargados de garantizar su cumplimiento. entre otros: Martínez Sospedra. España. La interpretación que de la Constitución se efectúo en El Salvador. Imprenta-Offset Ricaldone. que aún hoy aparecen consagrados en el Código Civil Salvadoreño de los arts. animados del ferviente deseo de establecer los fundamentos de la convivencia nacional con base en el respeto a la dignidad humana. como los denomina Magaña son además reforzados en materia de su cumplimiento mediante el art. a nivel jurisprudencial. . "Los límites Constitucionales de la autonomía del Banco Central". esencia de la democracia y al espíritu de libertad y justicia. si bien la Teoría valorativa encontró eco en la jurisprudencia constitucional alemana a partir de los años cincuenta. retomando directamente de la jurisprudencia española los caracteres generales de dicha teoría. y que ésta a su vez. puesta nuestra confianza en Dios. Fundación Universitaria San Pablo Ceu. es decir. la idea de la aplicación de estos valores constitucionales en la resolución de casos concretos.214 y ss 297 Magaña.

por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que han de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. a) ¿Son valores universales o valores constitucionales? Las Declaraciones y Tratados internacionales de derechos humanos o fundamentales suelen hacer mención a conceptos que bien podrían ser identificados como valores que deben orientar la comunidad mundial.p. p. Pero los interrogantes que pudieren tratar de despejarse luego de estas breves líneas no son pocos. Por ello el Tribunal Constitucional Español ha señalado -en gráfica expresión. y a modo de resumen de lo descrito hasta aquí podemos decir y sostener que: 1.. "Catalogo de Jurisprudencia (Derecho Constitucional Salvadoreño)". 2. San Salvador.la teoría de la interpretación valorativa ha tenido un gran auge dentro del Derecho constitucional comparado. pero una norma cualitativamente distinta a las demás. ya que en su Preámbulo se puede leer: "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y . produciéndose una pluralidad de efectos. . ________________________________________________________ _______ 298 Tomado de: Gutiérrez Castro. y 3.Pero será quizá la sentencia de amparo de referencia 145-M-91 que retomando expresamente la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Español nos ilustra sobre lo que constituyen los valores constitucionales en el Derecho salvadoreño.que la Constitución es la norma fundamental y fundamentadora de todo el ordenamiento jurídico. la existencia de valores esenciales que ordenen y dirijan el Ordenamiento Jurídico. Gabriel Mauricio. haciendo eco a una "línea jurisprudencial" hasta ahora mantenida por la Sala de lo Constitucional salvadoreña: "... Por consiguiente.77-78.Que es posible sostener a partir del texto constitucional salvadoreño...148 299 Ibidem. entre los cuales despunta la necesidad de interpretar todo el ordenamiento de conformidad con la Constitución"299. publicaciones de Corte Suprema de Justicia. 1993.Que nuestra jurisprudencia constitucional ha abierto la puerta para la incorporación de esta propuesta teórica de interpretar la Constitución a partir de la configuración de valores constitucionales. la Constitución es una norma jurídica.. Naturaleza tan sinaular de la Ley Fundamental se traduce en una incidencia muy intensa sobre las restantes normas del sistema. tercera edición. Sin ir muy lejos basta echar un vistazo a la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 para verificar esta aseveración. Pasemos entonces a desarrollar algunos puntos importantes para la comprensión de la idea de "sistema de valores" dentro del Derecho constitucional salvadoreño.

. para luego "internacionalizarse.. Díaz Revorio." 300.. ello tampoco resta la posibilidad de que un Estado en un momento determinado considere necesaria la incorporación de valores que en el Derecho internacional no han sino asumidos como valores universalizables. un entendimiento que surge de la Constitución e informa a todo el orden jurídico. Francisco Javier.. que existen valores como la dignidad de la persona humana.sobre la compatibilidad e integración del contenido de estos valores en el sentido de que. Todo lo contrario: la idea de valor surge de los Estados nacionales.. Con esto parece destacarse. que comienza así. en algún momento puede existir divergencia entre lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho Internacional.p. logrando con ello un mayor énfasis en la necesidad de su protección no solo internacional.37. "El tiempo de los derechos". Madrid. Norberto.. sino nacional.. 301 "Como se ha señalado.derechos" (. Además. esos conceptos rectores suelen estar ubicados en los Preámbulos de los Tratados o Declaraciones. derechos humanos o fundamentales301. Pero lo anterior no significa que estos valores universales no puedan ser a su vez asumidos por los Estados soberanos."Bobbio. la mayoría de las constituciones escritas hacen alusión a valores tales como la libertad. En la actualidad.. en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y mujeres. 1991.p. aún cuando hoy nos encontremos con el efecto inverso.71 .. y así como nuestra Constitución.) "Considerando que la libertad.". ________________________________________________________ ______________ 300 Bobbio nos recuerda que estas palabras no son nuevas. y en lo que nos respecta a nuestro estudio.Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre. o bien en sus primeros artículos. ya citado.. los derechos humanos constituyen un nuevo ethos basado en el deseo de unificar el mundo. editorial sistema. 'Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos... así como el intento de indicar los valores y los disvalores que todos los Estados deberían asumir como criterio de discriminación en sus acciones". traducción al castellano de Rafael de Asís Roig. la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana. y se han declarado resueltos a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto más amplio de libertad. siendo estos "valores" además. "Las hemos leído muchas otras veces.. la libertad. Este enunciación y conformación de las normas del Derecho internacional a partir de "valores" no es aislado. aquellos a partir de los cuales la doctrina sintetiza la idea y la base misma de los denominados derechos esenciales del hombre. sea muy dificil encontrar algún aspecto de la realidad que no pueda ser asumido dentro del contenido de estos grandes valores hoy reconocidos también desde el Derecho internacional.)". "Valores superiores e interpretación. la igualdad y la dignidad de la persona humana. de lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho constitucional salvadoreño..." (. y la igualdad que están plenamente presentes y asumidos por la comunidad de Estados. Diferente cuestión será -y a ello nos dedicaremos luego. . aun cuando debido al carácter abstracto de los valores constitucionales... Bastará con recordar el artículo de la Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789.

y por otra parte podríamos caer en el erro de "valorizar" todos aquellos conceptos o instituciones consagradas en la Constitución que no son básicos para el entendimiento de la vida de la comunidad. así como también aquellos que identifican a los valores constitucionales con los conceptos jurídicos indeterminados que suelen tener en forma reiterada los documentos constitucionales (tales como la función social. que son reconocidas dentro de un ordenamiento concreto. ________________________________________________________ ____________ 302 "En su significación axiológica objetiva los derechos fundamentales representan el resultado del acuerdo básico de las diferentes fuerzas sociales. ya que constituyen los presupuestos del consenso sobre el . pero ello sería una contradictio in terminis. genéricos y además de imposible definición.b) ¿Cuáles son los valores reconocidos por la Constitución salvadoreña? Luego de haber afirmado la existencia de valores en la Constitución salvadoreña nos corresponde ahora señalar cuáles son dichos valores. En todo caso debe de reconocerse que no existe una clasificación fiel y fidedigna de cuáles son los valores constitucionales en El Salvador.). tiene una marcada influencia ideológica302 . logrando a partir de relaciones de tensión y de los consiguientes esfuerzos de cooperación encaminados al logro de metas comunes. pautas culturales de una comunidad específica. de supremacía constitucional. o que por otra parte no reúnen los caracteres que debe de poseer un valor constitucional. y aun cuando no resulta fácil su exposición. etc. etc. ya que como antes expusimos. a partir de la "idea de valor" a la hora de ser interpretada. el orden público. el interés público. Dentro de estos últimos considero se encuentran por ejemplo.). libertad.resulta indiscutible su necesaria dilucidación en un trabajo como el presente que justamente pretende explicar el fundamento mismo de la Constitución y sus concepciones básicas. Pasemos a continuación a conocer como se ha acercado la doctrina y la jurisprudencia a la dilucidación de lo que puede entenderse por cada uno de estos términos sumamente obstractos. aun cuando constituyan conceptos jurídicos indeterminados. La tarea pese a lo que pueda considerarse a priori. Mi personal consideración es que la Constitución salvadoreña esta estructurada sobre la base de cinco valores fundamentales: Dignidad de la persona humana. corresponde a los derechos fundamentales un importante cometido legitimador de las formas constitucionales del Estado de Derecho. igualdad y seguridad jurídica303. justicia. aquellos que confunden los denominados principios constitucionales con los valores constitucionales (como el principio de irretroactividad. no es fácil. Por ello. de soberanía popular. debido a que el autor puede pecar por omisión o por exceso -tomando en cuenta sobre todo que la designación de un concepto como "valor fundamental" dentro de una Constitución. los valores son concepciones sociales. Por una parte podríamos caer en el error de señalar como valores constitucionales aquellos que en el Derecho constitucional comparado se han definido como tales.

dentro del concepto de dignidad humana se establecería aquella premisa según la cual no se permite tratar a los hombres más que de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre los cuales no tienen control305. podemos señalar que también se ha identificado con la idea de dignidad humana lo que en ocasiones se denomina como libertad moral y se halla estrechamente relacionada con la igualdad. Centro de Investigación y capacitación. San Salvador. Mario. 1. de la total auto-disponibilidad. ________________________________________________________ ______ 304 Pérez Luño. y Bertrand Gallindo.46. Magaña. Nino. Silvia Lizette. en lugar de hacerlo en función del hombre singular encerrado en su esfera individual.p. y Orellana. Alvaro.. dentro de las posibilidades de actuación propia de cada individuo.. que prohíbe imponer sacrificios a un individuo. 1989. Pero. mientras que Alvaro Magaña considera también a la "igualdad y a la libertad".. p. Imprenta-Offset Ricaldone. "Etica y derechos humanos.20-21.. Este desarrollo pleno supone a su vez. y por otra parte de una autodeterminación. Asimismo.31-32.p. sino que entraña también la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo. en otros términos. sin interferencias o impedimentos externos. José Albino. María Elena. tomo II. "Estado y Constitución".. 1998. editorial Ariel. su función es la de sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento y condicionan su deber de obediencia al Derecho. Constituye no sólo la garantía negativa de que la persona no va a ser objeto de ofensas o humillaciones. publicación especial nº 28 de Corte Suprema de Justicia. es partir para la elaboración de su significado de la situación básica del hombre en relación con los demás.p. San Salvador. al contrario.. Un aspecto importante para la configuración de la noción de dignidad humana. Carlos Santiago. "Derechos humanos.. Antonio-Enrique. antes que de una predeterminación dada por la naturaleza. Francisco. talleres gráficos UCA. Barcelona. simplemente tiene la intención de fomentar el debate... como la más depurada enunciación de valores fundamentales establecidos dentro de la Constitución salvadoreña. Tal es la estimación de la dignidad de la persona humana dentro del Derecho comparado que algunos la consideran como un meta valor. que surge de la libre proyección histórica de la razón humana.que se debe edificar cualquier sociedad democrática. que implica la posibilidad de perseguir nuestros propios planes de vida y el de la dignidad de la persona.". Tinetti. Véase: Solano. . Estado de Derecho y Constitución. fundamentador de los otros valores constitucionales cuyo objetivo es la realización de aquél.. Pérez Luño. "Manual de Derecho constitucional".DIGNIDAD DE LA PERSONA HUMANA La dignidad humana supone el valor básico fundamentador de los derechos humanos. De hecho existen ya otras clasificaciones sobre cuales son los valores que nutren a la Constitución salvadoreña: así para Mario Solano serán: "la justicia la seguridad y el bien común". 1992. y quizá merecería la pena considerar que los tres pudiesen el contenido del .p. el de autonomía de la persona. ya citado.318 305 Nino trata de realizar un acercamiento ético a la fundamentación del Ordenamiento jurídico a partir del fundamento de los derechos humanos.p. ya citado. esto es de la situación del ser con los otros.". Antonio-Enrique. Un ensayo de fundamentación". como "auténticos valores representativos del Estado social". San Salvador. En realidad el mismo autor antes citado encuentra difícil deslindar estos tres principios. y sólo en Bertrand Galindo y otros nos encontramos un pequeño acercamiento a la dignidad como valor fundamental. "Los límites constitucionales de la autonomía del Banco Central". entendida como paridad de estimación social de las personas304. que prescribe tratar a los hombre de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre las cuales no tiene control". 1998.. Kuri de Mendoza. que justamente tiende a explicitar de forma más concreta la realización de la persona dentro de una sociedad.104. 303 Debe de entenderse que no tengo ninguna intención de considerar a ésta...667 y ss . "Los derechos fundamentales.". encontrando tres principios básicos: "el de inviolabilidad de la persona. ¿Qué implica el concepto de "dignidad de la persona"? Para Nino. sólo en razón de que ello beneficia a otros individuos.

un contrato es moralmente inválido cuando está respaldado por un sistema de prohibiciones que supedita la materialización del plan de vida de un individuo a la concreción prioritaria del proyecto vital de otro. no solo cuando nuestras decisiones son asimiladas por ejemplo a enfermedades. tomando como bandera el respeto de su consentimiento306. ya sea informando al resto del ordenamiento jurídico. Inclusive. o sea. lo cual consiste fundamentalmente en permitir que éste asuma o sobrelleve aquellas consecuencias de sus decisiones. De ahí que el Derecho en algunas ocasiones tenga que reaccionar tratando de mantener justamente esa paridad. la autonomía de uno de los individuos no está subordinada a la del otro. ya sea estableciendo su aplicación efectiva e inmediata. No obstante. y retomando la Constitución como punto de partida. que él ha tenido en cuenta al adoptar la decisión.concepto de dignidad de la persona en "sentido amplio" . el respeto de la voluntad y creencias de un individuo. sino también cuando lo mismo ocurre con nuestras creencias y las opiniones que expresamos. el respeto a la idea de dignidad humana implica en forma preferente. o bien de algunas restricciones estatales sobre la disponibilidad de bienes. resulta indudable que como fin-meta que persigue el Estado de Derecho puede establecerse el valor de dignidad humana que implica a su vez la realización de la persona. nadie duda que resultaría chocante. ya que si bien en principio un Estado consagra el derecho general de libertad. como en el caso de todo los valores constitucionales su concreción. en ámbitos específicos definidos en la misma norma fundamental. Este es el caso por ejemplo de diversas medidas dentro del Derecho laboral. sino también que él se haya dado dentro de un marco normativo que asegue que.se ve menoscabada. la misma Constitución salvadoreña se ha encargado de darle algunas connotaciones más específicas a este valor constitucional. admitir por ejemplo que una persona pueda venderse en esclavitud perpetua o vender uno de sus órganos. sin ese consentimiento. siempre y cuando el mismo sea compatible con el mantenimiento de los planes de vida de la comunidad conformada por una pluralidad de individuos. En todo caso. en permitir que incorpore esas consecuencias al curso de su vida. Nino ve implicaciones del principio de dignidad humana en las relaciones contractuales. De lo cual se colegiría que. señalando que la validez de los contratos no depende sólo de que se haya materializado el consentimiento de las partes en el caso particular. Dicho de otra forma. Nuestra dignidad -dice Nino. su aplicación al caso concreto. Su calificación de un valor fundamentador y orientador del ordenamiento jurídico puede desprenderse del mismo preámbulo constitucional. Es entonces en lo que podríamos denominar como el "respeto al plan de vida del individuo". Lo difícil será. que deberá a su vez interpretar su normatividad a partir del respeto de este valor de rango constitucional. .

) Así. la reiterada negación del derecho a una visita íntima.También procederá el Habeas corpus cuando cualquier autoridad atente contra la dignidad o integridad física. etc. e inclusive el mismo constituye en alguna ocasión parte del tipo penal de ciertos delitos. el respeto a la dignidad de la persona humana. 307 Específicamente el texto constitucional respecto a esta modalidad de Habeas corpus señala: ". 746. 11 de la Ley del nombre de la persona natural establece la prohibición de imponer nombres que vayan contra la dignidad de la persona. 747 y 748. como es el caso de la Difamación (Art. etc. se denomina principio de la dignidad humana. de la realización de experimentos científicos en personas detenidas (prueba de fármacos que no han sido incorporados al mercado). 745. Lógicamente el contenido de este concepto valorativo va a ser construido a partir del interprete de la norma. (que comúnmente conocemos como la de inconstitucionalidad de la Ley de emergencia) que:". 80 y 150 Pn. Por su parte. psíquica o moral de las personas detenidas". Reforma incorporada al texto constitucional mediante D. a decir del Preámbulo de la Constitución. D..2 literal a) y c) y 6 literal a). del Derecho penal311. también la legislación secundaria se ha dejado influir por la incorporación de este valor constitucional en forma explícita dentro de sus normas. uno de los "fundamentos de la convivencia nacional". Tales son los casos. 310 El considerando b) comienza a señalar el necesario respeto a la idea de dignidad. Nº 743. que es. 2 del mismo. aún cuando la doctrina ha señalado ya algunos casos de violación a la idea de dignidad humana dentro de este específico rubro del Habeas corpus correctivo. en algunas áreas del Derecho. 372. 366. sobre todo porque nuestra Constitución se basa en una concepción personalista o . del 10 de julio de 1996 . la realización de inspecciones corporales vejatorias... 179 Pn. y a los derechos fundamentales inherentes a ella. ________________________________________________________ _____ 308 Véase los arts. 351. tiene derecho a ser tratado con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.p. 370. 311 Dentro del Código penal salvadoreño encontramos que el art. estableciéndose dentro del mismo que "a toda persona a quien se atribuya un delito o falta..El primer caso lo encontramos en el denominado como "Habeas corpus correctivo". 309 El art. se ha destacado en la sentencia de inconstitucional Ref. de la Ley sobre violencia intra-familiar310.294-295.O. Nº 128. 393. de la Ley del Nombre de la persona natural309. en aquellos casos en que nos encontrásemos frente a vulneraciones a la idea de dignidad en personas detenidos. Asimismo.. La dignidad se constituye dentro del Habeas Corpus como un valor que puede fundamentar la petición y obtención de una resolución favorable. ________________________________________________________ ______ 306 Ibidem.) y la injuria (Art. 744. 15-96 ac.. tomo 332.. a manera de ejemplo. el cual ha sido incorporado a nuestra Constitución mediante reforma constitucional al art. 11 Cn 307.L. penas o medidas de seguridad que afecten la esencia de los derechos y libertades de la persona o que impliquen tratos inhumanos o degradantes". se hace referencia al concepto de dignidad en los arts. tal es el caso del Derecho de Familia308. 394 del Código de Familia y el 117 de la Ley Procesal de Familia. 178 Pn. De esta influencia no ha escapado el Juez constitucional que en algunas ocasiones también ha utilizado la idea de dignidad humana a efecto de fundamentar sus decisiones judiciales en casos concretos. prohibiéndose por consiguiente. haciendo expresa alusión dentro de la ley sobre violencia intra-familiar en los arts.

se prohibe el establecimiento de modelos que posibiliten la imposición de sanciones.son: la idea de que la cultura. 313 ".) ". que significa no sólo la conservación de la vida. sólo tiene sentido para aquel que se esfuerza en la consecución y conquista de los mismos. que el Derecho es obra del hombre... que en la jerarquía de los valores. en el sentido de que implican un hacer frente aquellas barreras que obstaculizan -como en el caso del valor dignidad de la persona.. sino por "formas de vida".. no por hechos. 1 de la Constitución. que la única vida auténtica o genuina es la del individuo. su dignidad. que la cultura. que la cultura está .. y por tanto. 4-97 . sino que las personas han de observar obligatoriamente todas aquellas restricciones de su libertad que el legislador formula para la convivencia social. Sentencia de inconstitucionalidad de Referencia 1-22 ac.. otra. siempre en relación a los valores fundamentales del ordenamiento. 2º Cn.la necesidad de recurrir al principio de la dignidad de la persona humana -consagrado en el Art. 314 Sentencia de inconstitucionalidad Ref. que el valor de la persona.. la realización de los valores solamente tiene sentido para el hombre. es decir el hombre. que el Derecho está al servicio del hombre".en su esencia "significa dos cosas: una. es un conjunto de acciones y obras que el hombre hace en su vida y que sólo tienen sentido en y para su vida... los de carácter moral y los que elevan y afinan el espíritu del individuo..humanista que -según expone Legaz y Lacambra. Nótese cuales son los valores definidos por la jurisprudencia constitucional como fundamentales. ________________________________________________________ _________ 312 Las cursivas son mías. sino que traducirse en una efectiva tutela a los derechos fundamentales de la persona humana."(. consecuentemente.. y la sociedad no es un ente con existencia independiente de los individuos que la componen... No se trata.(es) para dar contenidos concretos a ese derecho general de libertad: "Si se vinculan ambos conceptos -dignidad y libertad.. de una libertad ilimitada. en cuyo ámbito se encuentra el Estado y el Derecho... Finalmente podemos afirmar que partiendo del concepto de dignidad humana antes esbozado. elemento integrante de la base sobre la cual se erigen los fundamentos jurídicos de la convivencia nacional. tienen siempre un rango superior al de los que se materializan en las cosas o se cumplen en las instituciones sociales.comprende la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo. según el preámbulo constitucional. Tal respeto no debe limitarse a una consideración formal o retórica. sus derechos revelan el orden de las cosas naturalmente sagradas>> (Jacques Maritain: Principios de una Política Humanista)...-. y que todo lo anterior es un <<misterio que es designado por el pensamiento religioso diciendo que la persona es la imagen de Dios.. sino el mantenimiento de la misma a un cierto nivel. refinar los sentimientos y mejorar la conducta y..>>..). y más independiente que siervo>>. 1º y 37 inc. En el texto constitucional pueden encontrarse algunas disposiciones que implican manifestaciones de tal categoría jurídica..el libre desarrollo de la persona humana: "es claro que la dignidad de la persona humana -cuyo respeto es. Este planteamiento humanista representado dentro de la Constitución ha sido reiteradamente señalado en otras decisiones judiciales313. mientras que los valores de la colectividad constituyen instrumentos o condiciones para la realización de valores propios de cada individuo (Tratado General de Filosofía del Derecho)..puede afirmarse que en la Constitución salvadoreña subyace una concepción de la persona como ser ético-espiritual que aspira de determinarse en libertad (. La concepción personalista o humanista parte de la idea que <<decir que el hombre es una persona es afirmar que en el fondo de su ser es más bien un todo que una parte.. constituida esencialmente por actos y obras humanas que aspiran a realizar ideas de valores. el que facilite la procura de las condiciones materiales necesarias para el goce de los restantes derechos fundamentales. pues. una de ellas es la existencia digna -a la cual se refieren los arts."314. limitando . la justicia. debe ejercer una función de elevar la mente. la seguridad jurídica y el bien común"312. por tanto. 101 inc. Las premisas esenciales en que se fundamenta el personalismo -explica Recaséns Siches. añadiéndose al mismo ese carácter activo de los valores.2.

"proclive a delinquir". 13 son un grave obstáculo para el pleno desarrollo de un sistema penal moderno. 2.el establecimiento de sanciones a partir de condiciones de vida que en modo alguno produzcan daño a la comunidad o a otros individuos en forma particular. Teoría del Garantismo penal". "reincidente". modelos a través de los cuales. aún cuando no ha faltado el cuestionamiento de dicha norma constitucional.con ello la libertad y la libre determinación de los individuos. efectivo. desde "los vagos habituales" a los que definía la ley pasando por "mendigos habituales". que como el inciso 4º del Art. ediciones ultimo decenio. "ebrios". 4º de la Constitución de la República. Luigi.p. 13 Cn. que en ésta ocasión me permito hacerlo a partir del fundamento de la Constitución en el valor "dignidad". "Derecho y Razón.. tales como las extintas "Ley de vagos y maleantes" y la "Ley de estado peligroso".42. "vagabundo". Es lo que doctrinariamente se ha denominado como "Derecho penal de autor" o "Medidas de defensa social".. Nos unimos personalmente a dicha propuesta.. y en aras del fiel cumplimiento de los derechos humanos reconocidos en los diferentes convenios internacionales. "sujetos pendencieros" hasta los "sospechosos de otentar contra la propiedad ajena". Ferrajoli. En esta última por ejemplo podían ser declarados en "estado peligroso". como la mera sospecha de haber cometido delitos o peor. 13 inc..LA JUSTICIA COMO VALOR . La cuestión ha sido de mucha relevancia en El Salvador. "Derogación de las normas legales que reglan el Estado peligroso sin delito". San Salvador. Ya el Ministerio de Justicia en 1992 había cuestionado el artículo constitucional en comento. desde un punto de vista constitucional a partir de la necesaria coherencia de las normas constitucionales vistos desde los supremos valores fundamentales que la fundamentan. se imponen sanciones a través de presupuestos variadamente subjetivos. la peligrosidad social del sujeto legalmente presumida conforme a condiciones personales o de status como los de "vago".. llegando a proponer la supresión del inciso cuarto del art. ________________________________________________________ ________ 315 Cfr. de "tendencias delictivas" o similares315."316. Debe destacarse. Trotta editorial. "delincuente habitual" o "profesional".. que este tipo de leyes reciben su fundamento en a partir del art. es necesario borrar de nuestra carta fundamental. garantista y de alto contenido humano. 1997. Madrid. Como he anotado anteriormente: a partir del valor "dignidad humana" no podría sostenerse -sin su vulneración o transgresión. 1992.13 . que no ha escapado a la corriente de crear "leyes de defensa social". ciertas disposiciones programáticas. 316 Ministerio de Justicia (Dirección General de Asistencia Técnico Jurídica). estableciendo dentro de sus consideraciones para tomar tal medida que "III: Dentro del proceso de pacificación y democratización de nuestro país. p. segunda edición en español.

sostenía una concepción irracional y emotiva de la Justicia.. Zagrebelsky nos indica que la utilización de "principios de justicia material se han ido generalizando a medida que se han hecho evidentes las consecuencias perturbadoras y los costes sociales de los derechos individuales orientados a la libertad"319. ya que los valores son elegidos por la voluntad del hombre. simplemente niega que pueda establecerse un análisis racional de los mismos. Y es que de hecho. Finalmente Rawls. Fundamentos de Etica Jurídica". Karl..a esto se le denomina relativismo axiológico.En todas las épocas históricas los hombres han tratado de formular un concepto de qué debe entenderse por la idea de lo justo. de carácter social. que sea válida en todo tiempo y lugar (. 1995.. con lo cual podríamos considerar inclusive dicha aseveración se vuelve una fórmula vacía de contenido. nuevamente tendríamos que preguntarnos ¿Y como determinados lo que le corresponde a cada quién?. estar de acuerdo en que las instituciones son justas si al atribuir los derechos y los deberes fundamentales no se establece ninguna diferencia arbitraria entre los hombres. proporcionalidad y equivalencia.. Pero claro.. y si las reglas producen un equilibrio significativo entre las pretensiones concurrentes para el bien de la vida social. que no nos ayuda para la resolución de un vaso concreto dentro del Derecho.. pero en todo caso estos acercamientos no nos resultarían muy adecuados o satisfactorios 318. y ¿Quién lo determina?. Henkel subraya dos máximas que desde antiguo. se engloban en el principio de justicia "dar a cada uno lo suyo" y "tratar en forma igual a lo esencialmente igual y a los desigual desigualmente en proporción con la desigualdad". para Tammelo. Kelsen. editorial Civitas. 199?. Y termina. Ryffel establece que el significado fundamental de la palabra justicia radica en la suposición de un ordenamiento correcto sustraído a la arbitrariedad humana según el cual se ha de regir el comportamiento de los hombres. no niega la existencia de los valores. Gustavo. 320 Modernamente también se ha tratado de acotar el concepto de justicia. que refiere a cada uno relaciones correlativas de derecho y deber y la distribución de lo conveniente. ético y positivo.93.p. "El derecho dúctil". Engisch habla de las tradicionales ideas de igualdad. el mismo Kelsen. dentro de las Ciencias Jurídicas.48-49 . "Derecho Justo. puesto que el mismo no es un elemento de ... para poder utilizar este criterio antes debemos de preguntamos ¿Qué es la Justicia?320. "Perelman dice que "todos están de acuerdo en que lo justo significa un trato igual para todos los seres que son iguales en un aspecto determinado". 319 Zagrebelsky.). la palabra justo significa una cualidad valorativa. en ese momento. Le adjudican a Kelsen una forma muy particular de tratar de comprender el significado de la idea de Justicia: <<. pero no pueden ser probados por la Ciencia. o descubiertos mediante la fe o la intuición. Platón por ejemplo identificaba la Justicia con la felicidad317... puesto que ello nos llevaría al circulo viciosos de preguntarnos a su vez ¿Qué es la felicidad? 318 En el segundo caso. traducción y presentación de Luis Díez-Picazo.>> ________________________________________________________ _________ 317 Pero este acercamiento no nos resuelta muy adecuado. Madrid. evoca generalmente aspectos donde se mezclan nuestra emotividad y nuestra particular forma de entender el sentido último de la vida y del mundo. "tesis que es coherente con su concepto de Ciencia y su concepto de racionalidad"321. puesto que cuando alguno de nosotros hace uso de la idea de Justicia. editorial Trotta. Por consiguiente. o bien siempre dentro del clasicismo griego podríamos definir la idea de justicia con aquél viejo aforismo jurídico según el cual implica "Dar a cada quien según corresponde".p. sin embargo. la discusión termina. no podría invocarse a la hora de fundamentar una decisión un valor constitucional. alguno de ellos en un momento determinado invoca como fundamento de su postura la idea de Justicia. Madrid. Tomado de Larenz. dice que los hombres con ideas diferentes de la justicia pueden..es una discusión de sobremesa entre dos personas que poseen dos puntos de vista totalmente distantes sobre el tema particular sujeto a discusión.

. estrechamente conectadas. p."..definición del Derecho322. pero no necesaria de un orden social que regula las relaciones mutuas entre los hombres"323.7. configurada en el art. Luigi.. Barcelona.el recurso de revisión .p..193-194 . siendo la evocación a la justicia y de lo justo algo reiterado dentro de dicho texto fundamental325. Así en el Derecho constitucional español se ha sostenido que ". Tal es el caso de la idea de Justicia.. "¿Qué es la Justicia?".. Ferrajoli. "Jueces y normas..el secreto sumarial no supone (. la idea de Justicia aparece al igual que el concepto de dignidad humana en el preámbulo de la Constitución. dando en ambas situaciones la oportunidad de que el operador jurídico configure a través de su interpretación el concepto jurídico y normativo de Justicia. estrechamente vinculada a la dignidad humana y a la presunción de inocencia.1995. ________________________________________________________ __________ 321 Estudio preliminar de Albert Calsamiglia a la obra: Kelsen... En nuestra jurisprudencia constitucional también se ha fundamentado algún . en tanto el criterio de la equidad puede ser desglosado en dos vertientes. 322 Ibidem.A. haciéndose además expresa alusión que el Estado salvadoreño está organizado para la consecución de la misma324. Marcial Pons."328. que significa una derogación del principio preclusivo de la cosa juzgada se presenta esencialmente como un imperativo de la Justicia. p. llega a la conclusión de que no puede definirla o conceptualizarla. que se proyectan en la idea de la igualdad (como sinónimo de Justicia legal") y en la técnica de la analogía iuris. La primera exige que la interpretación de la norma se haga atendiendo a los criterios de justicia legal (lo que el Derecho considera como justo). asimismo.) violación del derecho de defensa. Es una exigencia de la justicia tal y como la entiende el legislador constituyente.. Por lo antes apuntado -nuestro autor en comento. Curiosamente un concepto que nos ha sido más cercanos a los juristas ha sido el de equidad que como bien remarca Ferrajoli "consiste en cambio en la comprensión de las características accidentales y particulares del caso individual verificado y no connotadas por la ley". valor constitucional que en nuestro ordenamiento se concreta en el artículo 302 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal. edicione jurídicas S. Madrid. En nuestra Constitución. y Asís Roig.. Y esta ha sido durante mucho tiempo la forma de entender el concepto de Justicia: un valor alejado del mundo del Derecho. La jurisprudencia constitucional también efectuado algunas acotaciones sobre los alcances del contenido de lo justo dentro del Derecho.. simplemente aludir que el concepto de equidad no se identifica plenamente con el de Justicia. que no resulta adecuado para ser utilizado al momento de fundamentar una resolución judicial. 2º edición en español..en su ensayo titulado ¿Qué es la Justicia?. p. -ya que no existe-. ya citado. la legislación secundaria utiliza en contadas ocasiones la apelación a la idea de lo justo 326."327.. editorial Ariel.9-12..1 CE como uno de los valores superiores que propugna el Estado social y democrático de Derecho. No pretendo explicar aquí las diferencias entre el valor justicia y el concepto de equidad. lo cual sobrepasa en mucho a pretensión de esta nota. pues éste encuentra su límite en el interés de la justicia. También es de destacar dentro del Derecho constitucional español la relación entre la Justicia y el denominado "secreto sumarial": ". 1... Rafael de..155 y ss.. señalando que la misma "es una cualidad posible... 1992. La segunda señala la necesidad de que la interpretación atienda el sentido de las restantes normas. Hans. "Derecho y razón. La decisión judicial desde el Ordenamiento".

Hans.".182 atrib.p...99. por tanto.. 326 Así nos encontramos con el art. En todo caso Kelsen si bien no encontrará un concepto de Justicia absoluto. se construya sobre la base de la idea de Equilibrio: "-expresión que corresponde a la imagen de la balanza.fallo sobre la base del valor Justicia... interpretar al pie de la letra el principio de cosa juzgada (. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí. para mí. será sancionado con prisión de dos a cuatro años" 327 STC124/1984. es la de la libertad. En todo caso. 5a. 310 Pn. 324 Art. tienen como principal fundamento el valor "Justicia" ya que se trata de circunstancias en las que resultaría más gravoso. la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. la Sala puede conocer de la actuación de ese Tribunal en cuanto a la invocación de derechos constitucionales.. pero sin contrariar una ley expresa y terminarse. lo más importantes en mi vida. 1092 del Código de Procedimientos Civiles en el cual se expresa:"Si la sentencia fuere injusta en todas sus partes. 193 atrib. Ni siquiera el Derecho penal ha podido huir de la utilización de la idea de lo justo-injusto. Francisco. tal violación.) que sobrepasar ese principio a fin de examinar y corregir. ello no obsta a que se haya convertido en uno de los primeros fallos de la Sala de lo Constitucional cuya fundamentación básica radica en el valor antes aludido. la Justicia.) Las excepciones anteriormente expresadas.. Ibidem.35. en la cual la Sala de lo Constitucional expone dentro de sus fundamentos jurídicos: "Si bien es cierto.5.. no podrá eludir la necesidad de brindar su propio concepto de Justicia: "Verdaderamente.(. Francisco. desde la perspectiva constitucional.". Tomado de: Rubio Llorente.55 inc. aunque su construcción sea sumamente discutible. ________________________________________________________ __________ 323 Kelsen. lo cual se liga a la exigencia de que cada uno haya de tener al otro respeto y que ninguno pueda realizar sus ... "Derechos fundamentales y principios constitucionales (Doctrina jurisprudencial)". dictare sentencia manifiestamente injusta. 1995. en caso de ser necesario.).. 34-S95329.p.. 63... la de paz.p. "Derechos fundamentales y. 9.) y b) cuando en el transcurso del proceso no era posible la invocación del derecho constitucional violado.52 inc 2º. editorial Ariel. la de la tolerancia". . debido a que la violación proviene directamente de una sentencia definitiva irrecurrible (. contemplado en el artículo 17 de la Constitución de la República. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad.. también ha considerado que existen dos excepciones. en definitiva. esta Sala ha sostenido como regla general... ya citado. 1º. Tomado de: Rubio Llorente. violenta el principio constitucional de cosa juzgada. Me refiero a la sentencia en el proceso de amparo de Ref. En estos casos.... Mi Justicia. que duda cabe que el concepto de justicia objetiva en los Estados constitucionales contemporáneos va más allá de atribuir a cada uno lo que es debido..quiere decir en todo caso contemplación de los intereses legítimos de cada parte y de cada grupo social. 2a Cn. Así puede leerse en el inciso in fine del art. 4-5. la Justicia de la democracia. fj3º. 329 Fallo de 23 de julio de 1998 . ya citado."330.". 1 de la Constitución 325 Véase los arts. las cuales habilitan la competencia de éste tribunal para conocer de sentencias definitivas ejecutoriadas. se revocará pronunciando la conveniente. Larenz. 328 STC176/1988. Aunque pueda no considerarse muy "feliz"331 la utilización de la idea de Justicia en el fallo precedio.. 'que entrar a conocer de sentencias ejecutoriadas. que establece el tipo penal de Prevaricato lo siguiente: "El juez que por negligencia o ignorancia inexcusable. "¿Qué es la Justicia?. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia. FJ 6º. siempre y cuando concurran los siguientes supuestos: a) cuando en el transcurso del proceso que finalizó mediante la sentencia impugnada en el proceso del amparo hubo una invocación de un derecho constitucional (.. propone que el concepto de Justicia.. Dado que la Ciencia es mi profesión y. Barcelona.

Serán más bien el valor igualdad y el valor seguridad jurídica los que se encontraran en un conflicto en el caso concreto. encontrándonos. 1995. Lo que es innegable es que ambos están íntimamente interrelacionados. 331 Por diversas razones considero poco razonable el fallo antes mencionado: en primer lugar. 1980. 36 Cn) así como por la misma Sala de lo Constitucional en otra parte del fallo 332 Larenz. ediciones Depalma.. Como valores no ha faltado aquella corriente histórica que ha presupuesto que libertad e igualdad se contraponen. o si lo hace. son a su vez principios constitucionales y derechos subjetivos en sentido estricto. . Idem. 17 de la Constitución. Madrid. la Sala de lo Constitucional invoca el valor Justicia. Esta propuesta implicaría la asunción de los contenidos de la denominada justicia distributiva y conmutativa dentro de nuestro concepto objetivo de justicia: ".pero es una autonomía que se realiza dentro de una sociedad determinada en un contexto espacio-temporal definido. sino que también éstos además de constituirse como tales. sin saber exactamente el hilo lógico que permitió a la Sala encontrar excepciones procesales al principio de cosa juzgada. informar y fundamentar el Ordenamiento jurídico. pero en el cual no participa la idea de justicia. de llevar a cabo una composición entre varios deudores o varios perjudicados en una indemnización de daños". Fundamentos históricos de la legitimidad del Estado Constitucional Democrático". traducción por Eugenio Buligyn. tal y como es aludido por la parte (que fundamenta su pretensión en el art. ya citado. 465-470 334 Peces-Barba Martínez. "Introducción a la Teoría del Estado. . como valores constitucionales no solo se caracterizan -al igual que los anteriores. Cada uno debe tener moderación en su reclamación y dejar al otro lo que le corresponde. Gregorio. I) Por una parte. Buenos Aires. Otro fallo en donde se pueden encontrar argumentos para la utilización de la Justicia como valor es el de referencia 26-1-96 de 11/09/98..A la justicia conmutativa pertenece la exigencia de moderación en el sentido de ponderación. a partir del valor Justicia. 3. Al respecto de esta estrecha relación Libertad/Igualdad. Cuanto más igualdad hay en el sentido radical democrático. considero particularmente. . Muy próximo a ello está la idea de equivalencia en los contratos sinalagmáticos y el principio de proporcionalidad en el sentido de la interdicción de la excesividad". lo que se presenta será un conflicto de valores constitucionales.p. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y el Boletín Oficial del Estado. se desarrollan paralelamente333. Karl. "Curso de derechos fundamentales.". Teoría General". es de forma mínima. La libertad crea necesariamente desigualdad y la igualdad crea falta de libertad. nada menos que para establecer causales excepcionales dentro de un artículo constitucional. Si se revisa el art.221-226 .LA LIBERTAD COMO VALOR Libertad e igualdad.. 333 Leibholz sostenía que la libertad liberal y la igualdad democrática se encuentran en la realidad en tensión insoslayable. p. tanto menos libre es la vida de los hombres".intereses a costa del otro u otros. p. o en caso contrario. Es lo que ocurre en la mayor parte de los casos de una armonización de bienes o de intereses. Lo que parece efectuar la Sala es modificar el texto constitucional a través de su argumentación.. tanto menos iguales son. Martin. sino en todo caso del constituyente sea este originario o derivado. Finalmente. con la justicia distributiva cuando se trata de repartir derechos o repartir cargas y con la conmutativa cuando se trata por ejemplo. ________________________________________________________ ________ 330 Idem. y ello no es tarea de un órgano constituido.. Cuanto más libres son los hombres. "El derecho justo. véase: Kriele.50-51.por orientar. Es un punto de vista que posee especial importancia cuando los tribunales se ven obligados a llevar a cabo una 'armonización' porque no esta unívocamente prefijada por la ley solución del conflicto.Barba podríamos encontrar que el contenido del valor libertad puede ser estructurado a partir de tres dimensiones334. Siguiendo al profesor Peces.332. el valor libertad entre otras cuestiones garantiza la autonomía moral -de ahí que este íntimamente vinculado con el respeto a la dignidad humana. que en caso aludido. Por otra parte la fundamentación que nos propone es sumamente escueta (casi ha sido transcrita aquí en su totalidad).. se verá que el mismo ya contiene su propia excepción: el recurso de revisión en material penal. La justicia objetiva tiene que ver tanto con la justicia distributiva como con la conmutativa.

para poder actuar y decidir libremente el propio comportamiento en todos los casos. ni siquiera con acuerdo del titular. penal o administrativa) ante el ejercicio indebido de la libertad de expresión. III) Un tercer aspecto de este valor. etc.)336. sin obstáculos. No es posible diríamos. sería aquella faceta de la libertad consistente en la libertad para intervenir en los criterios de conformación política. que pretende superar los obstáculos internos. incluyendo lo eutanasia. Esta fundamenta los llamados derechos políticos tanto en su fase (activa) como el derecho al sufragio. Pero es de destacar que en sus tres dimensiones el valor libertad. es decir. fomentando la idea de una libertad entre iguales..Podríamos decir.. Esta es la libertad número uno. la libertad se constituye como una piedra de toque para la garantía de la dignidad humana en la sociedad. siendo difícil establecer una línea de separación entre ambos conceptos. como el honor. que crea un ámbito de libertad en el individuo en el que nadie puede pentetrar. a través de un .". el pensamiento. como todos los valores constitucionales. que es la permisión del ordenamiento de "la búsqueda de la felicidad". potenciar la eficacia del valor libertad en una sociedad en la que no puede existir el desarrollo de un pluralismo político. Protege la capacidad de elección y de decisión del individuo y fundamenta o los derechos individuales..La existencia de un partido único oficial es incompatible con el sistema democrático y con la forma de gobierno establecido en la Constitución. De esta forma. Esta es el fundamento de los derechos económico-sociales y a los que son fruto del proceso de especificación de los derechos fundamentales335. supliendo nuestras carencias más básicas y necesarias para hacer operativa la primera libertad. La libertad. la imposibilidad de que la libertad como valor pueda permitir su auto-anulación. es libertad para hacer lo que se quiera.: la libertad de portar armas. de otros grupos sociales y de los particulares. es una libertad de no-interferencia. La Constitución salvadoreña asume también esta limitación al valor libertad al establecer que". de construir gasolineras. la responsabilidad (civil. la conciencia. supuestos tales como la imposibilidad de generar daños a terceros bajo la idea o la defensa del valor libertad no son admisibles en un Estado democrático (el ejemplo podría ser la imposibilidad de legalizar la venta de órganos. es decir.. y alcanzar esta independencia sin lesionar a los otros individuos o sin ir en contra de sus intereses colectivos. o de vender alcohol a mayores de edad o de poner una farmacia. como en su fase pasiva (ser sujeto de elección). etc. II) Una segunda proyección de este valor es la idea de una libertad protectora o promocional. la penalización de la inducción o ayuda al suicidio. Se ha destacado asimismo. la propiedad. no es absoluto y admite ponderaciones frente otros valores. etc. barreras o coacciones de los poderes públicos. En fin. que en un Estado democrático no podría esgrimirse el valor libertad como fundamento para evitar justamente su libre desarrollo. Ej.

ha experimentado notables transformaciones que han implicado la superación de ese igualitarismo ante la ley. El concepto de igualdad entonces en su moderna proyección se ha habituado al tratamiento diferenciado. tenía más que ver con los efectos de la ley. de los detenidos. como una equiparación de situaciones frente a los efectos y alcances de la ley. 85 Cn. La igualdad surge como una reivindicación fundamental de los revolucionarios liberales. "El proceso de la justicia es un proceso de diversificación de lo diverso. Se trataba sobre todo de igualar los efectos de la ley en relación con sus destinatarios. Finalmente. igualdad ante la ley. ni por diferencias sociales. ________________________________________________________ _________ 335 El proceso de especificación hace referencia a aquél desarrollado dentro del ámbito de los derechos fundamentales. raciales o políticas" . por definición.la justificación desde el valor libertad del art. Así pues.. puede vincular solo a los órganos que aplican el Derecho. el Estado puede -en la medida de sus posibilidades.LA IGUALDAD COMO VALOR FUNDAMENTAL337. llegó a quedar inscrita en el lema del Estado surgido de la Revolución Francesa. etc. Esa es -a mi parecer. o de unificación de . los derechos del niño. el mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. hasta el punto que. 58 de la Constitución que prohibe la discriminación en el acceso a centros educativos. Por eso sostiene Alexy339. De esta suerte. 4. pero esta labor activa -nadie lo niega. "por motivos de la naturaleza de la unión de sus progenitores o guardadores. pero no al legislador. Se trataba. Son producto entonces de este proceso de especificación. una identidad de posición de los destinatarios de la norma.texto constitucional que no se resguarde ante las tentaciones del Poder. sino a todos los iguales de una misma manera. este primario concepto de la igualdad.se encuentra limitada por los recursos económicos de que el Estado pueda disponer para la realización de tales fines. con independencia del contenido concreto de la norma. de los indígenas. en tanto. La igualdad no requerirá ya tratar a todos los individuos de una misma manera. por parte del valor igualdad lo encontramos en el art. de la mujer. ha sido durante largo tiempo interpretada exclusivamente en el sentido de un mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. de una igualdad formal: es decir.potenciar el crecimiento y desarrollo de ciudadanos libres. distinguiéndose a sus destinatarios según caracteres que implicaban tratar desigualmente a quienes eran desiguales. se sostiene que éste es indispensable para conseguir un trato igualitario. No obstante. 336 Un ejemplo constitucionalmente consagrado de la limitación del valor libertad. pues en realidad lo que se trataba era de garantizar el alcance general de la ley338. sin embargo. que con la igualdad de los individuos. los derechos de los discapacitados. O siguiendo a Norberto Bobbio. Es decir. del mayor adulto. mencionemos que esa faceta que hemos denominado con PecesBarba como libertad promocional vendrá limitada por la idea de escasez. que "igualdad ante la ley". dentro de los cuales se ha considerado la necesidad de establecer mecanismos de protección reforzados en tanto la realidad ha demostrado que existen colectivos sujetos a una mayor vulnerabilidad.

Valencia. p. Espín. "Teoría de los derechos fundamentales". p. editorial sistema.. 340 Bobbio. Este desarrollo de la igualdad ha sido retomado ya por la Sala de lo Constitucional:". Joaquín. 339 Alexy.. y Satrústegui. implicará el establecimiento de diversas cualidades o facetas de la igualdad que -siguiendo al profesor Peces-Barba Martínez341-. Pérez Tremps. "Derecho Constitucional". De este principio también se deriva la prohibición de leyes especiales o singulares.. volumen 1. como parte de las Jornadas de Capacitación para miembros de la Sala de lo Constitucional. 190342. 338 López Guerra.es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas. tirant lo blanch. y que para algunos está directamente vinculada a la seguridad jurídica343. Por lo tanto. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos. la Constitución prohibe el fuero atractivo en su art. ya que el ordenamiento jurídico no puede regular. en las Jornadas denominadas "Las Igualdad Jurídica" desarrolladas del 18 al 22 de Octubre de 1999. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las mismas situaciones fácticas. Miguel.para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de 'tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual. Consecuencia directa de esta faceta de la igualdad será su configuración como . es un pequeño extracto de la ponencia que se me permitió desarrollar dentro del Proyecto de Fortalecimiento a Corte Suprema de Justicia de la Unión Europea. las comisiones y tribunales que juzgaban a las personas en virtud de ciertas prerrogativas son abolidas en el Estado liberal de Derecho.142. situaciones semejantes o iguales a través de normas especiales que vulneren la aplicación general de la ley. (Inconstitucionalidad 15-96 sobre la Ley de Emergencia).1991. Madrid. ________________________________________________________ ________ 337 El apartado contenido dentro del subtítulo denominado como "Igualdad como valor fundamental". en: "El tiempo de los derechos". en razón de este principio. pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. hay límites naturales que lo imposibilitan. la técnica más recurrida -quizá por su amplitud.. mereciendo ser destacadas y diferenciadas a continuación: a) Como generalización: expresa la superación del privilegio otorgado a un sector de ciudadanos y la construcción de las normas jurídicas como dirigidas a un abstracto homo iuridicos. el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos. García Morillo. p. Pablo. se encuentran comprendidas dentro de dicho término..47 Esta transformación del concepto de "Igualdad ante la Ley". "Igualdad y dignidad en los hombres".. En cuanto a la jurisdicción. Norberto. razón por la cual. Eduardo. 1991. Robert..lo idéntico"340. b) La igualdad como valor: una dimensión que pretende crear ámbito de certeza y de saber a que atenerse. sin justificación adecuada. ya citado. Ante la imposibilidad de la igualdad universal.".382. Luis.

José Albino. Silvia Lizette. que puede ser invocado ante la Administración.. La igualdad como criterio de desarrollo aparece también en forma implícita en todas aquellas disposiciones constitucionales en las cuales se usa la palabra "todos habitante". Teoría General. a ser no sólo un derecho subjetivo de los ciudadanos. María Elena. Como apunta González Casanova: "Maquiavelo 'inventó' un creador de Estado (el ingeniero de la máquina. regla que vincula al legislador". sexo. sino también frente a los operadores jurídicos que aplican la norma. Kuri de Mendoza. el artista del artista del artificio). La regla de la igualdad como valor implica entonces no solo una protección frente al legislador (impidiendo que este pueda configurar discriminaciones en la norma). "todos los salvadoreños". frente a la jurisdicción constitucional. religión.como un mandato de igualdad en la formulación de la ley. se sostiene que la igualdad es un principio informador de los derechos fundamentales.. Madrid. Gregorio: "Curso de Derechos fundamentales". Silvia Lizette.. que por razón de nacionalidad. ya que esa es justamente su razón de existencia. "Saber a que atenerse". etc. Francisco. 342 "Aún cuando subsiste el fuero militar". debiendo tomarse en consideración por aquellos encargados de aplicarlo. sino también un valor constitucionalmente protegido.". ________________________________________________________ __________ 341 Peces-Barba Martínez. aún cuando sea imperfecta. 5. como una función jurísdiccional están obligados a la aplicación directa de la igualdad reconocida en la Constitución.límite frente la actuación de los órganos del Estado. Bertrand Galindo.796. "Manual de Derecho constitucional. para quien "la seguridad" será el valor fundamental que debe de perseguir el Estado. Kuri de Mendoza. José Albino. 343 Además de ser un derecho. administrativas e inclusive penales.. Bodino 'inventó' el mecanismo que lo mueve: la soberanía.". le denegare cualquiera de los derechos individuales reconocidos por la Constitución de la República. desde el punto de vista del valor "seguridad jurídica".. c) como derecho subjetivo. la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley -por parte de las autoridades administrativas y judiciales.p. La igualdad vendría pues. Tinetti.804. Siempre que se hace alusión al valor seguridad se evoca la formulación teórica de Thomas Hobbes. Francisco. o por cualquier otra condición de una persona...p. por lo cual. 1995. 292: "El funcionario o empleado público. ya citado. ya citado. raza. en su caso344. 344 Nuestro Código Penal vigente establece en su art. Hobbes 'inventa' la razón de que se . Orellana. Debe enfatizarse que en el caso que se ignorase el mandato constitucional de igualdad. es una expresión coloquial a través de la cual tratamos de expresar justamente la idea de seguridad. "Como se sugiere del texto mismo. "todos los ciudadanos". agente de autoridad o autoridad pública..p. en tanto la igualdad informa a todo el ordenamiento jurídico.La Seguridad Jurídica.284. tanto los órganos que ejercen una función administrativa. A este respecto ha dicho la Sala de lo Constitucional en el fallo 15-96. las autoridades estatales incurrirían en responsabilidades civiles. María Elena. y finalmente. Orellana. como apuntan Bertrand Galindo. "Manual de Derecho constitucional. coedición de BOE y Universidad Carlos III de Madrid. Tinetti. la jurisdicción ordinaria y en su caso. será sancionado con prisión de uno a tres años e inhabilitación especial del cargo o empleo por igual tiempo".

cobrando especial importancia durante momentos de grave inestabilidad social y política. tal como podría ser el caso del Régimen de Excepción. en aquella época. "Historia de la Teoría Política (2)". Su mensaje es claro:". la seguridad. J. su capacidad normativa -si la tienen. en: Vallespín. "Teoría del Estado y Derecho constitucional". Por ello Hobbes se decanta como partidario de una monarquía absoluta. de juez natural. Madrid. Se erige. de reserva de ley.y los límites de su Poder. editorial Vincens Vives. produce seguridad cuando se conoce quien ejerce el poder y cuando puede éste ejercerlo.. con seguridad. pero no por ello consigue congraciarse con el partido realista. es el valor que fundamenta la construcción de "las reglas del juego" dentro del Estado constitucional. La racionalidad de la sociedad política.. De su contenido se nutren o fundamentan diversos principios reconocidos dentro de la Constitución salvadoreña. Vallespín. consagrado a partir del art.p.. Fernando (Compilador). el derecho de audiencia y todo el conjunto de relgas procesales que lo conforman. Así. la paz civil sólo es posible bajo el sometimiento total de una soberanía indivisible y absoluta. estableciendo la necesidad de que el Estado se construya a partir de instituciones que contemplen definidas sus funciones y competencias.257. escogiendo como camino para mantener la paz social. Su pensamiento sigue teniendo relevancia en la actualidad y es. etc."345. 29 de la Constitución salvadoreña y tales como la denominada "doctrina de la seguridad nacional". .Alianza Editorial. cuando somete su funcionamiento a una distribución de funciones y al imperio de la ley. segunda reimpresión. partidario del origen divino del poder real y poco dispuesto a aceptar argumentaciones no teológicas". a una soberanía compartida con el Rey.de que es necesario aceptar la obligación de obedecer a quien les asegura la vida. 2º edición..p. Fernando. Con la particularidad que. el principio de cosa juzgada. dada la naturaleza humana.95. el antecedente y la justificación de medidas que tiendan a resguardar la seguridad y la estabilidad del Estado sobre otros bienes constitucionales. dentro del contenido de la seguridad jurídica comprendemos el conocer la respuesta a las interrogantes: ¿Quién manda? y ¿Cómo se manda?. en el esquema hobbesiano el valor "seguridad" prima sobre cualquier otro. "Tomás Hobbes y la teoría política de la Revolución Inglesa". Dentro del ordenamiento jurídico. de irretroactividad de las leyes. 1994. Es así como aparece entonces la idea de seguridad jurídica. haciendo de esta forma posible la libre elección de los planes de vida 348. el sometimiento al monarca. vinculada por tanto. como el de legalidad. al menos. con la necesidad de consagrar para el Estado "el monopolio de la fuerza". convirtiendo progresivamente al Derecho en estatal. ________________________________________________________ ___________ 345 González Casanova. debido a la necesidad de fortalecer a la comunidad política frente a sus detractores346. pero sobre todo cuando lo somete a una fundamentación racional a través de un consenso mayoritario por medio de elecciones periódicas por sufragio universal. favorable. "condición indispensable para hablar de seguridad jurídica como elemento informador de todo el ordenamiento jurídico347. Barcelona. en firme opositor a la tesis del bando partamentario. permitiendo la consideración del mismo como sistema.mueva: la creencia de los hombres -muertos de miedo.A.. pues. ya que esa es la única forma de gobierno capaz de asegurar la paz y la seguridad. 1982. 346 A Hobbes le toca padecer un tiempo de grave inestabilidad política en Gran Bretaña.

como lo son: los efectos irretroactivos de la ley y la consolidación de situaciones jurídicas a partir de la idea de derechos adquiridos350.. Nuestra Constitución reconoce expresamente a la seguridad jurídica en el art. hasta el que podríamos señalar como un concepto inmaterial: "certeza en el imperio de la ley.. tal como apuntamos anteriormente.. contribuyen a la coherencia. cuales son los valores fundamentales que rigen su comunidad política.268. Recientemente. que seguridad jurídica ya no se identifica en forma estricta con legalidad. como uno de los valores fundamentadores de la actividad del Estado. Gregorio. por lo menos que tener en claro. 1 Cn. siendo entonces que lo principios de jerarquía y competencia. plenitud del sistema jurídico. Debe en todo caso señalarse. ________________________________________________________ ____________ 347 Peces Barba. González Ayala.También podemos considerar que la misma estructuración del sistema de fuentes dentro de la Constitución salvadoreña obedece a la preocupación por ordenar el mismo y darle contenido de seguridad a la hora de la interpretación y aplicación de las normas. pero una vez acabada dicho problema: ¿podríamos considerar la existencia de un orden jerárquico de valores?. que ordenan las diversas fuentes normativas. Gregorio. en el sentido de que el Estado protegerá los derechos de las personas tal y como la ley los declara"349. como por la jurisprudencia constitucional. las contradicciones entre normas. Angel. Madrid.1996. 348 Asís Roig.274. Llamas Gascón.p.) o como "la certeza de que no existirán discriminaciones. ya que en el Estado Constitucional de Derecho. Dicho valor va a ser informado o influida a su vez. ni parcialidades en las leyes ni en su aplicación". De hecho su contenido ha sido bastante desarrollado a partir de la jurisprudencia constitucional. en fin. Eusebio.. María Dolores. Justicia. el caos normativo. configurando variados contenidos para dicho valor: desde considerarlo como "la vigencia de las leyes de igual aplicación para todos los habitantes y gobernantes del país"(. La doctrina parece . e impiden o por lo menos dificultan. publicaciones de la Universidad Carlos III de Madrid. derechos y Estado a finales del siglo XX". 1993. Libertad e Igualdad.p. c) ¿Existe un orden jerárquico de valores en la Constitución salvadoreña? Quien habla de un orden jerárquico de los valores tiene. Dykinson. y Peces-Barba Martínez. Rafael de: Fernández García. Madrid. "Derecho y derechos fundamentales". la inseguridad. como lo hacia el Estado decimonónico. Centro de Estudios Constitucionales. Esta primera cuestión no es de fácil dilucidación. tanto por la doctrina. "Valores. por los contenidos de Dignidad de la persona humana. la Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad sobre el Decreto nº 927 a través del cual se decretó la Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones hizo énfasis también sobre el contenido del valor seguridad jurídica a efecto de fundamentar su decisión sobre aspectos vinculados a este valor. La respuesta en un Estado Constitucional de Derecho ha sido negativa.

