CLASIFICACION 342.172 84 T314 LIBROS INVENTARIO EJEMPLAR VOLUMEN TITULO Teoría de la constitución Salvadoreña EDICION 1a.

ed PAIS El Salv.

ILUSTRACIONES PAGINAS xv, 433 p. CM 23 cm. SERIE NOTA ISBN ISBN: 99923-76-49-X CODIGOS DE EJEMPLARES 010442 ej.1 010443 ej.2 010444 ej.3 CODIGOS DE VOLUMENES AÑO 2000

CIUDAD San Salvador, EDITORIAL Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador, Unión Europea Corte Suprema de Justicia AUTORES MATERIA 1 DERECHO CONSTITUCIONAL / Salvador Enrique Anaya B... [ y otros ] ; pról. EL SALVADOR José Albino Tinetti DESCRIPTORES 1. DERECHO MATERIA 2 Anaya B. , Salvador Enrique CONSTITUCIONAL - EL SALVADOR I. Anaya MATERIA 3 B. , Salvador Enrique CONTENIDO Caracter normativo de la constitución salvadoreña cualidades de la constitución principio y norma constitucional, sistema constitucional de las fuentes del derecho defensa de la constitución interpretación constitucional

Texto TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA

SalvadorEnrique Anaya B. Rammell Ismael Sandoval R. Rodolfo Ernesto González B. Roberto enrique Rodríguez M. Salvador Héctor Soriano R. Ivette Elena Cardona A. Manuel arturo montecino G. Juan Antonio Durán R.

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Dr. Jorge Eduardo Tenorio PRESIDENTE Sala de lo Constitucional Dr. Jorge Eduardo Tenorio

PRESIDENTE Dr. René Eduardo Hernández Valiente PRIMER VOCAL Dr. Mario Antonio Solano Ramírez SEGUNDO VOCAL Dr. Orlando Baños Pacheco TERCER VOCAL Dr. José Enrique Argumedo CUARTO VOCAL Sala de lo Civil Dra. Anita Calderón Grande de Buitrago PRESIDENTE Dr. José Ernesto Criollo PRIMER VOCAL Dr. René Fortín Magaña SEGUNDO VOCAL Sala de lo Penal Dr. Roberto Gustave Torres PRESIDENTE Dr. José Artiga Sandoval PRIMER VOCAL Dr. Felipe Roberto López Argueta SEGUNDO VOCAL Sala de lo Contencioso Administrativo Dr. Mauro Alfredo Bernal Silva PRESIDENTE Dr. José Napoleón Rodríguez Ruíz PRIMER VOCAL Dra. Aronette Díaz SEGUNDO VOCAL Dr. Edgardo Cierra Quesada TERCER VOCAL ___________________ INDICE

I. PROLOGO CAPITULO I: CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN

(Ideas para una discusión) 1. Exordio 1.1. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución. 1.2. Concepto <<Constitucionalmente adecuado>> 2. Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular 2.1. Referencia a la idea de soberanía. 2.2. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. 2.3. Atribución de la soberanía al pueblo. 3. Concepto de Constitución. 4. Contenido esencial de la Constitución. 4.1. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. 4.2. No absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder. 5. Rol de la Constitución. 5.1. Rol político-jurídico. 5.2. Rol técnico-jurídico. CAPITULO II: EL CARÁCTER NORMATIVO DE LA CONSTITUCIÓN SALVADOREÑA. Introducción. 1. El poder constituyente como modo de producción del Derecho. 1.1. Antecedentes generales. 1.2. El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. 1.3. El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder. 2. Análisis de la Constitución como norma jurídica. 2.1. Consideraciones previas. 2.2. Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. 2.3. Análisis estructural de la norma constitucional. 2.4. La concepción de Kelsen de la norma jurídica. 2.5. La concepción de Hart: la función de las normas primarias y secundarias. 3. El Derecho y el ordenamiento jurídico. 3.1. Ordenamiento y sistema normativo. 3.2. Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad, coherencia y plenitud. 3.3. El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes. 4. El contenido axiológico de la norma constitucional La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores. 4.1. Consideraciones generales. 4.2. Consecuencias de los principios y valores constitucionales. Conclusiones generales. CAPITULO III: CUALIDADES DE LA CONSTITUCIÓN. Introducción.

1. La función de la Constitución. 2. Cualificación de la Constitución por su función. Cualidades de la Constitución. 2.1. La supremacía de la Constitución. 2.2. La rigidez acentuada de la Constitución. 2.3. La protección reforzada a la Constitución. 2.4. Carácter abierto y concentrado. 2.5. Disposiciones y normas constitucionales. CAPITULO IV: EL FUNDAMENTO MATERIAL DE LA CONSTITUCIÓN: UNA APROXIMACIÓN A LA IDEA DE VALOR, PRINCIPIO Y NORMA CONSTITUCIONAL. 1. Introducción. 2. Orígenes históricas de la Teoría valorativa. 3. Los valores dentro del Ordenamiento jurídico. 4. La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico. 5. La idea de valor en el Derecho Constitucional Salvadoreño. 6. Valores, principios y reglas 7. A modo de conclusión. CAPITULO V: CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO SALVADOREÑO. Primera Parte: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. 1. Constitucionalización de las fuentes del derecho. 2. Las normas constitucionales. 3. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. 4. De las normas de reforma constitucional. Segunda Parte: DE LA FUENTES ORDINARIAS. 1. Los Tratados. 2. Las normas ordinarias. 3. Normas de excepción. 4. Los reglamentos. 5. Las ordenanzas. 6. Los instructivos. 7. Las circulares. 8. Los oficios. 9. Resoluciones y sentencias judiciales. 10. Los decretos, acuerdos, órdenes, providencias y resoluciones. 11. Los decretos. 12. La costumbre. 13. La jurisprudencia. 14. La doctrina legal. 15. La doctrina de los expositores del derecho. 16. Otras fuentes del derecho constitucional. CAPITULO VI: ACTUALIDAD DE CONSTITUCIÓN.

1. Dinámica entre Constitución y Realidad. Introducción. 1.1. Supuestos que determinan su interacción. 1.2. Origen y cambios en la Constitución y principio democrático. 2. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución. 2.1. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad. 3. Constituciones Flexibles y Rígidas. 3.1. Clasificación. 4. Las modificaciones en la Constitución. 4.1. Mecanismos de Cambio. 4.2. La Reforma Constitucional. 4.3. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña. 4.4. Límite de la Reforma Constitucional. 4.5. Las Mutaciones Constitucionales. 4.6. Técnicas por las que se manifiesta la mutación Conclusiones. CAPITULO VII: DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN. 1. Introducción. 2. Protección Política de la Constitución. 3. Medios Económicos y Financieros de protección. 4. Medios Sociales de protección. 5. Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. 6. Protección Jurisdiccional. 6.1. Órgano competente. 7. Procesos Constitucionales. 7.1. Proceso de amparo. 7.2. El proceso de inconstitucionalidad. 7.3. Proceso de hábeas corpus. CAPITULO VIII: INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL. Introducción. 1. Importancia, necesidad, significación y cometido de la interpretación constitucional. 2. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional. 2.1. Sujetos que realizan la interpretación constitucional. 2.2. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control. 3. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional. 3.1. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional. 3.2. Principios y Reglas de interpretación constitucional. 3.3. La interpretación como adecuación de la Constitución. 4. Epílogo. II. BIBLIOGRAFÍA.

___________________ PROLOGO Entre las disciplinas jurídicas que estudian el ordenamiento constitucional de los Estados, tal como entre otros lo señalan Manuel García-Pelayo, Paolo Biscaretti di Ruffia y Rubén 1 Hernández Valle , se distinguen: a) El Derecho Constitucional Particular, cuyo objeto es el análisis del ordenamiento constitucional vigente, de un Estado determinado, para interpretarlo, para sistematizar su análisis y en ocasiones para someterlo a crítica. Esta disciplina, por medio de sucesivas abstracciones llega, del análisis de las diversas normas e instituciones de ese ordenamiento, a conceptos y principios más amplios y generales, que -como dice Biscaretti di Ruffia-, "sin embargo, encuentran siempre fundamento y juntamente su campo de aplicación en aquel 2 determinado derecho positivo." Otra forma de describirlo es que constituye el estudio de un ordenamiento constitucional particular en los elementos que lo singularizan frente a todo otro ordenamiento. De él se afirma que tiene un fin esencialmente dogmático, pero con efectos prácticos. Esta disciplina utiliza los aportes de las otras dos a las que vamos a referirnos. b) El Derecho Constitucional General o Teoría de la Constitución. Son ya clásicas las caracterizaciones que Santi Romano atribuyó al Diritto Constituzionale Generales, quien lo definió como aquella disciplina que "delinea una serie de principios, de conceptos, de instituciones que se hallan en los varios derechos positivos o en grupos de ellos para 3 clasificarlos y sistematizarlos en una visión unitaria" . Esos principios, conceptos e instituciones, observa este autor, "si no absolutos y universales, son, al menos, relativamente constante y, por consecuencia, comunes, y, en este sentido, generales a una serie más o 4 menos extensa de constituciones que tienen caracteres esenciales idénticos o similares." La posibilidad de desarrollo de una disciplina de esta naturaleza, ocurrió en el período de esplendor del constitucionalismo clásico, durante el cual el nuevo régimen constitucional democrático liberal se extendió, como se ha dicho" a todos los estados civilizados" y que existió una "unificación de la imagen jurídica del mundo expresada en una especie de Derecho 5 Constitucional común. " Un ejemplo de obra con este enfogue sería la Teoría de la Constitución de Carl Schmitt, en la que se tratan de establecer los supuestos y principios distintivos del "Estado burgués de Derecho" y no de un Estado en particular. Si se repara, aunque la disciplina tiene el calificativo de "general", la amplitud del vocablo se limita a categorías de constituciones y no tiene pretensiones de universalidad, ni de atemporalidad. La perspectiva, pese a mantener el calificativo de "general", se asemeja a la postulada por 6 Hermann Heller, quien suprimió el calificativo tradicional a la hasta entonces llamada Teoría General del Estado y adaptando las consideraciones que él hizo en relación al Estado, podemos decir que la Constitución no es algo así como una cosa invariable, que ha presentado caracteres constantes a través del tiempo. Debe reconocerse, sin embargo, que algunos autores sí adjudican al calificativo toda su extensión y así, por ejemplo, hablan del constitucionalismo antiguo, del medioeval, etc.
1 García Pelayo, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. (5a Ed.) Madrid: Revista de Occidente, 1959. pp. 20-22; Biscaretti di Ruffa, Paolo. Derecho Constitucional. Madrid: Tecnos, 1973 p. 71-73; e Introducción al Derecho Constitucional Comparado. México, D.F: Fondo de Cultura Económica, 1975. pp. 13-25; Hernández Valle, Rubén. El Derecho de la Constitución. San José: Juriscentro, 1993. pp. 28-30. 2 Op. Cit.p. 72. 3 Transcripción de García Pelayo. Op. Cit.p. 21

Esta segunda disciplina es de naturaleza teórica. Es oportuno a esta altura precisar el sentido contemporáneo del término "teoría" -hay que recordar que esta obra pretende ser una "Teoría de la Constitución Salvadoreña". En su significación corriente o usual, se entiende por teoría al cuerpo de reglas, ideas, principios y técnicas que se aplican a una materia particular, pero este concepto primario debe ser precisado. Hay que recordar que el sentido originario de la palabra "teoría" es "contemplación" y simplistamente hay quienes la asimilan a la contemplación mística, a algo alejado de este mundo, antitético de la actividad y contrapuesto a la práctica. Aunque en manera alguna queremos ahondar en el punto, quienes postulan lo anterior olvidan o ignoran que los místicos consideraban a la contemplación como el grado supremo de la actividad espiritual. Retornando a nuestro tema, resaltamos que muchos autores

por ello. La nueva situación política se 9 refleja en esa dogmática.B. Lo que finalmente debe tenerse en cuenta en nuestro caso concreto.. sobre el tópico. sin embargo.) Buenos Aires: Sudamericana. Teoría del Estado.la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización. De una manera muy genérica. Hay que tener conciencia. es un hecho de suma importancia. que una teoría sobre realidades humanos. resumen las ideas de Ferrater Mora y de los autores que él cita. puede producir efectos que se consideren o beneficiosos o dañinos. pero ésta. es la importancia que se adjudica a las hipótesis.las formulaciones teóricas no funcionan de igual manera cuando se trata de una realidad física. Braithwaite: "Una teoría científica es un sistema deductivo en el cual ciertas consecuencias observables se siguen de la conjunción de hechos 7 observados con la serie de las hipótesis fundamentales del sistema" . 1955. Una definición de teoría que contemporáneamente tiene aceptación bastante generalizada. para el teorizador se plantean graves cuestiones éticas. 1317. Esa formulación tan genérica podrá ser aceptada por muchos autores. Hermann. es que las consecuencias son observables y consecuentemente comprobables o verificables. en la segunda -aunque no sea de propósito. Pablo Lucas Verdú expresa sobre este particular lo siguiente: "Las grandes conmociones político-sociales han sido precedidas -como es bien conocido por una previa siembra ideológica." Este intento colectivo de construir o empezar a construir una "Teoría de la Constitución . viene a ser un hecho que se integra a la misma y en muchas ocasiones. o de ambos.F. postulados y categorías de la Teoría de la Constitución o de la Dogmática Constitucional brotaron coincidiendo con crisis político sociales importantes. Una teoría sobra la realidad histórica o social no es ajena a ella. Otro aspecto. 4 Ibid. todo cambio político suscita una correspondiente dogmática constitucional que lo explica e interpreta en términos normativo-institucionales. Esto explica en parte la función dinámica de la teoría de la que antes hablamos. el problema radica en la forma cómo se interpreta esa "construcción". En relación a la afirmación anteriormente formulada. la teoría no modifica en principio la realidad y pretende ajustarse rigurosamente a la misma. en cuanto a que la teoría puede transformar y casi siempre transforma la realidad que se somete a teorización. 5 García Pelayo. de establecer la arquitectura formal e institucional que ordenará los cambios producidos. Cit. puede considerarse a la teoría como una construcción intelectual que aparece como resultado del trabajo filosófico o científico. políticos y juristas se encargan. México. Diccionario de Filosofía. 1958." "De mismo modo. Fondo de Cultura Económica. cabe referida al ámbito constitucional. p. es la de R. (4a Ed. en primer lugar. Lo que sí es rescatable de la definición. Luego. D. ajustándose más o menos a esos precedentes. José. Él no debe atenerse sólo a instancias intelectuales. a su vez.contemporáneos consideran que aunque parezca una paradoja la teoría moderna es pensamiento activo.p. Varios autores han destacado como significativo el hecho que diversos conceptos. ¿Es sólo una descripción? ¿Debe la teoría ofrecer explicaciones? etc. que cuando se trata de una realidad humana. Op. p." 7 Véase voz= "Teoría" en: Ferrater Mora. 21 6 Heller. En relación a esa definición el elemento que no ha tenido común aceptación es considerar a la teoría como "un sistema deductivo". a lo cual se ha replicado que cuando una teoría alcanza un nivel alto de desarrollo. además. porque intenta unificar diversos conceptos que otros autores consideran aisladamente. como usualmente lo hace quien teoriza sobre lo natural. según los cuales la teoría se reduce a las hipótesis. intenta influir sobre aquella. En la primera. pues de ellas no se puede prescindir en una construcción teórica válida. es que según se ha comprobado. él "tiene que poseer a la vez pulcritud y conciencia 8 moral. la definición supera la posición de algunos autores. sin perjuicio que sus postulados generales se hayan establecido mediante inferencias inductivas. 19. aun reconociendo tal rol. Las consideraciones que se exponen sobre tal definición y sus comentarios. tiende a ofrecer la forma deductiva.

pero su efectividad práctica totalmente distinta. comparar ordenamientos constitucionales que sean en alguna medida semejantes. etc. Giuseppe.puede en muchos casos ser constituciones nominales o semánticas. No se ignora que ha existido polémica sobre si el Derecho Comparado es una disciplina jurídica o un simple método. Las finalidades de esta tercera disciplina son meramente descriptivas. Año 7. particularmente en el área del derecho público y del constitucional. Al leer los trabajos de los autores de este libro. específicamente en el campo del Derecho Mercantil y del Civil. No se trata de un ejercicio de mero saber formalista. no hay duda que lo útil será comparar la realidad del intérprete con la de ordenamientos semejantes a la misma. "Balance y Perspectivas del Derecho Constitucional Comparado" en: Revista Española de Derecho Constitucional. al instaurarse relaciones económicas y de otro orden más frecuentes. que Giusseppe de Vergottini sintetiza adecuadamente: "para qué se compara (problema de la 10 función). sino de un intento de respuesta a las acuciantes demandas de los salvadoreños y de las salvadoreñas de nuestros días. la disciplina indaga también sobre el funcionamiento real de las instituciones. 9 Lucas Verdú. Nº 19. con lo cual suele suceder que algunas disposiciones sean idénticas. 8 Ferrater Mora. por el régimen político al que pertenecen.86. por ejemplo. llegaron a sostener que por la radical diversidad que existía entre el ordenamiento económico y político capitalista y el socialista y. Debe recordarse que en un momento dado los juristas soviéticos y los de los países del área de influencia de la URSS. meros disfraces de una realidad contraria al modelo formalizado en la Ley Fundamental. el cual estudia los diversos ordenamientos constitucionales para establecer singularidades. etc. 10 De Vergottini. Si. 1318. Pablo. Un ámbito de mucho interés contemporáneo es la comparación de la jurisprudencia de los tribunales constitucionales. Actualmente el objeto de comparación no se limita a los textos constitucionales. Madrid: Tecnos. También se acepta que la comparación es más fácil. similitudes y contrastes. de construir la dogmática jurídico-política de ese nuevo Estado. entre sus respectivos derechos. sea por su coexistencia en el tiempo. no cabe duda que expresa o tácitamente lo que intentan es contribuir a un esfuerzo que ellos ahora encabezan y que esperamos se generalice. c) Derecho Constitucional Comparado." No es del caso tampoco abordar ahora todos esos problemas y sólo interesa comentar uno de ellos en el ámbito del Derecho Constitucional Comparado. Curso de Derecho Político. Op.IV. cuando se trata de ordenamientos homogéneos. También hubo juristas del llamado mundo occidental. En razón de lo anterior. Esto es particularmente valedero cuando el derecho constitucional comparado se utiliza como un medio para cumplir los objetivos de la Teoría de la Constitución o Derecho Constitucional General. ordinariamente.Salvadoreña". consecuentemente. era imposible toda comparación. qué se compara (problema del objeto). con posterioridad. a cuya finalización ha habido un consenso nacional generalizado de introducir cambios de diversa naturaleza. En definitiva. Si cabe apuntar que la comparación jurídica se ha enfrentado y enfrenta a tres problemas capitales. También la tendencia en esta disciplina ha sido.p. La anterior consideración merece ser precisada. que negaron la posibilidad de tal comparación. pero no es el momento de involucrarse en esta polémica. Actualmente ya no se discute la legitimidad de la comparabilidad de . podía producir interesantes y útiles resultados. el postulado que la heterogeneidad impedía la comparabilidad fue revisado. Enero-Abril 1987. Se comprobó que particularmente la comparación de instituciones específicas y aspectos prácticos relacionados con las mismas. por su proximidad geográfica.. ha sido precedida de un conflicto interno sin precedentes en El Salvador. p. 1984. Sin embargo. p. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales. los cuales en la terminología de Karl Loewenstein. Vol. a fin de instaurar un régimen democrático en nuestro país. Cit. 167. cómo comparar (problema del método). se ha llegado a concluir que lo determinante es la finalidad perseguida con la comparación. el objetivo es utilizar la comparación como recurso auxiliar para la interpretación. la vigencia y protección efectiva de los derechos.

En esta misma dirección se ofrece otra aceptación de "dogma": fundamentos o puntos capitales de todo sistema ciencia. esta disciplina tiene un fin esencialmente dogmático. método y límites de las disciplinas del Derecho y en nuestro caso concreto del Derecho Constitucional Particular. Todas sus acepciones hacen referencia a dogma y el significado fundamental de "dogma" es doctrina. pues termina justificando el poder aprioristicamente. como fruto de sus investigaciones sobre la familia de estados a la que. pues no describe una realidad concreta. por lo que ahora se dirigirá la atención a la finalidad "dogmática" de este libro. 12 . de suerte que la respectiva al Derecho Constitucional se esfuerza en regular las realidades y relaciones político-sociales. La dogmática constitucional aparece como teoría de la Constitución. se parta del supuesto que el régimen político que pretende informar nuestra Constitución es el Estado Constitucional y Democrático de Derecho. Sobre este término ya se adelantaron algunas consideraciones. existe una base común que está ligado a su origen etimológico. e inadecuado política y jurídicamente. debe elaborarse. El desarrollo histórico de la dogmática jurídica y su sentido actual.cit. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". aun cuando representa una aproximación al tema." Op. Salvador Enrique Anaya Barraza expresa lo siguiente: "La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y. Pablo Lucas Verdú expresa lo siguiente: "La dogmática jurídica pretende dominar la realidad social correspondiente al campo de su especialización. por otra tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política especifica el Estado Constitucional de Derecho-. inútil o hasta contraproducente. También en el diccionario. según la Constitución vigente. dada la íntima relación que hay entre el enfoque teórico y el dogmático . Los autores de la obra reafirman esa orientación al calificar aquella como una 11 "Teoría". Habida cuenta de lo anterior.ordenamientos heterogéneos." Esa conceptuación de la dogmática. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que.en la práctica. en consecuencia. han delineado especialistas extranjeros.85. se adscribe el nuestro. la siguiente: "Dícese. Hemos expresado que. ya que parten de un concepto de Constitución "coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto". doctrina o religión. Como es natural. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir. ¿En cuál de ellas debemos ubicar esta obra? La respuesta la encontramos en el trabajo de ésta que aborda el tema de mayor alcance en la construcción de una teoría de la Constitución y es el de su concepto. es insuficiente. ellos se valen de los principios. como en el desarrollo de los estudios de los otros autores de esta obra. Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo. del método expositivo que en las obras jurídicas se atiene a principios y doctrinas y no al orden y estructura de los códigos.p. 11 Al respecto. aparece como una acepción en el campo del Derecho de la palabra "dogmática". Por tal razón." A nuestro juicio. Pese a ellas y a los cambios que su concepto ha experimentado a lo largo del tiempo. tal como lo indican diversos constitucionalistas. Actualmente el término "dogmática" tiene diversas significaciones. las anteriores consideraciones y en general la orientación de los restantes trabajos ubican a la presente obra en el ámbito del Derecho Constitucional Particular. en una perspectiva de Teoría de la Constitución o de Derecho Constitucional General. es decir como define "dogma" el diccionario proposición que se asienta por firme y cierta y como principio innegable de una ciencia. y con mayor rigor doctrina fijada. ellas se interrelacionan de diversas maneras. aun cuando estas tres disciplinas se distinguen. en contraposición al exegético. están estrechamente vinculados al problema acerca del objeto. pues. se considera conveniente agregar algunas reflexiones a lo que antes se ha expuesto sobre el Derecho Constitucional Particular. En el mismo. Ello sin perjuicio que tanto en el proceso de formulación de aquel concepto. conceptos e instituciones que.