79. siendo necesaria la ponderación de valores en cada caso concreto351. el "bien común" ha sido considerado como un valor fundamental.. que variaran su posición según el caso concreto.decantarse por la imposibilidad del establecimiento de un orden de valores o principios que fije la decisión del operador jurídico en todos los casos de una manera intersubjetivamente obligatoria. no es posible considerar a la seguridad jurídica como una valor superior a la libertad. sí parece existir cierta unanimidad a la hora de considerar a la idea de dignidad humana como un valor predominante.. la consideración acerca de cuáles son los valores fundamentales del ordenamiento no es.. que no consiguen tener una sustantividad propia. En virtud de ello. -al igual que el concepto de orden público. aun cuando esta indeterminación sea uno de los principales motivos de crítica hacia la Teoría de una Constitución fundamentada sobre valores352. y ser por tanto un derivado de ésta. alejada de estos que hemos esbozado nosotros como valores constitucionales . en el pleno y libre ejercicio de los derechos y prerrogativas inherentes a su calidad y condición de tal'. sino que es necesario que todos y cada uno de los gobernados tenga un goce efectivo y cabal de los mismos. no basta que los derechos aparezcan en forma enfática y solemne en la Constitución. ya citado. Esta posición es razonada ante la necesidad de concebir al orden de valores morales positivados dentro de una Constitución como un conjunto de metasobjetivos. una solución adecuada al caso. la paz y el orden público. ambos establecidos previamente. debido obviamente a que los demás valores constitucionales giran justamente sobre el eje de la realización de aquél. la solidaridad (que vendría a ser algo así como el sucesor de la idea de "fraternidad" desarrollada durante la Revolución Francesa).. d) ¿Existen otros valores constitucionales (implícitos o explícitos)? Como ha podido apreciarse. Podemos concluir tal como lo afirma Sánchez Viamonte.390. Por su parte desde el Derecho comparado y la doctrina pueden destacarse además la consideración de el pluralismo político. podríamos considerar. "Teoría de lo derechos. sin temor a la arbitrariedad y a la opresión. pues. Tomado de: Gutiérrez Castro. ni puede ser pacífica. sino que será necesario el análisis de un caso concreto para encontrar a través de este conflicto y ponderación de valores. ________________________________________________________ __________ 349 "Para que exista seguridad jurídica. Gabriel Mauricio. la seguridad jurídica es la característica egológica fundamental del Estado de Derecho". a partir de la interpretación de la Constitución. Por ejemplo.que son conceptos jurídicos indeterminados. Sentencias de amparo Ref.p. podría evocar la realización misma de justicia.. "Catálogo de Jurisprudencia. tal como lo he señalado supra. como valores fundamentales. ya citado. Robert. O bien.". 351 Alexy. p. su inclusión como valores constitucionales podría ser discutible. la certeza que el individuo posee de que su situación jurídica no será modificada más que por procedimientos regulares y autoridades competentes. 350 Sentencia 4-97/7-97 de veintiséis de agosto de 1998. No obstante.. a la igualdad o a la justicia. 'la seguridad jurídica crea el clima que permite al hombre vivir como hombre.". 3-Q-90 y 3-S92. Por seguridad jurídica se entiende. por algunos autores dentro del Derecho constitucional Salvadoreño. es decir. No obstante. El bien común por ejemplo. y el de pluralismo político.

como en algunos países europeos. 231 Cn).sobre todo a la luz de la justificación y fundamentación de los "nuevos derechos fundamentales" o "derechos de las nuevas generaciones". ya citado. aún cuando -como señala Manuel Aragón355. Esto ha sido así por lo menos en el continente europeo. por su parte. Inclusive.sólo tienen "eficacia interpretativa". podrían tener un basamento a partir de la idea de solidaridad353. como: los artículos que expresan el derecho de asilo art. puesto que no puede suplantar al legislador. los derechos de los consumidores. Solamente los jueces en cambio. . Por su parte. Según esta teoría. en una norma concreta". pero historia aparte será el Derecho norteamericano. Y es que esta "eficacia interpretativa".el derecho constitucional estadounidense daba una posición preferente a los derechos individuales frente a los patrimoniales. especialmente ha fundamentado el carácter preferente de la libertad de expresión en las sociedades democráticas. no tiene esta potestad. En la Constitución aparecen diversas normas que podrían vincularse con el valor solidaridad.p. ________________________________________________________ _____________ 352 Díaz Revorio. proyectarlo a través de la creación de una Ley: "Convertir el valor. es decir. los derechos al patrimonio histórico y artístico. con la cual en principio. etc. puede a la hora de tratar de implementar el contenido de un valor.fundamentadores del Ordenamiento Jurídico salvadoreño. la incorporación y defensa de derechos tales como el medioambiente. el establecimiento de deberes constitucionales. "Valores superiores e interpretación constitucional. Francisco Javier. 73 Cn) y el de servicio militar obligatorio (art. La premisa consiste en que el Poder Ejecutivo y la Legislatura siempre están preocupados por cuestiones de corto plazo y por compromisos coyunturales. El Legislador. el honor.). Art. donde la idea de balancing ha fundamentado la doctrina de la preferred position. Y es que esta "eficacia interpretativa". el modo real a través del cual concretamos el concepto de valor. el concepto de solidaridad considero. en la educación (art. el mismo derecho a la paz. e) ¿Quien configura el contenido de los valores constitucionales? Una justificación frecuentemente sostenida en los Estados Unidos para el ejercicio del control constitucional es describir a la Corte como el "último fórum de principios". por su parte.. los derechos de los pueblos.228-229. (solidaridad frente extranjeros perseguidos por sus ideas o convicciones políticas). el juez. como lo es el caso de España) frente a otros derechos como la propiedad.). etc. el del sufragio (art. para elaborar cuidadosamente los valores morales de la sociedad y fundar principios generales aplicables a una variedad de casos. tienen la distancia necesaria. -luego ha sido amplia esta jurisprudencia a otros derechos. Esta doctrina. sino únicamente interpretar la norma a partir de este orden objetivo de valores. puede desarrollarse a través de diversas vías. 28 Cn. Pero los valores no son monopolio judicial. sobre la base de la solidaridad puede buscarse en fundamento de la imposición de cargas públicas (art. 56 Cn. pudiera en algún momento retomarse como valor constitucional -aun cuando no se hace mención expresa de este valor en la Constitución. En este sentido. (tanto en Estados Unidos.. un tribunal solamente su decisión en un principio de largo plazo.. 215 Cn. De este modo un juez siempre aparece justificado al declarar inconstitucional un acto del Congreso si puede desarrollar un principio general de derecho constitucional basado en valores durables354.".

es decir. 4º reimpresión. Manuel. Susana.).. los derechos que derivan del valor libertad (derechos individuales) los segundos. 1999. Jonathan M. 22 Cn.). 246 Cn. 354 Miller. 355 Aragón. 1992. "Constitución y Poder Político".. Pueblo y Constituyente configuran el paso de la moralidad abstracta a la moralidad positivada. PRINCIPIOS Y REGLAS Ahora acotada esta pequeña introducción a lo que constituyen los valores constitucionales es preciso establecer diferenciaciones frente a lo que la doctrina conoce como principios constitucionales -en sentido estricto. de irretroactividad de las leyes (Art.frente lo que son las normas constitucionales o reglas356. editorial Ariel. De los primeros nos hemos estado refieriendo. y el pueblo en definitiva. Por principios constitucionales podemos entender aquellas instituciones que regulan ciertas esferas de la vida jurídica.. aunque con cierto margen de indeterminación y abstracción. con sustantividad propia. proyectada dentro de un ordenamiento jurídico. Cayuso. Sobre los segundos existe quizá un mayor desarrollo doctrinario y jurisprudencial. Pero la objeción a mi propuesta es evidente: hago derivar de los valores. Ronald. si consideramos que en conjunto los derechos fundamentales se constituyen como un orden objetivo de valores a través de los cuales se pueden perfeccionar a si mismos.. "Los derechos en serio". desarrollados en el ámbito de la moralidad.). y ahora al contrario. Prologo de Albert Calsamiglia en: Dworkin. e incluso hemos hecho un intento de identificación de los mismos dentro de la Constitución salvadoreña. editorial Astrea.). hago derivar de los derechos. "el modelo positivista es estrictamente normativo porque sólo puede identificar normas y deja fuera del análisis las directrices y los principios" Cfr. Barcelona. con el propósito de su realización efectiva. que derivan de un valor material de igualdad (derechos sociales) y tercero. también juegan un papel importante dentro de la teoría valorativa. VI. Gelli. los valores.9. Nuestra Constitución hace referencia a una pluralidad de principios que ordenan la vida jurídica de la comunidad. Los valores. en relación al carácter fundamental de sus disposiciones: el estrato más alto estaría comprendido por lo que hemos denominado como valores constitucionales.1089.p. aquellos que se fundamentan en el valor solidaridad (como lo son los derechos de tercera generación). Buenos Aires.) etc. los objetivos-fines. Lo que sucede. es que la Constitución desde una perspectiva estrictamente material. 83 Cn. aun cuando éste último no llega a ser tan etéreo como en el caso de los valores constitucionales. que de forma ejemplificativa podemos referirnos a los principios de legalidad (Art..p. puede ser analizada a partir de tres estratos. ya citado. en tanto. 15 Cn.. en principio son valores éticos. DIFERENCIANDO ENTRE VALORES. de supremacía constitucional (Art. cuando establece su normativa fundamental fija entonces.". ________________________________________________________ __________ 353 Esta ha sido justamente la base para una de las tantas clasificaciones a través de los cuales pueden catalogarse los derechos humanos: primero. .92.El Constituyente. que persigue y pretende realizar. María Angélica. los derechos. tiene como resultado esta distinción lógica entre valores. solo cuando una comunidad se auto-determina. 86 Cn. y ahora al contrario. "Constitución y democracia. p. el segundo por los principios constitucionales y el más bajo por las reglas o normas constitucionales específicas. 356 El ataque a ese formalismo excesivo en la interpretación del Derecho y en fin a la corriente iuspositivista. Ello sólo es posible. principios y normas. de división de poderes (art. de soberanía popular (Art.

tiene en la mayoría de estas el germen de la especificación. margen pues de libertad) que la oportunidad política suministra. mientras que los valores se incluyen en el nivel axiológico. Finalmente podemos decir que las normas específicas o reglas se distinguen porque establecen mandatos definidos. los principios pertenecen al ámbito de lo deontológico.Los valores sólo tienen eficacia interpretativa.. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios objetivos que el propio Derecho proporciona362. 3. o prohibiciones. en el modelo de los principios es prima facie debido358. que la diferenciación entre principios y valores no es pacífica. Pero es posible encontrar algunos rasgos diferenciadores entre unos y otros: 1. por el contrario.. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios subjetivos (amplio. Ambos son conceptos abstractos.. 5. lo que en el modelo de los valores es prima facie lo mejor.Los valores poseen un alto contenido ético -marcado por su origen-. resultando sumamente difícil precisar los límites entre una y otra categoría. permisos de actuación frente a situaciones concretas previstas por las mismas. 2. Como diría Alexy. Precisamente porque los valores son exclusivamente fines. Los principios jurídicos. Es innegable en todo caso. es un eventual efecto de la diferencia entre ambos conceptos359.. prescripciones jurídicas generalísimas o.Que duda cabe de que valores y principios son conceptos cercanos. además de servir para interpretar normas también pueden alcanzar proyección normativa tanto por obra del legislador como del juez. que tratar de conceptualizar la idea de dignidad humana. y los principios en cambio. si se quiere. los principios por su parte son enunciados que pertenecerían al campo de la indeterminación.Los valores son enunciados que podríamos situar en el campo de la impredictibilidad. Su enumeración es prolija dentro de la Constitución que aun y cuando se constituye como un documento fundamental estructurado a partir de normas abstracta. son conceptos cuyo contenido jurídico es más consistente357. ello más que un rasgo.Los valores se sitúan dentro de la Constitución a un nivel superar debido a que su caracter "fundamentador" los superpone a los principios constitucionales. mientras que los principios por su misma naturales. pero con seguridad. Y esta eficacia opera de modo distinto según que el interprete sea el legislador o el Juez360. Aunque como apunta Díaz Revorio.Grado de abstracción: es mucho más fácil definir en que consiste el principio de irretroactividad de las leyes. es más accesible a conocer un contenido más definido de los principios que de los valores constitucionales. de cuya exégesis trata en general la Interpretación de la Constitución. fórmulas de Derecho fuertemente condensadas que albergan en su seno indicios o gérmenes de reglas361.. . 4.

p. cuya característica es el continuo reequilibrio a través de transacciones de valores. el ámbito de entendimiento y de recíproca comprensión en todo discurso jurídico. "Teoría de los derechos fundamentales. La vida de una sociedad. "El conjunto de los principios constitucionales como muy atinadamente se ha dicho. p.. es decir su concepción.debería constituir una suerte de "sentido común" de derecho. Y como hemos destacado resulta imposible la estructuración de un orden jerárquico dentro de los mismos ya que si fuese así.". Prueba elocuente de ello es la tendencia. 361 Aragón. ya citado. p. es la otra razón que hace imposible un Derecho sin valores y principios. 358 Alexy. Gustavo. Manuel. es objeto de inagotable discusiones. 1988. ya citado. Francisco Javier.. 363 Zagrebelsky.p. La pluralidad de los principios y valores a los que las constituciones contemporáneos remiten. No resulta difícil comprender que la dimensión del Derecho pro principios es la más idónea para la supervivencia de una sociedad pluralista.147. El contenido de los valores que fundamentan y orientan al ordenamiento jurídico está íntimamente ligado al contexto socio-cultural de los que forman parte.. privaría de valor a todos los principios inferiores y daría lugar a una amenazadora "tiranía del valor" esencialmente destructiva. Centro de Estudios Constitucionales. "Valores superiores e interpretación. Madrid. En caso de conflicto.. R. algo inconcebible en las condiciones materiales de la actualidad. "Constitución y Democracia. pero el contenido de estos conceptos.. a concebir todo el contenido de las Constituciones como declaraciones de valores"364. sus adaptaciones ante las nuevas realidades mundiales..VII.. como la igualdad. A MODO DE CONCLUSION Es preciso darse cuenta que el "derecho por reglas" del Estado de Derecho decimonónico es algo cualitativamente distinto al "derecho por principios" del Estado constitucional contemporáneo y que este cambio estructural del derecho tiene que comportar necesariamente consecuencias muy serias también para la jurisdicción363. ejercen influencia sobre estos valores. "El derecho dúctil.. Díaz Revorio enuncia otros rasgos fundamentales de los valores que pueden verse en su obra en las págs.. 359 Díaz Revorio. la solidaridad. ya citado. 360 A esto hicimos referencia supra. la persona y la dignidad humana.". la libertad.104."Interpretación constitucional y fórmula política".92. la justicia. ya citado. Roberto. el principio de más rango.93. haciendo de esta manera un derecho más flexible y adaptable a las cambiantes realidades contemporáneas...".. 362 Ibidem. ________________________________________________________ .152 y ss. "se produciría una incompatibilidad con el carácter pluralista de la sociedad. la condición para resolver los contraste por medio de la discusión y no de la imposición". más o menos conscientemente adoptada por parte de las jurisdicciones constitucionales..". Tales valores y principios expresan importantes y muy valorados conceptos. ________________________________________________________ ________ 357 Canosa Usera.. 103-109. p..112.p. sus continuos cambios.

y que se positivan en nuestro orden jurídico. XVI. IX. Los reglamentos. V. III. XIV._____________ 364 Ibidem. I. La importancia del sistema de fuentes nos ha condicionado también para tener en cuenta a cada instante la necesidad de identificar criterios que pueden ser utilizados jurídicamente en el manejo del sistema de las fuentes del derecho. Las circulares. PRIMERA PARTE: . La doctrina legal. creemos que no hemos olvidado el parámetro estructural y funcional que permita influir en rasgos efectivos de aplicación y soluciones adecuadas desde las fuentes del derecho. VI. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. Además. XV. Los Tratados. I. Subyace la fuerza normativa de la norma fundamental para que todos los sistemas jurídicos de orden inferior a la Constitución. Las ordenanzas. Las normas ordinarias. especialmente si estas perspectivas tienen suma preponderancia en la actividad juzgadora. II. Este intento traduce un clima que incorpore a la Constitución en la normación de las fuentes del derecho. Los decretos. Por otra parte ha sido preocupación fundamental la necesidad de investigar diversas técnicas que nos permitan la identificación y entendimiento del sistema de fuentes que regula la Constitución salvadoreña. VII. XII. X. Constitucionalización de las fuentes del derecho. La costumbre. acuerdos. De las normas de reforma constitucional. Constitucionalización de las fuentes del Derecho Salvadoreño Por Salvador Héctor Soriano Rodríguez. Otras fuentes del derecho constitucional.125-126. IV. La doctrina de los expositores del derecho.p. SUMARIO: PRIMERA PARTE: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. Normas de excepción. Enfoque que desde el derecho común ha fundamentado por largo tiempo la formulación de las normas y fuentes de las mismas. reacomoden sus reglas y se disciplinen bajo la supremacía constitucional. En general tratamos de superar las perspectivas clásicas que editó a las fuentes del derecho desde contenidos y formalidades civilistas.. III. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS. El discurso que sigue pretende incentivar la discusión que pueda hacer coherente la tradición civilista. Los instructivos. Resoluciones y sentencias judiciales. Diciembre de 1999. XII. Los oficios. Los derechos. providencias y resoluciones XI. II. La jurisprudencia. VII. Pretendemos hacerlo ahora desde la Constitución. órdenes. Las normas constitucionales. JUSTIFICACIÓN La investigación que presentamos a continuación ha sido la preocupación de la falta de sistematización de las fuentes del derecho en nuestro ordenamiento jurídico. IV.

en nuestro caso la Asamblea Legislativa. El ordenamiento jurídico se ve sometido a un nuevo concepto de Constitución diferente al que se asumió históricamente. El sistema se ordena por la posición que ocupa el órgano emisor de la norma..367. CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES El tradicionalismo civil de las fuentes Las fuentes del derecho han sido investidas por la tradición del pensamiento civil. 1983. El punto de vista negativo correlaciona la abstención para dictar normas jurídicas por órganos no autorizados. no podemos negar la incidencia de la Sala de lo Constitucional en la confirmación de la democracia constitucional. pero reafirma una parte de ellas y entrecruza nuevas configuraciones: (a) Nuevo concepto constitucional. Las leyes se originan en el parlamento y los reglamentos en el gobierno central. c) Jerarquía. proceso de inconstitucionalidad de los tratados366. Cualidad que articula el sistema jurídico alrededor de la ley.368. Importante es. proceso de inconstitucionalidad de ley. La innovación constitucional de las fuentes La novedad de un sistema de fuentes disciplinado por la Constitución. El nuevo concepto de Constitución redujo los privilegios jerárquicos de la ley. subordinación diseñada por la especialidad de control de un Tribunal Constitucional. reforma constitucional. Consecuencia importante está en el principio de legalidad . La Constitución se acompaña de garantías constitucionales extraordinarias. Situación que en nuestra historia constitucional reconoció en las Constituciones de 1841 en el hábeas corpus. Error tradicional que arrancó de la fundamentación en la ley y no desde la Constitución. (d). amparo. la Administración Pública. 1950. en cuanto que la manifestación de las fuentes escrita es derivación de un poder central. no hay competidores territoriales. (b) La subordinación de la Ley. 1886. y una justicia constitucional. Cuestión adecuada para una época pretérita. El sistema de fuentes del derecho para Royo desde la tradición jurídica anterior a las visiones Constitucionales se caracteriza por varios puntos: (a) negativo. La Constitución asumió la posición y subordinó a la ley. Fundamento. (b) Positivo. La influencia fundamental se depositó en el Código Civil cuyas reglas de legalidad dominaron como reglas de interpretación y fundamentación de todo el sistema normativo. Por lo general. Por ejemplo. no así para hoy. la costumbre.EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO I. para la emisión de las normas jurídicas. rompe algunas posiciones clásicas. sin embargo. El sistema constitucional fue visto como reglas políticas y carentes de toda imperatividad. pero que no fue sino hasta en los 90 que adquirieron trascendencia notable. que recordemos algunas situaciones sobre las fuentes del derecho.365. los principios generales del derecho y la jurisprudencia complementan el sistema de fuentes.

lo hacemos desde el punto de vista de los años en que se perfeccionaron en la letra de cada una de dichas Constituciones.37 y ss. se conserva a pesar de ello la regla de supremacía constitucional. 368 Javier Pérez Royo. 19. al restringir el desarrollo de los derechos fundamentales por medio de ley. sin usar dicha terminología la Sala de lo Constitucional estableció en su jurisprudencia similar conclusión. integrante de las fuentes del derecho. (i) providencias. Aquí aparecen: la costumbre. de 1983 fomenta dicha integración y su consolidación se auxilia con la autorización de organismos supranacionales. Pág. Pág.370. Las Fuentes del Derecho en la Constitución Española. (g) acuerdos. ________________________________________________________ _____________ 336 Cuando mencionamos a éstas garantías. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. o normas constitucionales derivadas-. (d) normas de excepción. (f) los decretos. Sistematización constitucional de las fuentes del derecho Nuestra Constitución reconoce un sistema de fuentes del derecho. la doctrina legal. Sistema que no solo debe ser observado como eminentemente constitucional sino como un sistema que ordena la totalidad del sistema jurídico nacional. (d) Soberanía limitable. y de cómo el ordenamiento jurídico se ve completado por el principio de juridicidad. Es importante resaltar que la Constitución española particularizó el favorecimiento de la integración europea de modo claro. Especiales comentarios de mérito en nuestras prácticas jurídicas están en las ordenanzas. (b) normas ordinarias o secundarias -ley en sentido estricto-. 370 Javier Pérez Royo. (c) Leyes de derechos fundamentales. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado. memorándums e instructivos. La Constitución legitima las siguientes manifestaciones: a) normas constitucionales y normas de reforma constitucional -normas constitucionales y normas de reforma constitucional -norma primarias. (e) normas reglamentarias. Pág.1979. la jurisprudencia. Pág. El Art. Royo explica el rompimiento del concepto tradicional de ley. 19. 20. Explicaciones adicionales sobre la amplitud de las leyes orgánicas en el ámbito jurídico español pueden encontrarse en Fernando Garrido Falla. (j) resoluciones. (h) órdenes. más bien como un proceso que culminó en el tiempo que marcamos para cada una de ellas. Además del anterior espectro normativo. aparecen otras que han sido sacralizadas por la doctrina jurídica. 89 Cn.369. No se vea por tanto que surgieron en dichos años. En nuestro caso. 367 Javier Pérez Royo. (c) los tratados normas ordinarias internacionales o ley en sentido preferente. Las Fuentes del Derecho. . Volumen I.que se condiciona al principio de constitucionalidad. 20. y constitucional. ha hecho lo mismo para la integración centroamericana. Pág. Las Fuentes del Derecho. por medio de la introducción de lo que en España son las leyes orgánicas -normas que regulan derechos fundamentales-. Las Fuentes del Derecho. en igual sentido la Constitución de 1983. y por último la doctrina de los expositores del derecho. La validez de los organismos supranacionales funciona en conexión con una teoría de soberanía limitable. (k) las circulares y (m) los oficios. por el ejercicio de las propias competencias de la Constitución. Las Fuentes del Derecho. 369 Javier Pérez Royo.

La clasificación anterior. 373 No debemos olvidar que esta actividad de la Constitución es eminentemente formal. como las categorías básicas a través de las cuales se manifiesta la voluntad de dichos órganos y las relaciones entre las mismas por razón de jerarquía o de competencia. Las Fuentes del Derecho. además de contener normas directoras de la vida política del estado. Pág. ________________________________________________________ __________ 371 Javier Pérez Royo. sistematizadoras de sus instituciones y limitadaras de la discrecionalidad y arbitrariedad de los gobernantes. Fundamentación constitucional de las fuentes . mostraremos las cualidades distintivas de cada tipo de norma jurídica. como producto de un esfuerzo académico-sistematizador de las normas jurídicas de mayor incidencia en nuestro sistema jurídico. 372 Javier Pérez Royo. como expresión de la soberanía popular. LAS NORMAS CONSTITUCIONALES Contenido y función disciplinadora de las normas constitucionales La primera observación de las normas constitucionales es que éstas ordenan la génesis del derecho. estima que "es imperioso advertir que la Constitución en general es un mecanismo que. está limitada en extensión e intensidad por la potestad que ejercitaron las generaciones anteriores. 31. Ver a Javier Pérez Royo. y la propia. La Sala dice que: "La Constitución de la República.372 La tarea esencial de la Constitución es disciplinar como el resto de normas jurídicas de un ordenamiento jurídico deben ser producidas. Pág.373 Es evidente la consolidación de este principio en el pronunciamiento que hace la Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 4-N-93 del 24 de noviembre de 1995. II. Contexto en que la Constitución ejecuta las precisiones condicionadoras de creación normativa: "tanto los órganos competentes para ello. que habrá de ejercitar su turno la generación que suceda a la presente". lo que implica que todos los planos de la producción jurídica deben estar subordinados a la Constitución en cuanto a su forma y contenido. organizadoras de la sociedad estatal. estableciendo la potestad de limitarlos únicamente en los casos regulados por la ley y por mandato de autoridad competente". La Constitución regula las fuentes del derecho y la producción del resto de normas y sistemas jurídicos. "La Constitución es la autodeterminación de una generación para consigo misma. ha de ser tenida en cuenta por el estimado lector. Las Fuentes del Derecho. sino que cualitativamente constituye el primer conjunto normativo y base fundamental de todo el ordenamiento jurídico interno. Las Fuentes del Derecho.371 La Constitución regula las materias. contempla normas garantizadoras de los derechos de los gobernados sin distinción alguna. Aclarado con brevedad este asunto." La Constitución no es una simple creación de un orden nominalmente normativo. 31. Pág. no sólo es un sistema de normas. órganos y procedimientos que determinarán las concreciones de sus propios supuestos jurídicos. 31. sino la creación de un orden que manda realizarse. La Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 19-M-94 del 29 de julio de 1995.

en cuanto que deja inservibles las luchas. Una definición de coherencia grupal las explica como el subsistema básico del ordenamiento jurídico. con lo cual impone su poder anulatorio. es la norma suprema. que con grado de supremacía condiciona y subordina a los poderes legislativos. correspondiendo a las tribunales y a los jueces decidir sobre el conflicto entre una ley ordinaria y la ley suprema". Como norma que imprime el sostén del sistema normativo. Si la norma constitucional puede ser modificada por una ley ordinaria. derechos fundamentales o esenciales y la distribución de los órganos del Estado. y ocupa la misma posición desde la organización jerárquica de las normas. supone que no existe poder superior a la norma constitucional.374. deroga los actos anteriores y posteriores que contradicen a la norma constitucional. por el convencimiento de una regla lógica de mayor convencimiento real. puesto que enfrenta la resistencia de la Constitución. El razonamiento que permitió reconocer una posición suprema a la norma constitucional evade la permisión de modificar por ley ordinaria a la norma constitucional. simples tentativas para limitar el poder. La supremacía pertenece a la Constitución. El criterio judicial determina que los medios ordinarios no pueden modificar la norma constitucional. El dogma de la supremacía constitucional fue razonado por la jurisprudencia norteamericana a partir de la lógica de las modificaciones posibles a una norma jurídica. y rechaza la alteración del equilibrio de estas fuerzas. que garantiza la permanencia y perdurabilidad del minimum de elementos esenciales en el orden jurídico. En el caso Marbury contra Madison. impide que los órganos deleguen el ejercicio de sus funciones. El principio de supremacía y fundamentalidad constitucional logra la idea de superioridad jerárquica de las normas constitucionales. Aceptar dicho postulado convertiría a las constituciones en un absurdo jurídico. principios. de ahí que la Constitución gobierna a los hombres y no al contrario. La supremacía constitucional se consolida históricamente en la Corte Suprema de Estados Unidos. El principio de supremacía impone un deber de conformidad de los poderes públicos para con la Constitución. haciendo de las mismas. no a los gobernantes. Paralelo a la supremacía está el principio de fundamentalidad. Posibilidad que es desechada. toda ley repugnante a la Constitución es nula.Las normas constitucionales han sido conocidas como normas primarias o normas fundamentales. El principio de supremacía permite el control de constitucionalidad de las leyes. Fayt concluye que "de este modo. Fayt dice que "la supremacía de la Constitución es una consecuencia lógica del principio de subordinación al derecho que impera dentro de la organización política.375 . y desestima los esfuerzos que hicieron las colonias anglosajonas para conseguir la unión federal. ha sido entendida como la norma básica del orden jurídico. Una definición de contenidos hace que las normas constitucionales sean las que reconocen los valores. apoya la estabilidad de los factores reales de poder. Desde la posición jerárquica. El argumento histórico convierte otra justificación. el juez Marshall crea la jurisprudencia de la función legislativa limitada por la Constitución.

según las determinaciones de las normas constitucionales. Págs. Estableció que "la acción de Lüth. pero éstos son influidos conformándolos constitucionalmente. Particulares y Derechos en el Derecho.378 El principio de irradiación.Pág. El productor reaccionó y consiguió por vía judicial civil una sentencia que "condenó" a los productores del boicot. situación que consigue una especie de mixtura entre el derecho ordinario y el derecho constitucional.377 Según Rodríguez el Tribunal Constitucional falló protegiendo al periodista en sus actuaciones. tradicionalmente casi incomunicados". encabezó un boicot contra la proyección de una película en Alemania -juzgada por él como contraria a los valores constitucionalesrealizada por un productor en su día favorable al régimen nacional socialista. Derecho Político.El principio de regularidad jurídica completa el cuadro que caracteriza la supremacía constitucional. 379 Roberto Rodríguez. 376 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. por ver en ello una "una acción contraria a las buenas costumbres".314 y ss. Particulares y Derechos en el Derecho. es basbante ilustrativo como antecedente al principio de irradiación constitucional. 378 Roberto Rodríguez.312. En la jurisprudencia alemana el caso Lüth. Particulares y Derechos en el Derecho. 375 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución.Pág. 377 Roberto Rodríguez. sirviendo para en cierto modo.Pág.206 y ss.permanezca como tal. administrativo. estimando que el periodista se debía de abstener de seguir llamando al boicot. 379 Florez Valdéz respalda la afirmación en el sentido que "quiza esta cualidad de general o universal incidencia explique y hasta justifique la atención prestada a la Constitución en el mundo jurídico no sólo por parte de los constitucionalistas sino también por todos los iusprublicistas y iusprivatistas. Tomo II Pág. Ante esta decisión el periodista apeló al Tribunal constitucional Federal Alemán".376 El principio de irradiación ilustra de otro modo la supremacía constitucional. el principio afecta a las tres funciones del Estado y no se limita al poder judicial. 200 y ss. que la aplicación e interpretación de disposiciones normativas por los jueces están influidas por los derechos fundamentales. penal. Además. La regularidad jurídica señala la regla que valida la producción de las normas inferiores. permite que cada ámbito de los sistemas normativos ordinarios civil. Págs. Un periodista "Presidente de un club de prensa. "Es la relación de correspondencia y conformidad que debe existir entre el grado inferior y el superior del ordenamiento jurídico". . Las peculiariedades del efecto de irradiación consisten. estampó en el caso Lüth.380 ________________________________________________________ ___________ 374 Carlos S. y que la sentencia no debe olvidar la influencia de la Constitución en las normas ordinarias. Significa la regla de la cadena de validez de las normas jurídicas. en que este no es nuevo ámbito del derecho constitucional.312. Fayt. fomentar un sano fenómeno de ósmosis jurídica al desparcelar antiguos encasillamientos y conectar ancestrales compartimientos científicos. estaba cubierta por un derecho fundamental y el límite de la norma civil debía plegarse al derecho de rango superior". en cuanto efectos hacia el interior del resto de sistemas jurídicos.56.

Págs." A nuestro juicio. febrero. notable error que se arraigó en las escuelas jurídicas. número 2. el reflejo de la fundamentación constitucional estima que una norma existe en el orden jurídico. ni avala la desconexión de sus instituciones con la cúspide normativa constitucional". Pasando por la esfera dominante del valor absoluto.380 Joaquín Arce y Flórez-Valdés. enero de 1992. En el poder judicial. imperiosa la necesidad funcional de parcelar el estudio del derecho. 1a reimpresión 1991. para que ante inconstitucionalidades por omisión. año I. Nueva época. que esmeran la constitucionalización de los actos y normas inconstitucionales. Año III. en una pirámide jurídica y nomocrática. 382 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. y reproduciendo la advertencia de recaer en un sin sentido.Pág. por la autorización de la Constitución. esto es considerar a la norma jurídica como válida384. que fulmina predictivamente. y con un rol positivo. 383 Nestor Pedro Sagués: La Fuerza Normativa de la Constitución y la Actividad jurisdiccional. las que únicamente aceptan a la norma constitucional como propuesta. desde luego. La Constitución como Norma y como Integración Política. Madrid. inmediata y directa de las normas constitucionales. al expulsar normas inconstitucionales. Centro de Estudios Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. Por lo tanto no pueden estar condicionadas a un desarrollo posterior en normas ordinarias para justificar su aplicación. La imperatividad de las normas constitucionales dice que la ausencia de normas constitucionales. a través de "ser guardianes del proceso político" y protectores de la jurisdicción constitucional de la libertad.2. El Derecho Civil Constitucional. Flores-Valdés plantea a las normas constitucionales con un fundamento que no es exclusividad del derecho público. número 1. pero esta apremiante necesidad no justifica ruptura alguna con la esencial unidad del ordenamiento jurídico. En Revista de Ciencias Jurídicas. En Revista de Estudios Políticos.381 La imperatividad completa la efectividad jerárquica constitucional. Pág. para valorar la incidencia de la Constitución en el derecho privado ha de tenerse en cuenta el estado actual de la clásica y dicotómica división del derecho en público y privado. cumplan "el hacer. Unidad Técnica Ejecutiva. tiene un rol. El Derecho Civil Constitucional. ________________________________________________________ ____________ 381 Joaquín Arce y Flórez-Valdés. Un estudio de imprescindible consulta sobre la fuerza normativa de la Constitución está en José Albino Tinetti: Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de los miembros del Sistema de Administración de Justicia. Las doctrinas menos radicales. como legislador negativo. San Salvador. y la meteorológica. Implica que todas las normas constitucionales son preceptivas u operativas. La norma constitucional también es ley fundamental de las relaciones entre los pariculares. Cívitas. Pág. El principio de imperatividad formula la vinculación automática. por medio de la invalidación de los comportamientos o normas inconstitucionales.216 y ss. para resolver en cualquier jurisdicción los litigios.28. enero-marzo de 1984. Proyecto de Reforma Judicial de la República de El Salvador.30.382 Habilidosamente Sagués ha descrito las dimensiones doctrinarias de la fuerza normativa que fundamenta la Constitución. número 83. Resulta. Kelsen condensa las cualidades validadoras de las normas inferiores por la norma primaria al afirmar que: "La norma básica se refiere únicamente a una Constitución que es fundamento de . La caracterización de la norma constitucional puede respaldarse también en Pablo Lucas Verdú: Reflexiones en Torno y Dentro del Concepto de Constitución. 1996. que la Constitución les ha dispuesto"383. Los jueces para Sagués. En Divulgación Jurídica. En general. de la hoja de papel o la fuerza normativa como valor nulo. Saguez destaca el rol constructivo de la fuerza normativa.

Con mayor claridad.. Kelsen. 387 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. cuya interpretación constitucional la muestra en la orden de mandar a publicar la norma jurídica aprobada por la Asamblea Legislativa. Al mismo tiempo. Pág.26. en cuanto dotada de prescriptividad. y la vigencia como criterio de existencia. Póngase atención que normalmente se confunde vigencia y eficacia..1992. pero quizás se ha confirmado la licitud de un supuesto básico semejante"390. siguen dominando las consideraciones Kelsenianas.1997 Pág. Pág. Fontamara. 1a Edición. La razón de la validez objetiva de un orden jurídico es. Kelsen preceptúa con insistencia que: "La norma básica presupuesta de un orden jurídico que determina el hecho constituyente en cuanto hecho básico de la creación de las normas de ese orden es el fundamento de validez común de todas y cada una de las normas jurídicas pertenecientes al mismo. La validez condiciona la validez y la eficacia.. Estas. y no de otro modo. y distinta a la eficacia. la Teoría Pura del Derecho y el Problema de la Justicia. 67. 389 Robert Externando de Colombia. refiriéndose a la norma constitucional.. la unidad en la pluralidad de las normas creadas de acuerdo a ella"387. 390 Robert Walter. sin embargo. Pág. Walter termina reconociendo que "la idea de la norma fundamental surgió en una cooperación altamente productiva de opiniones científicas y que han permanecido constantemente como la base del edificio intelectual de la Teoría Pura del Derecho. que deberá ser restaurado según el proyecto aprobado.. Algo esencialmente nuevo no ha resultado de esto. la norma básica presupuesta de acuerdo con la cual se debe obedecer una Constitución efectivamente sancionada385 y efectivamente eficaz"386. como <<norma fundamental>>. Lo que siempre de nuevo fue motivo de cavilaciones ha sido el carácter científico de la norma fundamental. y constituye.95. En Hans Kelsen: Constribuciones a la Teoría Pura del Derecho.un orden coactivo eficaz. que calificaron a la norma constitucional. En nuestro medio jurídico está determinada por la promulgación. La instauración de una Nueva Constitución. no imponen condicionantes a la validez para lograr que la validez produzca sus efectos existenciales. Perfiles de una teoría constitucional. Bogotá. pero no a la inversa.el edificio en parte destruido sean distintos de aquellos que suscitan respectivamente la Constitución forma y el proyecto de restauración". de forma semejante a lo que sucede según la metáfora . 385 Para Kelsen la sanción perfecciona la validez. discutido en diferentes direcciones. la vigencia es requisito para lograr la eficacia. Esta potencial interdependencia no excluye que los específicos problemas que generan la estructura constitucional y . el significado subjetivo es considerado también como su sentido objetivo.. Pág. ________________________________________________________ _____________ 384 La validez es criterio de existencia. y que Kelsen siempre buscó aprehender de forma más precisa. generalmente. diferente de la vigencia que asimila la obligación. 388 Alessandro Pace.388 La investigaciones de Robert Walter reconfirman las ediciones Kelsenianas. 1a Edición. provoca en todo caso consecuencias jurídicas a cargo de la estructura constitucional. reproduce las ideas de Santi Romano: "es indudable que la Constitución formal. <<fundamento hipotético>> La denominación hipotética presupone que "ella vale. México. 86.en la relación entre el proyecto de restauración y el edificio en parte destruido. En complemento Pena Freire nos recuerda que: "a partir de esta norma . que relaciona el cumplimiento fáctico.99. 386 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. Fusiones conceptuales que han ameritado comentarios intensos en la doctrina. también el ordenamiento jurídico que se apoya en ella" 389.para continuar con la metáfora. así. Solamente si la conducta real de los hombres corresponde. dos últimas. Pace. validez y eficacia.

además de la obligación de ceñimiento de los poderes públicos. A partir de este germen se va construyendo escalonadamente el ordenamiento jurídico"391. 192/9. representan -las normas ordinarias. De las reglas programáticas y operativas En nuestra historia constitucional. La Constitución introduce a los derechos fundamentales. de la rigidez constitucional. se faculta a este poder para dictar normas obligatorias a todos. Esta idea de Constitución deviene de la sistematización académica de Pérez Tremps. Para Del Vecchio. que la impregnó con las características de un documento político. Como concepto básico y práctico la Constitución ha sido enfatizada por la doctrina en su función en su función que determina los derechos fundamentales. regula su régimen jurídico. y tanto las críticas. -(Charles y William Beard: The American Leviathan). con las ventajas e inconvenientes que ello trae consigo"394. Sin que hubiera razón alguna. indeterminadas y con perfiles sumamente amplios . las normas constitucionales determinan las libertades fundamentales.393 La Sala de lo constitucional. no lo que ha sido: "siempre se está convirtiendo en algo diferente. para quien debe considerarse también. la que dice como vivir en organización y constituirse en una sociedad que debe vivir para lograr su propia autorealización. tanto con carácter general. en la que manfiesta que la living Constitución es una Constitución que el gobierno y el pueblo reconocen y respetan. y. trae como consecuencia la posibilidad de controlar judicialmente el ejercicio del poder392. ha calificado a las normas constitucionales como normas abiertas.algo consecutivo de las normas primarias. las demás leyes están subordinadas a éstas. ________________________________________________________ . es lo que piensan que es. La Constitución. número 22-A-94 y 27-M-94-. al igual que los actos realizados bajo su imperio. ayudan a convertirla en lo que será mañana". los reconoce y no se limita a decir cuales son. igual que en otros países -que siguieron las mismas teorías como modo irracional y temerosa del significado de la supremacía todopoderosa y omnipresente de la fuerza del derecho marcado por el fundamento que justifica la explicación humana.92. fija las reglas para derechos concretos y los mecanismos especiales de garantía. debido a la actividad constituyente. Las normas constitucionales representan una materia de mayor gravedad y garantía. hay que insistir en la visión tradicional. Concepción que negó por mucho tiempo el carácter el norma jurídica. como específico. al considerar a muchos de ellos en sus aspectos singulares. la estructura y funciones del Estado. La perspectiva de la Constitución viviente es adoptada por la jurisprudencia constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad del 18 de julio de 1996.sentencia de amparo del 5 de febrero de 1996. que la regulación que la Constitución hace de los derechos fundamentales "tiene como consecuencia inmediata dotar a las reglas en que se concreta del rango.supuesta se convierten en vinculantes los dictados del poder constituyente. es decir. abstractas. de forma que lo regulado por la norma fundamental se convierte en indisponible para el legislador. Las normas constitucionales como normas supremas. por tanto. como aquellos que la elogian. las condiciones para la suspensión.

titulares conjuntos del poder legislativo. Todo aquello en que estuvieran de acuerdo ambos agentes era jurídicamente legítimo. y sistemas normativos especiales. también afecta a los órganos del Estado en la medida que se haya incorporado a las leyes. 394 Pablo Pérez Tremps. la fuerza normativa deviene en la obligación de aplicación por parte de los jueces. II mayoagosto de 1999. Bosch. norma jurídica que estuviera por encima de los poderes de ella misma organizada. 1998. la norma constitucional manda que los contenidos y formas desarrolladas por el legislador. La Constitución en si misma fuente del derecho no sólo es un conjunto de mandatos dirigidos al legislador. De esta forma. En Revista de Justicia de Paz. respeten las situaciones jurídicas. El temor a la fuerza normativa de la Constitución hizo que ésta se convirtiera en un documento que podía ser dominado en las discusiones de los parlamentarios. documento jurídico. Págs." 395 De la aplicación inmediata y directa Según la cualificación temporal y personal. puesto que su aplicación no puede ser relegada a que exista una ley posterior que desarrolle la vaguedad de sus contenidos. 393 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.Pág. 148 y 149. la norma constitucional representa un mandato de aplicación inmediata y directa. En otras palabras. y en general todos los llamados a aplicar el derecho. no existiendo límite jurídico alguno para su actuación conjunta. la doctrina democrática de avanzada dogmatiza el sistema de eficacia directa para la Constitución.375. 392 Eduardo Alfredo Cuéllar: Apuntes sobre el Constitucionalismo de Tipo Económico. Corte Suprema de Justicia Proyecto de Asistencia Técnica a los Juzgados de Paz. habrán de aplicar la norma constitucional para extraer de ella la solución del litigio o. Año V. la Constitución estaba permanentemente a disposición de estos dos órganos del Estado. San Salvador. Pág. Año II. pues. con las siguientes consecuencias: a) dado que la Constitución es norma superior habrán de examinar con ella todas las leyes y cualesquiera normas para comprobar si son o no conformes con la norma constitucional. En españa han pasado situaciones similares. sino fundamentalmente. Teoría General de los Derechos Fundamentales._____________ 391 Antonio Manuel Peña Freire: La Garantía en el Estado Constitucional de Derecho. en general. sino un documento político consistente de manera exclusiva en la institucionalización de los agentes básicos del proceso político: el Rey y las Cortes.10. 9a Edición. para configurar de un modo u otro una situación jurídica. igual que cualquier otra norma. c) habrán de interpretar todo el ordenamiento conforme la Constitución. agosto. habrán de tomar la norma constitucional como una premisa de su decisión. En Divulgación Jurídica. significando más que todo obligaciones de conducta moral que relegaba la coercibilidad que introyecta cualesquier norma jurídica. aquella que logra que las conductas sean exigibles en la fuerza del mundo de los ordenamientos jurídicos. Unidad Técnica Ejecutiva. Significa "que los jueces. La Constitución no era. Vol. derechos y obligaciones reconocidos por el legislador constitucional. Pág. A partir de los condicionamientos al resto de normas. al producir el resto de normas inferiores. si la . 2a reimpresión 1991. número 4. Barcelona. especialmente de los programáticos. sino que la Constitución era el Rey y las Cortes.90. La clave del carácter normativo de la Constitución resulta en el deber de aplicación por parte de los operadores jurídicos. Royo dice que previo al régimen de Franco: "la Constitución no era norma jurídica.

Con la evolución del constitucionalismo las concepciones cambian y el mismo Royo palabrea el cambio hacia la fuerza normativa que debe tener la Constitución: "está claro que se ha roto radicalmente con esa tradición constitucional y que se ha impuesto en nuestro país 397 en el que se expresa fielmente esa doble condición de ser fuente del derecho. no quiere decir tampoco. del poder constituyente respecto de los poderes constituidos.Constitución tiene eficacia directa no será sólo norma sobre normas.396 La regla determinante es que la falta de norma jurídica confeccionada por el legislador no afecta la coercibilidad de la norma constitucional. en cuyo caso tiene una labor negativa expulsando del ordenamiento jurídico el acto normativo o declarando nulo el acto de gobierno. si el legislador hace su trabajo de producción legislativa conforme los mandatos y respeto de las normas constitucionales. junto al carácter supremo y disciplinador de las normas fundamentales. en consecuencia. la reforma constitucional. otorgan a éstas la capacidad jurídica para intervenir como efectivos y verdaderas normas jurídicas. pero la omisión de actividad legislativa que determine los contenidos constitucionales en situaciones más específicas. Esto se pone de manifiesto no sólo en la propia arquitectura del texto constitucional: soberanía nacional que reside en el pueblo español directamente y no en alguno o en algunos de los órganos del Estado actuando conjuntamente o por separado. no deba obedecerse la concreción que realiza el legislador en las normas secundarias. a partir del marco constitucional". no puede servir de pretexto para dejar de aplicar las normas constitucionales. la justicia constitucional. sino norma aplicable. o inaplicación de normas secundarias está en función del criterio de contrariedad constitucional. la primera de las fuentes del derecho y norma reguladora de las fuentes del derecho. superioridad. y extraordinaria. es decir. Puesto que.y por lo tanto sus preceptos deben ser aplicados directamente por los operadores de derecho. en la propia y auténtica Constitución. La desobediencia. ordinaria. en tanto que ejerce el control de constitucionalidad de los actos de gobierno. en el que señala que la Constitución tiene "un valor normativo de aplicación inmediata. no establece únicamente preceptos programáticos -salvo que se remita la Constitución a la Ley. de obligatoria aplicación en la defensa y resolución de los conflictos que susciten los derechos reconocidos y demás supuestos contenidos en ella misma. sino también fuente del derecho sin más". primacía y superioridad. Por otro lado. La aplicación inmediata es resaltada por el Magistrado Mario Solano en su voto particular de la sentencia de habeas corpus del 14 de febrero de 1996. 21-S95." ________________________________________________________ ____________ . Esto nos permite insistir. que habiendo desarrollo legislativo. no será sólo fuente sobre la producción. Y el aspecto constructivo. en tanto que es labor de los jueces interpretar la normativa secundaria. y garantías de dicha superioridad. la autonomía. además porque la fuerza normativa de la Constitución se manifiesta en dos aspectos: El aspecto represivo. que la norma constitucional y el mandato de aplicación directa e inmediata no desvaloriza el trabajo del legislador.

ésa época el Art. precisamente derecho fundamental que con su fuerza normaltiva penetra de modo inmediano en el ámbito de las relaciones jurídicas especiales".32. Sin embargo. Esta regla es la capacidad y facultad jurídica de los tribunales superiores para controlar la constitucionalidad de los actos de los tribunales inferiores. Sistema de Fuentes. superpuesto.Pág. y el mandato para los juzgados de grado inferior de no discriminar por el hecho jurídico que siltua a algunos herederos como hijos naturales.395 Javier Pérez Royo. Las Fuentes del Derecho.76. La Sala de lo Civil da cátedra constitucional al pregonar que se infringe la Constitución al sostener diferencias entre los hijos legítimos y los naturales en la sucesión del padre conforme a las reglas civiles. Claro está que el argumento siempre debe estar conectado con las competencias atribuidas en razón de la especialidad de conocimiento. La sentencia de la Sala de lo Civil del 27 de febrero de 1992. . quien concibe a los derechos fundamentales como principios elementales que ordenan la vida social. Pág. no son derecho público. En la doctrina alemana Roberto Rodríguez estampa en su tesis doctoral las consideraciones de Müller. ello no debe ser obstáculo para que los jueces o las autoridades dejen de obedecer el mandato constitucional. "sino derecho constitucional. 396 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional. En nuestra historia constitucional tenemos un caso histórico. advierte que la mora del legislador en actualizar las leyes secundarias. ________________________________________________________ _____________ 398 En Roberto Rodríguez.398 Una regla a perseguir es que la exigibilidad de aplicación directa e inmediata de la Constitución es la regla general. "no puede impedir jamás los derechos protegidos por la Carta Fundamental. también. 988 del Código Civil no estaba reformado y colocaba en un plano secundario o subsidiario a los hijos naturales en materia sucesoria. Por atribución legal de conocer materia familiar y específicamente sucesoria. Aunque no existan normas de desarrollo legislativo. Aplicación inmediata y derechos fundamentales No debemos olvidar que la teoría de la eficacia inmediata de la Constitución tiene su máxima trascendencia por la intencionalidad de maximizar la efectividad de los derechos fundamentales. vigentes en la universalidad de la comunidad. Que a partir de reglas familiares constitucionales obligaban a no discriminar por razón de la situación jurídica en que los sujetos pretensores había sido engendrados. 397 Royo habla de España. sobre todo si se trata de la aceptación de la herencia del padre y se considere en una sentencia el artículo constitucional como letra muerta y se desconoce su existencia". La Constitución de 1983 había reconocido la igualdad de los hijos naturales.Pág. ni derecho privado. Particulares y Derechos en el Derecho. aplicable a nuestro país en la época actual. la Sala de lo Civil estaba autorizada para controlar la constitucionalidad de los actos de discriminación sobre los pretensores del patrimonio del causante.399 La actuación de la Sala de lo Civil deja que miremos implícita otra regla en materia de control constitucional.296. De ahí el reclamo.

y que no obstante. Pág. es sobre el derecho de respuesta. existe un deber estatal de hacerlas cumplir. 1995. Y en caso de que fuere positiva la reclamación otorgar la tutela del derecho a respuesta. La sentencia de amparo 7-L-95 del 30 de mayo de 1995 dice que: "los derechos que se alegan haberse violado. DEL VALOR NORMATIVO DE OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL El preámbulo constitucional. pero que debe llevarnos a las mismas conclusiones. ya que este tiende a la protección del gobernado contra una acción u omisión de una autoridad del aparataje estatal que viole los derechos subjetivos constitucionales.59. cuando dicha transferencia no se realice en el plazo establecido constituyen normas programáticas de carácter social. Una cuestión es que todas las normas constitucionales son operativas. necesitan un desarrollo en la normativa secundaria para que se traduzcan en derechos concretos que puedan reclamarse en un juicio de amparo. la reclamación no debe impedirse por la mora legislativa. III. Considera que las normas de referencia económica para la expropiación y transferencia de tierras tienen carácter programático. número 2. Reconocimiento de un derecho constitucional que aún no tiene desarrollo legislativo en materia de libertad de expresión. así como la posibilidad de expropiación por ministerio de ley. La otra cuestión es que el carácter programática no debe confundirse con el derecho de acción que legitima la acción en proceso constitucional de amparo. Edición de la Revista del Instituto de Derechos Humanos ludicium Et Vita. a menos que el carácter programático sea señalado como excepción por la misma constitución o bien por la jurisdicción constitucional concentrada en la Sala de lo Constitucional.399 La sentencia puede encontrarse en: Jurisprudencia Nacional de América Latina en Derechos Humanos. Para ello están las normas supletorias del procedimiento civil que tratan sumariamente la forma de cómo debe procederse para resolver el conflicto. derechos que en el presente caso no han sido concretados en el escrito de demanda". la Sala de lo Constitucional. ha dejado establecida la identificación excepcional de normas programáticas que no son mencionadas expresamente por la Constitución. Un aspecto del carácter normativo constitucional es extenderlo al preámbulo de . Derecho de acción procesal y reglas programáticas Al respecto de las reglas operativas y programáticas en la Constitución de 1983 debemos deslindar dos aspectos. de febrero. por su misma naturaleza de normas de aplicación diferida. Identificaciones de reglas programáticas por la jurisdicción constitucional Frente a éstas concepciones en que la norma constitucional debe ser directamente aplicable. Otro caso que aún no está resuelto. como son la obligación del Estado de transferir las tierras que exceden del límite legal. Aunque no exista norma secundaria. La configuración de la acción en un proceso de amparo en nada tiene que ver con el carácter programático que pueda ser señalado como excepción.

rompen la regla del procedimiento legislativo. fórmula sancionatoria. Cuidados especiales. no niega la posibilidad de dicha operación en tanto mandato legislativo expreso en el ordenamiento español -3. dentro de las constelaciones normativas que la intergran. Sin embargo entiende que no hay razón para entenderlos como parte del cuerpo de la ley. concisas. "Aplicando este concepto al asunto que nos ocupa. Por otra parte Santaolalla reniega del valor interpretativo. ésta posición radical justifica la ausencia de carácter normativo para las exposiciones de motivos por el hecho que no son ley. Normalmente en nuestras prácticas legislativas .la Constitución. La fuerza normativa del preámbulo constitucional ha de contemplarse producto de la fuerza de la norma constitucional. en tanto. 31 CC figura la autorización para interpretar según los antecedentes legislativos o históricos. completas. se tiene que la invalidación de normas inferiores por ser contrarias a las normas del preámbulo. Aceptar el carácter interpretativo de las exposiciones sería acepta de antemano que las disposiciones legislativas son defectuosas. reducido a los principios o disposiciones generales que si forman parte de la ley. a nuestro parecer deben atisbarse en pretender generalizar el carácter normativo de los preámbulos para todas las normas. En primer lugar. puesto que ello hace chocar de entrada con la técnica legislativa que elabora leyes. Las primeras. Pero sin embargo. imbricación de la fórmula sancionatoria del poder constituyente. gramaticalmente están formuladas fuera del contexto introductorio de la ley. Posición radical que niega a las exposiciones de motivos alguna utilidad para la técnica jurídica es la de Santaolalla. así esta consecuencia no haga parte de la expresión en que consiste dicho preámbulo sino que resulta de su integración al todo constitucional". incluso las de reforma constitucional sirvan sólo para asentar criterios interpretativos. Aunque al final. Dibujando un paisaje positivo la explicación de las leyes debe quedar como auxilio interpretativo. Estamos convencidos que normalmente las exposiciones de motivos no forman parte de la ley. el autor sostiene. reconoció la fuerza normativa del preámbulo de la Constitución. especialmente cuando la opinión dominante según prescripción del ordenamiento jurídico español en el Art. con lo cual se quiebra la lógica formal de las leyes cual significado imperativo. El autor aduce además que las exposiciones de motivos consideradas como texto de ley. tal cual norma constitucional. sería consecuencia más que suficiente para dar a ésta el carácter de norma jurídica. Por último. de dárseles el carácter normativo haría perder la nota prescriptiva de las leyes.1 CC español-. Las leyes deben ser claras. precisas. considerandos legislativos. el autor no cede en cuanto la afirmación de que las exposiciones de motivos formen parte del texto de los leyes. que aún así puede decirse que por la jurisprudencia y prácticas doctrinales alguna utilidad mínima debe observarse para las exposiciones de motivos. La Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional de Colombia. el 23 de octubre de 1995. Consecuencia para que los preámbulos del resto de normas. pero creemos que en materia constitucional se valida la coercibilidad normativa del preámbulo401 de la Constitución.400 Exposiciones de motivos.

Las normas constitucionales que establecen el procedimiento de su reforma. ni considerandos legislativos. Centro de Estudios Constitucionales. dice Ross. Así el viejo orden constitucional se adapta a las nuevas demandas constitucionales. discusiones y alegatos ocurridos en el seno de la asamblea antes de aprobar la norma. En el proceso de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96. de la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado la Sala de lo Constitucional consideró en la sentencia del 14 de febrero de 1997 que la exposición de motivos de la Constitución de 1983 en el apartado de los tratados había perdido actualidad. 248 Cn. los considerandos. 401 Que no es en propiedad una exposición de motivos. que no consideramos ociosa para el esclarecimiento de nuestro tema. tanto las que preven un procedimiento para la modificación. En cambio el preámbulo constitucional diferente a una exposición de motivos reproduce como enunciado sancionatorio una fórmula solemne que frasea el legislador constitucional en señal que la norma aprobada tiene fuerza normativa. Revista Española de Derecho Constitucional. que no son normas del sistema "sino una previsión no estrictamente obligatoria. o normas constitucionales derivadas. los preámbulos y exposiciones de motivos sólo son en nuestra técnica legislativa justificaciones suscintas del legislador. Sin embargo. LAS NORMAS DE REFORMA CONSTITUCIONAL El procedimiento de creación está previsto por el Art. 402 Las normas de reforma constitucional son verdaderas normas constitucionales.se presentan como documentos separados que explican el conjunto de las voluntades subjetivas de los diputados. no podemos dejar de mencionar la creencia de Ross. diferentes al preámbulo constitucional. Indicación que otorga condiciones lógicas para aplicarse y no mera vinculatoriedad independiente. u obligación que determinase una fundamentación constitucional de igual sentido que lo expresado. Vistas las cosas desde una perspectiva universal. como las que se originan por las primeras. quien sostiene la inexistencia de las primeras. sirviente de criterios interpretativos. sino fuente del derecho. Lo cual derivó en la negación de carácter normativo alguno. Lo cual nos parece de lógica que la fuerza normativa debe imperar.47 y ss. Estas normas pueden llamarse. Debe inferirse que no podemos aceptar la posibilidad de las segundas. la siguiente CONSTITUCION>>. claro está que luego de cumplir los trámites que fueren necesarios para el perfeccionamiento normativo. aunque lo modifican. Deriva entonces que las exposiciones de motivos. Aunque cabe aclararque esta es una excepción que no valida equivalentes naturalezas para los considerandos que anteceden a las normas ordinarias. no califican asimilación de norma jurídica. y justificada única y sumariamente por la razón de antecedentes. Número 33. normas primarias. . ________________________________________________________ _______________ 400 Fernando Santaolalla López: Exposiciones de Motivos de las Leyes: Motivos para su Eliminación. Págs. Hay que tener en cuenta que las normas de reforma constitucional permiten la supervivencia del viejo orden constitucional. En este sentido la norma Constitucional es antecedida por la fórmula sancionadora expresada así: <<DECRETAMOS SANCIONAMOS Y PROCLAMAMOS. IV.

sancionadas.... la primera vez-. cuidando que la ratificación sea efectuada por la siguiente Asamblea. Procedimiento que al ser violado obligaría al Tribunal Constitucional ha declararlas inconstitucionales. normas que añaden. es decir. y aunque no parezca convincente deducirlos a partir de fórmulas como las contenidas en el artículo 10. En segundo lugar. Los acuerdos han de ser producidos por diferentes Asambleas Legislativas. el primero basado en el procedimiento. que ello demuestra otra razón de subordinación. que se necesita para aprobarlas. ________________________________________________________ ___________ . límites materiales para el poder de revisión. Resulta que las leyes de reforma constitucional están siempre." . 248 Cn establece en nuestro orden constitucional que para su creación se requiere la iniciativa de por lo menos de diez diputados. sin embargo. la reforma afecta contenidos fundamentales que impone una subordinación como leyes ordinarias que tratan de incorporarse y convertirse en parte de la Constitución. un acuerdo de reforma constitucional. y luego sea una tercera la que realice la ratificación. imposibilita y termina el proceso. normas de reforma de la Constitución. Nuestra regulación no contiene norma alguna de caducidad para interponer la inconstitucionalidad de las normas contrarias a la norma fundamental. La denominación de normas constitucionales derivadas. y otro que lo ratifique. pienso que no es difícil deducir la primacía de la Constitución sobre las leyes de reforma"405 Royo sostiene dos argumentos. a diferencia de lo ocurrido con otras constituciones europeas. las cualifica para diferenciarlas de las normas constitucionales originarias . Sobra decir.403 Royo sostiene.producidas en un bloque. creemos que existe un tercero. que una primera Asamblea acuerde la reforma..>>. promulgadas y publicadas. en todo tiempo. una vez aprobadas. ocupa una posición jurídica superior a la de las leyes de reforma. al no ser ratificada por la siguiente Asamblea. que para la creación de las normas de reforma casi todas las Constituciones democráticas tienen previsto un procedimiento distinto al ordinario. sujetas a un probable proceso que las declare contrarias a la Constitución. El cual desde el punto de vista formal.404 El Art. se incorporan al texto constitucional y se convierten en Constitución a todos los efectos". adviene de la posibilidad de interponer un proceso de inconstitucionalidad.406 Aplicables a nuestro ordenamiento constitucional los dos argumentos anteriores. Estas leyes de reforma de la Constitución.Son. en cualquier tiempo en que origene dicha imperfección. es decir. La consecuencia práctica del asunto estriba en poder estimar la inconstitucionalidad de las normas ordinarias. no contiene las llamadas cláusulas de intangibilidad. Adviértase que la intencionalidad constitucional. que no puede haber un lapsus temporal intermedio que se abstenga de completar el proceso de formación de norma constitucional. Aunque la Constitución española.destinada a provocar mágicamente ciertos hechos socio-sicológicos".1 <<los derechos inviolables. como su nombre indica. Royo lo dice en sus propias palabras. suprimen o sustituyen algún precepto de la Constitución.. nos parece un error de interpretación y de práctica constitucional de reforma. En otras palabras. Ocurre entonces.. dotadas de una mayor claridad que las nuestras: "La Constitución.

La Convención entiende por tratado.normas primarias-.Pág. o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular". Nuestro sistema jurídico nacional está integrado por un conjunto de normas. Buenos Aires. Al hacer un enfoque de mínima concepción. efectuado entre Estados a la luz de las reglas internacionales407. En este sentido.normas tercearias-. Es decir. sin embargo la declaración "no es un tratado en el sentido de las Convenciones de Viena. primero por el derecho internacional.43. 1a Edición 1983. 97. normas instructivas. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS I. que interpreta la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el marco del Art. la calidad jurídica del instrumento internacional tratado. Revista de Estudios políticos. La serie de normas que conforman nuestro ordenamiento son de diferente tipo.402 Alejandro Pace. es la existencia de un acuerdo de voluntades. Abeledo Perrot. Perfiles de Teoría Constitucional. independiente de sus denominaciones particulares. LOS TRABADOS La reglas internas nacionales y las reglas internas internacionales.Pág. circulares. porque no fue adoptada como tal. las normas que integran el ordenamiento nacional pueden observarse clasificatoria y jerárquicamente. las normas enumeradas pueden ser nacionales. Las Fuentes del Derecho. 405 Javier Pérez Royo. 406 Javier Pérez Royo. que el sentido de "tratado" sea al menos. Para una mínima noción de los tratados sirve la Convención de Viena del 23 de mayo de 1969.42. Al referirse a las organizaciones internacionales productoras de tratados.Pág. según hemos mencionado. . La significación de tratados sirve para nuestros efectos. en consecuencia no lo es tampoco en el Artículo 64. en la opinión consultiva OC 10/89 del 14 de julio de 1989. La instauración de una Nueva Constitución. El Lenguaje del Derecho. y oficios para mencionar las más relevantes. Centro de Estudios Constitucionales.182. y segundo por las reglas nacionales. Las Fuentes del Derecho. 404 Javier Pérez Royo. "un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional. Homenaje a Genaro R. Las Fuentes del Derecho. ya conste en un instrumento único. da por suficiente. Pág.42. En Eugenio Bulegyn y otros. Carrió.11. dado que se necesita para poder incorporar al orden jurídico nacional. dejó claro. normas reglamentarias de ejecución. la Corte Interamericana de Derechos Humanos. "una instrumento internacional de aquellos que están gobernados por las dos Convenciones de Viena"408. Deducible de esta definición. Así. 64 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. y desformalizó el término. normas ordinarias -normas secundarias-. presentadas en forma sistemática a la colectividad y a los diferentes operadores jurídicos. La Convención de Viena de 1986 amplió el concepto para las organizaciones internacionales. que los tratados estén validados. Lo interesante es que las normas en razón del sujeto que las produce pueden ser nacionales. encontramos normas constitucionales.Pág. 403 Ricardo A Guibourg: La Autorreferencia Normativa y la Continuidad Constitucional. julio-septiembre 1997.1".

Aquí se abre la interrogante ¿cuáles son las normas jurídicas internacionales que puede y debe aplicar el juez?.en la República de El Salvador. Entendiéndose que el proceso de formación inicia internamente y termina internamente. Y al mismo tiempo que esté en vigencia. y sin embargo no ser. Entonces con la propiedad terminológica podemos llamarles: normas internas internacionales o normas internacionales interiorizadas nacionalmente. y es de obligatoria aplicación en vista a la vigencia que opera a partir de las .410 La validez y vigencia de las normas internacionales La importancia práctica deviene para la operación jurídica judicial. Sin embargo. en este punto de vista la prescripción que se establece en el Art. Mata Tobar fundándo su afirmación en Visscher dice que: "el proceso de incorporación de las normas internacionales en la legislación interna. previa negociación del tratado por el órgano ejecutivo". En otras palabras. en el punto de las aplicaciones de norma jurídica. Expresando así.normas válidas. que las normas internacionales interiorizadas nacionalmente son válidas y vigentes en nuestro sistema. 144 Cn. aquí entonces estamos en presencia de normas interna nacionales. Es decir. Cumplidos estos dos requisitos. Veamos por tanto.tomando como punto de partida la producción de las mismas por parte del legislador nacional. las normas internacionales pueden ser válidamente normas en el ordenamiento internacional. el que la norma sea válida en el sistema nacional. No podemos tomar otro criterio que no sea. Para ello se necesita que la autoridad competente nacional las valide y les de la autorización legal para que éstas sean normas válidas internamente. podemos hablar en nuestro país de que la norma internacional es norma válida y vigente en nuestro sistema jurídico.409 Cuando éste o estos actos jurídicos suceden es cuando podemos hablar en sentido estricto que las normas internacionales se han convertido en normas internas. que las normas internacionales implican obligación de aplicación para el operador jurídico cuando éstas se han formado completamente y han sido interiorizadas en nuestro sistema jurídico. es el resultado de la introducción y reconocimiento de los tratados o convenciones en el orden jurídico estatal y su consiguiente aplicación por los órganos nacionales sobre la base de su ratificación o permiso de aplicación interna. la norma internacional se ha incorporado al sistema jurídico nacional. La autoridad nacional produce completamente la norma. previa ratificación de la Asamblea Legislativa. que supone dos requisitos básicos para ser consideradas leyes de la República: a) que la norma internacional este conforme a las disposiciones constitucionales y b) haya entrado en vigencia conforme las disposiciones del mismo tratado. No se olvide. hay normas que aspiran a ser nacionales en las que su proceso de formación inicia en el exterior y terminan su proceso de formación en el interior. generalmente otorgado por el órgano legislativo o congreso. puesto que su formación se debió a que todos los actos jurídicos desarrollados para su producción fueron ejecutados por autoridades nacionales. Esta clase de normas a pesar de poder ser verdaderas normas en el exterior no lo son nacionalmente sino reúnen los requisitos que se establecen dentro de la norma constitucional y otras normas del ordenamiento jurídico que la detallan o complementan.

y junto a las reglas internas deben tomarse en cuenta para decretar una detención provisional. Pero. y también de la Constitución. Pág. no hayan sido aun perfeccionados en su vigencia.121. principios y valores universales. sino. 1996. Guatemala. Opiniones Consultivas y Fallos. Para evadir confusiones. aclaramos nuestra costumbre jurídica de identificar que basta la ratificación para que los tratados entren en vigencia y sean normas válidamente consideradas para su aplicación en nuestro ordenamiento jurídico. División de Derechos Humanos. ya que. Edición. Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. y se crea que por su publicación que demuestra la ratificación si lo están. En Lecturas sobre Derechos Humanos. 409 Sobre la incorporación de los tratados al orden jurídico nacional puede consultarse a Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. Es probable que tratados. Si seguimos la regla constitucional.reglas del tratado. Buenos Aires.ONUSAL. Ensayo de Sistematización. 410 Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. al reducir la validez y vigencia de un tratado a la exigencia de ratificación. especialmente aquellos de reciente ratificación. La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. las reglas de vigencia son las del tratado. hacen suyos esos preceptos. Abeledo Perrot. 144 de la Cn.. Es común que los tratados dispongan plazos que se cuentan posteriormente al depósito de un instrumento que sumado al resto de instrumentos depositados cumple con el número de instrumentos depositados . 1991. que al ser ratificados por El Salvador. 1a Edición. pero haya sido ratificado. como hemos venido mencionando. El problema que puede suceder.105 y ss. Ambas reglas deben cumplirse para que sea ley nacional. ________________________________________________________ _____________ 407 Alberto Herrarte: El Derecho de Integración. que no deben ser desconocidos en los procedimientos penales". Pág. si somos acuciosos y observamos detenidamente la prescripción del 144 Cn. en la vigencia de los tratados. Téngase en cuenta por tanto. 1994. miraremos que la ratificación es sólo una fase previa en la formación de normas internacionales que aspiran a integrarse en el orden jurídico nacional. Págs. un requisito previo para convertir la norma internacional en norma nacional.277. En la sentencia de hábeas corpus 19-R-96 del 7 de agosto de 1996 nos señala que "Los tratados son expresión de la conciencia jurídica de la comunidad internacional. La Sala de lo Constitucional manifiesta su preocupación por la incorporación de las normas internacionales al sistema nacional. Otra sentencia que incurre en la tradición jurídica de la ratificación es el habeas corpus 18-P-96 de 5 de noviembre de 1996 que dice que los tratados internacionales ratificados por El Salvador son ley de la República. Reglas que valga de paso recordar no deben contrariar a la Constitución. Pág. Esperando que no nos mueva a confusión esta máxima de Sala advertimos que su considerando nos lleva únicamente por una parte proceso de formación de los tratados internacionales para convertirse como norma nacional. y esto nada más. es que el tratado no haya entrado en vigencia. 408 Juan Antonio Travieso: La Corte Interamericana de Derechos Humanos. 1a. los dos requisitos básicos que señalamos en el Art. la ratificación no constituye un requisito de cierre para considerar que la norma internacional es válida.106. 1a Edición.

para que entre en vigencia el tratado. para corregir estas velaciones. 144 Cn. el cambio de criterio de igual posición no conlleva consecuencias diferentes. 411 Por el momento resaltamos la gravedad de la problemática y el obscurantismo que a la postre impide la verdadera eficacia de las normas internacionales en la jurisdicción nacional. de igual rango y naturaleza que la ley. Tradicionalmente los tratados fueron vistos superiores a la ley. 49 de la CDN establece que entrará en vigor el trigésimo día siguiente a la fecha en que se haya depositado el vigésimo instrumento de ratificación o adhesión en poder del Secretario general de las Naciones Unidas. Las consideraciones jurisprudenciales de la materia interpretan que el Art. que confirmen las existencias de normas internacionales con pretensión de ser nacionales. cuando la regla de vigencia del tratado no se ha cumplido conduce a la inconstitucionalidad si se aplicara la norma internacional. El Art.412 Sin embargo. Nos parece que la costumbre jurídica que otorga vigencia a los tratados por el hecho simple de la ratificación legislativa ha sido la permanencia de una información que en ciertos casos. y por lo tanto esta ha de subordinarse. aunque algunas especificaciones haremos en otro apartado de este trabajo. desde este punto de vista es sólo una regla de interpretación hermenéutica de preferencia. derogatorio o anulador de los contenidos que sean contradichos en los tratados. que decidió las alegaciones de . pero la claúsula de vigencia es más explicativa. le han señalado. Añade que el Estado que ratifique la Convención después del deposito del vigésimo instrumento entrará en vigor después del trigésimo día después del deposito por tal Estado de su instrumento de ratificación o adhesión. Otro asunto. reflexione el lector en otros tratados que publicados y ratificados no cumplen con las respectivas reglas de vigencia del tratado. es la falta de información de parte de las instituciones involucradas en los procesos de formación de normas internacionales de aplicación nacional. por la prevalencia y superioridad de los tratados. En el tópico de la interpretación hermenéutica gozan de preferencia respecto a la ley -al contradecir la ley a los tratados-. Aunque el criterio no ha sido del todo uniforme al interior de las fundamentaciones de otros procesos en el proceso de hábeas corpus. en un nivel más ventajoso a la ley. No dudamos de la vigencia de la Convención Sobre los Derechos del Niño. El rompimiento con los precedentes históricos que hicieron a los tratados superiores a la ley413 está en las justificaciones jurídicas de la sentencia de inconstitucionalidad del 14 de febrero de 1997. nos parece solo un cambio en la fundamentación de la relación tratados y la ley. el mismo rango de ley. Instituciones que tienen el deber de involucrar una nueva actitud. Ahora piense el lector que esta regla no se haya cumplido. que los tratados están dentro de la escala jerárquica. Fuera de comentario está la posible superioridad éstos respectos de la Constitución. aun sigue apareciendo con posterioridad. La Ley sigue estando restringida en su poder modificatorio. Son normas secundarias. Jerarquía normativa Los tratados están en la categoría de normas internacionales que son interiorizadas o incorporadas por el sistema jurídico nacional. Recientes interpretaciones.

de 8 de febrero. Madrid. una diferente ideación del significado de los tratados en su relación y posibles contrariedades en ley. En adición es resaltable el cambio de criterio. en el caso Fernández. El texto del Informe Unico de la Comisión Redactora. 413 El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 se reconoce que los trados internacionales prevalecen sobre la ley secundaria. en este caso entre el tratado y la ley. La Sala sostuvo que el Art. En consonancia. sino preferencia. con funciones propias y alejadas de órganos con formación de personal variable. La pretensión de inalterabilidad de los significados constitucionales niega la autodeterminación de las futuras generaciones. la invalidez circunstancial de las fuentes del derecho inmediatas a la producción de la norma constitucional. aparente deber del Ministerio de Relaciones Exteriores. secciones organizadas. sino que prescribió una técnica hermenéutica de solución ante conflictos normativos. rechazo de una voluntad subjetiva y encuentro actualizador de la voluntad objetiva del legislador constitucional. La prevalencia que usa la figura de la pirámide jurídica para situar en un escalón superior a los tratados se clarifica con el argumento que la Constitución no hizo tal delimitación. al actualizar el contenido jerárquico del Art. Tratados con grado de ley. no concuerda en la actualidad con el texto constitucional.inconstitucionalidad de determinadas disposiciones en la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado. haciendo uso de una interpretación histórica. aunque el texto no varíe su sentido cambia por las contingencias de la realidad. que fueron acumulados previa decisión definitiva de la jurisdicción constitucional. y los tratados sobre la ley . 412 Jurisprudencia comparada estima que la contradicción en los criterios de dos secciones de un mismo tribunal no contradice el principio del stare decisis. La decisión comprendió las reclamaciones efectuadas en los juicios 15-96/16-96/17-96/1996/20-96/21-96/23-96. confronta la soberanía popular y el Estado Constitucional de Derecho. Pero aún faltan versiones ás actualizadas con los detalles que comentamos. Las Sentencias Básicas del Tribunal Constitucional. Las aseveraciones condensan en este sentido una interpretación histórica. que acomoda conforme parámetros objetivos. ________________________________________________________ ____________ 411 Las versiones informáticas de la Corte Suprema de Justicia son un buen soporte de publicidad permanente. 1a Edición 1998. A pesar de ello el razonamiento de la Sala de lo Constitucional obvia la consideración del momento constituyente inicial y asienta explicaciones al tenor de interpretaciones realistas actuales. y que el nivel jerárquico de los tratados es igual de la ley. su tendencia se dirige hacia un criterio hermenéutico de especialidad. no hay contradicción en resoluciones distintas cuando se acreditan en un mismo tribunal. En Luis López Guerra. Es importante en este razonamiento jurídico. La interpretación estática hace que los normas constitucionales pierdan fuerza y se esterilicen. dinámicas e impeditivas de la esterilidad normativa en los significados de los contenidos constitucionales. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. que incluso choca con la textualidad de las intenciones subjetivas del legislador constituyente. 144 CN no supone prevalencia. Respalda la igualdad de posición del tratado y la ley con la dinámica conceptual de la Constitución viviente. 144CN. La sentencia española 42/93. La exposición de motivos manifestó claramente una relación de prevalencia.

pero los condiciona a no derogar algún artículo de la primera parte de la Constitución. Los tratados de derechos humanos no enumerados que quisieran tener jerarquía constitucional necesitan el voto de los dos tercios416. Máxime si en otras materias procesales. tienen el mismo rango de ley.391.La jurisdicción constitucional ha entrampado la inconstancia que regularice el criterio jerárquico de lo tratados. Especialmente si los intérpretes son idénticos en individualización y biología. . Por ejemplo. Saltibajos omisivos de las concordancias con la regla recién establecido. La importancia de los tratados lleva consigo un repunte histórico legislativo. han dificultado la certeza que sigan opiniones judiciales de igualdad interpretativa de los tratados y la ley. no han sido comunicadas de la transformación tasada para los tratados. que contrarían al sentido común.Pág. De tal forma que la discontinuidad posicional en las opiniones jurídicas de las normas internacionales sepulten las convulsiones descifradas. que en la jurisdicción protectora de la libertad siguen climatizando la superioridad. Experiencias sobre la jerarquía de los tratados. ha replicado la posición de jerarquía constitucional para los tratados de derechos humanos 415. En inconstitucionalidades la primera posición. Los procesos juridificados en la intelectualidad de los jueces ordinarios patronalizan inseguridad jurídica. Argentina elevó a nivel constitucional los tratados de derechos humanos enumerados por la Constitución en su Art. el caso Argentino en que por reforma constitucional. Las causas que han defendido la libertad personal en hábeas corpus. para la universalidad de las jurisdicciones inferiores colapsan al desdibujarse interpretaciones uniformes con la fundamentación forma. el criterio sostenido ha sido diferente. En unos procesos se dice que son de igual rango mientras que en otros los tratados son superiores a la ley. En este sentido siguiendo a Del Vecchio los tratados pueden considerarse como una fuente secundaria del derecho. ________________________________________________________ ____________ 414 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. 75. y se consideran como complementarios de los derechos y garantías allí establecidos. Realizamos en este sentido un punto que para nuestro ordenamiento jurídico debe definirse con certeza por los jueces supremalizados por la Constitución. La regla que les posiciona en el rango de la ley. la segunda compara los sucesos jurídicos en que se procedimentalizan las tutelas de la libertad personal. No porque sea atribuibles a las decisiones comunes. Como hemos dicho anteriormente algunas resoluciones de habeas corpus todavía siguen la tradicional perspectiva de la superioridad prevalente de las reglas internacionales interiorizadas al ordenamiento jurídico. pero con un carácter sui generis. En otros países la evolución no ha sido del todo fácil en la jerarquía normativa.414 El atolladero para difundir el igual rango. sino por las decisiones supremas. y condiciona sus aplicaciones a reglas de la hermenéutica ha sido una sorpresa constitucional en las consideraciones institucionales de los magistrados.

Inhumanas o Degradantes417 Por la vía jurisprudencial Costa Rica ha hecho lo suyo. donde primero hay hacer llamadas de aplicación y para luego pensar en fipologías jerárquicas constitucionales. Dicho cuerpo político proponía agregar al artículo 144 Cn.Pág. que literalizaba lo siguiente: "Los derechos humanos fundamentales. Los expertos internacionalistas han sostenido la superioridad . por el momento son sólo falsas expectativas que al momento podrían realizarse a muy plazo. 417 Carlos Enrique Edwards: Garantías Constitucionales en Materia Penal. 416 María Elisa Carrió: Interpretando la Constitución. En cambio nosotros prácticamente estamos todavía en un nivel antecedente. Pág. desde el derecho de las minorías de la igualdad de oportunidades. la Declaración Universal de Derechos Humanos. 84. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. que algunos tratados reconocidos en la Constitución tienen rango constitucional.Sin embargo. elevando a nivel constitucional los tratados de derechos humanos. sería dudosamente aceptable. Sin hacer un análisis teórico. Buenos Aires. ________________________________________________________ ____________ 415 Elisa Carrió dice que: "La jerarquía constitucional de los tratados de derechos humanos ha sido una victoria decisiva y sella la lectura de la legitimidad política de la nueva Constitución. 89 Cn. las libertades democráticas y las garantías jurídicas reconocidas en tratados internacionales vigentes tienen rango constitucional". 1a. Edición. en especial cuando hay restricciones para alterarlos según el Art. Otro punto de valiosa consideración es el Art. En María Luisa Carrió: Alcance de los Tratados en la Herramenéutica Constitucional". 1a. 248. Me permito llamar la atención sobre la naturaleza de los tratados que hacen normas en blanco en la Constitución.5. En María Elisa Carrió y otros: interpretando la Constitución. la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. y aún con los derechos de formulación técnica que aparecen en él. La emisión directa que hace la Constitución abre al menos en mi una duda favorable para dotarlos de una jerarquía superior a la ley y al nivel de la norma constitucional a los tratados aprobados según el Art. la mayor parte. Aunque la redacción era demasiado general. el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.67 y ss.Por la gravedad y peligro de las libertades en juego hay tratados de importancia universal. 144 Cn. Edición 1996. Por ejemplo. Ediciones Ciudad Argentina Madrid. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. Cn. Esta Constitución debe ser leída desde los derechos del hombre. y en ellos incluidos los de derechos humanos siguen en la infraconstitucionalidad418. del 24 de abril de 1998. es válido que apreciemos neutramente el rechazo a la propuesta legislativa del FMLN del 24 de abril de 1997. de la libertad y de la no discriminación". según las condiciones para reformar la Constitución. con el que se alienta la integración centroamericana. Según Edwards merecen mencionarse los que contienen garantías de naturaleza penal: la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. 418 Un mayor detallesore el asunto está en la propuesta de iniciativa de ley de reforma constitucional por la representación legislativa del FMLN.Pág.. no fuesen norma constitucional.72. la intencionalidad indudable era que los tratados sobre derechos humanos tuviesen categoría constitucional. Tratados normas constitucionales Consideraciones personales sobre la jerarquía me llevan a proponer de forma especial. Por el momento los tratados. que los tratados del Art.

Resulta que el tratado es permitido por la concesión del Art. sin embargo creo que dicha posición es totalmente inadmisible. que a lo mucho consigue que dicho tratado con regulaciones y órganos supracionales tenga el mismo nivel de la norma constitucional. según la norma fundamental. 247 Cn. Claro está que siempre que no estemos en presencia de un Estado Federado. al atacar directamente la infracción de la ley al tratado. argumentativas que recalcan confusamente las fundamentaciones de inconstitucionalidad. amparos y hábeas corpus muy a menudo. es destacable que sólo las normas constitucionales legitiman el parámetro de constitucionalidad. el parámetro de constitucionalidad es esencial. o por que la ley suponga contradicción con un tratado. y condición a cumplirse sin excepción en las argumentaciones que pretenden la declaratoria de inconstitucionalidad. A pesar que parezca formalismo puro. señala que la declaratoria de inconstitucionalidad de los tratados se hará en la forma prevista por la Constitución. La jurisdiccionalidad constitucional de los tratados: el parámetro de constitucionalidad Un error constante en las demandas ante ante la jurisdicción constitucional es la invocación de los tratados para conseguir la aceptación de violaciones a la Constitución. que no es lo mismo argumentar la inconstitucionalidad por infracción a los tratados. 183 Cn. Las pretensiones de inconstitucionalidad a menudo suelen atrapar en sus escritos. El Art. a pesar que aparentemente conduzca a lo mismo. en que la ley al disponer como regla general la . El Art. Por otra parte tampoco creemos admisible que la mención de estos tratados sean una especial formulación constitucional de reservas de ley. lo cual hace decir que el parametro es la Constitución. 149 Cn. La supranacionalidad es posible sólo por autorizaciones de una Constitución nacional. 89 Cn. Y el Art. sucede en inconstitucionalidades. que restringe el amparo a la violación de derechos constitucionales. 11 señala la procedencia del hábeas corpus por violaciones a la libertad personal. la jurisprudencia entiende que las restricciones ilegales o arbitrarias deben ser contrarias a la Constitución para estimar la solicitud. Nos parece que la confusión resulta de los criterios que la jurisdicción constitucional estima para conocer de reclamaciones que violen en abstracto o en concreta la norma constitucional. La Constitución es la norma condicionadora de cualquier orden jurídico permitiendo su supervivencia o destrucción. No podemos medir igualmente las circunstancias. El Art. De ahí que poco argumento queda para seguir sosteniendo la superioridad de los tratados sobre la Constitución. Cabe distinguir. Puede advertirse la insistencia en la constitucionalidad de los actos objeto de conocimiento. y cuya infracción es violación de la constitución. que aducir la inconstitucionalidad por contrariar a las normas constitucionales. Por otra parte la semántica de "la declaratoria de inconstitucionalidad" indica contrariedad a la Constitución. Bajo el examen de los criterios admisibles en los procedimientos constitucionales para impulsar las investigaciones de inconstitucionalidad. resultado lógico es que el criterio debe ser constitucional. por ejemplo.de este sobre la Constitución. En suma es un condicionamiento constitucional. faculta la declaratoria de inconstitucionalidad de leyes a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.

nuestro Derecho Constitucional Positivo". los tratados son portadores de criterios de ilustración sobre el contenido y alcance de un derecho constitucional pero no constituyen parámetro de constitucionalidad. situación relevante que evalúa la aplicación de los tratados internacionales por parte de los operadores jurídicos. en la sentencia de las doce horas del día diez de marzo de mil novecientos cincuenta y uno. debido a circunstancias históricas. Ese Decreto llamado Constitución. Fueron textos adicionales a la Constitución" se denominó a tal conjunto con la expresión derecho constitucional positivo. Fundamentalmente la aplicación de los tratados internacionales ha tenido mucho que ver con la detención provisional y la libertad personal. Sin embargo. En relación con el parámetro de constitucionalidad que rechaza la perspectiva de los tratados. una justificación aceptable. La Sala sostiene que fuera del caso anterior. en base a la cual se confronta la legitimidad de la norma impugnada: La Sala recuerda una tan sóla excepción histórica en que se amplió el concepto normativo de Constitución. por consiguiente el parámetro de juzgamiento de inconstitucionalidad. y. se expresó: "Se llega a la conclusión de que es inexacta la tesis de que toda la Constitución es un cuerpo legal único. como dice en su escrito el señor Fiscal General de la República. Aplicación de los tratados internacionales Algunas cuestiones especiales acerca de los tratados nos remite a un área sumamente problemática. no se han incorporado disposiciones como parámetro de decisión constitucional. de 20 de febrero de 1951. que además contradice la regla general de libertad establecido en los tratados internacionales. 10 y 11 de la Constituyente de mil novecientos cincuenta. toda esa labor normativa fundamental representa.detención provisional contradice un tratado que hace regla general a la libertad. es la ley o documento principal. La Sala . Principalmente por el involucramiento de la libertad personal del habitante de la república. manifiesta La Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96 del 14 de febrero de 1997. Específicamente. strictu sensu. que impugna la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado que las disposiciones que se impugnan deben transgredir la norma constitucional. Así sucede con los Decretos números 9. formado por un solo Decreto del Poder Constituyente. la deficiencia de la petición en este sentido causa la inadmisión de la causa jurídica de la pretensión La Sala hace la consideración porque los demandantes fundan transgresiones en normas internacionales de derechos humanos Sigue señalando que el parámetro para el examen de constitucionalidad es la Constitución. y con la Ley Transitoria para la aplicación del Régimen Constitucional. que en cuanto la regla general de libertad es reconocida en la Constitución es inconstitucional la ley que invierte la regla. entendida ésta en sentido lato. pero hay otras leyes constitucionales que también forman parte de la Constitución. dictada en el proceso de inconstitucionalidad del decreto legislativo número 133.

no queda a la Sala otra cosa.>> La primacía de los tratados se destaca también en las supeditaciones de las resoluciones judiciales: el voto razonado del doctor Enrique Argumento en el habeas corpus 35-R-96 del 9 de diciembre de 1996. refiere el deber de incorporar fundamentos de derecho. Vislumbra que se contraviene el espíritu y letra de los tratados sino se aplican medidas cautelares que hagan la excepción y no la regla en la privación de la libertad. Retomando la validez de los tratados. El hábeas corpus 24-R-96 del 8 de octubre de 1996 considera que la detención provisional reconocida en la Constitución no contradice los instrumentos internacionales que supone la presunción de inocencia. y el segundo.sino que debe reconocerse la eficacia de las reglas del derecho internacional ratificado por El Salvador. 144 de la Cn. El hábeas corpus 27-S-96 del 4 de diciembre de 1996 considera violaciones a la libertad personal por infracciones a la ley y tratados internacionales. enfatizando en los operadores jurídicos que la inobservancia de los tratados internacionales es la puerta de ingreso a la ilegalidad. inclusive. Se ha llegado al grado. ordenando detenciones sólo en base al Código de Procedimientos Penales sin tomar en cuenta los Convenios Internacionales que está obligado a cumplir. El hábeas corpus 24-P-95 del 29 de enero de 1996 razona que se debe razonar adecuadamente los fundamentos de la detención provisional. que señalar. En la sentencia de hábeas corpus 34-R-96 del 17 de diciembre de 1996 demanda que el juez de la causa haga de manera ineludible una valoración y busque una interpretación sistemática e integradora de los principios constitucionales. el juez de la causa puede resolver conforme dichas reglas. sin el menor criterio jurídico que haga sanear . con expresión de causa esa grave ausencia en las sentencias. y ante el olvido en los fallos judiciales..sostiene que la detención provisional no sólo puede decretarse con las reglas del derecho interno -entiéndase el formulado por medio del proceso de formación de ley ordinario. internacionales y procesales. El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 sostiene que la detención provisional se fundamenta como regla excepcional se fundamenta en los tratados internacionales. El primero deteniendo sin orden escrita.. de hacer responsable periodísticamente a los magistrados constitucionales de los delitos cometidos por supuestas bandas peligrosas que fueron beneficiadas en hábeas corpus con un cambio de medida cautelar. el peligro de fuga o la posibilidad de modificar o alterar la prueba. Al tenor la afirmaciones consecuencialistas son hechas irresponsablemente. ya que ello implicaría desconocer el Art. Aunque no lo ordene la Sala.. y el Juez de la causa hagan caso omiso de los mandamientos constitucionales. según lo establecen los tratados internacionales ratificados por El Salvador. y hace que los delicuentes salgan por la puerta ancha de la Sala de lo Constitucional. Se argumenta que al aplicar los tratados se genera fabilidad en el castigo penal. así en dicha sentencia se dice: <<grave es que tanto la Policía Nacional Civil. La aplicación de los tratados generan un debate consecuencialista. manifiesta que la restricción de la libertad personal implica la privación de ésta. -sentencia 18-A-96 del 6 de junio de 1996-. en un caso que no es flagrancia. En la sentencia 8-B-96 hace claras advertencias a la Policía Nacional Civil y al juez de la causa sobre las omisiones que han venido permitiendo en los procedimientos penales.

Las normas internacionales de derechos humanos son parte de la historia moral de la humanidad. legalizan una especial ciudadanía. presentan supuestos jurídicos que están inmersos en las reglas de los Estados Constitucionales y Democráticos de Derecho dentro de los cuales la libertad. Por de pronto.una aplicación de norma jurídica diferente. Se suman los grandes Pactos Internacionales: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. La sentencia 23-A-96 y la 2-U-96 retoman el punto e insisten que la aplicación de los tratados no generan impunidad. que aplasta los privilegios medievales. sino que extienden sus garantía a la globalización de los derechos sociales. es temerario noticiar la culpabilidad de una tribunal cuando éste lo único que ha hecho es introducir su competencia para dilucidar un caso social en el que se encuentra comprometida la libertad. el Pacto Internacional de Derechos Económicos. más dos Protocolos Facultativos. nunca puede ser absoluta.419 El esquema de protección se expresa para el mundo entero. Mucho más habría de decirse para tratados especiales que repuntan sus caracteres en los derechos humanos. sino el saber distinguir entre un Estado Democrático y un Estado arbitrario. De ahí que. Creemos que el envéz del problema no está en la Sala de lo Constitucional cuyo deber es el de aplicación de normas jurídicas validadas por la Asamblea Legislativa. pero si relativa y restringible conforme las mismas pautas normativas. La protección no se reduce a las esferas individuales. La inclusión de las normas de derechos humanos internacionales tienen que acabar aplicandose en el orden interno. constituyen espectros que hipotéticamente señalan situaciones jurídicas meritorias de la fuerza del Derecho. Siguen en el orden universal la . en la Carta de las Naciones Unidas y La Declaración Universal de los Derechos Humanos. Justificando las actuaciones que aplican los tratados internacionales en la sentencia 18-A-96 del 6 de julio de 1996 la Sala de lo Constitucional sustenta que la aplicación de la normativa internacional en materia de detención provisional no implica arbitrariedad o libertad irrestricta. Sociales y Culturales. generalizan la lucha contra un poder superior y dominante. las normas jurídicas internacionales. y que es su no aplicación la que puede llegar a generarlo. más bien. determinan la calidad del hombre. no son puerta abierta a la destrucción y a la legitimación de la violencia desenfrenada y traumática. Más. son y representan un arma certera para el castigo. sino en las propias normas jurídicas respecto de las cuales debe generarse un cambio conforme a nuestras propias realidades y por los canales establecidos procesalmente y atendiendo los contenidos constitucionales. sin embargo. Los tratados de derechos humanos Los llamados de atención para la jurisprudencia ordinaria hace destacar que el carácter normativo de los tratados en general no ha merecido la atención debida. declaramos la necesidad de su estudio. documentan una genuina libertad. vedan la comercialización humana. Siendo este último donde las libertades se niegan. La eficacia plena de los tratados de derechos humanos nutren las raíces del antiabsolutismo y consagran a la persona como la cosa más noble del mundo. La sistemática jurídica internacionalizada de los derechos humanos garantizan el disfrute de los derechos mínimos.

que abarca inclusive la función pública. condicionamientos en el trabajo de los inmigrantes. La solvencia económica del Estado sometida a una exigencia de hacer por parte de los sujetos de derechos. y una verdadera negociación colectiva. por medio de la Convención Europea de Derechos Humanos. contribuir a la igualdad de la mujer. La mujer recibe condiciones ventajosas con el reconocimiento de sus derechos políticos. igualdad en materia de empleo y ocupación. Inhumanas o Degradantes y la Convención sobre los Derechos del Niño.Convención sobre la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. En definitiva. aparecen reglas para efectivar la libertad sindical. Los intentos de regionalizar la protección de los derechos humanos se manifiesta en el Sistema Regional Europeo. Dedicatorias en la normativa internacional procuran la abolición del trabajo forzado y la igualdad en la remuneración por razón de sexo. Los reconocimientos se han incrementado por las cantidades de bienes que merecen ser tutelados. se regula también sobre la eliminación de discriminaciones en las enseñanza.421 Normas que además de los aspectos mencionados intentan erradicar el hambre de la mujer y el niño en los conflictos armados. Porque. normas mínimas de seguridad social. por lo que Bobbio ha señalado como la proliferación del reconocimiento de los derechos sociales422. se amplian las titularidades a sujetos diferentes al hombre. la Organización de Naciones Unidas a la Comisión de Derechos Humanos. La proliferación puede sobrecargar desmedidamente al Estado y dejarlo en quiebra.420 Los africanos hacen sus determinaciones en la Carta Africana sobre los Derechos del Hombre y de los Pueblos. Paso a los derechos sociales que requiere una intervención directa del Estado. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. reglas sobre la nacionalidad a consecuencia del matrimonio. acordar los deberes de los medios de comunicación para fortalecer la paz y los derechos. La Convención organiza la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Normas laborales incursionan también en el beneficio de organizaciones de trabajadores rurales y su mejor tratamiento. es el tratamiento cuidadoso que solucionen los conflictos jurídicos referidos a los derechos sociales. es decir de la persona a otros . puede hacerlo tambalear financieramente a nuestro modo de ver. El Sistema Regional Americano se consolida con la Declaración Americana de Derechos del Hombre. numerosas normas sobre los derechos humanos se encuentran en el campo internacional. El Pacto de Derechos Civiles y Políticos conforma al Comité de Derechos Humanos. En cuestión matrimonial se regulan aspectos relacionados con el consentimiento. edad mínima y registros públicos. La determinación por universalizar los derechos humanos se mediatiza con agencias que se instituyen por los Pactos. Un aspecto que debemos destacar por último. referencia normativas protegen a los representantes de la empresa y brindan las respectivas facilidades. la utilización de la tecnología para la paz y beneficio de la humanidad. La multiplicación de derechos humanos sociales desde las normas internacionales ha ido en aumento. la eliminación de perjuicios raciales o religiosos.

ACNUR. Sistema-Madrid. S. el adulto del viejo. Instituto de Derechos Humanos. la Declaración de Derechos del Disminuido Mental. propiamente norma ordinaria. Y la legislación es el establecimiento de normas generales por un órgano de la . Editorial Cívitas."La ley es la norma general establecida mediante la legislación. el enfermo mental de otros enfermos. el niño del adulto. Traducción de Rafael de Asís Roig. II. la Declaración de Derechos del Niño. en 1959. Cualificación en las normas. etc. Consideraciones que por especificación han llevado a distinguir que "la mujer es diferente del hombre.15 y ss. las hay para diferentes materias. inclusive en ocasiones a los animales: la familia. Unas pequeñas.sujetos que no son los individuos. el enfermo temporal del enfermo crónico. Las naturalezas jurídicas que se impregnan a cada una de ellas reflejan desde una teoría genérica del derecho que la igualdad indistinguible dentro de su conformación normológica no puede ser representada de la misma manera. para darse cuenta de este fenómeno aplicable a Europa: en 1952. 420 Félix Laviña. Porque el hombre es visto en ciertas formas específicas de actuar en sociedad. los físicos normales de los minusválidos. mientras que otras lo hacen impidiendo la especificación de la generalidad de los principios y conforman así regulaciones excepcionales en el sistema jurídico. 1 a Edición.118. unas desarrollan principios generales del derecho por medio de una relación de complementariedad.423 ________________________________________________________ ______________ 419 Referimos al texto integro de Félix Laviña. Alto Comisionado de las Naciones Unidas Para Los Refugiados. en 1975. la Primera Asamblea Mundial en Viena sobre los Derechos de los Ancianos.Pág. en los últimos cuarenta años. 1991. Depalma. Págs. 1987. algunas se cualifican en función de disponibilidad. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos. Págs. en 1982. 421 Texto de interés sobre refugiados es la Compilación de Instrumentos Jurídicos Internacionales: Principios y Criterios Relativos a Refugiados y Derechos Humanos. LAS NORMAS ORDINARIAS Valoraciones constitucionales de la Ley. otras grandes. La Protección Internacional de los Derechos Humanos: Su Desarrollo Progresivo. dejándose la consideración de hombre como ente genérico u abstracto. el sano del enfermo. 5 y ss. 1992. como también para diferentes colectivos. en 1971. El ámbito de las normas no es único ni diametralmente uniforme. una minoría étnica o religiosa.1987. toda la humanidad en su conjunto y en los movimientos ecológicos el surgimiento de un derechos de la naturaleza a ser repetada y no explotada. Editorial.A. Una de las pautas que hacen presencia en este tema es en atención a las concepciones normativas que se manifiestan en el orden jurídico. Madrid. 423 Para un mayor detalle ver a Pedro Niken. Esto hace que existan normas diferentes. 422 Norberto Bobbio. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos. que propone un proyecto aprobado por una resolución de la Asamblea de la ONU de 3 de diciembre". El Tiempo de los Derechos. la Declaración de Derechos de los Minusválidos. mientras que otras se retocan con la taxatividad. la Convención sobre Derechos Políticos de la Mujer. Basta una mirada a las cartas de los derechos que se han ido sucediendo en el ámbito internacional. unas altamente sistematizadas otras con poquedad sistémica.

pero pueden poseer otra naturaleza que las hace diferente en el rubro de la especialidad rigurosa del derecho. especialmente es la específicación de sus contenidos. Aproximación de significado Siguiendo los presupuestos de verticalidad jerárquica en las normas jurídicas es que aparece la ley. la norma y la Constitución. que estas afirmaciones no excluyen las características e imbricaciones antes analizadas de la Constitución. 425 Es valiosa una lectura crítica de los procesos de formación de normas ordinarias que sistematiza desde la política sociológica. de lo que generalmente se regula bajo dicha forma normativa. 133 CN425. que haga las observaciones. Uno de los criterios que en este sentido la historia jurídica positiva ha impregnado por generaciones de juristas es el de las escalas o posiciones jurídicas. Las normas de uso constante. que ingresan. individualmente o en conjunto. ________________________________________________________ ___________ 424 Enrique R. secundarios. la que continuamente está presente en la intersubjetividad de los particulares. que salen del sistema. otros prefieren el de normas secundarias. Véase entonces la amplitud comprensiva del termino "ordinarias". En el se presupone los sujetos legitimados para iniciar el proceso y posibilita la participación de los órganos fundamentales del Estado. o el veto por razones de inconveniencia o contradicción a la Constitución. Nuevo Enfoque. y en caso de desacuerdo. En adelante ampliamos estas manifestaciones.1998. de cualidades que las hace distinguibles del resto. gozan cada una de ellas. Concepciones que al mismo tiempo deben tener en sus contenidos esenciales una misma naturaleza jurídica. La denominación de ordinarias guarda ésa faceta de lo común. no falta quien las denomina normas ordinarias. Teoría General Aplicada. Historia de las Ideas jurídicas. San Salvador. lo que el pueblo identifica tradicionalmente en las lecturas de textos articulados sobre la base del trabajo legislativo. llámanse leyes . Por supuesto. El proceso de formación está previsto por el Art.comunidad autorizado". otrora la jerarquía. Oscar Martínez Peñate: El Salvador. La Asamblea posee para algunos casos autonomía absoluta para hacer determinadas normas. La regla general es que el proyecto sea sancionado por el Presidente. Aftalión y José Vilanova. tercerios y hasta cuaternarios producen así el intento de diferenciar en orden ascendente o descendente. 1a Edición. Conocimiento y Conocimiento Científico. Teoría General del Derecho.654. las que muy a menudo produce el legislador se les conoce como las "leyes". Los niveles normativos primarios.Pág. la Corte Suprema de Justicia puede intervenir. Es notable que las normas jurídicas que integran. llámase ley general. La ley es el objeto jurídico que dilata sus contenidos tocando a cada momento el actuar social. la naturaleza del proceso aprovecha para legalizar el rol determinante de la Asamblea Legislativa al hacer este tipo de normas. las que permanecen en cada instante vital. por ejemplo su reglamento interno. Introducción al Derecho. Empero. En cuanto este sea fundado en inconstitucionalidad.424 De las normas que produce el legislador nacional la norma por excelencia es la ley. en atención a las situaciones jurídicas previstas. de supremacía y subordinación a las normas jurídicas. La Asamblea Legislativa. de superioridad e inferioridad.

un nuevo rumbo. a pesar de que la técnica jurídica aparentemente ha hecho un distingo diferente. tiene otra dirección: la finalidad inmediata. la ley adquiere la connotación genérica que está presente en todas las regulaciones que pueden ser incorporados en un sitema jurídico. encuentra su detalle en la concepción existencialista de los tratados para la República al establecer que conforme a los requisitos que no contrarían a la Constitución y según las disposiciones de vigencia del mismo tratado constituye ley de la república. y lo que debería ser normal. prohibiciones y permisiones. más sin embargo haberle negrado primariamente la denominación objeto de este comento. Unos buscan el argumento tautológico para explicarla y añaden que "la ley es la ley". por ser la ley un dato y norma jurídica que se subordina a ambas normas. la prohibición y la permisión. en tanto manifestación de la voluntad soberana la presenta con rasgos trinitarios más que unarios o binarios: el mandato. como también que la ley no es un tratado. aunque el tratado también deba tener la misma relación de subordinación respecto de la Constitución.especiales o singulares. como concepto de sentido estricto es el que pretende analizarse en estos puntos. "Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda ni a privarse de lo que ella no prohibe. mientras que la astucia definitoria del artículo uno del Código Civil. basando las posibilidades de acción personal en lo que no está prohibido dejar de hacer. ni mandado hacer. Suele decirse que la Ley fundamental es la Constitución. Sin embargo estas aproximaciones son demasiado imprecisas. el artículo 144 de la Cn. prever consecuencias jurídicas por incumplimiento. El patrón conductual medido por ley. en tanto se espera que sea obedecida. De paso noten en el artículo 8 Cn que el principio general de libertad en él reconocido hace desde la validez constitucional una definición similar cuando establece la libertad desde la definición de lo mandado o prohibido. La ley se detalla en este sentido como un concepto condicionado a otro sector normativo y se queda perpretada dentro de la secundariedad definitoria civilista. expresando las relaciones en que dichos hechos se encuentran". similar por no decir igual enumeración. Si nos situamos en una primera aproximación la ley tiene una dirección: los seres humanos. ________________________________________________________ ." Es la regla general que rige un número determinado de hechos. Se ha dicho corrientemente que la ley no es la Constitución. toda norma incorpora o puede incorporar mandatos. y que el consentimiento voluntario soberano previo ha integrado para los juzgamientos posteriores. habla de otro tipo de norma. ¿Y entonces que es la ley en nuestro ordenamiento jurídico? Intentos definitorios: Normas jurídica del sistema En primer lugar. en tanto manifestación de la voluntad soberamos en este apartado. a la que nos referiremos en este apartado. La generalización de un concepto amplísimo abarca a la Constitución y los Tratados.426 La ley compone así supuestos que prevén conductas. la desobediencia abre las posibilidades de usar y atender un cumplimiento coactivo. que convierten obligaciones y deberes. así la permisión enfoca al sujeto una esfera de carácter libertario. La Ley es en definitiva la ley un concepto que se ha venido plagando desde el principio de legalidad.

decretar. Aftalión y José Vilanova. introducción al Derecho. Ahora bien. Las constantes constitucionales de secundariedad de la ley nos demuestran que la ley ocupa una posición en el sistema jurídico. las escalas jerárquicas han adoptado la dogmática del segundo lugar en las escalas normativas. 131 Cn ordinal 5º. de cumplir con los requisitos establecidos por la Constitución y las leyes "secundarias". tenemos que adentrarnos a delimitar el sentido estricto de la ley como norma. regida por el deber ser de los fenómenos de la naturaleza. relacionada con el derecho político de optar a cargos públicos carga de nuevo con un posicionamiento secundario de la ley al obligar al ciudadano que quiera verse inmerso en dicha situación jurídica. para interpretar auténticamente. .648 y ss. en este caso las "leyes secundarias" es otro parámetro expresado con claridad constitucional. la ley tiene diversas acepciones. Describiendo la teoría tradicional. La ley es una norma jurídica. reformar y derogar cierto tipo de normas jurídicas. está en el segundo lugar. Introducción al Derecho. 36 Cn en que prescribe el deber de que sea la "ley secundaria" la que regule el derecho constitucional a un nombre. sabido que la ley en sentido amplio es una norma. La sintonia de la posición del segundo lugar en el orden jerárquico de las normas jurídicas puede ser consolidada por otras menciones expresas.Pág. 271 de la Constitución establece la obligación para la Asamblea Legislativa de armonizar las "leyes secundarias" con la Constitución en materia de Instituciones Oficiales Autónomas. Ubicación escalonada En segundo lugar.____________ 426 Enrique R. La previsión constitucional en el Art. ________________________________________________________ _____________ 427 Enrique R. La relación es evidente con el artículo 42 Cn al colocar un plazo para reformar la "legislación secundaria" en materia electoral.649. Las leyes sociales que funcionan como probabilidades y según las condiciones de la estadística. Este punto de vista de la ley hace que se comprenda como norma jurídica que se origina en la legislación427 Por medio de una presentación de efectos jurídicos. Las leyes naturales que derivan de la esencia de las cosas.entiéndase dentro del concepto genérico de sujetos del derecho. a través de una visualización de su naturaleza jurídica. o en el caso del Art. 72 ordinal 3º. la ley ocupa una posición dentro del sistema jurídico. originando regulación en supuestos de conductas personales . Como norma jurídica la denominación indiferenciadora hace que la misma pueda ser incorporada al ordenamiento jurídico. Regla de conducta. Aftalión y José Vilanova. La restricción en las atribuciones de la Asamblea Legislativa en el Art. Generalizando.Pág. Una mención de esta posición puede entretejerse cuando en el Art. Damos por supuesto que la norma ha seguido los procedimientos formales que le atribuyan validez en el sistema positivo.

la voluntad soberana debe manifestarse en la forma prescrita por la Constitución. De la ley local a la ley territorial. al prever el ejercicio de la soberanía popular en atención a las reglas constitucionales. competencias. En atención a lo esgrimido podemos entender a la ley desde una visualización de secundum objeto. Un parámetro constitucional que sirve para deducir la subordinación normativa de la ley está en el Art. cumpliendo los requisitos establecidos en dicha norma. 133 Cn se prescribe cómo la ley debe elaborarse. El Código con mucho adelanto se había expresado en ese sentido. En esta perspectiva. Las previsiones civiles suplieron por mucho tiempo la ceguera de las normas constitucionales. El Art. y en dichas normas civilistas se haya también criterios que derivan el carácter subordinado de la ley. Se hacen así reacondicionamientos para normas infralegales. De la ley internacional a la ley nacional. circulares. Armonía con normas de igual rango En tercer lugar. entiéndase reglamentos de ejecución. deviniente de la posición que ocupa en la escala jerárquica. la norma jurídica-ley media dentro de su relacionabilidad con normas de igual rango adquiriendo una nueva fuente de importancia. acuerdos. Desde la generalidad de contenidos previstos. y contenidos atribuidos y permitidos por la norma primaria. son normas que deben atender una nueva labor de respeto para la norma jurídica ley validada por la norma constitucional al aparecer en el sistema jurídico.y en la forma de elaboración de la propia norma jurídica secundaria. la ley adquiere una nueve fuente de subordinación por permisión constitucional. lo ha dicho en forma similar. Desde las formas cabe afirmar el respeto de las autorizaciones. El uso común de las normas secundarias permitirá un mayor aporte de soluciones concretas y detalladas en la solución de conflictos. Propone la prevalencia sobre este tipo de normas jurídicas e impone la prohibición para alterar los principios. De la ley general a la ley especial. 83 Cn.También hay que dejar entrever que la ubicación en el contexto normativo no es simplemente un posicionamiento inutil. 246 de la Constitución. La ley debe ser emanada en la forma constitucional. De la ley sin apellidos a la reglamentación . derechos y obligaciones establecidos por la Constitución. El Art. oficios. Esto es la subordinación respecto de las normas primarias y el respeto debido con carácter material -compréndase sustancial. Recordemos que desde el Art. Las normas ordinarias completan a la Constitución cuyos contenidos son demasiados generales y de poco detalle. hasta la especialidad de especificaciones. Subordinación infralegal En cuarto lugar. Subordinación por constitucionalidad La ley retoma así una posición de condicionamiento respecto de la primera posición y guarda la referencia de necesaria explicación. Los nuevos contenidos por tanto de normas inferiores. 1 del Código Civil es importante al resaltar la condición de la manifestación de la declaración de la voluntad que debe estar contenida en una ley.

________________________________________________________ ______________ 428 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. más que de prevalencia en la temática interpretativa. Debemos comprender que la ley está formulada y así es como ha de ser medida.autónoma. El pueblo como ente soberano dentro de una fundamentación primaria que elabora la ley es la autoridad competente. En este sentido no podemos perder de vista al pueblo. sino por conocidos. 83 de la Constitución al hacer residir la soberanía en el pueblo. político partidarista y. 9a Edición. y derogación normativa. del rey. La ley dentro de su capacidad de relacionarse con norma de igual rango importa por el nacimiento de nuevas reglas del ordenamiento jurídico. El mandato del Art. Estas son las que atienden a políticas de preferencia. ni la personificación del sujeto singular.370. la soberanía hace que las leyes no sean hechas por extraños al poder de nuestra república. en los requisitos del pueblo. representa una manifestación de la voluntad soberana. La ley es conjuntamente pensamiento y voluntad. de la divinidad. y el Art. El recurso asambleario. una expresión unipersonal e individualista. los diputados.. son así la representación exigible para que la ley llegue a ser una norma jurídica válida dentro del sistema. expresado por órganos adecuados.Barcelona.Pág. naturaleza que le es impresa como negación de la interferencia y de la imposición desde afuera y desde adentro en el contexto del territorio nacional. Sólo en esta forma alcanza la más alta perfección la elaboración técnica del derecho. reforma. la soberanía es la autorización que hace posible ejercer potestades de creación. sino manifestación del sujeto fundador y creador de todo el derecho y porque no decirlo de la ley objeto de estudio en esta ocasión. creada conforme las reglas establecidas en la Constitución para el ejercicio del poder soberano.. Giorgio Del Vecchio manifiesta que la ley es "el pensamiento jurídico deliberado y consciente. ubicados en medio de una política constitucional la norma jurídica ley. del cosmos o del universo. La ley como expresión de soberanía suena conforme pautas contemporáneas. En vista de lo anterior la ley como concepto político es una declaración del pueblo. existente por mandato constitucional directo. totalitario o dictatorial que detenta el poder. en tanto expresión de las querencias de la colectividad que gobierna. La soberanía es independencia externa e interna. Es imposible olvidar con la debida . la expresión racional del mismo. llama hacia un nuevo punto. el pronunciamiento solemne del derecho.. 1 del Código Civil es importante al presentar la ley como declaración de la voluntad soberana.1991.428 No es por tanto. La soberanía. porque comprende una determinación lógica y un acto de imperio". que representan la voluntad preponderante en una multitud asociada. 2a reimpresión. La ley es pues. concepto moderno en la estratificación del gobierno del Estado. Bosch. Cualidad política En quinto lugar. El pueblo soberano se concibe con un carácter independiente. La ley no es identificable con la voluntad del monarca.

En definitiva es expresión axiológica de los fines constitucionales. La contraposición de iguales características para la ley y para el derecho de libertad. Queda aún la discusión cuáles han de ser las notas diferenciantes de la ley bajo un concepto constitucional. se desatan justificaciones de las obligaciones que han de contenerse en las normas ordinarias. 1 de la Constitución. En la jurisprudencia nacional La jurisprudencia constitucional nacional. en la primeras jurídicas inferiores. 8 de la Constitución como regla. por tanto las notas comunes que informan a cualesquier norma jurídica están en la ley. para que se experimente un régimen de protección de los derechos . La ley manda prohibe o permite. el hacer. La ley en esta insistencia es a su vez una especificación de la libertad y como tal tiene que tender a su plena efectividad. La esfera igualitaria más que liberal debe ser concebida en su ambiente naturalmente positivo. y a partir de esta nota podremos ver como subyacen el resto de elementos en tanto la ley es condicionada y es condicionadora. de los consejos de ministros y muy excepcionalmente por la Sala de lo Constitucional en su intervención previa o posterior como contralora de la constitucionalidad en cuenta que con los denómenos de integración la soberanía se relativiza cada vez más. Creemos fervientemente que la primera nota es la posición. y comporta cesiones parciales de contenido. Desde el punto de vista constitucional la ley es una expresión al tenor del Código Civil de la libertad. Significación constitucional Un tópico adicional es la zona de los mandatos. La ley en sentido estricto es una expresión del cúmulo de normas jurídicas que integran el sistema jurídico. 1 del Código Civil vuelve a realizar la mención. prohibiciones y permisiones. y la elección de hacer o no hacer. puede confundir en un primer momento. El Art. y exige como labor constitucionalizadora la puesta en tema del principio de no-discriminación. Como la obligación de hacer algo. El caso puede contraponerse a través de la misma literalidad. Siendo así que debe discurrir entre las naturalezas especiales que la concretan. a la por. Conceptualmente un contenido muy importante pero aún limitado. Enunciando diferentes clases de presentación de la ley. derecho o principio general de libertad mueve a una confusión. al esclarecer el sentido de ley en la Constitución. ha coincidido con bastante similitud. como la obligación de abstenerse de hacer algo y como la posibilidad de hacer cualquier cosa o desarrollar la acción humana ad infinito presupuestando que no se rebasan los límites del mandato o prohibición legal.puntualización las permisiones y atribuciones constitucionales que autoriza la Constitución para la participación presidencial. no hacer. Más las exigencias de los fines que encuéntrase el Art. El Art. Sin embargo la respuesta no puede quedarse estancada allí sin más. Es obvio que toda norma jurídica debe realizar la libertad. al mismo tiempo que puede restringirla por medio de obligaciones de carácter positivo u obligaciones de carácter negativo. justificadas en las ventajas de unirse con otros Estados.

Regla que entra en quiebra al autorizarse las leyes singulares. condicionada por el primario que está en la Constitución. es una regla de derecho. no debe alterar los principios establecidos por la Constitución. nos parece. Esta segunda se entiende en algunas definiciones doctrinarias. es "norma jurídica adoptada por el órgano legislativo y promulgada por el poder ejecutivo. . pero si su desarrollo. muestra de un nuevo significado430. El término leyes empleado por la disposición constitucional mencionada se refiere a la ley en sentido formal o sea aquella norma jurídica que. ha sido buscado desde el punto de vista de un tratado internacional y no tratar de determinar la acepción del sustantivo leyes en el derecho interno de los Estados.212 y ss. independientemente de su contenido. la ley no es el Art. el español incluido. El vocablo leyes en sentido formal. La Sala de lo Constitucional considera que: "El constituyente manda que la ley.fundamentales. En la jurisprudencia internacional La opinión consultiva OC -6/86 del 9 de mayo de 1986. según el procedimiento requerido por el derecho interno de cada Estado" 429. tiene fuerza vinculante y puede dictarse por un procedimiento legislativo o administrativo. como parte del ordenamiento jurídico es un elemento secundario.Págs. "El término leyes no es sinónimo de cualquier norma jurídica". Madrid. por ser adoptada los órganos democráticamente elegidos y constitucionalmente facultados. de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. es aportado por la doctrina alemana. visiona a las leyes como normas generales. puede ocuparse de cualquier materia. Los teóricos distinguen que la ley tiene una posición de jerarquía en el sistema jurídico. 430 Remitimos al lector a Enrique Alvarez Conde. A pesar que la definición. Los Derechos y Libertades Volumen I. El Sistema de Fuentes. ________________________________________________________ ____________ 429 La opinión consultiva reproduce la interpretación del término leyes en el Art. quienes elaboraron la tésis de la generalidad y la abstracción. Curso de Derecho Constitucional. En resumen la ley no es la ley. Tecnos. fue creada por el Organo Legislativo del Estado. (b) Un segundo momento. La sentencia de inconstitucionalidad 494 del 3/06/95 resalta esta situación al sostener la imposibilidad de alterarse los derechos constitucionales y principios fundamentales por ley ordinaria. 8 de la Cn. 2a edición. ajustándose al procedimiento de formación de la ley". Historización del concepto En relación al concepto de ley es importante destacar el estadio actual. El Estado Constitucional. Ignacio de Otto menciona que: "La atribución del nombre de ley a esas normas y sólo a ellas forma parte de la tradición del derecho público occidental. 30 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. y ceñida al bien común". En este sentido retomamos su evolución doctrinaria: (a) La primera etapa es destacada por los franceses. de lo cual resulta la indiferencia del órgano que la dicta. La opinión consultiva hermetiza el término leyes para la protección y restricciones de los derechos fundamentales y coincide en validar la legalidad y legitimidad. la ley es realización de principios y fines constitucionales. que no dista mucho. de ser compatible con el ordenamiento nacional.

Teoría General de los Derechos Fundamentales. la necesidad que se discuta y debata por los representantes parlamentarios. Sistema de Fuentes. según previas directrices sobre los contenidos que deben desarrollarse por el legislador. La regla general es que el legislador ordinario tiene amplia movilidad para determinar las conductas objetos de la norma jurídica. encuentra el condicionamiento de superioridad normativa de la ley. De allí que la necesidad de hacer leyes y regulaciones bajo la forma de leyes no siempre está sujeta a mandatos específicos sobre la determinación de contenidos. y "como garantía democrática de dicha regulación. Desaparece el imperio de la ley por el imperio de la Constitución. La justificación de representación popular de los parlamentarios avanza hacia el poder contralor de la Constitución. Al mismo tiempo. es la existencia de reservas. La Sentencia del Tribunal Supremo Español del 10 de noviembre de 1998.Pág. en general."431 Las principales consecuencias para el concepto de ley. reservándose.151. 432 Pablo Pérez Tremps. y la segunda la posibilidad de actuación de las normas reglamentarias independientes.433 La reserva de ley La necesidad regular por medio de normas ordinarias tiene diferentes ámbitos de acción. 102. Universidad Carlos III de Madrid. Tesis doctoral. Pérez Tremps dice que la ley se presenta como fuente de los derechos fundamentales. todo ello al margen de la ineludibilidad en ciertos casos.Desde la revolución francesa el término de ley en su acepción técnica se reserva a las normas dictadas con arreglo a un determinado procedimiento por el órgano de representación popular.432 En sentido similar Roberto Rodríguez dice que: " el orden axiológico de la Constitución encuentra su manifestación culminante en los derechos fundamentales.Pág. Así se posibilita una adecuación de la realidad normativa con la realidad social. a la ley aprobada por el parlamento la regulación de los derechos fundamentales". 433 Roberto Rodríguez.y el sistema de protección de derechos.149. ________________________________________________________ ____________ 431 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional. Sin embargo la técnica normativa. obliga a regular bajo la forma de ley cierta materias. desterrar la actividad normativa de los ejecutivos .Pág. la importancia del material a normar. Esto es lo que conocemos como reserva de ley. . Sin embargo. que requieren de una constante redefinición a fin de acomodarlos a las siempre mutantes exigencias de la realidad social. La ley más que acto de soberanía o de representación se analiza como acto de los poderes constituidos y de la eficacia del principio democrático. Particulares y Derechos en el Derecho. Una absoluta y otra relativa. se reconoce la conexión de las previsiones legislativas con la Constitución. Instituto de Derechos Humanos "Bartolomé de las Casas". Bajo esta concepción contemporánea de la Constitución la evocación de los derechos fundamentales cobra de nuevo la esencialidad de su sentido. Ello supone que los reglamentos no pueden incidir en su regulación. (c) El tercer momento. de acotar el ámbito de vigencia de determinados derechos que colisionan entre sí". la noción política de Constitución sigue siendo un serio obstáculo para el condicionamiento de las normas ordinarias.en situaciones específicas.1998.

Nuestro parecer identifica en el Régimen de Excepción a un Derecho Fundamental del Estado. Estados de Guerra. que son los reglamentos. por otra parte. III. la exclusividad de la potestad legislativa para regular ciertos derechos de los ciudadanos. que la reserva de ley asegura que los ámbitos de libertad sujetos a regulación dependan exclusivamente de los representantes. Fuentes del Derecho.438 Respaldo interpretativo es el contexto en que aparece en la Constitución. no creemos aplicable el peligro señalado por Baena. es una prohibición para que se dicten reglamentos independientes:"constituyendo así un limite a la potestad reglamentaria del gobierno y en su caso de la Administración Público.434 Para Rubio y Llorente la reserva de ley se estampa en un tipo de normas que contienen mandatos al legislador. pues la reserva de ley significa también que en las materias no reservadas actúa libremente el gobierno en uso de su potestad reglamentaria.1979.propone bajo la competencia administrativa. 435 Francisco Rubio y Llorente: La Constitución como Fuente del Derecho.435 Basol reviste a la reserva de ley en el marco de las garantías constitucionales "en el sentido de que determinadas materias.Pág. 436 Martín Bassois Coma. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho.. Estados de Calamidad.436 Para Baena del Alcazar la reserva de ley contiene latente dos ideas: una. Estado de Emergencia o Estados de Alarma. La doctrina según el orígen de las circunstancias que motivan su declaración los denomina. en consecuencia su actuación sólo se legitima en base a una ley previa y con respeto absoluto a su contenido esencial".. "Se trata de preceptos que prevén la emanación de normas indispensables para completar la estructura prevista en la Constitución".Pág. Estado de Sitio. Hay que tener en cuenta que este razonamiento es un arma de doble filo. especialmente porque la potestad reglamentaria del gobierno se encuentra articulada por la disposición que sujeta la actividad reglamentaria a las leyes cuya ejecución les corresponda. Las Diversas Manifestaciones de la Potestad Reglamentaria en la Constitución. por lo que tales ámbitos quedan exentos de la acción del ejecutivo y en consecuencia de sus productos normativos propios. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del . NORMAS DE EXCEPCIÓN Las circunstancias de Estado Las emergencias en la organización social.91. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. puesto que se reconoce en el Título II que regula los derechos fundamentales y garantías de la persona. IV. El Régimen de Excepción como Derecho Fundamental se ejercita cuando cabe un riesgo alto de malformaciones en su persona jurídica. ________________________________________________________ _____________ 434 Ana de Marcos Fernández: Crónicas de Jurisprudencia. están vedadas al poder ejecutivo y. Nuestra Constitución utilizando un criterio omnicomprensivo prefiere llamarle Régimen de Excepción. Volumen.. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado.70. relaciones grupales de suma anormalidad y de peligro para el mantenimiento de la institucionalidad ordinaria del Estado hace que se puede configurar un Régimen de Excepción."437 Para nuestro ordenamiento jurídico.

Octubre-diciembre. se denominan normas de excepción. sea con observaciones. Al tenor del Art. tendríamos que entender que requiere de la sanción del Presidente. y con los dos tercios de votos. Definitiva es la sentencia 64/88 de 12 de abril. y al no estar determinado como excepción el ordinal 27º del Art. ya que si las circunstancias persistieren será necesario un nuevo decreto. ya que dicho artículo determina los actos legislativos que requieren de sanción presidencial. que se pronuncia por el reconocimiento de derechos fundamentales para el Estado. De esta manera la potestad de crear un régimen excepcional no se absolutiza en las facultades del legislador. sus facultades están condicionadas a que la Asamblea Legislativa no esté reunida. 135. De todos modos siempre existe el control del Presidente al no vedarse sus facultades sancionatorias o de veto. Revista de Derecho Constitucional. por interpretación a contrario censu. 131 Cn. El plazo no puede extenderse en puridad técnica. y por no más de 30 días. por inconveniencia o inconstitucionalidad que identifique el Presidente. En la jerarquía del sistema normativo son normas secundarias de excepción. y pueden ser dictadas por la Asamblea Legislativa.Estado.1979. Volumen I. el acto de creación o derogación de las normas excepcionales debe hacerse en votación nominal y pública. La STC 82/83 de 20 de octubre estima parcialmente un amparo interpuesto por un Ayuntamiento contra la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia de Madrid.Pág. Entendemos.289. El procedimiento de creación de normas excepcionales puede iniciarse por requerimiento del Ejecutivo a través de su Consejo de Ministros. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho.Pág. 167 Cn. por el Art.16 y ss . ¿Son Titulares de Derechos Fundamentales las Personas Jurídicas de Carácter Privado y Público incluyendo al Estado?. 131 ordinal 27º Cn. Sin embargo.353. Autoridades competentes y actos de formación Cuando corresponda a la Asamblea Legislativa. 437 Mariano Baena del Alcazar. Las normas dictadas conforme las categorías del Art. La STC 4/82 de 8 de febrero considera que se ha violado la tutela judicial efectiva. Estima violatorio el condenar a una institución pública al pago de indemnización a los herederos de una víctima por insolvencia del acusado. . número 21. Se utilizan en situación de grave anormalidad.1979. no es una forma propositiva. que es una posibilidad. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Constencioso del Estado. Sin embargo.Pág. 29 Cn. 29 Cn. El Consejo de Ministros puede actuar en forma supletoria para la creación de normas excepcionales. comienza a superarse con vertientes jurisprudenciales que los positivan a su favor. Sentencias relevantes están en la jurisprudencia constitucional española. en general para las personas de derecho público. ya que permite el ejercicio del veto. sino como verdadero creador normativo. Denominación y posición Como nuestro interés está en el ámbito normativo volvemos a dichas consideraciones. Supuestos condicionadores del Art. 438 La discusión de derechos fundamentales recognoscibles para el Estado no ha sido pasiva. Corte Suprema de Justicia. Volumen I. puesto que la independencia orgánica del legislador puede hacer la moción desde el interior de su organización colegiada. discurriendo el proceso normal de formación de ley señalado por la Constitución. Al respecto puede verse a Ana Elizabeth Cubías Medina. Nos parece de importancia esta formulación en el procedimiento de formación. debe dar cuenta inmediatamente a la Junta Directiva de la Asamblea Legisativa de las causas que motivaron la medida y los actos que haya ejecutado. según el ordinal 5º del Art. Reserva de Ley y Potestad Reglamentaria en la nueva Constitución Española. en su defecto por el Consejo de Ministros. condicionado a igual plazo y situación grave según prescripción del Art.

7 Cn. Por eso la suspensión implica un plazo de 30 días. excepto para los espectáculos públicos. 6 Cn. término de duración de la pérdida de vigencia de los derechos detallados por el Art. y da la posibilidad de violar e interceptar la correspondencia. debe entenderse que las razones de guerra. Véase que son situaciones que ponen en grave peligro su existencia o funcionamiento normal. Con lo cual se suspende la libertad de ingreso y tránsito. de nuevo se trata de eliminar las arbitrariedades en la creación de normas excepcionales. restricción esta que se hace exclusiva en la suspensión agravada. que reconoce un procedimiento ordinario de suspensión para ciertos derechos y otra agravado. La suspensión tiene tres ideas básicas: la primera. catástrofe. Se necesitan dos tercios de votos y hay posibilidad de dos autoridades competentes. el proceso de formación se invierte. Y en tercer lugar. sedición. . 29 Cn. o de graves perturbaciones del orden público. los derechos suspendibles pueden serlo en su totalidad de contenido regulados por la Constitución y en la mayor parte de los casos sólo parcialmente. son taxativas. Claro está que deben de identificarse las situaciones de gravedad que enuncia el artículo 29.167 ordinal 6º Cn. La justificación en la emisión de estas normas deriva por el respaldo de circunstancias graves que afectan al Estado. religioso o gremial. no valida la nacionalización de empresas de comunicación. El ámbito territorial de validez de las normas de excepción queda a discrecionalidad del órgano competente que las emita. 24 Cn sufre también la autorización para suspender la totalidad de su contenido. la suspensión no se asimila a derogación. pueden tener competencia tanto el legislador ordinario como el Consejo de Ministros. Por eso. Derechos suspendibles El contenido normativo parte de la idea de suspensión. libertad de elección domiciliar y el derecho a no ser expatriado. El Art. rebelión. 5 Cn. y no puede suspender la prohibición de existencia de grupos armados de carácter político. pero no autoriza al secuestro de los instrumentos que sirven a la difusión del pensamiento. y permite el ejercicio del derecho a respuesta. y el legislador se identifica con el Consejo de Ministros controlable posteriormente por el legislador ordinario. aquí. Con lo cual se autoriza la suspensión del derecho de asociación y reunión. parcial y total A continuación detallamos los derechos que se suspenden por un procedimiento ordinario. Por otra parte. La suspensión parcial se restringe también al inciso 1º del Art. epidemia u otra calamidad general. En materia de suspensión parcial de contenidos encontramos que sólo puede suspenderse el inciso 1º del Art. En el orden de la suspensión de derechos fundamentales en la totalidad de su contenido está el Art. la Asamblea Legislativa o el Consejo de Ministros. según el caso. Lo cual permite la censura en la libertad de expresión. invasión del territorio. en el agravado la suspensión es competencia exclusiva del legislador asambleario y sólo permite suspensión parcial de contenidos. La segunda en suplencia de la primera. En segundo lugar. interferir e intervenir las comunicaciones telefónicas. En uno. Suspensión ordinaria.

término preclusivo que obliga a poner al detenido a la orden del juez competente. Prácticamente se trata de dar una mayor libertad a las autoridades administrativas. Primero suspende el inciso 2º del 12. cuando permite que no se aplique el plazo de 72 horas. pero no suspende el inciso en que se vician de nulidad. especialmente los relacionados al juzgamiento. revelen un estado peligroso y ofrezcan riesgos inminentes para la sociedad o para los individuos".440 Advertimos al lector. que prohibe declaraciones forzadas. que la mayor parte de autores clásicos. y en su caso de libertad. son suspendibles bajo el cumplimiento de condiciones agravadas. por tanto. y el derecho a defensor. LOS REGLAMENTOS En consonancia con Del Vecchio. sólo en su inciso 2º. Esta caracterización de los reglamentos entiende. la razón de existencia de los reglamentos está "en la necesidad de que las máximas generales establecidas por las leyes sean aproximadas a la actuación práctica mediante prescripciones particularizadas. 29 CN. De imposible suspensión es el derecho que las órdenes de detención sean escritas. de la Constitución a la ley. Queda a salvo la posibilidad de someter a medidas de seguridad reeducativas. el derecho a ser juzgado según la ley y en juicio público. Las medidas deben ser conforme a la ley y controladas judicialmente. Autorización parcial está en la posible suspensión del Art. que pueden ser según la ley. según el inciso 2º del Art. 12 y 13 Cn sólo pueden ser suspendidos por la Asamblea Legislativa. inmoral o dañosa. y debido a las escalas de condicionamiento. que si el reglamento ya más allá de las facultades que la ley otroga al gobierno para la ejecución de las mismas.Suspensión agravada y parcial La suspensión de los derechos fundamentales. Asumimos que no pueden suspenderse los derechos a no obtener declaraciones forzadas por la contradicción en que incurre el Art. IV. 13 inciso 2º. el reglamento es jurídicamente nulo. el derecho de la indagatoria. Entendemos que estos derechos no pueden suspenderse por el Consejo de Ministros. 12 Cn. a menos que las circunstancias de la flagrancia lo impidan. Con lo cual se niega la información de las razones de detención. reedaptación a "los sujetos que por su actividad antisocial. según la ley. constituye el límite de su validez". 29 Cn. y necesita de las tres cuartas partes de votos. Pero no suspende la presunción de inocencia. no contra ley. No pueden suspenderse los plazos de la detención por inquirir. de la ley a las normas reglamentarias. La ley.439 Siguiendo la lógica jerárquica de posiciones normativas. En este orden de ideas parcialmente se puede suspender el Art. Resultado interpretativo es que no pueden suspenderse. la obtención de declaraciones forzadas. con lo cual estarían permitidas. Pero que en todo caso no pueden exceder de 15 días. Los derechos de los incisos 2º de los Arts. lo que incluye a . los reglamentos ocupan una posición de tercer grado.

los segundos en cambio. En el tiempo que dichos autores escriben aún dominaba la percepción legalista. siendo concreciones de la norma legal o destinándose a la ejecución de la misma. en el plano de jerarquías normativas. precisamente para conservar su independencia y evitar la injerencia de otros órganos en la esfera de su respectiva competencia. desaparece la idea que la producción reglamentaria estaba centralizada en el órgano ejecutivo. todo lo cual como se sabe es garantía fundamental de .. en la dogmática contemporánea ocupan la posición tercearia. "Porque. acepta el principio de acuerdo al cual. todavía no se había elaborado el significado práctico operativo de las normas constitucionales. es del caso señalar. y sustenta el carácter de una verdadera norma jurídica alegable ante los tribunales. y no como simple directriz para la interpretación de la ley. En respaldo de una potestad genérica para reglamentar según leyes que competa ejecutar.. Por tanto.. que hizo dominar a la ley. Una puntualización adicional respecto de los reglamentos. no pueden sobrepasar los límites señalados por la misma ley. Se les miraba. en consecuencia no son lo mismo que las normas ordinarias. Por lo que. el concepto de Constitución se transforma. Inmerso en el razonamiento de Reale está la organización jerárquica de las normas jurídica. la autorización ha de estar en la ley. estiman a los reglamentos como fuente del derecho secundaria. la potestad reglamentaria sobre la materia que se administra está implícita en el órgano al que compete la ejecución o aplicación de la ley. En nuestro sistema. esta sentencia del 16 de julio de 1992 dictada por la Sala de lo Constitucional en el proceso de inconstitucionalidad 7-91 en donde se dice: ". Los reglamentos que detallan ilegalidad importan para Reale.. Todo lo que en las normas reglamentarias o ejecutivas esté en conflicto con lo dispuesto en la ley no tiene validez y es susceptible de impugnación por quien se sienta lesionado" 441. que el sentido propio de los reglamentos no debe confundirse con la ley. sobre todo como documento político.Del Vecchio. lo cual aplica para los reglamentos. Por ello. Los primeros son directamente autorizados por la Constitución. Los reglamentos -de ejecución-. Reale ha marcado. los procesos de creación no tienen mucha claridad al respecto. fuente del derecho subsumida a la legalidad. La Sala de lo Contencioso Administrativo respalda en constantes consideraciones jurisprudenciales la aptitud genérica para producir un orden reglamentario.. "la ley tiene un rango superior a los reglamentos. es que todas instituciones de la Administración Pública tienen potestades reglamentarias en el ámbito de su competencia. Dogmática jurídica que está superada. y con efectiva vinculación operativa. ha sido abordada por Recasens. No obstante se identifican. Para ese entonces. por la extensión del <<poder de legislar>> que confiere la Constitución442. Puesto que en la actualidad se diferencia la supremacía de la norma constitucional respecto de la debida subordinación de la ley. Quién y de qué manera ha de emitir los reglamentos se halla determinado en ciertas leyes". Hoy en día. Consecuencia interpretativa de esto. los autónomos y los de ejecución. al detener su pensamiento escrito en las fuentes habituales del derecho.

no de la regulación de sus aspectos esenciales.los derechos humanos". aduanas. por la especial fuerza de la reserva de ley. nomenclatura. sin embargo. LAS ORDENANZAS Las ordenanzas son normas dictadas por órganos administrativos que tienen cierto nivel de autarquía.443 ________________________________________________________ _____________ 439 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.Madrid. 1º) que no caben habilitaciones genéricas a favor de la potestad reglamentaria para regular los derechos fundamentales.150 y 151. ornato público. puede decirse. identifica el crecimiento cuantitativo de las mismas. aceras. refiriendo las municipales.1989. 442 Miguel Reale: Introducción al Derecho. 443 Pablo Pérez Tremps. En materia de regulación reglamentaria la Sala de lo Constitucional ha estimado la imposibilidad de regular los derechos fundamentales. 9a Edición.444 Las ordenanzas más comunes son las creadas por la municipalidad. Pirámide.. nos parece adecuado tomar en consideración que para Pérez Tremps. 2º) que la incidencia del reglamento sólo es posible respecto de elementos técnicos y complementarios de un derecho. playas.385. No pueden imponer a los particulares obligaciones que no estén en las leyes. sobrepasadas ni regular materias de competencia de la Asamblea Legislativa. pueden establecer cómo éstos usarán las calles. El Centro de Estudios jurídicos tiene una interesante reflexión sobre las ordenanzas municipales. Y están condicionados a las previsiones de ley. universidad y fuerzas de seguridad.Pág. deben estar subordinados a la Constitución y a la ley. Ante ello advierten sobre la transformación cualitativa de las ordenanzas. lo cual podemos extender a cualesquier ordenanza. Estos enfatizan que <<las ordenanzas municipales no son leyes>>. Muchas contienen disposiciones que contrarían la Constitución y la legalidad. fiestas patronales.128. Las ordenanzas.Pág. tales como la administración de servicios. no pueden contradecirlas. son reglamentos para el mejor gobierno local. 440 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. etc. en los terrenos penales y procesales". A pesar de ello. con carácter general. "normas de carácter general que se aplican dentro del municipio. Como todos los reglamentos. y 3º) que hay campos donde la regulación del reglamento se encuentra prohibida. tal que se están convirtiendo en fuente de arbitrariedades y . Teoría General de los Derechos Fundamentales. plazas. en especial. "es difícil establecer a priori en qué casos son lícitos los reglamentos que afecten a los derechos fundamentales. 441 Miguel Reale: Introducción al Derecho. V. pero no pueden imponer deberes de otro tipo".128. etc.445 La evaluación que hace el Centro de Estudios Jurídicos respecto de las ordenanzas en nuestro sistema jurídico.Pág.Pág.Págs. tasas. Se emiten para regular asuntos de competencia municipal.385. por ejemplo. Su rango es el mismo que el de los reglamentos. uso de la propiedad municipal.