Sin embargo. Como se sabe. con los llamados Pandectistas. El primero reprochó la visión reduccionista de la jurisprudencia de conceptos. asi mismo. buscar su exacta definición determinando sus elementos integrantes. pero postula que. que exigieron modificaciones en las leyes y en las disciplinas jurídicas a fin de contribuir a crear un orden más justo y más cercano a la realidad social. Buenos Aires: Driskill. Op. ella se fue orientando hacia la denominada "jurisprudencia conceptualista" que daba predominio a los elementos teóricos. Este segundo método produjo como culminación los llamados tratados. de ser un Derecho para el pueblo. quien no debía hacer más que buscar en el texto legal la solución del caso concreto. que aunque generaba construcciones impecables desde la perspectiva de la lógica. por excesivamente tajante o absoluta en sus afirmaciones. en obras como la de Aubry y Rau se aplica el método sintético o dogmático. abstraer las doctrinas 13 generales. esta segunda variante de la escuela de la exégesis sólo prescindió de los textos legales hasta cierto punto. Savigny orientó la disciplina jurídica en un sentido historicista.IX. 1986. en contraposición a los comentarios. ayudar a las necesidades de las . Además.p. construyéndolos correctamente y sistematizándolas. 13 Gardella. Juan Carlos. pero sin llegar a romper su vinculación con los mismos. en Alemania la crisis se inicia con la critica de Ihering a la concepción tradicional de la ciencia dogmática y en Francia con la obra de Geny. por lo mismo. También se aplicó a la escuela francesa de la exégesis el calificativo de dogmática en su significación peyorativa. orientándose así hacia un puro formalismo desvinculado totalmente de la vida social. sino para garantizar los intereses de la vida. toda la escuela consideró que la ley era indiscutible. fue más allá. y. pp. La labor del jurista debía consistir en "pulir los conceptos utilizados por los jurisconsultos romanos." Después de Savigny y los primeros maestros de esta escuela. En cambio. T. Esta fue causada por cambios profundos. La tendencia.cit. Para él. Algunos de sus representantes utilizaron el método analítico y redujeron la exposición y elaboración del Derecho Civil. no debe enclaustrarse en las divisiones y estructura de los textos. en un segundo momento.La escuela francesa de la exégesis atribuyó carácter dogmático en el sentido de doctrina fijadaa lo que en el campo jurídico se consideró la obra máxima del racionalismo: el Código de Napoleón. principalmente para el Juez. pues suprimió toda relación entre la vida y los elementos dogmáticos del Derecho. sin ninguna disidencia. únicamente al Código Civil y al orden riguroso de sus normas. Esta segunda posición reconoce que el primer momento de su disciplina jurídica lo constituye el código.223 A fines del siglo XIX y comienzos del XX la dogmática jurídica tradicional inicia un proceso de crisis aguda. no tenía conexión con ninguna otra realidad que no fuesen los textos. ejerciéndola sobre el material legislativo. Ella otorgó demasiado valor al criterio de autoridad y profesó respeto excesivo a los llamados Maestros de la Escuela. Sus críticos afirmaron que el pensamiento jurídico había alcanzado casí el supremo límite de la perfección técnica y que. quien impone un límite a la misma. La exposición de ideas sobre este tema sigue el esquema de análisis de dicho autor y constituye en gran medida un resumen de su planteamiento. es decir. Sostuvo que los derechos no existían para realizar una voluntad jurídica abstracta. Pero además se trataba de utilizar la abstracción y generalización (instrumentos lógicos) para. entresacar las instituciones. la historia del Derecho Romano consistió en un simple medio al servicio del conocimiento dogmático y sistemático del Derecho. de crear un orden justo de la vida. sino que debe buscar la intención real o presunta del legislador para formular una construcción original. que sistematizó en construcciones realizadas con el auxilio exclusivo de la lógica formal. no se prestaba a ser comprendido por el pueblo. obligando a permanecer dentro del ámbito de sus regulaciones. 12 Sobre la Dogmática Jurídica véase el desarrollo que en relación a ella ha elaborado el Dr. En Alemania. Olvidó las fuentes de la renovación y originalidad y detuvo el progreso del Derecho. en la realidad social de la época. con lo cual se oponía a la misión del Derecho. Juan Carlos Gardella en Enciclopedia Jurídica Omeba. concretando su obra en un comentario de las disposiciones de dicho cuerpo normativo. 223-234.

esos textos eran intrínsecamente justos. Sin embargo. citan la definición de justicia formulada por Kelsen en aquel libro. la democracia y la tolerancia. este autor no niega la posibilidad de otras investigaciones sobre el fenómeno jurídico. Después de Kelsen ha quedado planteado el problema de la relación entre la dogmática jurídica y los elementos "expulsados" por dicho autor: vida social y valores jurídicos. que por ser un fruto de la razón. La elaboración de la dogmática constitucional o Teoría de la Constitución ha sido muy posterior a la del Derecho privado. es decir que toda relación social presente estaba considerada y todo cambio futuro de la realidad social estaba previsto. Además. los racionalistas consideraron que el legislador. pero ello no implica negar la posibilidad. hizo nacer la conciencia sobre la necesidad de una dogmática constitucional y facilitó su construcción. Construye la teoría de los elementos experimental y racional del Derecho. ya que. Ello sucede a . más bien. con lo que. 14 El mismo Kelsen culminó su vida en Berkeley realizando investigaciones sobre axiología jurídica. como hemos visto. pues incorpora elementos que cuando ellos vivieron su niñez e iniciaron la etapa de la juventud -"ese asomarse al gran horizonte que es la vida. En Francia. El propósito es estudiar el Derecho que es. están incorporados al esfuerzo nacional de fortalecerlos y consolidarlos. han estado inmersos en el drama de conquista de tales paradigmas y ahora. de la crítica axiológica de aquél derecho y el análisis de su efectividad en la práctica. Se ha dicho que el dogmatismo del siglo XIX negó la relación entre las normas jurídicas y la vida social y también entre ellas y el plano axiológico. de tales textos? Esa concepción viene a experimentar una doble purificación con la obra de Kelsen. la necesidad. En segundo término. sin embargo. En primer lugar. Es una definición emotiva y subjetiva de tal valor. ya no se concibe a las leyes como expresión necesaria de la Justicia. el Derecho como disciplina. Lo que él pretendió es delimitar el objeto propio de la disciplina jurídica. él separa Derecho. Como hemos dicho. no representó un positivismo integral. Si bien es cierto que el dogmatismo jurídico tradicional respondía a la concepción positivista de la ciencia -limitarse al estudio del objeto correspondiente. que tales autores asignan un carácter incompleto al aspecto dogmático y postulan que la disciplina jurídica debe introducir los elementos existenciales y axiológicos en su análisis. Hay coincidencia en cuanto a que la aparición de una Teoría de la Constitución o de una Dogmática Constitucional con perfiles propios se debió a la doctrina alemana. Ellos y el resto de coautores de este libro. desde la perspectiva de los valores. es explicable la atracción de ella para esos dos jóvenes abogados salvadoreños. Moral y ámbito axiológico. Geny se opone al dogmatismo de la Escuela de la Exégesis y postula que el Derecho tiene fuentes reales y no sólo formales. consideraba que esos textos constituían un orden justo." en la cual todavía se encuentran-. El y sus seguidores sostuvieron que texto y objeto social son los dos factores que deben tenerse en cuenta al interpretar el Derecho. Allí escribió la obra ¿Qué es la Justicia? De paso se haca notar que es destacable que dos de los autores de esta obra. con su compromiso y con su obra. no existían en El Salvador: la libertad. inusitada para un pontífice del formalismo. 14 desde otras perspectivas. Excede a los alcances de un prólogo el analizar las distintas posiciones posteriores a Kelsen. había elaborado textos legales que encerraban toda la vida social posible. Es decir. la paz. en este caso los textos legales-. en la perspectiva de Kelsen. ya que se restringió a estudiar lo dado. La formulación correcta es que en la perspectiva sobrestimadora de su obra. no el que debe ser. separa el Derecho de la realidad social y con ello ya no se considera a las leyes como expresión omnicomprensiva y necesaria de la vida social.personas y realizar sus fines. El positivismo integral se logra con la obra de Kelsen. que es a la que hemos venido haciendo referencia. De esta manera. el desarrollo del constitucionalismo clásico o liberal. alcanza autonomía. en su sabiduría. desde el punto de vista del Derecho que es y no del Derecho que debe ser"). Si ello era así ¿Qué sentido tendría una análisis crítico. Basta con indicar que un buen número de juristas acepta ahora que su estudio como tal debe limitarse a un ordenamiento jurídico dado ("estudio de un orden jurídico particular.

no es sólo él quien inspira sus aportes. No como algunas almas simples quieren que lo hagan los jueces para "uniformar criterio". que actualmente sería prácticamente imposible de realizar individualmente. . el punto de partida y el punto de llegada de los mismos. Frente al predominio de la norma. claro está. Estos autores -además de Hermann Heller. Los estudios de este libro no han supuesto una organización previa para conseguir uniformidad de enfoques. El doctor Álvaro Magaña ha analizado en varios de sus trabajos que el principio monárquico -que nunca ha tenido nada que ver con nuestra realidad. Frente a ello. es valedero el postulado que formula Manuel Aragón: "es preciso vencer la inercia de viejas categorías. Eso tiene alguna explicación. la teoría 15 constitucional de nuestro tiempo no puede ser más que la teoría jurídica de la democracia. además. es la realidad salvadoreña. Tampoco se realizará una relación de la obra de esos autores. Pese a esa falta de acuerdo inicial y a la necesidad de un trabajo posterior de armonización. de allí que el calificativo de "salvadoreño" tiene un claro sentido limitativo. en relación a teorías constitucionales europeas. poco concluyente. lo que significa abordar el problema en su misma raíz. las cuales todavía ocupan nuestro quehacer intelectual aunque sea para criticarlas.partir de 1928 con la aparición de dos obras: la Teoría de la Constitución de Carl Scmitt y Constitución y Derecho Constitucional de Rudolf Smend. ni de quienes los sucedieron con obras importantes de Teoría de la Constitución. Los autores de este libro se valen de los aportes de la dogmática constitucional contemporánea y no se quiere duplicar lo que tan meritoriamente han hecho. insuficiente o in-adecuado. ha sido calificado de oscuro y. sino para enriquecer este valiosísimo esfuerzo pionero en El Salvador. que en su mayor parte han consistido en una antología de pensamientos de autores foráneos. además.los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña. que. sí hay una base común: todos los coautores de este libro han abandonado el esquema de obras precedentes. Varios autores contemporáneos han recogido esas sugerencias de Smend y de eso dan cuenta -expresa o tácitamente. no con ánimo meramente iconoclasta (pues el Derecho no deja de ser un saber acumulativo). sino con el propósito de establecer un cambio de "perspectiva". el título escogido es un manifiesto sintético. Entre ellos pueden localizarse incluso tesis contrapuestas. pero que no se han escrito ya obras de dogmática constitucional que vengan a sustituir las clásicas. identificación de áreas de consenso y de disenso y tampoco han experimentado una revisión armonizante. Es reiterado el señalamiento que las grandes concepciones básicas sobre el Estado y sobre la Constitución no han variado profundamente en las últimas décadas. con el consecuente arrastre de viejas y superadas categorías que extralógicamente se ha tratado de incorporar a nuestra realidad. recibió muchas críticas de autores de gran prestigio en aquella época. manuales de gran utilidad. políticos y vitales. susceptible de aplicaciones concretas y que la teoría de la integración del Estado es rica en consecuencias. Sólo se destaca una situación interesante. en el fondo. que existen excelentes trabajos sectoriales.era equívoco. Ahora se ha comprendido y se reconoce que nunca una obra tan parca pudo haber estado más calmada de sugerencias. exégesis de textos constitucionales de muy buen nivel. Se dijo que el concepto de integración -eje central de su planteamiento. De ahí que. aunque. extraer las consecuencias jurídicas pertinentes de la atribución al pueblo de la soberanía. de la abstracción lógica desvinculada de las realidades histórica y social y de la axiología. Si bien es cierto que los estudios de este libro evidencian el conocimiento y dominio de las obras contemporáneas del Derecho Constitucional.aún inspira las construcciones argumentales de funcionarios o autores salvadoreños." Es indudable que los autores de este libro no pretenden emular la obra de los grandes constitucionalistas del pasado. pero. que pese a la dificultad de su comprensión es densa. Rudolf Smend escribió su pequeño libro. Pero ello no es todo. Es recomendable que sus autores realicen coloquios posteriores para discutir esos ámbitos de divergencia.encabezan la ofensiva contra el método formalista y abstracto cuyo adalid fue Kelsen. esto es. aunque no justificación. que para él tenía el carácter de un esbozo o programa. ellos atienden los elementos sociológicos.

15 Aragón. 1. 1.. 1. JOSÉ ALBINO TINETTI Director de la Escuela de Capacitación Judicial. La mera circunstancia que ocho jóvenes abogados salvadoreños publiquen ahora sendos estudios de excelente nivel.Exordio. Rol político-jurídico. IV. la teoría del control constitucional y la defensa de la Constitución. CAPITULO 1 Concepto de Constitución (ideas para una discusión) Salvador Enrique Anaya Barraza* SUMARIO: I. 1989.. 2. 2. 3. Mediante lecturas dirigidas de partes del libro. su proyección material y formal. El número de constituciones con las que hemos contado superaba hasta hace muy poco tiempo el de personas que habían escrito obras sobre esta disciplina. rigidez y cambio constitucionales. Lo anterior es explicable. absolutismo del poder: Teoría de la distribución y control del poder.. como es en el ámbito estadounidense. Rol técnico-jurídico. Constitución y Democracia. o alcanza tal importancia que motiva . No hay duda que los beneficiarios de este esfuerzo no se agotarán en los originalmente considerados.. Hay que tener claro que no se trata de un "manual" o de un "comentario". V. Mínimun vital jurídico: Teoría de los derechos fundamentales. Atribución de la soberanía al pueblo. 1. (c) Consecuencia económica: Mercado y subsidiariedad estatal. Referencia a la idea de soberanía. valor normativo de la misma.de la Constitución de una entelequia a un cuerpo normativo eficaz. es un indicador positivo del desarrollo de la disciplina y un esperanzador augurio sobre el fortalecimiento futuro de la cultura constitucional de nuestro país. EXORDIO La noción conceptual de Constitución es un tema que. Están presentes en esta obra todos los contenidos generalmente considerados por la dogmática constitucional: Concepto de la Constitución.Rol de la Constitución. la interpretación constitucional. I. En lo que respecta al Derecho Constitucional este calificativo ha sido durante largo tiempo adecuado. (b) Consecuencia política: Principio democrático y republicano. No. Concepto <<constitucionalmente adecuado>>. Manuel.17.Contenido esencial de la Constitución. (a) Consecuencia jurídica: <<Constitución>> del poder. Uno de los autores de esta Teoría de la Constitución Salvadoreña calificó hace algún tiempo a esa comunidad de agráfa. Madrid: Tecnos.p. La dignidad humana como fundamento del sistema político y jurídico. sino de un instrumento auxiliar para lecturas complementarias a lo que aporten aquel tipo de obras y la actividad del docente. Necesidad de explicación científica del concepto de Constitución. podrán organizarse productivas actividades de discusión. Los mismos han sido abordados con rigor científico y con la profundidad adecuada a los propósitos de la obra. Los autores de este libro han vivido una experiencia sin precedentes: su trabajo y sus actividades han estado directamente vinculados con un fenómeno inédito entre nosotros y es la transformación -aun en desarrollo.Supuesto básico de la Constitución: Soberanía popular. III. Ella está destinada a servir de apoyo a las actividades docentes de las universidades. 2. 2. II.Concepto de Constitución. o se presenta prácticamente desapercibido. pues la calidad de la obra satisfacerá las expectativas de múltiples miembros de nuestra comunidad jurídica.

y en la mayoría de los textos que mencionan el tema. de la descripción y/o explicación de las más destacadas elaboraciones hechas por la doctrina jurídica.en El Salvador. a un simple acopio de elaboraciones foráneas y. es conveniente precisar los presupuestos de aquélla en dos aspectos: en primer lugar. pues. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. la Teoria de la 1 Constitución . la necesidad de una explicación científica del concepto de Constitución. pues las mismas se han caracterizado por una idea "política" de la Constitución. Sin embargo. La pervivencia de la concepción primipenia de Constitución es lo que motiva que en Estados Unidos de América no se plantee como problema su concepto. en muchas ocasiones. Constitución. sino de la consignación de las ideas conclusivas del autor sobre el tema (casi un "pensar un voz alta"). 1995. sin ningún esfuerzo por "tropicalizar" la formulación teórica. pág. La complejidad del debate y su riqueza han dado como resultado que esta idea se convierta en objeto de una disciplina específica (la Teoría de la Constitución. pág. asumiendo falsamente que existe un consenso al respecto. No es fin de estas cuartillas. es iniciarla -o al menos replantearla. como una simple declaración de propósitos políticos. Profesor de Derecho Procesal Constitucional. sino el contexto político-ideológico y/o histórico). 1524. para realmente potenciar la aplicación de la Constitución es indispensable reexaminar las nociones -básicamente intuitivas o hasta emotivas. como ciencia primera.. La forma del poder. ___________________________________________ 1. La labor en este campo se ha limitado. No se trata.). 79.todo un sector de análisis y/o estudio en el Derecho Constitucional. no el mimetismo de una formulación doctrinaria elaborada para explicar una realidad jurídica distinta (y no importa tanto el ámbito geográfico. se ha reducido a la mera copia de definiciones de destacados teóricos. que es una teoría del Estado constitucional). Licenciado en Ciencias Jurídicas. pues sólo así es puede superar el "emotivismo" jurídico que muchas veces se presenta en el país. ni tampoco los conceptos ajurídicos de Constitución. de una parte.. diversas concepciones políticas (lo que García-Pelayo denomina conceptos de Constitución).. agotar una discusión. el Derecho y la relación entre ambos (. Civitas. Por ello. se recurre a la transcripción de formulaciones elaboradas por autores extranjeros. por ello. Madrid: 1993.. pág. y. base y fundamento de todo el saber jurídico": en Rubio Llorente. 80. Maestre en Derecho Internacional. devaluándola a tal grado que la mayoría de los operadores jurídicos siguen considerándola un instrumento sin valor normativo. o del mismo autor: "Es cosa sabida que. Sobre la inoperancia de tales conceptos en la ciencia jurídica. Madrid. de la otra. Ex colaborador jurídico de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. casi siempre. el presente artículo consiste básicamente en una toma de posición sobre el concepto de Constitución y la exteriorización de las razones de asumir aquélla. el cual obvia el problema. . vol. sin advertir siquiera el contexto ideológico-político o histórico en que se produjeron aquéllas. Dada la casi inexistencia de esta discusión en el ámbito jurídico nacional. CEC..que dominan en nuestro país. I. en nuestro tiempo. 2 No interesa al Derecho otras acepciones del vocablo. ______________________________________________________ * Abogado en ejercicio de la profesión. Sobre la importancia de la Teoría de la Constitución: "La idea de Constitución es objeto de un interminable debate teórico en el que se entrecruzan. ver Rubio Llorente. La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). en concreto. Plantear los tópicos y/o problemas básicos que supone una discusión sobre el concepto de Constitución es el propósito de estas líneas. en Francisco Rubio Llorente. la Teoría de la Constitución tiende a ocupar de manera cada vez más acusada el lugar que antes ocupó la Teoría del Estado como regina scientiarum. la necesidad que el concepto sea "constitucionalmente adecuado". En El Salvador no ha existido discusión sobre el concepto de Constitución como idea jurídica2-. en segundo lugar. diversos modos de concebir el Estado.

un "concepto . pues éstos corresponden a otras ciencias4. pues deriva en expresiones lingüísticas vacías de contenido. 2. pág. XXV. NECESIDAD DE EXPLICACIÓN CIENTÍFICA DEL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN En toda actuación de un operador del derecho existe una concreta idea. una estructura peculiar y es.. o a verdaderos galimatías que sólo caben calificar -recurriendo a Borgesde <<geometría vegetariana>> o <<repostería decasílaba>>. condiciona ineludiblemente el producto final. sea cual fuere la condición en la que se lleva a cabo es aplicación. pues ese concepto resulta indispensable para referir al todo del que forman parte las heteróclitas y atípicas normas que integran la Constitución y sin esa referencia a la totalidad no es posible interpretarlas". no es otra cosa que ignorancia sobre nuestros propios actos3. En La forma del poder. sobre todo... en Manual de Derecho Constitucional: IVAP y Marcial Pons. que no enmarque la Constitución en la realidad político-constitucional y sus peculiaridades históricas". es entonces tarea ineludible de todo operador del derecho. CONCEPTO "CONSTITUCIONALMENTE ADECUADO" Otra idea básica a tomar en cuenta es que el concepto de Constitución a formularse debe ser -para que sea jurídicamente útil. o complexión.1. 5 "La acepción puramente descriptiva del término. ver Rubio Llorente. pero concepto de la Constitución al fin y al cabo. o al esfuerzo inútil5. es tan inútil para el Derecho. o configuración. Insuficiente y desfasado de la realidad. al menos en el sentido que los juristas lo utilizamos". como. social o económica de un país por medio de un concepto jurídico conduce. en virtud de esa necesidad. ni quien pretende cultivar el Derecho Constitucional como disciplina. una mediación necesaria que.. supongo.. 1996. y es vano e estéril cualquier intento de prescindir de esa conexión. así como la aprehensión misma del concepto.. al respecto. es para la biología el concepto de legitimidad. pág. en la forma del poder. noción o concepto de Constitución -que es la base de su específica <<teoría de la Constitución>>. El Derecho es seguramente un producto social. el Derecho concreto. expone: "Como se ha dicho muy autorizadamente. 1. sino el próximo e inmediato.. pero el Derecho en abstracto. como equivalente de estructura. pueda ayudarnos a comprender una noción fundamental del sistema jurídico. _______________________________________________ 3 Rubio Llorente. El concepto de Constitución debe construirse con arreglo al método científico..refleja un concepto de Constitución. pág. 80. cada derecho". Pretender aplicar la Constitución sin tener conciencia de qué es lo que aplicamos. Y es que obviar la normativa constitucional para la comprensión y solución de un caso -su práctica ausencia en los parámetros de decisión.. en Constitución y derecho constitucional. XXV.. En el intento de no incurrir en tales defectos metodológicos. pág. sólo que en nuestro país (lamentablemente la mayoría de veces) el operador no se está consciente de ello.. no un concepto político o sociológico. tiene una realidad propia. en la forma del poder. ver Konrad Hesse. La compresión de los fundamentos ideológicos y políticos del concepto de Constitución que utilizamos. de modo tal que sin incurrir en un exagerado e ingenuo "cientificismo" de las disciplina sociales. explicitando sus fundamentos y razón de ser. en los mismos términos: "Esto es algo que no puede ofrecer una teoría general y abstracta insensible. ni quien ha de aplicarlo en la práctica. la idea misma del Derecho. Y es ésta la primigenia aclaración: Se trata de formular un concepto jurídico de Constitución. Madrid.. 4 Como explica Rubio Llorente: "Como juristas no nos interesa conocer el origen remoto y mediato de las normas. pueden prescindir de un concepto de Constitución. en el presente trabajo se explicitan las bases del concepto de Constitución que suscribimos. Intentar explicar la totalidad de la realidad política. o.

es indispensable consignar algunas referencias a la idea constitucional del poder. por supuesto. El recurso de amparo en el sistema germano-federal de jurisdicción constitucional. 3-4. pero no puede pretender la obediencia como un deber de los sometidos. comparativamente en el espacio y en el tiempo". pág. en El recurso de amparo en el sistema. 2a. CEC.y macrojurídica -la pertenencia a una "familia de Estados Constitucionales" 8. es. págs. útil para resolver los problemas concretos y actuales9 y... pág. surge de las relaciones existentes entre los hombres.. Escritos de Derecho Constitucional (Selección). 1. pero el poder que nace de las relaciones fácticas no es todavía poder político. 235. Ello obliga a abandonar cualquier esfuerzo tendente a construir un concepto jurídico de Constitución que sea válido en todo tiempo y lugar. el constitucionalismo. 11 "Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho. en Constitución y Derecho Constitucional en Manual. como fenómeno social. 234. individual y concreta".Ahora bien. en Häberle. su contenido.. siendo que la noción de Constitución como idea jurídica responde a una concreta génesis histórica. SUPUESTO BÁSICO DE LA CONSTITUCIÓN: SOBERANA POPULAR Ya que cualquier concepción de constitución nos remite a la idea de poder entendido. por otro lado. pues desde el annus mirabilis de 1989 tienen una oportunidad única el Derecho Comparado y la Historia del Derecho: trabajar juntos en el tipo "Estado Constitucional".) Ceder a la fuerza es un acto de necesidad. El recurso de amparo en el sistema.. también es cierto que un concepto jurídico de Constitución válido en la actualidad.. Sólo la conciencia de esta historicidad permite la comprensión total y el enjuiciamiento acertado de las cuestiones jurídico y político constitucionales".. de una específica forma de Estado. pues el Derecho. Edición. 10 Sobre los efectos beneficiosos de la tendencia a la "globalización" de las nociones básicas del constitucionalismo: "Sobre todo hoy. Es poder desnudo. la singularidad de sus normas y sus problemas han de ser comprendidos desde una perspectiva histórica. 1992. 249. Sin embargo. ver Hesse.. como producto social.. ver Peter Häberle. el Estado Constitucional.es indispensable para que el concepto de Constitución sea. si no transforma su fuerza en derecho y la obediencia en deber (. pero no Herrschaft: se impone en razón de su capacidad para doblegar la voluntad ajena. II. No siendo útil un concepto jurídico de Constitución que sea universalmente válido. no de voluntad.. Madrid: 1997. el concepto debe elaborarse a partir de su intertextualidad7. El equilibrio entre las dimensiones mesojurídica -un sistema jurídico concreto. pág. cuyo quebranto justifique el empleo de la fuerza".. a una ideología específica. ¿qué es un derecho que perece cuando la fuerza . a lo más. pág.. cultural. Dykinson. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII. es indudable que aquél debe responder a un concreto sistema jurídico. responde a coordenadas de tiempo y lugar. un acto de prudencia. no siendo la vida que está llamada a regular sino la vida histórico-concreta. El poder.. por lo mismo.. en su perspectiva jurídica11 -. La forma del poder . incapaz de fundamentar una comprensión susceptible de encauzar la resolución de los problemas constitucionales prácticos planteados aquí y ahora. La distinción entre fuerza y derecho ya se señalaba prístinamente en el siglo XVIII:<<Él más fuerte no es nunca bastante fuerte para ser siempre el señor. en Konrad Hesse. ________________________________________________________ ____________ 6 "Para la teoría del Derecho Constitucional un concepto así resultaría vacío de contenido y. por un lado.. Macht. en Rubio Llorente. 7 "Parte del reconocimiento de que la Constitución de una concreta comunidad política. Madrid... 8 Sobre el sentido de la expresión <<Familia de Estados Constitucionales>>. pero no señorío.constitucionalmente adecuado"6. Desde el momento en que la normatividad de la Constitución vigente no es sino la de un orden histórico concreto. XXVI. coherente con el actual desarrollo del mundo del Derecho10. en colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica. sólo tiene sentido si se le concibe como parte de una específica forma política. pág. la única cuestión que cabe plantearse en el contexto de la tarea de exponer los rasgos básicos del Derecho Constitucional vigente es la relativa a la Constitución actual.. 9 Como bien dice Häberle: "Cada nación en particular varía en cuanto al tipo Estado Constitucional en función de cada historia cultural y política".. a un acervo jurídico. distinguir los fundamentos filosóficos y éticos de ésta frente a otras explicaciones del poder.

y para la comprensión de aquéllas en el contexto histórico y filosófico. o sea producto de una revelación o decisión divina. Barcelona... pues.. y por ello no cabe hablar de Constitución en aquellas estructuras de poder en las que éste fundamenta su pretensión de legitimidad no en normas.. voz en Enciclopedia. en Constitución. el vocablo soberano se entiende referido -en el plano objetivo. no se está obligado (. Teoría políticas clásicas de la formación del Estado. pág.a una concepción iusnaturalista del orden jurídico (ley divina. en Jean-Jacques Rousseau. 1889. con un fundamento ético que sea respetuoso del rigor filosófico y con una sistemática propia del método científico. 16 ".al poder excluido de límite y -en el plano subjetivo. por su sola existencia. _____________________________________________________ 12 2a acepción de voz soberanía en Diccionario de la Lengua Española. Históricamente la soberanía ha correspondido a distintas entidades: el líder religioso. 1992. por lo que el fundamento ético de cualquier posible teorización del poder debe adoptar. pág. "aquel en último témino lo ejerce" [el poder]14. pág. tomo II. la dignidad humana. 1. sin embargo. 5a edición.. y si no se está forzado a obedecer. Ariel. La afirmación humanista es así premisa de cualquier justificación del poder17. hoy en día tal concepción es innecesaria y podría ser que hasta inconveniente18. o en su identificación con determinados valores ideológicos o nacionales". Santa Fe de Bogotá. en el sentido que debe partir de la noción del respeto a todo ser humano. 2. el rey.Convengamos. Real Academia Española. El contrato social. Historia de las ideas políticas. etc. pág. regla moral. 3a edición. 24. UCA. 1996. siendo pacífico consenso en la cultura política y jurídica de hoy en día que deben rechazarse las explicaciones místicas del poder15. Una explicación del poder debe cumplir actualmente. edición. expresión indicativa de "autoridad suprema del poder público"12. Tecnos. 14 Karl Loewestein. sino en la condición carismática de quienes lo ejercen.. desde hace varios siglos han quedado prácticamente superadas las justificaciones personalistas o teológicas del poder. por ello. Si bien es cierto que la idea de dignidad humana está estrechamente vinculada -en su origen.. es indispensable buscar una explicación racional del poder: una justificación agnóstica del poder16. págs. y. que fuerza no constituye derecho. ver Ernesto Rey Cantor. 13 1a acepción de voz soberano en Diccionario de la Lengua Española.). Teoría de la Constitución. el caudillo. 1987. La necesidad racional de admitir la dignidad humana . tiene dignidad.a la entidad que "ejerce o posee la autoridad suprema e independiente"13. Madrid. 21a. 1996. ver Rubio Llorente.. ver Jean Touchard. 1525.. Una vez negado que el poder posea una validez a priori. REFERENCIA A LA IDEA DE SOBERANÍA La idea de poder remite a la noción de soberanía. 27-28. la comprensión que todo ser humano es digno. que aquél.cesa? Si es preciso obedecer por la fuerza. si desea ser tomada en serio. LA DIGNIDAD HUMANA COMO PRESUPUESTO DEL SISTEMA POLÍTICO Y JURÍDICO A la noción jurídica de soberanía preside.. 1889. San Salvador. y que no se está obligado a obedecer sino a los poderes legítimos>>. etc. como idea primigenia. 15 Para un acercamiento a las distintas justificaciones del poder. que no debe nunca considerarse cosa. Madrid. no se necesita obedecer por deber. pues.).

la diferencia esencial entre la humanidad y la animalidad.cl/cep/docs Por eso se dice en el Artículo 1 que "la persona humana es el principio y el fin de la actividad del Estado. El Estado no se agota en sí mismo. El dualismo alma-cuerpo.. Es prácticamente inconmensurable y ciertamente vano referirse a un concepto genérico de libertad21. el Estado no se concibe como organizado para el beneficio de los intereses individuales. sea en una visión primordialmente económica. y. otorgándole el status y la dignidad de sujeto por la cual se valora el ser racional y el proceso de perfeccionamiento. a tal efecto. son otros rasgos que convergen hacia al antropocentrismo. "un ser con"19. pág. La dignidad humana se conviene así en fundamento del sistema político y jurídico: "El proyecto. La noción de libertad20. abre el camino de la cultura humanista del mundo occidental moderno". ________________________________________________ 17 Hoy se asume esta idea como evidente. ver Rubio Llorente.. Así.). . no es una entelequia intrascendente. .el fin último del Estado. Pero será con Descartes cuando el hombre devenga verdaderamente el centro de referencia de la reflexión filosófica. El hombre no es simplemente un ser. Sin embargo. desde la perspectiva del método y de la teoría del conocimiento. 1994. Madrid..cepchile. el primado del pensamiento sobre el hombre.).). la política y el derecho tenían en la Antigüedad y en la Edad Media un horizonte cosmo-teológico donde la referencia a lo humano cobraba necesariamente un carácter derivado o secundario (.. cuya concepción filosófica ciertamente no está basada en aquellas doctrinas. pág. y para Locke libertad es el derecho de conducirse y disponer de los bienes como convenga a su titular.viene impuesta no por el <<derecho natural>> sino como imperativo lógico de la posibilidad de la convivencia humana pacífica. en Estudios políticos... 87.. una . edición electrónica en www. y a efectos jurídicos interesa la libertad entendida como ausencia de impedimentos para la posibilidad de alternatividad de la acción22.. sino creación de la actividad humana que trasciende para beneficio de las propias personas. es como dirían los iusfilósofos. "un ser entre". la persona humana.. etc. Los orígenes filosóficos del concepto jurídico de Constitución se remiten a la idea del ser humano como ser libre. 27.del sistema político y jurídico actual. ver Enrique Barros Bourie. ver Simone Goyard-Fabre. en Los derechos del hombre: orígenes y propestiva. 18 Sobre la inconveniencia de la fundamentación iusnaturalista de la dignidad humana. en colectivo Problemas actuales de los derechos fundamentales. empieza por definir los fines del Estado en relación con la persona humana (.Pero como creación misma del ser humano. sino el de las personas como miembros de una sociedad. si bien para Kant libertad es la facultad de no obedecer a otras leyes externas sino a aquellas a las que se ha podido dar consentimiento. es el hombre mismo. La forma del poder. Método científico y principios jurídicos del gobierno constitucional. en todo caso se trata de perspectivas distintas pero coincidentes en esencia. La realidad social es tan fuerte como la realidad individual. como calidad atribuible al ser humano. colocando al hombre en el primer plano de la escena filosófica. "un ser para". Pero lo idea de dignidad humana se convertiría en una expresión sumamente ambigua -o recurso último en tiempo de crisis. pero históricamente es una conquista: "La filosofía. a las doctrinas iusnaturalistas. y para una introducción a la crítica. sea en una perspectiva esencialmente ética. constituye pilar fundamental -precisamente por su efecto caracterizador de la humanidad. Universidad Carlos III de Madrid y BOE.si no se le dota de contenido concreto. hay dos nociones que son consustanciales a la dignidad humana. pero cuyas disposiciones transpiran una concepción personalista de la organización jurídica de la sociedad. suplantando éste al naturalismo cosmológico y al teologismo (. la libertad y la igualdad.

en sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994. el bienestar material y no se ocupa directamente. enero de 1997.el contenido esencial de ese derecho general de libertad otorgado por la Constitución. ambos de la Constitución. excede las formulaciones que pregonan que aquél se circunscribe a procurar "el progreso externo. Sin embargo.propuesta política y jurídica basada en la libertad23. 230. que está organizado para la consecución de la justicia. debe aclararse que éste no debe reducir se a un "liberalismo economicista" o de signo exclusivamente económico. El renacimiento de los liberales: Una reflexión desde América Latina. 20 Sobre la libertad como derecho. 22 Para el tema de la libertad como relación triádica. consignó: "Teniendo en cuenta las anteriores consideraciones. social. Teoría de los derechos fundamentales. pero en todo caso es patente la voluntad constituyente. en el proceso de inconstitucionalidad No. núm... UTE. En todo caso. 211. es decir. ver Robert Alexy. no corresponde e esta sentencia hacer un análisis sobre la libertad. y por tanto sobre la suma dificultad y sin más en baladí intento de formular una definición de ella. Teoría de los derechos. 23 Para una introducción a estos dos autores. ver Pablo di Silveira. sin ser obligado a ello o sin que se lo impidan otros sujetos . en Metapolítica. libertad de expresión. 1a reimpresión.además de no ser pertinente .A pesar de lo aseverado en infinidad de oportunidades acerca de la multiplicidad de los significados de "libertad". ser garantizada mediante normas.que constituye lo que se conoce como "libertad negativa"-. en el ordenamiento constitucional salvadoreño el derecho general de libertad también comprende la situación en la que una persona tiene la real posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo. por lo que el inciso primero del Art. San Salvador. La formulación del texto constitucional no refleja con precisión la base filosófica que aducen los miembros de la Comisión de Estudio. Aún más. Filosofía de la liberación versus filosofía liberal. el liberalismo no se reduce a una ideología en derredor del concepto de propiedad privada.verbigracia.sino la libertad. México.cepc.. Locke y Kant. FCE. la segunda una cualificación de voluntad". oculta una fuerte capacidad configuradora de la misma. 1993: pág. es decir. sobre todo si se toma en cuenta que el mismo se desarrolló con fundamento en el manejo de los bienes agrícolas..requiere. ver José F. Madrid. incluido el Estado ..ello requeriría un exhaustivo estudio de filosofía jurídica. "autodeterminación" o "autonomía" -.1983-. pág. 6. es innegable que en nuestro país las ideas liberales fueron . sino que ha de limitarse a concretar algunas concretas manifestaciones de la libertad jurídica en el sistema constitucional. para que realmente funcione.denominada clásicamente "libertad positiva". págs. como ideología de propuesta política y jurídica. bajo la pretensión de no proponer un modelo de sociedad. edición electrónica en www. vol.. abril-junio de 1998.mex/metapolitica Y es que el liberalismo... y. en colección Diez años de la Constitución de El Salvadr. Por otra parte. 25 Para una introducción a los esfuerzos de la filosofía liberal por precisar sus conceptos básicos. Transcripción tomada de anexo III de Constitución de la República de El Salvador.Si bien muchas veces el derecho general de libertad se ha entendido circunscrito a la posibilidad de obrar o de no obrar. lo que conduja que el llamado <<derecho natural a la propiedad privada>> se entendió casi exclusivamente como derecho a la posesión individual de tierras27. que. 1992. número 1. de la seguridad jurídica y del bien común". Es importante indicar que el carácter fundamental y fundamentador de la libertad para justificar el sistema político y jurídico es el factor unitario de una multiplicidad de corrientes acogidas bajo el término común de liberalismo 25. 21 Sobre tal dificultad. 1 de la Constitución reza así: "Art.. Fernández Santillán. como se deduce tanto del artículo 2 como del artículo 8. La primera refiere una cualificación de la acción. CEC. La redacción final del articulo 1 varió por propuestas hechas durante la Sesión Plenaria de la Asamblea Constituyente.El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. del mismo autor. ver Alexy. desde luego. y Ángel Sermeño. lo que jurídicamente interesa es que la libertad como calidad atribuible al ser humano. debe partirse del hecho que la constitución salvadoreña califica de derecho fundamental no sólo a determinadas libertades. 1. 2. Hobbes y Rousseau: Entre la autocracia y la democracia. ya que . la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. es indispensable señalar . política y moral.. 1993. ________________________________________________________ __________ 19 Informe Único de la Comisión de Estudio del Proyecto de Constitución [1983]. 17-95. 211-218. Y es que la ausencia de reglas básicas para la convivencia humana supondría una situación de inseguridad. además de la imposibilidad de controlar las actuaciones arbitrarias del poder24. de sus necesidades espirituales"26.aún brevemente y sobre la base del sistema constitucional salvadoreño . en Página Latinoamericana de Filosofía. la facultad de tomar decisiones sin verse determinado por la voluntad de otros.

ATRIBUCIÓN DE LA SOBERANÍA SL PUEBLO A partir de idea de la dignidad humana corresponde intentar una explicación racional del poder en la sociedad: Si se parte de la admisión de la libertad e igualdad de los seres humanos. las deficiencias sociales y políticas -pero sobre todo económicas.como un mandato de igualdad en la formulación de la ley... Junto a la idea de libertad está la idea de igualdad29.htm ó www. en Víctor Ferreres Comella. plantea entre sus problemas esenciales el de la justa distribución social de los bienes con el fin de crear una sociedad más justa28.html 27 Sobre la conexión histórica entre liberalismo y propiedad: <<La finalidad [del liberalismo originario] era asegurar a los individuos un status de independencia frente al poder de dominación estatal: sólo pueden participar sin miedo en la deliberación y discusión públicas aquellos que no se hallan en situación de dependencia económica.sigloxxi/org/lib-01. Madrid. en www. La justicia en el pensamiento jurídico angloamericano. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las . 28 Sobre este debate. sin renunciar a sus postulados básicos.por parte de las autoridades administrativas y judiciales . Introducción al liberalismo. resulta obligado asumir que la soberanía (referida ya no al individuo. debían ser los beneficiarios.shadow. convirtiéndose. ________________________________________________________ _____________ 26 Para esta visión del liberalismo. la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley . la conformación de una entidad social distinguible por su historia y su conciencia de sí)31.que el liberalismo economicista generó en nuestro país no autoriza a desechar el liberalismo como propuesta filosófica. Sin embargo. Justicia constitucional y democracia.). según sus preceptos filosóficos. debe tenerse presente que en las últimas décadas el liberalismo. 74. 17-95. pues una comunidad de individuos libres necesariamente es una comunidad de individuos iguales -ética y jurídicamente-. ver Ludwing Von Mises. en una acción política inspirada en un liberalismo limitado al fomento de la propiedad individual. del pueblo (debe clarificarse que pueblo no es la mera multitud de individuos agregatio. en definitiva. La protección de la propiedad privada servía para garantizar el sentimiento de independencia sin el cual la participación en el proceso político no podía considerarse auténticamente libre>>. pero muy distante del en cuanto a los que.Como se sugiere del texto mismo.acogidas por políticos e intelectuales para la transformación del agro en detrimento de las comunidades que usufructuaban gran parte de las tierras cultivables.es/laopinion/articulos/justicia. Lo que corresponde recuperar hoy en día del liberalismo son sus tres grandes aportaciones: el valor de la libertad. sino a la sociedad) sólo puede predicarse del <<cuerpo social>>.. la noción de tolerancia y la dimensión de las personas en la configuración de la esfera pública. consagrado en el inciso primero del artículo 3 de la Constitución. expuso:" (.htm 29 Sobre la igualdad como derecho en nuestro sistema constitucional. SOBERANÍA POPULAR. (. Con este presupuesto. 1997. Además.Es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas. en www. la Sala de lo Constitucional. política y jurídica. Por ello era tan importante para el primer liberalismo la destrucción de los lazos de dependencia personal que eran propios de la sociedad feudal. 3. CEPC. en la citada sentencia dictada a las 12 horas del 14/12/1994.) es indispensable consignar algunas precisiones básicas sobre la configuración constitucional de dicho derecho fundamental [igualdad]. y ello porque ningún ser humano está autorizado a priori a ejercer dominación sobre otro ser humano30.. si se acepta que cada persona es <<señor>> de si..sino la asociación de la comunidad -association-.net/rivero/liberamises. sirve de introducción Salvador Rus Rufino.elwebjuridico. pág. que en nuestro país debían ser los campesinos al dotarlos de propiedad personal. en la parte que literalmente dice: "Todas las personas son iguales ante la ley". regla que vincula al legislador. en el proceso de inconstitucionalidad No. es imperativo admitir el señorío de la comunidad respecto de sí misma. no necesariamente estatal. .

esto es. 36. a la <<soberanía de la persona>> corresponde la <<soberanía del pueblo>>32. 1991.. 28. el Art. Al atribuirse al pueblo la titularidad de la soberanía. en Rousseau. A partir de las premisas señaladas. no puede obviarse que nunca dos sujetos jurídicos son iguales en todos los respectos. al trasladar tal noción al grupo social.mismas situaciones fácticas. una igualdad fáctica referida sólo a alguna y no a todas las propiedades de lo comparado. por ello. considero que está fuera de duda que el hombre no puede incluirse en esta donación y que. su yo común. que en la parte inicial dice que el "poder público emana del pueblo".Si es claro que la igualdad designa un concepto relacional. soberano. aquélla ha de referirse necesariamente a uno o varios rasgos o calidades discernibles. cuando es activo. Espasa Calpe.) .. en la aplicación de la lingüistica estructural al análisis de las proposiciones jurídicas.de otro modo. Madrid. Dos ensayos sobre el gobierno civil. No puede ser -respetando la racionalidad. pág. lo que obliga a recurrir a un término de comparación . pues.. ya que atribuir <<poder soberana>> a una persona con exclusión de las restantes sería <<hacer daño a todos en beneficio de uno solo. dicho con otras palabras. cuando es pasivo. que consagra que la "soberanía reside en el pueblo. un cuerpo moral y colectivo. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos. 31 Con riqueza gráfica. los juicios de igualdad son juicios sobre igualdad parcial. la técnica más recurrida . tomaba en otro tiempo el nombre de ciudad y toma ahora el de república o de cuerpo político. 30 Expuesto magistralmente: "Puesto que ningún hombre tiene una autoridad natural sobre sus semejantes. la única fuente de poder que puede justificarse racionalmente. Para que la . las convenciones como base de toda autoridad legítima entre los hombres". a aquél corresponde el poder constituyente y. si reconocemos que éstos trascienden su calidad de individuos y constituyen personas. 83 de la Constitución. construir y limitar el poder. lo que representa a la vez la idea de la injusticia y de la más absurda sinrazón>>33. la soberanía popular se convierte en presupuesto de la Constitución34. que es llamado por sus miembros Estado..) Sin embargo. son juicios sobre relaciones triádicas. a la sociedad. a Adán no se le otorgó dominio alguno sobre los de su propia especie". se ha llegado a determinar que los juicios de igualdad que constatan la igualdad con respecto a determinadas propiedades.. compuesto de tantos miembros como votos tiene la asamblea. pág. pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. sino que tanto la igualdad como la desigualdad de invididuos y situaciones personales es siempre igualdad y desigualdad con respecto a determinadas propiedades. en John Locke. sino su determinación es una decisión libre. El contrato social. su vida y su voluntad. en este iter de precisar la estructura del derecho a la igualdad en la formulación de la ley.(. o de forma gráfica. poder. en primer lugar.comúnmente denominado tertium comparationis -. casi poética. el pueblo. por la unión de todos los demás. 86 de la Constitución. El contrato social.. es obligado admitir que cada persona es <<soberana>> respecto de sí y. pág. sin que suponga aceptar la noción roussoniana de pacto social: <<Este acto produce inmediatamente. al pueblo. es soberano respecto de sí. no una cualidad de las personas.quizá por su amplitud . pero que resulta relativizada de dos maneras: se trata. en segundo lugar. toman colectivamente el nombre de pueblo>>. el Art. 72. es necesario aceptar (para conservar la coherencia racional) que la estructura unitaria de esa colectividad. a Adán sobre su descendencia (. Locke: "Y en estas palabras no cabe el menor resquicio que nos permita forzar su sentido y hacerlas significar que se trata de la donación a un hombre del dominio sobre otro. de una igualdad valorativa. por tanto.Ante la imposibilidad de la igualdad universal. pues. o. consecuentemente. Se trata. el cual recibe de este mismo acto su unidad. (. aunque no arbitraria de quien elige el criterio de valoración. que la ejerce en la forma prescrita y dentro de los límites de esta Constitución". (a) Consecuencia jurídica: Erigir. pues. a la colectividad. al compararlo con sus semejantes. de una igualdad valorativa relativa a igualdad valorativa relativa a determinadas consecuencias jurídicas".para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de "tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual". En nuestro sistema jurídico dos disposiciones reflejan esta idea: en primer lugar. quedan. Así. resulta imperativamente lógico atribuir la soberanía a la totalidad de la colectividad. el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos. La soberanía popular es.. y puesto que la Naturaleza no produce ningún derecho. Esta persona pública que así se forma. consecuentemente.) De lo cual.. hay límites naturales que lo imposibilitan. Y es que si se acepta como válido que las nociones de libertad c igualdad son atribuibles y predicables respecto de los seres humanos. y. Por lo tanto. en Rousseau. respecto a los asociados. en vez de la persona particular de cada contratante. y éste no viene impuesto por la naturaleza de las realidades que se comparan.

1985. en Manuel Aragón. es lo que se denomina Constitución. Y no siendo el Estado una realidad apriorística o natural37. 37 <<El Estado no es un fenómeno natural que deba ser simplemente constatado. sin embargo. especialmente en el Estado. una "forma organizada". 5. Introducir lo absoluto en el Derecho lleva. los privilegios honoríficos tienen un vicio más. convirtiendo al Derecho o en una teología o en una metafísica". pág. construir y limitar el poder39.. 28. pág. no puede jurídicamente caracterizarse.la <<autonomía pública>> (la soberanía popular) y la <<autonomía privada>> (los derechos humanos) se presuponen mutuamente desde un punto de vista conceptual. Constitución y derecho constitucional. de una noción factual se trasciende a una noción jurídica41. 103. pág. Ensayo sobre los privilegios. 33 Emmanuel-Joseph Sieyes. 6). Madrid. indispensable. a él pertenece el poder constituyente". Escritos de derecho constitucional. ciertamente. sino una realización cultural que como tal realidad de la vida del espíritu es fluida.dignidad humana pueda ser respetada es indispensable la organización jurídica de la sociedad. de la forma38. el único método de articular realidades sociales es a través de la organización. y ello por el mecanismo de "dar" al poder factual "un carácter o categoría que antes no tenia"44.-. 70.no puede imaginarse abstractamente. 104-105.. considerado en sí mismo. 36 Ya lo señalaba Sieyes: "Los asociados quieren dar consistencia a su unión. quieren llenar el fin de ella (. que me parece es el peor de todos. pues. sino un producto social de realidad histórica y concreta.. pág. hacer un todo". como los únicos principios de legitimación que son posibles en la modernidad>>. pág. consecuencia de esa renovación. Constitución y Democracia. forma y leyes apropiadas para llenar aquellas funciones a las cuales se le ha querido destinar. en Rudolf Smend. la Constitución "funda. voz en Enciclopedia. Con esta premisa adquiere plena validez la afirmación que de la Constitución derivan todas las instancias del poder45. 1989. lo distribuye y ordena. sino que requiere poseer un orden. fundamentado en la soberanía popular y organizado mediante normas jurídicas. necesariamente requiere de una forma. Madrid. en Sieyes. pues el orden político -y el Estado que genera. de esta permanente acogida y asimilación de sus miembros>>. CEC.. ver Hesse. aún queriendo y obrando. consiste en que tienden a envilecer a la gran masa de ciudadanos y. Es evidente que no puede existir sin ella (. para que una comunidad política funcione como tal. en el mecanismo para erigir. simplemente. no es pequeño el mal que se causa a los hombres al envilecerlos" (pág. de ninguna manera. Rubio Llorente señala el carácter previo de esta noción: "La Constitución ha de partir siempre en consecuencia de la hipótesis de una unidad de voluntad. pág. 1988. pág. Tecnos. el Derecho es el mundo de la limitación y también de la relativización. en Aragón. pág. la Constitución se convierte..). que no es. Resulta necesario. por tanto.. 38 "Es imposible crear un cuerpo para un fin sin darle una organización. en ¿Qué es el Estado Llano?. indicando sus interrelaciones y su control. 30. ¿Qué es el Estado Llano?. en Constitución y derecho constitucional. pues el todo social es y sigue siendo únicamente la <<estructura unitaria>> de las partes individuales que participan en la vivencia global>>. Erige el poder porque transform el poder desnudo en poder jurídico40. 61. 7-15. como poder sin límites. en Justicia constitucional y democracia. lo estructura. Así. Madrid. que el soberano se exprese jurídicamente: El soberano que no se expresa a través del Derecho es una noción política de imposible normativación35. Así. 34 O dicho de modo equivalente: "La soberanía reside en el pueblo y. La necesidad de esa hipotética unidad no significa. 1526. Le es preciso a la comunidad una voluntad común. Como en cualquier otra agrupación. sin la unidad de voluntad ella no conseguiría. Construye46 el poder porque lo organiza. instituye"42 el poder jurídico43. 57. consagra sus . en Constitución. Constitución y Democracia. Dicho en otra forma. y se originan históricamente de manera simultámea (son <<co-originarios>>). juridicidad. Párrafos adelante de la frase transcrita añade: "A mi juicio. 35 "El poder constituyente. puesta continuamente en duda. Y ello porque el Derecho no opera con términos absolutos.. como unidad 36. una gran parte de su procesos vitales son.). simultánea e indisolublemente. que la Constitución crea y mantiene". necesidad continuamente de renovación y desarrollo. Para ampliar y profundizar en la idea de la unidad política como cometido social. A esa forma del poder político y jurídico. Así. CEC. Esto es lo que se llama la constitución de este cuerpo. pág. que frecuentemente se identifica con la idea de nación. pág. a desvirtuarlo. en Smed. es requisito sine qua non el establecimiento de normas jurídicas. concluir en la idea de ser colectivo que se justifique a sí mismo: <<No surge aquí una persona supraindividual. Esta unidad hipotética no debe ser por eso confundida con la unidad del Estado. contenido en publicación ¿Qué es el Estado Llano?. es decir..__________________________________________________ _______________________ 32 Una posición equivalente expone Ferreres Comella -quien dice basarse en Habermas-: <<.