Pág. reconocimiento de estados familiares etc. haciendo pender el origen en la autorización de una norma reglamentaria. 446 Centro de Estudios Jurídicos. No pueden ampliar sus contenidos pero si explicarlos con mayor capacidad de entendimiento para el usuario.Pág. horas de salidas.24. VI. personerías jurídicas. las que han regulado establecimientos prohibidos por la ley. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes. según su origen este en una ley o reglamento. o peticiones a la administración para obtener registros de actos jurídicos de relevancia pública. que estimó inconstitucional.24. algunas que han declarado inembargable el sueldo de los empleados municipales. la regulación de derechos fundamentales por razón de la autoridad. para informar asuetos. LOS INSTRUCTIVOS Los instructivos están en el rubro de normas jurídicas de tercer o cuarto orden. a veces de cuarto orden. Derecho Administrativo. y muy concretos. Linares sostiene que por lo general las circulares se presentan como instrucciones. Con frecuencia son utilizados. para normar genéricamente las conductas queridas de los empleados de una institución. Algunas de estas equivocaciones se resaltan con ejemplos de ordenanzas que deben cumplirse en centros educativos privados o públicos. Por ello reclaman el entrenamiento de los funcionarios que tienen estas facultades. ________________________________________________________ ___________ 444 Juan Francisco Linares. multas o indemnizaciones por los errores cometidos. LAS CIRCULARES Con el auxilio del derecho administrativo clásico. puesto que pueden verse sancionados con prisión. y otras que han prohibido construcciones en lugares permitidos por la ley.VII. Normalmente se ocupan para detallar informaciones clarificadoras de la aplicación de las normas superiores mencionadas. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes. 445 Centro de Estudios Jurídicos. En nuestro medio son comunes los instructivos de la administración que refieren un mayor entendimiento de leyes y reglamentos en materia de finanzas públicas. Las circulares contienen indicaciones sobre los modos de comportamiento obligatorio de los inferiores. A pesar de la dualidad en la escala posicional. se han entendido como normas de quinto orden en la escala jerárquica de normas.84. Por ejemplo. A partir de las definiciones del derecho administrativo la circular es la comunicación escrita del superior jerárquico hacia sus inferiores. 446 En este orden de ideas resaltamos la tesis de la jurisprudencia constitucional. las circulares cubren los mandatos que se dirigen a colectivos reducidos. caso en que puede existir por su infracción una sanción .violación de los derechos de los ciudadanos. Capacitación que en el aspecto jurídico evite perjuicios a los particulares y a ello mismos.Pág. En la Prensa Gráfica del 23 de agosto de 1999. Ello está en función que los instructivos estén en el tercer o cuarto orden.. La costumbre en la técnica legislativa que tiene mayor aceptación es el reconocimiento del cuarto orden. uso de bienes del Estado. o de un departamento específico.

exhorto cuando el destinatario no está individualizado. si el interesado fuere salvadoreño. los oficios son normas dirigidas a sujetos concretos. por medio de provisión u orden. sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales". Son normas cuyo origen suele estar en las circulares. ha sido práctica común el utilizarlos respecto de iguales448. han sido aprobados para ordenar la práctica de determinadas diligencias a sujetos concretos o determinables por las competencias atribuidas.82 y ss. pero es singularizable. Según la posición del sujeto a quien se dirige la diligencia. a consecuencia de requisitoria. RESOLUCIONES Y SENTENCIAS JUDICIALES . Los oficios predican la individualización del destinatario de la norma. Comentario especial. A pesar de ello. interpretamos que el término técnico ha de ser de oficios. una mera copia de costumbres gerenciales en la Administración de Empresas Privadas. la regla suele disolverse con facilidad. o circulares en su caso.Pág. A criterio nuestro. y provisión o orden. merecen en este apartado los memorandums. Al referirse a los exhortos el Art. pudiendo dirigirse directamente el requirente al requerido. 27 CPRC dice en el inciso 2º que: "Cuando se libre exhorto que haya de cumplirse en el extranjero. LOS OFICIOS Recorriendo el camino de las normas generales e individuales. al dirigirse a un inferior. en este caso el obligado será a "quien corresponda competencia". pero no. IX. si la petición es a un superior. por un igual o por un inferior del tribunal o juzgado que actúe.447 VIII. podrán cometerse a un notario. Derecho Administrativo. requisitoria. y por el inferior. las reglas procesales anticipan el exhorto para diligencias en el extranjero. fuera del territorio del tribunal o juzgado competente. En respaldo de la clasificación de los oficios judiciales el Art. la diligencia podrá ser cometida al funcionario a quien la ley del lugar le diere competencia para realizarla. Estos son.disciplinaria. la de memorandums. En materia jurisdiccional. o a los agentes diplomáticos o consulares salvadoreños acreditados en dicho lugar. Puesto que la ley directamente puede aprobarlos. y no es excepción en la Administración de Justicia. Se harán por el superior a virtud de suplicatorio que se libre. Sólo en el caso de impedimento legal o de incapacidad del Juez inferior. Normalmente no se publican y pueden ser impugnadas vía administrativa y judicial. se harán precisamente por un superior. 27 CPRC dice en el inciso 1º: Todas las diligencias que deban practicarse en el Estado. práctica que ha desatado una popularización sin precedentes en la Administración Pública. por igual. aunque. cuando es a un igual. los oficios se denominan: suplicatorios. ________________________________________________________ __________ 447 Juan Francisco Linares.

sin más. sobre todo la judicial. Las decisiones judiciales eran sentencias. y en las derivaciones que configuren una doctrina legal. Punto y seguido establece que. sobre la base que las sentencias de los jueces no tienen algunas de las propiedades que. aunque sus palabras completan que "queda por discutir de que clase de creación estamos hablando. en una época temporalmente extensa. Las sentencias judiciales no eran normas jurídicas. aunque parezca tautológica. La discusión. permiten citar a Sebastian Soler sobre si las sentencias judiciales son o no normas jurídicas. consolidado en tiempos pasados. Creyendo demostrar el malentendido que niega facultades para los jueces de originar norma jurídica. fundamentalmente de la generalidad. son definitorias del concepto de norma jurídica. a partir de las descripciones de Santiago Nino. y no descubridora de algo preexistente"451. según él. Algo que a principios del siglo hubiese sido totalmente inoceptable. La regla general que acepta como normas singulares las . ha evolucionado. Pero es indudable que la interpretación. En el apartado dedicado a la jurisprudencia. sin perjuicio de estudiar de la conveniencia de estudiar más a fondo los interesantes argumentos de Soler. en los procesos que deciden las peticiones de casación. ya que normalmente decidirán sobre casos y personas concretas. especifica el carácter "creativo de los jueces en el derecho". ha sido concebida también en García Belaunde. por ahora sino una diferente cualidad especializada de una norma jurídica. especialmente. abarcando considera como normas singulares. no legitimaron por exclusión. aunque tampoco sea cierto que "Cada juez por separado sancione normas generales"450. el rechazo de posiciones anteriores que negaron a estas la singularidad del mandato. los jueces crean normas jurídicas particulares que no siempre se deducen de las leyes. en especial el de inconstitucionalidad. En el afán de cualificarlas con seriedad se impregnó.La doctrina contemporánea admite la naturaleza de normas jurídicas para las resoluciones y sentencias judiciales. Por de pronto. a mandatos que no sean generales. sólo se aceptó como normas jurídicas las legisladas en sus efectos para toda la población. Particularización que no es. Santiago Nino menciona que "el profesor Sebastian Soler. ha expresado una opinión negativa. alguna significación de norma jurídicas. Dicho criterio restrictivo del concepto de norma jurídica. en la actualidad. Resumiendo la doctrina dominante. En otras palabras. eran <<sentencias per se>>. Las decisiones judiciales. haremos las respectivas referencias que aclaren un poco más este asunto. no se pierda de vista el lado excepcional que contraría a las resoluciones judiciales. al fundamentar la posición contraria a Soler recurre a Genaro Carrió. sin embargo. a la par de este concepto. no podemos negar hoy en día la calidad de normas jurídicas. debe ser ubicado en los arquetipos que devienen de las decisiones en los procesos constitucionales. la caracterización de la noción de norma jurídica que se ha formado en el primer capítulo parece ser más compatible con las propiedades que presentan las sentencias judiciales" 449. tiene algo siempre de creadora. Las excepciones más importantes al fenómeno sentenciador que singulariza normas. La función judicial creadora. Santiago Nino.

________________________________________________________ ___________ 449 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. providencias y resoluciones.246.Pág. ha de mirarse en otra perspectiva. y la otra a los funcionarios del ejecutivo. acuerdos. acuerdos. LOS DECRETOS. ÓRDENES. órdenes y providencias del Presidente de la República deberán ser refrendados y comunicados por los Ministros en sus respectivos Ramos o por los Viceministros en su caso. conducirán al lector a una agilidad mayor para la comprensión de las opiniones que participaremos: El primero presupuesta que: "Los decretos. Buenos Aires. Universidad Autónoma de México.Pág. ________________________________________________________ ___________ . del 4 al 7 de mayo de 1993. 1998. Al rescate de un fundamento que no se distance de la Constitución. organizado por la Universidad Externado de Colombia. sobre la base de respaldos validados por la interpretación jurídica. Se trata de un proceso de una individualización a concretización con incremento ininterrumpido"452. 5a Edición. Las atribuciones conferidas al Presidente de la República.2a Edición ampliada. PROVIDENCIAS Y RESOLUCIONES453 Una cuestión que no está salvada con claridad es la que logre explicaciones satisfactorias de las notas distintivas para los decretos. pasando por la legislación y la costumbre lleva a la sentencia judicial y de esta. 450 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. excediendo las facultades que esta Constitución establece. la implantación de una norma individual por el tribunal constituye una etapa intermedia en el proceso iniciado con la erección de la Constitución.149. a los supuestos constitucionales que moldean. en las trasmutaciones especiales que suceden en la jurisdicción constitucional y en casación. serán nulos y no deberán ser obedecidos. a la ejecución de la sanción. X. Analizar la función Kelsen escribe: "desde el punto de vista de una consideración orientada a la dinámica del derecho.149 451 Domingo García Belaunde: La Interpretación Constitucional como Problema. 452 Hans Kelsen: Teoría Pura del Derecho. y que. Sin estos requisitos no tendrán autenticidad legal". Este proceso en que el derecho se autorreproduce permanentemente. Astrea. en este tópico. órdenes. 163 y 164 CN. Un detenimiento previo en los Arts. El lector puede deducir de la simple lectura que se juntan dos bloques que autorización la producción normativa en ése orden.resoluciones y sentencias judiciales. ACUERDOS. 1986.Pág. aunque se den a reserva de someterlos a la aprobación de la Asamblea Legislativa". nos abocaremos bajo aprobación de una interpretación análogica. La formación de normas singulares ha sido uno de las reflexiones en Kelsen. las conductas esperadas de los funcionarios del órgano ejecutivo. Ha de tenerse en cuenta la posibilidad de extender la sistematización al resto de actividad funcionarial en la Administración Pública. va de lo general o abstracto a lo individual o concreto. acuerdos. Ponencia en "Simposio Internacional sobre Derecho del Estado". órdenes y resoluciones que los funcionarios del Organo Ejecutivo emitan. Y el segundo literalmente dice que: "Todos los decretos.

Esta demás ahondar en estas especies. "que fueren necesarios para facilitar y asegurar la aplicación de las leyes cuya ejecución le corresponde". . tiene permitido. condicionada a la leyes que deba ejecutar. resoluciones. y providencias. que en el ordinal 14º confiere facultades reglamentarias al Presidente. los municipios pueden decretar también ordenanzas y reglamentos locales. que la ratificación del acuerdo ha de ser por decreto. El fallo estimó la inconstitucionalidad del Registro de Organismos no Gubernamentales Extranjeros (ONG) creado por acuerdo del órgano ejecutivo. 248 Cn. el Art.453 Sobre la mañana que suscitan en el discurso jurisdiccional. XI. Nótese la amplia gama de contenidos que a la postre no asegura el encuentro con la naturaleza distintiva de los decretos454. acuerdos. y municipales. del Art. a este nivel de reflexión el decreto sólo es una forma de cualquier norma jurídica. en nuestro sistema nacional. En la senda del contenido reglamentario aparece por ejemplo. 168 CN. leyes. por mandato constitucional los decretos representan la forma de ordenanzas municipales. En otros casos. reglamentos y ordenanzas. legislativos. Lo cual en una metodología pro sistematización conceptual puede inducir a equívocos. puesto que la identificación institucional permite el reconocimiento. y el inciso 2º del Art. 167 CN. Sin embargo. A pesar de la falta de uniformidad en el uso del decreto. los decretos según la institución que los produzca pueden especificarse como decretos ejecutivos. en el proceso de inconstitucionalidad 7-91.. el dictar ley general. Estos ocupan el espacio de los gobiernos de facto. la delimitación de contenidos de los decretos. 168 CN. en el ordinal 5º del citado Art. De los hechos a los supuestos. al menos. Ante la extensión de contenidos. judiciales. y algunos especies similares. LOS DECRETOS La norma jurídica que comparte la forma de decreto puede contener normas primarias. algunas veces debido a previsiones legales puede alcanzar un cuarto orden. se estampan al valorar los decretos-leyes. únicamente. órdenes. En otras palabras. y a la obligación que facilite y asegure la aplicación de dichas leyes. 204 CN ordinal 5º. Art. 204 CN que en el ordinal 2º reconoce la potestad de los municipios. secundarias o de tercer orden dictadas por el presidente. de manera excepcional. Por decreto se hacen normas constitucionales de reforma. en el ordinal 1º. De esta manera. y la indiferencia en su utilización rigurosa por el constituyente. de decretar su presupuesto de ingresos y egresos a fin de asegurar la autonomía de la institución. Las dificultades más serias en la valoración de los decretos. que señala a la Asamblea Legislativa que suceda a la que acordó la reforma constitucional. los decretos. es una forma por la que se presentan variedad de normas jurídicas. y el preceptuar norma reglamentaria. optamos por una solución rellenada de escepticismo. según el ordinal 14º del Art. que faculta al Consejo de Ministros para que decrete el reglamento interno del órgano ejecutivo y su propio reglamento. ________________________________________________________ ___________ 454 Advertimos que no razonamos a la inversa. En este sentido. puede acudirse a la sentencia del 16 de julio de 1992. a la teoría. es forzoso distinguir algunas manifestaciones de uso común. De la práctica. el Art.

La doctrina afirma que en realidad no es derecho consuetudinario. con su consentimiento y con su acatamiento. Funciona como fuente de interpretación.Pág. El primero atribuye un sentido espiritual. y que tales reglas se transforman en derecho positivo "cuando los individuos que las practican les reconocen obligatoriedad. García Maynez explica que está integrada por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso más o menos largo. todos y cada uno. ni establecida convencionalmente por los particulares".62. La junta o el ejecutivo. y la práctica constante del acto jurídico. XII. con su conducta. 2 del Código Civil CC. legisla bajo esta forma. La condición de validez de la costumbre está en función que no contraríe la ley. que ingresa a las conciencias de los participantes bajo el cúmulo de la deontología coercible. Introducción al Derecho. Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho.. admiten su preexistencia y le dan renovada vigencia en cada acto". La utilidad comporta una interpretación que determina los términos empleados por la Constitución. valorándolos como valiosos. en sus actos iniciales que buscan consolidar el poder. Como puede verse el artículo es restrictivo a la conservación del principio de legalidad. México. Bidart Campos en la misma línea dice que la costumbre "son comportamientos repetidos con la convicción de que deben ser tal cual son. irreflexiva e inconsciente. que inclina la comprobación de hechos.. sino derecho convertido en costumbre.456 ________________________________________________________ _____________ 455 Enrique R.455 Para Linares la costumbre "es el comportamiento en interferencia intersubjetiva constante y uniforme. La costumbre según la ley sirve para determinar competencia de la autoridad o actos que . y de la previsión para normar. que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella". El fenómeno sociológico de la imitación juega un papel preponderante"458 En el orden constitucional se ha distinguido varias dimensiones de la costumbre: una es la costumbre interpretativa o según la ley. cual si se tratase de una ley"457.652. Porrúa.9a Edición. en un grupo social. o sea. En Aftalión la costumbre es una norma jurídica que se produce espontánea. La configuración de la costumbre está condicionada a que reuna dos elementos básicos: la opinión jurídica de obligatoriedad de parte de la comunidad social. Aftalión y José Vilanova.87.que lideran rompimientos revolucionarios con el sistema constitucional. Esto es. que debe estar prevista. y el segundo. Derecho Administrativo. "Surge anónimamente del comportamiento colectivo. Relacionado esta el Art. LA COSTUMBRE La costumbre ocupa en las fuentes del derecho un reconocimiento lógico. y autorizada su aplicación por el legislador. 456 Juan Francisco Linares.Pág.1960.. porque supone la preexistencia de la norma constitucional.Pág. también conocida como consuetudo secundum legem. conceptuado y reglado por normas jurídicas no dictadas por órganos del Estado. pasado por el criterio del tiempo. participa de la naturaleza fáctica. cuando éstos no son muy claros.

que impide las modificaciones de las resoluciones del órgano legislativo461.Pág.. el Art. Edición 1992. Art. Debemos entender que lo establecido por el Art. ________________________________________________________ _____________ 457 Eduardo García Maynez: Introducción al Estado del Derecho. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. La práctica al tenor interpretativo niega la costumbre que contraría la ley. 86 y 142 Cn. para que sea válida su aplicación que guarde armonía con las normas constitucionales y se interprete con prudencia. La aplicación está sujeta a los casos de silencio y omisión de las normas primarias. pero no la que contraría la voluntad legislativa. 89 y 90. los Ministros y ViceMinistros. Lo cual hubiese significado por la letra impresa que a todos los funcionarios del Ejecutivo les correspondía el veto. Dicho artículo expresaba que el veto correspondía al órgano ejecutivo. 458 German J. en tanto contraría los Arts.460 La doctrina menciona también la costumbre contra ley. La costumbre supletoria comprende la aplicación de sus contenidos que van más allá de las normas constitucionales.están confusos en la norma primaria. Centro de Investigación y Capacitación. La conclusión que dirime la posición normativa de la costumbre y la ley ha sido . De ahí la validez de la praeter legem. Según el Art. 137 Cn. Porrúa. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. 246 Cn. que impide la alteración de las normas constitucionales.90. 1a. el órgano ejecutivo está conformado por el Presidente y VicePresidente. Se requiere. 150 Cn.62. 2 CC. Este tipo de costumbre como principio general no se admite. nos hace distinguir que la costumbre no necesita ser reconocida por el legislador para operar en el sistema jurídica. es limitada por un tercer requisito.90 y 91. 248 Cn establece el proceso de reforma constitucional. y por el Art. EDIAR. 2 del CC462. 460 Francisco Bertrand Gallindo. aunque sí por excepción. derogatoria o contra legem.Págs. prácticas y tradición. La condición de inferioridad de la costumbre y en vista a su carácter. 459 Francisco Bertrand Gallindo. Para ello permite que tomen en cuenta los usos. y permite la costumbre supletoria. Tomo I. hace que la costumbre ocupe una condición de inferioridad a la ley. según dijimos. México. Pág. Esta costumbre pretende modificar las normas constitucionales. 461 Francisco Bertrand Gallindo. Bidart Campos: Filosofía del Derecho Constitucional. Un caso nacional fue antes de la reforma constitucional del Art. Nuestra Constitución refuerza dicha prohibición en cuanto. y en el orden de validez de las fuentes normativas.57.459 Una dimensión adicional de la costumbre es la que se denomina costumbre supletoria o praeter legem. modificatoria. algunas veces supletorio. que la condiciona a que sea reconocida por la ley. para que constituya derecho. La norma dice que la costumbre es según la ley.1960.Pág.9a Edición. San Salvador. En el orden jurídico nacional. Sin embargo la práctica era que el veto lo hacía el Presidente. que detallo al Presidente como autoridad competente para vetar el proyecto de ley. Situación repetitiva que produjo más tarde la reforma constitucional de 1991.Pág. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. Proyecto de Reforma Judicial. la costumbre. 462 Abreviatura de Código Civil. Argentina. Lo cual la hace prohibida en la interpretación constitucional. más no la que es según ella.

por el hecho sólo de corresponder a una fase de evolución. pero que en la fase actual las supera. sino mediata. se forman Asamblea Legislativas y nace la clase de los juristas. Para el derecho penal. tesis de la época medieval. o vaya más allá de ésta sin contradecirla. pero no puede en . y vale sólo en cuanto la ley la reconoce". uniformidad del sistema jurídico. En el derecho constitucional la elasticidad de las normas.posible por las aclaraciones doctrinarias que explican los conflictos históricos de ambos normas. 464 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. en relaciones anteriores a la promulgación de la ley. Afirmación que para Del Vecchio es insostenible. Sin embargo Del Vecchio deja sentado que "la ley no excluye las otras fuentes del derecho. En primer lugar. Inclusive tampoco desdice la validez de la contra legem. Del Vecchio conviene en la conclusión anterior respecto de la consuetudo secundum legem y la praeter legem.465 ________________________________________________________ ____________ 463 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. acepta la colaboración de ellas.380. la costumbre vale "mientras tanto secunde la ley. Epoca en que se origina el derecho internacional. Las reglas nullum crimen sine lege y nulla poema sine lege. Aunque la costumbre la manifestación de la voluntad popular no es inmediata como en la ley. de las relaciones entre Estados. Se justifica entonces la máxima "de que la costumbre deriva su autoridad de la voluntad del legislador. Este delineamiento proviene afirmarlo más que todo para la Constitución inglesa. la costumbre se alberga en él. En este proceso la ley reafirma la costumbre.Pág. continuidad y permanencia de la producción normativa.380 y 381. precisión. son dos manifestaciones de la voluntad. impiden cualesquier arbitrariedad respaldada en prácticas atentatorias de la libertad. hace que a veces se confíe en las elaboraciones consuetudinarias. Consecuencia es que se construye el sistema jurídico. En el derecho civil. seguridad jurídica.Págs. Pero el derecho pasa de elaboraciones espontáneas o modos reflexivos. con igual significado y base real. En este sentido se constituyen órganos de producción. puesto que ésta no tiene efectos retroactivos. Razones que difícilmente pueden superadas por la costumbre. por depender de la voluntad táctica del legislador. La escasa actividad legislativa justifica su importancia. la importancia de la costumbre es muy poca. luego que éstos se organizaron.464 La costumbre conserva un imperio extenso en los sectores del derecho en que la elaboración legislativa es mínima y lenta. y por la facilidad.Pág. Estamos en el período del derecho de las gentes. Del Vecchio concluye que la condición de inferioridad de la costumbre se evidencia en la época actual. 465 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. y se sostiene por la ley. En segundo lugar se ha creído por algún tiempo que la costumbre es una fuente secundaria. El valor consuetudinario se acreciencia en las épocas primitivas. Las relaciones de la costumbre y la ley parten para Del Vecchio de los fundamentos lógicos que sostienen a dichas normas. 463 La prevalencia de una u otra fuente debe ser examinada según los períodos históricos. por la necesidad de regulaciones fijas. En los procedimientos civiles es considerable el valor superlativo y predominante de la ley.381 a 383. doctrinalmente abandonada.

Así la jurisprudencia determinaría" un saber jurídico y filosófico" que debe ser bebido por los jueces469. Por lo que no unifican costumbre. en tanto poseen un rango superior que la ley. En definitiva. El mencionado artículo -inciso 2º del Art. ________________________________________________________ ___________ 466 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Sin embargo. Los Romanos en cambio dieron las primeras pautas que darían con los inicios de la noción. Por último solo hacemos referencia a la distinción clásica que se para a los usos y hábitos sociales. 144 Cn. que la máxima de Del Vecchio es aplicable para las normas inferiores. parece olvidarse en parte de nuestra pragmática jurisprudencial ordinaria de muchos países. Aunque de ella quedan aún restos en jurisdicciones constitucionales de avanzada. consagradores de las normas positivas y consuetudinarias. 144 Cn. en especial cuando derivan en conductas legalistas. y no para las normas primarias. 467 Abreviatura de Código de Comercio. 1 del Código de Comercio CCOM467 regla que se acuda subsidiariamente a los usos y costumbre. de los que se ha dicho que no participan de la conciencia de obligatoriedad. que obliga a los comerciantes a ejercer sus actividades comerciales de acuerdo a la ley.Pág. 488 CCOM. usos mercantiles y buenas costumbres sin perjudicar al público ni a la economía nacional. la regla de interpretación hermenéutica prescrita por el inciso 2º del Art. es un largo caminar hacia la configuración como Ciencia Social"468. El concepto antiguo la acumulo como Ciencia del Derecho. El concepto mínimo de jurisprudencia que predomina en la actualidad transpira sus concepciones en el conjunto de sentencias dictadas por los jueces y magistrados. XIII.466 Debemos recordar al lector. en nuestro ordenamiento jurídico. La parte científica del derecho. el legislador. describe que la doctrina jurídica latina es la que más ha contribuido a desnaturalizar la noción. hasta la influencia de los razonamientos filosóficos con los enlaces históricos y la sistematización de instituciones. más tarde los glosas de la exégesis. ha usado indistintamente la costumbre y el uso. la previsión legal de los usos autoriza su aplicación. LA JURISPRUDENCIA Un tema que aporta contenidos a las fuentes del derecho es la jurisprudencia. La posición de lo práctico ha hecho que . prohibe caso de contradicción la prevalencia de la ley sobre el tratado. asimismo tampoco es válido preferir la ley cuando entra en contradicción con los tratados.impide también el poder derogatorio y de modificación de la ley respecto de los tratados internacionales ratificados por El Salvador. después de las respuestas de los prudentes. Similar tendencia aparece en el Art. las que esperan un auge renovado. Elizalde. al describir la actividad judicial de actualidad. Escéptico. por lagunas en los supuestos normativos del Código de Comercio. Por ejemplo el Art.general ser dominada o subyugada por las mismas". en tanto que aunque estos tienen la misma naturaleza y posición que la ley.384 y 385. "La Ciencia del Derecho desde los textos primitivos.

de innovación. los deslices de las sentencias interpretativas hacia terrenos creadores. Un rudo y frecuente muestreo de la actividad creativa de la jurisprudencia está en la jurisdicción constitucional comparada.208. Madrid. 469 Juan B. la jurisprudencia es habitualidad. En obra del mismo autor: Estudios sobre Las Fuentes del Derecho y Método Jurídico.Pág.Pág. Madrid. En Pedro Cruz Villalón y otros: El Poder Judicial.1983. 1 a. Como puede verse hay un gran tránsito terminológico de la jurisprudencia asimilada a fallos. Madrid. 1a Edición.1983. la jurisprudencia se constituye inclusive por una sola sentencia. Se evidencian así. Posibilidad y Límites. Menchén Herreros teoriza que la consideración de fuente del derecho pudo deberse al . Edición. Al respecto Vigo sostiene. 471 Luis Diez Picaso: La Jurisprudencia. Ciencia. coo el caso de Ezquiaga. 1a. Vallet de Goytosolo: Jurisprudencia.Edición. Dirección General de lo Contencioso del Estado. y la pluraliza. los recelos en los sistemas de raigambre francesa sobre el papel innovador de la jurisprudencia están reflejados en los silencios tradicionales legislativos a la hora de hablar acerca de las fuentes del derecho que se reconocen explícitamente. Instituto de Estudios Fiscales. Para unos autores.363.68.1983.1982. integración o adición de contenidos normativos no se contentan con fijar el único sentido al texto de un precepto constitucional475. ________________________________________________________ ______________ 468 Antonio Agundez Fernández: La Jurisprudencia. Dirección General de lo Contencioso del Estado.la aplicación y ejecución dek derecho abandone el original sentido de la jurisprudencia470. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Díez Picazo dice que la curiosa palabra que comenzó a designar una labor determinada de los tribunales. 1a. y concebida. Volumen I. Abeledo Perrot.Pág. En Antonio Agundez Fernández y otros: El Poder Judicial. en la tradición occidental se comenzó a utilizar desde un momento no bien conocido y por razones un tanto oscuras471 García Maynez. 473 Rodolfo Luis Vigo: Interpretación Constitucional. Montecorvo. basta el criterio sustentado por una sol sentencia>>473. Madrid.268.Pág. constante.1060. 472 Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho. 470 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. sostiene que la acepción equivalente en la actualidad es la que comprende <<el conjunto de principios y doctrinas contenidos en las decisiones de los tribunales>>472. Edición. En Antonio Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. Creemos que para la existencia de jurisprudencia no se requiere la reiteración de fallos. Instituto de Estudios Fiscales. depurado el concepto. Buenos Aires. manipulación. En concreto. Volumen I. Volumen II. Principios Generales y Equidad en el Pensamiento del Profesor Elías de Tejada. Instituto de Estudios Fiscales. en la valoración de los precedentes jurisprudenciales como fuente del derecho que: <<La fuerza obligatoria del precedente pone en el tapete el viejo problema de la jurisprudencia como fuente del derecho en los sistemas de derecho codificado. Elizalde en cambio fustiga la doctrina monojurisprudencial.172. Es una necesidad para estabilizar la jurisdicción474. lo cual exige que sea reiterada.Pág.Pág.1993. para lo cual no se exigen reiteraciones que patenticen un conjunto de decisiones. Técnica y Arte en el Derecho. idénticos fallos o al menos más de una sentencia que adopte la misma doctrina. 1a. por la doctrina y principios declarados judicialmente. Edición. aun cuando es mucho lo que se ha avanzado en este siglo desde que Kelsen reconociera la naturaleza creadora normativa de la función judicial.

afán de destacar la fuerza y el sentido creativo de la jurisprudencia476. La jurisprudencia, asemeja una costumbre jurídica que se origina en las justificaciones y decisiones de los jueces. La jurisprudencia corporeiza, sin discusión la calidad de fuente del derecho. Nos parece, que esto no es ya objeto de debate. Ocurre sin embargo, la polémica de la fuerza jurídica de la jurisprudencia, en cuanto implicaciones generales de obediencia, o efectos particulares. Respecto del juez, la cuestión polemiza sobre el carácter intrínseco de la jurisprudencia, sobre la base de si esta es obligatoria, cual norma legislativa general o mero criterio interpretativo de elección racional. Singularizando nuestra posición, tomamos partido por entender que la regla general, no hace de la jurisprudencia obligación para los operadores jurídicos distintos del que la emitió; o las decisiones del juicio no tienen implicaciones obligatorias para otros operadores en otros juicios. El emisor, está obligado, en el sentido que debe hacer que permanezca el mismo criterio en posteriores juzgamientos, so pena de incurrir en arbitrariedad o discriminación ilegal. Por excepción, al operar el régimen recursivo, cuyo conocimiento competa a un superior existe también la obligación de obedecer dentro del juicio.

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474 Pedro de Elizalde y Aymenrich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1062. 475 Antonio Torres del Moral: Principios de Derecho Constitucional Español. Atomo,Madrid. 2a Edición.1988.Pág.414. 476 Pedro Menchén Herreros: Jurisprudencia, Unidad y Evolución del Derecho. En Luis Martín Rebollo y otros: El Poder Judicial. Volumen III. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Estudios Fiscales,Madrid. 1 a. Edición.1983.Pág.1968.

En el marco de otras excepciones es posible considerar que una sentencia sea de obligatoria obediencia para todos los operadores jurídicos, y todos los habitantes de la República. La regla general es que la decisión sólo obliga a los participantes en el proceso. Es el efecto conocido como inter-partes. Sin embargo, afirmando positivamente, hay un núcleo reducido de sentencias o decisiones que suelen traspasar la barrera del juicio, e impregnar sus consideraciones como normas generales, cuales normas ordinarias. La vinculación genérica para todos, -con efectos erga-ommes- entronca con facilidad en la sentencia de inconstitucionalidad. Aquí la controversia se salva sin complicación. El artículo 10 de la LPRCN manifiesta en su inciso 1º que: "La sentencia definitiva no admitirá ningún recurso y será obligatoria de un modo general para los órganos del Estado, para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural o jurídica." Y en el inciso 2º prosigue: "Si en la sentencia se declarare que en la Ley, decreto o reglamento no existe la inconstitucionalidad alegada ningún Juez o funcionario podrá negarse a acatarla, amparándose en las facultades que conceden los artículos 185 y 235 de la Constitución". El debate se recrudece en las sentencias de amparo y hábeas corpus. Normalmente, se les otorga el efecto inter-partes. Desde nuestro punto de vista ella ha de ser la regla general. Sin embargo, de manera excepcional hay efectos erg-ommes. Estos son identificables en los criterios de justificación que

buscan transformar circunstancias jurídicas y sociales que impactan a toda una colectividad. Por ejemplo, la adopción del periculum in mora en la jurisprudencia constitucional, significó la producción de una norma legislativa por medio de la jurisprudencia. La obligación de motivar suma otro tanto en la misma dirección. Reconociendo ese criterio restrictivo en los procesos de amparo y hábeas corpus, entenderíamos la vinculatoriedad general de la jurisprudencia constitucional. Por la relevancia de la temática constitucional nos detendremos un poco, en aras de una mayor profusidad, en los grados de vinculatoriedad genérica o específica, con efectos erga omnes o inter-partes de las sentencias que edita la Sala de lo Constitucional. Según afirmamos la jurisprudencia en los procesos de inconstitucionalidad no está sometida a la duda. Las disposiciones del legislador son claras. Es indiscutible que la fuerza jurídica es impresa por la sentencia de inconstitucionalidad con efectos intra y extraorgánicos para la sociedad nacional. Es decir, que no se queda únicamente la obligación jurídica para el órgano judicial y el resto de sus operadores jurídicos, o para los otros órganos del Estado. Queda en esta perspectiva que la sentencia coloca en el ordenamiento jurídico norma jurídica como si fuese de carácter ordinario. En este orden de ideas, corresponde examinar ahor el caso del hábeas corpus y amparo, en donde abundante doctrina se ha vertido a fin de limitar sus efectos. Lo imprescindible en el análisis requiere el examen de la división típica de las sentencias. Una, la de los considerandos, fundamentaciones jurídicas o razonamientos del tribunal; dos, la decisión, el fallo o la conclusión lógica de los argumentos previos. La expresión mayoritaria perfila a las decisiones con efectos inter-partes, o sea, dotando a la decisión de la singularidad respecto de los sujetos intervinientes. La discusión nos remonta también a los considerandos en donde para algunos, sus elaboraciones en conjunto son de vinculación general; o a veces, para otros, las elaboraciones en modo de justificación solo transmiten en algunos casos el efecto obligatorio genérico. De ahí que se necesita de una tarea de identificación de considerandos y justificaciones jurisprudenciales para concluir la existencia de una vinculación genérica. Nos parece que el tema debe verse con especial cuidado. Frente a las partes de la ratio y de las obiter que se estructuran en una sentencia somos de la opinión que la regla general en los procesos de inconstitucionalidad es de vinculación general y obligatoria tal como se ha sostenido con anterioridad; en cambio para los procesos de amparo y hábeas corpus, respecto de la obiter el efecto ha de ser interprantes. Analizando las ratio, el efecto debería canjearse a través de una regla general interpartes, pero que excepcionalmente sería genérica -vinculación general- si la justificación ha interpretado algún artículo o precepto constitucional. La fuerza de la Jurisprudencia en De Robles Rodríguez depende de las fuerza expansiva que tengan sus razones y de la medida en que alcancen valor suficiente -siempre susceptible de nueva discusión, matización y afinamiento- para constituirse en <<normas>> y para fundar expectativas razonables en la construcción de nuevas relaciones sociales que sean capaces de aludir un nuevo litigio"477.

La jurisprudencia en materia de amparo sustentan nuestras afirmaciones, en cuanto corren en el amparo 4-N-93 del 24/11/95. En esa sentencia la Sala concede cierta trascendencia al amparo al darle impulso de la singularidad a la objetividad en la defensa constitucional. Acentuando, según nuestra interpretación que transitar de la singularidad a la objetividad, es pasar de lo particular a la generalidad. Para que no queden resguardos imprecisos la Sala acude a las autodefiniciones de su papel en tanto: "actúa como intérprete supremo, de manera que su labor hermenéutica sobre los preceptos constitucionales, es decir, la precisión de la norma, se impone a todos los poderes públicos". Al hacer el análisis de otra parte de la misma sentencia en que se reconoce el amparo contra leyes heteroaplicativas es útil recordar que asemeja para el amparo, en el caso presentado, a una especie de pronunciamiento de inaplicación de norma inconstitucional. Dice la sentencia: "el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional (...)"; pues, al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatorio es objeto del proceso de inconstitucionalidad), ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplictivas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas." En consecuencia, según lógica jurídica personal hemos de obtener que si la inaplicación de norma inconstitucional, como control difuso, tiene un efecto interpartes, en este caso el efecto debe considerarse de igual manera. No se mal interprete tampoco que los proceso de amparo llevan todos una óptica de inaplicación, sino, en el caso objeto de análisis. Sin embargo la sentencia aludida es importante por las constantes preocupaciones jurisprudenciales que buscan conceder su propio efecto a los considerandos que se suscitan en las materias de amparo.

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477 Federico Carlos Sainz de Robles Rodríguez: El Poder Judicial en la Constitución. En Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Esudios Fiscales, Madrid.1a. Edición.1983.Pág.24.

Un año después en la sentencia de amparo 19-S-94 del 22/02/96 la Sala de lo Constitucional aparentemente consolida el argumento al asumir que las consideraciones de amparo, entre líneas literales, llámase interpretación, aunque suceda en amparo vincula a la generalidad. La sentencia dice: "pues siendo éste Tribunal el único que desarrolla, amplía, y llena el contenido de la Constitución, ninguna autoridad puede darle a las normas constitucionales una interpretación diferente a la que da esta Sala, pues al hacerlo violaría la Constitución misma." Acercándonos a la materia de hábeas corpus la tendencia de la vinculación ha tomado también su propia fuerza jurídica. En algunas ocasiones la remisión a la fuerza jurídica es parcial, en tanto retoma consideraciones que deben imponerse para todos. Por ejemplo, aparece la sentencia de hábeas corpus 1B-95 del 13/02/96 en que se sostiene que la doctrina del precedente o el principio del "stare decisis" y el principio de igualda es vinculante para todos los operadores de derecho"; y la sentencia de hábeas corpus 21-S-95 del 14/02/96

que menciona al criterio del periculum in mora con efecto general, dice la sentencia que: "Tal criterio es vinculante para todos los operadores del derecho, en base al principio de igualdad y a la doctrina del precedente o stare decisis". Convenimos que la sentencia de hábeas corpus 7-Q-96 del 20/09/96 resulta ser la más relevante. Puesto que su extensa fundamentación carga con los efectos que origina la jurisprudcencia constitucional de la Sala de lo Constitucional. La insistencia no se aleja de la vinculación general, de que "la última palabra la tiene la Sala de lo Constitucional. En la sentencia se advierten en adición sobre las interpretaciones coherentes con la Constitución, se llama a los jueces que se constituyan en guardianes del sistema primario de normas, y a la vez que no olviden la existencia del ente jurisdiccional unificador de criterio - La Sala de lo Constitucional-, garantía de igualdad y seguridad jurídica. El principio del stare decisis renace en esta sentencia para recordar que vincula a la generalidad de los operadores jurídicos. Otras de las razones destacables en la sentencia es que junto al jurista Luis Prieto, se edifica a la Sala de lo Constitucional como interprete supremo. Al mismo tiempo no descansa para relacionar su atribución creadora de normas, sin que ellas pierdan, sino que poseen la propia fuerza del legislador "operando directamente sobre el ordenamiento". La Sala recuerda al legislador que el retraso en la armonización de los preceptos ordinarios con la Constitución es lo que le ha llevado a la Sala a pronunciarse con causa justificada. En adición a la fuerza jurídica de la jurisprudencia, vale reconocer, que su protagonismo principal, no sólo ésta en el aspecto de las normas y principios; sino también en los parámetros creativas axiológicos para adaptar a la coyuntura histórica la axiología constitucional. Que aunque cause resistencia interpretativa, cada vez avanza más la secuela de una obligatoriedad generalizada. Sirve a estos efectos el discurso de Robles Rodríguez en el apartado en que dice: "La fuerza creadora de la jurisprudencia. Creo que esto es también evidente para todos, basta reflexionar sobre lo que estamos haciendo; no se trata de terciar aquí en la discusión de si la jurisprudencia es o no fuente del derecho; se trata de comprobar, basta con comprobarlo, que todos los valores, standars, conceptos indeterminados, no se pueden llenar más que a través de la fuerza expansiva de la resolución del caso práctico. Crecen; los valores no están simplemente en el limbo de las normas, están para encarnar en la vida social, mediante sentencias señidas al caso, pero remontándose desde el caso por la fuerza expansiva del valor que protege; están creando el cuerpo, el cuerpo tangible de los valores base de nuestra Constitución, y en la base de todas sus instituciones"478. En términos generales Elizalde diferencia la vinculación general de la jurisprudencia de los tribunales superiores y la del tribunal constitucional. La fuerza vinculante de la jurisprudencia para los inferiores es rechazada por el autor, justificando el peligro de la obsolescencia; que impide la elasticidad y capacidad para adaptar la jurisprudencia a nuevas situaciones. La vinculación sería una exacerbar la importancia de la seguridad jurídica479. Recordamos, que la idea de estos argumentos se sientan en la posibilidad que las

consideraciones de los tribunales superiores tengan un efecto tal cual norma jurídica producida por un legislador, cuando la jurisprudencia se reitera. La valoración es muy diferente al régimen recursivo, en que el fallo superior conduce a un cumplimiento obligatorio del inferior, según un efecto inter-partes, o vinculante singularizado. Para la Jurisprudencia Constitucional, en el proceso de inconstitucionalidad verifica por el contrario una vinculación general. Las buenas razones para optar en el sentido anterior están en la trascendencia del proceso y la especial posición del Tribunal Constitucional. En amparo la tónica debe seguir por el mismo camino que se estima en el ámbito de las inconstitucionalidades. Las atribuciones de tutela de los derechos fundamentales, al tenor de la última palabra, infieren junto a la dogmática reconocida en la Constitución, que la jurisprudencia constitucional está por encima de los restantes órganos jurisdiccionales480.

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478 Federico Carlos Saínz de Robles Rodríguez: El Modelo de Juez en la Constitución. Discurso ante su Majestad el Rey Juan Carlos. En la solemne apertura de los tribunales. 19 de septiembre de 1984. En Poder Judicial número 13. 479 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1064. 480 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1080.

XIV. LA DOCTRINA LEGAL Una variedad conceptual que presenta la jurisprudencia es la formación de la doctrina legal. Concepto jurídico que no debe confundirse con la doctrina -a secas- o lo que es lo mismo, con la doctrina de los expositores del derecho. Diferencia sustancial es que la doctrina legal deriva de autoridades judicial específicas, y se deduce de las características afines que tienen sus pronunciamientos en sede jurisdiccional. Resaltamos que la doctrina legal se produce por operadores jurídicos situados en una jerarquía suprema de la organización judicial. La doctrina simplemente denominada, es producida por los estudios e investigaciones de juristas, que desde sus respectivas disciplinas tratan de explicar sistemáticamente el ordenamiento jurídico. El aspecto más importante que caracteriza a la doctrina legal es que se considera "Ley", con las mismas notas cual hubiere sido producida por el legislador ordinario. En apartados anteriores hemos explicado de cómo la ley, general y fundamentalmente es producida por la Asamblea Legislativa, pero excepcionalmente puede ser hecha por otras autoridades, siempre que la ley atribuya a las mismas, facultades de creación normativa. En nuestro ordenamiento jurídico la configuración de doctrina legal, y por tanto la formación de este tipo de ley, necesita de la actividad jurisdiccional. El Art. 1 de la Ley de Casación establece dicha posibilidad en las competencias de la Sala de lo Civil, cuando conoce del recurso de casación, sea en materia civil, mercantil o laboral. Según el Art. 3 ordinal 1º, parte final de la Ley de Casación entiende que hay doctrina legal cuando la jurisprudencia de los Tribunales de Casación, en tres sentencias uniformes, no interrumpidas por otra en contrario, resuelva de la misma manera, en materias idénticas y casos semejantes.

XV. LA DOCTRINA DE LOS EXPOSITORES DEL DERECHO. Criterio Interpretativo y fuerza normativa subsidiaria El parámetro de las opiniones de los expertos en el derecho, no representa, más que un criterio interpretativo, al que se puede acudir, para comprender en mejor forma los textos normativos aplicables. Sin embargo, algunas veces el legislador le da fuerza normativa. El cambio de naturaleza de la doctrina que influye en una sentencia puede transformarse por la conformación de lagunas legales. El Art. 421 CPRC obliga a fundamentar las sentencias en las leyes vigentes, pero en defecto, -puede ser normalmente por falta de previsión de supuestos para resolver el caso-, debe hacerlo en la doctrina de los expositores del derecho. Significado de la <<falta de leyes vigentes>> Un enfoque integrador de técnica interpretativa, nos permite opinar, que la falta de leyes vigentes, y por tanto la validez del uso doctrinal como norma jurídica supletoria, está en la línea de la inutilidad interpretativa varia, que supone el orden jurídico civil y constitucional. Insistimos en aclarar que las valoraciones siguientes representan la consideración de condiciones para usarla con fuerza normativa, es decir como verdadera norma jurídica en que se transforma la opinión de un jurista. Esperamos que el lector no confunda el uso normal de la doctrina, como elemento auxiliar en la aplicación de normas jurídicas. En este caso, no hay fuerza normativa alguna. El operador se ayuda de las explicaciones que dan los autores o estudiosos para adherir un determinado sentido a la norma. Puede incluso que existan opiniones doctrinarlas opuestas, de ahí que su uso es potestativo. En lo que sigue analizamos un rumbo distinto en el uso aplicativo de la doctrina, esto es desde su fuerza normativa supletoria. Por ello es necesario considerar que no hay ley vigente aplicable, para que la fuerza doctrinal se valide en la aplicación judicial. Consideramos que la habilitación opera sólo y sólo si se han agotado todos los medios interpretativos que desde las normas vigentes puedan deducir una solución adecuada al caso. La falta de ley vigente, no sólo es la falta de una ley vigente con previsiones exactas en su literalidad. Por tanto debe haberse agotado el posible acomodamiento con significados naturales, técnicos, legales, auténticos y constitucionales. Agotamiento de interpretaciones ordinarias La consideración que no hay ley vigente aplicable debe haber agotado posibles interpretaciones extensivas o restringidas, sin que lo odioso o favorable de la norma influya. Debe haberse ilustrado adecuadamente sobre el contexto en que se establece la ley. Las obscuridades no deben servir de pretexto para no aplicarla, en cuanto el operador está habilitado para dibujar sus soluciones sobre la base de leyes parecidas, que le hacen incursionar en el campo de interpretaciones por analogía. Por otra parte debe haber acudido al campo teleológico buscando el espíritu legislativo objetivado en la norma. Frente a dudas en el procedimiento judicial debe considerar resolver según principios

La ponderación constitucional puede añadir más posibilidades de solución según las leyes vigentes. la doctrina se utiliza cuando se ha formado opinión pública. los propósitos pueden ser de especulación. la previsión y consecuencias negativas de aplicarse. los complementa en sus perfiles secundarios y los difunde". El vocero es el jurista que toma esas reglas. interpretación de preceptos y señalar reglas de aplicación. compartimos la idea que el operador jurídico use de la doctrina con toda su fuerza normativa que le habilita el Art.484 ________________________________________________________ _____________ 481 Juan Francisco Linares. principios. Maynez dota de características científicas a estos estudios." Su fuerza de convicción será en tal caso mucho mayor porque ha salido de los cenáculos de los creadores y voceros y al hacerse intersubjetiva tiene carácter objetivo". Agotamiento de interpretaciones constitucionales Las soluciones no están solo en los textos legales. axioma. de la interdicción de la arbitrariedad. no vedar los aportes constitucionales por las interferencias formales o literales de los contenidos constitucionales. "El creador descubre una dotrina. el principio de legalidad. es la representación de una idea científica. en el modo que es dable hacerlo en la ciencia del derecho: mediante la comprensión de las circunstancias del caso. axiomas creados por el descubridor y sistematizados por aquel. de la norma y de la justa valoración de esa norma y del caso.Pág. lo que no ha sucedido en el primer caso.CPRC. 421. a veces las generalizaciones constitucionales pueden contribuir. la falta de ley vigente debe considerar el agotamiento de interpretaciones constitucionales: conforme a la Constitución. del principio de publicidad las normas. del principios de seguridad jurídica. debe buscar la solución con recorridos que dinamicen la unidad y sistemática de la Constitución. Por ello. . regla. de irretroactividad de la ley el principio de jerarquía normativa.95. principio. Significado de la doctrina Para Linares la doctrina enuncia ciertas verdades jurídicas. y mediante la sistematización del resultado. las deducciones deben cuidar la idoneidad. OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Conde recuerda la influencia que se ejerce por el principio de constitucionalidad. La doctrina que se fundamenta en la opinión individual autorizada. y se fundamenta en la opinión individual autorizada o en la opinión pública jurídica del hombre de derecho medio. Derecho Administrativo. Luego de haber agotado todas estas técnicas interpretativas de orden civil o común y constitucional.481 La doctrina puede entenderse también como el conjunto de teorías y estudios científicos referentes a la interpretación del derecho positivo.del procedimiento y favorables al demandado.482 En el segundo caso.483 XVI. sistematización normativa.

4.1.1. 4. ________________________________________________________ ______________ * Colaboradora jurídica de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.6.2. se analizarán algunas prescripciones de la normativa constitucional salvadoreña .4. 4. 1. 483 Juan Francisco Linares. Derecho Administrativo.2.1.6 Técnicas por las que se manifiesta la mutación. España. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad. Límites de la Reforma Constitucional.1. Mutaciones a través de la Interpretación. El Sistema de Fuentes. Supuestos que determinan su interacción.3.2. 4. 3. 1. 4. a partir del cual. sino el sentar algunas premisas generales sobre los mecanismos jurídicos que dan lugar a los cambios que tácita o expresamente experimenta una Constitución democrática. Las modificaciones en la Constitución.3. 1. 4.1. Cláusulas de Intangibilidad en la Constitución salvadoreña. 1. Constituciones Rígidas.1. 4.253 y ss.482 Juan Francisco Linares. 4. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución.5. 3. Conclusiones.3. La Reforma: legitimidad y contenido. La Reforma Constitucional. Constituciones Flexibles y Rígidas.2.2.2. 4. La doctrina del cambio en la Constitución salvadoreña.2. 1.2. actualmente becaria del AECI en Salamanca. Mutaciones producidas a través de la costumbre.2. Función y estructura. 3. Las mutaciones Constitucionales. Derecho Administrativo.95. La interpretación constitucional. 4.3. 4.3.2. Las Mutaciones Constitucionales. Origen y cambios en la Constitución y principios democrático. 1.1. La Constitución como obra de consenso en la que se proyectan aspectos sociales. 4.3. 484 Enrique Alvarez Conde: Curso de Derecho Constitucional. El tema "La Actualidad de la Constitución" se aborda desde un punto de vista jurídico-dogmático. Mecanismos de Cambio.4. 4. Su historicidad. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña.2. Docente del área de Derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial.1. 1.3. 4. 4.1. Cambios constitucionales a partir del principio democrático. Límites Formales. 4.5. así como los aspectos que subyacen a las necesidades específicas de tales modificaciones. Regulación del procedimiento. políticos.6.2. Concepto.1. 4.2.Pág. económicos y culturales.6. DINAMICA ENTRE CONSTITUCION Y REALIDAD Introducción El presente ensayo no tiene pretensiones de exhaustividad. Supuestos de la Reforma.4.957.4. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación. 4. Clasificación. 2.2. Introducción.1.Pág.1. Límites Materiales.1. La problemática de la aplicabilidad de las normas constitucionales de manera actualizada sin que preceda la Reforma. Garantía de su rigidez.5. 2. Cláusulas de Intangibilidad. apoyado en la teoría o doctrina más aceptada cuyos fundamentos son compatibles con nuestras instituciones. Constituciones Flexibles.5. como es el caso de la salvadoreña. 4. 3. Dinámica entre Constitución y Realidad. El Estado Constitucional. Actualidad de la Constitución Ivette Elena Cardona Amaya* SUMARIO 1. 4.3. Los Derechos y Libertades.1.1.Pág.

surge la institución de la reforma como el mecanismo regulado expresamente en la Constitución por medio de la que se modifica su texto. es importante destacar el tema de la estabilidad constitucional como el aseguramiento de su perdurabilidad y de las condiciones en cómo se manifiesta. está determinado por las posibilidades que permitan los diferentes tipos de constituciones. que generalmente son la interpretación constitucional y la costumbre. introduciéndose. se alude en primer lugar. y que contribuye de una manera eficaz a la estabilidad de la Constitución. dependiendo de la rigidez o flexibilidad de las Constituciones. Efectivamente. no obstante que el binomio Constitución-realidad plantea una aparente dictomía. condicionamiento e influencia mutua es obvia. que responde al tipo de constituciones rígidas relativamente. como observara Lasalle. políticas. así. está referido al carácter permanente de la constitución moderna. Es evidente que el juego elástico de estructuras jurídico-políticas. de su finalidad de permanencia y estabilidad mas no de inmutabilidad. o bien a una situación de incumplimiento generalizado de su preceptiva reduciéndola a mera semántica ajena a la vida política real. por cuanto si ésta ha sido considerada pacíficamente como el fundamento de la organización estatal y del orden . en el sentido que. En ese ámbito. Se inicia el primer apartado estableciendo una relación entre la Constitución como conjunto normativo y la realidad político-social para reflejar que aunque operan en planos distintos. la categoría de rigidez relativa a que se somete la generalidad de constituciones escritas como la nuestra. una constitución flexible se acomodará sin mayores reticencias a dichos cambios. dando lugar. sin dejar a un lado su manifestación en la Constitución salvadoreña. sin perder de vista la contribución de la legislación secundaria que al concretar algunas prescripciones constitucionales proyectan en la norma legal un nuevo sentido generado por dicha costumbre o interpretación En definitiva. quizá prerrevolucionaria. y la forma en cómo la Constitución reacciona frente a las coyunturas sociales. económicas y culturales potenciadoras del cambio. Antes de analizar los diferentes mecanismos que dan lugar a hablar de cambios en la Constitución. la idea que subyace al tema que se analiza. de su despliegue efectivo y armónico en el ámbito político-social y por consiguiente. el estudio interrelacionado entre los dos ámbitos presenta una aproximación al problema de la dinámica de la Constitución. bien a una situación tensa. por su propia naturaleza normativa. una constitución absolutamente rígida no lo hará. Para el desarrollo del primer acápite. al acercamiento entre constitución normativa y realidad normada. a su vez. su interrelación.para ejemplificar los supuestos teóricos analizados. "mientras la Constitución manifiesta una tendencia a la estabilidad y una aspiración a la permanencia. la realidad política experimenta cambios constantes". Se aborda el tema de las mutaciones constitucionales y las técnicas por las que se manifiesta.

Las respuestas han sido variadas y planteadas desde posturas jurídicometodológicas diferentes. La Constitución como Obra de consenso en la que se Proyectan Aspectos Sociales. sociologistas.1. Friedrich: "Tesis acerca de la Estructura de las normas jurídicas". otros autores como Gregorio Peces Barba. historicistas. A su vez. La construcción o el entendimiento de las normas constitucionales dentro de la tensa relación que en términos generales guardan entre sí el derecho y la realidad ha sido un tema planteado más exhaustivamente desde la perspectiva de la Filosofía del Derecho.1. que como un problema de aplicación práctica del derecho485. para que ésta cumpla con la exigencia de mantener su validez formal y material?. ya que de otra forma sería incapaz de cumplir su misión fundamentadora -como lo sistiene García Pelayo-. Políticos. ________________________________________________________ _____________ 485 Muller.27. Desde esta perspectiva -desde el proceso de la aplicación de la norma. la doctrina germana sostiene486 que la pregunta medular en este tema es la siguiente: ¿De qué manera actúan los elementos de la realidad social dentro de los distintos pasos de la concreción de la norma y su aplicación. este carácter de permanencia está condicionada por la calidad de norma "abierta" -calificada así por Hesse. ha de tener una pretensión de permanencia y de firmeza. incluyendo aquellas que defienden la eficacia de los efectos reformadores de las normas jurídicas en la estructura social. ¿Debe el Derecho limitarse a dar respuestas jurídicas a los cambios producidos en la sociedad o debe promover cambios en la estructura social y económica?". SUPUESTOS QUE INCIDEN EN SU INTERACCION 1.No.jurídico.en cuyo ropaje se puedan incorporar diferentes opciones políticas que permitan la "movilidad" del significado de la norma. 1. para definir o interpretar el contenido de las normas como un proceso previo de aplicación de las mismas.1. aun cuando mantienen una relativa dependencia. es necesario recurrir reiteradamente a hechos empíricamente demostrables del ámbito social. pasando por doctrinas extremas como los postulados kantianos que bifurcan absolutamente el "ser" y el "deber ser". hasta tesis economicistas. Müller488. Económicos y Culturales. En este contexto.es donde se advierte la interacción indiscutible entre tales ámbitos. por lo que.. en Revista Española de Derecho Constitucional.1989. en coherencia con la rigidez que caracteriza actualmente a la mayoría de constituciones democráticas. Eusebio Fernández y Rafael de Asís487 concuerdan en plantear interrogantes más concretas sobre el tema: "¿Es el Derecho un factor de cambios sociales o es un obstáculo para la realización de los mismos?. Año 9. Por su parte. respecto de estos planteamientos concluye que lo importante estriba . etc.

circunstancia que exige soluciones nuevas. no puede menos que estar fuertemente influenciado por fenómenos políticos. 1. Eusebio: De Asís. en la doctrina contemporánea. hace una relación de las diferentes posturas de asumidas por la doctrina alemana referente al tema de la ciencia de la filosofía normativa en general y referida a la realidad. y otros: Manual de Derecho Constitucional. sociales. Generalmente en un proceso constituyente se pretende elaborar una Constitución producto del consenso entre todas las fuerzas políticas. económicos y culturales489 en la transformación de la norma constitucional sino que tal modificación también provoca cambios sociales: Los cambios producidos en la sociedad conllevan paralela e inevitablemente cambios en los propios instrumentos jurídicos. ni tampoco en el de programar o prever con precisión las líneas o directrices a seguir en el futuro por los poderes del aparato estatal. Gregorio.A.Cit.. Bertrand Gallindo. J. 487 Peces Barba. 1998. Fernández. Lo segundo representaría olvidar que no son previsibles las cambiantes circunstancias de lo que puede pasar en el futuro de la esfera política.2. se puede afirmar que la intención de la Constitución es formular en un nivel de generalidad preceptos que contienen normas con fuerza vinculante y que admiten una amplia pluralidad de opciones para la .. recibida o engendrada por las normas jurídicas singulares. González Casanova.cit.. Barcelona 1983. de tal manera que la interacción entre ambos ámbitos va a provocar a su vez que el cambio jurídico asumido tácitamente (mutación) o expresamente (reforma) cambie la realidad social. se deduce claramente la voluntad de la Constitución de ser la norma fundamental del ordenamiento jurídico. 1 Ministerio de Justicia. Vinces-Vivies. En este sentido. sociales y culturales. Ob. F. San Salvador. J.en que no se siga manteniendo una oposición total entre la realidad y la estructura de la norma. Vol. con la voluntad de establecer fundamentos sólidos y prácticamente inamovibles de la convivencia social y del funcionamiento de los poderes públicos. 489 El derecho constitucional desde el cual se aborda el tema del Estado como institución política por excelencia. imposibles de predeterminar en la etapa de elaboración de la norma490. se admite no sólo la inevitable y determinante influencia de los elementos políticos. y. En Tinetti.Ob.1. sino que se distinga en concreto la realidad social..2. Lejos de cualquier respuesta diferente de la anterior. económicos. y a su vez. como parcela de la realidad presupuesta. Teoría del Estado y Derecho Constitucional. Marcial Pons. ________________________________________________________ _______________ 486 Müller.A. Rafael: Curso de Teoría del Derecho. ORIGEN Y CAMBIOS EN LA CONSTITUCION Y PRINCIPIO DEMOCRATICO 1. sería convertir a la Constitución en un código prácticamente inabarcable. por un lado. por el otro. Función y Estructura. como ámbito de validez del derecho sin más. fundamentalidad que no se debe entender en el sentido de normar totalmente las instituciones del Estado.1999.Madrid. Lo primero. sustrato de la historia de una sociedad que la explica y la determina. En este sentido. 488 Müller.

consecución o defensa de los grandes objetivos del Estado, defendibles por cualquier opción política. Dentro del marco jurídico normativo que comporta la Constitución, puede justificarse la adopción de diversas políticas de gobierno relacionadas con diferentes sectores y con el inviduo mismo, como podría ser en materia de progreso económico, salud, educación, entre otros ámbitos; sin que esto implique perder de vista los límites formales y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos, por una parte, al respeto a los procedimientos establecidos; y, por otra, a la inalterabilidad o indisponibilidad de las instituciones y derechos fundamentales; y, en general, al límite impuesto por el acatamiento al sistema de valores y principios. 1.2.2. Cambios Constitucionales a partir del Principio Democrático. Desde la perspectiva que permite hablar de la Constitución como sistema normativo que establece los fundamentos básicos del ordenamiento jurídico y de la convivencia pacífica, concepto cuya aporías datan de finales del siglo XVIII con los movimientos revolucionarios norteamericano, que culminó en 1787; y francés, de 1789, se puede señalar que las premisas que sentaron las bases de la aproximación al concepto actual de Constitución se concretan en el respeto al principio democrático como legitimador de la autoorganización social y política de la comunidad. Es decir, es el pueblo el titular del ejercicio del poder, el soberano; el cual, para garantizar su convivencia pacífica, autolimitará dicho poder regulando sus funciones; pero, principalmente, reservándose ciertas zonas para el despliegue de la libertad personal y el desarrollo de ámbitos vitales privados o de participación directamente relacionados con la dignidad humana. En este sentido, es el pueblo organizado el que tiene el poder de constituir las bases fundamentales que han de regir su autodeterminación política comunitaria, lo que a su vez expresa el carácter originario y no derivado de la Constitución.491 En este sentido, como opina el maestro García de Enterría, sigue siendo válido el artículo 16 de la Declaración de Derechos de 1789 que expresa "Toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos ni determinada la separación de poderes no tiene Constitución", con las matizaciones que el desarrollo de las instituciones comporta.