48 "A esta necesidad de organizar el cuerpo del gobierno. levantar". tomo I. voz en Enciclopedia.. en Constitución y derecho constitucional... antes que nada.). Limita el poder dispone sus contornos. pág. voz en Enciclopedia. que expresa compañía.. Hablo naturalmente desde el punto de vista del Derecho". pág.. Juridificación del poder y equilibrio constitucional. pág. que resultaría abolida si esa norma llevase a la creación de un poder absoluto. "Fundar. señalando sus fronteras y alcances. es imperativo de coherencia lógica que el poder constituyente no se niegue a sí mismo49 y. en Roque Barcia.. 1526.. cuáles son los órganos que lo ejercen y qué tarea o competencias se atribuye a cada uno de ellos". págs. o una serie de estructruas. sobre todo. Sinónimos Castellanos.). a dos tareas fundamentales: a la formación y mantenimiento de la unidad política.. Es vital insistir en este último aspecto: Ya que es imposible que algo sea y no sea al mismo tiempo y en el mismo sentido. quede sometida ella misma al Derecho". Construir es formar un conjuto. en Sieyes. 136-137. es lógicamente necesario que el pueblo.). FCE. 864. 138. Para preservar su propia subjetividad. una simple casualidad. de formas.) la constitución de una asociación es el acto por medio del cual se crea un Consejo de Dirección y se establecen sus estatutos. es Sieyes... 46 Ocupo el verbo construir en el sentido utilizado por Barcia: "Construirse se compone de con. (. por ende. el sujeto de la decisión.".(. es decir. en Rubio Llorente. Dar a una persona o cosa un carácter o categoría que antes no tenía".. una vez cristalizada en forma jurídica. esto es. a la mayoría. en Manual. en División de poderes e interpretación: Hacia una teoría de la praxis constitucional.No es. ________________________________________________________ ____________ 39 En términos semejantes. 1525. De este modo. asociando la de correlación. 49 "Del mismo modo.. en Landelino Lavilla. 43 Smend ofrece una comparación sumamente gráfica para comprender esta vital función de la Constitución: <<(. simetría. por tanto... su organización y sus métodos47. en Diccionario de la Lengua Española.. 864 45 "Como el pueblo constituye la única fuente legítima del poder y de él procede la carta constitucional de que derivan las facultades de las distintas ramas del gobierno". se designe con el mismo término que se utiliza para la constitución e una asociación>>. además de regularse las obligaciones de los promotores y la organización interna de la asociación se efectúa el paso del para sí en el que se encontraban hasta ahora todos y cada uno de los miembros de la asociación a la sociabilidad que implica el ser miembros de una asociación (. falsa. 1939. . tomo I. pero a mi juicio la Constitución no puede ser definida por referencia sólo a esa función porque con ello se afirma (o se sugiere) la existencia de un poder anterior a la Constitución e independiente de ella y se pierde de vista el hecho de que es la Constitución el origen del poder. en El Federalista. claro está. y de struere. Construir significa la misma idea. 116.) . Buenos Aires. en Diccionario de la Lengua Española. 42 1a acepción de erigir<. 1998. preserve su propia existencia.. 1987. la de crearlo: forma dat esse rei. que la nueva fundamentación de la forma de vida política. es indispensable por eso que el poder que mediante la norma constitucional se crea sea un poder limitado". es decir. . que la actividad política. necesariamente el poder creado por la Constitución es un poder limitado48. es preciso añadir el interés que tiene la nación en que el poder delegado no pueda nunca convertise en nocivo para sus comitentes". 105. intrínsecamente contradictroria y.fines. Por lo tanto. Ciertamente toda Constitución (no. una nación no ha podido jamás estatuir que los derechos inherentes a la voluntad común. la noción de poder ilimitado se vuelve una contradictio in terminis.). pero en todo caso han de determinar cuál es el alcance posible del poder (. orden. Hesse: "Las funciones de la Constitución en la vida de la comunidad son aplicables. independientemente del significado técnico de este acto. La voluntad común no puede destruirse a sí misma". instituir. pág. lo verdaderamente importante es que este modo. frente al cual el pueblo sería simplemente objeto. Constitución.pág. así como a la creación y mantenimiento del ordenamiento jurídico. en Constitución. pág. pasen a la minoría. en consecuencia. predicándose que éste sólo puede ejercerse por los órganos. en Constitución y derecho constitucional. de donde procede la palabra estructura (. . Rubio Llorente lo explica así: "Para que la Constitución no implique la desaparición de aquel poder del que brota. XXVI.. Y es que como exigencia del principio lógico de contradicción. ¿Qué es el Estado Llano?. sino algo perfectamente lógico. Y esa obligación racional de la limitación del poder conduce a la distinción entre poder constituyente y poder constituido. México. cualquier documento que así se denomine) implica racionalización y limitación del poder. 40 "Lo característico del Estado de Derecho es precisamente la trasmutación de los fenómenos de poder en Derecho y. pág.. Pelardo. pág.. por los métodos y con el alcance que dispone la Constitución50. 44 2a acepción del verbo erigir: "2.54 41 Profundiza en este punto Rubio Llorente: "Lo que para mí define la Constitución es su función y ésta es precisamente la de dar forma al poder. Tecnos. ¿Qué es el Estado Llano?. 47 "Las normas constitucionales pueden tener las más diversas formas. Ambas están estrechamente ligadas. la integración de un pueblo. pág. el poder de la Constitución es necesariamente un poder limitado.. si se quiere que éste exista y que obre. Madrid.. 3. de contornos". 214. su fuente. pág.. una nación no puede decretar que su voluntad común cesará de ser su voluntad común. iniciándose así formalmente su actividad. en La forma del poder pág.

es decir.) El primero se caracteriza por el principio de legalidad.. No. sino que el poder público sólo puede ser usado en los casos definidos por la ley y de forma tal que pueda preverse como va a ser usado. El Estado no sería del pueblo (forma auténtica) sino el pueblo del Estado (forma falsa. El segundo se caracteriza por el principio de constitucionalidad. Pero la admisión de la soberanía popular no sólo genera consecuencias jurídicas. contrario a los términos del mandato con arreglo al cual se ejerce. que los representantes del pueblo son superiores al pueblo mismo y que los hombres que obran en virtud de determinados poderes pueden hacer no sólo lo que éstos no permiten. Extendiendo la limitación al poder legislativo. es decir. como perfeccionamiento de la idea de Estado de Derecho: <<(. 86 de la Constitución. en El Federalista. Negar esto equivaldría a afirmar que el mandatario es superior al mandante. En nuestro sistema la noción de limitación del poder aparece expresamente consagrada en el inciso tercero del Art. por la afirmación de la primacía de la ley sobre los restantes actos del Estado. que el servidor es más que su amo. 106. 9-20 . como fruto de la Constitución.Bajo las anteriores premisas es que. puede hablarse de un Estado Constitucional. en Manuel García Pelayo. sino incluso lo que prohiben". hecha efectiva por el funcionamiento de unos tribunales destinados a garantizar la legalidad de la acción de la Administración estatal. La democracia se convierte en garantía de la libertad y la igualdad54. dado que la creación. es nulo. aunque es indispensable aclarar que la democracia es tal no por su sacramental declaración en el texto constitucional. El Estado Constitucional de Derecho mantiene. Asumir la validez de la soberanía popular exige aceptar la democracia como forma de gobierno y forzosamente es así. construcción y limitación del poder se efectúa a través de normas. en Revista de Derecho Constitucional. págs.) la culminación del proceso de desarrollo del Estado de Derecho o. 85. 1992. la posibilidad de autogobernarse53. Y es que resultaría contradictorio admitir el "señorio" de la libertad e igualdad de la persona y simultáneamente negarle a la asociación de aquéllas -la comunidad política-. se declara que el gobierno es democrático. sino la impuesta a ella. ________________________________________________________ ______________ 50 "En cada una de sus partes la Constitución no es obra del poder constituido sino del poder constituyente. En nuestra Constitución. 2. la transformación del Estado legal de Derecho en Estado constitucional de Derecho (. 332. sino también políticas y socioeconómicas: las primeras nos remiten a la democracia. se vuelve patente que no "hay otra Constitución que la Constitución democrática"55. Así. pues. con la comprensión que éste no significa que toda la actividad social esté regulada por normas jurídicas.. en Sieyes... El Tribunal Constitucional esapñol. que establece que los "funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley".). Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia... . sino porque el poder se organiza y actúa -praxis constitucional democrática56 coherentemente con esa declaración. porque lo contrario supondría la imposición de una forma política. Estado Legal y Estado Constitucional de Derecho. (b) Consecuencia política: la democracia como forma de gobierno. Alexander Hamilton: "No hay proposición que se apoye sobre principios más claros que la que afirma que todo acto de una autoridad delegada. pág. por la primacía de la Constitución sobre la ley y por el funcionamiento de una jurisdicción que entienda de la constitucionalidad de los actos del Estado.. dicho de modo más preciso. las segundas. pero también es válido. ________________________________________________________ _____________ 52 "Y ello porque entonces el Estado no sería la forma jurídico-política adoptada por una comunidad. en Aragón. San Salvadro. pero subordina sus formas concretas de manifestarse al principio de la constitucionalidad>>. (. en el Art. de Estado Constitucional de Derecho51. incluida la propia ley. pág. el principio de legalidad. 51 El Estado Constitucional de Derecho puede entenderse. la sociedad civil y al mercado. pues. por contradictoria)". no su adopción52. ¿Qué es el Estado Llano?. ensayo LXXVII. Ninguna clase de poder delegado puede cambiar nada en las condiciones de la delegación".

a la expresión democracia constitucional en libertad60. que no obstante fundamentar aquélla en la soberania popular. págs. liberalismo y democracia han aparecido como concepciones enfrentadas58. habrá que reconocer a esas mismas personas libertad para desplegar a lo largo de su vida su concepción ética del bien que se vayan formado". como tal se proyecta en todo el sistema jurídico.217-323.) En consecuencia.. págs. Tirant lo Blanch. en principio. quien resume gráficamente el estado actual de la mencionada relación: "Más contra uno y otro el liberalismo y la democracia se transforman necesariamente de hermanos enemigos en aliados" (pág. Esta misma confianza es la que la democracia provecta al plano colectivo. Madrid. FCE. Valencia. en Rosseau.. 56 Sobre este concepto y las exigencias que plantea.. 41-43 .. como forma jurídica específica. sino que se complementan59.27. .. 55 Expresión de Rubio Llorente. La democracia lleva esta aspiración de autogobierno al plano de las decisiones colectivas que deben tomarse a fin de coordinar esos espacios de libertad individual". participación y regla de la mayoría. 59. el concepto que encierra y las consecuencias de éste. en Manual. ________________________________________________________ ______________ 57 "la democracia es el principio legitimador de la Constitución. México. y para una reseña de la relación existente entre aquéllas. Y es que si bien es cierto que en determanadas etapas de la historia política. ya citado. toda persona es moralmente capaz de formar autónomamente sus fines y seleccionar racionalmente los medios idóneos para alcanzarlos. en Manual . 1994. El liberalismo. ver Hans Peter Schneider. Democracia y Constitución. en Ferrestres Comella. en Ferreres Comella. de tal manera que sólo a través de ese principio legitimador la Constitución adquiere su singular condición normativa". 217-323.109). 1991. la necesidad de recurrir al proceso democrático indicativo de pluralismo.71 60 Sobre la expresión. en Wener Maihoffer. pág. para indicar la simbiosis de los conceptos.. en consecuencia. Gráficamene puede recurirse. muestran una vinculación interna y conceptual.. 1997. 69. 59 Sobre la vinculación conceptual entre las ideas de libertad y democracia: "El liberalismo parte del supuesto de que. sino también para que expresen sus convicciones sobre la justicia y deliberen con otros a fin de adoptar una determinada solución colectiva a los diversos conflictos que se producen en la sociedad (. 231. págs. en Manual de derecho constitucional... con relación a la simbiosis entre Constitución y democracia. Principios de una democracia en libertad..como mecanismo de codecisión que permita que a través del consenso se solucionen los . la existencia del disenso y el conflicto entre los miembros de la comunidad61 y. pág. pág. ver Norberto Bobbio. Libreralismo y democracia.). En términos equivalentes: "en una democracia la autoridad susceptible de obligar al pueblo a que obedezca sus propias leyes no es una autoridad impuesta por una instancia ajena.. Es conveniente aclarar. en consonancia con su creencia en la capacidad moral de las personas. Dada esa sinergia entre Constitución y democracia. sobre todo. otorgada por el propio pueblo a su Estado". págs. ver José Asensi Sabater. 34-37. en Aragón. Constitucionalismo y derecho constitucional -Materiales para una introducción-. Principios de una democracia en libertad. pues el liberalismo -como noción filosófica. lo cierto es que las mismas no se oponen en el plano justificativo. págs. 53 Expuesto en expresión sintética: "El pueblo sometido a las leyes debe ser autor". igualdad y democracia. Y es que la coherencia lógica impone la convivencia entre liberalismo y democracia. ésta adquiere.87. la calidad de principio legitimador de la Constitución57 y. desde una perspectiva político-jurídica. aspira a crear espacios dentro de los cuales éstas puedan gobernarse a sí mismas (.no sólo es plenamente compatible con la democracia -como noción política-. La forma del Poder. 54 "(. Principios de una democracia en libertad. ver Maihoffer. pág... y ésta en la liberta e igualdad de los miembros que integran la comunidad. pág. 58 Para una descripción de los puntos antogónicos que históricamente enfrentaron a esas concepciones. no existe contradicción ni enfrentamiento alguno en tal convivencia. pág. Justicia constitucional y democracia. Justicia constitucional y democracia. ver Maihoffer. sino una autoridad propia. El contrato social. haciendo de la voluntad del Estado la voluntad que resulta de un proceso de deliberación y decisión públicas en el que las personas expresan las convicciones políticas que libremente se han formado en ejercicio de su capacidad de razonamiento moral. 26-27. Constitución y Democracia. pues aceptar la idea de la persona como ser libre supone admitir. por ende. sino que además de presentar una relación histórica.) debemos entender que las personas son llamadas a participar con igualdad en el proceso democráctico no sólo para permitirles la defensa de sus intereses.Constitución y Democracia. Para la relación triádica entre libertad. CEC. obligatoriamente. entendida ésta no sólo como forma política histórica (o como verdadera y no falsa forma de Estado) sino.

sus resultados son imprevisibles y diferentes. ello será sólo sobre la base que no conocemos anticipadamente los hechos que determinan las acciones de los competidores (.. en Manual. entre otros ámbitos. siempre que aquélla no suponga una negación.. pues ésta funciona como base material para el ejercicio de la libertad económica. aunque legítima.. Sobre las nociones de disenso y consenso como motor de la democracia. de aquellos que alguien pudiera haber perseguido deliberadamente. del diálogo como instrumento para obtener el consenso y la regla de la mayoría como medio de solución. cultura. reconocer. en Estudios políticos. ya que el inciso primero del Art. lo que vuelve conveniente y en ocasiones necesaria la intervención estatal.cepchile... la intervención estatal en la economía. ________________________________________________________ _______________ 61 La Libertad que pregona el liberalismo supone aceptar la imposibilidad de incluir en nuestra escala de valores algo más que un pequeño sector de las necesidades del conjunto de la sociedad. o por lo menos no serían utilizados. propongo que la competencia sea considerada como un proceso para descubrir hechos que. obviamente. (c) Consecuencia socioeconómica: Socieda civil-mercado y subsidiariedad estatal. enervación o carga insuperable de la libertad. A partir de esa premisa es obligado admitir que debe garantizarse la propiedad. Y. y esto conduce a que es la iniciativa de los particulares la que actúa como motor de crecimiento y de progreso. religión. Y es que. Esas actividades sociales incluyen.net/ 62 "(. pág. Interesa destacar las actividades económicas. educación y economía. en Maihoffer.) exige una organización de la república que tenga como objetivo la mayor participación y codecisión posible de todos los ciudadanos por igual en los asuntos públicos de su comunidad". y en el inciso primero del Art. que los efectos generalmente provechosos de la competencia deben incluir el desilusionar o derrotar algunas expectativas o intenciones particulares>>. El desarrollo de la personalidad exige la participación y/o ejercicio de actividades sociales que.. la validez de la competencia como mecanismo garantizador del mercado. lo que evidencia.. en lo que no se oponga al interés social". lengua. edición electrónica en www. electrónica en www. de condiciones que nunca puede ser totalmente garantizadas por la empresa privada. y aceptar que la intervención del Estado en el ámbito económico. La competencia como proceso de descubrimiento. pues. pero ésta y mercado sólo pueden combinarse cuando se planifica para la competencia.(. No.. garanticen que aquél se realice libremente.103 de la Constitución se dispone que se"reconoce y garantiza el derecho a la propiedad privada en . para la convivencia pacífica. el funcionamiento de la competencia requiere. Si partimos de la idea de libertad. de no recurrir a ella. no en contra de ella. y en tanto. ver Jesús Rodríguez Zapata. 102 de la Constitución declara que se "garantiza la libertad económica. es claro que la actividad económica de una colectividad debe entenderse fundamentada en aquélla (en su concreta manifestación de libertad económica). debe ser subsidiaria y por ende limitada y sólo en cuanto sea compatible con el mercado. Así se contempla en nuestro sistema. y depende. la inevitabilidad de la disidencia y la necesidad. en Cuadernos de divulgación de la cultura democrática. en Friedrich A. pues permite la participación libre e igualitaria de las personas63. a través de una cooperación comunitaria imprescindible.. 12. Principios de una democracia en libertad. Estado de Derecho. von Hayek.problemas que afronta la comunidad62. aún más. serían desconocidos para todos.250 63 Esto es viable si la competencia se entiende como un proceso de descubrimiento: <<Contra eso es útil recordar que dondequiera que se pueda justificar racionalmente el uso de la competencia.agora.) Una de ellas es que la competencia es valiosa sólo porque. pues en las últimas década se había asumido la libre intervención del Estado en dicho ámbito.. en general.). dada la diversidad de concepciones.cl/cep/docs . como regla general. Debe admitirse como legítima.

ya que bajo el argumento de racionalizar el concepto se le despojó de sustancia. clima y carácter" (pág. 1994. Sobre la presencia de ideas constitucionales en los años previos a la independencia de Centroamérica. llustrativa resulta la transcripción que hace García Laguardia del párrafo de un manifiesto anónimo firmado por "Los verdaderos patriotas". ya citada. presentado al Ayuntamiento de Ciudad Real el 10 de octubre de 1810: "Este Pueblo. políticos e ideológicos que potenciaron la bifurcación en la concepción de constitución. específicamente. ________________________________________________________ __________ 64 En términos generales sobre Hispanoamérica: <<(. ver Salvador Enrique Anaya Barraza. págs. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. Formación de la Constitución y jurisdicción constitución Fundamentos de la democracia constitucional-. y fue capaz de describir tanto un fenómeno como su opuesto69. 66 Utilizo la expresión europea no en sentido geográfico o histórico.entre una <<idea política" de Constitución a la estadounidense. aunque en confluencia con algunos elementos provenientes de la Constitución de Cádiz64. En la vida político-social del país siempre existió una idea subyacente de Constitución -indicativa de la interiorización de una noción política-. Para una detallada descripción de los contextos históricos. pues se tiene como modelo de organización jurídicopolítica a los Estados Unidos de América. págs. la Junta Central. la adopción de construcciones doctrinarias elaboradas en Europa continental terminaron despojando a la idea de Constitución de su raíz filosófica-ideológica y de su contenido jurídico-político. 39-61. ver Eduardo García de Enterría. prácticamente sin encontrarse. la Constitución perdió su sentido primigenio y la palabra se convirtió en un cascarón desprovisto de significado preciso. Madrid. ya citado págs. México. ver Jorge Mario García Laguardia. vol. Así. la explicación común de Constitución en . Civitas. III. y el de estas provincias apoyarán constantemente a sus respectivos representantes. Y es que no obstante que en país originalmente la expresión Constitución evidenciaba un contenido político y jurídico concreto 68.. 65 Para ampliar este punto.1532. Constitucionalismo. I. lo que se evidencia históricamente por la actitud de cada gobernante de facto. en Francisco Rubio Llorente. que entendía ésta como un instrumento necesario para la legitimación del poder. a ntro. Centroamérica en las Cortes de Cádiz.función social". Así. 3a edición. 3a edición. en el ámbito estadounidense por un lado y en Europa por otro. voz en Enciclopedia Jurídica Básica. en El Salvador ha predominado una noción devaluada de Constitución.) en tanto que son también constitucionales desde el momento mismo de su independencia los Estados que surgen del desmoronamiento del Imperio español en América>>. ver José Acosta Sánchez. pág. 595-597. suscita una bifurcación -que históricamente ha funcionado en el país de modo paralelo. 35-188 . 1991. esa idea no trascendió al ámbito jurídico: Predominó lo idea distorsionada que en Europa continental se elaboró para Constitución67.. entre otros aspectos. Una irreflexiva mixtura entre una organización jurídica a la estadounidense y una tradición hispánica genera. Tecnos. FCE. con una comprensión jurídica de la Constitución desde una visión <<a la europea>>66 (actualmente ya superada en Europa). CONCEPTO DE CONSTITUCION El Salvador nace a la vida política independiente con pretensiones de fundar un Estado Constitucional. Madrid. Sobre las distintas concepciones de constitución.197). sino como indicativo de una concreta visión de la idea constitucional. con indicación de las consecuencias procesal-constitucionales derivadas de la adopción -sin la necesaria adaptación. Sin embargo. La jurisdicción constitucional en El Salvador. Con una comprensión "a la europea". y. en el colectivo La jurisdicción constitucional en Iberoamérica.de figuras provenientes de modelos diferentes. de intentar legitimarse recurriendo a la promulgación de una Constitución. 1998. y al que tenía electo todos este Reyno p. la no consolidación del modelo elegido65. De este modo podremos organizar una Constitución libre y análoga a nuestras costumbres.

desde la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 17/12/1992 (pronunciada en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No. Constitución y derecho constitucional.. pág. 19. En una dimensión mesojurídica. visión que le niega valor normativo fuera del ámbito de la organización y de las relaciones de los órganos estatales fundamentales. debe elaborarse.en la práctica. v gr. pues termina justificando el poder apriorísticamente 73. págs. tal Estado se caracteriza así: "El Estado Constitucional aparecerá. también las autocracias son "constitucionales".. en la ya citada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997. en Constitución y derecho constitucional. <<desde>> y <<para>> la Constitución: <<En>>. 46. Método científico y principios..4..) tiene la costumbre de equipararse con una constitución escrita. esa convicción tiene efectos en su comportamiento (. pág... CEC. De modo sintético.3. Es válido entonces decir que el concepto de Constitución debe aprehenderse <<en>>. ya que no sirve para potenciar la aplicación del conjunto normativo que dice describir72. 71 Las realidades sociales. ley fundamental. Arts. La forma del poder. e inadecuado política y jurídicamente. y entendiendo que los derechos de las personas son equivalentes a principios programáticos. 73 <<Ocurre que si para la gente llega a ser obvio que cualquier mandato del Estado es derecho. en Manuel Aragón.El verdadero problema radica.). dado que la autocracia contemporánea (.) y en vez de clarificar con firmeza un punto tan importante para la práctica política (.. 90: "En nuestra época el concepto "constitucionalismo" es eminentemente equívoco.). 69 Es con esta distorsión semántica que se enfrenta Karl Loewestein. _____________________________________________________ 67 Sobre la distorsión del concepto de Constitución. de legitimación democrática de la decisiones generales del poder (ley como expresión de la voluntad general) y de limitación material (derechos fundamentales). en consecuencia. 24. para indicar qué papel tiene tal concepto en la estructura constitucional. en Manual.. en Barros Bourie. tome en cuenta que el Estado Salvadoreño responde a una forma política específica -el Estado Constitucional de Derecho70 -. y de modo contundente en la sentencia de inconstitucionalidad de las 12 horas del 14/12/1995 (proceso de inconstitucionalidad No... y el Derecho es una de ellas..86 y 246 de la Constitución". existen numerosos preceptos que permiten calificarlo como un Estado Constitucional de Derecho. 1. estas obras han producido un mayor grado de indecisión política>>. en Revista Española de Derecho Constitucional. 1-92/9-92. en Smend. sin embargo. pág. que está inmerso en una "familia de Estados constitucionales". es imprescindible partir de la comprensión del conjunto de la normativa constitucional concreta vigente. 1987. cuando más. entendida ésta en sentido jurídico 70 La jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha utilizado recurrementemente esta expresión. 1982. Ariel. Es así que los conceptos que limitan la Constitución a estructura u organización básica del poder u otras equivalentes son insuficientes para inferir el sentido y significado de una Constitución vigente en un concepto momento histórico. no es ocioso señalar que para aprehender un concepto de Constitución. Madrid. 2 a edición.. así. 1. La explicación tradicional que en el país se ha hecho de Constitución es insuficiente e inaprovechable para entender ésta hoy en día y. Un concepto de Constitución que no tome en cuenta estos aspectos resulta erróneo. como una forma específica de Estado que responde a los principios de legitimación democrática del poder (soberanía nacional).2. por otra. en el proceso acumulado de inconstitucionalidad No. En este sentido.. en la sentencia dictada a las 9 horas del 19/07/1996. 72<<(. El control como elemento inseparable del concepto de Constitución. (. pues no describe una realidad concreta71.el país se reduce a calificarla de instrumento político y. en que habiéndose creado la convicción de que el derecho responde a ese principio. en realidad. efectivamente el derecho ha tendido a transformarse en la forma vacía del poder>>... <<desde>>. No. funcional (división de poderes) y temporal (elecciones periódicas) de ese poder". inútil -o hasta contraproducente.. un concepto "viviente" de Constitución: que por una parte sea coherente con nuestro sistema jurídico en su valor histórico concreto y que.. 1795): 2Aquí es indispensable tener en cuenta que si bien nuestro texto constitucional no contiene disposiciones que caractericen expresamente al Estado salvadoreño. pág. el libro de Loewestein no es una teoría de la Constitución. 83-88 68 Téngase en cuenta el carácter prácticamente revolucionario que suponía uno de los periódicos independentistas. que valen como normas jurídicas sólo en cuanto el legislador los desarrolla. en opinión de quien escribe. "Pero semejante teoría ha de estar referida al ordenamiento constitucional concreto y a la realidad que la Constitución está llamada a ordenar"... El Editor Constitucional. ya citado . ver Rubio Llorente. sólo pueden explicarse tomado en cuenta su intertextualidad:. . puramente nominal.. Por ello. en Hesse. en el sentido que el punto de partida para la delimitación del concepto debe ser precisamente la misma . pues. Teoría de la Constitución. Barcelona.). 3-92/692) para calificar la organización político-jurídica nacional.

y su contenido está integrado esencial y básicamente por el reconocimiento de la persona humana como el origen y fin de la actividad del Estado Art. sino que. en la .Constitución. y que obliga. habla de "una nueva era". .derechos fundamentales y distribución y control del poder-76. forma de organización política que. Ello implica superar la idea sumamente arraigada en el país de que la naturaleza de la Constitución se reduce a constituir la ley fundamental del Estado: La Constitución es ley fundamental. en el sentido que se trate de una concepto que al mismo tiempo que recupere la idea genuina de Constitución. sólo el integrismo religioso de algunos países islámicos rechaza abiertamente el modelo existen hoy razones. Constitucionalismo. indicativo que el concepto. Ariel. 16 de la Declaración de derechos del hombre y del ciudadano. que no lograron articular jamás un sistema de legitimación racional. lo que conlleva la búsqueda por la efectiva y real vigencia de los derechos fundamentales de la persona". en definitiva. Se trata. dispone tanto la estructura básica como las condiciones esenciales para el ejercicio democrático del poder. Esta perspectiva jurídica de la Constitución supone una visión radicalmente distinta de la comúnmente admitida en el país. de 1789. 75 <<La destrucción de los fascismos. de intentar un concepto que responda a la lógica interna de la realidad que describe. parece. Ese supuesto radica en la soberanía popular o poder constituyente del pueblo . Resulta obligado.. pues. Toca. sino que lo es a partir de un supuesto -soberanía popular. con lo que el constitucionalismo se convierte prácticamente en el -utilizando la expresión (no el concepto) de Kantius cosmopoliticum de inicios del siglo XXI75. y el desmoronamiento de los regímenes comunistas ha eliminado estas supuestas alternativas al constitucionalismo. incorpore las ideas nucleares que el constitucionalismo conjuga. en definitiva. ________________________________________________________ ___________ 74 Bruce Ackerman. en El futuro de la revolución liberal. voz en Enciclopedia.y con un contenido determinado . lo hace a partir de un determinado supuesto y con un determinado contenido. debe potenciarla.. construir un concepto de Constitución que adopte como presupuesto la soberanía del pueblo y por ende. en el cual se afirma que "toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos y determinada la separación de poderes carece de constitución". no existen actualmente modelos alternativos al modelo constitucional como explicación racional del poder y de la organización político-jurídica. no reniegue de las tradiciones esenciales del constitucionalismo: Constitución es. para seguir hablando de ella>>. y <<para>>. por el otro.. pero no sólo es eso. en la mencionada sentencia de las 15 horas del 14/02/1997. en la que por "primera vez en medio siglo los europeos occidentales ejercen la soberanía completa las condiciones básicas de su existencia" (pág. En el mundo de finales del siglo XX. 1995. 83 Cn.Art. por un lado sea coherente al interior de la misma normativa constitucional y. no se aparte de la línea referencial que supone la corriente ideológica del constitucionalismo.8). plantear un concepto que. a partir de la soberanía popular y mediante la consagración de los derechos fundamentales de las personas y la distribución y control del poder. con la caída de los modelos marxistas en la década pasado74.1532 76 De modo sumamente expresivo aparece en el famoso Art. Barcelona. pues... en la perspectiva técnico-jurídica. En la dimensión macrojurídica debe tenerse presente que hoy en día. 1 Cn. constitutiva de una verdadera revolución. pág. y constituye un esfuerzo tendente a superar la comprensión casi meramente documental que ha prevalecido de la Constitución77.. en Rubio Llorente. además de explicar la realidad a que se refiere. si bien define esa estructura. ley superior. La Sala de lo Constitucional de la CSJ se ha pronunciado admitiendo tal concepción: "Ello significa que la Constitución no es la mera codificación de la estructura política superior del Estado salvadoreño. a rechazar tajantemente las concepciones ajurídicas de Constitución78 y.

y. v. sino. 16 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. 16. sino que tal cuerpo de normas y principios es precisamente el primero -y. Pero la derivación más importante de un concepto como el expuesto es que permite justificar el carácter normativo de la Constitución80 y por ende. voz constitución. 1-C-94: "debe afirmarse que la supremacía de la Constitución se ha venido consolidando hasta lograr plena firmeza en nuestro tiempo. . afirmar y reclamar la aplicación directa de las normas constitucionales. sino que lo que existe es una resistencia a identificar Constitución y Derecho. México. 1995. en Diccionario de Política. Teoría general del derecho y del Estado. y como tal jurídicamente exigible>>. 1992. lo que deviene en. y Manuel Aragón: <<sólo la Constitución democrática es auténtica norma jurídica.. pág. en Del Tribunal de Garantías al Tribunal Constitucional. CEC. establecer los límites eficaces de actuación de ese poder>>. en Constitucionalismo. voz en Diccionario del sistema político español. las notas esenciales del concepto de Constitución son la consagración de los derechos fundamentales y la distribución y control del poder82. 138-143. México. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio.La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos.. 81 Expresión que supera la noción de Constitución reducida a ley fundamental. Derecho constitucional comparado. y de primacía -por ocupar el primer lugar entre todas las normas. 77 En realidad en el país no ha existido un reflexionada noción positivista de la Constitución. en la sentencia del 29/11/1995. al mismo tiempo. 80 Así. págs. La Constitución es. solamente. que nada tiene que ver con la constitución material del positivismo (ver Hans Kelsen. afirmar la supremacía constitucional81. Es necesaria una breve referencia-prácticamente una mera indicación. en Revista de Derecho Político. en Teoría de la Constitución. Temis. siendo la Constitución expresión jurídica de la soberanía. del Estado construido sobre las bases del respeto a los derechos del hombre y la división de poderes". 1982. Tratándose de instrumentos de técnica . 136. CONTENIDO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION Tal como se señaló. no sólo al garantizarla a través de los procesos constitucionales.). sino al introducirse en la Constitución vigente el art. 2a edición. 246 de la Constitución ("Los principios. Santa Fe de Bogotá. pág. que afirma la calidad de suprema -por ser emanación inmediata del pueblo-. págs. Porrúa.que gozan las normas constitucionales. Y es que. 1984. 78 Tanto la concepción sociológica (ver Ferdinand Lasalle. pág. gr. págs. de modo coexistente y no enfrentado (lo que supone admitir la existencia de tensiones). 6. UNAM. Espasa Calpe. Plantean también esta distinción Francisco Rubio Llorente: <<Una Constitución no es (.. como la político-omnicomprensiva constitución material de la doctrina italiana (ver Giusseppe de Vergotini. Madrid. 1982. La Sala de lo Constitucional de la CSJ utiliza constantemente esa expresión. por un lado se justifica así el Art. 146-148 79 Esta es la idea presente en el Art..perspectiva de historia del derecho. 1983. en la citada sentencia de inconstitucionalidad de las 15 horas del 14/02/1997 . explicándola así: "La anterior cualidad de preeminencia del texto constitucional es lo que la doctrina y reiterada jurisprudencia de esta Sala ha denominado supremacía de la Constitución o supremacía constitucional. no puede ser únicamente un conjunto de normas que forman parte del ordenamiento jurídico. por tanto. IV. pues los mismos son los instrumentos de técnica político-jurídica que aseguran la limitación del poder. La Sala de lo Constitucional de la CSJ ha insistido en esta característica de la norma constitucional en numerosas sentencias. 1983. y que Mario de la Cueva comenta así: "La Constitución. 246 -que en la de 1950 era el artículo 221. a cuestionar si todos textos fundamentales que han regido en el país fueron auténticamente constitucionales79. El interés público tiene primacía sobre el inter´res privado". Siglo XXI. no es la estructura de un Estado cualquiera. se supera una justificación meramente positivista de la supremacía constitucional. 374-380. y Nicola Matteucci. MINIMUN VITAL JURIDICO: TEORIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Para que la libertad y la igualdad de las personas puedan funcionar en un marco democrático es necesario garantizar. un instrumento jurídico que tiene por objetivo concreto el de garantizar el carácter representativo de todos los órganos del poder y. como la posibilidad de efectiva participación social de las personas. Madrid. Madrid. el fundamental. No. Akal. Madrid.a ambos aspectos. 27. al mismo tiempo. tanto un ámbito individual exento de control por el poder público. págs.) cualquier conjunto de normas jurídicas promulgadas con ese nombre. dictada en el proceso de amparo No. 1.de tal ordenamiento". 35-57). precisamente. ¿Qué es una Constitución?. según el precepto citado.enunciando de manera categórica la subordinación de la ley y las otras disposiciones a la Constitución". como imperativa derivación.

Y es que así como la disidencia y el conflicto son resultado inevitable del "mercado de ideas". frente a las diferencias sociales y económicas. sino la reducción de las diferencias de oportunidad entre las personas. se trata. Respecto de los derechos de participación social. en ocasiones y de modo subsidiario. los derechos político. debe señalarse que los derechos sociales de carácter económico no son un medio de protección contra las durezas implícitas en un sistema económico caracterizado por la competencia. deba existir la intervención estatal para efectivizarlos. siempre y cuando aquélla no suponga la negación o enervación para la realización de los derechos individuales. Ya que se presenta una bse teórica común para los derechos políticos y sociales. y los derechos sociales como instrumentos de protección mínima contra las adversidades sociales o económicas. los derechos sociales no persiguen la uniformidad social y económica de todas personas que integran la comunidad. las facilitación de oportunidades. sino que comprenden la posibilidad de libre e igualitaria participación en el resto de las actividades sociales.la idea que el Estado puede intervenir libremente en el ámbito económico90. compone el mínimun vital jurídico. en su contenido esencial o nuclear. Importa insistir en tal comprensión de la actividad estatal respecto de las actividades económicas. sus contenidos concretos constituyen derechos83 y. las diferencias sociales y económicas son consecuencia ineludible de la competencia y del mercado. sino que se interrelacionan y condicionan mutuamente88. es posible la siguiente comparación: Así como los derechos políticos no persiguen la unanimidad del pensamiento político. la tolerancia por las ideas de los demás y el diálogo como medio para lograr el consenso básico.como de los derechos políticos -esfera política87-. Es conveniente señalar que las citadas esferas de derechos fundamentales no son estancos separados o incomunicados. El ámbito individual exento de control por el poder está constituido por el conjunto de los derechos individuales -constituyendo una esfera individual o privada85-. así: frente a la disidencia política. en este último caso y parafraseando a Rawls. ni para la protección contra los riesgos que toda participación social implica. Desde esa perspectiva. como son cultura. dado que en el país ha predominado -en las últimas décadas. economía. Ese conjunto de derechos fundamentales. de una aplicación ventajosa para los menos favorecidos89. Esto significa que la intervención estatal debe realizarse de modo impersonal. es necesario indicar los mismos no deben reducirse a la posibilidad de intervención en el proceso político. es decir. situación que conduce a entender que tales derechos también comprenden que. religión. en cuanto se entienden en conexión inmediata con la dignidad humana se adjetivan como fundamentales84. y la efectiva participación social se realiza tanto por el ejercicio de los derechos sociales -esfera social86 . Pero frente a cada situación "negativa" existe una perspectiva positiva.jurídica que operan como atributos de las personas. Al respecto. educación. no como instrumento de privilegio para grupos o sectores de la comunidad. sino la oportunidad de presentar y divulgar cualquier causa política. sino .

Democracia y Constitución. Ariel. 71 a 79 (derechos políticos). Arts. págs. en John Rawls. La base de esta asignación de poderes. 92 Y es que además. en Libertad. 94 "Además. en Estudios Centroamericanos. así como al establecimiento de mecanismos de control del poder95. pág. en Problemas actuales de los derechos fundamentales. esto es. UCA. Nota sore el concepto de derechos fundamentales. por ello. consagran los derechos de los ciudadnos frente al poder". El control como elemento. pues. ________________________________________________________ _____________ 82 En el mismo sentido: "(.. págs. 83 Ver Ricardo Guastini.. cada constitución presenta una doble significación . lo que es lo mismo. entendida como la articulación de las funciones legislativa... Del Tribunal de Garantías al. Lo distribución del poder y su control se convierten. 26/10/1998.en que se potencia el desarrollo humano. aparecido en El Comercio. Pero es una experiencia eterna. carácter.elcomercio. págs. 91 Así.. Madrid. que todo hombre que tiene poder siente la inclinación de abusar de él. deben suponer el mayor beneficio para los miembros menos aventajados de la sociedad".). y que no produzcan un sacrificio superior al bien que producen. yendo hasta donde encuentra límites (. respectivamente. NO ABSOLUTISMO DEL PODER: TEORIA DE LA DISTRIBUCION Y CONTROL DEL PODER Quien ejerce el poder tiende a abusar de su posición93. 1993. septiembre 1996. especifican cuales son sus atribuciones y su ámbito propio de competencias y establecen los límites de su actuación o. se deberá considerar como el telos de toda constitución la creación de instituciones para limitar y controlar el poder político.. ahora bien.facilitadores de la igualación de oportunidades91 y. deben estar asociadas a cargos y posiciones abiertos a todos en igualdad de oportunidades. Barcelona. edición electrónica en www. 15-18. básicamente aunque no de modo taxativo. que permitan verificar que efectivamente cada órgano lo ejerce con observancia de la competencia. 84 Ver Pedro Cruz Villalón. 2. 747 y ss. separación de poderes o coordinación del poder estatal) en diferentes órganos. a la distribución del poder94 (o sus expresiones equivalentes como división del poder. En este sentido. estatus. inevitablemente. En primer lugar. ver en artículo periodístico La propuesta política de un Premio Nobel. atribución y alcance previsto por la normativa constitucional. . necesarias. pág. 95 Sobre el control como idea necesaria del concepto de Constitución. Arts. por consiguiente. Loewestein asegura que en "un sentido ontológico. "Derechos": una contribución analítica. por lo que es necesario que el poder mismo lo frene. 32 a 70 (derechos sociales).. 27-28. no siempre aparece en ellos. según Sen. que sólo debe recurrirse a ellas cuando sean adecuadas para lograr su fin.. Sección 1a del Capítulo I del Título II de la Constitución. en Schneider. De este modo se priva al poder estatal de arbitrariedad y discrecionalidad y le otorga previsibilidad y estabilidad.. ambos en Problemas actuales de los derechos fundamentales. 85 En nuestro sistema. Concepto de derecho fundamental: identidad. y con ello somete su ejercicio a criterios y límites jurídicos. ver Aragón. quien expresamente niega la excepcionalidad y subsidiareidad de las intervenciones estatales en la libertad de empresa (nota 16). págs. 87 En nuestro sistema. en garantía de la libertad de las personas96. 89 El segundo principio de justicia está formulado así: "las desigualdades sociales y económicas deben satisfacer dos condiciones. ____________________________________________________ 93 "La democracia y la aristocracia no son Estados libres por su naturaleza. 159-163 y 181-190. pág. 88 Esta comprensión de los derechos fundamentales está constitucionalmente consagrada dada la "topografía" del texto constitucional.. Las libertades fundamentales y su prioridad. en la que cada esfera jurídica aparece consignada en cada uno de los Capítulos que componen el Título II (Los derechos y garantías fundamentales de la persona). "los hechos más terribles en la historia de la hambruna nunca han ocurrido en aquellas naciones donde la democracia es la forma de gobierno y predomina la libertad de prensa".. en Montesquieu.) se descompone [la Constitución] en un conjunto de preceptos que determinan la composición de los distintos órganos del poder. 13 90 Ver Alvaro Magaña. San Salvador. y Luis Prieto. en el sentido que no pueden ser sustituidas por otros medios.Para que no se pueda abusar del poder es preciso que. igualdad y derecho. como Amartya Sen se ha encargado de evidenciarlo. La exposición de motivos del Anteproyecto de Ley de Telecomunicaciones y la Constitución. no deben constituir o implicar la negación o enervación de los otros derechos fundamentales92.. 127-136. 2 a 28 (derechos individuales) 86 En nuestro sistema. en segundo lugar. Arts. y.pe/ . Capítulo II del Título II de la Constitución. por la disposición de las cosas.. el poder frente al poder". 1988. en Rubio Llorente. 45. 106. La libertad política no se encuentra en ellos más que en los Estados moderados. Del Espíritu de las Leyes. Tecnos. la Constitución acomete la coordinación del poder estatal. sino sólo cuando no se abusa del poder. ECA. las concretas medidas para efectivizar los derechos sociales de carácter económico deben caracterizarse por su proporcionalidad. es en un sistema constitucional -con su régimen de libertades. y esto conduce. gubernativa-administrativa y judicial". pues es precisamente en la democracia que se crean fuertes incentivos políticos para la búsqueda de soluciones a los problemas sociales. pág.

sino que se persigue que a distintos órganos correspondan distintas competencias y atribuciones. 100 En nuestro sistema.. De modo más contundente: "La acumulación de todos los poderes. ROL DE LA CONSTITUCION Consignadas las referencias al contenido esencial de la Constitución. Esta colaboración ya la había contemplado Montesquieu: "Los tres poderes permanecerían así en reposo o inacción. . 247 inciso primero de la Constitución. pág. 210. (b) establecimiento de mecanismos de cooperación101 y/o codecisión. tal como se deduce de lo expuesto por Madison: "Demostramos en el último artículo que el apotegma político en el examinado [la separación de poderes] no exige que los departamentos legislativo. el juez podría tener la fuerza de un opresor". las líneas básicas del sistema de distribución y control del poder99 se describen así: (a) Una diversificación de las tareas públicas y su asignación a distintas entidades100. y el procedimiento previo de control de la ley. 113. el inciso primero del Art. 86 de la Constitución se establece que las "atribuciones de los órganos del Gobierno son indelegables. 102 Así. y asignarles una legítima participación en el proceso de poder". pág. sea que éstos se susciten entre los particulares y los órganos del poder97 o acontezcan entre órganos98.) . ejecutivos y judiciales. Teoría de la Constitución. en la parte pertinente.151. que pueden ser controles intraórganos o interórganos. y la bibliografía allí citada 103 Art.. Esa distribución del poder no significa que todos los órganos a los que se atribuya aquél pasean la misma competencia y estén colocados al mismo nivel. La jurisdicción constitucional en El Salvador. legislativos. pág. 232-233. _____________________________________________________ 97 En expresiva frase se denominan controles verticales. (c) creación de mecanismos de solución de conflictos102. Y para que exista la libertad es necesario que el Gobierno sea tal que ningún ciudadano pueda temer nada de otro. se verán forzados a hacerlo de común acuerdo". págs. papel que puede bifucarse en un aspecto político-jurídico y en otro técnico-jurídico. pero. una influencia preponderante sobre los otros en lo que se refiere a la administración de sus respectivos poderes".Es también evidente que ninguno de ellos debe poseer. en el ensayo XLVII de El Federalista. 248 de la Constitución. en las mismas manos. 96 "La libertad política de un ciudadano depende de la tranquilidad de espíritu que nace de la opinión que tiene cada uno de su seguridad. 99 Con ajustes. pág. puede decirse con exactitud que constituye la definición misma de la tiranía (.) para evitar el recurso a la ilegalidad.ideológica: liberar a los destinatarios del poder del control social absoluto de sus dominadores. sean éstas de uno. 204-205 . tanto mecanismos de cooperación y/o co-decisión. corresponde formular algunas ideas básicas -en apretado epítome.. en El Espíritu de las Leyes. Teoría de la Constitución. 153. en James Madison. págs. como mecanismos de solución de conflictos. aunque presente en Montesquieu. ver Loewestein. en El Espíritu de las Leyes. está más cercana a las nociones de "balance of powers" inglesa o "checks and balances" estadounidense.sobre el rol de la normativa constitucional en la vivencia de la comunidad política. que los "órganos del Gobierno lo ejercerán [el poder público] dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes"... ver Anaya Barraza. 138 de la Constitución-. 233. en Teoría de la Constitución.) será conveniente investigar el sentido en que la conservación de la libertad exige que los tres grandes departamentos del poder sean separados y distintos". lo que obliga a disponer. ejecutivo y judicial estén absolutamente aislados unos de otros (. pág. el poder sobre la vida y la libertad de los ciudadanos sería arbitrario. en Ensayo XLVIII.Tampoco hay libertad si el poder judicial no está separado del legislativo ni del ejecutivo. Si va unido al poder legislativo. Esta idea de colaboración. 101 En el inciso primero in fine del Art. autonombradas o electivas.Cuando el poder legislativo está unido al poder ejecutivo en la misma persona o en el mismo cuerpo. por ejemplo. 107. pues el juez sería al mismo tiempo legislador. y (d) procedimiento de reforma constitucional103. pág. bajo el argumento que ello es necesario "para la adaptación pacífica del orden fundamental a las cambiantes condiciones sociales y políticas (. Desda las premisas consignadas en los párrafos que anteceden. Arts. directa o indirectamente. . Art.Art. a la fuerza o la revolución". de pocos o de muchos. Para una visión panorámica de los procesos constitucionales. 153 . si va unido al poder ejecutivo. Loewestein incluye este requirimiento entre los elementos fundamentales de la Constitución. V. El Federalista. no hay libertad porque se puede temer que el Monarca o el Senado promulguen leyes tiránicas para hacerlas cumplir tiránicamente. pág. me baso en el esquema teórico propuesto por Loewestein. 11 inciso segundo y 247 inciso segundo de la Constitución-. como por el movimiento necesario de las cosas. hábeas corpus. pero éstos colaborarán entre sí en el ejercicio de las funciones públicas". los procesos constitucionales de defensa de derechos -amparo. están obligados a moverse. en Teoría de la Constitución... 86 de la Constitución dispone. ver Loewestein. hereditarias. 98 Se habla así de controles horizontales. Teoría de la Constitución.

pero a partir del supuesto básico y contenido esencial que se ha descrito.en . Se trata. Esa reducción a la unidad requiere de una organización. ROL POLITICO-JURIDICO La Constitución ejerce un rol político-jurídico en la vida social de una comunidad. lo que asimismo motiva un cambio en el marco de interpretación dentro de los cuales y a partir de los cuales se conocerían y decidirían los casos concretos. La Constitución efectivamente ejerce un rolo político-jurídico. y éstas es la que aparece consagrada -es indeferente si consuetudinaria o escrita. Cuatro son las concretas manifestaciones del rol político-jurídico de la Constitución: la formación de la unidad política. No contando el orden jurídico ni el Estado con una justificación apriorística. por lo que no se trata de un instrumento a libre disposición de los intereses contingentes de los detentadores del poder. en el sentido que se plantea como propuesta modificar los supuestos que permiten entender la normativa constitucional. que al entender el Derecho como técnica de dominación.o ha sido subvalorado -cuando se niega contenido jurídico a los fines y principios consagrados en la Constitución. despojándola de los principios que la sustentan. para decirlo en términos epistemológicas. entender la Constitución desde la perspectiva expuesta en las páginas previas supone. en consecuencia. Si se parte de la idea de la dignidad humana resulta obligado desechar justificaciones místicas del poder o ideas organicistas de la comunidad y. por un lado. Este es precisamente el cambio que supone el constitucionalismo y las ideas que lo inspiran: La transformación de explicaciones irracionales del poder por fórmulas racionalizadas y reflexivas105. lo que origina un especticismo ético. por otro lado. que no puede ser utilizado como parámetro de solución de casos concretos. aspiraciones y concepciones que conviven en el grupo social. de las dos caras de una misma moneda: La negación de juridicidad a la Constitución. la delimitación del marco de actuación de las fuerzas políticas. Y es que esta actitud genera. a entender que se trata de un instrumento circunscrito únicamente a la política.1. es indudable que una concreta colectividad humana sólo se constituye en comunidad política si se logra reducir a una unidad de actuación la multiplicidad de intereses. y. Por ello. en realidad. y la consagración de un compromiso generacional. la consagración de los fines del sistema. sino de una unidad de tipo funcional106 que permita la convivencia pacífica. debe aceptarse que ni el orden jurídico ni el Estado pueden darse por supuestos104. la asunción irreflexiva de un positivismo legalista. la Constitución que da reducida a expresión de los poderes fácticos. (g) Formación de la unidad política. de una forma. y sin que ello suponga la eliminación de diferencias políticas o la plena coincidencia social y/o económica. aspecto en el país o ha sido sobrevalorado -entendiendo que la Constitución es la mera expresión de poderes fácticos. un cambio de paradigma científico. No se trata de una unidad religiosa o ideológica.

esita <<Estado>> y no anarquía o guerra civil>>. por utilizar aquí la célebre caracterización de la Nación en frase de Renan. En nuestro sistema.) Su explicación o su justificación no depende de una vinculación teleológica con objetivos o finalidades que se hallan fuera de él>>. ni tampoco una unidad basada en la común experiencia existencial (Erlesbniseinheit). 1 de la Constitución consagra que el Estado <<está organizado para la consecución de la justicia. sino una labor accidentada. Esto se logra mediante la consagración de los fines esenciales del sistema político-jurídico (que no significa. religiosa. llegado el caso. la Constitución se constituye en la generadora de la unidad política. Por el contrato. la unidad política de la comunidad debe ser objeto de renovación y desarrollo. Constitución y derecho constitucional.. Escritos de derecho constitucional pág. pág. (b) Consagración de los fines esenciales del sistema. Constitución y derecho constitucional. inmóvil. pág. concluida. Escritos de derecho constitucional. pero lo que no puede aceptarse apriorísticamente es el poder jurídico y menos la legitimidad del modo de organización de esa concreta comunidad.unidad sustancial nacional. en otras palabras. el Estado vive de un plebiscito que se renueva cada día. Esa organización de la comunidad política requiere. o dicho en otras palabras. págs. Como tampoco se refiere a una -presupuesta o pretendida. sino que debe ser continuamente construida y. como algo preexistente>>. por ello. Pero esa unidad política. en concreto los números marginales 8 y 9 106 <<Del solo hecho de que el concepto central de <<producción de la unidad política>> apunte a un proceso histórico concreto resulta ya que no se trata de una unidad estática y abstracta de una imaginada persona jurídica <<Estado>>. págs. Antes al contrario. 105 <<Se ha dicho que la diferencia esencial entre esta nueva forma de comunidad humana y la anterior sería la sustitución del jefe político. que pueda ser utilizada con el fin de realizar determinados objetivos exteriores a él mismo.63. 93-94. 107 <<El Estado existe y se desarrolla exclusivamente en este proceso de continua renovación y permanente reviviscencia. por más que elementos de ese género puedan operar con virtualidad unificadora. en Smend. para el mantenimiento y desarrollo de la unidad.8. Y es que sin contenido material -fines o valores. como factor esencial de integración. el Estado no es una esencia real <<en sí>>. mediante la coerción realizada con resultado positivo. contar con un determinado contenido. Por ello. ideológica o del tipo que sea.los que justifican la existencia misma de la comunidad política. he propuesto ya en otro lugar la denominación de integración>>. Y es como producto histórico. que es el núcleo esencial de la dinámica del Estado. aquélla es un proceso continuo que pervive como objetivo permanente. 109 Para ampliar este punto. 108 La presencia permanente del cambio es una consecuencia obligada de asumir como válida la libertad de las personas. en definitiva. encaminada a establecer o conservar. la unidad política que debe ser constantemente perseguida y conseguida en el sentido aquí adoptada es una unidad de actuación posibilitada y realizada mediante el acuerdo o el compromiso. del Estado111. dado que es precisamente la concreción de esos fines o valores en su perspectiva histórica la que posibilita aquélla109. en Hesse. En términos semejantes: <<Porque Estado y poder estatal no pueden ser dados por supuestos. una unidad de tipo funcional. pág. Para este proceso. son precisamente esos fines comprendidos históricamente110 . no es un creación estática. Constitución y derecho constitucional. en Smed. . y así. En un último caso puede asumirse la existencia de una comunidad política. para que.la Constitución. pero de hacerlo coadyuva a la comprensión de aquél). el Estado es real únicamente en la medida en que es realización de un significado material (. en una palabra. en Smend.. ________________________________________________________ __ 104 <<Del mismo modo. La cual es condición para el que dentro de un determinado territorio se puedan adoptar y se cumplan decisiones vinculantes. su expresa formulación lingüistica en el texto constitucional. . ver Hesse.integración107. 8. en Hesse. por ideas y abstracciones>>. de una constante -para ocupar la expresión de Smend. de la seguridad jurídica y del bien común". es necesario conferir un significado material a la unidad. el Estado Constitucional de Derecho no debe entenderse como una empresa acabada. mediante el asentimiento tácito o la simple aceptación y respeto. incluso. por supuesto. entendida históricamente. el Art. Escritos de derecho constitucional.la unidad política no es posible. un ordenamiento jurídico legítimo en circunstancias cambiantes108. pues ello supone aceptar que existe una constante evolución (muchas veces de resultados imprevisibles) resultante de la multiplicidad de expectativas y del intercambio de ideas . 9-10. a renovar o ampliar.