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490 López Guerra, Luis: Derecho Constitucional, Vol. 1. Tirant lo Blanch, Valencia.1991. 491 García de Enterría, Eduardo: "La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional", Civitas, Madrid, 1994.

Con relación a esta idea Manuel Aragón492 sostiene que si la soberanía reside en el pueblo a éste pertenece el poder constituyente 493; ese poder del pueblo para autodeterminarse o lo que es igual, para pretender regular jurídicamente los cambios de consenso político.494 La regulación por medio de la cual la soberanía se autolimita se entiende que se refiere al establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana, pero no sobre el contenido de esa voluntad porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad

de cambiar radicalmente, en cualquier momento, de Constitución o como lo señala el autor últimamente citado "el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir, jurídicamente, su propio destino", ya sea cambiando totalmente de Constitución, en ciertos casos y bajo determinadas circunstancias, a través del mecanismo de la reforma; o mediante mecanismos que puedan implicar una mutación constitucional. Si bien, el mecanismo de la reforma es el que jurídicamente se encuentra regulado, existe otro que se ha desvelado a través del proceso histórico del funcionamiento de las instituciones y de las progresivas relaciones entre Estado y sociedad, que la doctrina se ha encargado de categorizar, ésta es la mutación, expresada generalmente a través de la costumbre; y la interpretación, la cual contribuye al acercamiento entre la estructura normativa y la vitalidad social, categorías a las que se hará referencia en los apartados respectivos.

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492 Aragón, Manuel: "Constitución y Democrata", Tecnos, Madrid,1990. 493 Cuando hablamos de soberanía, la entendemos desde una perspectiva jurídica, es decir, limitada por los cauces establecidos constitucionalmente para su ejercicio. 494 Ob.Cit.Pág.33

1.2.3. La Doctrina del Cambio en la Constitución Salvadoreña Trasladando al sistema constitucional salvadoreño los postulados que sostiene la doctrina sobre la idea de Constitución democrática, se puede sostener que la nuestra, en sus fundamentos básicos, no se sustrae de dicha tipología, por cuanto contiene las premisas legitimadoras de la vida democrática y las funciones históricas (división de poderes y el reconocimiento y aseguramiento de las derechos fundamentales), que caracterizaron a la Constitución de finales del siglo XVIII. Ejemplo de ello es el Preámbulo de la vigente Constitución y otras disposiciones relativas a la organización y limitación del poder, donde se resalta que se considera como autor de ella al pueblo salvadoreño a través de sus mandatarios. Nos interesa destacar, en este apartado, que en virtud del ejercicio de dicho poder soberano, la Constitución Salvadoreña también establece los cauces la Norma Primaria pueda continuar con su pretensión de permanecer siendo la expresión de la voluntad de la comunidad políticamente organizada, o lo que es lo mismo, potenciar su adaptabilidad a las circunstancias actuales; los que generalmente están regulados por el procedimiento de reforma, que se caracteriza por ser especial y con más dificultad de revisión que el ordinario, y que redunda en la garantía de su supremacía. No obstante, y como ya se manifestó ut supra, existen otros mecanismos que aparecen no regulados constitucionalmente pero sí aceptados doctrinariamente y cuyos supuestos de hecho se han visto manifestados en la aplicación de la Constitución vigente. En este apartado únicamente corresponde señalar que, a nuestro juicio, la Constitución salvadoreña, con la inclusión de las sustanciales reformas ratificadas en 1991 y 1992, se puede considerar como una obra de consenso

entre la mayoría de las fuerzas políticas representadas tanto en la Asamblea Constituyente de 1983 y las que participaron en el pacto político producto de los Acuerdos de Paz firmados en enero de 1992. Es precisamente este último dato el que condiciona su auctoritas; por cuanto, considerando el contexto político-social del momento, la misma pretendió inequívocamente fundar una norma suprema y estable como pauta de la vida colectiva. A un poco más de tres lustros de la vida de nuestra Constitución, se puede afirmar que ningún partido político ha incluído en su proyecto de programa de gobierno la derogación de la misma, existiendo únicamente las reformas apuntadas que respondieron a coyunturas de pacificación; lo cual indica que la misma es capaz de asumir los grandes cambios políticos, sociales y económicos que obligan al Estado a una progresiva organización congruente con los requerimientos de la sociedad. En síntesis, se puede afirmar que una Constitución democrática que pretende ser la norma fundamental y fundamentadora de la convivencia política y social, únicamente puede ser eficaz si dentro de sus límites formales y materiales, es capaz de dar una respuesta viable a los intereses de la comunidad, esto es, a las situaciones que vienen aparejadas a la complejidad social, a las constantes exigencias de compromisos por parte del Estado en diferentes ámbitos, a la creciente participación pluralista en actividades y prestaciones públicas en áreas tradicionalmente reservadas al Estado, entre las últimas que se han producido en el país; lo cual se traduce en la necesaria capacidad -para garantizar su estabilidad y vigencia- de adaptabilidad de la Constitución a las transformaciones o cambios sociales, inevitables y vitales para la vida de un Estado. 2. LA ESTABILIDAD COMO UN ATRIBUTO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION 2.1. PRETENSION DE PERMANENCIA Y NO DE INMUTABILIDAD De lo dicho hasta ahora, se puede colegir que toda Constitución democrática prevé un orden lo más perfecto posible para la fundamentación y ejercicio del poder político regulando la función de los órganos estatales autónomamente y en coordinación mutua, cuya fuerza normativa es tal que pretender mantener su vitalidad estructurando "de una vez y para siempre toda la vida del Estado"495 No obstante, la misma historia y praxis constitucional demuestran la necesaria actualización óptima de la Norma Primaria, la cual, como ha quedado de manifiesto, enfrenta el problema de las contradicciones y tensiones entre norma y realidad constitucional. Lo que debe potenciarse, en este sentido, es su carácter cambiante o dinámico deslegitimando cualquier intención de estaticidad. Este carácter se refuerza con la pretensión de su estabilidad como parte de su propio mecanismo de vigencia, ya que se trata de que las normas constitucionales a pesar de quedar fuera de toda disponibilidad por las fuerzas políticas a través de su actuación ordinaria, -de lo que deviene su propia fundamentalidad- pueda adaptarse a las circunstancias actuales imprevisibles en el momento de su promulgación.

Dentro de este contexto, se analizará la cualidad de estabilidad que pretende la Constitución normativa. Siguiendo al profesor Ernesto Garzón Valdés quien se basa en la teoría de Hart496, un determinado sistema político es estable si en determinadas circunstancias tiene la disposición a reaccionar de forma tal que sus cambios sean una explicación de su "regla de reconocimiento", regla entendida como norma de consenso. Esto indica que, la misma vitalidad de la movilidad social y las nuevas coyunturas políticas deben explicarse desde el amplio modelo de vida para la comunidad política proyectada en la normativa constitucional de tal forma que ésta, aun con el significado o sentido diferente del original que la creó, conserve su vigencia y validez. En este punto, se cree necesario distinguir entre estabilidad e inmutalidad, por cuanto la doctrina mayoritaria acepta la posibilidad de que la Constitución sea susceptible de ser modificada, tesis opuesta a la categoría de inmutabilidad, ya que esta última supone toda negación al cambio expresa o tácitamente, lo cual por razones obvias demuestra su ineficacia.

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495 García Pelayo, M., Derecho Constitucional Comparado. Madrid.1984. 496 Garzón Valdés, Ernesto: "El concepto de estabilidad en los sistemas políticos". Cuadernos y Debates N. 1, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid.1987.

Señalo García Pelayo497, que históricamente la pretensión de las constituciones liberales era mantener su inmutabilidad a través de un previo consenso o pacto social. Claro está que la concepción de Constitución democrática enfrenta dicha tendencia; y así, dentro de esta perspectiva, se afirma que "una constitución sin posibilidades de transformarse es un constitución sin posibilidades de existencia"; y por tanto "ninguna sociedad puede hacer constitución o ley alguna perpetuas". La estabilidad de la Constitución es producto de las garantías que aseguran el funcionamiento de las instituciones fundamentales del Estado, y por ello su consecuente pretensión natural de establecer trabas y cortapisas para su transformación. En este contexto, aparece la reforma de la Constitución sometida a un procedimiento específico de especial dificultad, o prohibida por un lapso mayor o menor de tiempo como una consecuencia de aquel carácter fundamental; al igual que las otras figuras doctrinarias que pretenden dar un significado actual a la norma constitucional para procurar su validez formal y material sin cambiar su estructura. A este respecto son ilustrativas las palabras del profesor Garrorena Morales al señalar498, que la Constitución, por su propia finalidad, "compromete un coherente y considerable grado de estabilidad en lo constituido. No existe entonces, inconciliabilidad alguna entre la conveniente inclinación a defender una mirada histórica sobre el proceso total que enhebra a las Constituciones y el también necesario compromiso de mantener la plena solidez del texto constitucional mientras un nuevo ejercicio comunitario de razón no decida sustituirlo. No sólo no hay incompatibilidad entre ambas actitudes. Es que más bien sucede lo contrario. Esa condición histórica pertenece de tal modo a la

sustancia de cualquier texto constitucional concreto que pretender entenderlo al margen de ella es ya comprenderlo de una manera sesgada y defectiva o, lo que es lo mismo, no entender casi nada. El presente establece que toda Constitución debe ser visto en la tensión de un pasado y de un futuro (sin que su estabilidad padezca en absoluto por ello) o no estaremos percibiendo a la norma constitucional como esa obra producto de la reflexión creadora y perfectiva de los hombres que decidimos que es". La extensión de la cita es obligada, ya que en la misma se establece claramente la idea que hemos querido expresar: que la Constitución debe conservar su estabilidad mas no una inmutabilidad; pues de esta manera concretar su eficacia en una realidad en constante cambio. 3. CONSTITUCIONES FLEXIBLES Y RIGIDAS En el apartado precedente ha quedado planteado que la Constitución requiere su adaptación a cualquier transformación social y política para evitar un alejamiento de la realidad que pueda favorecer a la aparición de tensiones que conduzcan a una ruptura constitucional; y por otra parte, requiere de una estabilidad que favorezca su arraigo en la sociedad499. De esta manera, la capacidad de cambio formal que se espera de la norma constitucional, indudablemente dependerá de la mayor o menor dificultad con que se regule el procedimiento de reforma de la Constitución. 3.1. CLASIFICACION Dentro de la tradicional y larga clasificación de las constituciones que atienden a numerosos criterios500; por la intención de este estudio, sólo se hará referencia a la subclasificación referida a su aspecto formal; es decir, la que distingue entre Constituciones Rigidas y Constituciones Flexibles y que atiende al criterio de la mayor o menor dificultad para su revisión o reforma. A este respecto, González Casanova, indica que aunque la doctrina se haya esforzado por elaborar unas clasificaciones numerosas sobre cada tipo de Constitución; a la larga éstas aparecen como superficiales, obvías e imprecisas en cuanto que "aportan muy poco a la comprensión profunda de lo que son, lo que significan y lo que pretenden las constituciones en cada momento histórico y en cada sociedad política concreta".

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497 García-Pelayo, Manuel: Derecho Constitucional Comparado, Alianza Editorial, Madrid, 1984. 498 Garrorena Morales, Angel: "Cuatro tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional"; en Revista Española de Derecho Constitucional, Año 17, No. 51, 1997. 499 Premisas planteadas por el profesor López Guerra y otros autores de la obra <<Derecho Constitucional>> Vol.1 citada, al referirse a la Reforma de la Constitución. 500 Según González Casanova. J.A., se clasifican atendiendo al aspecto formal, en escritas y no escritas, en otorgadas y populares, en rígidas y flexibles, y en normativas, nominales y semánticas; frente a esta clasificación alude a la distinción entre constitución sustancial e instrumental o documental. Y por último señala la clasificación de las constituciones atendiendo a las formas de Estados o de gobierno que contienen: en federales y unitarias, monárquicas y republicanas; y finalmente en liberales, democráticas, socialistas, etc. En su planteamiento no descarta que estas clasificaciones sean suficientes, al contrario, alude a otros criterios de clasificación como la longitud del texto constitucional, según el cual, las constituciones pueden ser breves, extensas o medianas. Esto en su obra <<Teoría del Estado y Derecho Constitucional>>, Vinces-Vives, Barcelona, 1983.

Incluso, -sigue manifestando- la clasificación de constituciones rígidas y flexibles presenta su grado de inoperatividad; no obstante, consideramos que para efectos didácticos y de orden en la exposición es necesario aludir a ella. Es inoperante en cuanto que actualmente, la mayoría de constituciones que concuerdan con el concepto de constitución democrática son rígidas, quedando únicamente la Constitución Británica como flexible, ya que puede ser modificada por una simple ley ordinaria del Parlamento, lo cual es inseparable de su modelo constitucional de convivencia política.501 Por nuestra parte, creemos que la clasificación es importante para fines de este trabajo, por cuanto los presupuestos de flexibilidad o rigidez de las Constituciones determinan la validez para los propios sistemas jurídicos de los mecanismos que coadyuvan a la actualidad de la norma constitucional, y por ello haremos referencia a ambas categorías doctrinales. 3.1.1. Constituciones Flexibles. Efectivamente, la Constitución flexible es la que no requiere más trámite para su reforma que los necesarios para modificar una ley ordinaria. Su procedimiento de aprobación y promulgación procede de la misma fuente que las leyes ordinarias y son susceptibles de modificarse por el mismo órgano, el Legislativo; y por el mismo métoto utilizado para la aprobación de las leyes ordinarias o infraconstitucionales, por lo que suele decirse que se confunde poder constituyente y poder constituido. Según el creador de esta distinción, James Bryce502, estas constituciones se caracterizan por ser "moviles, es decir, que nunca están en reposo, sino que por el contrario siempre se encuentran expuestas a algún cambio, aunque sea imperceptible en la legislación ordinaria", lo que implica su falta de dificultad para ser adaptada y alterada en su forma.

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501 Ob.Cit. 502 Citado por Tinetti, Bertrand.....Ob.cit.

Siguiendo al mismo autor citado, él percibe la ventaja de este tipo de constituciones en que es capaz de moverse al ritmo de las transformaciones sociales sin riesgos a provocar una ruptura constitucional. Frente a esta postura, concordamos con la opinión del jurista nacional, José Albino Tinetti respecto a una desventaja que presenta tal proceso de reforma, nos referimos a que la facilidad de aprobar por parte del Parlamento, en su actuación ordinaria, una modificación a la Constitución, posibilita la vulneración de los derechos de la minoría disidente y de los que ésta representa; lo que a nuestro juicio redunda en un cuestionamiento de su legitimidad democrática. 3.1.2. Constituciones Rígidas. Dentro de esta categoría pueden distinguirse las Constituciones calificadas como absolutamente rígidas y las relativamente rígidas. Las primeras

en consecuencia. en el primer caso. por lo que la historia se centra en demostrar su inedicacia. denominadas también "flexibles relativamente".responden a una intención de inmutabilidad. Para dicho jurista. Friedrich505. se potenciaría complicados problemas de adaptación. y en el segundo. Dentro de este tipo de Constituciones. funcionan como semi-rígidas o semi-flexibles. responden a toda negación de cambio. la disponibilidad excesiva de los fundamentos básicos del orden constituido daría lugar a una inminente inseguridad jurídica. se puede colegir que una flexibilidad total como una rigidez total afectarían negativamente la fuerza normativa de la Constitución. en respeto de las minorías parlamentarias y. Para ilustrarlo con un ejemplo. no peligra por tales acontecimientos. la más evidente es su dificultad para adaptarse a las exigencias sociales de la época. no escrita y formalmente flexible. de la voluntad popular. creemos que la estabilidad de la Constitución. en el sentido que ésta abra el paso a excesos en la frecuencia de las modificaciones que afecten la misma seguridad de las instuciones. ________________________________________________________ ___________ 503 Tinetti. lo cual supone que una Constitución que goza de tal atributo no cambiará con excesiva frecuencia. la posibilidad de reforma se prevé constitucionalmente requiriendo para su modificación órganos y procedimientos especiales. aún bajo el supuesto de pretender introducirle reformas con demasiada frecuencia -en nuestro caso. distintos a los exigidos para reformar una ley ordinaria. estabilidad y seguridad. temor. ya que dicho procedimiento dificultoso se impone frente a factores extraconstitucionales de diversa índole. pero a la vez en congruencia con una cualificada cultura política. se concretaría cuando las ratifique la próxima legislatura-.Cit. ya que. y.504 Y. que por las razones expuestas no compartimos. Por su parte. según la tendencia por la que se inclinan. que como ya se manifestó en otro acápite. se puede catalogar también como una Constitución firme. El riesgo que Friedrich observó con la categorización de "Constitución firme sin más" fue lo que Tocqueville506 señaló como "la tiranía de la mayoría".503 La ventaja observada por el último autor citado respecto de este tipo de Constituciones se refiere a la garantía de su permanencia. Ob. siguiendo con su desventaja. Ambas situaciones sí redundan en un . Friedrich alude a la mayoría parlamentaria que en la Alemania de 1933 abrió el camino al nazismo. Para evitar posibles confusiones con la categorización de constituciones rigidas fácticamente flexibles -como el caso mencionado en el párrafo anterior-. de lo que carece la mayoría de Estados que ostentan Constituciones rígidas o relativamente rígidas y escritas. en general. la Constitución inglesa. rupturas constitucionales. propone sustituir el calificativo de rigidez por el de firme. con independencia de que formalmente sea rígida o flexible.507 De lo anteriormente dicho. 504 La relatividad de esta rigidez planteada atendiendo a motivos extraconstitucionales es manifestada por González Casanova en su obra citada. ya que los cambios constitucionales importantes se realizan siempre a través del mismo procedimiento. por el contrario. las segundas.

Tal tema se volverá a abordar en el apartado relativo a la Reforma. no así la mayoría de las normas consideradas de rigidez o flexibilidad relativa. como lo hace la Norma Primaria salvadoreña. 507 Para más referencias. una expresa modificación constitucional. Varios tomos. Pablo: Curso de Derecho Político. 508 Ob.. vía que por su parte contribuye al fortalecimiento y respeto al principio democrático expresado en la voluntad popular.1997. Ob.1975. Y esto es así. Lo ideal es optar por un camino intermedio. veáse Pereira Menaut.atentado a la estabilidad de la misma norma fundamental508. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional. Colex. ________________________________________________________ _____________ 505 Friedrich. el maestro Manuel Aragón 509 expresa una particular resistencia.exige que ésta deba ser enteramente revisable.cit. la estructura dinámica de la Constitución es expresión de la necesaria concreción y actualización de sus contenidos normativos. dentro de los límites impuestos por ciertas normas irreformables llamadas cláusulas constitucionales pétreas o eternas. ________________________________________________________ ____________ 509 En su obra Constitución y Democracia.1974 Tanto en las Constituciones catalogadas como relativamente rígidas y relativamente flexibles que responde a la tipología de Constituciones modernas.. 1 Madrid. 4. Cabe entonces. con el establecimiento de procedimientos especiales que no obstan para que la . Sobre estas cláusulas de intangibilidad o pétreas. 510 Lucas Verdú.Cit. reformables a través de trámites más complicados que los de la ley ordinaria. Tal exigencia estriba en que siendo las cláusulas de intangibilidad una manifestación última de su oposición al cambio. sosteniendo que la concepción democrática de la Constitución -como el caso de la Constitución salvadoreña. dentro del marco de unos principios constitucionales relativamente rígidos que constituyen los pilares legitimadores de la Constitución. no permiten éstas que se abra enteramente la vía para que el pueblo adopte en cada momento histórico el orden político que desee.1. Madrid. En unos ordenamientos se concreta mediante la dificultad que la misma Constitución establece para su reforma. Vol. LAS MODIFICACIONES EN LA CONSTITUCION 4. se observa la intención de su estabilidad. ya que toda Constitución democrática tiende a preservar su estabilidad y permanencia relativa por su aspiración a ser la norma fundamentadora del orden político-social510. citado. en unas como en las otras.. 506 Citado por Pereira Menaut. J: Gobierno Constitucional y Democracia. pues éstas quedan fuera de cualquier pretensión de reforma. y en los otros.Madrid. MECANISMOS DE CAMBIO Como ha quedado manifestado en acápites anteriores.

. durante un cierto tiempo. por lo tanto. y éstas. sujeta a cambios". 512 ver García Pelayo. J:Dereito Constitucional e Teoría da Constitucao. deben seguir abiertos a la actividad de renovación o actualización512. Por dichas razones. conteniendo disposiciones y cláusulas susceptibles de una plural interpretación".2. Alvarez Conde514 sostiene que "una Constitución. . En este sentido también es interesante la postura del profesor Garrorena Morales515. La historia de una Constitución democrática concreta. a lo más que puede aspirar es a servir de canalización. En este sentido. Alianza Editorial.Coimbra. M: Derecho Constitucional Comparado.no puede prever el desarrollo futuro de la comunidad. 4.1. objetivada y quieta en unos enunciados tendencialmente inmóviles. los mecanismos que se analizarán en este apartado. Tales cambios generalmente se expresan a través de la Reforma. quien representa muy bien la idea de la dinamicidad de la Constitución. 511 La fiabilidad de estos postulados no significa que sean irreversibles. No obstante que las Constituciones surjan con la pretensión de permanencia. como una estructura normativa cuyos pilares fundamentales devienen de los grandes consensos históricos que han coadyuvado a la consolidación de los ideales que inspiran y renuevan la vida democrática (la regulación de los derechos fundamentales como resultado del reconocimiento de la dignidad del hombre y la organización y limitación del poder). creemos debe entenderse. e incluso de perpetuidad. La historia misma se ha encargado de demostrar que el esquema tradicional del constitucionalismo de mediados del siglo XVIII ha debido matizarse y actualizarse en virtud del progreso de los pueblos. ________________________________________________________ ____________ 511 Gómez Canothilo. de los conflictos sociales. como obra de los hombres.misma se ajuste de una manera más expedita a los cambios en el mundo de lo fáctico. LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4.1997. 3 ed. al contrario. asumiendo su influencia o trasladándola a la realidad social. Su Historicidad. son las vías por medio de las cuales la Constitución armoniza con los procesos históricos de la realidad. la historia ha demostrado que los cambios en su normativa son inminentes ya que ésta en la práctica -en contraposición con la "Constitución ideal" de la que hablaba Loewenstein. debe pensarse en un "proyecto jurídico fundamental de convivencia" y. pero también a través de las mutaciones.2. o en palabras de Jefferson: "El poder constituyente de un día no puede condicionar el poder constituyente del mañana"513. Indica que "al hablar de una Constitución vigente no debe pensarse en una Constitución absolutamente ya "constituida" o lo que es lo mismo como una realidad "puesta". Madrid. Supuestos de la Reforma.1984. por medio de la costumbre y de la interpretación constitucional. ya que si son producto de la razón.

es la institución que expresamente se encuentra regulada en la mayoría de constituciones democráticas actuales como la forma por medio de la que se modifica la decisión del poder constituyente. Madrid. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. En concurrencia con las otras técnicas que posibilitan el cambio.1998. el alejar cualquier respuesta fuera de la Constitución con lo cual se potenciaría la ruptura del sistema. los usos y la interpretación constitucional.Dentro de este contexto. en este apartado nos referiremos exclusivamente a la institución de la reforma.2. pretenden que la misma sea una respuesta a los conflictos sociales del momento y por tanto. Madrid. la validez y legitimidad de la Constitución se asegura. la reforma constitucional. como serían las convenciones. y que mientras más acercamiento se procure entre ambos ámbitos a través de los diferentes mecanismos de adaptación. vol. si bien se manifiestan expresamente a través de la reforma.). éstos se pueden producir a través de otras técnicas. En este camino. Respecto de este último punto. Legitimidad y contenido. ________________________________________________________ _____________ 516 Hesse. 514 Ob. se ha configurado como un mecanismo de defensa de la propia Constitución por cuanto las modificaciones por ella introducidas. "cuando la elasticidad o carácter abierto de la Constitución no son suficientes para enfrentarse con el problema que se plantea". Javier: Curso de Derecho Constitucional.. En otras palabras. la reforma constitucional se realiza a través de .1992. Madrid. las cuales quedan introducidas al propio texto normativo. 1º (2a ed. la reforma es inminente cuando el sentido de la regulación normativa no puede encontrar cabida en una realidad y cuando la interpretación de la norma no se perfila como un mecanismo viable para lograr la adaptación y explicación requerida. Centro de Estudios Constitucionales. ________________________________________________________ ______________ 513 Cita hecha por Enríque Alvarez Conde.Cit.517 4. Innecesario es seguir reiterando que la realidad sobre la cual actúa el derecho y la Constitución concretamente. 515 En su obra "Cuatro tesis y un Corolario sobre el Derecho Constitucional" ya citado.2. y como lo sostiene magistralmente Konrad Hesse. además de ser un mecanismo que posibilita el cambio en la Constitución. La reforma. 5 ed. El mecanismo de la reforma. los cambios que puede experimentar una Constitución. siguiendo a Pérez Royo. es cambiable al hilo de las circunstancias. Marcial Ponds. 517 Pérez Royo.516 Es decir.1996. en su obra: Curso de Derecho Constitucional. Como la denominación del acápite lo indica. Tecnos. de este medio se debe hacer uso cuando ya no sea posible encontrar una solución dentro de la misma estructura normativa.

o. No obstante. que establece procedimientos especiales para tal fin. dicho en otras palabras. reglas a las que ha de atenerse inexcusablemente la voluntad soberana para expresarse. de Constitución. dependerá entonces del ordenamiento jurídico de que se trate519. que esto debe ser así únicamente cuando tal norma no encuentre explicación a través de la . pues. (Temas Clave de la Constitución Española) Tecnos. a tenor de lo dispuesto en el art. radicalmente. inexcusablemente. Se puede decir que la idea que subyace al precepto estriba en que toda la normativa constitucional a excepción de los preceptos señalados en el artículo mencionado. la forma y sistema de gobierno. El sistema constitucional salvadoreño. aquél debe quedar libre para cambiarlo y establecer un parcial o enteramente nuevo si la realidad futura cambia su voluntad. las normas relativas al territorio de la República y la alternancia en el ejercicio de la Presidencia. Garantía de su rigidez La Carta Primaria salvadoreña dedica un solo precepto para regular el procedimiento de reforma. dentro del marco que determina los pilares fundamentales del sistema político. 4. El uso de la reforma constitucional de una manera total o parcial. ________________________________________________________ _____________ 518 Aragón. autores como Manuel Aragón518 -tal como lo adelantábamos en el primer apartado de este trabajo-. Es decir. "porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad de cambiar. permite una reformulación o una complementación del texto de la norma. actuando como poder constituyente establece un orden. no pasa lo mismo en cuanto al contenido de dicha voluntad por cuanto.3.3. el ordenamiento jurídico español permite en el art. EL PROCEDIMIENTO DE REFORMA EN LA CONSTITUCION SALVADOREÑA 4. 248 de la Constitución. Manuel: Constitución y Democracia. a lo que se le puede añadir. su propio destino". excluyendo a su vez la posibilidad de cualquier transformación del régimen político. permite una reforma parcial. un cambio.1. esto es. si bien la juridificación de la soberanía popular comporta. en cualquier momento. en una palabra. El establecimiento de formalidades para realizar una reforma constitucional es comunmente aceptado aún por las constituciones más flexibles como la británica. 168 de la Constitución vigente la revisión total de la Constitución. Madrid. no es así sobre el contenido de esa voluntad. 1990 519 Así. tal como en esencia lo establece el artículo 248 de la Constitución.un procedimiento ad hoc. jurídicamente. si bien el soberano. Este mismo artículo denota su aceptación a una reforma parcial que es la más usual y que produce una renovación de parte de la Constitución que queda formalmente suprimida o modificada. Tal procedimiento responde al carácter relativamente rígido de la Constitución. el establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana. puede ejercerse el derecho de introducir modificaciones a la normativa constitucional original. sosteniendo que. el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir. lo cual expresa su significado formal.

se sostiene que cuando el órgano que reforma lo hace como poder constituido -Asamblea Legislativa. Regulación del Procedimiento. Una vez requerida la reforma por parte de los diputados. Por otra parte. ésta pretende mantener su idea de permanencia y por consiguiente de estabilidad. el presupuesto de legitimación para proponer la reforma. es decir. 248 vigente fue elaborado con miras a "hacerla más flexible". (3) por requerir doble aprobación en un mismo período de sesiones. ________________________________________________________ _____________ 520 La Exposición de Motivos de la Constitución de 1983 establece que el art. la segunda votación la realizará la Asamblea que sigue a la que realizó la primera aprobación. con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos.521 El procedimiento que regula la Constitución salvadoreña. Los incisos 1º y 2º se ocupan de dicho requerimiento estableciendo textualmente que "La reforma de esta Constitución podrá acordarse por la Asamblea Legislativa. Haciendo una exégesis del precepto. sigue la última forma relacionada. Para que tal reforma pueda decretarse deberá ser ratificada por la siguiente Asamblea Legislativa con el voto de los dos tercios de los Diputados electos.y asumiendo la función constituyente. generalmente se diferencian en cuanto al órgano que participa y a la forma en que éste concreta aquella participación. adjetivación que concuerda con la calificación de "rigidez relativa". (7) por participación de los estados o provincias en los regímenes federales o (8) por medio de varias aprobaciones en períodos consecutivos. el cual se manda a publicar en el Diario Oficial. se establece en primer orden. (4) por aprobación parlamentaria o legislativa.interpretación integrada y conjunta de la misma. es imprescindible la concurrencia de la aprobación de la reforma en períodos consecutivos. ya que las clausulas irreformables que directamente permiten aquella estabilidad. resguardan la firmeza del fundamento de la organización estatal y del orden jurídico.3. en su primera etapa. (6) por referendum obligatorio. Así ratificada. Los procedimientos de reforma constitucional presentan en derecho comparado una gran variedad. Esta doctrina . podrá concretarse mediante la ratificación de la subsiguiente legislatura. por cuanto requiere para la aprobación de la reforma dos legislaturas en períodos consecutivos. ya que el contenido de la reforma. el procedimiento podrá realizarse: (1) por mayoría legal. como ha quedado relacionado. con esta relativa rigidez que caracteriza a nuestra Constitución. En referencia a la forma de participación. en un número no mayor de diez. se emite el decreto correspondiente. a esta manera de proceder le subyace un referendum implícito522. (2) por mayoría calificada. una vez conocido por el electorado. si el pueblo elige como sus miembros a aquellos cuyo partido político patrocinen en su campaña electoral dichas reformas. (5) por referendum facultativo. Según Tinetti.520 4. uno que apruebe la reforma y la otra que la ratifique con mayoría calificada.2. y así indica que la misma sólo puede ser propuesta por los diputados.

2. son "límites inmanentes a la reforma constitucional"525.4. 4. manera más o menos rígida. pues de una manera rígida.cit. 527 Ob. es evidente que una Constitución democrática habría de contener límites materiales frente a dicho poder527.1997. LIMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. se modifica el texto constitucional. Coincidentemente los límites de la reforma constitucional son los mismos que los del poder constituyente constituido. Manuel: Constitución y Democracia.4. 526 Aragón. J. Tales límites se sitúan en el principio de limitación de poder en virtud del reconocimiento de la dignidad humana y de los derechos fundamentales y de los que perfilan la fundamentalidad de la vida democrática. ________________________________________________________ ____________ 523 Pereira Menaut. 248 de la Constitución debe introducirsele la pertinente reforma que establezca explicitamente el referéndum.Cit 525 Ob. El autor citado es de la opinión que para potenciar mayor legitimidad para la reforma de la reforma.Cit.1. Claúsulas de Intangibilidad En el sistema jurídico salvadoreño. 523 Desde esta perspectiva son. al Art. por cuanto. el sistema plantea dudas sobre su eficacia ya que se mezclan sin distinguir aspectos electorales con consultas de opinión. que. que la doctrina considera como límites esenciales524. Madrid. existen otros. 4.526 al analizar los procedimientos ordinario y agravado que establece el ordenamiento jurídico español para reformar total o parcialmente la Constitución.Cit. Límites Materiales. cit. impone límites materiales o sustanciales para ejercer la potestad de reformar la . 524 Ob. esto es. 522 Así lo manifiesta Tinetti. cuando el pueblo no participa directamente (a través del referendum o consulta popular) en la decisión de revisar totalmente la normativa constitucional. cit.4. flexible o relativamente flexible en cuanto a su procedimiento. y otros autores en el Manual de Derecho Constitucional Tomo 1. Límites Formales. Antonio-Carlos: Lecciones de Teoría Constitucional.A. según se señala. y otros autores en: Manual de Derecho Constitucional. pues es éste el que hace tal reforma.tiene sus detractores. Colex. la existencia del procedimiento de reforma regulado en el artículo 248 evidencia que la Constitución ha optado por agravar el procedimiento de reforma para poder modificar todos aquellos preceptos que no impliquen la modificación de los aspectos esenciales del sistema. los límites formales los que condicionan la validez de la reforma. ________________________________________________________ ___________ 521 Categorías a las que hace alusión Tinetti. J. Aparte de límites expresos concretados en los presupuestos del procedimiento y el procedimiento mismo. sostiene rigorosamente. Estos límites se asumen tácitamente por la comunidad política ya que están situados más allá de los jurídicos positivos o como lo señalara Loewenstein. sin duda.A. Al respecto. Manuel Aragón.

la realización de la Carta Primaria. Por tanto. límites contenidos en las denominadas cláusulas pétreas o de intangibilidad.4.3. que consiste en atribuir a la normativa constitucional no sólo la función de controlar al poder sino la de frenar y controlar el cambio social. Y. La opción de establecer este tipo de cortapisas para limitar la posibilidad de reforma. si bien. aun previendo que tal orden se desvanezca por los cauces jurídicos que permitan una revisión total de la Constitución. El sistema constitucional salvadoreño. La Cláusula de Intangibilidad en la Constitución Salvadoreña. la acción política puede imponerse por encima de las vías constitucionales. para lo cual propone que desaparezcan los límites a la reforma constitucional. la ejemplaridad de las fuerzas políticas. Por su parte. aquélla está abierta a encauzar la posible transformación del régimen y contribuir a evitar actuaciones de hecho. En síntesis explica que la primera idea respondía a la concepción burguesa de Constitución. haciendo inútiles las previsiones del constituyente. Materialmente establece límites en el mismo precepto que regula formalmente el procedimiento de reforma. esto para no condenar la voluntad de las futuras generaciones a la voluntad de la presente. el progreso social y económico. Y frente a esta concepción puramente liberal. producto del consenso. Dicho jurista sostiene que es precisamente en las cuestiones esenciales donde. factores mucho más eficaces que la imposición de límites materiales. lo cual se expresa a través de dichas cláusulas pétreas. son indiscutiblemente. siguiendo a López Guerra. como ya se ha reiterado. la realización de valores como la justicia. que responde a premisas diferentes asociadas directamente con el sistema de valores que. se manifiestan en la Constitución y determinan su legitimidad como Constitución democrática. como ingenuamente pretenden las cláusulas de intangibilidad. la concepción democrática de la Constitución exige que ésta sea enteramente revisable.de un régimen formal y materialmente democrático en un autoritarismo por ejemplo. estará condicionada al aseguramiento de las normas fundamentadoras del orden jurídico que permiten la vida democrática. que tales cláusulas "se corresponden más con la idea liberal (moderada) de Constitución que con la idea democrática de Constitución". no permite. en los regímenes que prevén la posibilidad de la reforma total. que impedirán el cambio extremo -permitido por la revisión total. Ello quiere decir. la libertad y la igualdad garantizados por ella. la educación democrática. 4. la revisión total de la Constitución. Que tal explicación debe hacerse para no confundir la necesidad de transformación de una Constitución para cumplir con el fin apuntado con la necesidad de realización. Por ello. responde a la convicción de que la exclusión de ciertos contenidos constitucionales de ser reformados. Manuel Aragón analiza la la dialéctica entre las cláusulas de intangibilidad y el principio democrático y dice al respecto.normativa constitucional. la consolidación de la cultura cívica. llegado el caso. no es una barrera eficaz para impedir cambios políticos. El autor citado termina delimitando el aspecto anterior en el sentido que su proposición está referida a la necesidad de transformación que debe estar implícita en toda Constitución para adaptarse a una realidad diferente de la que inspiró a su creación. los . que no obstante no estar de acuerdo con la imposición de límites materiales para reformar la Constitución.

Si bien la técnica de la reforma es la que tradicionalmente se ha asumido como la "valvula de seguridad"531 contra la posibilidad de rupturas constitucionales o la separación entre Constitución y realidad. el poder constituyente permanente528 o constituido529.1. es la que justifica principalmente que en realidades como la nuestra. se proyecta pues. Por ello abordaremos la mutación como categoría genérica que se produce con la intervención de las técnicas de la interpretación y la costumbre. Por el contrario. políticos y culturales podría conducir a una realidad diferente y. podría decirse. LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4.5. hacer residir la estabilidad del sistema en factores meramente sociales. expresión que refleja la doble faceta de poder que posibilita reformar la decisión del constituyente y que. económicos. (2) la tendencia hacia el racionalismo y la codificación. entre otras causas. Nos referimos a condiciones como: (1) la tendencia al establecimiento histórico de documentos constitucionales fijos como producto de pactos (idea que proviene desde el concepto de constituciones formalmente democráticas norteamericana y francesa). el control establecido por ambos tipos de límites. sin embargo. según la cual la Constitución debía contener las verdades políticas inmutables que el hombre descubría a través de la razón.factores eficaces a los que se refiere Manuel Aragón. En este apartado no sólo nos referiremos a esta técnica trascendente sino a las costumbres. es decir carencia de un acuerdo sobre lo fundamental caracterizado por la inestabilidad social y política que provoca las guerras civiles. nos parecen la garantía más idónea para mantener la estabilidad del régimen constitucional democrático. para la realización de los valores cuya efectividad persigue nuestra Constitución vigente. no es. como una efectiva y dinámica interacción de los poderes sociales. o una sociedad heterogénea. contra producente. 4. La problemáticas de la aplicabilidad de las normas constitucionales de una manera actualizada sin que preceda la reforma. ha de seguir los procedimientos previamente acordados por éste530. En definitiva. que de una u otra manera representan lo que se denomina "mutación constitucional". la multitud de partidos enfrentados. finalmente (4) la inexistencia de los requisitos necesarios para una constitución flexible. responde al universalismo de las Constituciones rígidas o relativamente rígidas como la nuetra. (3) la teoría del poder constituyente como lo formula Sieyés y su consecuente distinción con la facultad del poder legislativo ordinario al que no le es disponible modificar la Constitución creada por un poder superior que lo constituyó. ________________________________________________________ ______________ . sin embargo. La última causa mencionada para la regulación de límites a la reforma constitucional. ésta la única vía por la que una Constitución asume las transformaciones sociales y por tanto demuestra su evolución para mantener su estabilidad. existen otras técnicas de las cuales la más relevante es la interpretación constitucional.5. y.

Concepto. Dentro de este esquema.2. si bien la reforma es el mecanismo por el cual expresa con rotundidad el cambio en la Constitución. 4. se entiende hoy por hoy por mutación aquella transformación constitucional en la que permanece invariable su texto. cuatro posibilidades jurídicas . Según García Pelayo532 y atendiendo las teorizaciones que sobre la idea de mutación hiciera Jellinek y Laband a principios de siglo533.cit. cuando ésta no se produzca y la evolución constitucional requiera la adaptación de la norma al contexto social. expresarse como una alternativa a la reforma misma. Las Mutaciones Constitucionales. sea susceptible de adecuarse a circunstancias diversas y cambiantes.cit. Desde esta perspectiva.: Teoría del Estado. no tienen cabida dentro del actual concepto de Constitución. no es que ésta haya desaparecido o no tenga aplicación práctica.. En su momento Laband consideró que la situación constitucional modificada a través de la mutación no alcanzaba expresión en la Constitución y Jellinek también entendió que una mutación puede cambiar tanto el contenido de la norma como la situación constitucional. en el sentido que sus manifestaciones a través de una interpelación constitucional vinculante por el órgano competente o la práctica consuetudinaria de la aplicación de la norma en un sentido determinado. impide que ahora se sostenga las premisas que dieron lugar a las figura de la mutación..5. es que hoy interactúa con los mecanismos previstos en la Norma Fundamental para que el orden constitucional calificado como orden <<abierto>>. el ilustrado maestro de Friburgo Konrad Hesse cuya aportación jurídico-metodológica ha sido calificada como una de las más importantes para la teoría de la Constitución a partir de la vigente Ley Fundamental de Bonn de 1949534. transformación que únicamente implica significación diferente de la norma.. o bien. Como resultado de tales disquisiciones. con el resultado de que la vigencia de la norma puede verse relegada. 531 Término utilizado por López Guerra en Derecho Constitucional cit Estas formas por las que se expresa el cambio constitucional coinciden en que no alteran el texto constitucional. 529 López Guerra..Cit. 530 Ob. pues ésta evade su estricta instrumentalidad rango característico de la Constitución de 1871 que condicionó el surgimiento de la figura objeto de estudio-. sostiene al respecto535 que la evolución constitucional de la República Federal. introduce la técnica de la reforma constitucional e igualmente un órgano y un procedimiento de control de constitucionalidad. Luis: Derecho Constitucional.A.. fue la ciencia jurídica alemana la que aludió al problema de las modificaciones constitucionales sin acudir a la reforma.. J.528 González Casanova. la mutación puede perfilarse como una etapa prevía a esa concreción.. generen en la coinciencia política la necesidad de la reforma. Evidentemente. por cuanto.. dichas aproximaciones acuñadas en un contexto político y jurídico muy diferente de la que impera en la Alemania de las últimas décadas. Sigue predominando la doctrina germana en este tema ya que el profesor HsüDau-Lin536 ha explicitado desde la doctrina actual.

Centro de Estudios Constitucionales.3. o lo que es lo mismo. 536 Citado por García Pelayo. al intentar aplicar una norma constitucional. Aunque no se oponga formalmente a ningún precepto concreto de la Constitución. 4. Y la cuarta posibilidad. todo dentro de . se manifiesta a través.de las mutaciones: ________________________________________________________ ____________ 532 García-Pelayo. Tal naturaleza se debe al carácter abierto de la norma primaria donde la falta de especificación normativa permite el libre juego del pluralismo a través del cual las diferentes opciones políticas pueden encontrar apoyo para sus programas gubernamentales.Mutación por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. en el primer caso. Madrid. podemos señalar que las tres primeras están referidas a una práctica concreta de actuación de los poderes públicos y de la sociedad. 1984. por ejemplo el caso de la división de poderes. generalmente.Mutación por imposibilidad de ejercicio o por desuso de las competencias y atribuciones establecidas en la Constitución. contribuyen a mantener vivo el texto mismo. Madrid. estar en oposición con los principios fundamentales o la intención general de la Constitución. En consecuencia. 1992. 534 Apreciación hecha por Pedro Cruz Villalón -actual presidente del Tribunal Constitucional Español. 1991. Madrid. 3. Centro de Estudios Constitucionales. La normativa constitucional goza de una naturaleza que le permite adaptarse a la realidad cambiante sin sufrir alteraciones en su texto. en el segundo. por medio de una mutación. 2.: Reforma y Mutación de la Constitución.Mutación debida a una práctica política que no se opone formalmente a la constitución escrita y para cuya regulación no existe ninguna norma constitucional. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación. G. la cual tiene su manera de expresarse. Alianza Editorial. Esta repetición de actos que permite la práctica política o el desuso de una facultad constitucional. 533 Jellinek.Mutación a través de la interpretación de los términos de la Constitución de tal modo que los preceptos obtienen un contenido distinto de aquel para el que fueron pensados. y mediante la búsqueda del sentido o significado que pueda adaptarse a la realidad cambiante. Sintetizando estas cuatro posibilidades de generar una mutación constitucional. de la costumbre y la interpretación. sin más. sin embargo. Manuel: Derecho Constitucional Comparado.en la introducción a la segunda edición de la obra de Konrad Hesse: Escritos de Derecho Constitucional. obra citada. 1. dentro de la cual se pueden englobar. 535 En Límites de la Mutación Constitucional en Escritos de Derecho Constitucional. 4. al abordar el tema se analizará la categoría de la costumbre y de la interpretación como medios o técnicas por medio de las cuales se manifiestan las mutaciones constitucionales. está referida a la interpreación.5. por actos continuados. no es más que una costumbre. el derecho vigente surgido de la práctica puede. igual que la anterior. de tal manera que los preceptos que las establecen dejan de ser derecho vigente.

1. la primera entre todas. según. Madrid. se manifiesta una mutación en la Constitución. como ha quedado analizado. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. Y es que si bien la Constitución no puede ser considerada coo un programa político. Hsü-Dau-Lin. Respecto de este punto. también hay que proclamar su dimensión axiológica. la Constitución escrita debe ser complementada por un derecho constitucional no escrito que impida la petrificación de los conceptos y de las formas constitucionales que resulten incapaces de disciplinar la realidad política tratando en lo posible de evitar esa tensión dialéctrica entre forma y sustancia. esto es.los límites materiales que la Constitución impone. Veamos como puede operar esta dinámica para considerar que la intervención ." Y ello es así.6. y no cualquiera sino. TECNICAS A TRAVES DE LAS CUALES MANIFIESTAN LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4. la Constitución no es una unidad sistemática y cerrada. En efecto. debemos aludir a un tema importante para sistemas jurídicos como el nuestro. 538 Hesse. siguiendo a Alvarez Conde. su contenido habrá de permanecer necesariamente abierto al tiempo. sino que responde a una determinada concepción valorativa que debe permitir la adaptación de la Constitución a las nuevas realidades emergentes. son los fundamentos materiales del ordenamiento jurídico cuya observancia requiere una interpretación finalista de la norma constitucional. o lo hace sólo a grandes rasgos. Es en este sentido en que se pueden legitimar las técnicas que contribuyen a mantener la estabilidad de la Constitución a través de que su significado original o la intención primigenia del constituyente plasmada en el texto de la norma pueda interpretarse y aplicarse de acuerdo a la realidad actual ya que ésta. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. 1996. interactúa de manera indefectible con el sentido de la norma a través del tiempo. en que si la norma constitucional quiere hacer posible la resolución de las múltiples situaciones críticas históricamente cambiantes. pues dicho sistema de valores. que caracterizan a la Constitución como una norma jurídica. su superioridad sobre las leyes ordinarias o sobre los demás modos de producción jurídica. 1. según Hesse538. 2a. Tecnos. en el sentido de que no es una norma neutra. 1992. Vol.6. Se trata de la dinámica producida en un contexto donde la Constitución forma parte de la totalidad del ordenamiento jurídico y por ello las modificaciones sufridas en otras partes de tal orden -en las normas legislativas. Madrid. porque. Mutaciones constitucionales producidas con intervención de la ley. es interesante la posición de Enrique Alvarez Conde537 quien señala: "Cuando la Constitución no regula numerosas cuestiones de la vida política. hay que ver con frecuencia también en dicha actitud una garantía constitucional de la libre discusión y de la libre decisión de estas cuestiones. Y ello porque.puedan influir sobre ella. ________________________________________________________ ______________ 537 Alvarez Conde. sino como un marco jurídico normativo. Antes de analizar las anunciadas "Costumbre e Interpretación" como las técnicas por las cuales. 4. Ed. concordamos con estos autores.

En este sentido. para lo cual la Constitución ha previsto sus propios mecanismos de control. no obstante que la Constitución establece en su artículo 32 que. tiene la virtualidad de proyectar dicha realidad en una ley ordinaria. sirven también al objetivo de actualizar el sentido de la Carta Primaria. que a nuestro juicio interpretó la intención del constituyente en cuanto a brindar protección al núcleo familiar. además de que las normas legislativas ordinarias concretan las normas indeterminadas o abiertas que la Constitución intencionalmente incorpora a su texto. Se ha insistido a lo largo de este trabajo. debe pretender responder a un nuevo orden sujetándose al marco constitucional.. con esta normativa se reconoce una realidad salvadoreña: que además de existir familas cuya base es la institución del matrimonio. Con ello.540 Dicho fenómeno no podía ser desconocido por nuestro sistema siendo la legislación secundaria la que se ocupó de dar un sentido actual y novedoso a la institución en referencia. el Código de Familia vigente -norma posterior a la Constitución. por su misma flexibilidad al cambio. es el reconocimiento de las denominadas "uniones de hecho" dentro de la normativa familiar. sin que ello suponga transgresión de la misma. entre otros aspectos "la familia es la base fundamental de la sociedad. los conceptos abiertos constitucionales entendidos como un standard valorativo abstracto corresponde a los destinatarios rellenar en cada aplicación. que en el proceso de construir una Constitución. ley que. el texto de la Constitución no se vería transformado sin únicamente su sentido a través de la concreción de su postulado en una ley que por su propia naturaleza puede ordenar jurídicamente la realidad que se le presenta." y que "el fundamento legal de la familia es el matrimonio.homologa con aquél a las uniones no matrimoniales.. Una muestra de esta técnica que se ha manifestado claramente en el sistema jurídico salvadoreño. lo cual fue llevado a acabo por la ley. La dinámica de esta regularidad orientada al cambio supone. En este sentido.. O. es decir en el mutuo deseo de vivir juntos. Dicha situación es reflejo de un fenómeno social que ameritaba su reconocimiento jurídico-formal. deja a la ley secundaria o infraconstitucional ocuparse de la labor de concreción de todos los aspectos que engloba la realidad político-social. como lo expresara Dworkin539.de la ley puede determinar una mutación constitucional.". esta intención de la norma constitucional de utilizar fórmulas abiertas es perfectamente planificada pues. evidentemente. ________________________________________________________ _____________ . hay muchas fundadas exclusivamente en la voluntad de las parejas. Como ya se mencionó. que si la normativa secundaria debe procurar el orden de todos los aspectos de la vida política y social.. Evidentemente. en virtud del principio de regularidad normativa. -sin pretensiones de desarrollar toda la norma constitucional-. el poder constituyente pretende únicamente prever un orden fundamental por medio de una regulación general que fije las normas básicas de consenso sobre las que la comunidad política ha de construir su convivencia pacífica pacífica.

cuyos cambios constitucionales responden generalmente a su evolución consuetudinaria. "no hay ninguna posibilidad jurídica de evitar que una constitución sea modificada por la costumbre". San Salvador. Bélgica y Suecia. la costumbre muestra una gran influencia en el nuevo alcance y sentido que se le da. Las mutaciones constitucionales a través de la costumbre. 543 Pereira Menaut: Lecciones de Teoría Constitucional. en las democracias occidentales modernas.1976. circunstancia ésta que sirvió luego para convertirse en la Enmienda XXII de esa Constitución. no responde ya a su sentido estrictamente liberal sino se entiende .6. Siguiendo a Kelsen a este respecto. Ministerio de Justicia. Un ejemplo paradigmático lo ofrece la Constitución norteamericana. 2a. La doctrina sistematiza las siguientes: (1) por medio del desuso de ciertas potestades de alguno de los poderes públicos. escritas y rígidas o semirígidas. sin embargo. Oxford. quizá se le relacione más con constituciones no escritas y flexibles como la inglesa. Dinamarca. se consolidó la costumbre de la reelección. en el proceso de aplicación.: Principios de Teoría Política. Y. que no negaba expresamente ni afirmaba que el presidente podía ser reelegido más de una vez. por práctica política se modifique de alguna manera algunos preceptos constitucionales de tal forma que dicha prática pueda estar en oposición a la intención originaria.543 (2) por medio del traspaso implícito obviamente. en las constituciones como la nuestra. Por vía consuetudinaria pueden ir operándose transformaciones en las constituciones mediante una evolución lenta de aquellas convenciones. ejemplifica este tipo de mutación con el principio de división de podres.1949. pero que cuando sucede. 540 Exposición de Motivos del Código de Familia. a la norma constitucional. A la costumbre la define Sánchez Agesta541 como reiteración de actos prácticos. 542 Kelsen. No obstante que la costumbre generalmente se manifiesta de la manera que ha quedado relacionada. Ed. Esta circunstancia se ejemplifica con algunas prácticas de las monarquías constitucionales de Inglaterra.citada. ésta puede representar una mutación en los tres casos indicados por el jurista Hsü-Dau-Lin. El autor citado. y sin embargo.2. 4. Dicha influencia se manifesta en diversas formas.542 Al analizar esta categoría. tal principio.1978. sin llevarse a cabo ninguna reforma constitucional que impida al rey negar su asentimiento a los proyectos de ley válidamente aprobados por el legislativo. deja de ser costumbre y se convierte en el contenido de una reforma formal. Hans: Teoría General del Derecho y del Estado. En primer lugar.539 Dworkin. otro manera frecuentemente observable es (3) la de completar o concretar las constituciones cuando sus preceptos no son muy claros y una ley es insuficiente en cuanto al contenido de todo lo que aquélla postula. Estas convenciones pueden llegar a ser ley e incluso incorporarse al texto constituconal por medio de una reforma. Ronald: Los Derechos en Serio. sistemas en los que. ________________________________________________________ ______________ 541 Sánchez Agesta. y efectivamente.de funciones de un órgano constitucional a otro. México. Madrid.1993. se acostumbra por aquél no usar dicha facultad. M. cuando.

etc. El profesor Pereira Menaut544 citando a Wheare concuerda con Hesse en cuanto a que "el uso y la convención proporcionan flexibilidad cuando el recurrir al mecanismo formal de enmienda sea prematuro. es claro que la Constitución -como norma primaria fundamentadora del orden jurídico del Estado. es objeto de ese devenir. su independencia no es absoluta.1. es preciso que además de la vía de la reforma constitucional. si aquellos ámbitos de la vida real cambian. y por tanto. sin más. con reforma o sin reforma formal. políticas. escrita o no escrita. inoportuno o incluso desastroso". si las estructuras sociales. A este respecto García-Pelayo es de la opinión que <<la esencia de una Constitución no radica. considera que una Constitución. ________________________________________________________ __________________ 544 Pereira Menaut. En consecuencia. no es nunca una obra totalmente acabada. económicas. Ello es así porque la estructura normativa constitucional está referida a un Estado concreto que existe en cuanto que perpetuamente se renueva. y por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. es la de potenciar la actualización de la Constitución en aquellos regímenes donde se haga imposible proceder a la reforma formal. Doctrinariamente a este tipo de prácticas se le denomina costumbre "contra legem". técnicas entre las que se encuentran la interpretación constitucional. en unas palabras. y particularmente en la nuestra. analizado en el párrafo anterior. También la costumbre puede representar una mutación en la Constitución por el desuso de competencias. sino en el significado atribuido a las palabras del texto con relación a las situaciones concretas>>. jurídicas.. esencial a la vida del Estado545.3.como aquel principio que si bien determina los tres poderes fundamentales del Estado. al contrario. para la cual existen reglados en la mayoría de Constituciones. por más que continúe inalterable su texto. la Constitución es objeto de dicha dinámica. se acuda a otras técnicas como las que en este apartado se analizan para buscar el sentido actual a la norma. es claro que esta movilidad ha de proyectarse también sobre la estructura constitucional.debe seguir resolviendo el problema de la convivencia. sino que entre ellos existe una mutua colaboración de funciones. sino una apertura de posibilidades para que los hombres realicen su convivencia. Quizá una de las funciones más importantes de la costumbre y por la que se vuelva imprescindible.6. en modo alguno pretenden su inmutabilidad. En otras palabras. y que por su misma naturaleza carece de validez constitucional. Por eso. 4. La Interpretación Constitucional . los propios mecanismos de control como el proceso de inconstitucionalidad y hasta la deducción de responsabilidad jurídica y política para los funcionarios públicos. Las constituciones. están sujetas a movilidad. éstas se encuentran sujetas a constantes mutaciones en su contenido como se ha venido analizando. Por dichas razones. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional cit.

ya que existe una diferencia sustancial en cuanto a su estructrura normativa (carácter abierto de la norma constitucional frente a la precisión requerida para la norma legal). Estado de Derecho y Constitución. 1992. De igual manera. 3) El principio de corrección funcional. tradicionalmente se ha clasificado la técnica de la interpretación tomando en cuenta diferentes criterios. ________________________________________________________ ______________ 546 Alvarez Conde. recogidas por nuestro Código Civil en el capítulo IV de su Título Preliminar. Madrid. 2) El principio de concordancia práctica. de buscar el sentido de la norma cuando surjan dudas sobre su significado. la doctrina ha reconocido la necesidad de adoptar otras técnicas distintas de las clásicas que respondan a las particularidades de la norma constitucional que. Y en la misma línea Pérez Luño.1984. 547 Hesse. 5a. Madrid. lo que supone que "un precepto constitucional particular no puede interpretarse considerándolo aislado y en sí mismo. Alianza Editorial. éstas se perfilan como insuficientes. se puede señalar que. responde a un proceso lógico a través del cual se atribuye un significado a una norma o se describe el sentido de sus enunciados546. Ed. la Constitución requiere se le interprete sin olvidar que se trata de un todo orgánico. por esencia. Alvarez Conde. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. . De allí que el método deba ser diferente. en cuanto a los intérpretes y a la finalidad concreta que se persigue. Tecnos. en general. citado. No obstante que dichas reglas responden al objetivo que se ha mencionado. tratándose de la Constitución. teleológica e histórica-.548 Concretamente. parece existir una serie de principios inherentes a la interpretación de la Constitución. 4) El principio o criterio de eficacia integradora. Manuel: Derecho Constitucional Comparado. Está colocado en conexión de sentido con los restantes de la Constitución que representan una unidad interna". como indicara Hesse. Centro de Estudios Constitucionales. Ed. deja espacios abiertos para la movilidad de las fuerzas políticas. Madrid.: Derechos Humanos. Siguiendo a este último autor.549 Por ello. sistemática.1996.La doctrina es unánime al sostener que la interpretación jurídica. que no es tarea de este trabajo abordarlos. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. las cuales queremos dejar enunciados: 1) El principio de unidad de la Constitución. Desde una perspectiva más amplia. Desde este punto de vista. y. 2a. A. respecto de la interpretación estrictamente constitucional. dicha clasificación tradicional se refería única y exclusivamente a las reglas utilizadas para la interpretación de la ley. se ha dicho que la interpretación también comprende la obtención de nuevas normas por medio del procedimiento analógico para regular casos no previstos. -gramatical.E. sostiene que el concepto de la interpretación en sentido estricto importa la investigación del significado de la norma. pero sí señalar que. citando a Espín. es pacífica la doctrina que establece la utilidad de la interpretación como medio idóneo e inevitable por el cual el operador jurídico puede determinar el sentido de la norma cuando surgen dudas referentes a su significado547. ________________________________________________________ ______________ 545 García-Pelayo. hoy en día.

como consecuencia de su inserción en el curso general de un proceso evolutivo. Ed. es el que ha originado mayor presencia en la práxis de la constatación de tales cambios. Su fundamento se encuentra en las . es el que debe responder a la pregunta de si se ha producido un cambio de la Constitución y cómo debe encajar en dicha normativa. se muestran con un nuevo significado o en una nueva relación". sociales. Tales principios se consideran como los más idóneos para interpretar la Constitución. Dentro del amplio espectro de mecanismos que jurídicamente son utilizados para adoptar la Constitución a la realidad cambiante. citando jurisprudencia del Tribunal Constitucional Alemán. 549 cita de Alvarez Conde relacionando la sentencia de 23 de octubre de 1951 pronunciada por el Tribunal Federal Alemán. Por tanto. y por tanto derecho. es preciso dar preferencia a aquellas técnicas o criterios interpretativos que ayuden a la Constitución a encontrar una solución jurídicoconstitucional lo más favorable a su eficacia. continuando con Hesse. que puede producir una significación diferente de la original. de forma vinculante. por cuanto decide. Hesse en la obra citada. Javier: Curso de Derecho Constitucional. el resultado de dicha especial posición: "allí donde está en cuestión la necesidad vital del Estado. Esto se produce. pues el sentido de la Constitución es la comprensión del Estado como totalidad vital. según este autor. ya que. a pesar de no coincidir con el texto de la norma. y siendo que las circunstancias políticas. En definitiva. coadyuvan a su finalidad de hallar un sentido "constitucionalmente correcto a través de un procedimiento racional y controlable"550. Kondad: Escritos. creemos que el objetivo final de la Constitución es verse actualizada. no la fijación de algunos preceptos heterónomos ansiosos de vigencia". si existe discrepancia frente a una norma constitucional. ante un cambio de circunstancias se vuelve imprescindible la interpretación de la norma. no previstos. y en virtud de las técnicas de interpretación antes aludidas. al ser construidas tomando como base sus peculiaridades. citada. Madrid. culturales. siendo la mutación constitucional. "cuando en un ámbito surjan hechos nuevos. lo que la norma constitucional dice respecto de su interacción con una realidad concreta. o bien cuando hechos conocidos. Respecto de la misma consideración. las prescripciones de la regulación jurídica sólo tienen valor secundario. pues. órgano que por su propia competencia. 551 A mayor abundamiento. Y es que. etc.1998. señala Smend que la Constitución no puede quedarse atrás con relación a un Estado en continuo avance. es la técnica que otorga mayor seguridad en el proceso de actualización de la Norma Primaria. Por tal razón. 5a.548 Pérez Royo. al que considera que ni es quiebra de la Constitución ni simple regla convencional. legitima el mecanismo de la mutación. el que decide es el Tribunal Constitucional. Marcial Pons. 551 ________________________________________________________ _______________ 550 Hesse. hace residir la justificación de que es la interpretación realizada por el Tribunal Constitucional la que da mayor certeza al sistema jurídico. creando de este modo certeza y previsibilidad jurídicas. a través de las diferentes técnicas. van cambiando y que pueden o no coincidir con la realidad que condicionó su surgimiento. sino algo admitido en el derecho constitucional. el Tribunal Constitucional -en nuestro caso la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justiciacomo máximo intérprete de la Constitución..