resulta obligado que la Constitución no debe constituir un cerrojo a las distintas opciones política que existen en la comunidad. por otro. determina el marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad. Así. Ya que la Constitución consagra los fines esenciales del sistema. 111 <<El fundamento de la legitimidad son los valores concretos que actúan. como una máquina mal construida. págs. sino de toda la comunidad. Constitución y derecho constitucional. la Constitución supone un pacto político-jurídico ente los diversos sectores y fuerzas políticas de la comunidad113. pág. como elementos básicos de la validez de un orden jurídico-político determinado>>. sino del entendimiento de los fines o valores como expresión de la vivencia social de la comunidad en un concreto momento histórico. de una comprensión utilitaria del Estado. pág. De este modo. si se entiende con el alcance y contenido aquí propuesto. pero también debe atenderse las expectativas globales de la comunidad. ni puede controlarse con pretensiones de universalidad temporal.. en Smend. Y es que al asumir como presupuestos la libertad e igualdad de las personas. deben respetarse las normas que establecen y potencian el desarrollo de las estructuras e instituciones necesarias y básicas. como principio heurístico . de momentos sustantivos del proceso de integración. la Constitución no pretende ni contempla un objetivo social único. se tratan.. recurriendo a Smend. pues. (d) Compromiso generacional. Constitución y derecho constitucional. pues el desarrollo de la comunidad política no está prefigurada por leyes ineludibles. su participación en la vida del espíritu. en Constitución y derecho constitucional. lo que corresponde hacer a los distintos sectores y fuerzas políticas de la comunidad. depende de la actualización de los valores. en Manual. pero no contempla los específicos contenidos de sus actuaciones. . las concretas especificaciones y manifestaciones de éstos deberán expresarse en la cotidiana vivencia de la comunidad política.. lo que conduce a la contingencia histórica de la organización de la comunidad política. 93. por un lado como factores y. Y viceversa: también la comunidad depende de los valores que la sustentan. como mecanismo de equilibrio entre la estabilidad y la evolución.(c) Marco de actuación de las fuerzas políticas. aquello que la hace inteligible: no en una teleología utilitaria cuya óptica impide toda comprensión y justificación de la vida de un hombre o de la dinámica del Estado>>. En este continuo proceso de renovación y plenitud está el sentido de su vida. ver Hesse. <<siempre con ruidos y chiridos>> (. sino que debe permitir la continuidad del consenso o la subsistencia de diferencias. las que no podrían desatenderse sin provocar la ruina colectiva. ya que si el proceso social ha de ser simultáneamente consecuente y duradero. 110 No se trata. pero las específicas concreciones no deben suponer o implicar la negación de los fines o valores constitucionalmente consagrados. cuanto más las colectividades. ________________________________________________________ _ 109 <<La condición para que los valores tengan una eficacia y vida propias es la misma comunidad en la que son vividos y a la que actualizan.. Si ya en el caso del individuo el desarrollo de su personalidad. en Smend. pág.).. es decir. Dada la permisión de actuación de los sectores . Constitución y derecho constitucional. 113 Se utiliza la figura del pacto o contrato como modelo figurado. La Constitución funciona. es lógico que el juicio que sobre él recae sea negativo. pues esos fines los suele alcanzar de forma imperfecta. que carecen de toda posibilidad de una existencia psicofísica por sí mismas>>. la Constitución funciona como un marco de actuación de los sectores y fuerzas políticas de la comunidad112.. sin que tal circunstancia signifique que la Constitución contenga un específico programa de gobierno. 5. En cuanto producto de la convivencia de diversas concepciones del mundo y de distintas ideologías. 100-101. 101 112 Y esto porque la Constitución regula no sólo la vida estatal en sentido estricto. siempre y cuando no supongan la negación de la esencia del pacto mismo 114. no de fines mecánicos: <<Si se considera al Estado como un aparato al servicio de unos supuestos fines instrumentales.

y fuerzas políticas de la comunidad. pág. la democracia es dinámica. . aquélla condiciona la validez del resto de normas jurídicas y. ROL TECNICO-JURIDICO: SUPREMACIA JURIDICA Hechas las referencias al rol político-jurídico de la Constitución. Escritos de derecho constitucional. y en cuanto la Constitución incorpora los fines esenciales del sistema. por otro lado. 115 "Para un régimen democrático. cuales son: unidad del ordenamiento jurídico. número 9. ya citado. en el sistema constitucional no es posible ni deseable restringir la diversidad de ideologías políticas. Sobre la esfera pública en Habermas. en consecuencia. El futuro de la democracia. Apuntes sobre la esfera pública como concepto sociológico. tanto respecto de los particulares (representación. es históricamente contingente y. por un lado. 116 Sobre este punto. estar en transformación es el estado natural. en un amplio marco para la actuación de las fuerzas sociales. disciplina de las fuentes del derecho.cepc. el despotismo es estático y siempre igual a sí mismo". edición electrónica en www. el orden político. el grado de realidad de la libertad. muchos menos suprimirla en ningún ámbito social. en Norberto Bobbio. 1994. págs. la misma proporciona unidad axiológica y jurídica al ordenamiento 121. al ser producto de la actividad humana. ________________________________________________________ _____________ 114 Esto convierte a la Constitución. vigencia del pluralismo ideológico). éste requiere -para que al mismo tiempo sea operativo pero limitado. ver Antonio López Pina. Siendo evidente que el poder debe manifestarse jurídicamente. el sistema político democrático que la Constitución consagra es una tarea permanente y problemática115. 117 "De otra parte. 26 118 Utilizo la expresión en el sentido expuesto por Habermas. . la fuerza normativa de la Constitución se halla condicionada por la voluntad constante de los implicados en el proceso constitucional de realizar los contenidos de la Constitución". FCE. La Constitución puede estimular y potenciar el desarrollo de la comunidad si llega a ser parte de la cultura política116.mx/ metapolítica/. vol. De este modo.de reglas jurídicas que lo organicen y de reglas de procedimiento120. De este modo. 3. y. y ello exige voluntad constitucional117 por parte de todos los actores de la vida social. la Constitución posibilita la vigencia y estimula la actualización del pacto político-jurídico que supone aquélla. Ya que en el Estado Constitucional de Derecho la actuación del poder se hace por medios jurídicos y la Constitución es el fundamento de toda producción jurídica. 13-22. Y es que si se admite la libertad de las personas. 7. en consecuencia. jerarquía del ordenamiento jurídico y regularidad jurídica. en un instrumento de interdicción de las imposiciones unilaterales parafrasenado a Sánchez de la Torre. (a) Unidad del ordenamiento jurídico. México. 1999. sobre todo Alberto J. Olvera Rivera. en Hesse. actuación de los tribunales. Constitucionalismo y "religión civil". en adecuación a nuevas realidades y exigencias y/o expectativas. pág. prólogo a colectivo División de poderes e interpretación. Y es que siendo la pluralidad y diversidad de concepciones del mundo un hecho ineludible de la libertad de las personas. aquél se encuentra permanente en cambio. corresponder mencionar las concretas manifestaciones del ro técnico-jurídico119. ver Metapolítica. la misma deja de ser una "tiranía del pasado" para convertirse en un instrumento garantizador de la acción histórica de las personas. experiencias y expectativas de los particulares respecto del funcionamiento de las instituciones del sistema) como por el comportamiento de los responsables políticos (práctica legislativa. si la temática de la Constitución se introduce en la esfera pública118. 2."que destruyen el presente o cierran el porvenir de la sociedad". (b) Disciplina del sistema de fuentes del derecho.

las líneas básicas de tal estructura -que sirve también de garantía de la libertad124 . 1984. es indispensable que el ordenamiento jurídico se estructure jerárquicamente y. antes que cualquier otra actividad humana. en Kelsen.. sino que se trata de una verdadera jerarquía de diferentes niveles". coherencia y plenitud. 123 "Cuando una norma jurídica es válida por haber sido creada en la forma establecida por otra.. Para que la jerarquía normativa realmente opere es necesario que cada grado de producción jurídica debe corresponder y ser conforme con los grados superiores del ordenamiento.El contenido axiológico de la norma constitucional.La concepción de Hart: La función de las normas primarias y segundarias.. 144..3. 8 de la Constitución.2. un sistema de normas coordinadas entre sí.) no es. no un orden jurídico cualquiera. 2. sino un orden determinado que garantice el éxito de esa cooperación creadora de unidad". 4..El ordenamiento jurídico y el sistema de fuentes.como de su contenido. pues su tratamiento y explicación se hace en los capítulos subsiguientes de la presente publicación. 2. ahora bien. Escritos de derecho constitucional. 1.. Se asiste. 6 de la Constitución. El orden jurídico (. pág.* A la Ale.se consagra en la normativa constitucional.2. CEC.Consideraciones .Ordenamiento y sistema normativo. 131 122 (. Lecciones de derecho constitucional. 1.Consideraciones previas.. modificación o extinción de las normas jurídicas no es algo que excluya el que tales normas queden sujetas a la misma disciplina que vale para las demás materias. 2. 3. en consecuencia. 121 "Esa norma fundamental representa.146 124 Así..5.1. en Hans Kelsen..Análisis de la norma constitucional como proposición prescriptiva. de un lado. En cuanto es inviable que toda la producción jurídica del poder goce de la misma fuerza normativa 123. precisamente aquella encaminada a la creación.1. etc... 131 No.1. La relación entre la que regula la creación de otra y esta misma norma. que se hallasen. pág. (c) Jerarquía del ordenamiento jurídico.. Madrid. La fuerza normativa de los principios constitucionales y la función de los valores. una al lado de otra..3. regulan los modos de creación.).Análisis de la Constitución como norma jurídica.. reserva legal tributaria. pág. 3.La concepción de Kelsen de la norma jurídica. de modo que el que las normas que realizan tal disciplina regulen. la última constituye la razón de validez de la primera. Art. están sujetas al régimen por ellas mismas establecido".El poder constituyente como modo de producción del Derecho. por tanto. por así decirlo.1. en Hesse. (d) Regularidad jurídica. existen algunas garantías en atención a la jerarquía normativa: reserva de ley para la restricción de derechos fundamentos.4.3... Teoría general del Derecho y del Estado.El Derecho y el ordenamiento jurídico.funciona como disciplina del sistema de fuentes del derecho122. 2. como fuente común.Análisis estructural de la norma constitucional. Alessandro Pizzorusso. 2.. Sumario: Introducción.Caracteres del ordenamiento jurídico: unidad. pág.) presupone la posibilidad (demostrada en la práctica) de configurar el régimen de fuentes como uan de tantas "materias" que integran la esfera de operatividad del ordenamiento. 3.El establecimiento de la norma constitucional como relación entre el Derecho y el Poder. tomo II.Antecedentes generales.14.. 3. Teoría general del Derecho y del Estado. El Carácter Normativo de la Constitución Salvadoreña Por Rommel Ismael Sandoval R. así.2. modificación y extinción de las normas y. tanto en el sujeto y forma de producción -modos de creación. 1.. . ________________________________________________________ ____________ 119 Este punto se deja prácticamente sólo mencionado. en un mismo nivel. puede presentarse como un vínculo de supra y subordinación (.. . Art. el vínculo entre todas las diversas normas que integran un determinado orden". de otro. 1. 2. con amor.El ejercicio del poder constituyente en la producción del Derecho. a una especie de desdoblamiento de las normas sobre las fuentes que. 4. 120 "La cooperación organizada y procesualmente ordenada exige un orden jurídico.

incluido el legislador. d) La Constitución es un parámetro de validez formal y de contenido material del resto de normas del ordenamiento jurídico. inatacable.. De ahí que el comportamiento del poder constituido será legítimo y válido en tanto y en cuanto sea el adecuado a lo preceptuado por la Constitución. les define sus competencias y limita el ejercicio de sus funciones. b) Reconoce los derechos y libertades fundamentales y sus garantías como reglas de Derecho invocables ante los jueces y tribunales.2. como impone . Todos los órganos del Estado. Conclusiones generales. lo primero que hay que establecer con absoluta explicitud es que toda Constitución tiene valor normativo inmediato y directo. se expresa directamente a través del poder constituyente y se objetiva jurídicamente en la Constitución. pues configura y ordena los poderes constituidos estableciendo los parámetros del ejercicio del poder por parte de éstos ya que si <<la soberanía reside en el pueblo. y que establece los mecanismos de corrección en las situaciones en que no se ha efectuado su aplicación. existiendo una relación de supra/subordinación del resto de normas con respecto a ésta. reside en la práctica en la Constitución. La anterior afirmación deviene de considerar a la Constitución como norma jurídica. a la soberanía de la Constitución. y. ________________________________________________________ * Docente del área de derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial del Consejo Nacional de la Judicatura. sometidos. por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. con un rango superior sobre las demás normas del ordenamiento jurídico. son poderes constituidos. 4.. en ningún órgano del Estado. De esta concepción se derivan las siguientes funciones de la ley fundamental: a) Crea a los órganos fundamentales de gobierno. pues... pues.. por tanto. con respecto a la Constitución española".. como destaca el art. La Constitución.Consecuencias de los principios y valores constitucionales. Consecuentemente opinamos que ya no es posible dividir al catálogo normativo de la Constitución en dos partes. INTRODUCCION A la norma fundamental se le considera como el instrumento por medio del cual se ordena jurídicamente al poder.generales. una aplicable y otra meramente programática puesto que toda ella es una norma jurídica vinculante e inmediatamente aplicable como señala García de Enterría. La Constitución es así la norma fundamental y fundamentadora de todo el orden jurídico"126. se configura como una norma suprema. pero una norma cualitativamente distinta de las demás. Es decir es una fuente de derecho y una fuente de fuentes de derecho. a la que están sometidos todos los órganos del Estado>>125. "la Constitución es una norma. c) Es una norma directa e inmediatamente aplicable que vincula a los poderes públicos y a los particulares. La soberanía no reside. 246 Cn.

o sea. Creemos que estas dos causas señaladas . 62 . pero esto no es así. y quizás.. Madrid. ________________________________________________________ 125 Javier Pérez Royo. 1991). a125 Javier Pérez Royo. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos. nos demuestran cuán lejos estamos todavía de considerar a la Constitución como norma jurídica debido a que se le relega a un segundo plano para la consecucción de espurios intereses partidarios. el desconocimiento del carácter normativo de la Constitución se ha debido esencialmente a dos factores.. Sin embargo. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Madrid. y por lo tanto de la juridicidad del Estado como postulado jurídico y concreto en el cual se ha consagrado la decisión del poder constituyente. 1994). La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. Para él. uno de carácter fáctico puesto que el poder real representado por el autoritarismo no se ha querido someter a las reglas del Derecho y otro de carácter formativo.1 <<los ciudadanos y los poderes públicos están sujetos a la Constitución y al resto del ordenamiento jurídico>>. Debemos señalar que esta temática ya fue abordada por José Albino Tinetti en el trabajo Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia128.A. (Marcial Pons. Ediciones Jurídicas S. elaborar una investigación de esta naturaleza.. (reimpresión. p.deducir el artículo 9. Uno de los efectos inmediatos de la fuerza normativa de la Constitución reside en el hecho de haber erigido a la jurisdicción constitucional. Curso de Derecho Constitucional. 127 Eduardo García de Enterría.. políticos o económicos de un determinado grupo de poder o de un individuo. p. debido a que la mayor parte de los abogados tienen una formación iusprivatista y por ende se carece de una formación cultural constitucionalista. Curso de Derecho Constitucional. 126 Sentencia del Tribunal Constitucional español 9/81 citado por la sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios. es que los jueces aún consideran que la Constitución no es una norma jurídica y por lo tanto no merece la pena ni estudiarse para el caso concreto ni mucho menos aplicarla. los hechos que realizan en la cotidianidad los órganos fundamentales de gobierno. Ediciones Jurídicas S.. (Marcial Pons. a los jueces y tribunales ordinarios y a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia como los garantes e intérpretes de la misma.A. Editorial Civitas. Formalmente el sistema de frenos y contrapesos que la Constitución ha diseñado podría mantener bajo control cualquier disfunción del sistema. así como sus funcionarios.35. Madrid. más grave.. debido en primer lugar a que la relegación de la Constitución por el poder político demuestra que se puede pasar por encima de su contenido normativo para alcanzar determinados fines y en segundo lugar.A. Visto lo anterior luego de dieciséis años de vigencia de la Constitución parece una reiteración innecesaria analizar el carácter normativo de la Constitución o su fuerza normativa en el ordenamiento jurídico salvadoreño en el entendido que la Constitución es la fuente primigenia del Derecho y de la legalidad. Parecería intrascendente. 35. 1994). p. pues."127. Esta sujeción o vinculación es una consecuencia de su carácter normativo. S.

45 y ss. Trataremos. pues. Estas transformaciones políticas se vieron influidas por un pensamiento político liberal cuya expresión era la misma existencia de un derecho natural cuya posición era superior al derecho positivo. enero de 1992. ANTECEDENTES GENERALES El constitucionalismo se origina en los movimientos políticos de Europa y de América129 de los siglos XVII y XVIII. Madrid. al proceso de independencia norteamericano del siglo XVIII. en Revista de Ciencias Jurídicas. (Centro de Estudios Constitucionales. pp. En Europa se puede señalar como un punto de partida al modelo político de la Inglaterra de finales del siglo XVII y a la revolución francesa. Pero la normativa constitucional inglesa será lo suficientemente flexible como para que la misma función normativa del Parlamento carezca de límites formales para modificar el <<texto>> constitucional. (Tirant lo blanch. pp. No. este carácter supremo sería plasmado en la formulación racional de un documento que llevaría el nombre de "Constitución". a lo largo de este ensayo dirigido a los estudiantes de derecho y demás operadores del sistema de justicia. Introducción al Derecho Constitucional. Estos movimientos políticos darán paso a nuevos modelos de organización política del Estado en cuyo seno se gestaba la idea de la libertad del hombre y la defensa de esa libertad.2). Así en los Estados Unidos y en Francia se formularon las primeras Constituciones130. Tinetti. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia. Tribunal Constitucional y Poder Judicial. Es decir. aunque Inglaterra dará lugar al establecimiento de ciertos principios normativos particulares del common law que le darán el carácter de Constitución.en 1992 aún persisten con sus propios matices. Sobre esta temática véase en extenso a Pablo Pérez Tremps. quien en forma muy clara y sintética desarrolla este encuentro filosófico e histórico de la .1. Año I. en América. ________________________________________________________ 128 José A. continuando con el análisis de la Constitución como proposición prescriptiva y de su estructura en el apartado segundo con la idea de utilizar los instrumentos de análisis de la norma de la teoría general del Derecho. Valencia. ________________________________________________________ ____ 129 Luis López Guerra. también se estudiará la labor ordenadora del sistema normativo en la parte tercera. iniciando con un análisis forma de la legitimidad del poder constituyente para promulgar la Constitución de 1983. 1985). para finalizar con una breve reseña del contenido de la norma constitucional: sus principios y valores. desentrañar el carácter normativo de la Constitución para su aplicación en el quehacer jurídico del país.190-195 . 1. EL PODER CONSTITUYENTE COMO MODO DE PRODUCCION DEL DERECHO 1. 1994). la idea de la superioridad normativa no era ignorada por la cultura jurídica inglesa propuesta por juristas como Coke que llegaron a sostener la supremacía del common law sobre las Acts emitidas por el Parlamento. la doctrina de la división de los poderes del Estado y los mecanismos de su control. (Proyecto de Reforma Judicial.

Sostiene que la idea de supremacía normativa de la Constitución es un <<prius>> de su garantía .norma constitucional. ________________________________________________________ 131 Karl Loewenstein. aunque la Constitución es creada en dos textos distintos: uno que distribuye y organiza el poder. y otro.. sino que también su misma existencia estará afincada en la racionalidad de sus mismos efectos jurídicos. 1979). y ss. Sobre todo porque la Constitución será la norma a la que estarán sujetos todos los órganos fundamentales del . cuya razón de ser no es otra que la de asegurar la supremacía de la normativa constitucional sobre el resto del ordenamiento como consecuencia del valor fundamental que aquélla posee. de ahí que se concrete en una norma: fundamental y fundamentadora. . p. también debe asignársele un papel importante a la necesidad política de cohesionar un Estado Federal... La concepción de la Constitución como norma fundamental en el constitucionalismo norteamericano se encuentra en la formación ius-filosófica de los constituyentes al reproducir la superioridad del common law contenido en el derecho natural. El nacimiento de la <<Constitución>> no será únicamente la expresión espontánea del encuentro del pensamiento liberal surgido en Europa y en América.. Tribunal Constitucional y Poder Judicial. Teoría de la Constitución. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. y 51 y ss . dejando en manos de los jueces la responsabilidad de aplicar la Constitución en forma preferente a cualquier otra forma jurídica132. p. que reconoce el valor de la persona humana en el Estado por medio de la Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano.. Esto supone que el panel de la Constitución norteamericana será la de un parámetro para la resolución de los conflictos de competencia entre los Estados miembros de la Federación y la Federación. pp. 6)-. En la Francia revolucionaria el constitucionalismo nace ligado al cambio de "gobierno de los hombres" por el "gobierno de las leyes". 130 Eduardo García de Enterría.158. Barcelona. 41 y ss. (Editorial Ariel. la Constitución propiamente dicha. De esta manera el constitucionalista norteamericano estaba ideando un mecanismo para limitar el poder de la autoridad legislativa estableciendo la prioridad de la Constitución sobre la ley ordinaria.135 y ss. El primero. en el cual se reparten atribuciones competenciales entre el gobierno central y los estados federados. La doctrina Coke del common law como ley fundamental tuvo una importancia histórica al producir al menos dos efectos políticos. Por otra parte tiene su correlato en la construcción de la idea de rigidez constitucional. Estos documentos engendraron durante los años de la revolución francesa una conciencia de la superioridad jerárquica de la Constitución. 132 Pablo Pérez Tremps.. de alcance interno al atacar al absolutismo de los Estuardo131 y el otro de carácter externo al imponerse el principio de supremacía en la Constitución de los Estados Unidos -en el texto de la Constitución norteamericana se plasma como la <<supreme law of the land>> (art.. Además del rol de la filosofía política ius naturalista en la formación del carácter normativo de la Constitución norteamericana.