3. estructura preceptos. 2. Con el cambio de sentido. participan en las grandes decisiones políticas. así como el surgimiento de múltiples organizaciones de la sociedad civil. cuando la misma se refleja en el texto. 7. 5. Basta pensar en el diverso contenido que han tomado términos como "libertad".2 Legitimación procesal pasiva.1.0 Medios Sociales de protección.0 Introducción. lo cual. 7. "igualdad" o "proceso legal" y cómo los contenidos constitucionales han cambiado a medida que se transformaba su significado. disposiciones con carácter abierto por donde ha de expresarse la movilidad de la acción política. situaciones que pueden condicionar cambios en el sentido de las normas mismas. 6. a través de la concreción del nuevo significado que incorpore la legislación.15 Actos procesales de iniciación.0 Medios Económicos y Financieros de protección. 6. e implícitamente. 7. lo cual constituye una mutación. Estos cambios a los que es vulnerable la Constitución.1 Aspectos Orgánicos. expresamente.1.0 Protección Política de la Constitución. por su propia esencia. y por tanto.6 Actos procesales de desarrollo.1 Proceso de amparo. las prescripciones quedan sometidas a cambios de significación. en los que interfieren. 6. 7. otras ideas y hasta modelos económicos. Poderes de los cuales es un ejemplo el auge indiscriminado de la banca en El Salvador. responden a la complejidad de la sociedad actual que ha producido poderes sociales tan enormes como las propias instituciones estatales. 7. en un proceso dinámico por cuanto con el transcurso del tiempo cambia la realidad a la cual se suscribió el constituyente cuando la creó.3 Otros sujetos intervinientes. 4.1. 7.1. 7.0 Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma.exigencias y en las manifestaciones de la vitalidad de un Estado en realización y evolución.7 .1 Organo competente.1.4 Actos que pueden ser impugnados vía amparo. CONCLUSIONES Relacionando los diferentes aspectos que se han analizado. de adopción de determinadas políticas públicas o incluso de potenciar la mayor garantía a los derechos fundamentales. la costumbre o la interpretación. 7.0 Procesos Constitucionales.1. cuyo método de reforma previsto por la misma Carta Primaria no es su único camino. nuevos pensamientos.1 Legitimación procesal activa.1. como proceso previo de aplicación Defensa de la Constitución SUMARIO 1. se puede colegir que una Constitución adoptada dentro del marco democrático y postulada como norma jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídico que pretende ordenar las bases fundamentales de la organización del Estado.0 Protección Jurisdiccional. 7. entre otros. Existen pues. que de suyo. a la larga inciden definitivamente en la instauración de modelos económicos. de la prensa crítica que a través de su constante denuncia permite la formación de la opinión pública. la norma sufre una alteración de la estructura constitucional primitiva. razones y vías por las que se desarrollan las transformaciones constitucionales. La Constitución se convierte entonces.

actos de la administración.2. Así. sobre todo con el surgimiento de una variedad heterogénea de instituciones. 7. como sería el caso de la Corte de Cuentas de la República.2.2.2 Legitimación procesal pasiva. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. pues tienen como fin lograr la aplicación de los preceptos constitucionales.5 Actos procesales de desarrollo. compleja y heterogénea. ________________________________________________________ _____________ * Coordinador de la Unidad de Sentencias de Amparo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 7. conceptos y medios vinculados con dicha idea. Una de las consecuencias de la heterogeneidad apuntada es la diversidad de las dimensiones en que es realizada la defensa. 7. la supremacía constitucional y el procedimiento dificultado de reforma.2. la mera actividad de los órganos sujetos a control político. 7.6 Actos procesales de conclusión.3.3. 7.3.6 Actos procesales de desarrollo.4 Actos sujetos a impugnación. 7. el cuerpo electoral"553.3. entre los que cabe mencionar "los tribunales de justicia. Profesor Universitario de Derecho Constitucional. económica y financiera. entes independientes de los órganos fundamentales del Estado.3. con el objeto de sistematizar las implicaciones de la "materia tan extensa.3 Proceso de habeas corpus. son esencialmente objetivos. la actualización de la Constitución o adaptación de la misma a una realidad que se modifica constantemente. 7.3. 7. la oposición. social. los grupos institucionalizados de presión e interés. los órganos de la administración.7 Actos procesales de conclusión.1 Tribunales competentes. pues la misma por un lado. que ejercen fiscalización de la actividad económica del Estado y entes públicos.INTRODUCCION La preocupación por la defensa de la constitución adquiere particular interés a partir de la primera guerra mundial. 7.2. 7.2 El proceso de inconstitucionalidad.2 Legitimación procesal activa. y por otro.3. 7. la opinión pública.2. etc. 1.3 Legitimación procesal pasiva. Dentro de los primeros podemos encontrar "normas jurídicas. PROTECCION POLITICA DE LA CONSTITUCION Los sistemas de protección política."552 Entre los segundos encontramos los distintos agentes que tienen dentro de sus potestades la de ejercer algún tipo de control.554 Así.5 Actos procesales de iniciación. trata de lograr la conservación o mantenimiento de la Constitución. concretamente . del órgano judicial. etc. 7. objeto de control y sujetos que ejercen el control. y la protección jurisdiccional556. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial.Actos procesales de conclusión. la cual se revitaliza con posterioridad a la segunda guerra mundial. 7.1 Legitimación procesal activa. 7. los órganos legislativos o parlamentos y sus comisiones investigadoras. podemos hablar de actos. 2. 7.4 Actos procesales de iniciación. que comprende el concepto genérico de la defensa de la Constitución"555 ésta se clasifica en protección política.3 Actos sujetos a control de constitucionalidad.

<<La Constitución y su Defensa>> UNAM. siguiendo a Héctor Fix-Zamudio en la sentencia de 17-XII-92. del control realizado por el Órgano Judicial a través de los procesos constitucionales. reprimir su desconocimiento y. 554 Este tema puede ser ampliado en Héctor Fix Zamudio.Inc. entendiendo por tal" un orden político basado en el Estado de Derecho sobre la base de la autodeterminación del pueblo según la voluntad de la mayoría.p. Centro de Investigación y Capacitación. "todos aquellos instrumentos jurídicos y procesales que se han establecido tanto para conservar la normativa constitucional como para prevenir su violación. pues tal es realizado por el mismo órgano sujeto a control.1992. la legalidad de la administración. de 20 de julio de 1999. de la libertad y de la igualdad".mediante la división de poderes. <<Manual de Derecho Constitucional>>. Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. Esta se refiere esencialmente a los sistemas de control intraórganicos e interorgánicos.1 (12).p. 3-92/6-92-. la soberanía popular. 5. ejemplo de ello es el control de las resoluciones judiciales efectuado mediante el sistema de recursos. con el objeto <<de evitar las extralimitaciones de los funcionarios.232 553 Francisco Bertrand Gallindo y Otros. por defensa de la Constitución se puede entender -según lo ha sustentado esta Sala. ________________________________________________________ _____________ 552 Francisco Bertrand Gallindo y Otros. a saber: (1) El período Presidencial de cinco años -artículo 154560-. El segundo tipo. y (4) El período de tres años del Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República -196 inciso 3º563-. 555 Héctor Fix Zamudio. y el principio de pluralidad de partidos junto con el derecho de formar y ejercer constitucionalmente una oposición" (BVerfGE 2.235 556 "En primer lugar. o -en palabras del Tribunal Constitucional Federal Alemán-. (b) División temporal. 1a. a saber: (a) División horizontal. edición. de lo cual resultó el sistema de contrapesos y balances.p.85 (140)]". Proyecto de Reforma Judicial. Este tipo de división establece límites temporales al ejercicio del poder. a los que correspondieron diferentes funciones. Dentro de las actuales teorías de división de poderes se encuentra la de Stefani558. tal es el caso. específicamente con el objeto de dividir los poderes del monarca mediante la asignación del mismo a diversas personas u órganos.p. sobre todo de los titulares de los órganos fundamentales del Estado>>559 En nuestra Constitución en contramos algunos ejemplos de este tipo de límites. lo que es más importante. México.233. el primer tipo de control es el denominado interno. <<Manual de Derecho Constitucional>>. es el llamado control externo o entre órganos. con el propósito de que cada órgano cumpla con la función que le corresponde de manera independiente y no interfiera en las funciones de los restantes>>557. (2) El período de tres años de los diputados de la Asamblea Legislativa artículo 124561-. la división de poderes. la esencia de la defensa de la Constitución radica en la protección del orden fundamental. quien distingue cinco tipos de división. Así. (3) El período de nueve años establecido a los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia artículo 186 inciso2º562-. teniendo como principios rectores "el respecto a los derechos humanos. citado por Francisco Bertrand Gallindo y Otros en el <<Manual de Derecho Constitucional>>. lograr el desarrollo y evolución de las disposiciones constitucionales". la cual surge como respuesta al absolutismo. de funciones-. ________________________________________________________ _____________ . <<Manual de Derecho Constitucional>>.239.p. la independencia de los jueces y tribunales.14 y siguientes. San Salvador. 1984. lo cual supone la diferenciación entre órgano sometido a control y órgano contralor. <<La idea original resultó luego modificada y ello se evidenció en el nombre mismo de ella. 557 Francisco Bertrand Galindo y Otros. al hablarse de separación de poderes -y por alguno de manera más técnica.

Esta se encuentra estrechamente vinculada con la toma de decisiones políticas. p. concederá licencias y aceptará renuncias a los Jueces de las Cámaras de Segunda Instancia". artículo 186 Cn. previamente establecidas por la ley. MEDIOS ECONOMICOS Y FINANCIEROS DE PROTECCION Están integrados por el conjunto de mecanismos que tienen por objeto controlar la utilización de los recursos económicos y financieros del Estado. Hace referencia esta división a la <<distribución del poder entre la instancia central y las regionales o locales. 567 Artículos 133 y siguientes de la Constitución.p. 564 Artículo 202 inciso 1º de la Constitución. 2º Decretar su Presupuesto de Ingresos y Egresos".558 Esta clasificación y su correspondiente explicación han sido tomadas de Francisco Bertrand Galindo y Otros. y la necesidad de quorums calificados para la toma de ciertas decisiones en la Asamblea Legislativa569. Podrán ser destituidos por la Asamblea Legislativa por causas específicas. El período de sus funciones comenzará el primero de mayo del año de su elección". (c) División vertical. un Síndico y dos o más Regidores cuyo número será proporcional a la población". como lo es crear. 568 Artículo 79 inciso 2º de la Constitución. . El Salvador es un estado unitario descentralizado. "Los miembros de la Asamblea se renovarán cada tres años y podrán ser reelegidos. 560 Artículo 154 de la Constitución. 566 Artículo 204 de la Constitución. "El período presidencial será de cinco años y comenzará y terminará el día primero de junio. responde a la tendencia de la descentralización territorial del poder>>564.). "La autonomía del Municipio comprende. podrán ser reelegidos y se renovarán por terceras partes cada tres años. los departamentos se dividen en Municipios.. 559 Francisco Bertrand Galindo y Otros. modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas.242. Existen en nuestra Constitución algunos ejemplos de este tipo de control. y no podrán ser separados de sus cargos sino por causa justa.242. mediante resolución de la Asamblea Legislativa. podrán ser reelegidos. <<Manual de Derecho Constitucional>>. 569 Como ejemplo podemos citar la elección de los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia -dos tercios de los diputados electos. ________________________________________________________ ______________ 564 Francisco Bertrand Galindo y Otros. "Estos funcionarios serán elegidos para un período de tres años. pues además de existir un gobierno central. sin que la persona que haya ejercido la Presidencia pueda continuar en sus funciones ni un día más". renovará. decretar su presupuesto de ingresos y egresos -artículo 204 de la Constitución566. que estarán regidos por Concejos formados por un Alcalde. "Para elecciones de Diputados se adoptará el sistema de representación proporcional". <<Manual de Derecho Constitucional>>.243. 3. 561 Artículo 124 de la Constitución. <<Manuel de Derecho Constitucional>>. modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas para la realización de obras determinadas dentro de los límites que una ley general establezca (. 563 Artículo 196 inciso 3º de la Constitución.1º Crear. existen las municipalidades565 las cuales tienen algunas potestades que son ejercicios por sus órganos. Tanto para la elección como para la destitución deberá tomarse con el voto favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos". el sistema de representación proporcional adoptado para la elección de diputados568. a saber: la participación de los Órganos Legislativo y Ejecutivo en la formación de la ley567. La Cámara de Segund Instancia nombrará. "Para el Gobierno local. para evitar que sean utilizados de manera discrecional por los órganos del poder. (d) División decisoria. especialmente por el ejecutivo. al cual corresponde la dirección de la política de los recursos del Estado 570>>. 562 Artículo 186 inciso 2º de la Constitución. concretamente con los sujetos que deben intervenir. Al respecto Fix Zamudio señala: <<Un segundo sector de instrumentos protectores está relacionado con la regulación constitucional de los recursos económicos y financieros.." Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia serán elegidos por la Asamblea Legislativa para un período de nueve años.p.

.573 3. y aprobarlo o desaprobarlo". del ordinal 6º de la Constitución. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 18º Recibir el informe de labores que debe rendir el Ejecutivo por medio de sus Ministros. Elaborar el proyecto de presupuesto de ingresos y egresos y presentario a la Asamblea Legislativa. ante los poderes públicos. Obligación de presentar informe en materia hacendaria a la Asamblea Legislativa para su aprobación (Artículos 168 2a parte del inciso 1o. entre los que cabe mencionar: 1. del ordinal 6o. Fiscalización de la Hacienda Pública y de la ejecución del presupuesto. que se denominará Corte de Cuenta de la República. MEDIOS SOCIALES DE PROTECCION Estos instrumentos de control. "Corresponde al Consejo de Ministros. concretamente en la influencia que tienen en la toma de las decisiones políticas. los cuales. pp. la existencia del control. por lo menos tres meses antes de que se inicie el nuevo ejercicio fiscal. 4. así la supremacía -artículo 246 de la Constitución. 571 Artículo 231 Inciso 1º de la Constitución." 572 Artículo 167 ordinal 3º de la Constitución. así como sus reformas. citado en el <<Manual de Derecho Constitucional>>. la Constitución reconoce a patronos y trabajadores privados el derecho de asociarse para la defensa de sus intereses577. y que tendrá las siguientes atribuciones (. como regla general están obligados a consultarlos antes de tomar medidas que los afecten>>. "No pueden imponerse contribuciones sino en virtud de una ley y para el servicio público.En nuestra Constitución encontramos algunos ejemplos de este tipo de controles.) 4.572 y 131 ordinal 8o. hacen referencia al fenómeno de los grupos de presión y partidos políticos.. (Artículo 195576) ________________________________________________________ _______________ 570 Héctor Fix Zamudio. y el procedimiento dificultado de reforma. dentro de los tres meses siguientes a la terminación de cada período fiscal. estará a cargo de un organismo independiente del Organo Ejecutivo." 573 Artículo 131 ordinal 8º de la Constitución. 3º. "Son atribuciones y obligaciones del Presidente de la República: El Ministro de Hacienda presentará además.248." 574 Artículo 168 2a parte del inciso 1o. al establecer la jerarquía normativa de la Constitución. SUPREMACIA CONSTITUCIONAL Y PROCEDIMIENTO DIFICULTADO DE REFORMA Ambos mecanismos se encuentran vinculados con la técnica jurídica. Obligación de presentar a la Asamblea Legislativa los presupuestos de ingresos y egresos para su aprobación (Artículos. la cuenta general del último presupuesto y el estado demostrativo de la situación del Tesoro Público y del Patrimonio Fiscal". Reserva de ley para la imposición de tributos (Artículo 231 inciso 1º571.) 2. 575 Artículo 131 ordinal 18º de la Constitución. 576 Artículo 195 de la Constitución.)". 167 ordinal 3o.574 y 131 ordinal 18o575. 5. Otra forma de posibilitar la participación social en la defensa de la Constitución son la consulta popular y la <<formación de consejos económicos y sociales para la tutela de los derechos constitucionales de los integrantes de los grupos intermedios.es la que posibilita. Al respecto. "La fiscalización de la Hacienda Pública en general y de la ejecución del Presupuesto en particular. permite la reforma constitucional sin . así como el derecho al paro y a la huelga578. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 8º Decretar el Presupuesto de Ingresos y Egresos de la Administración Pública.

de 20 de julio de 1999. en el sistema salvadoreña. 580 Decreto 38. en el que se estableció una Junta Revolucionaria de Gobierno. el cual radica. en el ámbito jurisdiccional. No obstante ese claro objeto se ha advertido que en muchos casos éste no ha sido suficiente para realizar esa función. sino que implicó la creación de un tribunal con caracteristicas singulares. 581 Es oportuno tener presente que la Constitución de 1983 fue creada posteriormente al golpe de estado del 15 de octubre de 1979. el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. concretamente en la Corte Suprema de Justicia582. En ese sentido se trata de procesos subsidiarios y no alternativos. y. 6. En los siguientes apartados se hará referencia a este tipo especial de procesos. 578 Artículo 48 de la Constitución. En virtud de ello. la identificación de "la ley. cuya máxima expresión.1 ORGANO COMPETENTE Una de las grandes innovaciones de la Constitución de 1983580. ________________________________________________________ ______________ 577 Artículo 47 de la Constitución. pues es un ente jurisdiccional586 con unas características estructurales propias -diferentes a las de los otros tribunales. es la creación de la Sala de lo Constitucional como ente incardinado en la estructura del Órgano Judicial. como uno de sus elementos esenciales. en virtud de ello es que surge un tipo singular de procesos que no tienen el efán de sustituir al proceso ordinario sino que reforzar la protección por ellos brindada 579. publicado .Ley número 1.poner en peligro la estructura fundamental del Estado prevista en la Constitución. 6. se denomina objeto de control de constitucionalidad-.581. publicado en el Diario Oficial número 234.y con unas competencias limitadas tanto materialmente como funcionalmente 587 588. Ello se deriva de lo prescrito en el art. 6 Pr. que asumió -mediante Decreto. Cn. 2º. en el ord. 3º. PROTECCION JURISDICCIONAL El proceso jurisdiccional en general tiene por objeto realizar las previsiones constitucionales. el cual señala como requisitos de la demanda: en el ord. con la atribución de conocer en forma exclusiva de los procesos de inconstitucionalidad. pero dicha sustitución no se quedó en el ámbito nominal. del dieciséis de diciembre de 1983. fundamentalmente. doctrinariamente.lo que.. tomo 281. amparo y habeas corpus o exhibición personal583 cuando el demandado sea de San Salvador584 y las controversias entre los Órganos Legislativo y Ejecutivo en el procedimiento de formación de la ley y de las causas de pérdida y rehabilitación de los derechos del ciudadano. en un juicio de contraste entre normas. La Sala de lo Constitucional sustituyó a la Sala de Amparos585. el decreto o reglamento que se estime inconstitucional". se denomina parámetro de control-" Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. que se cite "los artículos pertinentes de la Constitución" que se estimen vulnerados por la disposición o cuerpo normativo impugnado -lo que. ________________________________________________________ ______________ 579 "A estos fines sirve. también doctrinariamente. se artícula por medio del proceso de inconstitucionalidad. en este apartado se analizarn las características que singularizan tanto orgánica como competencialmente a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. tanto desde una perspectiva orgánica como competencial.

para el supuesto de que cualquiera de los propietarios no pudiera integrar la Sala590. a la concreta función de conocer de unos determinados procesos y procedimientos. al ser los Magistrados de la Sala de lo Constitucional miembros de la Corte Suprema de Justicia. Este no es un requisito autónomo.de las leyes o disposiciones de los otros Órganos en que fundan sus decisiones como de inaplicarias en caso no aprueben el examen de constitucionalidad. pues además de tener la mencionada edad.592". 588 En el aspecto competencial. conocer de los procesos de amparo. 6. Moralidad y competencias notorias. exige nacionalidad por nacimiento.-. a saber: (1) Nacionalidad. decretos y reglamentos. La Sala de lo Constitucional esta integrada -de conformidad al artículo 174 inciso 2º Cn.-. Juez Natural o legal -15 Cn. o haber obtenido la autorización para ejercer la profesión de abogado por lo menos diez años antes de su elección.de la resolución pronunciada por alguna Cámara que deniegue la libertad del favorecido. (4) Técnico. Mayor de cuarenta años. los procesos de amparo. a la cual corresponderá conocer y resolver las demandas de inconstitucionalidad de las leyes. se vuelve indispensable -para caracterizar a la Sala hacer énfasis en los aspectos funcionales. ya sea la experiencia judicial y profesional. nos referimos. Estar en el goce de los . Abogado de la República. Juez Técnico -176 Cn. "Al exigir este requisito se procura la separación de los asuntos del Estado de los de la Iglesia. (6) Experiencia profesional o judicial. Y es que la función juzgadora debe ser realizada con sujeción al derecho objetivo y por tanto debe ser el juez un profesional con conocimientos técnicos en éste.-.1. independencia .a éstos. 3º Cn. 583 La Ley de Procedimientos Constitucionales es que incorpora esa dualidad en la denominación. la misma Constitución en la precitada disposición atribuye competencia a la Sala para conocer en revisión -que no es más que apelación. en virtud de ello. Por otro lado. la Constitución en los artículos 11 y 247 le denomina habeas corpus. se vuelve necesaria. al regular lo relativo a los requisitos subjetivos para optar a la judicatura y magistratura. atribuyen competencia a las Cámaras de Segunda instancia para conocer del habeas corpus cuando no residan -que no tengan su sedeen la capital. siempre a petición de parte. 585 La Sala de Amparos de la Corte Suprema de Justicia es creada mediante reformas a la Ley Orgánica del Poder Judicial aprobadas en 1959. "La Corte Suprema de Justicia tendrá una Sala de lo Constitucional. 584 La Constitución en su artículo 247 inciso 2º y la Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 4. Por otro lado. por un lado. para que la Corte Suprema de Justicia pronunciase la resolución definitiva. (5) Morales. a la competencia que por razón de la materia -y no exclusivamente . el artículo 11 de la Ley Orgánica Judicial establece que debe existir igual número de suplentes.tiene el tribunal: la constitucional. Estado reglar.591 (2) Estado.además de la potestad ejecutiva la legislativa. Al respecto la disposición citada establece como requisitos.. Haber desempeñado una Magistradura de Segunda Instancia durante seis años o una judicatura de Primera Instancia durante nueve.por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. uno de los cuales es el Presidente tanto de la Sala como de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial589. Este es el único caso en el que la Constitución. 587 Cuando se dice que limitadas material y funcionalmente. la sustanciación de los procesos de inconstitucionalidad y la elaboración del proyecto de sentencia respectivo. A dicha Sala se le atribuye principalmente. no obstante ello.en el Diario Oficial número 191. imparcialidad . y por otro. ya que los materiales no la singularizan en su totalidad.5º Cn.186 inc. 586 La Sala de lo Constitucional es un verdadero ente jurisdiccional.1 Aspectos Orgánicos. les son exigibles los mismos requisitos previstos en la Constitución -artículo 176. Requisitos para ocupar el cargo. lo cual se pone de manifiesto en el conjunto de principios que inspiran su configuración y actuaciones. pues todos los juzgados y tribunales tienen la potestad tanto de controlar la constitucionalidad -en el caso concreto. Nuestra Constitución no contiene regulación específica en lo relativo a los requisitos para optar al cargo de Magistrado de la Sala de lo Constitucional. (3) Edad. entre los que cabe mencionar -con efectos ilustrativos. Este requisito es una concreción de las garantías subjetivas de la jurisdicción: la independencia e imparcialidad del juez. (7) Goce de derechos. Ser salvadoreño por nacimiento. Número de Magistrados.172 inc. 138 y las causas mencionadas en la atribución 7a del artículo 182 de esta Constitución".: exclusividad -172 Cn. las controversias entre el Órgano Legislativo y el Órgano Ejecutivo a que se refiere el art.-. el habeas corpus. 582 Artículo 174 Cn. Este requisito es una manifestación del principio de juez técnico. tomo 265 del 15 de octubre de 1979.

Fiscal General de la República. es decir como Magistrados Propietarios y Suplentes de la Sala de lo Constitucional. Corresponde a la Asamblea Legislativa: 19º Elegir por votación nominal y pública a los siguientes funcionarios: Presidente y Magistrados de la Corte Suprema de Justicia. regula lo relativo a los derechos del ciudadano. los requisitos para ser Magistrado de Cámara de Segunda Instancia. Incompatibilidades. los cuales regulan. Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos y Miembros del Consejo Nacional de la Judiciatura. 595 Artículo 131 Cn. es preciso advertir que los Magistrados Propietarios y los Suplentes de la Sala de lo Constitucional son los únicos que son designados para una Sala en concreto. 590 Criticable la regulación que se hace respecto de los Magistrados Suplentes. la realiza la Asamblea Legislativa por votación nominal y pública. Presidente y Magistrados del Tribunal Supremo Electoral. lo cual puede atentar contra el principio de Juez Natural o legal. La forma de elección y remoción de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional. Ello implica que. 596 De hecho la Asamblea Legislativa al momento de elegir al resto de Magistrados de la Corte Suprema de Justicia les incorpora en una determinada Sala. utilizando para tal fin. 179 y 180 Cn. Procurador General de la República. respectivamente. El artículo 178 Cn. Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República. Período de elección. la Corte Suprema de Justicia en Pleno no se encuentra vinculada a la designación que la Asamblea Legislativa hace respecto de los Magistrados de las otras Salas y en ese sentido. No obstante esa práctica -no exigida por la Constitución y leyes. con la posibilidad de ser reelegidos. "La Sala de lo Constitucional estará integrada por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. No obstante lo anterior. es incompatible con el cargo el ejercicio de la abogacía y el notariado y la de funcionario de los otros Órganos del Estado. 592 José Albino Tinetti. 593 El artículo 72 Cn. como criterio único el del parentesco tanto por consanguinidad y afinidad. Excepto la de docente y la de diplomático en misión transitoria. "La Justicia Constitucional en El Salvador". Juez de Primera Instancia y Juez de Paz. fijando para tal efecto.. La Constitución en su artículo 188 regula lo relativo a las incompatibilidades con el cargo de Juez y Magistrado. no pueden ser Magistrados los cónyuges ni las parientes entre sí.derechos de ciudadano593. puede alterarla. existe un . regula lo relativo a las inhabilidades para optar al cargo de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia. criterios profesionales y funcionariales . Su Presidente será elegido por la misma en cada ocasión que le corresponda elegir Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial". comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad o segunda de afinidad. Inhabilidades. Forma de elección y remoción594. para nuestro caso de la Sala de lo Constitucional. Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y en concreto los de la Sala de lo Constitucional son electos por un período de nueve años. ________________________________________________________ _____________ 589 Artículo 174 inciso 2º Cn. es la misma que la del resto de Magistrados que integran las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. pues la ley no efectúa ninguna regulación en cuando al orden de llamamiento de los mismos. Así. es decir que. Por otro lado. 591 Esto se advierte de la simple lectura de los artículos 177.los únicos Magistrados Propietarios y Suplentes que deben ser electos para un Tribunal en concreto son los de la Sala de lo Constitucional. Así. con el vota favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos595.596 ________________________________________________________ _____________ 594 Esta forma de elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional surgió con el objeto de lograr que la postulación y nombramiento de los Magistrados garantice su independencia e imparcialidad.

el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. "El amparo es un proceso estructurado para la protección de derechos constitucionalmente reconocidos. y que específicamente viole los derechos que la Constitución consagra. "La Justicia Constitucional en El Salvador". período en el que en todo caso. el sistema de renovación progresiva. Sentencia definitiva pronunciada en amparo 27-A-95. ________________________________________________________ _______________ 597 José Albino Tinetti.. añadía ventajas. se llegaría a la situación inconveniente de que cada cierto lapso cabría la posibilidad de que todos los magistrados estuviesen en período de adaptación. La elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional se hace de una lista de candidatos que hace el Consejo Nacional de la Judicatura en los términos que determina la ley del mismo. "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. podemos definirlo como el mecanismo procesal que tiene por objeto dar una protección reforzada a los derechos de la persona consagrados constitucionalmente. legal600 y jurisprudencial601 del amparo.sistema de renovación progresiva de la Corte Suprema de Justicia por terceras partes cada tres años. adicionalmente. el uno de octubre de mil novecientos noventa y seis. cuya promoción exige la existencia de un agravio. "El objeto del proceso de amparo es que se le imparta al quejoso la protección jurisdiccional contra cualquier acto de autoridad que estime inconstitucional. como antes lo era el de los magistrados) y que. y no la revisión de las actuaciones de autoridades o funcionarios que actúan dentro de su competencia".. del 14 de . se disponía que tales magistados se renovase por terceras partes cada tres años y que este sistema de renovación progresiva. con excepción del derecho de libertad individual de toda persona. PROCESOS CONSTITUCIONALES 7. 600 Artículo 12 inciso 1º. 7. LPrCn. robustecía la estabilidad en el cargo y dificultaba la coincidencia de tal período y el del Presidente de la República (que es de cinco años. por sí sola.1 PROCESO DE AMPARO En El Salvador. tomando la actual configuración constitucional599. se nombra Presidente de la Sala de lo Constitucional. sino que el objeto del mismo es garantizar la realidad del cumplimiento de los derechos constitucionales". Interlocutoria pronunciada en el amparo 15-99. al vencerse el plazo común de ejercicio. "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por violación de los derechos que le otorga la presente Constitución". En cambio. a la integridad y a la dignidad de las personas derenidas ante la obstaculización de su ejercicio o ante violaciones actuales o inminentes de los mismos. ________________________________________________________ ________________ 599 Artículo 247 inciso 1º Cn." Procedimiento para la designación. 598 Artículo 186 inciso 2º Cn. la mitad de la cual provendrá de los aportes de los entidades representativas de los Abogados de El Salvador y donde deberán estar representas las más relevantes corrientes del pensamiento jurídico598. permite que en todo momento se cuente con magistrados experimentados que compensarán la inexperiencia de los recién llegados y añade a esa experiencia las nuevas ideas de éstos597. se expresó que la ampliación. los cuales son el material y el jurídico". Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98. por violación de los derechos que le otorga la Constitución. del 4 de enero de 1999. dado que si adoptase un sistema de renovación total. 601 "El amparo no es un procedimiento para proteger simples formas. "Para justificar esta ampliación en el plazo de ejercicio de los magistrados y la adopción del sistema de renovación progresiva. para conjurar en forma definitiva tal riesgo.

al referirse el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al mandatario. presupone la incoación previa de los mismos602. los derechos objeto de la misma son los reconocidos constitucionalmente603. por aquella cuyos derechos constitucionales han sido menoscabados. 603 En otros sistemas. Al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Los requisitos de comparecencia del mandatario en el proceso de amparo. según el cual la pretensión de amparo sólo puede ser plateada por la persona agraviada606. dañados o perjudicados por el acto reclamado. procurador. es decir.sólo puede ser ejercida por los sujetos especialmente autorizados para ello por la Corte Suprema de Justicia (art. LPrC. profesionalmente y teniendo la habilitación legal exigida para ello. "El proceso de amparo es extraordinario en cuanto a la materia que conoce y tiende a proteger reforzadamente los derechos que reconoce la Constitución a las personas. sea ésta natural o jurídica. apoderado. El amparo ha sido establecido por nuestra Constitución como un proceso cuya finalidad primordial es remediar las infracciones lesivas a los derechos constitucionales que pudieren cometer las autoridades. específicamente a los derechos reconocidos en instrumentos internacionales suscritos por El Salvador. 608 El mandato es un contrato en el que una persona confía a otra la gestión de uno o más negocios... pero a esta relación de carácter interino y civil.enero de 1999. acoge el principio de iniciativa a instancia de parte agraviada. señala el régimen aplicable a los procuradores. y la que lo acepta. Es de aclarar que." Interlocutoria pronunciada en el amparo 445-98. que actúe materialmente como autoridad". 607 Artículo 41 C. un mandatario de las partes. funcionarios del Estado y cualquier otra persona. como sucede en el ordenamiento jurídico español. De lo antes expuesto se puede advertir: (1) Que el amparo tiene como finalidad dar una protección reforzada de los derechos.1. Nuestra Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 14605. el cual. por sí o por su representante legal o su mandatario. pero no está estructurado para revisar desde una perspectiva legal las actuaciones de los funcionarios o autoridades que actúan dentro de su competencia. la protección a través del proceso de amparo no es tan amplia. se promueve a instancia de la parte agraviada. por sí o por su representante legal607 o su mandatario608.)".C. Ello no excluye que la Sala de lo Constitucional al resolver un caso concreto604. mandatario. el padre o madre bajo cuya potestad vive. 100) y los abogados (art.C. que no pretende sustituir a los diferentes mecanismos que originariamente están llamados a realizar esa función sino que por el contrario. su tutor o curador general. se superpone un vínculo representativo. El amparo de acuerdo a lo antes expuesto. Interlocutoria pronunciada en el amparo 27-99. El procurador es. ciertamente. tal es el caso de los artículos 1 y 2. "La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. se rigen por las reglas generales contenidas en el Código de Procedimientos Civiles. pues se encuentra reducida a determinados derechos constitucionales. es decir. 606 "Cuando la persona que ejercita la pretensión no alega su calidad de sujeto o persona agraviada. no está legitimado. Al respecto el artículo 53. "Son representantes legales de una persona. y lo son de las personas jurídicas las designadas en el artículo 546 C. Resolución pronunciada en el amparo 5-V-92. del 18 de enero de 1999. que se hace cargo de ellos por cuenta o riesgo de la primera. externo y procesal. no así con el sistema general de protección. 604 Esa labor podría ser realizada a través de la aplicación de algunas normas principiales contenidas en la Constitución. Este último recurso será aplicable a la objeción de conciencia reconocida en el artículo 30".. . y. el cual se define como la persona que. la aptitud de comparecer en un proceso en nombre de otra persona. por escrito y deberá expresar (. el 18 de agosto de 1992. 103)". en el artículo 98 y siguientes.1 Legitimación Procesal Activa. 7. La persona que confiere el cargo se llama comitente o mandante.2 de la Constitución española dispone: "Cualquier ciudadano podrá recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artículo 14 y la Sección primera del Capítulo segundo ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad y. hace referencia a la figura específica del procurador. representa a las partes ante los tribunales de Justicia. a través del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. ________________________________________________________ _______________ 602 Ello debe entenderse como subsidiaridad en relación con los recursos ordinarios. el 5 de noviembre de 1998. 605 Artículo 14 inciso 1º. (Ver artículos 1875 y siguientes del Código Civil). y al efecto indica que la procuración -esto es. ensanche el ámbito material de protección. respecto a la legitimación procesal activa. (2) Que en la configuración actual de nuestro sistema de protección. que asume la máxima importancia en relación con esta figura. y en general. tal es el caso del español. ni apto para poder promover y comparecer en el proceso de amparo.". en su caso.

(3) elemento subjetivo activo. consiste en la autoatribución de un agravio por parte del peticionario que posibilita conceder la protección jurisdiccional que éste solicita. y que se pueden verificar en un futuro inmediato. 611 En cuanto a los elementos del agravio la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La promoción del mismo exige la existencia de un agravio. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha sostenido que tal debe ser personal. o de un perjuicio. inferido a la persona que lo recibe. Universidad Centroamericana" José Simeón Canas". ya que necesariamente tiene que haber sufrido en forma directa y personal los efectos del acto de autoridad contra el cual reclama. es necesario aclarar que la alegación y demostración del peligro inminente de daño corre a cargo del promotor del amparo. como la libre expresión.". sino como cualquier afectación cometida a la persona o a su esfera jurídica. Si bien es cierto que la Constitución consagra derechos cuyo contenido es patrimonial y cuya violación se traduce en daños y perjuicios en el sentido que a estos palabras les da la legislación civil. éste deberá ser real. personal y directo."La connotación y el alcance jurídico del concepto de agravio no sólo implica la causación de un daño. también existen otros derechos. de un menoscabo patrimonial o no patrimonial. es decir. debe alegar la titularidad del derecho subjetivo que estima violado. Precepto constitucional violado por el acto reclamado. que no afecten a una persona concretamente especificada.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de los derechos constitucionales. cuya producción es indeterminable. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. En cuanto a los efectos del agravio. y el segundo elemento jurídico .la violación a un derecho constitucional610. El carácter personal del agravio hace referencia a la singularidad o determinación de la persona -natural o jurídica. al deducirse que se trata de una mera probabilidad y no de una certeza fundada de agravio. en virtud del acto de autoridad que considera lesivo de sus derechos constitucionales. no pueden . no limitándose el alcance de este término a los daños y perjuicios de los que habla la legislación civil. En cuanto al ámbito temporal del agravio. Respecto del tipo de agravio de futuro inminente. Daño o perjuicio. Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98. cuyo contenido no es patrimonial.". a saber: (1) Elemento material u objetivo. caso contrario cuando el actor no demuestre la inmediatez del daño a configurarse por el acto lesivo. San Salvador. el 14 de diciembre de 1998. afectación o perjuicio que la persona sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. y (4) elemento jurídico o formal. y protegido por el amparo611."609. El agravio se compone de cuatro elementos básicos. este puede bifurcarse en dos tipos: actual y futuro. 610 "En el caso del proceso de amparo. lesión. es decir. puede afirmarse que cuando el interés sea concreto. aunque no sea actual. la legitimación de la pretensión se deriva del agravio real y efectivamente provocado a la parte actora. en el cual se relaciona aquellos hechos inciertos. Interlocutoria pronunciada en el amparo 36-R-94. Tesis presentada para optar al título de Licenciados en Ciencias Jurídicas. Es el sujeto de quien emana el acto capaz de ocasionar un agravio constitucionalmente relevante. lesión afectación o perjuicio que el gobernado sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. Protección Constitucional de los Derechos Humanos. En cuanto a la naturaleza del agravio. ________________________________________________________ _________________ 609 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. Es la persona a quien perjudica el agravio o se autoatribuye -como requisito de procedencia. En ese sentido. el segundo puede ser -de manera ilustrativa y no taxativa-: a) de futuro remoto. eventuales. todos aquellos daños y perjuicios en que puede manifestarse el agravio. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. juez natural. audiencia. lo que implica que quien promueva un proceso de amparo.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de las garantías contempladas en la Constitución. 612 En relación con el agravio. el material y el jurídico.". A su vez. y es que. Interlocutoria pronunciada en el amparo 548-98. el 18 de octubre de 1994.p. (2) elemento subjetivo pasivo. directo y objetivo612. que por ciento son mayoritarios. En cuanto agravio. el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. y el segundo -el elemento jurídico. sea deducible del agravio. y b) de futuro inminente. agravio propiamente dicho. como elemento subjetivo indispensable para la configuración de la pretensión de amparo. ante la falta de inminencia en el agravio. cualquier daño.128. la Sala de lo Constitucional en reiteradas resoluciones ha sostenido que tal "se constituye por la concurrencia de dos elementos: el material y el jurídico. 1993. el 4 de enero de 1999. en el cual se aluden hechos próximos a ejecutarse. la pretensión se tendría que rechazar in limine litis. entendiéndose por el primero.sobre quien recae éste. entendiéndose por el primero cualquier daño. etc. teniendo que demostrar la inminencia de forma tal que autorice a este Tribunal a considerar ilusoria una reparación ulterior y por ende prevenir toda lesión que.

reputarse como agravios desde el punto de vista constitucional.se puede concluir que. El juicio de amparo. que el menoscabo de derechos constitucionales originados por lo ley o por el acto de autoridad. En consecuencia. la posición favorable a la satisfacción de una necesidad -la cual. En consecuencia. ha aclarado lo relativo a la posibilidad de demandar a las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. p. esto es.270-271. p.379-380. pp. la necesidad. cuando los daños y perjuicios que una persona pueda sufrir en su esfera jurídica no afectan de una manera real a ésta. ha abierto la posibilidad de que algunos particulares618 sean sujetos pasivos en el proceso. de existencia ontológica. 615" ________________________________________________________ ________________ 613 Octavo A. conjunto o . no originando. "La existencia de un agravio es un elemento indispensable para la configuración del interés. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". a fin de que sea susceptible de reparación por el derecho. pues por un lado.1. no ha surgido.2 Legitimación Procesal Pasiva.130. funcionario del Estado o de sus órganos descentralizados 617 y de las sentencias definitivas pronunciadas por la Sala de lo Contencioso Administrativo que violen aquellos derechos u obstaculicen su ejercicio. debe afectar. al titular de tales derechos. por tanto. la afectación de éstos debe participar de su naturaleza real. al no surgir éste. siendo éste último. y por otro. resiente el perjuicio613. Además de personal. pues su objeto. no podemos hablar de interés. por lo que no tendrá carácter de agravio la ofensa resentida por el tercero o por quien sólo de modo reflejo. el agravio debe ser directo. citado por Francisco Bertrand Gallindo y otros. 7. Manual de Derecho Constitucional. sin que la producción de aquel sea inminente o pronta a suceder. No obstante lo anterior. no pueden estimarse como integrantes del concepto de amparo. para este caso como las consecuencias que produce el agravio. El inciso segundo de la Ley de Procedimientos Constitucionales dispone que la pretensión de amparo puede plantearse contra toda clase de acciones u omisiones de cualquier autoridad616. no puede decirse que exista un agravio en el sentido jurídico del concepto614. Por otro lado. 614 Ignacio Burgoa. precisamente. ha jugado un papel fundamental para delimitar la legitimación procesal pasiva en el proceso de amparo. aquellas posibilidades o eventualidades de que una autoridad estatal cause un perjuicio al demandante. por el hecho de que los bienes jurídicos de un sujeto son algo real. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional. pues. la procedencia del amparo. ________________________________________________________ ________________ 616 Autoridad se define como "Aquel órgano investido de facultades de decisión o ejecución cuyo desempeño. 615 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. Hernández. aún cuando sea susceptible de configurarse en épocas ulteriores.

resulta perjudicial para la seguridad jurídica. Sobre este tópico.. Estas atribuciones que se otorgan al ente descentralizado le confieren una cierta libertad de acción y los correlativos poderes de iniciativa y decisión. de derecho o de hecho. En virtud de lo anterior. cuando la pretensión reúne los requisitos mencionados. a su vez. por cuanto existe -como lógica consecuencia de la previa labor de análisis constitucional. como en ocasiones anteriores.132. desde un punto de vista práctico. tomo I. Además de los sujetos activos y pasivos de la pretensión de amparo.3 Otros Sujetos Intervinientes. 7. ________________________________________________________ ________________ 619 Entre ellas se puede mencionar las sentencias pronunciadas en los amparos 28-R-94 y 1-C-94. 618 "Este Tribunal ha sostenido anteriormente que procede la pretensión de amparo contra actos de particulares cuando éstos se encuentren. ninguna autoridad puede conocer de un acto emanado de ella. el 25 de noviembre de 1991. infiere la procedencia del sobreseimiento.". y. el tratadista Ignacio Burgoa refiere: "Se vería seriamente comprometida la estabilidad o seguridad jurídica. la acción constitucional.. y es que no es necesario la formulación o declaración de una regla que esencialmente forma parte de una institución. Por el contrario. que el incumplimiento de alguno de los anteriores requisitos en relación a la pretensión de amparo contra un particular. "Manual de Derecho Administrativo". que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado. De esta guisa. o existiendo resulten insuficientes para garantizar los derechos que protege el proceso de amparo. creándose un nuevo ente independiente de aquél. existen otros sujetos que intervienen en el proceso. a cuya consecución tienden todos los procesos. una cadena sin fin de juicios de amparo. En consecuencia. 617 "La descentralización corresponde a un modo de administración en el cual se reconoce a los entes descentralizados una personalidad jurídica propia. Buenos Aires. jurídicas o fácticas. Al respecto existen reiterados supuestos en los que la Sala de lo Constitucional ha conocido de pretensiones en las que los sujetos pasivos han sido las Salas de lo Civil y Penal619.. En relación con la posibilidad de que particulares sean sujetos pasivos de la pretensión de amparo. dadas dentro del Estado o en su alteración o afectación. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien.. esta Sala ha sostenido que la pretensión de amparo contra actos de particulares es procedente si reúne los siguientes requisitos: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder. el 23 de noviembre de 1998.) Finalmente.. Interlocutoria pronunciada en el amparo 53-S-91. este Tribunal considera necesario establecer. quien interviene en .1. debido a la incesante promoción de amparos contra sentencias o proveídos recaídos en aquéllos.. tal es el caso del Fiscal General de la República a través del llamado Fiscal de la Corte.la presunción iure et de iure que las resoluciones pronunciadas por el Tribunal encargado de la defensa directa de la Constitución. a saber: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. no es posible promover una pretensión de amparo contra una resolución que goza de la certeza de haber sido pronunciada con apego a las normas constitucionales (. implica admitir la inimpugnabilidad de una decisión definitiva del órgano encargado de tal control (. y. Interlocutoria pronunciada en el amparo 107-97. se posibilita el pronunciamiento sobre el fondo de la cuestión planteada en la demanda. Ignacio Burgoa. produce la creación. en ese caso. 1980. la Sala de lo Constitucional ha exigido la concurrencia de dos requisitos fundamentales. 620 "Al constituir la Sala de lo Constitucional el intérprete supremo de la Constitución. en una posición de poder frente a la cual no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección. Plus Ultra. si en materia de amparo contra las resoluciones recaídas en ella. fuera dable interponer. citado por Manuel María. en consecuencia. lo cual no solo menoscabaría considerablemente la seguridad jurídica. la resolución de las cuestiones constitucionales que se ventilen en los juicios de amparo se vería indefinidamente aplazada. pp. La recepción del concepto de control de la constitucionalidad. distinta de la del Estado y un poder de decisión que corresponde a los órganos del ente. Por otro lado. señalando además. la promoción de una acción de amparo contra una resolución de amparo.190. una parte de las atribuciones que corresponden al ente central. podríamos suponer.separado. contemplada en el artículo 2 de nuestra Ley Fundamental. de la confusa redacción del inicio segundo del artículo 12 de la Ley de Procedimientos Constitucionales se podría desprender que sólo la Sala de lo Contencioso Administrativo se encuentra en posibilidad de ser sujeto pasivo de la pretensión de amparo. la imposibilidad de conocer de pretensiones incoadas contra la misma Sala de lo Constitucional620. Descentralizar implica transferir a entes dotados de personalidad jurídica. García Trevijano Fos. modificación o extinción de situaciones generales o especiales. todo ello en forma imperativa".) En nuestro país no existe norma legal que disponga expresamente sobre la procedencia o improcedencia de una pretensión de amparo contra una resolución dictada en un juicio de tal clase. en la que cada uno de ellos fuese la impugnación del inmediato superior. están ajustadas a éstas.p. "El juicio de amparo". Díez. mediante sentencia definitiva". que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado.

Este tipo de amparo se denomina en nuestra jurisprudencia amparo contra ley autoaplicativa625. la jurisprudencia de la Sala ha establecido que cabe también la posibilidad de que intervengan otros terceros como aquellos a quienes perjudica la ejecución del acto reclamado.4 Actos que Pueden ser Impugnados Vía Amparo. La pretensión de amparo procede contra toda clase de acciones u omisiones623 o simple actuación material que vulnere derechos consagrados en la normativa constitucional. Al respecto el artículo 16 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que podrá intervenir en el proceso el tercero a quien beneficie la ejecución del acto622. y tomará el proceso en el estado en que lo encuentre. es decir. a diferencia del actor y la autoridad demandada.la Sala de lo Constitucional en reiterada jurisprudencia ha sostenido: .le favorece. (c) Contra actos administrativos. "Justicia Constitucional en El Salvador". Comprende las acciones u omisiones administrativas de los funcionarios públicos que violen derechos constitucionales o que obstaculicen su ejercicio627. No obstante que la ley sólo prevé la intervención del tercero beneficiado con la ejecución del acto reclamado. o saber: ________________________________________________________ ______________ 621 Artículo 17 LPrCN. LPrCN. ya sea mediante la aplicación de una disposición inconstitucional624 o una actuación jurísdiccional. hallándose vinculado por una obligación de hacer o por una prestación determinada. pues se trata de normas jurídicas que su sola vigencia vulnera derechos reconocidos en la normativa constitucional. El amparo procede en estos casos cuando la resolución judicial vulnere algún derecho reconocido en la normativa constitucional.1. Existe la posibilidad de que intervengan en el proceso los llamados terceros. 7. ________________________________________________________ _______________ 624 En relación con el amparo mediante el cual se ataca un acto derivado de la aplicación de una ley inconstitucional -llamado por la jurisprudencia amparo contra ley heteroaplicativa. su actuación. al incumplirla impide el ejercicio de uno de tales derechos".defensa de la constitucionalidad621. es decir. (a) Contra resoluciones judiciales. se encuentra vinculada a velar por el cumplimiento de la Constitución y no a la obtención de una posición favorable dentro del proceso de amparo. (b) Contra leyes y otras disposiciones de carácter general. 622 Artículo 16 inciso 2º. "El Ministerio Público intervendrá en el juicio en defensa de la constitucionalidad". "Podrá también mostrarse parte en el juicio el tercero a quien beneficie la ejecución del acto reclamado. en ese sentido. impersonal y abstracto. José Albino Tinetti. aquel a quien el acto reclamado lejos de perjudicarle -como sucede con el actor del amparo. De lo anterior se han denvado los supuestos de procedencia que a continuación se citan. sin poder hacerlo retroceder por ningún motivo". 623 "Se entiende que existe omisión impugnable cuando quien. se produce la violación a derechos constitucionales sin necesidad de un acto aplicativo o "sin que sea preciso que otras normas o actos las desarrollen o hagan aplicables al perjudicado626".

la jurisprudencia nacional había distinguido entre amparo contra leyes autoaplicativas y heteroaplicativas.1. por escrito..)>>. (c) el de constituir una declaración emitida en ejercicio de la función material administrativa. el cual pude ser. determinada mediante aplicación individual del precepto legal (. edad. reúne las siguientes características: (1) que el acto administrativo declare derechos subjetivos a favor de los administrados. Sentencia pronunciada en el amparo 36-S-96.)". establece la posibilidad de impugnar sus decisiones por infracción a la Constitución y por violación a los derechos reconocidos en la misma628. además de las referencias personales del apoderado. el cual pude ser. no material. sino que produce.". desde su sola promulgación. pues el acto reclamado no es la ley en sí considerada. y (c) Situaciones de libertad invididual articuladas técnicamente como derechos subjetivos>>. dicho acto deviene en inconstitucional. (b) el de constituir una declaración unilateral. Sobre el particular. también en dichas sentencias se precisó: el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional -según lo señala el profesor Ignacio Aguilar Alvarez y de Alba en su obra <<El Amparo contra Leyes>>. Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández en la obra <<Curso de Derecho Administrativo>> señalan que <<la figura de los derechos subjetivos se edifica sobre el reconocimiento por el Derecho de un poder en favor de un sujeto concreto que puede hacer valer frente a otros sujetos.. (d) Decisiones del Tribunal Supremo Electoral. los de quien gestione por él. (3) que el acto administrativo sea ejecutorio. que goce de la presunción de legitimidad. (ch) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos. "Justicia Constitucional en El Salvador".. 626 José Albino Tinetti. en el sentido que no precisa de ningún acto posterior de ejecución o aplicación.) y el segundo... la Sala de lo Contencioso Administrativo ha señalado que <<el acto administrativo se tipifica por los siguientes atributos: (a) el constituir una declaración. siendo lesiva de derechos consagrados en la normativa constitucional. 7. según su naturaleza. por consiguiente. por sí o por su representante legal o su mandatario. efectos jurídicos (. profesión u oficio y domicilio del demandante -elemento subjetivo activo. Este requisito se concreta en la expresión del nombre.5 Actos Procesales de Iniciación. por tanto. Los actos administrativos generadores de derechos surgen como consecuencia de las relaciones entre el estado y los administrados. El artículo 208 de la Constitución al definir al Tribunal Supremo Electoral como la "autoridad máxima" en materia electoral. en su interés propio. en el cual deberá expresar: (1) Elemento subjetivo.. la . En relación con la procedencia del amparo contra actos de aplicación de una ley heteroaplicativa. Al respecto. en efecto. En realidad. que crea derechos u obligaciones para ambas partes: la administración y el administrado. imponiéndoles obligaciones o deberes. cual es satisfacer el interés general. se expresará el nombre. excluyéndose. puede decirse que. (2) que el acto administrativo sea regular..de un acto de aplicación posterior por parte de alguna autoridad para producir sus consecuencias jurídicas. y (4) que el acto administrativo goce de estabilidad.y. En cuanto a los actos administrativos.. <<(. ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplicativas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas (.. en el segundo caso. del concepto de un acto administrativo a los contratos. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97. al requerir necesariamente -para que la ley pueda efectivizarse. en favor de una persona determinada. procede contra aquellos actos de aplicación de una disposición general que. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97. mediante las cuales se cumple con el fin primordial del Estado. figura que es aplicable en todo su alcance en el Derecho Administrativo. que es el caso que nos atañe. el 17 de julio de 1998. y tal como se expresó en las sentencias del 24 de noviembre de 1995 y del 28 de mayo de 1997. modifica o extingue situaciones jurídicas abstractas e impersonales. Si el demandante fuere una persona jurídica. 625 Sobre esa especial caracterización del proceso de amparo. todos aquellos actos dictados en ejercicio de la función administrativa sin importar el órgano que actúa. ya que tales efectos surgen del acto mismo y no dependen de la emanación de un acto posterior>> (Proceso 67-A-92). entendiendo que el primero procede contra una ley o norma general que es directamente operativo. el 17 de diciembre de 1997.(. y domicilio de la entidad. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administrados. sino por un acto concreto de autoridad que afecta la esfera jurídica particular. individuales y concretos en cumplimiento a los fines colectivos del Estado. por medio de la actividad administrativa aquél se ejecuta sin necesidad que otro órgano concurra para la realización de sus fines. a fin de examinar si el acto reclamado resulta ajustado a la Constitución o violatorio de la misma. Para que un acto administrativo sea considerado plenamente válido y eficaz deben concurrir simultáneamente un conjunto de requisitos esenciales establecidos en las leyes o reglamentos para que aquél nazca a la vida jurídica. en su caso. En el caso objeto del presente estudio. es decir. tanto en favor de la Administración como en favor de los Administrados.pues.)>>. ya que la emanación y contenido de la declaración depende de un solo sujeto de Derecho: el Estado o ente público. naturaleza. reconocimiento que implica la tutela judicial de dicha posición. En este sentido. al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatoria es objeto del proceso de inconstitucionalidad). en efecto.) sólo por el uso de un sinécdoque es que resulta lógica y gramaticalmente correcto hablar de amparo contra ley. el acto administrativo es una declaración unilateral de voluntad destinado a producir efectos jurídicos. La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administración por lo menos en tres supuestos típicos: (a) Derechos de naturaleza patrimonial. entendiendo por tal un proceso de exteriorización intelectual. es decir. declarados o reconocidos por actos administrativos singulares. La mayoría de autores coinciden en señalar que el acto administrativo. imponiéndole a la administración el deber de cumplir con determinadas prestaciones. consistente en que. Dichas actuaciones consisten en actos que determinan situaciones jurídicas para casos individuales.. que tienen un régimen jurídico específico. 627 "La actividad administrativa está compuesta por una serie de actuaciones. y (d) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos en forma directa e inmediata. (b) Derechos creados. como regla que crea. éstos pueden crear derechos subjetivos a favor de los administrados o afectar los intereses legítimos de éstos.. el 17 de diciembre de 1997.. comprendiéndose.. que toma para su expresión y comprensión datos simbólicos de lenguaje hablado o escrito y signos convencionales. nos interesa abordar el primero de estos requisitos.

una vez constado que en la misma se encuentran plasmados sus requisitos esenciales. de verificación y no de evaluación de los requisitos. no puedan ser revisadas ambas desde un punto de vista constitucional. y se expresen las referencias personales del tercero a quien benefició el acto reclamado. pues dicho ente no está supeditado a órgano de gobierno alguno para la toma de decisiones concernientes a la materia electoral y ello es garantía de su ejercicio. se singularice el acto contra el que se reclama. Recibido el escrito de demanda. no significa que las mismas y las de índole administrativo que tome. es decir. recuento y fiscalización de los votos y demás actividades permanentes concernientes al sufragio: Código Electoral.". En caso la demanda supere el juicio de admisibilidad. que no es más que el análisis de cada uno de esos requisitos. y (2) Elemento objetivo. se haga una relación de las acciones u omisiones en que consiste la violación.autoridad o funcionario demandado -elemento subjetivo pasivo-. se señale el derecho protegido por la Constitución que se considera violado u obstaculizado en su ejercicio. el cual es la autoridad máxima en materia electoral. se remitirá la demanda por correo certificado a la Secretario de la Sala. Se presentará en la Secretaría de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Por estas razones. sin embargo. caso de que lo haya. mediante el cual constatará la concurrencia de los requisitos esenciales de la demanda629. y posee una independencia funcional que se manifiesta en un grado absoluto de autonomía técnica y administrativa. la cual deberá evacuar en el plazo de tres días hábiles630 contados a partir del día siguiente de la notificación. se acompañará una copia firmada de los mismos. en el día siguiente de haberse recibido. declarará inadmisible la demanda de amparo631. Con la demanda y con todo otro escrito que las partes presenten durante el curso del proceso. una pieza por separado. la Sala deberá efectuar el juicio de admisibilidad.Sentencia de amparo 8-97. se efectúa el juicio de procedencia. en ese sentido. se trata de juicio formal. Como resultado del juicio de admisibilidad la Sala puede formular una prevención a la parte actora por el incumplimiento de uno o más requisitos esenciales de la demanda. quien identificará al demandante y hará constar esta circunstancia al pie del escrito de demanda en la nota en que se exprese el día y hora de su presentación. Se trata de un juicio cualitativamente superior al de admisibilidad.se concretó expresamente en una ley especial que regula todo lo concerniente a la recepción. Esta nota será firmada por el Juez y Secretario. y el lugar y fecha del escrito y firma del demandante o de quien lo hiciere a su ruego. La Sala formará con tales duplicados y con las copias de las actuaciones y resoluciones que provea. el régimen constitucional del Tribunal Supremo Electoral artículos 208-210 de nuestra Constitución. caso contrario. Se pretende mediante la exigencia de este requisito que. Si efectuado el juicio de . y sellada. pero las personas que tuvieren su domicilio fuera de la sede del Tribunal. la cual tendrá igual valor que los originales en los casos de extravío o pérdida del respectivo expediente. del 12 de octubre de 1998. también podrán presentarla ante un Juez de Primera Instancia. Con este juicio se pretende constatar que en la demandada se encuentren aquellos requisitos que permitan en un momento posterior conocer la pretensión de amparo -objeto del proceso-. ________________________________________________________ ______________ 628 "Tal ente estatal se denomina Tribunal Supremo Electoral. pues esos requisitos cuya concurrencia se constató ahora son evaluados a efecto de determinar la eficaz configuración de la pretensión. en el mismo día o a más tardar.

cuando la pretensión se funde en derechos tutelados por el habeas corpus.procedencia el Tribunal advierte que. En el mismo auto de admisión la Sala de lo Constitucional debe resolver sobre la suspensión del acto contra el que se reclama.>> Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. éstos no son los adecuados para configurar la pretensión de amparo632. son: pretensión dirigida contra particulares cuando sus actuaciones no estén vinculadas con ningún supuesto amparable de acuerdo al espíritu del constituyente. artículos 12.Cn. 634 Aún cuando lo congruente -por tratarse de juicios que se realizan en momentos y sobre objetos distintos. 631 El artículo 18 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. <<Los efectos de este rechazo pueden resumiese así: la declaratoria de inadmisibilidad implica que la pretensión del actor no pudo ser examinada por incumplimiento de las formas establecidas para la presentación de la demanda -omisión de requisitos.)>>. 7. formulación de prevenciones y declaratoria de inadmisibilidad. El hecho de que la autoridad no rinda el informe dentro del plazo legal. Los requisitos esenciales son aquellos indispensables para conocer el objeto del proceso. cuando sean de hecho y no derecho y cuando sean formalismos que. En relación con estos aspectos la Sala de lo Constitucional se ha pronunciado en los siguientes términos: "En efecto. así: la declaratoria de improcedencia implica que la pretensión no puede ser examinada desde el punto de vista constitucional. que no es más que una manifestación del derecho de acceso a la justicia. En dicho informe la autoridad demandada deberá pronunciarse sobre la certeza de los hechos que se le atribuyen. es decir. lo cual implica la continuación del proceso. de acuerdo a la Ley de Procedimientos Constitucionales. por su naturaleza. "Todo funcionario que en el término legal no conteste un informe. 632 En virtud de lo anterior. los efectos que producen una y otra son distintos. pues tal declaratoria es consecuencia del su conocimiento liminar.6 Actos Procesales de Desarrollo. 13 y 14. 633 Tanto la declaratoria de inadmisibilidad como de improcedencia son formas anormales de terminación del proceso. de manera ilustrativa y no taxativa. que no cumple con los requisitos formales establecidos en el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales... en la práctica se pronuncia una sola resolución admitiendo la demanda. esta Sala estima que. esta debe de declararse improcedente in limine litis. cuando la pretensión pueda subsanarse dentro del respectivo proceso o procedimiento a través de medios impugnativos-. no obstante haberse cumplido los requisitos exigidos por la Ley de Procedimientos Constitucionales. por haber imposibilidad absoluta de esta Sala de conocer lo pretendido. sin posibilidad de subsanar los mismos.. puede decirse que.Y si es en la prosecución del proceso. traslado o audiencia. 635 Artículo 84 L Pr.. el uno de septiembre de 1998. pues la pretensión contenida en ella no ha sido aún del conocimiento del Tribunal. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98.sería admitirsería admitir a trámite la demanda y declarar la procedencia de la pretensión. su incumplimiento no impide la tramitación eficaz del proceso. no pudiendo volverse a presentar la pretensión en los mismos términos dentro del proceso en el cual fue rechazada. por ello su cumplimiento se vuelve indispensable. pues existe imposibilidad absoluta de juzgar el caso planteado desde el punto de vista constitucional>>. Dichos rechazos pueden verificarse in limine litis -al inicio del proceso. Así. pudiendo volverse a presentar a través de otro proceso. por el contrario. de conformidad al artículo 5 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. de no hacerlo o hacerlo extemporáneamente. los plazos procesales comprenderán únicamente días hábiles. es decir. la demanda se declara inadmisible in limine litis. Los requisitos no esenciales son requisitos accesorios. dos especies: la inadmisibilidad y la improcedencia. Si es liminamente. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98.que la pretensión contenida en ella adolece de vicios.1. 630 En los procesos constitucionales.) Los efectos de este rechazo son distintos a los efectos del anterior. no puedan omitirse para seguir conociendo el caso. La Ley de Procedimientos Constitucionales establece la posibilidad de rechazar la demanda de amparo.. se hace la diferencia entre requisitos esenciales y no esenciales. que si bien tiene alguna relevancia.o in persequendi litis -en el desarrollo del proceso-. las causales de improcedencia de la pretensión de amparo. la cual lleva implícita la declaratoria de procedencia de la pretensión de amparo. debe de prevenirse al actor para que subsane dichos vicios. para este caso. "serán perentorios e improrrogables". el cual deberá rendirlo dentro del plazo de veinticuatro horas. a juicio prudencial del Tribunal". la declaratoria de improcedencia sí impide la nueva incoación de la pretensión. caso contrario admitirá la demanda634. existen dentro del procedimiento para satisfacer las pretensiones constitucionales de amparo. de conformidad a su artículo 18.. la pretensión de amparo. . ________________________________________________________ ______________ 629 A partir de la concepción antiformalista del proceso.pedirá informe a la autoridad demandada. sin embargo. hará presumir la existencia del acto reclamado para los efectos de la suspensión635. y cuando la pretensión se funde en asuntos puramente judiciales o administrativos. cuando ésta y aquélla adolezcan de vicios en su fundamentación y en su proposición. a través de la figura del sobreseimiento (. -lo cual puede ordenarse aún de oficio. puede decirse que el al momento de la presentación de la demanda. ni en ningún otro proceso de amparo.. regula lo relativo a la admisión. Recibido el informe o transcurrido el plazo legal sin que el demandado lo . el uno de septiembre de 1998. por lo que con tal rechazo la pretención constitucional queda a salvo. esta Sala se percata -por ser manifiestos. la declaratoria de inadmisibilidad no impide el nuevo planteamiento de la demanda. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones. el uno de septiembre de 1998. la declarará improcedente633. y la pretensión implícita en ella. En relación a la improcedencia. si al momento de la presentación de la demanda. en relación a la inadmisibilidad. <<(. esta Sala se percata que adolece de vicios..

El proceso de amparo terminará por sobreseimiento. En ningún caso podrá pedirse posiciones a la autoridad o funcionario demandado". cuya certificación hubiere sido denegada o retardada. Transcurrido el plazo mencionado. siendo necesario que ellos. aunque ya haya transcurrido el término probatorio. ordenará la compulsa del pasaje del proceso o instrumento. sin que sea necesaria la aceptación del demandado. si lo hubiere. en primer lugar al Fiscal.1. o en su defecto el Tribunal. pidiendo la compulsa correspondiente. iniciará la etapa de traslados en el orden siguiente: primeramente al Fiscal de la Corte. si la hubiere decretado. salvo excepción legal637. "Se prohiben las compulsas salvo en el caso del Art.7 Actos Procesales de Conclusión. (3) por advertir el Tribunal que la demanda se admitió en contravención con los artículos 12. se mandará oír en la siguiente audiencia al Fiscal de la Corte. o no la extendiere en un término prudencial que se le señale. siempre que no se tratare de un error de derecho. 7. independientemente de haber recibido o no el informe. (5) por haber cesado los efectos . luego al actor y después al tercero. En el mismo auto que resuelve sobre la suspensión. ni pedir posiciones a la autoridad demandada638. cuando aquella fuere necesaria. Finalmente. como acto de desarrollo al concluir el plazo probatorio. y la parte respectiva hará manifestación en el proceso constitucional de aquella circunstancia. sin perjuicio de imponer la multa respectiva". decretándola o declarándola sin lugar -en el supuesto que no la haya decretado en el auto de admisión.640 ________________________________________________________ _______________ 636 Artículos 27 y 28 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. El Tribunal en tal caso. el proceso se abre a pruebas por el plazo de ocho días. 13 y 14. por el plazo de tres días. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones por cada infracción. la Sala resolverá sobre la suspensión.rindiere.confirmando o revocando la provisional. Las formas de terminación del proceso de amparo son el sobreseimiento forma anormal de terminación. quien deberá rendirlo en el plazo de tres días. partiendo de la idea que con los mismos se pretende dar oportunidad a las partes de hacer alegaciones respecto a la prueba aportada en el desarrollo del proceso. 637 La excepción la encontramos en el artículo 83 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. detallando los hechos con las justificaciones pertinentes. 640 Artículo 30 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. certificando aquellos pasajes que justifiquen la constitucionalidad del acto. (4) por no rendirse la prueba sobre la existencia del acto reclamado. En la etapa probatoria no se admite ni compulsa. si lo hubiere. 83. Se hace la salvedad de que en el caso que fueren varios los terceros no se les dará traslado sino audiencia común por tres días. Con la contestación del Fiscal o sin ella. debe pedirse un segundo informe a la autoridad demandada. el que al respecto señala: "Si el funcionario o autoridad no ordenare dentro del término respectivo extender la certificación pedida. Si a criterio de la Sala es necesario. a las partes y tercero. ha omitido esta etapa de traslados en los supuestos en los que ninguna de las partes haya aportado medios probatorios en el plazo legal. 638 Artículo 29 inciso 3º. previa audiencia a las partes. LPrCn. Cada uno de los intervinientes tiene tres días para alegar lo conducente.y la sentencia definitiva -forma normal-. designe un representante entre ellos636. 639 En recientes resoluciones la Sala de lo Constitucional. en los casos siguientes: (1) por desistimiento del actor. se ordena la segunda etapa de traslados639. después de haber concluido los procedimientos antes mencionados.

35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. lo que puede lograrse esencialmente mediante el derecho a la estabilidad en el cargo. en que se confirmaron dichas pólizas a cargo de los demandantes. por otro lado. consistirá en obligar a la autoridad responsable a respetar el derecho constitucional amenazado. mantener o conservar al agraviado en el pleno goce del derecho constitucional que le fue violado. Teniendo en cuenta el sentido de los períodos de los funcionarios.. sino que éste puede ser también de carácter jurídico o patrimonial. restableciendo al agraviado en el pleno uso y goce de sus derechos violados. en el presente caso se concluye que el efecto restitutorio se traduce. Sentencia de amparo 376-97 acumulado 377-97... determinadas por los salarios dejados de percibir desde la fecha de la destitución hasta la fecha de la presente sentencia. o. por lo que el pago de los mismos es dable ordenarse en esta sentencia. y cuando sea de carácter negativo. surge a favor del funcionario el derecho a mantenerse en el cargo durante el plazo por el cual fue electo. el efecto restitutorio de la sentencia que concede el amparo consiste en ordenar a las autoridades demandadas que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban antes del acto reclamado..". restaurando las cosas al estado en que se encontraban antes de la ejecución del acto violatorio de derechos. de fechas veintisiete de julio de mil novecientos noventa y cinco. Pero en vista que. se distinguen dos tipos de sentencias: (1) sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. debe entenderse que la estructura orgánica del Estado responde al interés público y que el período de siete años de ejercicio en el cargo ha sido establecido para que el funcionario pueda cumplir sus atribuciones con entera libertad de iniciativa y criterio. no se efectuó el pago de las cantidades determinadas en las pólizas de alcance. y en caso de no poder hacerle frente a tal gasto en el presente ejercicio.del acto reclamado. cuando el acto reclamado sea de carácter positivo641. necesariamente. así como realizar los que hagan efectiva la garantía infringida". sino que ésta haya permanecido en potencia. el cual debe entenderse en forma amplia. a impedir la separación de la función pública que desempeña por la mera voluntad del órgano."Protección Constitucional de los Derechos Humanos". el efecto restitutorio. En el presente caso existe la peculiaridad que el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones es un cargo público a plazo. Tal perjuicio es un daño inmediatamente cuantificable. por otro. las resoluciones emitidas por la Dirección General de la Renta de Aduanas. esta Sala está obligada a tomar en cuenta las consecuencias de la presente decisión respecto de los actos producidos por la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones en sustitución del demandante. p. la obligación de desempeñar el cargo que se acepta realizando las atribuciones que la Constitución y las leyes señalen. constriñendo aquella a invalidar todos aquellos actos que hayan implicado la violación y los que sean su consecuencia. el presente caso presenta la peculiaridad que la afectación a la esfera jurídica del demandante se suscitó mediante violación al derecho constitucional de audiencia llevada a cabo por entidad estatal de la que no depende administrativamente el pago de salarios del demandante.. Al respecto. y (6) por fallecimiento del agraviado si el acto reclamado afectare únicamente a su persona. pues se trata de meras operaciones aritméticas. Reconocida por este tribunal la existencia de un agravio personal y directo al demandante. y así deberá consignarse en el fallo. lo cual no ha de entenderse únicamente desde el punto de vista puramente físico. deberá la Asamblea disponer la partida respectiva para cubrir el pago de los salarios a que se ha hecho referencia. es decir. por un lado. el restablecimiento del derecho violado. mantenimiento o conservación. Esa es la teología constitucional de la consagración del plazo para el ejercicio del cargo. puede decirse que el acto reclamado no fue ejecutado irremediablemente y. si bien es cierto que la autoridad responsable de la violación constitucional es el Presidente de la República. el pago de los salarios ha de hacerse por la SIGET. Por ello. Ana Patricia Hernández Reyes y otros. por haber sido oportunamente suspendidos. en el presente caso. es decir. Sin embargo. Esto significa que los salarios que corresponden al señor de Sola Wright estaban contemplados en el presupuesto de la SIGET. debiendo ajustar sus actuaciones a la Constitución y leyes. el efecto restitutorio deberá concretarse en dejar sin efecto las pólizas de alcance. del 6 de enero de 1999.378-97. por el mero arbitrio o capricho de quien tiene autoridad para destituirle. el que produce dos consecuencias: por un lado. 642 "El Art. y. (1) La sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. consecuencia de la destitución que padeció el demandante es que dejó de percibir los salarios que le correspondían en razón del cargo. y. cuando el acto reclamado no haya originado aún la contravención. IV. la consecuencia natural y lógica es la de reparar el daño causado.. ________________________________________________________ _______________ 641 "La restitución. pues el Superintendente no depende administrativamente de la Presidencia de la República. con el propósito de lograr cumplir. En relación con los supuestos en que el acto reclamado no se ha consumado la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "De conformidad al Art.. como ya se había dicho. mantenimiento o conservación que debe realizarse cuando el acto reclamado es de carácter positivo. Por otro lado. dependerá que si el acto reclamado haya producido o no sus efectos. la mencionada restitución. el acto violatorio de la Constitución afectó la relación de servicio entre el actor y la SIGET. y (2) sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión. 144. en consecuencia. En cuanto a la terminación normal del proceso de amparo.. Así. pronunciadas el diecisiete de marzo de mil novecientos noventa y siete. Tal situación nos traslada al tema de los Funcionarios de . atendiendo a la doble finalidad del amparo: el restablecimiento del orden constitucional violado y la reparación del año causado. el efecto del amparo será obligar a la autoridad responsable a que obre en el sentido de respetar los derechos constitucionales del agraviado642. y desde la perspectiva expuesta previamente. como concreción de la estabilidad en el cargo. tiene por objeto restituir.Finalmente. y. Cuando la contravención está ya consumada. la tutela de la Constitución. el efecto de la sentencia que concede el amparo al quejoso estriba en obligar a la autoridad responsable a hacer efectivo en su favor el derecho constitucional violado. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales señala el efecto normal y principal de la sentencia que concede el amparo. en el reinstalo en el cargo. y no sujeto a presiones de toda índole.

y en aplicación de los artículos 32 al 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales y artículos 2 y 11 de la Constitución. habrá lugar a la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra el responsable personalmente y en forma subsidiaria contra el Estado643. Sentencia de amparo 127-98. por lo que no debe afectarse a terceros como derivación de esta sentencia. en consecuencia. por lo que dicho funcionario actuó públicamente de modo ilegítimo. pues es consecuencia directa de esta decisión. Por otro lado. al respecto. ________________________________________________________ _______________ 643 "(c) queda expedito a la parte actora el derecho de iniciar el proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra los miembros del Concejo Municipal de Nuevo Cuscatlán. como parte del efecto restitutorio.145." Sentencia de amparo 8-97. y no siendo posible el reinstalo del señor Salinas Miranda en el cargo de Miembro Propietario de la Junta Electoral Departamental de San Vicente por haber terminado las funciones de ésta.)". su investidura gozaba de la presunción de legitimidad y. pp. la presente sentencia al Presidente de la Corte de Cuentas de la República. debe reconocerse la validez jurídica de los actos llevados a cabo por quien ocupó el cargo de Superintendente. esta Sala FALLA: (a) ampárase al señor Oscar Armando Salinas Miranda contra providencias del Tribunal Supremo Electoral violatorias a su derecho de audiencias y derecho a la estabilidad en el cargo. daños y perjuicios al demandante y al tercero que sucumbiere en sus pretensiones. y que actúa bajo circunstancias de aquiescencia y reputación públicas que inducen a considerarle legítimo. ha sido públicamente conocido que se nombró por el Presidente de la República un sustituto del demandante del amparo. de un modo irremediable. (f) notifíquese a las partes. y. y (g) notifíquese. La sentencia definitiva de amparo produce los efectos de cosa juzgada648 contra toda persona o funcionario. da la impresión de ser un funcionario legalmente designado. ya la jurisprudencia constitucional ha sido sumamente específica en indicar que funcionario de hecho es aquel que goza de una investidura que.. para los efectos de ley. debiendo hacerse declaración expresa al respecto en el fallo. y. 647 Artículo 35 inciso 4º Ley de Procedimientos Constitucionales. (2) La sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión. limita su pronunciamiento a declarar que no ha lugar el amparo. del 11 de diciembre de 1997. ________________________________________________________ _______________ Si el acto reclamado se hubiere ejecutado en todo o en parte. si lo hubiere647. sólo en cuanto a que el acto reclamado es o no constitucional." Sentencia de amparo 19097. "Dicha resolución reviste tal formulación. 645 "POR TANTO: A nombre de la República. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". o hubiese omitido dicho informe o falseado los hechos en el mismo644 645. debido a que no toda sentencia desestimatoria o que declara sin lugar la demanda de amparo implica la conformidad del acto reclamado con el ordenamiento constitucional. a la fecha de su nombramiento. aunque irregular. (e) condénase en costas a la autoridad demandada. del 9 de febrero de 1999. 646 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. la sentencia desestimatoria condenará en costas. Ha sido. pues.hecho. no haciendo referencia a la violación o no de derechos constitucionales. esta Sala advierte que las actuaciones de la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones se realizaron bajo condiciones que pública y razonablemente hacía creer que estaba regularmente investido de la función pública. a consecuencia de un hecho superviniente -la presente sentencia estimatoria. sino que tal. Como accesorio a la sentencia la Sala efectúa condena en costas. haya o no intervenido en el proceso. aún más. En el presente caso. en muchos de los casos es consecuencia de una mala fundamentación de la pretensión 646". 644 Artículo 35 inciso 3º Ley de Procedimientos Constitucionales. páguense a dicho señor los sueldos que dejó de percibir desde la fecha de la privación del cargo que ocupaba hasta la fecha en que funcionó dicha Junta: (d) procede la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios personalmente contra los funcionarios que emitieron el acuerdo de remoción y subsidiariamente contra el Tribunal Supremo Electoral.. no ha sido sino hasta por la presente sentencia que se invalida tal presunción. y en forma subsidiaria contra la Municipalidad (. (b) vuelvan las cosas al estado en que se encontraban antes del acto reclamado. Sobre este punto.que el nombramiento del sustituto se ve invalidado como efecto directo de entender inconstitucional la destitución del señor de Sola Wright. del 12 de octubre de 1998. daños y perjuicios al funcionario que en su informe hubiere negado la existencia del acto reclamado. o violatorio de preceptos .

) La existencia de la cosa juzgada. Si a pesar del requerimiento la sentencia no se cumpliere. suspenso en sus funciones650.de resolver sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto de autoridad reclamado. al impedir que el tribunal conozca y resuelva la cuestión de constitucionalidad." Interlocutoria de amparo 23-M-90. para luego verificar que exista conformidad de las segundas con las primeras y.2 EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD Partiendo de la actual configuración legal.. En relación con la ejecución de la sentencia. caso contrario. que controla el procedimiento de formación y validez del acto. puede clasificarse en: (a) formal. las disposiciones inferiores aparecieran disconformes con la Ley Suprema.. la Sala requerirá al superior inmediato si lo tuviere. y debe. para que la haga cumplir. Partiendo de criterios temporales.abstenerse -obligatoriamente. si como resultado de dicho juicio de contraste. solicitando los medios materiales necesarios al Organo Ejecutivo y mandará procesar al desobediente. la Corte Suprema de Justicia la hará cumplir coactivamente... 36 y 37 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. el cual. 7. es decir. quien quedará desde ese momento. deberá proceder el funcionario responsable a su cumplimiento en el plazo de veinticuatro horas de haber sido comunicada. que controla el contenido del acto652. ________________________________________________________ ________________ 648 La cosa juzgada es la expresión que designa la imposibilidad de que el resultado procesal. 649 Artículo 81 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. pueden distinguirse dos grandes tipos de control. y (b) control posterior. su expulsión del ordenamiento jurídico. 650 Artículo 35 inciso 5º. significa una deficiencia de la pretensión contenida en la nueva demanda. que tiene por objeto restauran el orden constitucional alterado con motivo de la norma inconstitucional. sin perjuicio de que la Sala comunique el hecho a la Corte Suprema de Justicia.. con posterioridad a la vigencia de la norma. de conformidad a la naturaleza del vicio del acto que se controla. la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que. Respecto a la cosa juzgada la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La efectividad de la cosa juzgada se traduce en la imposibilidad jurídica que el órgano contralor de la constitucionalidad estudie y decida la cuestión planteada nuevamente. jurisprudencial651 y doctrinaria podemos definir al proceso de inconstitucionalidad como aquel mecanismo procesal de control que está constituido por un análisis lógico-jurídico que busca desentrañar el sentido intrínseco de las disposiciones constitucionales propuestas como parámetro. todo. 651 Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. decidir su invalidación. o hará dicho requerimiento directamente a la autoridad renuente. pues de hacerlo estaría decidiendo dos veces una misma situación jurídica (.constitucionales649.. plasmado en la decisión jurisdiccional sea directa o indirectamente atacado. de 20 de julio de 1999. que tal tiene naturaleza incidental pues se da en aquellos supuestos en los que dentro del . En cuanto el control previo es preciso señalar. o dentro del plazo que el Tribunal señale. que es el que se ejerce sobre los proyectos de ley dentro del procedimiento de formación de la misma. a saber: (a) Control previo. en caso de no tener superior. así como el sentido general y abstracto de los diversos mandatos que se puedan contener en las disposiciones objeto de control. en nombre de la República.. y (b) material. volviendo ésta improcedente.

por lo cual se establece que no se encuentran legitimados constitucional ni legalmente como funcionarios para accionar en este tipo de proceso. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. El control posterior de constitucionalidad es el que realizada por la Sala de lo Constitucional mediante el proceso de inconstitucionalidad. y podrá hacerlo a petición de cualquier ciudadano. ________________________________________________________ _____________ 652 "Y se ha explicitado en la jurisprudencia de esta Sala que la pretensión. oyendo las razones de ambos.30.procedimiento de la ley existe controversia entre los Organos Legislativo y Ejecutivo. publicado en el Diario Oficial Nº 85. FixZamudio. en ese sentido se puede afirmar que en nuestro país se concede "acción popular657" para plantear pretensiones de inconstitucionalidad658.". según el cual. de un modo general y obligatorio. en la inteligencia de que el fallo que declara fundada la reclamación. dentro de tercero día. San José. con los requisitos formales establecidos por la Constitución para su validez. Se encuentran legitimados activamente para plantear pretensiones de inconstitucionalidad ante la Sala de lo Constitucional. Héctor. el Presidente debe dirigirse a la Corte Suprema de Justicia. para acudir a la Corte Suprema de Justicia con el objeto de impugnar las disposiciones legislativas que considere inconstitucionales. que el demandante estima incompatible con la que considerado en abstracto. acompañando a la demanda659 la documentación correspondiente. lo cual constituye el título que lo legitima activamente para . f y j. Notifíquese y archívese el expediente del presente proceso. 654 Artículo 183 Cn. el primero en calidad de Presidente y Representante Legal del Consejo Superior de Salud Pública. por no haberse cumplido. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en el contenido. 1988." Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-97. decida si es o no constitucional653. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez William Alfredo Paredes Franco. específicamente. "La Corte Suprema de Justicia por medio de la Sala de lo Constitucional será el único tribunal competente para declarar la inconstitucionalidad de las leyes. y los artículos 1. que declare la inconstitucionalidad de las leyes. 653 No obstante que el artículo 138 de la Constitución señala que la Corte Suprema de Justicia es quien decide sobre la constitucionalidad o no del proyecto de ley. 8. 14 y 16 del Decreto Legislativo Nº 524. "Cualquier ciudadano puede pedir a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. si el Presidente de la República devuelve a la Asamblea Legislativa un proyecto de ley por considerarlo inconstitucional y aquélla lo ratifica con los dos tercios de votos. al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Vista la demanda de inconstitucionalidad presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo. posee un sentido opuesto al mandato de la disposición constitucional propuesta como parámetro de control. 7. Julio-Diciembre. en la producción de tal disposición. en la facultad de toda persona residente en el Estado respectivo. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz quienes actúan.". publicado en el Diario Oficial Nº 234. atribuye a la Sala de lo Constitucional la competencia para resolver este tipo de conflictos. en su forma y contenido. Héctor Alcides Merlos Rodríguez.1 Legitimación Procesal Activa. 657 "La acción popular de inconstitucionalidad consiste. demanda en la cual piden la declaratoria de inconstitucionalidad de los artículos 2 literales d. del 22 de abril de 1996. "La Protección Judicial de los Derechos Humanos en Latinoamérica y el Sistema Interamericano" en Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos.5 literales f y g del Decreto Legislativo Nº 315 de fecha veinticinco de abril de mil novecientos setenta y tres. mientras que. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez. Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-96. tiene por finalidad que esta Sala invalide una disposición. La calidad de ciudadano deberá acreditarla el demandante en el proceso.". cualquier ciudadano656 capaz de ejercer sus derechos políticos. el artículo 174 de la misma. William Alfredo Paredes Franco. de tal manera que las normas impugnadas no puedan ser aplicadas posteriormente a la declaratoria de inconstitucionalidad. No. del 15 de octubre de 1997. para que ésta. posee efectos generales. y los siguientes en calidad de miembros representantes de la Junta de Vigilancia de la Profesión Médico Veterinaria. decretos y reglamentos. Tomo 239. que puede ser relativo a defectos de forma o de contenido. de conformidad a los artículos 183 de la Constitución654 y 2 de la Ley de Procedimientos Constitucionales655. decretos y reglamentos en su forma y contenido. Tomo 329 de fecha dieciocho de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. en virtud de lo dispuesto en el artículo 138 de la Constitución. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz. 656 Artículo 71 Cn. "Son ciudadanos todos los salvadoreños mayores de dieciocho años. en esencia. 658 Nuestra jurisprudencia ha excluido la posibilidad de que cualquier funcionario plantee pretensiones de inconstitucionalidad. y en consecuencia esta Sala resuelve: Declárase improcedente la demanda presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo. de diez de mayo del mismo año. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en la forma tiene por finalidad que esta Sala invalide la disposición estimada inconstitucional.2." 655 Artículo 2 LPrCn. de un modo general y obligatorio.p. Corresponde la sustanciación del proceso al Presidente de la Sala.

el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos.2." Lo anterior partiendo de la interpretación de que mediante la iniciación de un proceso de inconstitucionalidad pueda atacar normas jurídicas que al ser aplicadas puedan atentar contra los derechos humanos 661. ________________________________________________________ ______________ 659 "No habiendo el demandante José Homero Cabrera Díaz. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor. La legitimación procesal pasiva en el proceso de inconstitucionalidad dependerá de la disposición o acto que se ataca. declárase inadmisible la demanda.3 Actos Sujetos a Control de Constitucionalidad. 7. evacuado la prevención formulada por la Sala a las nueve horas del día siete de octubre de mil novecientos noventa y dos en cuanto a acreditar plenamente su calidad ciudadana. en ese sentido. del 8 de enero de 1998.2 Legitimación Procesal Pasiva. 660 "Ello no ocurre en el proceso de inconstitucionalidad. decretos y reglamentos que tengan ese vicio. Además de los ciudadanos se encuentran legitimados para plantear pretensiones de inconstitucionalidad el Fiscal General de la República y el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. no ordena la ejecución de ningún acto a la autoridad emisora de la norma impugnada.2. el cual <<dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas. Así. . ordinal 4º de la Constitución y 11 ordinal 4º de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos.la declaratoria de inconstitucionalidad de las leyes. de conformidad al artículo 194 apartado I.C. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante>> -como sostuvo esta Sala en la sentencia de las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. del 9 de julio de 1997. por medio del cual se decretó la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado.Pr. un agravio concreto proveniente del acto de aplicación de la norma impugnada660. Es de hacer notar que. de fecha diecinueve de marzo de 1996. 661 Tal es el caso de la demanda de inconstitucionalidad presentada contra el Decreto Legislativo Nº 668. partiendo de la idea que para la incoación de ésta -a diferencia del amparo. tiene la facultad de pedir a la Corte Suprema de Justicia conforme al artículo 96 de la Constitución -183 de la actual Constitución. como nexo procesal habilitante. no se puede hacer una enumeración en abstracto de quienes pueden tener esta calidad. en virtud de la naturaleza de la pretensión objeto del proceso de inconstitucionalidad -declarativa. e intervenir en esos mismos juicios constitucionales cuando fueren promovidos por ciudadanos. Tomo 330.no se exige. publicado en el Diario Oficial Nº 58. 7. previa audiencia que le dará la Corte Suprema de Justicia". el Fiscal General de la República. Art. sin embargo podemos afirmar que se trata de órganos estatales y autoridades emisoras de normas jurídicas." Interlocutoria de inconstitucionalidad 7-92.plantear la pretensión.la sentencia se limita a declarar una situación jurídica preexistente y por ende. Por otro lado. 6 L. correspondiente al veintidós del mismo mes y año. pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad relativo a la Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público-". Interlocutoria pronunciada en la Inconstitucionalidad 3-94. puede "promover recursos judiciales o administrativos para la protección de los derechos humanos. según lo dispuesto en el artículo 30 literal b de la Ley Orgánica del Ministerio Público.

.gr. que comprende en nuestra legislación positiva.14. determinados por posturas ideológicas o construcciones teóricas propias de cada nación. Respecto al punto que nos atañe. pero participa plenamente del elemento formal propio de la misma clase. declarando la Sala improcedente la pretensión de inconstitucionalidad planteada por el actor. 113. (. proceso 392 (. la Corte Suprema de Justicia. el cual fue aprobado por decreto Nº 13 de la Asamblea Nacional Constituyente. sino se ha pronunciado sobre la constitucionalidad de tales <<decretos>>.) El criterio sustentado por la Corte Suprema de Justicia en la sentencia anterior. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución.En nuestro país "las normas susceptibles a ser sometidas a control de constitucionalidad son las leyes formales y todo tipo de actos normativos públicos equiparados662". 2. se ve reafirmado. existen otros casos que constituyen lo que se ha denominado <<actos meramente legislativos>>... al constituir una decisión singular se agota en su pronunciamiento.. a las diez horas del día dieciocho de diciembre de mil novecientos sesenta y nueve. que reguia situaciones generales.. en contraposición a la ley en sentido estricto. en la que se sostiene que <<(. "La Justicia Constitucional en El Salvador". reafirmando el criterio jurisprudencial anteriormente dicho en el que se ratifica <<(. al reglamento y a los decretos que contengan disposiciones o decisiones de carácter general.. por ejemplo. la Corte Suprema de Justicia sostuvo: <<(. y se nombró otra en su lugar. en el que se impugna de inconstitucional el <<acuerdo únicos emitido por la Asamblea Legislativa con fecha cuatro de noviembre de mil novecientos sesenta y ocho. no puede considerarse como norma legislativa. la designación para un cargo de elección de segundo grado recaída en una persona que no reuniera los requisitos .en los artículos 174 y 183 de la Constitución. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto.). decreto y reglamento.g.. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la constitución. Jesch denomina <<proposiciones jurídicas". como indicativos de lo que D. Al respecto esta Sala está convencida que el uso de tales vocablos -ley.. esto es.valorativosque establece la Constitución de la República664".) es evidente que el acto que se impugna no goza de tales características. 663 1. La jurisprudencia nacional ha sido constante en relación con la posibilidad de someter a control de constitucionalidad las "leyes en sentido material" no así con respecto a las "Leyes en sentido formal o en cuanto acto emanado del Organo Legislativo 663".. un decreto legislativo formalmente ley. La solución restrictiva últimamente enunciada es la que parece más conforme con la técnica jurídica y con la naturaleza del proceso de constitucionalidad. bajo el imperio del principio de la autoridad normal de la ley.en la sentencia de inconstitucionalidad pronunciada por la Corte Suprema de Justicia.. 123. en el proceso 3-51. y cae. no obstante ser el acto impugnado.para designar diversas manifestaciones de la potestad normativa.) las expresiones <<Ley>> o <<decreto>> y <<reglamento>> muestran un carácter polisémico.. reformar o derogar las leyes se observarán los mismos trámites que para su formación. Sin embargo. en el proceso de inconstitucionalidad 6-94..Sin embargo. la Corte sostuvo que<<(. Tal sería. utilizando expresiones clásicas.)>>.. en el proceso de inconstitucionalidad 4-69. pp. en la sentencia de inconstitucionalidad de las nueve horas del día dieciséis de enero de mil novecientos cincuenta y dos. ya que el mismo..Entendida la ley en sentido material como aquellas disposiciones creadoras de situaciones jurídicas. la jurisprudencia constitucional salvadoreña ha sido categórica respecto de la posibilidad del control constitucional a través del proceso. tanto ciertos y determinados actos del Poder Legislativo como del Poder Ejecutivo. sólo tiene como parámetro de control los limites -formales. el nombramiento de funcionarios públicos por parte de la Asamblela Legislativa. aunque se le calque con el vocablo <<Decreto>> (. la tendencia actual va dirigida a aceptar el control sobre este último tipo de leyes. al disponer que para interpretar.)>>.y referencial.. Respecto al punto tratado. materiales o genérico. con fecha 7 de septiembre de 1950. respecto de los cuales la jurisprudencia constitucional salvadoreña no sólo ha conocido de ellos. impersonal y abstracto. pero fuera del uso genérico de la palabra decreto. 124.) La práctica olvida con frecuencia la distinción entre ley y decreto.: en la sentencia de inconstitucionalidad de fecha diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos.. tiene carácter esencialmente ejemplificativo . Y es que. el decreto se connota a través de la característica de su objeto que es índole particular. reglas que pueden servir de premisa mayor en el silogismo judicial. cuyas consecuencias para el orden jurídico deben ser evitadas o corregidas.. es decir.. o se admite el proceso respecto de todas las disposiciones emitidas en forma de decreto. 161 de la Ley de Impuestos a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicio. o él se limita a la Ley.. pero se estima que debe dejar de considerarse la posibilidad de que alguna de las actuaciones administrativas que impropiamente se formalizan como decretos pueda adolecer de vicios o defectos de inconstitucionalidad. (. abstractas y que regulan situaciones generales con carácter unilateral. el decreto carece de la sustancia ley -elemento material-. coercitivo y obligatorio. haciéndose aún más evidente tal criterio jurisprudencial con la sentencia pronunciada a las nueve horas con treinta minutos del día diecisiete de enero de mil novecientos noventa y cinco.. Por lo que mira al Poder Legislativo.no taxativo. de los arts. conoció y se pronunció sobre tal pretensión... por el cual fue destituida la Junta Directiva de dicha Asamblea. v. ________________________________________________________ _______________ 662 José Albino Tinetti. de inconstitucionalidad de tales actos. por consiguiente. ya que existen actuaciones "que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal. pero que materialmente no lo era. las mismas se han utilizado indistinta -o confusamente. si bien desestimó la pretensión de inconstitucionalidad alegada por los actores. o. v. consagrado por la Constitución en el artículo 58. si bien formalmente constituye un acto fruto de la entidad legislativa. Se trataba de un decreto emitido por el Consejo de Gobierno Revolucionario mediante el cual se revocó una concesión para el establecimiento y explotación de una fábrica de conservas alimenticias..) En una palabra. normas que sirven de criterio para enjuiciar en su contenido realidades concretas. y en nuestro país. por lo que es indispensable plantearnos el problema como propio y particular del ordenamiento jurídico salvadoreño. Entre este tipo de normas podemos mencionar: (a) Leyes en cuanto actos normativos del Organo Legislativo. pues de lo contrario se estarían generando en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control..

.debe ampliarse y hacerse extensivo a actos concretos que se realizan en aplicación directa e inmediata de la normativa constitucional.-. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de la Sala 666. todo ello. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución. ha sostenido que se encuentra habilitada para conocer de pretensiones de inconstitucionalidad dirigidas a atacar la constitucionalidad de normas preconstitucionales con el objeto de constatar con efecto general y obligatorio. Al respecto la Sala de la Constitucional. tal como la dispone el artículo 149 inciso 20665 en relación con el 183 de la Constitución. del Organo Ejecutivo y el Consejo de Ministros -artículo 167 ordinal 1º Cn. Interlocutoria pronunciada en las inconstitucionalidades 6-93 acumulada 7-93. el control es un elemento inseparable del concepto de Constitución. desnaturalizándose el sentido de la . amparándose -entre otros. En tal sentido. Encontramos en nuestro ordenamiento jurídico reglamentos autónomos. como los dictados por el Presidente de la República con base en el art. pues precisamente la finalidad del control es hacer efectivo el principio de limitación del poder. a la autorización que para contratar un emprésito voluntario se concediera al Poder Ejecutivo con los votos de menos de los dos tercios de los diputados electos. En el supuesto y posible caso de inconstitucionalidad de uno de dichos actos administrativos. pueden ser sometidas al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. generaría en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control. actos de contenido concreto. pueden ser sometidos directamente el control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad.constitucionales exigibles.. Por tanto. En consecuencia. esto es. como los internos de la Asamblea Legislativa -artículo 131 ordinal 1º.que establece la Constitución de la República. permitiría la existencia de actuaciones de los gobernantes que. 664 "Sobre el particular. las cuales de conformidad al artículo 32 del Código Municipal. sería jurídicamente inconcebible que no se tratara de corregir la irregularidad existente.Constitución. materiales o genéricovalorativos. a diferencia de otros países. 2996 de 14 de enero de 1960 publicado en el Diario Oficial del 22 de mismo mes y año). lo cual no excluye la posibilidad de que un juez a tribunal al conocer de un caso concreto pueda realizar de oficio o instado por las partesun examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. esta Sala considera necesario replantear el análisis sobre el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad.en el principio de seguridad jurídica... y (e) Normas preconstitucionales. del 3 de noviembre de 1997. Los tratados internacionales. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución. (b) Los tratados internacionales.. sino que -precisando el alcance de las dos sentencias citadas en el número anterior. Debe pues.)>>. que es el objetivo perseguido en los mencionados procesos (Considerando I del Decreto No. inclusive los que solamente lo son en la forma. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la construcción. y reglamentos de ejecución. Y es que. especialmente a partir del contenido de la disposición derogatoria contenida en el Constitución. 249 Cn. Este es un respecto del cual hasta hace muy poco tiempo ha hecho pronunciamiento la Sala de lo Constitucional. La Constitución en el artículo 204 ordinal 5º reconoce al Municipio la posibilidad de dictar ordenazas.". (c) Los reglamentos. pues como afirma Tinetti. 14º Cn. 168 ord. respetando los principios que sustenta la independencia de los tres Poderes del Estado y el ejercicio de las facultades y atribuciones que le son privativas de acuerdo con las disposiciones constitucionales. es admisible el control jurisdiccional de toda clase de decretos. en los fundamentos del valor normativo de la Constitución. Cn. rechazarse la alegación de ineptitud de la demanda y entrar a considerar el fondo de la misma demanda (. pueden ser sometidos al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. y constatar la derogación de tales disposiciones.. la derogatoria o no producida por el art. y es preciso admitir entonces la procedencia del recurso de inconstitucionalidad como único medio jurídicamente eficaz para restablecer o garantizar <<la pureza de la constitucionalidad>>. pues excluir. sólo tiene como parámetro de control los límites -formales. sin las debidas precisiones o aclaraciones. aquellas actuaciones que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto. el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad no debe restringirse a reglas de carácter general y abstracto producidas por los órganos legisferantes. al imposibilitar su examen. (d) Las ordenanzas municipales. son "normas de aplicación general del municipio sobre asuntos de interés local".. Los reglamentos. al ser dichas ordenanzas municipales normas generales y abstractas..

tratándose de un problema de compatibilidad con las bases constitucionales del ordenamiento jurídico -suscitado en ocasión de la aplicación actual de una norma jurídica. se encuentra habilitada para conocer en el fondo de la pretensión planteada. esta Sala. esta Sala resuelve: (a) Declárase inadmisible la demanda de inconstitucionalidad presentada por el licenciado David Alfonso Anduray Ordóñez.4 Actos Procesales de Iniciación. en su calidad de interprete supremo de la Constitución. (c) la causa jurídica o motivos en que se haga descansar la inconstitucionalidad expresada. Sin embargo." 666 El art. de un modo general. 249 Cn. 249 Cn. 10 inc. decreto. pues la aplicación de la derogatoria genérica del art. y obligatorio. (d) el petitorio o la petición de la declaratoria de inconstitucionalidad de la ley. ________________________________________________________ ________________ 667 "Por resolución de las nueve horas del día once de noviembre del año próximo pasado. mediante la declaratoria de inadmisibilidad -por incumplimiento de los requisitos esenciales exigidos en el artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. en los términos antes expuestos. y está siendo aplicado por funcionarios públicos y de instituciones oficiales autónomas. existe la posibilidad que no siempre se considere derogada por el mandato del art. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala.e improcedencia -por vicios en la configuración de la pretensión-. es decir.que considera inconstitucional. El proceso de inconstitucionalidad se inicia mediante demanda presentada ante la Sala de lo Constitucional. 2º y 12 inc. una norma preconstitucional.puede finalizar anormalmente liminarmente. 249 Cn. el acto normativo -Ley. en el sentido que -dentro del plazo de setenta y dos horas a partir de la notificación de la prevención-. "La declaratoria de inconstitucionalidad de un tratado. y arts. y que presentara los documentos que comprobaran la ciudadanía del demandante. y (c) Archívase el expediente del presente . asimismo. Por lo cual. 235.________________________________________________________ _____________ 665 Artículo 149 inciso 2º Cn. citando el número y fecha del Diario Oficial en que se hubiere publicado. 149 y 185 Cn. pone fin al problema. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. aseveración que. citara el número y fecha del Diario Oficial en el que se publicó el instructivo impugnado. (b) Hágase saber esta resolución. ello "en beneficio de la claridad y certidumbre que debe tener el derecho vigente". que es lo que ha ocurrido en el presente caso. en que el ciudadano Rodríguez ha señalado que el DecretoLey Nº 296/80 se continúa tomando como formalmente vigente. o acompañando el ejemplar de otro periódico.-. 3º Pr. Aunque la Ley de Procedimientos Constitucionales no lo señale expresamente. (b) el objeto de la pretensión. si se tiene en cuenta la existencia de múltiples órganos de control de constitucionalidad de las disposiciones inferiores a la Constitución. la cual deberá contener los siguientes requisitos: (a) Individualización del demandante.2. todo ello. esta Sala formuló prevención al mencionado accionante. 7. en principio. Sin embargo. sean previas o posteriores a la vigencia de ésta -como es el caso salvadoreño. según lo establecen claramente los arts. reglamento. se hará en la misma forma prevista por esta Constitución para las leyes. 4. debiendo entenderse que tal efecto se produce en virtud del propio mandato constitucional.Cn. Cumplido dicho plazo desde que se notificó la prevención -el nueve de abril del corriente año. es conveniente dejar en claro que el pronunciamiento que esta Sala realice sobre la compatibilidad con la Constitución de una disposición o cuerpo normativo preconstitucional es para el solo efecto de producir seguridad jurídica. como expuso en su opinión el Dr.un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. o -en caso de no haberse publicado en el órgano oficial del Estado-. sino se hubiere usado aquél para su publicación667. 249 Cn. para lo cual deberá señalar su nombre. así como presentar los documentos que acrediten su calidad de ciudadano. citando los artículos pertinentes de la Constitución668. la derogatoria o no producida por el art. que presentara el ejemplar de la publicación oficial en la que constara el texto íntegro del cuerpo normativo cuya inconstitucionalidad pide.sin que el accionante cumpliera con lo ordenado en la misma. del 20 de junio de 1999. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución. decretos y reglamentos. que especificara claramente los motivos en los que hace descansar la inconstitucionalidad de tal instructivo. decreto o reglamento. y constatar con efecto general y obligatorio. deja en claro que las disposiciones preconstitucionales que se opongan a lo dispuesto por la nueva Constitución quedan derogadas. profesión u oficio y domicilio. aunque la elaboración de ésta haya sido anterior-. así como la firma del peticionario o de quien lo hicier a su ruego. Sentencia de Inconstitucionalidad 4-88/1-96. Consecuencia de ello es que. resulta que no siempre es posible que esos órganos coincidan en la interpretación del contenido de la Constitución. y constatar la derogación de tales disposiciones. el proceso -al igual que el amparo. y en la conformidad o no de la normativa preconstitucional con la Ley Suprema. (e) lugar y fecha de la demanda.. etc... Melara Granillo.

en puridad no se configura la pretensión. Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 41-96. para que se configure la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales. sino que deben precisarse motivos.los supuestos en los que procede. y como ya se dijo en la sentencia relacionada..2. antecedentes y demás comprobantes que fundamenten su actuación669. del 14 de febrero de 1997. los motivos de inconstitucionalidad que se alegan en la demanda constituyen el fundamento material de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. (c) que el acto impugnado no sea de los que la ley y jurisprudencia permite atacar por medio del proceso de inconstitucionalidad. ya que existe deficiencia en su causa fáctica. No se encuentran señaladas expresamente -a diferencia del caso del amparoen la Ley de Procedimientos Constitucionales causales de sobreseimiento. Las formas de terminación del proceso de inconstitucionalidad son el sobreseimiento -forma anormal de terminación.." Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida. Pues el proceso de inconstitucionalidad no constituyen un control sobre eventuales o hipotéticas interpretaciones que el demandante haga de la disposición impugnada.. la exposición de los motivos en que se hace descansar la inconstitucionalidad. por un plazo prudencial que no exceda de noventa días.". en términos filosóficos. sin carácter taxativo: (a) Cuando la norma impugnada ha perdido vigencia670.5 Actos Procesales de Desarrollo. y . se pronunciará sentencia. de conformidad al artículo 7 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. es decir. <<el proceso de inconstitucionalidad salvadoreño. 7. aclarándose en la misma que en el ordenamiento procesal salvadoreño. Consecuencia de lo anterior es que si el demandante en esta clase de proceso no formula motivos de inconstitucionalidad. por lo que no es posible una especie de decisiones preventivas referidas a posibles aplicaciones de las disposiciones. y siempre vinculado con la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. la cual está generalmente dada por hechos o sucesos. esto es.se dará traslado al Fiscal General de la República. sino que alega sobre hipotéticos casos de aplicación o ejecución.6 Actos Procesales de Conclusión. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante. sino que ha sido la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional la que ha ido definiendo -de manera bastante uniforme.mismos la causa de la pretensión. toda pretensión tiene una causa.>> Consecuente con los antes expuesto. especificándose además que tal noción tiene fundamento positivo en el ordinal tercero del Artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al contemplar <<como requisito de la demanda. (b) advertir en la tramitación del proceso que existe un vicio en la configuración de la pretensión de inconstitucionalidad671. tampoco puede tenerse por configurada ésta cuando el demandante no expone motivos de inconstitucionalidad respecto de la disposición que impugna.2. Por otro lado. precisamente por ser los. del 12 de junio de 1997. sino que se limita a peticionar la declaratoria de inconstitucionalidad haciendo una referencia general a un precepto constitucional. se solicita informe a la autoridad que haya emitido la disposición considerada inconstitucional. que se constituyen en el fundamento fáctico respecto del cual se esgrimen por el pretensor los argumentos de hecho y de derecho que justifiquen su reclamación>>. que no resultan indefectiblemente deducibles de las mismas. 2. Transcurrido el plazo antes señalado -haya o no rendido el informe la autoridad emisora de la disposición considerada inconstitucional. discusiones. las certificaciones de actas. cuando lo crea necesario. 7. 668 "También en la misma sentencia se precisó que <<en su estructura. constituyen el título ontológico de la pretensión. Evacuado el traslado o habiendo transcurrido el plazo sin que lo rinda y practicadas las diligencias que la Sala considere pertinente.proceso. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor.y la sentencia definitiva -forma normal-. la que deberá rendirlo en el plazo de diez días. o se limita a la mera cita de las disposiciones constitucionales que estima transgredidas. acompañando a su informe. y que. dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas. entre los que podemos mencionar.. Admitida la demanda.

la Sala de lo Constitucional ha manifestado al respecto. en casos que la norma derogada haya. efectos futuros. sería precisamente declarar invalida dicha norma. simplemente declara la contravención a la Constitución. para la configuración de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad.. Derecho Constitucional Salvadoreño. 672 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. y (b) sentencia desestimatoria de la pretensión. es imperativo decir que esta Sala no está autorizada a suponer o dar por entendidos los argumentos de inconstitucionalidad.. Excluida la posibilidad de dictar sentencia sobre el contenido del artículo impugnado. del 16 de diciembre de 1998. no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales. La sentencia de inconstitucionalidad producen efectos erga omnes. la petición de inconstitucionalidad debe declararse inadmisible. ya que no es susceptible de ser declarado inconstitucional una disposición legal que carece de validez. En cuanto a la terminación normal del proceso de inconstitucionalidad. la cual a partir de tal declaratoria pierde vigencia. José Albino Tinetti. lo que ya no lo está produciendo. Publicaciones . "La Justicia Constitucional en El Salvador". 670 "La pretensión procesal es la que constituye el objeto del proceso. es evidente. Cuando hay falta de mérito para conocer sobre el fondo de la pretensión.. como ya se precisó en Considerando anterior. La sentencia produce efectos anulatorias de la norma impugnada. los efectos de la declaratoria de inconstitucionalidad son ex nunc. sin expresar ninguna alegación. Efectos en el tiempo. Por tanto. esto es. y en caso que indebidamente se halla admitido una demanda contentiva de una pretensión que incurre en dicha deficiencia. La sentencia de inconstitucionalidad no produce efectos condenatorios. pero sí desde el momento en que ordena su publicación en el Diario Oficial. En ese sentido.18. por carecer de positividad. es decir. ni puede ingresar en la fase interna del razonamiento que los demandantes hayan realizado para entender que una disposición legal es violatoria de la Constitución. Si este Código carece ya de vigencia. Lo antes expresado. Respecto a las personas.(d) plantear una pretensión que ya fue objeto de conocimiento por parte de la Sala en otro proceso de inconstitucionalidad. es decir. es precisamente la exteriorización de dicho razonamiento y su consignación en una demanda lo que viene a conformar el motivo de inconstitucionalidad. Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. (a) La sentencia estimatoria de la pretensión.)"Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 4-95. suele ocurrir que los titulares de los órganos de donde fluyeron las disposiciones impugnadas.". hace pensar que ésta tiene carácter constitutivo con efectos al futuro equivalentes a los de la derogatoria de la ley"672. es "obligatoria de un modo general para los órganos del Estado. 671 "Respecto de lo anterior.. en virtud de ser la consecuencia y producto de un acto materialmente legislativo tienen hasta esa declaratoria positividad jurídica673". tales disposiciones. Por ello. no invalida los actos realizados durante la época de su vigencia. en este caso la pretensión de la Licenciada Arteaga de Morán es que se declare inconstitucional el Art. ________________________________________________________ ________________ 669 "Al no existir plazo de caducidad o prescripción para intentar la pretensión de inconstitucionalidad. que "la Ley de Procedimientos Constitucionales no desarrolla suficientemente este aspecto del efecto de la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una ley. pues aun cuando ésta ha sido viciada... para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural y jurídica674" Respecto al órgano emisor de la norma. que existe una pérdida del objeto del proceso.causado agravios particulares respecto de actos de aplicación concreta. de no se así. 275 numeral segundo del Código Penal de mil novecientos setenta y tres. ya no sean las mismas personas que las dictaron. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida. como en los casos de abrogación de una ley.". no obliga a hacer o dejar de hacer algo al demandado. no excluye la posibilidad que mediante la vía del Amparo se pueda reclamar. pp. debe disponerse el sobreseimiento en relación a dicha petición. y que "la declaratoria de inconstitucionalidad. con base en las razones antes expuestas. por lo cual se limitan a remitir certificaciones. el Derecho Procesal contempla la figura del sobreseimiento. es decir. esta Sala RESUELVE: Sobreseese en el proceso de inconstitucionalidad (. y por tanto no incide en los actos realizados en aplicación de la norma declarada inconstitucional. Catálogo de Jurisprudencia. porque los efectos de una sentencia estimatoria en esta clase de proceso. sino que deben precisarse con claridad los motivos. del 14 de febrero de 1997. se distinguen dos tipos de sentencias: (a) sentencia estimatoria de la pretensión. La lógica indica que no se puede dejar sin efecto. cabe apreciar que se está ante un caso en que se impone el sobreseimiento.

en el caso concreto del habeas corpus. no se encuentra sujeta a límites de naturaleza material. La legitimación procesal activa en el caso de la pretensión de habeas corpus se caracteriza por su amplitud. a solicitud del interesado.3 PROCESO DE HABEAS CORPUS El habeas corpus es el mecanismo procesal que tiene por objeto proteger la libertad personal y otros derechos relacionados con aquella. tal como lo disponen los artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. y (3) Que a partir de la constante actualización de la Constitución. decreto o reglamento. Catálogo de Jurisprudencia. (2) Que la sentencia desestimatoria no impide que se vuelva plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma norma. (b) cualquier persona -acción popular675-. psíquica o moral. atacando su inconstitucionalidad por otros motivos o alegando vicios de otra naturaleza. 1991. No obstante que el artículo 10 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece como efecto de la sentencia desestimatoria la imposibilidad de plantear nuevamente la pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma ley. Derecho Constitucional Salvadoreño. Por otro lado. psíquica o moral676. es imprescindible señalar: (1) Que los pronunciamientos de la Sala en el proceso de inconstitucionalidad se hacen en relación o una norma en concreto y no respecto todo un cuerpo normativo. (c) los tribunales competentes de oficio cuando consideren que existen motivos suficientes para suponer que a alguien se le restringe ilegal o arbitrariamente su libertad o se le está vulnerando su dignidad o integridad física. desde luego. el pronunciamiento de una sentencia desestimatoria no impide el nuevo planteamiento de la pretensión. . el pronunciamiento respecto de una norma no excluye que se vuelva a plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de otras normas que formen parte de la ley. 7. la Sala de lo Constitucional es competente.279. entre otras cosas.1 Tribunales Competentes. psíquica o moral de las personas detenidos. siempre y cuando haya habido una modificación de las circunstancias que motivaron el pronunciamiento.279. pues cabe la posibilidad de que el proceso sea iniciado por sujetos que no tienen ningún nexo con el objeto del mismo. 674 Artículo 10 inciso 1º de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Así. 673 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. y (d) el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos.2 Legitimación Procesal Activa. pueden iniciar el proceso de habeas corpus: (a) el sujeto a quien se le restrinja ilegal o arbitrariamente su libertad o se le vulnere su dignidad o integridad física. pues la misma. así como la dignidad o integridad física. El proceso de habeas corpus puede ser iniciado ante las Cámaras de Segunda Instancia que no residan en la capital y ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. para conocer del recurso de revisión contra la resolución que pronuncien las Cámaras de Segunda Instancia que "denegare la libertad del favorecido". San Salvador. 7.p. (b) Sentencia desestimatoria. en ese sentido. p.3.Especiales de la Corte Suprema de Justicia. 7. decreto o reglamento.3. 2a edición.

Al igual que la legitimación procesal activa la legitimación procesal pasiva es sumamente amplia. (c) dirección o dominio de los movimientos o actos de otro en contra de su voluntad. pues cabe la posibilidad de iniciarse proceso de habeas corpus contra "cualquier invididuo o autoridad" que restrinja ilegal o arbitrariamente la libertad de una persona o contra cualquier autoridad que atente contra la dignidad o integridad física. Se advierte de lo anterior que pueden ser demandados en habeas corpus tanto autoridades administrativas como judiciales. 7.3. Los actos que de acuerdo a nuestro ordenamiento legal.o a petición de parte -instancia de parte interesada-. (d) ejercicio de encierro. psíquica o moral de las personas detenidas. procede iniciar proceso de habeas corpus cuando exista restricción ilegal o arbitraria a la libertad o cuando se atente contra la dignidad o integridad física. Cuando el proceso se inicia a instancia de parte.________________________________________________________ _____________ 675 Artículo 194 apartado 1. la petición puede ser oral o escrita. 7.5 Actos Procesales de Iniciación.3 Legitimación Procesal Pasiva. así como también particulares. En dicha petición deben consignarse los siguientes aspectos: (a) sujeto activo y pasivo de la . 678 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. fuerza u otro obstáculo similar. 676 Artículo 42 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. sin la existencia de límites territoriales. mediante ejercicio de autoridad. psíquica o moral de las personas detenidas677. sin confinarla a límites territoriales. (b) carta y (c) telegrama680.4 Actos Sujetos a Impugnación. p. El proceso de habeas corpus puede iniciarse de oficio679 -inicio oficioso. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". aún cuando dicho encierro. ordinal 4 de la Constitución y 38 de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. y esta última puede ser: (a) por medio de escrito.3. La petición puede ser presentada por la persona cuya libertad esté indebidamente restringida o por cualquier otra persona.3.154. (b) la restricción a la libertad de una persona por medio de amenazas. ________________________________________________________ ______________ 677 Artículo 11 inciso 2º de la Constitución y 4 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. De acuerdo a la normativa vigente. custodia o restricción sea legal -actos de vejación678 . custodia o restricción de modo no autorizado por la ley. 7. hacen procedente el habeas corpus son los siguientes: (a) La detención de una persona en forma ilegal.

156. de la cual el Juez Ejecutor levantará el acta correspondiente685. y (d) el juramento del peticionario de haber expresado la verdad681. al ser pocos los requisitos de forma exigidos para el planteamiento de la petición de habeas corpus. depende la tipicidad de la detención o restricción de la libertad o en definitiva la fundabilidad del propio acto de iniciación. La resolución mediante la que se designa al Juez Ejecutor le confiere dos funciones básicas. (b) requisitos mínimos de instrucción. Los actos procesales de desarrollo se concretan en las distintas actividades realizadas por el Juez Ejecutor y Secretario de Actuaciones a efecto de darle cumplimiento a la orden del Tribunal competente. 7. Una vez presentada la solicitud o iniciado de oficio el proceso. así como la causa de la detención o manifestar la razón de privación de libertad. "El auto de exhibición personal deberá decretarse de oficio cuando hubiere motivos para suponer que alguien estuviese con su libertad ilegalmente restringida". De lo anterior se advierte que. Por su parte la persona o autoridad responsable deberá exhibir al favorecido. la solicitud de habeas corpus tiene singular relevancia para los efectos del éxito de la pretensión del habeas corpus. (b) el tipo de restricción al derecho de libertad.pretensión. las posibilidades de declararla inadmisible son mínimas. si se hallare en el lugar. el Tribunal designará a persona o autoridad de su confianza como Juez Ejecutar a efecto de dar cumplimiento al auto de exhibición personal. "Los requisitos a cumplir para ser designado como Juez Ejecutor son de la siguiente naturaleza: (a) requisitos subjetivos. Así. (d) requisitos en cuanto al domicilio. o dentro de veinticuatro horas si estuviese fuera. si se detalla minuciosamente el motivo concreto por el que se solicita el habeas corpus. (c) requisitos de edad. 682 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. "La legislación actual contempla diversas circunstancias que pueden presentársele al Juez Ejecutor. tomando en consideración la naturaleza del derecho protegido y las potestades que tiene el Tribunal competente para hacer prevenciones. parecería que mediante este sistema se pretende dotarlo de un . como primera providencia el Juez Ejecutor debe intimar684 a la persona o autoridad responsable el auto de exhibición personal en el mismo acto de recibido. 681 Gimeno Sendra señala que. ________________________________________________________ ________________ 679 Artículo 42 LPrCn. (c) lugar en que se da la restricción. y (b) indague la razón de la privación a la libertad y si existe proceso o procedimiento683. previendo una fórmula para cada una de ellas686. a sabe: (a) que procure se le exhiba a la persona del favorecido por parte de la autoridad o persona bajo cuya custodia se encuentra éste. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos".3. ya que de la exposición fáctica de tales motivos. "El proceso de Habeas Corpus". 680 Artículo 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. (e) requisitos en cuanto al ejercicio de los derechos de ciudadanía682".6 Actos Procesales de Desarrollo. p. Vicente Gimeno Sendra.

en cuyo considerando textualmente expresa: "Y siendo un complemento o apéndice necesario del Código de Procedimientos. Entre las circunstancias que dan lugar a la finalización del proceso por sobreseimiento se encuentran: (a) la libertad del favorecido. (b) la muerte natural del mismo. para uniformar en la República la práctica judicial. el de Fórmulas o Formulario Jeneral (sic) de todas las actuaciones y actos de cartulación. 684 "Se llama intimación a una comunicación hecha como consecuencia de un mandato judicial que debe cumplir la persona requerida: acto u omisión. redactado por el Presbítero y Doctor Isidro Menéndez.". . psíquica o moral de las personas detenidas. el Tribunal competente se abstiene a efectuar pronunciamiento sobre ella . salvo las pronunciadas por las Cámaras de Segunda Instancia -en los supuestos en que son competentes para conocer de las pretensiones de habeas corpus. Finalmente. en cuanto a la valoración constitucional de la restricción a la libertad o atentado contra la dignidad o integridad física. ________________________________________________________ ________________ 683 Artículo 44 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Además deberá devolver el auto de exhibición personal. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". no obstante ello. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". pues o pesar de que la pretensión ha sido tramitada. así como informe de sus actuaciones al Tribunal que lo designó 688.. cual pronuncia el Tribunal una vez haya recibido las diligencias instruidas por el Juez Ejecutor o habiendo recibido el expediente administrativo o judicial que se estuviese tramitando contra el favorecido.recetario que le permita salir del paso687". y (d) cuando la restricción es consecuencia de sentencia ejecutoriada689. existe la posibilidad excepcional de que el proceso de habeas corpus termine por desistimiento. pp. Por otro lado. 7. "Teoría General del Proceso". El proceso de habeas corpus finaliza de una manera norma mediante la sentencia definitiva. 685 Artículo 46 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.157. 687 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. Citado por Ana Patricia Hernández Reyes y otros. Enrique Véscovi.que deniega la libertad del favorecido690. supuesto en el que dicha petición debe ser hecha por el titular del derecho vulnerado. La sentencia definitiva produce efectos de cosa juzgada erga omnes. 1994. Bogotá. 686 "El origen de estas fórmulas lo encontramos en el "Código de Procedimientos Civiles y Criminales y de Fórmulas de todas las instancias y Actos de Cartulación de la República del Salvador (sic) "impreso en Guatemala en 1859. p. Temis. pp. (c) cuando el Tribunal ya hubiese efectuado pronunciamiento en otro proceso sobre la pretensión planteada. El sobreseimiento como forma anormal de terminación del proceso de habeas corpus no se encuentra regulado expresamente en la Ley de Procedimientos Constitucionales. en la ley hay algunos supuestos que encajan conceptualmente en tal forma de terminación.279.3.7 Actos Procesales de Conclusión.157. el Juez Ejecutor deberá enviar al Tribunal competente el expediente que para tal efecto halla formado. con certificación de la resolución que pronuncie. la sentencia pronunciada por la Sala de lo Constitucional no admite recurso alguno. Finalizado el tramite anterior..

b) Densidad del control.1. c) Modelos de Argumentación. 3.1. 690 Artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 86 y 72 inciso 2º de la Ley de Procedimientos Constitucionales. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional. Órgano Ejecutivo y concreción política y administrativa. 689 No comparto el criterio sostenido por Hernández Reyes y otros.158. en el sentido de que son causales de sobreseimiento: "(c) cuando el favorecido se encuentre bajo restricción legal de otro (.1. 3. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control.1. 2.2. 2.1.1. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional. III) Político o negativista. 1. ________________________________________________________ ____________ *Juez de Tribunal de Sentencia. Importancia. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política. Ciudadanía. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. Sistemas básicos de interpretación general.3. Distintos objetos de control constitucional vía inconstitucionalidad: a) Criterios de control.2.5.. 2. 2.1. un infinito agradecimiento y mi eterno amor y devoción. Interpretación Constitucional Por: Juan Antonio Durán Ramírez" A mis padres. c) Sala de lo Constitucional: I) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. Reglas de la interpretación constitucional.1.4. 3.2. 2. partidos políticos. VII) Hermenéutico.2. 3.3.1. Sumario. La interpretación como adecuación de la Constitución. VI) Procedimentalista. X) Prudencial-retórico. 3. Doctrina. Paradigmas sobre la interpretación jurídico judicial: I) Dogmático o racionalista. Sujetos que realizan la interpretación constitucional. Principios y Reglas de Interpretación constitucional.2. Principios de la interpretación constitucional. en "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". d) Variantes de las Sentencias. 3. ex-Secretario y ex-Colaborador jurídico de la . medios de comunicación y opinión pública. 3. 2. 3.2. 2.2. Epílogo.1. y (d) cuando la autoridad que ejerce la restricción es la competente y ha procedido en forma legal".2. 4. Introducción. II) Irracionalista o arracionalista. 2. necesidad. IV) Herculeano. VII) Dialéctico. IX) Analítico. sectores y grupos de poder.________________________________________________________ _________________ 688 Ver artículos 66 a 70 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.1.1.. O.3. 2.2. pues en ambos supuestos el Tribunal se está pronunciando sobre la violación constitucional alegada en un determinación sentido: desestimándola. Órgano Judicial y concreción jurisprudencial: a) Corte Suprema de Justicia. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional.1. V) Funcionalista o Pragmático.1. 2. 3. Los principios generales del derecho. p.). Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional. Órgano Legislativo y concreción legislativa. significación y cometido de la interpretación constitucional.2. importancia del "objeto" de control en la interpretación constitucional.

exige de los juristas. porque con tal actividad. pretende mostrar algunos aspectos importantes de la interpretación constitucional. que permita realizar los grandes valores y fines de la Constitución. De tal forma que en la labor de interpretación constitucional. cuya legitimidad democrática descansa en la representatividad. y en general. en el ejercicio de sus distintas atribuciones y competencias. teniendo presente que la jurisdicción constitucional tiene la 'última palabra' en nuestro sistema constitucional. y su incidencia en los métodos interpretativos tradicionales y los principios derivados de tal peculiaridad. de tal forma que permita dar una visión panorámica de la misma. al menos en nuestro medio. la mayoría y el consenso. inagotable e insuficientemente explorado. es importante el estudio de la interpretación constitucional. del juez. un constante estudio y reflexión sobre el mismo.y a la labor de "concreción" que le corresponde a los distintos Órganos del Estado. desde los distintos paradigmas interpretativos existentes. INTRODUCCION El campo de la interpretación constitucional. SIGNIFICACION Y COMETIDO DE LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL Uno de los temas fundamentales y de actualidad respecto a la teoría del Derecho. una noción clara de la idea del derecho. Debido al desarrollo de la democracia y al auge de la justicia y cultura constitucional en nuestro país. se marcan las pautas de actuación de los poderes públicos y se definen (y redefinen) los ámbitos de los Derechos Fundamentales y de las Garantías Constitucionales. 0. Lo anterior exige del intérprete. no se pierdan de vista los grandes anhelos. destacando su importancia y cometido. . NECESIDAD. Dado que en la actualidad constituye uno de los ejes centrales de la teoría del Derecho y de la Constitución. que empieza a transitar por el sendero de la democracia. para la mejor comprensión de la Constitución.Sala de lo Constitucional de la CSJ y de distintos Juzgados de Paz y Primera Instancia. de su fundamento y validez última. Ello es así. a partir de una sociedad abierta de intérpretes constitucionales. Y cuyo control constitucional pueda hacerse respetando el principio de separación e independencia de los otros órganos estatales. ex-Profesor de la Academia Nacional de Seguridad Pública. y en especial a la teoría de la Constitución. ni los valores y principios de nuestro pueblo. 1. IMPORTANCIA. lo mismo que una toma de postura racional. del intérprete constitucional. es precisamente el de la interpretación constitucional691. exigiendo del jurista. es vasto. tomando en cuenta las peculiaridad de las normas constitucionales. y Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en el área procesal penal. a partir del "control" -idea inseparable al concepto de Constitución692. pero en especial de los jueces. erradicar por completo las sombras de la barbarie y del autoritarismo. Este trabajo.

1984. sino de parámetros objetivos. en cuyo cometido no se trata de una simple opinión. así como de los propios poderes públicos. con el objeto de clarificarlo o permitir su comprensión a través de un lenguaje significativo y comunicativo apropiado" 698. críticos y controlables para el conocimiento del derecho. José Albino. palabras. Centro de Estudios Constitucionales. que les corresponde a éstos interpretar la Constitución y ceñir su actuación a los límites que ésta les ha prescrito. distinguiéndose dentro de tal configuración constitucional. Una sociedad democrática. mediante la distribución de atribuciones y competencias delimitadas.________________________________________________________ ______________ 691 Francisco Rubio Llorente. Revista de Ciencias Jurídicas No. Konrad Hesse distingue la "interpretación constitucional" de la "actualización de la Constitución". "consiste en reconocer o atribuir un significado o un sentido a ciertos signos o símbolos (por ejemplo: conductas. Por ello se dice que la interpretación constitucional se ha convertido precisamente en un problema cardinal de la interpretación en la ciencia del derecho. pues dado el carácter abierto y amplio de la Constitución696.198-199. una de las principales importancias de la interpretación constitucional consiste en que precisamente sus límites son idénticos a los de la propia jurisdicción constitucional695.697 Interpretar. prólogo a la obra de Enrique Alonso García. cuyas normas son más concretas. Y es que la actividad de interpretación constitucional no es exclusiva de los juristas. ni de una élite especializada de éstos. cosas naturales)". distintos grupos sociales y de poder. La interpretación de la Constitución. San Salvador. 1992. a su vez de inter y pars: entre pares) entre aquello que requiere ser interpretado y sus respectivos destinatarios. los problemas de interpretación surgen con mayor frecuencia en este ámbito. cuyo núcleo esencial es la teoría de la hermenéutica (interpretación). Ni mucho menos es exclusiva de los distintos Órganos del Estado. con la aplicación de las normas jurídicas. Interpretar significa transmitir y comprender el sentido de una norma jurídica 699. sobre la base de un sentimiento jurídico perteneciente a un nivel pre-científico. de un considerar algo correcto o desde un punto de vista subjetivo. Los fundamentos del valor normativo de la Constitución. pp. que van desde las personas particulares. es una sociedad abierta de los intérpretes constitucionales693. 692 Tinetti. que en otros sectores del ordenamiento. que la interpretación última y vinculante para todos los poderes públicos. Ahora bien.23. Y es precisamente en la concreción que cada órgano del Estado realiza para el ejercicio de tales atribuciones y competencias. Madrid. La ciencia del derecho trabaja con un método jurídico propio. PRJ. 2. le compete a un órgano especializado a través de la jurisdicción constitucional694. en tanto que la primera resulta necesaria cada vez que ha de . pp. que en el caso salvadoreño es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. de tal suerte que "el intérprete es una especie de mediador (interpres-etis. en tanto que es precisamente la Constitución la que marca las pautas de actuación de tales órganos.

699 Klaus Stern. al afirmar que el sentido de una norma es claro. Abeledo-Perrot. citado por Hans Peter Schneider. por lo que afirma que en la actualización no necesariamente requiere de interpretación700. la historia terminaría dándole la razón a Kelsen. pp. Derecho del Estado de la República Federal Alemana. Democracia y Constitución. mientras que la segunda.34. Buenos Aires. pp. El problema con la interpretación constitucional es que los criterios hermenéuticos no han sido objeto de reflexión amplia en la doctrina705. el control jurisdiccional de defensa de la Constitución fue instaurado por el Tribunal Marshall. pp. Interpretación constitucional.61. en tanto que con tal afirmación. pp. la interpretación es la forma explicita de la comprensión". es de tener en claro si lo que se interpreta es "la voluntad del constituyente" (teoría subjetiva) o si es "la voluntad de la Constitución" (teoría objetiva)703.280. sino que comprender es siempre interpretar y. y en el caso de Alemania. Madrid.13. La defensa de la Constitución. 281. 696 Konrad Hesse. tanto la interpretación "de" la Constitución. como la interpretación "desde" la misma. que visualiza al ordenamiento jurídico como "un orden jerárquico presidido por la Constitución". específicamente el presidente del Reich (ver Carl Schmitt. Escritos de Derecho Constitucional. Tecnos. a través de la Judicial Review. como refiere Vigo701. se da cuando se cumple el contenido de las normas constitucionales. Aunque amerita mencionar la célebre polémica suscitada en Europa durante el período entre guerras. obra citada. a partir del caso Marbury vs. De igual forma. Es decir. entre Hans Kelsen y Carl Schmitt. ________________________________________________________ _______________ 693 Peter Häberle. Centro de Estudios Constitucionales. basado en los leading cases o doctrina del precedente. obra citada. es indiscutible que la idea de control constitucional y de defensa de la Constitución. 697 Klaus Stern. en 1803. 198. Madrid. o bien interesa para fijar el sentido de una norma o de un comportamiento en relación a la Constitución. Madrid. Madison. Lo que implica que la interpretación constitucional comprende. ya se ha efectuado una interpretación previa que ha constatado su claridad. Gadamer afirma que "la interpretación no es un acto complementario de la comprensión. aún en el supuesto en que posiblemente no exista conciencia (del carácter constitucional) del acto de ejecución. Hesse se adhiere a la bandera exegética de "in claris non interpretatio".darse respuesta a una cuestión constitucional que la Constitución no permite resolver de forma concluyente. la interpretación constitucional es una actividad reciente. 695 Hans Peter Schneider. Centro de Estudios Constitucionales. éste último que sostenía que el defensor de la Constitución debía ser un órgano político. Centro de Estudios Constitucionales. que generaría la distinción a nivel norteamericana entre "originalistas" y los que rechazaron tal postura704. 1983). tiene un doble objeto posible: o bien se procura con ella fijar el sentido de una norma constitucional. dada la proliferación de Tribunales Constitucionales a nivel mundial. 1991. obra citada. cumpliendo esta última. debe corresponderle en última instancia. 698 Rodolfo Luis Vigo. pp. Ello ha generado que las teorías de la interpretación del Derecho estén . como lo han sido los criterios sustantivos. 1987. la función de ser el "criterio hermenéutico fundamental de todo el ordenamiento jurídico" 702. 1992. debido a que dentro de la Ciencia del Derecho. 694 A estas alturas. a la jurisdicción. pp. en consecuencia. pp. La interpretación constitucional. Madrid. La anterior posición ha sido criticada por la doctrina.33. 1993. Por el contrario. 700 Konrad Hesse. En los Estados Unidos de América. por su parte.