Barcelona. Por su parte Segundo Linares Quintana. ________________________________________________________ _ 133 Luis López Guerra. El poder constituyente establece determinados órganos encargados de actuar en nombre del Estado. objetivándose en la Constitución134. el principio de supremacía constitucional es la principal garantía de la libertad y dignidad del individuo al imponer a los poderes constituidos la obligación de encuadrar sus actos a las reglas que prescribe la ley fundamental. que no depende de ninguna norma jurídica anterior sino que es expresión de su mismo poder político para generar la norma fundante. debido a que no existe ninguna posibilidad jurídica de encausarlo. El poder constituyente se ha considerado originario. La producción normativa derivada tiene lugar cuando se crean normas de conformidad a lo dispuesto por los medios de producción del orden jurídico .. inclusive el pueblo. Este es el sentido de la soberanía popular que reside en el pueblo y que se expresa directamente por medio del poder constituyente.. El desarrollo de los principios democráticos ha supuesto que la voluntad del pueblo se exprese por medio del nombramiento de representantes con el encargo de elaborar y dictar una Constitución136.. el principio de supremacía de la Constitución descansa en la distinción entre poder constituyente y poderes constituidos. pp. 41 y ss.. y es extraordinario. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional Argentino y Comparado.gobierno133 y a la interpretación y a la aplicación de los jueces. Por esta razón para Quiroga Lavié 135 el poder constituyente es supremo porque no tiene otro poder por encima de él.. o sea. EL EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE EN LA PRODUCCION DEL DERECHO El punto de partida del establecimiento de una Constitución se encuentra en el poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización. 1. Para Hauriou. ya que se ejercita por una sóla vez por las organizaciones políticas. Al finalizar la vida del poder constituyente la norma constitucional tendrá un efecto jurídico heterónomo. es ilimitado. pp. Buenos Aires. 69 y ss. 134 André Hauriou. pp. una tiene el carácter de originaria y otra es derivada. ya que serán los poderes constituidos los receptores de dichos preceptos jurídicos. Los poderes constituidos ajustarán su actuación a lo regulado por la Constitución. es decir. La de carácter originaria es aquella que es creada por la norma fundamental. 1980). Derecho Constitucional e Instituciones Políticas. El hecho que el constituyente dicte la norma constitucional como corolario de un acto de la democracia directa implica que dicha norma tendrá un efecto jurídico autónomo. (Editorial Alfa. Bajo esta lógica la actividad de los poderes constituidos será válida siempre y cuando sea realizada bajo el marco constitucional. (Editorial Ariel. 1956).2. que mientras dure el plazo en que el pueblo pasa de ser poder constituyente a poder constituido se habrá dictado para sí mismo una norma jurídica. De acuerdo a Recaséns Siches137 existen dos maneras de producir normas jurídicas. 241 y 242. Introducción al Derecho Constitucional. la cual da origen al ordenamiento jurídico y funciona como parámetro de validez de la norma derivada. Los actos emanados de los poderes constituidos no tienen la misma jerarquía que las normas constitucionales con el fin de no dejar sin efecto el sistema de amparo de la libertad .

en virtud de las disposiciones precitadas ha derogado expresamente la Constitución de 1962 y todas las normas derivadas de aquélla que le sean contrarias. previa publicación en el Diario Oficial el día dieciséis de diciembre de mil novecientos ochenta y tres". de fecha 26 de abril de 1982. de la misma fecha. que dice. publicado en el Diario Oficial No. Derecho Constitucional... denominado como Constitución. 184 y ss . no tiene su razón de validez forma en otras normas positivas debido a que no existen o porque ya perdieron su validez y vigencia. "derógase la Constitución promulgada por Decreto No. Teoría de la Constitución... Cuando la producción jurídica originaria surge a partir de un proceso constituyente que tiene como precedente el haber nacido de una revolución o de un golpe de Estado se rompe con el orden constitucional establecido. su régimen de excepciones. 75. Luego de dos juntas de gobierno y bajo el fragor de la guerra civil se llama a elecciones de diputados a la Asamblea Constituyente la cual emite la Constitución vigente el día 15 de diciembre de 1983138. (9a. 249 Cn. 44 y ss. como los magistrados de la Corte Suprema de Justicia. Si bien el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 representa una ruptura del orden constitucional establecido por la Constitución del 62'... así como todas aquellas disposiciones que estuvieren en contra de cualquier precepto de esta Constitución"139. Ediciones Depalma. p. limitando el absolutismo de la corona y trasladando el centro del poder de la corona al pueblo y a sus representantes.. el Fiscal General y otros. México. Es decir. pp. establece en el capítulo X una serie de disposiciones transitorias sobre el régimen sancionatario penal. adoptada por Decreto Constituyente No. Esta petición quedó concretada en el establecimiento de un documento constitucional formal que se convirtió en sello del nuevo orden social. por espacio de más de un siglo. 1991). la convalidación del régimen agrario y el ejercicio del cargo de determinados funcionarios públicos. pp. órganos y competencias establecidas. En este sentido la norma fundamental del nuevo régimen jurídico -y político-. publicado en el Diario Oficial No.A. los teóricos políticos habían exigido la racionalización del proceso del poder político. 1987). El constituyente del 82 (83). asimismo. 136 Karl Loewenstein.. según los procedimientos.. En el caso salvadoreño el golpe de Estado del 15 de octubre de 1979 dio lugar a la ruptura del orden jurídico establecido por la Constitución Política de 1962. que ha anulado la validez y efectividad del régimen jurídico instaurado por la Constitución de 1962 en el entendido que la norma fundamental vigente ha creado un nuevo orden jurídico . sobre el régimen de excepción. 3. 6. Edición. de fecha 16 del mismo mes y año. 110. (reimpresión. _______________________________________________________ 135 Humberto Quiroga Lavié. "la presente Constitución entrará en vigencia el día veinte de diciembre de mil novecientos ochenta y tres. La Constitución. tal y como expresan los artículos 274 Cn. Editorial Porrúa S. tomo 275. no requiere la utilización de los medios de producción de ningún ordenamiento jurídico que esté vigente. 159. Buenos Aires. Cuando surge un orden jurídico por primera vez. de fecha 8 de enero de 1962.. la Constitución de 1983 ha creado un nuevo Derecho.. un nuevo ordenamiento jurídico originario formalmente válido.vigente -especialmente el originario-. Dice Loewenstein"." 137 Luis Recaséns Siches. tomo 194. Introducción al Estudio del Derecho.

1945. 1898 y 1921 y las nacionales de 1824 y 1841 139 "Tla derogación sólo puede entenderse como resultado de la contravención a la Constitución en sentido material o sustancial. p.. sin embargo."Sentencia 4-88/1-96 (acum) p.. Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental.. sin embargo.. sin rastro alguno. .. 1880. así según Pace141 "desde el punto de vista político. Sentencias Sala de lo Constitucional CSJ. 1939. Materialmente implica que la Constitución permite a la sociedad dirigirse en forma permanente.3. siempre y cuando no exista ninguna contradicción a la Constitución vigente. habiéndose resuelto. si se prefiere. Esto no es tampoco obstáculo para que el nuevo orden jurídico pueda conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento conservar algunas de las normas que integraban el ordenamiento anterior.sin vinculación jurídica formal con el anterior. Concluido el fenómeno constituyente como un modo de producción jurídica originaria. en la constitución forma y en los actos fundamentales del nuevo orden. que no pueda resurgir aquí a poco tiempo. 140 Francisco Rubio Llorente. 1883. En igual sentido se pronuncia la sentencia de inconstitucionalidad 2-92 de 26 de julio de 1999. Desde un punto de vista interno la Constitución es la organizadora del poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. es decir. 1950 y 1962) han sido promulgadas por una Asamblea Constituyente llamada por un régimen transitorio cívico/militar de facto (la "Junta") que ha controlado las funciones legislativas y ejecutivas de Estado surgido de un golpe de Estado o de Palacio. El cambio constitucional no es una solución de continuidad en la vida del Estado si no sólo un avatar. 1944. 1872. pero éstas normas no tienen validez en razón Constitución vigente. para alterar el orden tan recientemente asentado. 1886. la vida del poder constituyente se agota definitivamente. dotándole de determinado "contenido" a dicha norma fundamental: principios. 1871. destrucción de todo lo preexistente. Como dice Rubio Llorente140 "es obvio que aunque la Constitución viene a insertarse en un ordenamiento preexistente no se acomoda a él sino que. Las únicas Constituciones Políticas que han regido la vida jurídica de la República sin preceder un golpe de Estado han sido las Federales de 1824." 1. lo fuerza a adecuarse a ella.1997). (Centro de Estudios Constitucionales. por el contrario. pero éstas normas no tienen validez en razón del régimen jurídico anterior sino por el nuevo.47 . Madrid. de manera que puede decirse con exactitud y no como simple metáfora que la Constitución es base. Con ello no pretendo afirmar -continúa diciendo Pace-. es así que para García Pelayo la Constitución racional normativa es el producto de la combinación de elementos materiales y formales. EL ESTABLECIMIENTO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO RELACION ENTRE EL DERECHO Y EL PODER La Constitución es el punto de confluencia de la relación del Derecho y el Poder." _______________________________________________________ 138 En realidad las once Constituciones Políticas anteriores (1864.9. En efecto.. cúspide del ordenamiento entero... Estudios sobre la Constitución. denomina inconstitucionalidad en su contenido. la Constitución no es un producto simple del azar sino de la fuerza ordenadora de la razón142. orden económico y social y derechos . La forma del Poder. valores. Esta acomodación no implica. lo que el artículo 183 Cn.

En este sentido la Constitución es al mismo tiempo un concepto político y una norma real y efectiva -la Constitución es el "orden jurídico fundamental de la Comunidad". p. pues ésta les habilita el ejercicio de sus correspondientes competencias y atribuciones. La pretensión de la Constitución es. Curso de Derecho Constitucional. Formalmente implica que es promulgada bajo la forma y procedimiento que el mismo poder constituyente establece. El hecho que la Constitución ordene los poderes del Estado.1. denominadas garantías procesales. Los derechos y libertades fundamentales conformarán junto con sus garantías el núcleo duro de una Constitución144. 1992)p. permite identificar el carácter normativo de la Constitución en la necesaria juridización de la vita estatal para orientar las conductas humanas. Madrid.. 16. el surgimiento de un poder estatal soberano regido por una Constitución obliga al poder público a actuar conforme al Derecho. en Revista de Estudios Políticos. 24-25. ante la idea de la formulación jurídica del Estado a partir de la Constitución y por ende de la creación del Estado Constitucional de Derecho. Madrid. 144 Francisco Rubio Llorente. y por la otra reconoce en su parte dogmática -y en otras partes de su cuerpo normativo.. (Centro de Estudios Constitucionales.fundamentales. Crea las bases y determina los principios del orden jurídico en su conjunto en todo ellos es la Constitución <<el plan estructural básico. La Constitución fija los principios rectores con arreglo a los cuales se debe formar la unidad política y se deben asumir las tareas del Estado. ________________________________________________________ 141 Alessandro Pace. la de ordenar jurídicamente el ejercicio del poder estatal. sin duda.. orientado a determinados principios de sentido para la conformación jurídica de una Comunidad>>". Conforme a Zippelius145. 142 Javier Pérez Royo. 97 nueva época..una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le he llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación. La instauración de una nueva Constitución. supone que éstos estarán sometidos a los mandatos constitucionales. La Forma del Poder.. pero este orden también implica un alto grado de coacción para asegurar la eficacia de la norma. La Constitución y la Formulación Jurídica del Estado Estamos. pp. .. p. julio/septiembre de 1997). pues. diría Hesse Un concepto político porque permite a la sociedad autodirigirse con un mínimo de seguridad y justicia y es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. Es decir. Contiene procedimientos para resolver conflictos en el interior de la Comunidad.. ________________________________________________________ . que todo ordenamiento jurídico tiene su propio sistema coactivo para asegurar que se cumpla un determinado modelo de conducta. 64 y ss 143 Konrad Hesse.3. esto es conforme a la legalidad constitucional.45 y ss.. (Centro de Estudios Constitucionales. La Constitución143 configura por una parte los poderes del Estado y las funciones de cada uno de sus órganos.. Regula la organización y el procedimiento de formación de la unidad política y la actuación estatal. 1.. Será esta norma fundamental la que deberá impedir la expansión totalitaria del poder manteniéndole bajo sus reglas jurídicas. Escritos de Derecho Constitucional. "La Constitución es el orden jurídico fundamental de la Comunidad. Entonces al considerar que el Estado únicamente podrá ejercer el poder bajo el Derecho.

Los individuos deben ajustarse a esas conductas para que modelo social propuesto por el Derecho pueda realizarse. el cual es un postulado jurídicopolítico que expresa en forma llana de que toda acción estatal se basa en el Derecho. Para satisfacer esta exigencia no basta una . sin una <<regla de atribución competencial>>. uno de los factores básicos para comprender el sentido y la actuación del Derecho está constituido por la relación entre el Derecho y el Poder. 1998). puesto que le determina a la administración pública. de ahí que para Peces-Barba146. Este efecto normativo de la Constitución se inserta estructuralmente en la forma política del Estado. 49 y 50 . El Derecho es pues un producto humano. Bajo estas ideas primigenias es que conceptualmente es imposible que los poderes constituidos. Ediciones Jurídicas y Sociales S.. Lo advertido exige. Las normas jurídicas son expresión de un deber ser desde el momento en que tras ellas se encuentra una determinada voluntad. 276 y ss .. Evidentemente los caracteres y las consecuencias de la imposición y del ejercicio de esa voluntad variarán profundamente en función de que nos hallemos en presencia de un Derecho de origen democrático o no. Es esa voluntad la que pretende que los individuos actúen de determinada manera. Edición. cuyo parámetro de validez formal es la Constitución. 1999). De manera tal que el Estado no es conditio sine qua non para la existencia de la Constitución. Esta necesaria conexión entre norma constitucional y poder constituido es lo que utilizando una frase de Otto. Madrid. "los modelos de conducta incluidos en un ordenamiento jurídico constituyen criterios de comportamiento a los que están sujetos los destinatarios de ese sistema.. pero en todo caso la presencia de ese elemento volitivo tras el Derecho es insuprimible. Teoría General del Estado. en términos generales. (Marcial Pons. Curso de Teoría del Derecho. Teoría General del Estado. que el principio de juridicidad constitucional impone la existencia de preceptos que vinculan al Estado cuando actúa y que de este modo se somete al Derecho. del Derecho formulado según los preceptos constitucionales. pp. a la legislatura y al poder judicial su sumisión a lo formulado en el texto fundamental. Esa separación del ejercicio de la actividad pública de la Constitución (Derecho) es para Zippelius147 y para Rubio Llorente un imposible lógico porque no cabe identificar como acción del Estado una actuación pública cualquiera si no existe un precepto que así lo establezca. adaptada para este contexto.. Es decir. sino más precisamente donditio per quam. pues la subordinación de los poderes constituidos al ordenamiento jurídico creado conforme a los postulados constitucionales._ 145 Reinhold Zippelius. Por ello. 18 y ss... es lo que se le denomina como <<principio de juridicidad>>..A. pp. ________________________________________________________ _ 146 Gregorio Peces-Barba y otros. puedan existir y actuar al margen del Derecho. 147 Reinhold Zippelius. pp.. México. entre el Derecho y la Fuerza". (3a. se afirma que el contenido del Derecho pertenece al mundo del deber ser. En ese sentido. Editorial Porrúa.

También pone de manifiesto la necesidad técnica de dividir el trabajo concerniente al gobierno del Estado y. sin excepción.134 y ss . expresa la necesidad política de que las funciones públicas no se concentren.Todo funcionario civil o militar. uno de los pivotes del constitucionalismo -sostiene German J.. El principio de funcionalidad no sólo otorga un orden de mejor método a las normas constitucionales." Véase a Francisco Bertrand Gallindo y otros. por aquel aforismo -esencialmente verdadero. racionalmente. pues su exigencia expresa un contenido conforme a la Constitución. lo enuncia en los siguientes términos: <<surge este principio de ese rol fundamental que cumple la Constitución de ser agente distribuidor de las funciones supremas del Estado. las cuales se verán en las páginas siguientes para continuar argumentado su carácter normativo y su aplicación inmediata y directa150.". Manual de Derecho Constitucional. sobre todo porque para el caso de la ley fundamental salvadoreña se dictamina como regla general en el art. examina este punto bajo dos perspectivas. sino que es precisamente la primera de las normas del ordenamiento entero. consiste en poner límite al alcance de las competencias otorgadas por las normas de organización>>. y con respecto a la responsabilidad de los funcionarios públicos dice el "art. evitando que el mismo órgano acumulara todas. la norma fundamental... cumplir y hacer cumplir la Constitución. decir el "carácter normativo de la Constitución>> cuando por sí misma ya lo es por los efectos que produce-claro que con sus caracteres diferenciadores del resto ordenamiento jurídico-.. Bidart Campos. y entre los poderes públicos... ser fiel a la República. . 246 Cn. .. de modo de considerar a la Constitución como el instrumento de su distribución (. 197-198. prima facie. lex superior. aunque ello lo consigue sin duda (aspecto científico del principio). (Centro de Investigación y Capacitación. además el exacto cumplimiento de los deberes que el cargo le imponga. En este contexto debemos otorgar a la función el sentido de competencia. Esta vinculación de los poderes constituidos y de los particulares a la Constitución se encuentra establecida en varias de sus cláusulas149. San Salvador. emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia... Respecto del primero.. por cuya infracción será responsable conforme a las leyes". órdenes o resoluciones que la contraríen. antes de tomar posesión de su cargo. fundamentalmente.simple norma de atribución. que denomina principio de funcionalidad y principio de no concentración.. T. La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. ________________________________________________________ _____________ 148 La sentencia de inconstitucionalidad referente a los artículos 113 y 124 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios. de esa manera....como una ley de garantía condujo a desconcentrar las funciones del poder. a todos los jueces y tribunales. a las doce horas del día diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos 149 En este sentido parecería redundante. se procuraba la seguridad de los individuos.de que todo hombre que tiene el poder tiende al abuso de ese poder.. señala que toda la sólo eso..). Lo anterior ha sido sostenido por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia148 desde la perspectiva del principio de la división y equilibrio de poderes del Estado citando a Bidart Campos y a Quiroga Lavié. El interés público tiene primacía sobre el interés privado".1. Humberto Quiroga Lavié. prometiendo.. protestará bajo su palabra de honor.. ni siquiera en la medida en la que pueda considerarse como cosa distinta una simple autorización. Por último.. pp.. decretos. p. Tinetti. esto se halla vinculado con el principio de la división de poderes. respectivamente: ".. en su obra Derecho Constitucional.. que la vinculación normativa de los preceptos de la Constitución afectan a todas las personas y a todos los poderes públicos. ateniéndose (sic) a su texto cualesquiera que fueren las leyes. que los "principios. 150 José A. el subprincipio de no concentración de funciones. 1992). Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de miembros del Sistema de Administración de Justicia. y no sólo al Organo Legislativo como mandatos o instrucciones que sólo a él corresponde desarrollar. Proyecto de Reforma Judicial. 235. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio.

pero a la ley constitucionalmente legítima o interpretada conforme a la Constitución. Las atribuciones de los órganos de gobiernos son indelegables. 86 Cn. por su lado. serán nulas y no deberán ser obedecidas (art. pero éstos colaborarán entre sí en ejercicio de las funciones públicas. Es así. Los funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley>>. por eso los decretos. y las responsabilidades civiles o penales en que incurran los funcionarios públicos. Este mandato es de carácter general. acuerdos. los jueces y magistrados. le corresponde exclusivamente la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en las diversas materias de su competencia. la infracción o la alteración de las disposiciones constitucionales serán especialmente penadas por la ley. sino sólamente aquella que ha sido elaborada conforme a los preceptos y procedimientos que la Constitución dictamina. <<el poder público emana del pueblo. 149 y 185 Cn.). La misma norma fundamental señala en el art. Judicial y Legislativo. 244 Cn. durante el período presidencial dentro del cual se cometieron>>. en el sentido que todos los funcionarios civiles o militares están obligados a cumplir y hacer cumplir la Constitución. únicamente están sometidos a la Constitución y por supuesto a la ley. Los órganos fundamentales del Gobierno son el Legislativo. De ahí que la regla de atribución y competencia del art. órdenes o resoluciones que emita él o los demás funcionarios del Organo Ejecutivo. le compete esencialmente la función de legislar además de la realización de otras funciones de control . 164 Cn. está relacionada por lo dispuesto en el 235 Cn. Al Organo Judicial. así lo señala el art. 1º Cn. el Ejecutivo y el Judicial.Los órganos fundamentales de gobierno y en general las instituciones públicas creados a partir de la vigencia de la Constitución de 1983 son poderes constituidos que ejercerán sus funciones y competencias tal y como lo determina la norma fundamental. excediendo sus competencias constitucionales. <<la violación. puesto que también la norma fundamental prescribe de manera imperativa obligaciones específicas a determinados funcionarios del Organo Ejecutivo. 168 ord. 86. Se tiene pues que estas cláusulas constitucionales vinculan a los órganos fundamentales de gobierno a realizar sus funciones conforme a lo que la Constitución establece y bajo los procedimientos regulados por ella. como un cuerpo colegiado compuesto por diputados elegidos en la forma prescrita por la Constitución. 172 inc. Cuando la Constitución dice que los funcionarios no tienen más atribuciones o funciones que las establecidas por la ley. una sanción por la vulneración de la misma. En el ejercicio de la jurisdicción. civiles o indulto. art. que en el Organo Ejecutivo la primera obligación del Presidente de la República es cumplir y hacer cumplir la Constitución (art. no se trata de aplicar cualquier tipo de norma de que tenga carácter de ley. 3º.). Los órganos del Gobierno ejercerán independientemente dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y las leyes. A la Asamblea Legislativa.

deberán participar en el procedimiento de creación del derecho por excelencia: la ley. como organización del poder político y del concepto de Constitución como instrumento de articulación jurídica. así se encuentra el proceso ordinario.183 y 246 Cn).) El constituyente manda que la ley no deba alterar los principios establecidos por la Constitución. Los derechos fundamentales como sus garantías 151 son límites al ejercicio del poder de legislar152 y del poder de acción del ejecutivo. 73 ord. 121.. 3 y 185 Cn o concentrada arts. independientemente de su contenido. así como los derechos y deberes de carácter político.1. sino una opción jurídico-política necesaria. como expresa el art. Tampoco hay que olvidar que la Constitución vincula a los ciudadanos cuando les exige el cumplimiento de determinados requisitos para ocupar cargos públicos sean éstos de elección popular como en el caso de los diputados (arts. el hábeas corpus y las garantías de carácter institucional como la que ejerce el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. de ahí que el segundo deber político más importante del ciudadano después de ejercer el sufragio es <<cumplir y velar porque se cumpla la Constitución de la República>>. La labor legislativa implica el respeto a los procedimientos establecidos en la Constitución para la producción del derecho así como el contenido de los derechos fundamentales. Los preceptos constitucionales vinculan esencialmente a los particulares con el reconocimiento de los derechos fundamentales y constitucionales. Comprendida la juridicidad de la norma constitucional se puede comenzar a atacar la arbitrariedad con que pudieran actuar los poderes constituidos en el ejercicio de sus atribuciones o con abuso de ellas por medio del control de cualquier desviación por la jurisdicció constitucional (difusa. 176 Cn. fue creada por el Organo Legislativo del Estado. art. Así el Derecho del . por ejemplo.) o del Presidente de la República (arts. 2. la comprensión del contenido jurídico de la Constitución no es una mera necesidad teórica. El término leyes empleado por tal disposición constitucional mencionada se refiere a ley en sentido formal o sea aquella norma jurídico que. 172 inc. CONSIDERACIONES PREVIAS En los párrafos anteriores se ha expuesto que existe una íntima relación entre el concepto de Estado. 151 y 152 Cn. el amparo. 3º y 177 Cn. 246 Cn sólo puede hacerse en virtud de una ley (reserva de ley en materia de derechos humanos) (. 131. el Fiscal General de la República y las comisiones especiales nombradas por la Asamblea Legislativa.). 192 inc. 133. También le compete a la Asamblea la aprobación de los tratados internacionales. En efecto. ajustándose al procedimiento de formación de ley" .) o Fiscal General de la República (arts. 126 y 127 Cn. ANALISIS DE LA CONSTITUCION COMO NORMA JURIDICA 2.) o para ser nombrados en una elección de segundo grado por parte de la Asamblea Legislativa para ejercer la función de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia (art. 152 Puede observarse en la Sentencia de inconstitucionalidad nº 4-9 de 13 de junio de 1995. ________________________________________________________ 151 La Constitución le reconoce a la persona diversos instrumentos procesales para tutelar los derechos fundamentales. Los diputados representan al pueblo entero.. 2º Cn.político (arts. es así que al integrar la Asamblea Legislativa. Pero el carácter normativo de la Constitución no se limita a vincular a los poderes públicos sino también a los particulares. 140 y 142 Cn). en la cual se sostuvo que "la regulación de un derecho constitucional conforme al art.