38. los alcances y límites de tal actividad interpretativa. Universidad de los Andes. "Interpretación de la Constitución y ordenamiento jurídico". es una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales"711. debe dar cumplida respuesta a los problemas específicos que implica la interpretación de la norma constitucional. certeza y previsibilidad jurídicas.. es decir que la labor de interpretación de la Constitución no es una actividad exclusiva y excluyente. sobre todo. estudio preliminar de César Rodríguez. analizando las posibilidades interpretativas mediante la personaficación hipotética de un juez que denomina Hércules. Ronald Dworkin. Peréz Luño insiste en que "la tarea actual de cualquier teoría de la interpretación de la Constitución (. como es el de "encontrar el resultado constitucionalmente "correcto"708.(. 2. 709 Konrad Hesse. pp. pp. frente a quienes la entienden como un puro proceso político supeditado a la fuerza determinante de los hechos. a partir de sus propios métodos y reglas. 1997. debe tratar de reivindicar el carácter jurídico de dicha actividad. 1997. un positivista jurídico que resuelve los casos a partir de la "discrecionalidad judicial". que a su vez genere mayor seguridad jurídica a partir de criterios claros y precisos en la jurisprudencia constitucional. Lo anterior se vuelve necesario. Barcelona. 1995. Sobre este paradigma de interpretación jurídico-judicial se tratará más adelante. a la tensión dialéctica con la producción de Derecho. frente a otro que llama Juez Herberth. 710 Antonio Enrique Pérez Luño. el jurista debe controlarla. Pero en lugar de negarle esa potencialidad. las "reglas sobre la interpretación jurídica" y cuáles son los factores de ordenación interna de esas reglas707.sometidos casi en exclusiva. y que le impiden salir del círculo que esa fuerza les somete. "Los derechos en serio". Ariel Derecho. Tecnos. dotado de habilidad.) -debe plantearse. frente a las actuaciones de los otros órganos del Estado y en la tutela de los derechos fundamentales. erudición. 708 Dworkin llega al punto de precisar que el buen juez debe encontrar la "única respuesta correcta" en los casos difíciles. y para ello es importante precisar la función que han de cumplir en el ordenamiento.) prioritariamente un doble empeño: de un lado. pp. para lo que precisa emanciparse de la metodología iusprivatista y afirmar su autonomía con la consiguiente elaboración de sus propias categorías metódicas.18.. LA SOCIEDAD ABIERTA DE INTERPRETES CONSTITUCIONALES Y LA IMPORTANCIA DE LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL Peter Häberle sostiene que una sociedad democrática. cuyo análisis interpretativo debe seguir el buen juez. Así también. Santafé de Bogotá. creando de este modo. obra citada. y no la simple decisión por decisión"709."710. Hart y Ronald Dworkin". 177 y siguientes. y sentar las bases para delimitar el contenido. frente a las necesidades de coherencia y unidad del ordenamiento706. las condiciones a las que la actividad interpretativa debe someterse.pp.35.. ________________________________________________________ _______________ 706 María Luisa Balaguer Callejón. obra citada. como especie de la interpretación jurídica. Facultad de Derecho. de otro. 707 Igual que la nota anterior. Siglo del Hombre Editores. a través de un procedimiento racional y controlable. pp.L. De ahí la necesidad y justificación de analizar el tema de la interpretación constitucional. dejando así fuera del debate. "La decisión judicial/H. .A. paciencia y perspicacia sobrehumanas. dado el cometido de la interpretación constitucional anteriormente apuntado. para hacer posible la unidad del ordenamiento..253.

1984. La decisión judicial. Hart y la teoría analítica del Derecho. la Corte de Cuentas. de normas de "contrariedad" de la Constitución. con ella se ha dado una "distribución" del "poder de interpretación". A partir del análisis de Scheider. 1. de directrices vagas y abstractas712.41 y siguientes. así como los otros órganos independientes de rango constitucional como el Tribunal Supremo Electoral. para lo cual realizan también interpretación constitucional716. pp. 1997. Es decir.pp. el Ministerio Público y los Concejos Municipales). y aún.S. etc). Ejecutivo y Judicial. darle concreción a la Constitución a través del ejercicio de sus correspondientes atribuciones y competencias. 316 (1819). 122.45. pp.. Juan Ramón de Páramo. A partir de ahí. "Los diez mejores jueces de la Historia norteamericana".) inciden para que las distintas plataformas y opciones políticas accedan al poder o puedan realizarse. Hart desarrolla su teoría analítica del Derecho.59-61.sino más bien. en el caso McCulloch y Maryland. debido a la precisión limitada del lenguaje humano y jurídico. que para ejercicio de sus poderes otorga el art. etc. ver el análisis que de Weschler hace Enrique Alonso García. 8. pero podía entenderse implícita dentro de las medidas "necesarias y convenientes".A. 18 de la Constitución al Congreso. obra citada. Ver. o de normas cuya densidad normativa es reducida. con especial énfasis en el "núcleo duro del significado". Cuadernos Cívitas. "lobbies". no identificadas con determinados objetivos y convicciones políticas o económicas. 17 U. por su carácter incompleto y fragmentario. manifestada a través de sus distintos actores sociales (partidos políticos. medios de comunicación. una actividad de la cual deben participar todos los sectores de la vida social. 713 En cuyo caso el legislador tiene libertad de regular y limitar los campos de actuación ciudadana (libertad de configuración). pretendidamente con carácter materialmente abierto 713. Centro de Estudios Constitucionales. citado por Luigi Ferrajoil. paradigma interpretativo del que se tratará más adelante. la "vaguedad" y "textura abierta" de las reglas jurídicas. pp. que contiene una tipología de normas que comprenden un ámbito de regulación de la vida social susceptible de ser modificado en el futuro. Citado en el estudio preliminar de César Rodríguez. quienes a través del juego democrático (elecciones. una especie de "reserva de autointerpretación social". De igual forma . Citado por Bernard Schwartz. que se manifiesta por la existencia de lagunas. distinguirá dentro de ellas las "zonas claras" y "zonas de penumbra". influyendo en la preformación de la voluntad estatal715. obra citada. 715 Schnelder. dentro de lo que el Tribunal Marshall elaboraría la llamada "teoría de los poderes implícitos". por la indeterminación del significado de ciertas normas constitucionales. pp. como lo conoció y decidió la Suprema Corte. debate parlamentario. en principio. Madrid. Trotta. Derecho y Razón. manifestada en forma de cláusulas generales. iglesias. a la Federación". sobre la peculiar especificidad del Derecho Constitucional como orden fundamental político "abierto". H. que configuran el carácter liberal de la Constitución.L. pues como señala Schneider. sindicatos. pp. y de la que . mediante la amplitud material de áreas de regulación. con neutralidad ideológica714. determinadas reservas o prerrogativas de interpretación. obra citada. "think tanks". Ello implica que la concreción de tales normas abiertas. libertad de expresión y opinión. y por Klaus Stern. Madrid. 714 Sobre la de los principios neutrales. 712 Hart. en el ámbito social. y por lo tanto. queda. Corresponde además a los distintos Órganos del Estado (Legislativo. en la interpretación del derecho y la discrecionalidad judicial. obra citada. Teoría del garantismo penal. obra citada. para aquellos casos en los que el Congreso regula ciertos ámbitos de la vida social (en ese caso se trató específicamente de la creación de un Banco Federal) y aún cuando tal atribución "no estaba expresamente recogida en la Constitución. pp.303. en manos de la propia sociedad. Es por ello que se exige por razones metodológicas. punto que constituye uno de los ejes sobre los que giraría el debate con Dworkin. 22. 32-34. 1980. ________________________________________________________ _______________ 711 Citado por Hans Peter Schneider. señala la importancia de la constatación lingüística y el lenguaje humano.

y cuyas actuaciones son susceptibles de control. la Asamblea Legislativa interpreta la Constitución a efecto de acomodar su actuación a los parámetros constitucionales. 2. y no en el período exacto contado a partir de su nombramiento. control que dependerá no sólo de la naturaleza del acto controlado. la Constitución le confiere otras atribuciones y competencias. Especial consideración merece la juridicción constitucional. obra citada. por la cual se controla la actuación de los otros órganos estatales a través de los procesos constitucionales. En el ejercicio de tales atribuciones y competencias.1 Órgano Legislativo y Concreción Legislativa. Por tal razón. sino además. o utilizando la expresión de Hesse. en tanto competencia constitucional especializada. y porque cuando lo hace la Sala. ésta tiene la competencia de decir la "última palabra" en el sentido y significado de la norma constitucional interpretada. como desde su calidad de actores sociales con incidencia en la concreción de las normas constitucionales.. pues los límites de la interpretación constitucional marcan a su vez los límites de jurisdicción constitucional. En tal sentido. pp. formales y genérico-valorativos719. titulares del Ministerio Público. límites que López Guerra clasifica en materiales.201.se deriva un esquema diferenciador de varios criterios de control a partir de la peculiaridad de cada uno de los órganos estatales con tratados717.gr.1. por lo que los órganos estatales no sólo están legitimados. de carácter administrativo. en los que sin que la Constitución haya regulado tal o cual situación. Precisamente en el ejericio de esta última competencia especializada es donde toma especial relevancia la interpretación constitucional. no . el órgano estatal así lo ha interpretado y así lo efectúa en la práctica: v. 121 Cn. Aunque conforme al art. sino del rango de actuación que le permita la Constitución. se ha interpretado y entendido que sus mandatos vencen en la fecha en que debieron iniciar su período. hay ciertas "prácticas" estatales que conforman una especie de "costumbre constitucional". según determinadas reglas de interpretación constitucional. de tipo jurisdiccional. 717 Schnelder. el legislador debe agregar su actuación a los límites que la Constitución señala. obligados a interpretar la Constitución.1 SUJETOS QUE REALIZAN LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL 2.: los inicios de los plazos para ciertos funcionarios públicos que no están expresamente señalados en la Constitución: Magistrados de la CSJ. al momento de "actualizarla". y que en casos de nombramientos tardíos. ________________________________________________________ ________________ 716 Así. de concertación política y de Derecho Parlamentario718. entre las que podrían resaltarse atribuciones relativas al control político. la importancia de analizar los distintos sujetos que interpretan la Constitución desde sus deferentes roles en el ejercicio del poder público. al momento de efectuar la concreción legislativa de la Constitución. aún en aquellos casos en que ejerza atribuciones que no impliquen necesariamente legislar. a la Asamblea Legislativa le compete fundamentalmente la atribución de legislar.

mediante el proceso de inconstitucionalidad. dentro de la tipología de normas constitucionales. es decir. de los argumentos expuestos por el demandante. Tirant lo blanch. 1992. De ahí es que el control constitucional tenga que efectuarse con mayor prudencia judicial a través de la autolimitación o autodisciplina judicial (judicial auto-self-restraint)726. o de la actuación de los poderes públicos frente a éstos.gr.Proyecto de Reforma Judicial. de la aceptabilidad de la configuración realizada por el legislador en la ley. Lo cierto es que en aquellos casos en los que el constituyente prescribe normas abiertas. tratándose de derechos fundamentales). mediante el control de la apreciación efectuada por el legislador. una destitución de un funcionario público. es mucho mayor727. pp. 1991. controlar el contenido de tal configuración legal. como serían la arbitrariedad723 724. 1002-1004. ya sea por razones de inconstitucionalidad o de inconveniencia política). las que se refieren a la política social. ________________________________________________________ _____________ 718 Francisco Bertrand Galindo y otros. sino a través de los procesos constitucionales. 2. San Salvador. a partir de la pretensión planteada por las partes. por vicios de forma o de contenido.sólo a través de los medios políticos (v.gr. el ámbito de la configuración legal del legislador es más restringido y la posibilidad de control constitucional a través de la jurisdicción. En este último punto. el legislador tendrá mayor ámbito de libertad en cuanto a la configuración del contenido de ley respecto de la norma constitucional (libertad de configuración) 722.2 Órgano Ejecutivo y Concreción Política y Administrativa Otro intérprete de la Constitución es el Órgano Ejecutivo. A este Órgano le compete fundamentalmente la conducción política del Estado. 719 Luis López Guerra y otros. Tomo I. dentro de los límites externos. pero en especial. pudiendo la Sala de lo Constitucional. el veto Presidencial. O bien también. pp. Derecho Constitucional. Tomo II. en infracción a su derecho de audiencia y defensa) o la inconstitucionalidad de leyes. aquellas que tienen una densidad normativa más cerrada (por ejemplo. a fin de diseñar los planes . es decir. la Sala puede efectuar un control del comportamiento del legislador o del procedimiento de éste en el proceso de formación de la ley725.1. Manual de Derecho Constitucional. como en el caso de los derechos fundamentales. como serían el amparo (v. tal libertad de configuración que le confiere la Constitución. el legislador tiene un mayor espacio de actuación por donde configurar la ley. En esta última. es necesario distinguir aquellas normas constitucionales que tienen distinta densidad normativa. en el ejercicio de sus atribuciones y competencias constitucionales. de las que tienen un carácter abierto y con mayor vaguedad (por ejemplo. Valencia. Centro de Investigación y Capacitación. económica o fiscal)720 721. 29 y 30. obviamente. Mientras que en las casos en que las normas constitucionales tienen una densidad normativa más cerrada. la desproporcionalidad o el abuso del legislador. respetando en la medida de lo posible.

De igual forma. lo mismo que el control político respecto a actos del legislativo (como el veto por inconstitucionalidad o inconveniencia política o la devolución del proyecto de ley con observaciones.. obra citada. 4 y 5 de dicha ley. célebre por la calidad de sus votos disidentes." 722 Hans Peter Schneider. conduce la Policía Nacional Civil y es el Jefe de Inteligencia del Estado.y estrategias para la consecución de los fines que la Constitución le señala al Estado. en que el juez pudiera anular una ley en la que no estaba de acuerdo. Una crítica de la jurisprudencia constitucional". en el marco de las relaciones internacionales. mientras no se compruebe una violación evidente de la Constitución. ________________________________________________________ _______________ 720 Con relación a la vaguedad intencionada de los preceptos constitucionales. las observaciones al proyecto de ley o iniciar la controversia con el Legislativo en el proceso de formación de ley. sino que en la misma pueden entenderse comprendidos entes privados. 2º Cn.. consistente en la contravención al art. promulgación y publicación y publicación de la misma. 50 inc. a través de actos concretos e individualizados.. pues el concepto de instituciones en dicha disposición de la Ley Suprema no obliga a que el servicio público de seguridad social sea prestado exclusivamente por entes públicos. ya sea mediante la iniciativa de ley o la sanción. Civitas. el Gobierno goza de "discrecionalidad política"729 en cuanto al contenido de sus decisiones. por ejemplo. ni mucho menos. afirmando que la función judicial no consistía. frente a aquellos que voluntariamente sí lo hacían. obra citada.. entre otras... no son justiciales730 731. en cuyo caso. por conferir la prestación del servicio público de seguridad social a entes privados. aunque esos experimentos puedan parecer fútiles o incluso nocivos. Madrid. lo que a juicio de la Sala. aunque crea que contienen errores económicos' (. el monopolio de la fuerza estatal. el que tiene que examinar la oportunidad de una disposición general. En el ejercicio de tales atribuciones. creadores de normas y situaciones jurídicas particularizadas. el Juez de la Suprema Corte Estadounidense. 723 Tomás-Ramón Fernández. 215. en la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día veintiséis de agosto de mil novecientos noventa y ocho en el proceso 4-97 acumulados. pp.) 'la convicción de que nuestro sistema constitucional descansa sobre la tolerancia y de que su principal enemigo es el Absoluto'. que contenía "Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público".. tales como casos de injusticia material. pp. 'No hay nada que me subleve más que el que se valgan de la Enmienda 14. 724 En el caso salvadoreño. debido al trato diferenciado.'. 471. en el proceso de inconstitucionalidad 17-95. La tarea del juez es la de aplicar las 'leyes.60. así como su participación en el proceso de formación de la ley. distingue a partir de la jurisprudencia del TCE. un ejemplo de tal control lo constituye la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. en su obra "De la arbitrariedad del legislador. las previsiones de una evolución política en el futuro y sobre todo los pactos políticos. el tipo de control será sobre el comportamiento de tal Órgano. la Sala respeta tal libertad de configuración al declarar en su fallo 11. Tal actuación.297. y no el Juez. afirmó que tenía "(... supuestos de "arbitrariedad" del legislador. en tanto que el Presidente de la República es el Comandante General de la Fuerza Armada. para evitar que se hagan experimentos sociales que la mayoría de la comunidad desea. discriminación o ausencia de explicación racional. en el que se declara la inconstitucionalidad de los arts. no está sometida a ningún tipo de control por parte de la jurisdicción constitucional.. Oliver Wendell Holmes.. promovido en contra del Decreto Legislativo No. así como su potestad reglamentaria a fin de ejecutar la ley728. así como en el aspecto financiero). que da el legislador a los trabajadores que no renunciaban y cuyas plazas eran suprimidas. Klaus Stern..)". así como a nivel exterior. De tal forma que los acontecimientos políticos. Bernard Schwartz. 721 En el caso salvadoreño. las cuestiones de alta significancia política.. a través de la ejecución concreta de las leyes. el veto por razones de inconstitucionalidad o inconveniencia. que "no existe la inconstitucionalidad alegada por los mencionados ciudadanos. 1998.. pp. por el cual se impugnó Decreto Legislativo Nº 927 por medio del cual se decretó la "Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones". respecto al monto de su compensación económica a percibir. creando o participando en la creación de una situación jurídica incompatible con la Constitución. reglamentos y planes de gobierno. obra citada. no llenó .. Es el legislador. pero también ejerce la conducción administrativa. falta de justificación o coherencia interna de la ley. infracción al test de proporcionalidad. la que se guía por consideraciones de racionalidad teleológica y de utilidad..

sosteniendo entre otras razones. al desestimar la pretensión constitucional sostuvo que "esos principios que el constituyente reconoció como orientadores e informadores de la actividad legislativa en el procedimiento de formación de la ley son: el democrático. 725 En cuanto a las formas prescritas en el proceso de formación de la ley. 492-495. Pese a ello. durante el período presidencial dentro del cual se cometieron (art. Tomo I. pp. que contiene el Código Electoral. 731 Aún frente a actuaciones del legislador. 118. por el cual se impugnó el D. Tomo II. 2a. De ahí la importancia para el intérprete. pues de todas maneras. a través del procedimiento legislativo. 727 Así por ejemplo. cuya potestad corresponde a la Asamblea Legislativa.. el de publicidad. debe tomarse en cuenta el contexto y transición histórica que vivía el país como producto de la finalización del conflicto armado y el surgimiento de los Acuerdos de Paz. lo que recuerda el calificativo del "gobierno de los jueces"735 utilizado por los franceses736. estos últimos que exigen una reinterpretación dados los problemas de ineficacia e inexigibilidad frente a la jurisdicción.. obra citada. renunciaran o no. únicamente sobre éstos últimos. Edición.) la amnistía. por que tratándose del tema de violaciones a los derechos humanos.L. en el contexto histórico en que surgió la Constitución de 1983.: protección del interés público en términos de derecho.. obviamente. pp.. sin que sean objeto de calificación en sede judicial las razones de conveniencia e inconveniencia de la misma. Gernika. es decir. (. Derechos Humanos Internacionales. 244 Cn). el pluralista. éstos han dejado de ser un 'problema doméstico'. la posibilidad de ejercer el control sobre tal configuración legal fue mucho mayor. o incluso. que tal decisión era un 'acto de soberanía' y que "(. tal como lo afirmó en la resolución pronunciada las once horas del día veinte de mayo de mil novecientos noventa y tres. y que según Dworkin. la Sala. de distinguir lo que son principios políticos de los principios jurídicos plasmados en la Constitución. que. si lo que se pretende proteger son las formas. los derechos de los individuos que conforman la mayoría. México. que contenida la "Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado". los citados principios. del propio Derecho Penal Internacional. las plazas serían suprimidas. sobre todo porque existe principios jurídicos que tienen enorme incidencia en principios políticos733 (v.)". en Sentencia de las doce horas del día treinta de junio de mil novecientos noventa y nueve. sino por el razonamiento esgrimido respecto a las 'leyes políticas' y a la calidad de 'acto de soberanía'. 729 Hans Peter Schneider. principios que legitiman la creación normativa y que. irracional y no justificado. alcances y límites de la interpretación y jurisprudencia constitucional. los derechos de la segunda generación propios del Estado social de Derecho. la Sala se abstuvo de declarar inconstitucional aduciendo el contenido político de la ley. en el proceso de inconstitucionalidad 15-96 acumulado. No cabe duda. en tanto que constituyó un trato desigual. 417 de 1992.los requisitos de razonabilidad del trato diferenciado. frente a la claridad del texto normativo que prohíbe tales ocursos de gracia. su fuerza normativa y su pretensión de vigencia)734. 1996." 726 Como se propone más adelante. no toda transgresión al procedimiento de formación de la ley produce la inconstitucionalidad formal de ésta. pero sobre todo. lo que "devalúa" el carácter normativo de la Constitución. el de contradicción y libre debate y la seguridad jurídica. de tal decisión legislativa. obra citada. conmutar o indultar la responsabilidad de los funcionarios públicos civiles y militares. contenido. la Sentencia pronunciada las quince horas del día catorce de febrero de mil novecientos noventa y siete.. no por las formas mismas sino por los principios que subyacen a ellas.216.gr. pues tal interpretación confrontaba una necesidad de utilizar al Derecho como un instrumento de 'pacificación social' (concepciones funcionalistas y pragmáticas de la interpretación jurídico-judicial). Lo que nos amplía (y dificulta) aún más el ámbito. Pero aún tal distinción no está del todo clara. Thomas. pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad 8-96. A manera de ejemplo. basten mencionar las fuertes críticas formuladas en contra de las decisiones de la Suprema Corte Estadounidense que incidieron . pp. integrando a un sector y fuerza política que estaba excluida de la formación de la voluntad constituyente. el juez debe resolver732. que generó una serie de importantes y trascendentales reformas constitucionales. de tal carácter y contenido (político). por medio de la cual se declararon inconstitucionales varios artículos del Decreto Legislativo Nº 668. 730 Francisco Bertrand Galindo y otros. 728 Francisco Bertrand Galindo y otros. puede ésta hacer uso de ella con carácter discrecional.. que puede trascender al ámbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. como el campo de regulación legislativa se refería a la actuación de los poderes públicos frente a derechos fundamentales y garantías constitucionales que tienen mayor densidad normativa con una libertad de configuración menor para el legislador. las fuertes críticas a tales decisiones no se han hecho esperar. sino sólo aquéllas que con su inobservancia inciden negativamente en aquello que la Constitución inequívocamente protege. en el proceso de inconstitucionalidad 10-93 por el que se impugnó la <<Ley de Amnistía Genera para la Consolidación de la Paz>> en la que declaró improcedente la pretensión del ciudadano demandante. Cuando tales decisiones jurisdiccionales basadas en principios jurídicos han incidido en cuestiones políticas y de gobierno. en cuanto al fondo y por ser un acto eminentemente político. Ver: Buergenthal. frente a posturas interpretativas que clamaban por la interpretación libre del Derecho737. al tratar los temas de los paradigmas sobre la interpretación jurídico-judicial. siguiendo a Vigo y a Schneider. Decisión que ha sido cuestionada no sólo por la 'evidencia' de la infracción constitucional frente a la prohibición constitucional de amnistiar. se buscan garantizar. obra citada.

739 De igual forma. mediante la "reapportionemment cases". Sobre el derecho y el Estado democrático de derecho en términos de teoría del discurso. Cox v. en la medida que lo que se está interpretando es la Constitución. para seguir el modelo del common law. ________________________________________________________ ________________ 732 Por tal razón. son contrarios a la Constitución. no discutiéndose en ningún momento cuestión alguna relativa a la posible discriminación por razones materiales (edificios. principios.79. A partir del caso Brown v.S. De ahí que la labor del intérprete constitucional deba ser cuidadosa. en políticas de segregación racial que fueron fijadas sobre la base de la doctrina del propio Tribunal Supremo en 1896. tenemos no sólo en antijudicialismo francés (dada su 'veneración' a la ley. obra citada. pp. como las playas públicas (Baltimore v. igual que la anterior. basado en el case-law. así como de la España post-franquista.Sullivan. salarios de profesores. el Tribunal Warren. Gideon v. Lousiana. o cursos públicos de golf (Holmes v.) sino que iban al fondo de la cuestión. la declaración no tendrá exactamente el mismo significado que cuando la recibimos de mano de nuestros padres". 1954. 738 Por ejemplo. llevó la cláusula de protección a la igualdad. 1969. Wade. v. por su propio esquema de valores. Sims (1964). a efectos de voto. 740 Ronald Dworkin. la doctrina no se limitó a la educación. 1966). Las sentencias favorables a los negros que siguieron no se basaban en que estos estuvieran segregados. el Tribunal Supremo declaró por unanimidad la inconstitucionalidad de la segregación racial en las escuelas. pues desnaturalizan el fin constitucional y carácter procesal de las medidas cautelares (como son garantizar la eficacia del proceso evitando la fuga del procesado y la obstaculización del proceso). formuladas por el profesor de la Facultad de Derecho de Yale. con las "excepciones a la regla de exclusión"743 en materia procesal penal. el Tribunal ordenó inmediatamente la "desegración" de las universidades (Brown v. y el juez constitucional debe tener el cuidado de que su decisión no se vea afectada. Board of Education (1954). libertad de prensa (New York Time Co. 1965). 1973. 1957) y por la Administración (Greene v. v. Board of Education se refería a las escuelas primarias). U. Madrid. pp. a un principio actuable por los Tribunales de "igual población" frente a las reparticiones del legislativo.494-495. tal y como ya lo ha hecho en anterioridad. obra citada. Los intereses de los "rurales counties" defendían un status quo totalmente pasado por el proceso de urbanización acelerada. obra citada. Torcaso v. 226. antes citada. Editorial Trotta. Watkins.gr.".en políticas estatales738 739. y en general. 1963. la voluntad constituyente "objetivada" en la norma constitucional745. frente a la posibilidad que el actual Tribunal Rehnquist reconsidere tales precedentes 742.87-90. "evitar la reiteración delictiva". Así como en otra sentencia de 1955. religión (Abington School Dist. 1959). Wainwright. en la que defendió el programa de restricción judicial frente al programa de activismo judicial del Tribunal Warren740. 1966. traductor. pp. . Arizona. 1998. obra citada. 733 Cesar Rodríguez. 1955). En 1963 (Watson v. para asegurar que no se infringiera el principio de igualdad. "naturaleza de la infracción" -v. 1955). etc. Dworkin defiende tales decisiones en tanto que se basaron en principios jurídicos. 744 . pp. en Bernard Schwartz. Board of Education. Schempp. antes citado). particulares sometidos a investigación por el legislativo (Watkins v. 737 Movimiento suscitado en Francia. resaltando la importancia del juez Hércules. Alexander Bickel. Bertrand Galindo. valor de notas.. Dawson. pp. Posiciones doctrinarias y jurisprudenciales que no constituyen manifestaciones aisladas. y de que su decisión sea la que mejor se apegue a la Constitución747. de encontrar en el Derecho la "única respuesta correcta". "gravedad del hecho". sino además en el sistema kelseniano (con un Tribunal Constitucional con competencia exclusiva y excluyente). se encuentran en la actualidad en la picota del debate público. 518-525. y a partir de ello. pp. Sin embargo. 1963). Jürgen Habermas. Carr(1962). como en Baker v.: drogas y otros que obedecen a medidas de política criminal y de seguridad ciudadana. McElroy. Al punto que el propio Warren afirmó que "cuando la generación de los ochenta herede nuestro "Bill of Rights". en materia procesal penal. Atlanta. respecto a la no aplicación de medidas cautelares distintas de la detención provisional. Poco a poco el Tribunal fue ampliando su visión: Libertad de expresión (Tinker v. "el Tribunal Supremo mantuvo que el poder judicial podía revisar los actos del legislativo que fijaban las demarcaciones territoriales. sino que automáticamente se extendió a otros sectores. Ferguson: "separados pero iguales" (separate but equal doctrine) que garantizaba a los negros "la igual pero distinta protección por las leyes". sino en que eran tratados desigualmente en la segregación. 736 En esta labor restrictiva de la actividad judicial. acusados de haber cometido delito (Miranda v. en el caso Pleasy v. la Suprema Corte dejó en los Tribunales inferiores. 90. Des Moines School Dist. En el Estado de Virginia. en 1969. al grado de tener únicamente el Control previo de Constitucionalidad). derechos de las minorías (Brown v. Arizona. los siempres jurídicos de la Europa continental. sobre el derecho a la mujer a abortar741) como célebres (Miranda v. Facticidad y validez. los criterios de "alarma social". 734 Ver. 1961). 735 Francisco Bertrand Galindo y otros. simpatías y prejuicios746. Memphis). tanto en Reynolds v. ciertas potestades para establecer programas transitorios de 'desegregación' en las escuelas. 1964). se plantean otros casos en los que se cuestionaba la constitucionalidad de la segregación racial. la actuación de los jueces en Italia de la segunda post-guerra. Y la incidencia ha sido tal que no únicamente casos polémicos (Roe v. nota de Enrique Alonso.

pp. 742 Sobre el reciente debate público del caso Miranda v. Ver: http://www.282. la libertad solo puede existir emparejada con la seguridad (. prestigio o verdad socialmente reconocida) como la "potestas" (fuerza o poder o voluntad de fuerza o poder socialmente reconocido). el TS usurpa poder si resuelve estos problemas recurriendo a esta enmienda. La prueba prohibida en el proceso penal salvadoreño. 749 Sobre la función jurisdiccionar ver: Ignacio de Otto.pp. por ejemplos. ya que por definición. Ver: Alejandro D.1126-1128.73. la solución a este caso?". Lecciones de Derecho Constitucional..pp. de fechas 2 y 7 de noviembre de 1999..Tomo II.. Y es que.2.. 1989. en principio. Madrid. es que se efectúa tal unidad y coherencia de los criterios jurisprudenciales respecto de la . 1998. Buenos Aires.pp. Ministerio de Justicia. 2a. y Juan Antonio Durán Ramírez. la discriminación por razón del sexo o filiación.) El TS no puede enjuiciar nuevas situaciones si los constituyentes no podían haberlas previsto. "razones de seguridad pública" como excepciones a la regla de exclusión de evidencias. Artículos de Joan Biskupic. señala: "No se puede tener libertad sin seguridad. Nuevo código procesal penal.pp. En el ámbito jurídico. citado por Juan Montero Aroca..63. etc. (art. pp.pp. 744 Así. "hechos intervinientes". pp. Lerner Editores Asociados (LEA). pp. Centro de Estudios Constitucionales. no puede dar respuesta alguna". Justicia criminal. (no mixta. 182 Cn. Tecnos.. Incluso la "perferred-freedoms-doctrine" de la Supreme Court no tiene validez general (. le corresponde "Juzgar y hacer ejecutar lo juzgado"748. tiene dentro de sus funciones la de ejercer el control jurisdiccional respecto de las normas jurídicas como de las actuaciones de los otros órganos estatales. Desde un punto de vista político por lo tanto. Introducción al Derecho Procesal. 172 Cn.". la pregunta que guía la solución es: ¿Qué requiere en este caso la práctica social de la cortesía?. para decirlo en palabras de Pizzorusso751. por "una pluralidad de entes orgánicos.com/wp-srv/national/longterm/supcourt/supcourt. obra ya citada. los anticonceptivos. Arizona (1966). la que está en estrecha vinculación con los derechos fundamentales como son el acceso a la justicia y el debido proceso. en relación a la máxima "in dubio pro libertate". Stern..25. 1984.. sólo parcialmente coordinados entre si". obra citada. e integrado de tal forma que "restauraría la unidad de la jurisdicción (. Dworkin plantea que "cuando surge un desacuerdo sobre el contenido de una norma de cortesía. Madrid. obra citada.)750 El órgano judicial está integrado. 747 En comparación a otros sistemas normativos. en Ensayos doctrinarios. a la que se refirió inicialmente el Tribunal Constitucional Federal. que implicaría la creación de un modelo propio a partir de la mezcla de elementos de los modelos anteriores). ha perdido su justificación.143. y no: ¿Cuál es. 750 Francisco Bertrand Galindo y otros. Nota No. Thoma en la época de Weimar. San Salvador. 751 Alessandro Pizzorusso. al tocar el tema de la ponderación de valores en principio en una única dirección. Tomo II. Carrió. la distribución de los jueces por distritos electorales. 1986.htm 743 Así. Ideología e interpretación jurídica. y no: ¿Qué piensa cada uno de los participantes sobre este caso?. Madrid. Tecnos. ________________________________________________________ _______________ 741 "Para que el Judicial Review sea legítimo. Los que promulgaron la enmienda 14 no podían prever el aborto.3 Órgano Judicial y Concreción Jurisprudencial A este Órgano. los precedentes sobre "hallazgo inevitable". 16. 746 Luis Prieto Sanchís. la pregunta es: ¿Cuál es la solución exigida por el derecho en este caso?..) pero tal recuperación queda limitada en algunos casos a las impugnaciones por motivos de jurisdicción". habiéndose adoptado en nuestra Constitución los distintos modelos de control constitucional en forma yuxtapuesta752. ver Washington Post. debe siempre seguirse la intención de los constituyentes.295. como lo expuso el procesalista español Alvaro d´Ors. 748 Hay que recordar que la "jurisdicción" implica tanto la "auctoritas" (Autoridad. vosotros (el pueblo) lo hicisteis'. así como funciones administrativas y de colaboración procesal internacional (art. Estudios sobre el Poder Judicial.washingtonpost.) En cuanto principio general de interpretación no supone ninguna ayuda. a fin de que el Tribunal Supremo pudiera decir 'no lo hicimos nosotros. obra citada.1.. 1993. obra citada.) siendo ésta su competencia principal. tanto a través de los controles ejercidos por los tribunales superiores en la jurisdicción ordinaria (vía apelación y casación) como a través de medios extraordinarios como lo es la jurisdicción constitucional. Madrid. 129 en el estudio preliminar de César Rodríguez. (.. Además de la función Jurisdiccional749. 1979. UPARSJ. según los redactores de la norma o el público en general. "actuación policial de buena fe". titulados "Reno asks High Court to Reaffirm Miranda Rule" y "High Court to reconsider Miranda Rulling". Edición.263-321. Enrique Alonso García.) la tesis de la máxima efectividad posible de los derechos fundamentales formulada por R. 745 Stern..

le corresponde no únicamente el resolverlos conforme a la ley. Y la que se realiza por la jurisdicción constitucional especializada (control concreto y abstracto) a travéz del proceso de inconstitucionalidad y la solución de controversias entre el Ejecutivo y Legislativo en el proceso de formación de la ley. De tal forma que podemos distinguir en cuanto a sujetos de la interpretación constitucional en la jurisdicción. en clara alusión a los sistemas de control difuso. Salas de lo Constitucional -en casos de control concreto. pp. sino que en ciertos casos le corresponderá incluso interpretar el propio texto constitucional. 185 y 149 Cn. En el caso del conflicto de competencias entre tribunales ordinarios. así como las de autorizar la ejecución de sentencias extranjeras.).). y al concentrado.). a través de un Tribunal especializado como lo es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. al ejercer atribuciones sancionatorias como las de la responsabilidad de funcionarios públicos (art. como son el amparo y habeas corpus-. podemos afirmar que tanto en las causas de presas. o mediante la inaplicación de disposiciones legales contrarias a la Constitución. en cuyo caso. 182 atribución 9a. remover jueces.). Cn. por medio de todos los jueces y tribunales del país (art. dos cualidades de sujetos distintos: La que se realiza mediante la jurisdicción ordinaria (control difuso y concreto). 182 atribución 6º Cn. año II. A la Corte Suprema de Justicia en pleno. 2-13. En el caso de las atribuciones jurisdiccionales. Jueces y Tribunales de Primera Instancia y de Paz). 174 Cn. sino que podríamos decir. que realiza la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.753 Además. así . abstracto o austríaco. Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). con efectos erga omnes. órdenes de cursos de suplicatorios o comisiones rogatorias. tiene no sólo la facultad sino el deber de efectuar tal control constitucional. realiza control constitucional en forma difusa y con efectos inter partes. a) Corte Suprema de Justicia. concreto o americano.interpretación constitucional. ________________________________________________________ _______________ 752 Salvador Enrique Anaya Barraza califica de esa forma el modelo de control constitucional salvadoreño. 1995. a través del conocimiento y decisión de casos concretos y en cuyo caso tienen potestad de realizar el control constitucional mediante el examen de constitucionalidad de la ley con la que se decidiría el caso. en Breve reseña comparativa de los elementos de constitucionalidad en los ordenamientos salvadoreño y español. el modelo francés o de control previo. inaplicar la ley o el tratado con efectos inter partes (Corte Suprema de Justicia en pleno. ejerce el gobierno del Órgano Judicial a través de las funciones administrativas a ella encomendadas. al cual agregaríamos en tal yuxtaposición.). en Divulgación Jurídica. número 4. esa es la lógica y la dinámica del Sistema. ya sea mediante el examen del contenido de la comisión rogatoria o de la ejecución de la Sentencia. mediante la competencia de la Sala de lo Constitucional de resolver las controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley (art. Cámaras de Segunda Instancia. magistrados de cámaras y médicos forenses (art. le corresponden no únicamente atribuciones de índole jurisdiccional. y en caso de resultar contraria a la Constitución. Contencioso Administrativo. 138 Cn. agosto. Penal y Civil.

y si el primero tiene competencia para celebrar la Audiencia inicial y ordenar la instrucción o si el competente es el de Instrucción. 185 y 149 Cn." 756 "Art. 755 "Art. contraria a los preceptos constitucionales. corresponde a los tribunales. la jurisdicción ordinaria se convierte además. en Revista del Centro de Estudios Constitucionales 4..pp. sería como afirmar que la supremacía constitucional viene dado del carácter que la propia Constitución se autoatribuye en el art. declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición de los otros Órganos. El problema se presenta en cuanto a si el Agente Auxiliar del Fiscal debe presentar su Requerimiento Fiscal ante el Juez de Paz o ante el Juez de Instrucción.Dentro de la potestad de administrar justicia. Dado que tales funcionarios no gozan del privilegio procesal del antejuicio. Siguiendo la "lógica Marshall"754 (1803). supongamos que la Constitución no hubiese plasmado expresamente la potestad de inaplicar por parte de los jueces.. debe garantizar el ejercicio de los derechos de audiencia y defensa. Decir que tal potestad la ejercen porque la Constitución así se los atribuye. Cn." 757 "Art.como suspender e inhabilitar abogados y notarios (art.. Adoptado el control difuso por nuestra Constitución. ¿Podría inaplicar una ley evidentemente inconstitucional o no?.). no existiese ¿Habría siempre supremacia constitucional?. tal actuación puede ser susceptible de control constitucional mediante el Amparo (control de procedimiento). Septiembre-Diciembre 1989. se encuentra dentro de la misma categoría que la jurisdicción ordinaria en tanto el efecto inter partes de sus decisiones. 246 Cn. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. Ahora bien. en una verdadera jurisdicción constitucional. en un problema de legitimidad política. conforme a los arts. se convierte más que en un problema de interpretación. es un supuesto en el que debe interpretarse no la ley. cuya legitimidad política se analizará a continuación. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política. dado que la Constitución claramente hace la distrinción entre el Juez de Primera Instancia y el Juez de Paz. 182 atribución 12a. Madrid. 239 inciso segundo Cn.. 149. La Corte Suprema de Justicia.La facultad de declarar la inaplicabilidad de las disposiciones de cualquier tratado contrarias a los preceptos constitucionales.. y en el caso de resolución del conflicto de competencias. sino los propios preceptos constitucionales. en los casos en que tengan que pronunciar sentencia. Supongamos que la norma prescrita en el art. La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. ________________________________________________________ ________________ 753 Un claro ejemplo es el supuesto que consagra el art. La Filosofía del control judicial de constitucionalidad. pues en caso contrario. Centro de Estudios Constitucionales. le corresponde a la Corte Suprema de Justicia el conocerlo y decidirlo. las reglas se rigen conforme al proceso penal ordinario. el tema de la interpretación constitucional y control difuso por jueces ordinarios. 185. 246757Cn. 185755 y 149756 Cn. 246.Los principios. conforme a los arts. al momento de ejercer sus atribuciones jurisdiccionales. ________________________________________________________ ______________ 754 Carlos Santiago Nino. se ejercerá por los tribunales dentro de la potestad de administrar justicia. es una respuesta simplista. que prescribe que los miembros de los Concejos Municipales responderán por los delitos oficiales o comunes ante los Jueces de Primera Instancia correspondientes. El interés público tiene primacía sobre el interés privado.79-88." .

de cuya validez dependa el fallo. la solución propuesta en el primer supuesto es que la supremacía constitucional y su fuerza normativa se deben precisamente a la cualidad de la Constitución760. como es el concentrado. planteará la cuestión ante el Tribunal Constitucional en los supuestos. del mismo modo. Pero bien. la Competencia y la obligación del Poder Judicial es decir qué es ley. año III. La fuerza normativa de la Constitución y la actividad jurisdiccional." 759 Tal como lo afirma Sagüés: "En otras palabras.. y que los iusfilósofos se dediquen y profundicen sobre ese tema 763. entonces las Constituciones escritas son absurdos intentos del pueblo para limitar un poder ilimitable por naturaleza. cuál es el derecho "válido" aplicable al caso761. sino más bien de apurar las posibilidades de ese lenguaje para saber dónde comienza efectivamente el juez desvinculado. al momento de "dictar o decir el derecho" (iurisdictare)762. la propia Constitución "constitucionaliza" a las leyes inconstitucionales (hasta tanto no sean declaradas inconstitucionales). o la Constitución controla cualquier ley contraria a ella. número 1. es decir. como sería el supuesto del art. 2-13 760 Konrad Hesse..pp. aplicable al caso. inalterable por medios ordinarios o se encuentra en el mismo nivel que las leyes y de tal modo cualquiera de ellas puede reformarse y dejarse sin efecto siempre que al Congreso le plazca. en Divulgación Jurídica. 163 de la Constitución Española758. es que el juez. 761 "(. febrero. Pero lo que caracteriza precisamente al control difuso. es que la interpretación constitucional se vincula o relaciona con la Filosofía del Derecho.) la ley opuesta a la Constitución es. que regula la figura de la "cuestión de inconstitucionalidad". ________________________________________________________ ______________ 758 "Artículo 163. con carácter coercitivo y vinculante para las partes. y a través de esa figura.". en la consecuencia derivada de tal interpretación a través de la decisión judicial. Precisamente por esa función de declarar cuál es el derecho válido. que una norma con rango de ley. que le corresponde decidir además. y es tal naturaleza normativa.. Entre tales alternativas no hay términos medios: O la Constitución es Ley Suprema. que impediría en alguna medida la "paradoja kelseniana"759. si. es verdadera la seguridad. (. en Nestor Pedro Sagüés. declarara que una ley no es válida. no obstante (al menos provisoriamente. pues no se discute un problema de teoría de interpretación. en el caso salvadoreño. (. y es al momento de decidir el caso concreto.. si dos leyes entran en conflicto entre si. Si es cierta la primer alternativa. el Tribunal debe decidir acerca de la validez y la aplicabilidad. en algún proceso.) hay sólo dos alternativas demasiado claras para ser discutidas. que en ningún caso serán suspensivos.Acá hay que distinguir el supuesto en que la Constitución expresamente le prohibe a los jueces inaplicar. sino precisamente. dado al modelo de control adoptado por Constituyente español. pues como señala Luis Prieto Sanchís "no se trata de acentuar los límites del lenguaje legal para justificar seguidamente la figura de un juez instalado en las regiones etéreas del Derecho natural. en cambio. una forma mitigada o atenuada de control difuso. obra citada.. sino que ante todo se dirime una cuestión de legitimidad política.. o la legislatura puede alterar la Constitución mediante una ley ordinaria.. entonces una ley contraria a la Constitución no es ley. Cuando un órgano judicial considere. no es únicamente la posibilidad de cuestionar la validez de una ley frente a la Constitución a través de la interpretación. pueda ser contraria a la Constitución.. y por lo tanto la decisión se da a partir de la norma o el principio válido. Es en esa actividad en la que se centra el quid del poder judicial. pues en ello no habría diferencia con la interpretación literaria764. la que vincula a los jueces en su función judicial.) Si una ley contraria a la Constitución es nula ¿obliga a los tribunales a aplicaria no obstante su invalidez o bien en otras palabras no siendo ley constituye una norma operativa como lo constituye una ley válida? Sin lugar a dudas. en la forma y con los efectos que establezca la ley. o bajo condición resolutoria) constitucional."765. Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). 1996. cuando una ley está en conflicto con la Constitución y ambas son aplicables al caso de modo ..

los principios jurídicos o decidir según el 'meollo' de la justicia. 1995.. pues. se expresa mediante asertos cuya "verdad". como a los tristres acontecimientos históricos que dicha concepción supuso773.(. de la prensa. no teniendo nada que ver ni con la voluntad. Luego. Ver también: Carlos Santiago Nino.769 De tal suerte. el Juez genera lo que Goldschmidt llamó 'lagunas dikelógicas' distinguiendo este tipo de lagunas de las 'lagunas históricas'. 79-80. en la actualidad. es la Constitución y no la ley la que debe regir el caso al cual ambas normas se refieren. Hart y Dworkin. Buenos Aires. de los partidos o de la opinión pública) sirve . La jurisdicción. de una legitimitad democrática de segundo grado. llegado también por la mayoría del electorado 766. para efectuar el control constitucional de las leyes." fragmentos del leading case Marbury v. por importante que sea.17. ya citado. citado por Nino. La filosofia del control judicial de constitucionalidad. que la enriquecieron con el debate a partir de la década del sesenta. las producidas por 'olvido' del legislador o producidas por el surgimiento de un 'nuevo hecho o nueva circunstancia' no prevista por éste. pero en especial. El funcionamiento del Derecho Procesal Penal. legitimación democrática directa de la propia Constitución. así como de interpretar el contenido de la norma constitucional. distinta de los otros órganos del Estado. el juez está democráticamente legitimado. 1985. obra citada. Madison.. y sobre todo. cuando se trata de un juez que inaplica una ley aprobada por una mayoría parlamentaria elegida por el voto popular.. pero sobre todo obligado.) la legitimidad democrática abdique aquí de la "representatividad" o del "consenso" y consagre.relativa por supuesto. Pedro J. Sobre todo. que es el inverso al de "auctoritas no veritas facit legem" (. como freno al poder de las mayorías. expone el distinto tratamiento que la doctrina ha hecho respecto a la legitimidad democrática de los jueces. 770 771 No hay que dejar de mencionar las fuertes críticas que existen a este modelo. al menos en lo que a los "hechos" respecta. La Corte. en César Rodríguez. así: a partir del principio de capacitación profesional (carácter técnico del juez). La validez del Derecho. tiende a definirse como un 'metiércongnoscitivo' que. debe determinar cuál de las normas en conflicto gobierna el caso. puede legitimar la condena de un inocente.que la Corte debe decidir conforme a la ley desechando la Constitución o conforme a la Constitución. Ferrajoli por su parte.. ni con la opinión de la mayoría. ver "Cómo el Derecho se parece a la literatura" de Ronald Dworkin. Buenos Aires. abierta a la negación o a la confirmación a través del contradictorio. es decir. 762 En el supuesto de inaplicación de la ley. 765 Obra citada. y sancionada y promulgada por el Ejecutivo. pp. es. 763 Baste mencionar a los sucesivos titulares de dicha cátedra en Oxford. a la independencia judicial767. el papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos.) De ahí que (. Depalma. Como tampoco ningún consenso político (del Estado. el principio de "veritas non auctoritas facit iudicium". señala que la función declarar o decir la verdad. dada la desconfianza que se tiene a los jueces772. Esto constituye la esencia misma del deber de administrar Justicia.remite a una verificación empírica sujeta a prueba y contraprueba. Ed. Zagrebelsky768 resalta la posición dual que tiene la magistratura en el estado constitucional: una especialísima y dificilísima posición de intermediación entre el Estado (como poder político-legislativo) y la sociedad (como sede de los casos que plantean pretensiones en nombre de los principios constitucionales) que no tiene paralelo en ningún otro tipo de funcionarios públicos. si los tribunales deben tener en cuenta la Constitución y ella es superior a cualquier ley ordinaria.. pp. 764 Tanto Hart como Dworkin parten de la idea del parecido entre Derecho y Literatura. Véase. el principal fundamento de legitimación democrática de la jurisdicción. en cambio.) Ninguna mayoría. a diferencia de otras actividades ajenas a la verdad o falsedad. en cuyo caso le corresponde construir la norma a partir de la analogía legis. Así: "La legitimación democrática de poder judicial es estrictamente diferente de los otros poderes del Estado. desechando la ley. que en nuestro sistema constitucional salvadoreño. ________________________________________________________ ________________ 766 Ta legitimidad democrática se deriva además de la propia función judicial. Editorial Astrea. Bertolino. María Luisa Balaguer Callejón..

lo que confirma el carácter liberal y abierto de la Constitución.) En esta sujeción del juez a la Constitución. con influencia del propio Carl Schmitt. 40-41. Si este derecho no se respetase. (. Precisamente por eso la propia Constitución creó un órgano especializado para la jurisdicción constitucional. compatibles con las normas constitucionales sustanciales y con los derechos fundamentales establecidos por las mismas (.. c) Sala de lo Constitucional. 773 Como consecuencia de la reacción antiformalista.pp. respetando los ámbitos de actuación de los otros órganos estatales. De igual forma. sino sujeción ante todo a la Constitución. Su función no consiste ahora en ejecutar los designios de la ley.. la Constitución prevé la posibilidad de la reforma constitucional configurándose un poder constituyente derivado. y. Luigi Ferrajoli.27. Valoración de la prueba. sujeción a la letra de la ley. está el principal fundamento actual de la legitimación de la jurisdicción y de la independencia del poder judicial de los demás poderes. pp. 769 "La sujeción del juez a la ley ya no es. cualquiera que fuera su significado. coherencia más o menos opinable y siempre remitida a la valoración del juez. Tirant lo blanch.". manifestado en la forma más extrema del positivismo voluntarista como lo fue en el nacionalsocialismo. y en Derechos y garantías. Civitas. cuyo cometido último será interpretar el texto constitucional.. (. Por ello. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria.23-26. La ley del más débil. A la Sala de lo Constitucional. en alusión al alto grado de incertidumbre de la decisión judicial. Zagrebelsky. pp. motivación y control en el proceso penal. Trotta. De ello se sigue que la interpretación judicial de la ley es también un juicio sobre la ley misma. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria. 53. 767 María Luisa Balaguer Callejón. en Europa se desembocó en el irracionalismo.16. obra citada. como se verá más adelante.para suplir las eventuales carencias del material probatorio. o sea.". pp. sino sujeción a la ley en cuanto válida. permaneciendo el contenido fundamental de ese pacto originario mediante el establecimiento de cláusulas pétreas. sino una cualidad contingente de la misma ligada a la coherencia de los significados con la Constitución. 771 <<El legislador debe resignarse a ver sus leyes tratadas como <<partes>> del derecho.149. pero desde luego ya no un Estado constitucional democrático. de igual forma. pp. 1999. es decir. 768 Zagresbelsy. la importancia de la jurisprudencia de la Sala de lo . y no como <<todo el derecho>>. talvez tendríamos un Estado constitucional. "(. obra citada. tanto de los jueces como de la Corte constitucional. "entonces todo depende de la clase de nuestro jueces". 770 "Salvando las distancias. 1995. Gustavo. Pero puede pretender. Valencia.. pp.) nunca sujeto a la ley de tipo acrítico e incondicionado. es importante fijar criterios y parámetros para que tal función se ejerza dentro de los límites de lo razonable. en consecuencia. el realismo jurídico norteamericano con Jerome Frank.. 772 Por ejemplo. 3a Edición. 26. en tanto tribunal especializado en materia constitucional incardinado en la Corte Suprema de Justicia y por lo tanto.) ya no es posible una vinculación esctricta o normas preestablecidas.40.175-176. Editorial Trotta. pp. Y en el modelo constitucionalgarantista la validez ya no es un dogma asociado a la mera existencia forma de la ley. En ese sentido. coherente con la Constitución. obra citada.. La ley del más débil.153. Luis Prieto Sanchís. igual que el anterior. a fin de que ésta pueda adecuarse a los cambios y nuevas realidades y exigencias de la sociedad. Derechos y garantías. pp. Juan Igartua Salaverría. Luis Prieto Sanchís. Madrid. le corresponde ejercer el control constitucional. A diferencia de la ley ordinaria. al primero se le controla a través de su elección. citado por María Luisa Balaguer Callejón. que impone al juez la crítica de las leyes inválidas de su reinterpretación en sentido constitucional y la denuncia de su inconstitucionalidad.. sino en descubrir y defender el Derecho popular incluso dictando sentencias contrarias a la ley. pp. no puede volverse a reunir y constituir. obra citada. pp. dado que el poder constituyente originario una vez disuelto. ya sea con efectos erga omnes (inconstitucionalidad y solución de controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley) como en los proceso cuyo efecto es inter partes (amparo y habeas corpus)774. El derecho dúctil.. integrante del Órgano Judicial. la Constitución carece de un órgano que pueda realizar la interpretación auténtica. Madrid. y al segundo mediante la crítica de su comportamiento". 1999. como el viejo paradigma positivista. que corresponde al juez junto con la responsabilidad de elegir los únicos significados válidos. Luigi Ferrajoli. que se mantengan abiertas las posibilidades de ejercitar su derecho a contribuir políticamente a la formación del ordenamiento jurídico.) el buen juez debía alistarse en las filas del movimiento llamado a esclarecer la auténtica conciencia jurídica nacional. obra citada. en su papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos.>>. el Parlamento ostenta una legitimidad de origen y el Juez una legitimidad de ejercicio.

ya sea ampliando o restringiendo su densidad normativa. tanto de la jurisdicción ordinaria como de los otros órganos estatales. Los fundamentos de su legitimidad democrática. Tomo I.en palabras de Anaya Barraza. como la actuación de los órganos estatales. 152. es la llamada "jurisprudencia constitucional objetiva" 776. Salvador Enrique Anaya Barraza.472. En ese sentido. y evitar los problemas de la dispersión y falta de criterios rectores que podrían existir. a fin de darle coherencia y uniformidad a los criterios interpretativos de la Constitución775. ________________________________________________________ ______________ 775 Fragmento del Acta de sesión de la comisión de la Exposición de Motivos de la Constitución de 1950. en la concreción jurisprudencial.como un "péndulo jurisprudencial". es la Sala de lo Constitucional. que vendrá dada del apego a que esta decisión tenga con la Constitución. y que puede afectar positiva o negativamente. así como el alcance y los límites de la densidad normativa de los preceptos y las normas constitucionales. Además de ello.pp. 1998. La Detención provisional en el proceso de habeas corpus. pp. tanto la interpretación como la jurisprudencia constitucional. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. obra citada. i) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad democrática de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. con la salvedad que el Constituyente configuró un Tribunal especializado. puesto que en materia de habeas corpus. pp. si bien se habla de una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales". del prestigio o autoridad intrínseca que contenga la decisión. sino fundamentalmente de la "auctoritas". en detrimento de la seguridad jurídica. radica precisamente en que le da contenido a las normas constitucionales. respecto al proceso de inconstitucionalidad. Se discute la necesidad y conveniencia de plasmar tal efecto vinculante de la jurisprudencia constitucional pronunciada en todos sus procesos constitucionales en el anteproyecto de la Ley Procesal Constitucional. viene dada en tanto que tiene la "última palabra" en lo referente a la interpretación de y desde la Constitución. San Salvador. en Ensayos doctrinarios. la Sala se ha mantenido. Nuevo código procesal penal. es decir. toman especial relevancia en aquellos casos cuyo efecto es erga omnes. otro factor de legitimidad democrática de la Sala.Constitucional. En cuanto al significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. citada por Francisco Bertrand Galindo. son semejantes a los de la jurisdicción ordinaria. legal y administrativa de la Constitución. particularmente me inclino porque dicha vinculatoriedad sea a partir de la "Auctoritas" que pueda contener tanto la interpretación como la decisión. quien decide cual es el significado o contenido de las normas constitucionales. .282. En tal sentido. ya sean los derechos fundamentales y garantías constitucionales. obra citada. de ahí que su efecto vinculante no le venga dado únicamente de la "potestas" o imperatividad de la que está revestida. Así como el informe Único del proyecto de Constitución de 1983. UPARSJ. 776 Stern. ________________________________________________________ _______________ 774 La vinculatoriedad de la jurisprudencia constitucional en materia de amparo y habeas corpus no es del todo compartida.

la norma impugnada se mantiene incólume frente a tal argumento impugnatorio. violado. influye en las formas de actuar de los entes encargados de la investigación del delito). ya sea con efectos ex tunc o ex nunc.169. pp. 778 Comparar con Hans Peter Schneider. el hecho de constituir una "super instancia". en cuyo caso. expulsando del ordenamiento jurídico la norma infraconstitucional contraria a la Constitución. en las distintas etapas o grados del proceso 778.196-197. Aún cuando no es objeto de este trabajo analizar los distintos tipos de Sentencia. la norma es constitucional o no. respetar los parámetros de actuación que la Constitución le han conferido a los otros órganos estatales. no dejan de tener efectos vinculantes tanto funcionales como extraprocesales. que actúa ya sea como legislador negativo. sí interesa referirse brevemente a ellos a partir de los efectos de la jurisprudencia constitucional. al menos en cuanto a aspecto constitucional que ha sido desconocido. el control de leyes. Por otra parte. desestimada la pretensión del recurrente. debe destacarse no únicamente su calidad de órgano especializado. Así.Sin embargo. comenta: "Y es que es indudable que la interpretación constitucional que efectúa la Sala -en cualquiera de los procesos que se tramitan ante ella. obra citada. y aunque así no lo quiera. la protección de derechos fundamentales. Acá es de aclarar que el pronunciamiento de la Sala se basa en los "argumentos" planteados por quien impugna la norma.manifiesta una serie de repercusiones extraprocesales. . sino también la enorme incidencia política de sus decisiones. estimando o desestimando su pretensión de declarar inconstitucional la ley y declarar la nulidad de la misma. como por los expresados por la autoridad emisora de la misma.". y que es precisamente la característica del sistema inquisitivo: El juez se pronuncia sobre la pretensión por él iniciada. tal jurisprudencia y criterios interpretativos. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional. la Sala no podía configurar ex officio los argumentos sobre los cuales declararía la inconstitucionalidad de la norma impugnada. o hasta repercusiones extrajurídicas. ________________________________________________________ ________________ 777 Al comentar el "efecto nomotético de las Sentencias de la Sala o el valor objetivo de la jurisprudencia constitucional". La Sala no se pronuncia si la norma es o no es constitucional. es que la Sala debe (tal como lo ha hecho en los casos mencionados anteriormente). como es su impacto en la opinión pública. aún cuando en los casos de control concreto a través del amparo y del habeas corpus. sus efectos son inter partes. o se refleja en el modo de actuación de otras entidades estatales (en el caso del hábeas corpus. sobre todo porque produce una vinculatoriedad funcional. tal como lo ha señalado Anaya777. se pronuncia en cuanto a si conforme a los argumentos planteados por el impugnante. pues ello infringiría el principio de imparcialidad que como Tribunal tiene. Precisamente por tal trascendencia. no reconocido o tutelado por los tribunales ordinarios. en cuanto a sus efectos en el tiempo: O a partir de su declaratoria. o bien desestimando la pretensión impugnativa.pp. sobre todo. conforme al "principio de congruencia". igual cita. al momento de interpretar la Constitución. sino su decisión.

conforme a la interpretación que haga el demandante. o bien restringiéndolos.1. pero permite otras que no riñen con la norma fundamental. se han dado casos de Sentencias de inconstitucionalidad meramente declarativas. Independientemente de las distintas corrientes del pensamiento jurídico desde donde se emitan opiniones. y sin sujeción a plazo o condición alguna. pero aún así. y aún así advertir que tal norma no tiene un sentido "unívoco" pues tendría otras variadas interpretaciones que no reñirían con la Constitución. enriquece y amplía el parámetro de análisis de las normas constitucionales y de la Constitución misma.La jurisdicción configurada democráticamente en nuestra Constitución. es contraria a la Constitución.5 Ciudadanía. prohibe tales supuestos. Opinión Pública Se ha venido insistiendo en la idea de Häberle de "la sociedad abierta de los intérpretes constitucionales". en cuyo caso el Tribunal haría una interpretación conforme con la Constitución779 y el pronunciamiento iría orientado a declarar que interpretada de la forma planteada por el impugnate sea inconstitucional. Lo anterior es posible a partir de la distinción entre "norma" y "precepto". ya sea condicionando la nulidad al cumplimiento de determinada condición (reformar la ley) o posponiendo sus efectos en el tiempo o simplemente declarándola la inconstitucionalidad. De igual forma es oportuno mencionar que a nivle de la jurisprudencia comparada. 2. 2. Tales decisiones son conocidas además como sentencias interpretativas o manipulativas. Limitándose el contenido de la decisión a que aquella interpretación. un precepto puede contener varias normas. no declarar la nulidad por existir la posibilidad de interpretaciones distintas. a través de ella se facilita el libre debate y análisis profundos que permiten orientar desde diversas perspectivas académicas y científicas. la actuación de los órganos estatales y la propia jurisprudencia constitucional. la Sala puede estimar que la norma impugnada. Medios de Comunicación. o varios preceptos configurar una norma. sea inconstitucional. Partidos Políticos. Así. derivada precisamente del carácter abierto de las . ya ampliando el contenido de los derechos fundamentales o las actuaciones de los órganos estatales. sin anular la ley. Sectores y Grupos de Poder. Sin embargo. que los que la ley inconstitucional genere (lo que podríamos llamar 'criterio de oportunidad'). De tal forma pues.1.4 Doctrina La doctrina es una de las principales fuentes de donde se nutre la interpretación constitucional. a fin de evitar efectos aún más nocivos o perniciosos. que con la jurisprudencia constitucional hay un "plus" de creación del derecho. pero sin declarar la nulidad de las mismas.

y la misma opinión pública. si bien no utiliza tal expresión. poderes fácticos que detentan la fuerza física. como los partidos políticos.L. De igual forma. del pluralismo político que encierra. Así como Austin hizo descansar la idea del fundamento último del derecho en el "soberano".) cuando se sitúa en la disposición individual del presente. la discusión.59. en su capacidad para desarrollar y coordinar objetivamente esas fuerzas (. obra citada. los medios de comunicación a través de la opinión publicada. por el Estado. y es el factor que genera la unidad. Verdad es que por sí sola no realiza nada sino que únicamente plantea una tarea. por supuesto. pp. que consiste en el "poder como fundamento real de la validez y eficacia de las normas jurídicas del Ordenamiento. el ejercicio de la libertad de expresión por parte de los ciudadanos. Hart y la teoría analítica del Derecho. Pero se vuelve fuerza actuante cuando dicha tarea es asumida. 781 Gregorio Peces Barba Martínez. sino el poder en sentido amplio formado. funcionarios y ciudadanos.)"782 De tal suerte que Häberle define a los "ciudadanos y grupos. por el conjunto de las instituciones públicas y también por el poder de los grupos sociales y de los ciudadanos que participan en la formación del Derecho y que luego contribuyen a su implantación a través de una aceptación generalizada. establece dos condiciones de pertenencia de la norma al sistema jurídico: que formen parte de las instituciones reconocidas en la comunidad y que sean consistentes con la moralidad política que justifica esas instituciones. En ese sentido. y obviamente influyen en el contenido prejurídico y pre-estatal de las normas constitucionales. a las que les asigna el carácter de "