. Bogotá. p.2. directa o indirectamente su validez153. Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales y a las que se examinará como proposición prescriptiva. Sin embargo. En el presente capítulo se analizarán a las prescripciones contenidas en la Constitución en su carácter de normas jurídicas.. p. el ejercicio a realizar incluye la utilización de las herramientas de la teoría general del derecho como son las diversas teorías sobre la norma jurídica: la proposición prescriptiva. en todo ordenamiento jurídico el punto de referencia es el poder originario por encima del cual no existe otro y en el que todas las normas tienen que encontrar. pero de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen). 1994).63. 1992). debe ser Y (consecuencia jurídica)". Teoría General del Derecho. puesto que ni Estado ni Derecho por sí mismos tienen sentido. Para Norberto Bobbio155 a las normas jurídicas se les puede denominar como proposiciones prescriptivas puesto que en el lenguaje común y corriente se utiliza la palabra "proposición" cuando se quiere describir la intención de influir en la conducta de una o varias personas para modificarla. 17 y ss. dejando a un lado los otros criterios de valoración de la norma jurídica como el análisis de la justicia (deontología jurídica) o el problema de su eficacia (sociología jurídica). . p. ya que son los instrumentos de los que se dota la sociedad política con el fin de garantizar la convivnecia pacífica y libre. Teoría General del Derecho. Valencia. ANALISIS DE LA NORMA CONSTITUCIONAL COMO PROPOSICION PRESCRIPTIVA Se dijo en el capítulo anterior que el Derecho es un orden jurídico. pp.41 156 Citado por Javier de Lucas y otros.. permisos y prohibiciones dictados por una autoridad normativa que se dirigen a los sujetos en relación con su conducta. (Editorial Temis. En efecto. En la teoría general del derecho se dice que las normas jurídicas proposiciones prescriptivas. ________________________________________________________ 153 Javier Pérez Royo. un orden que está compuesto por normas. es decir.se estructuran en torno a dos elementos: el supuesto de hecho o condición de aplicación y la consecuencia jurídica. puesto que es sólo una parte de él.. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico. la seguridad jurídica y la justicia. Teoría General del Derecho.. 21.. El nexo entre el supuesto de hecho y la consecuencia . 155 Norberto Bobbio. la proposición condicional de Hart y también se examinará el problema de la validez jurídica de la Constitución: el deber ser u ontología jurídica154.. Para von Wright 156 las prescripciones son los mandatos.. el análisis estructural de la norma. (Tirant lo Blanch. Esto se grafica usualmente de esta manera: "Si es X (supuesto de hecho). De ahí que la Constitución es la fuente normativa y el modo regulador de la producción normativa. Curso de Introducción al Derecho. Es así que el supuesto de hecho es la condición o la hipótesis que al ser realizada desencadena las consecuencias jurídicas previstas por la norma. 2.. 154 Norberto Bobbio. Curso de Derecho Constitucional.Estado sólo comienza con la Constitución..

juzgamiento y ejecución de la pena o medida de seguridad.. sobre los elementos de las prescripciones"158. 13º Cn. una acción o comportamiento humano. por lo que la consecuencia es la respuesta del ordenamiento jurídico a un supuesto de hecho.. pero no es siempre antijurídica. salvo que la ley disponga otro sistema. esta conducta real entre en contradicción con la exigencia de la norma.). También otro acto jurídico lícito y obligatorio establecido por la Constitución es el uso de la moneda de curso legal en las transacciones cotidianas realizadas por las personas. 111 y 131 ord.) y la libertad de contratación (art.jurídica es previsto por la norma jurídica. que pueden llegar a constituirse en la categoría denominada como negocio jurídico cuya consecuencia jurídica es el establecimiento de derechos y obligaciones entre particulares o entre particulares y un ente público (contrato o testamento). por otra parte. 2.. 22 Cn. 223 ord. Son actos libres por ejemplo los que prescribe la norma constitucional con referencia al derecho a la libre disposición de los bienes (art. Un acto jurídico lícito y obligatorio es el pago de los impuestos directos o indirectos por parte de los ciudadanos a la Hacienda Pública o a las Municipales. ______________________________________________________ 157 Hans Welzel.. antijuridicidad es. El supuesto de hecho puede consistir en un hecho jurídico o en un acto jurídico. sino también de preceptos permisivos ("autorizaciones"). 59-60.3. (Editorial Jurídica de Chile. Antes de la contratación por parte del Estado para la realización de obras o de adquisición de bienes o servicios es necesario que el contratista hubiese participado en una licitación pública (art. De ahí se deriva "la antinormatividad" de la conducta. 4º y 131 ord. Ahora bien. La consecuencia jurídica para el supuesto de hecho de un acto ilícito. el dar muerte a un hombre). Si se realiza la conducta descrita conceptualmente en el tipo de una norma prohibitiva (así.).la norma prohíbe la realización de estas formas de conducta. 234 Cn. 15 Cn.. 6º Cn. Los actos jurídicos lícitos pueden ser libres u obligados. la antijuridicidad es siempre la contradicción entre una conducta real y el ordenamiento jurídico" .". violatorio a un precepto jurídico. Tanto de naturaleza penal (delitos o faltas) o civil (incumplimiento de obligaciones contractuales).. en el cual la conducta humana antijurídica se adecua a la descripción del tipo penal es la retribución a la misma por medio de una sanción penal157... este principio consiste en que la punibilidad de un hecho tiene que estar determinada por la ley antes de su comisión. Pues el ordenamiento jurídico no se compone sólo de normas. El supuesto de hecho. ANALISIS ESTRUCTURAL DE LA NORMA CONSTITUCIONAL Otros método para el análisis de la norma constitucional que puede utilizarse es el "examen de la estructura de las normas jurídicas. es decir. p. 23 Cn. puede ser un acto ilícito... ej.. Derecho Penal Alemán. Santiago de Chile. por lo tanto. Para Von Wright las normas jurídicas son . arts. Sin duda la consecuencia jurídica establecida por la norma ante la comisión de un acto ilícito es de tal trascendencia para la sociedad que la norma constitucional ha previsto que se verificará conforme al principio de legalidad (art. arts. que puede ser lícito o ilícito. la contradicción de una realización típica con el ordenamiento jurídico en su conjunto. pp.). toda realización del tipo de una norma prohibitiva es ciertamente antinormativa. 1997).

. Al examinar la norma constitucional salvadoreña162. Conforme a los elementos de las prescripciones de Von Wright.. las normas permisivas confieren facultades las cuales se identifican con los derechos públicos subjetivos.67 . la autoridad normativa pretende que los destinatarios se comporten de determinada manera. para conseguirlo. son independientes y está sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes". dictamina "ningún órgano. Curso de Introducción al Derecho. dentro del período de un año contado a partir de la fecha de vigencia de la misma. la promulgación y la sanción. 1º Cn. podrá avocarse causas pendientes. el contenido. 67.. a la libertad. 160 Gregorio Peces-Barba y otros..151.. la autoridad. y con respecto a los jueces. p. Norma y Acción. expresando la prescripción su voluntad al respecto. Curso de Introducción al Derecho.. a cuyo efecto los órganos competentes deberán presentar los respectivos proyectos. Curso de Teoría General del Derecho. Von Wrigth. De las normas de carácter prohibitivo o que imponen obligaciones de no hacer a los poderes constituidos.. el o los sujetos normativos. p... se hará una recensión del trabajo de Javier de Lucas y otros." . 161 Por carecer de la fuente directa del autor G. En cambio.. caracterizan porque son establecidas por un sujeto al que se le considera autoridad normativa.H. ni puede ser enjuiciada dos veces por la misma causa".. Una investigación Lógica. manifiesta que "los magistrados y jueces.. ______________________________________________________ 158 Javier de Lucas y otros. funcionario o autoridad.. en lo referente al ejercicio de la función jurisdiccional. ni de cualquier otro de sus derechos sin ser previamente oída y vencida en juicio con arreglo a las leyes. podemos señalar la del art. dentro de los primeros seis meses del período indicado". por ser los elementos comunes de todos los tipos de normas. 173 inc. se puede afirmar que en cuanto a la clasificación del carácter de las normas en imperativas y permisivas... "la Asamblea Legislativa deberá armonizar con esta Constitución las leyes secundarias de la República y las leyes especiales de creación y demás disposiciones que rigen las Instituciones Oficiales Autónomas.prescripciones que se ".. A los tres primeros Von Wriht les denomina el "nucleo normativo" 160. Veamos con más detalle el significado de cada uno de ellos a los que se le agrega un ejemplo extraído de la Constitución. p. encontramos como norma imperativa positiva dirigida a la primera Asamblea Legislativa la siguiente disposición. Los elementos que este autor enumera para identificar a las prescripciones son: el carácter.. 17 Cn. la condición de aplicación. las normas pueden ser imperativas y permisivas. 159 Gregorio Peces-Barba y otros. Desde el punto de vista del carácter de las prescripciones161. a la propiedad y posesión.. "Ninguna persona puede ser privada del derecho a la vida. tienen como destinatarios a determinadas personas. 271 Cn. p.. 11 inc. las primeras imponen obligaciones de hacer (positivas) o de no hacer (prohibiciones). ni abrir juicios o procedimientos fenecidos.. y el art. 3º Cn.153. el art. Curso de Teoría General del Derecho. la ocasión. art. se promulga la norma y se la acompaña de una sanción o de una amenaza de castigo"159..

Con respecto a una norma hipotética se puede citar el reconocimiento que el Estado hace de la libertad de asociación para constituir partidos políticos conforme a la ley (art. 695-696. etc. 163 Sobre la definición de derechos fundamentales me permito reiterar mi posición doctrinaria ya otras veces utilizadas.46. el goce de la libertad.57 . "toda persona tiene derecho a la vida.. Asimismo reconoce como persona humana a todo ser humano desde el instante de la concepción. Francisco Bertrand Galindo y otros.Con respecto a las normas permisivas se dijo que se identificaban con los derechos públicos subjetivos o en un sentido terminológico más apropiado a nuestra realidad constitucional a los derechos constitucionales163. ________________________________________________________ __ 162 La obligación de hacer más importante que tiene que ejecutar el Estado Salvadoreño es la descrita en el art. libertad e igualdad de la persona humana en un momento histórico determinado. es decir el Estado reconoce el derecho a los ciudadanos de asociarse pero bajo los parámetros y condiciones establecidas por la ley que puede implicar una serie de requisitos. 1993). 32 Cn. En el caso de una norma categórica se puede tomar como ejemplo al art. Alemania.II. La tutela de los Derechos Fundamentales. y a ser protegida en la conservación y defensa de los mismos". Los Derechos Fundamentales. En cambio. de la seguridad jurídica y del bien común. a la propiedad y posesión. 72 ord 2º Cn). elaboración de estatutos. En cambio. "El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. Sin embargo. (Nomos Verlagsgesellschaft. ya que las primeras no se refieren a una determinada acción o actividad sino a categorías o clases de acciones. Escritos sobre Derechos Fundamentales. Manual de Derecho Constitucional. p. las normas concretas se dirigen a cierta acción específica. Tecnos S. San José. San Salvador. Ernst-Wolfgang Böckenförde. 1º Cn. existen disposiciones que son reglas empleadas para definir ciertos preceptos jurídicos y por lo tanto no son normas ni categóricas ni hipotéticas.. en las normas hipotéticas se exige una circunstancia adicional. 73 ord. constitución en escritura pública e inscripción en un determinado registro para su autorización. (Centro de Información y Capacitación Proyecto de Reforma Judicial. acciones o actividades declaradas por la norma como obligatorias. Baden-Baden. a la seguridad. Así se distinguen las normas abstractas y concretas. (1988). Madrid. En las normas categóricas su condición de aplicación proviene del contenido de la norma. 1990). el bienestar económico y la justicia social". 1992). (3a. a la integridad física y moral. (Editorial Juricentro. Edición. De ahí que los derechos fundamentales reciben su fundamento axiológico de la misma comunidad estatal.A. T. la salud. p. que han concretado las exigencias de la dignidad. además del contenido para poder identificar la condición de aplicación. como es el caso de toda la Constitución. Como segundo elemento de las prescripciones se tiene al contenido de las normas que sería la acción. la cultura. desde cantidad mínima de miembros. En consecuencia. p. Desde la perspectiva de la condición de aplicación se considera a las normas jurídicas como categóricas o hipotéticas. Rubén Hernández Valle. al trabajo. "la familia es la base fundamental de la . es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República. por ejemplo el art. Véase a Antonio Pérez Luño. a la libertad. para esta norma no se establece ninguna condición de ejercicio para los particulares y genera una obligación de garantía y tutela para el Estado.12. por ejemplo una sentencia judicial emitida por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. así se entenderá como derechos fundamentales a las facultades y libertades reconocidas por la Constitución y por los instrumentos internacionales vigentes en El Salvador.. como por ejemplo el art. 1 Cn. que dice con referencia a los deberes políticos del ciudadano <<ejercer el sufragio>>. p. que está organizado para la consecución de la justicia. 2 Cn.

84 Cn. puesto que la función sancionadora del Estado sólo entra en juego cuando el Derecho ha sido transgredido. que existen normas de conducta (reglas primarias) y normas de organización (reglas secundarias). art. Además. Von Wrigth distingue el ámbito territorial y temporal de la aplicación de las normas. 156. es decir. Con respecto a la <<ocasión>> como elemento de la norma.. Curso de Teoría General del Derecho. p. con respecto al ámbito temporal. Para Hart.. 274 Cn. 244 Cn)." o el art. es al de la sanción. Aquí lo único que vale la pena comentar es que la Constitución al establecer el territorio de la República está señalando en dónde ejercerá su soberanía y esencialmente su jurisdicción (art. dependiendo de la especificidad o no de las coordenadas de realización del contenido de la norma.).. la Constitución tiene una vigencia indefinida. El último criterio al que se refiere el jurista en comento. ".4.." Un elemento más de las prescripciones.. ________________________________________________________ _______ 164 Gregorio Peces-Barba y otros. estableciendo sus derechos y obligaciones. señaladas por Von Wright. por la función orientadora y pautadora de la norma jurídica no tiene que estar siempre acompañada de una sanción. no virar a la derecha. tanto a los particulares como a los órganos del Estado.sociedad y tendrá la protección del Estado.. La teoría del análisis de los elementos estructurales de la norma no se encuentra libre de críticas. en función de la ocasión.." 164. como serían las señales de tránsito (alto..... Otro elemento de examen de la estructura de la norma es el de la "promulgación". podemos hablar de prescripciones particulares o generales. el cual puede llegar a ser decisivo para asegurar la eficacia de una norma como consecuencia del cumplimiento o incumplimiento de determinada de ésta (art. etc. LA CONCEPCION DE KELSEN DE LA NORMA JURIDICA Sin duda. es el análisis desde el punto de vista de los destinatarios de las normas a los que también se les denomina sujetos normativos.. según el destinatario se distingue entre normas jurídicas generales y particulares. es decir.. el aporte del profesor Hans Kelsen a la teoría del derecho ha sido una de las más importantes puesto que comienza distinguiendo entre ..también en este caso. 38 Cn "el trabajo estará regulado por un código que tendrá por objetivo principal armonizar los relaciones entre patronos y trabajadores. sino en el sentido de su sopone material: fuente escrita o consuetudinaria o en la expresión de un determinado sistema de símbolos. la tesis de Von Wright no explica las normas que confieren potestades. como el acto solemne en el cual una autoridad estatal es fedatario de la existencia de la norma y se manda a publicar. 2..).... aunque no se utiliza por parte de Von Wright el sentido de promulgar.

Las normas jurídicas no constituyen proposiciones. en cuanto tales.84. (9a Edición.. sino también permisiones y autorizaciones. deben distinguirse. pero aclara Kelsen.. imperativos. Las oraciones en que la ciencia jurídica describe esas relaciones. al nexo causal entre la norma jurídica y el comportamiento de los súbditos. Es decir. "en tanto la ciencia jurídica sólo concibe a la conducta humana como contenido de normas jurídicas. En el primer caso se estaría trabajando en el campo de la ciencia jurídica y en el segundo en el Derecho165. el Derecho es un sistema coactivo de la conducta humana que se impone mediante la posibilidad de aplicar una sanción: "las normas jurídicas se caracterizan por ser enunciados que contienen sanciones"168.. órdenes. que la función para ambos es distinta. que deben ser aplicadas por ellos y obedecidas por los sujetos de derechos. Dice Kelsen166. el derecho ordena. Editorial Porrúa.158. Estas dos áreas de trabajo se diferencian en que el enunciado jurídico informa sobre el contenido del ordenamiento jurídico. Así según Kelsen169 en la teoría del imperativo el punto de partida es la voluntad del Estado que se expresa en la norma jurídica. y al hacerlo describe las relaciones constituidas mediante esas normas jurídicas entre los hechos por ellas determinados. Curso de Teoría General del Derecho. 1997). éstos a su vez están obligados a obedecerlos bajo la amenaza de imponérseles una sanción 167 si es desobedecida. es decir. la finalidad de ésta es ajustar el comportamiento de los individuos a lo prescrito en ella. pero no sólo mandamientos. p. "si nos hemos referido. las normas jurídicas pertenecen al mundo del deber ser. o sea... faculta.deben producirse ciertas consecuencias determinadas. permite. Describe las normas jurídicas producidas por actos de conducta humana.. ________________________________________________________ __ 165 Gregorio Peces-Barba y otros. a este propósito. en cuanto determinada por normas de derecho. la administración pública o sus intérpretes: los jueces.. no informa". Teoría Pura del Derecho. expone el significado normativo de esos hechos. Los enunciados jurídicos son proposiones condicionales que expresan que. esto es.. Es decir. el enunciado informa y la norma jurídica prescribe. La formulación de que toda norma jurídica para ser tal debe contener una sanción ha implicado que los destinatarios de tales normas sean sus aplicadores. en cambio. p. de las normas jurídicas producidas por los órganos de derecho. Para asegurarse del cumplimiento de ese comportamiento ajustado al orden jurídico es que el Estado establece en la norma jurídica la sanción (pena y la ejecución). México.. Según su sentido son mandamientos y.. para lo cual imponen mandatos a los individuos.. la proposición condicional de la norma jurídica está conformada por el propio ordenamiento jurídico. conforme a un orden jurídico. enunciados declarativos sobre un objeto del conocimiento. así como las normas que mediante esos actos son aplicadas y acatadas. afirmando . Según Kelsen. en cuanto enunciados jurídicos. nacional o internacional.enunciado jurídico y norma jurídica. 166 Hans Kelsen.

la de decidir litigios a un juez. con la que se aspira a lograr una conducta congruente por parte de lo súbditos. coaccionado por la posible sanción que le imponga la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. "como norma fundante básica"171. como el derecho inglés. establece diversos mandamientos a los poderes constituidos. es la que forma el contenido de la voluntad del Estado en la norma jurídica.. 173 y ss.que es necesario inducir en la norma la conminación de un perjuicio entre otras razones es para que pueda influir por la vía de la motivación. La crítica que se le hace a la teoría de la norma de Kelsen es que en el ordenamiento jurídico existen normas que carecen de sanción "resulta que si observamos el sistema jurídico. p.. La Constitución.. a lo cual contesta señalando que aquellas que carecen de sanción son normas no independientes y que en el ordenamiento serían normas secundarias con respecto a las genuinas normas que si establecen sanciones173. sólo indirectamente puede desprenderse de ésta. también critica la comprensión de la norma jurídica y su consecuencia sancionadora porque no permite explicar otro tipo de normas jurídicas.. p.. la de dictar reglamentos a un ministro.. celebrar contratos o contraer matrimonio. elemento necesario de la norma jurídica. 183 y 246 Cn) al declarar inconstitucional la ley a requerimiento de una demanda de inconstitucionalidad interpuesta por un ciudadano o la posible sanción que el juez llegue a imponerle al legislador al dejar de aplicar la ley. no lo hemos hecho desde un punto de vista juridico-formal."175. ¿No es engañoso clasificar así normas que confieren a los particulares la potestad de otorgar testamentos. dice Kelsen con respecto a la sanción: <<la sanción. 169 Hans Kelsen. y que consisten.. representa una acción del Estado....... no son necesariamente órdenes dadas a otros. con frecuencia. Esta conducta propia... con vista precisamente a su fin.. que es el mover a los sujetos de derecho (con excepción del Estado mismo) a conducirse de un determinado modo. 1987).) y a veces con contenidos específicos. p."170 ________________________________________________________ _ 167 Hans Kelsen... a los propios legisladores?.. Cn.. 133 y ss.. por ejemplo le determina al legislador a producir normas jurídicas (la ley) a través de un procedimiento establecido por la Constitución (art. en este orden de ideas. Es patente que no todas las normas ordenan hacer o no hacer algo. ¿Acaso las leyes no obligan. aun cuando se trate de leyes. Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado.. en cuanto fin de la norma jurídica. encontramos una serie de enunciados normativos cuyo contenido no son actos coercitivos"172. ésta.. según la experiencia indica. y normas que confieren potestades a funcionarios..brota una multitud de objeciones.. con el modelo simple de órdenes coercitivas. "si comparamos la variedad de tipos diferentes de normas jurídicas que aparecen en un sistema moderno. 160. Problemas Capitales de la Teoría del Estado. es obvio que las normas jurídicas. por ejemplo. sino con un criterio sociológico-material y teleológico. p. (Editorial Porrúa. 168 Gregorio Peces-Barba y otros. normativo. Curso de Teoría General del Derecho. conducta ajena al Estado y que. como las que confieren potestades o permisos. 189 y ss. 170 Hans Kelsen.. que son normas deliberadamente creadas.. 177... en una pena o una ejecución. Hart 174.. y no la conducta misma de los demás súbditos. Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado. México.. Este comportamiento se revela como el aspecto negativo de aquel substracto de hecho al que la norma jurídica enlaza la pena o la ejecución>>.. ________________________________________________________ _ .

. Buenos Aires. introducidas. (2a. 178 Javier de Lucas y otros.A. Edición. pp. Editorial Astrea. p. La distinción que hace Hart no se refiere a la estructura del ordenamiento jurídico sino a su función en dicho ordenamiento... Teoría Pura del Derecho.5. y su violación determinada de manera incontrovertible. por ejemplo).L.A.. Hart. Teoría Pura del Derecho. Norberto Bobbio176 ha criticado el intento de Kelsen de definir el Derecho desde la estructura de las normas jurídicas.. así como los requisitos establecidos que debe cumplir cualquier persona que desee asumir un cargo de elección popular o de segundo grado (y también los requisitos para ingresar en la carrera judicial.. pues establecen pautas de conducta para los funcionarios y para los particulares y son el elemento de referencia para el resto del ordenamiento jurídico Como ya se dijo páginas atrás la Constitución vincula también a los particulares.. Introducción al Análisis del Derecho.. El concepto de Derecho. puesto que es más adecuado considerar que la juridicidad de una norma deviene de su pertenencia al ordenamiento jurídico y no por la presencia de la sanción.. 1992). p. Las normas secundarias están en una situación de relación y subordinación con respecto a las de primer grado ya que "especifican la manera en que las reglas primarias puede ser verificadas en forma concluyente. sino de todo el ordenamiento jurídico. Abeledo-Perrot.. Curso de Introducción al Derecho. es decir son normas de comportamiento (imperativas. 33.."179. p. prohibitivas y permisivas).. El concepto de Derecho.. Teoría General del Derecho.. ________________________________________________________ 176 Norberto Bobbio. pp.. 172 Carlos Santiago Nino.. 1992). 54 y ss.161 175 H. Curso de Teoría General del Derecho..L. LA CONCEPCION DE HART: LA FUNCION DE LAS NORMAS PRIMARIAS Y SECUNDARIAS En el sistema ideado por H... Hart177 se distinguen dos tipos de normas......L...101... 148. p. . 173 Hans Kelsen. Por otra parte.171 Hans Kelsen.. Por otra parte el carácter jurídico de la norma debe ser por su pertenencia a un ordenamiento jurídico (criterio de validez) y no por su contenido sancionatorio. Vista la propuesta de Kelsen. 174 Gregorio Peces-Barba y otros. consecuentemente. eliminadas.. . en Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado... p. y señalar que la coactividad no necesariamente debe entenderse de la norma en particular. modificadas.. (2a Edición..A. a las normas primarias o de primer grado se les pueden identificar como normas de conducta y a las secundarias o de segundo grado como de organización. p. 177 H. 91-92. 213.. consideramos que es posible combinar las objeciones citadas acá.. p. diferentes pero relacionadas entre si y las denomina como normas primarias y normas secundarias. Para de Lucas178. las prescripciones con las que podríamos ejemplificar esta categoría son los derechos fundamentales y deberes del ciudadano. es decir que confieren potestades públicas o privadas.. 2... También le denomina <<norma jurídica obligatoria para el Estado>>. 74 y ss . 201 y ss. Es así que las normas primarias prescriben que las personas realicen u omitan determinadas acciones.. Hart.

. Estas reglas secundarias tienen funciones diferentes en el ordenamiento jurídico y son las reglas de reconocimiento. Las secundaria de cambio mantienen en constante dinamismo al ordenamiento jurídico y están en íntima relación con las reglas de reconocimiento ya que permitirán a éstas ubicar a la categoría de normas creadas por las reglas de cambio... 9192.. También esta norma de reconocimiento puede dictaminar el orden jurídico entre las normas. En otras palabras. la Constitución.. Hart.. p. Esta es la regla de reconocimiento del sistema jurídico. César Rodríguez181 comenta a la teoría de la regla secundaria de reconocimiento de Hart de la manera siguiente: "en toda sociedad compleja contemporánea las reglas jurídicas están organizadas jerárquicamente.. Hart sostiene que la validez de la Constitución está dada por una regla que establece que <<lo que la Constitución dice es derecho>>.Hart distingue dentro de las normas secundarias tres tipos de categorías... 117 y Carlos Santiago Nino. se refieren al sistema de fuentes... del examen de la cadena jurídica de derivación de la cual hace parte la norma. 75 . A... Estas son las que estatuyen la competencia a un órgano (estatal o público. como los municipios) para crear nuevas normas primarias o para modificar o derogar las anteriores. Esta regla tiene la función primordial de eliminar la falta de certeza... 162 y Javier de Lucas y otros.. Las normas de cambio.. Curso de Teoría General del Derecho.. de cambio y de adjudicación180.. Al segundo tipo de norma de reconocimiento se le ha llamado normas de cambio.. en tanto suministra los criterios de validez -la Constitución y las normas subordinadas a ésta por referencia a los cuales se identifican las normas que son reconocidas como pertenecientes a dicho sistema". de tal forma que la validez de una regla depende de su conformidad con las reglas ubicadas en un nivel jurídico más alto. Curso de Introducción al Derecho. identificado al ente encargado de producir normas jurídicas. Se puede identificar en el ordenamiento constitucional a las disposiciones que .. Introducción al Análisis del Derecho.. p.. esto es. Esta estructura jerárquica permite determinar la pertenencia de una norma al sistema jurídico a tráves de una prueba de origen o linaje -pedigree-. las normas de reconocimiento aluden a la remisión de la autoridad o de la Constitución o la ley para identificar a las normas que pertenecen al ordenamiento jurídico. ________________________________________________________ ___ 179 H.. L. La norma secundaria de reconocimiento indica ciertas características para identificar a la regla o el alcance de la misma. p.. 180 Gregorio Peces-Barba y otros.... Es así que la regla de reconocimiento puede establecer que la regla primaria ha sido adoptada por el procedimiento de formulación de la ley o de aprobación y ratificación de un tratado internacional. p.. dentro de la estructura jerárquica es el criterio supremo de validez. El concepto de Derecho. así como a los parámetros de validez formal de la norma.

d) El art. El Código Municipal las define en el art.. como por ejemplo.. establece el mecanismo para insertar las normas convencionales internacionales en el sistema normativo salvadoreño.). pero cuano entran en conflicto con una ley de origen estatal deberán prevalecer sobre ésta. p. 277 Cn. o sea tienen una posición infraconstitucional. 133 y 168 Cn. art. La Decisión Judicial. el debate HART-DWORKIN.) para que entre en vigor182 y produzca efectos jurídicos en el derecho interno. 32 <<las ordenanzas son normas de aplicación general dentro del municipio sobre asuntos de interés local.. 131 ord 5º Cn. Manual de Derecho Constitucional T. Siglo del Hombre Editores. 204 ord. 5 Cn. 248 Cn. 26-27 . Esta reforma debe ser publicada en el Diario Oficial para que entre en vigencia. ________________________________________________________ _ 181 César Rodríguez. como las siguientes: a) El mecanismo de reforma constitucional regula que los órganos competentes para realizarlo son dos Asambleas Legislativas consecutivas (art. También la Constitución establece aquellos contenidos o materias reservadas para el desarrollo legislativo. pp. señala los contenidos de la ley presupuestaria o el art. La Constitución establece las reglas que determina el órgano competente para emitirla (arts. Así la primera acuerda la reforma a iniciativa de diez diputados y es aprobada por una mayoría simple de los diputados electos. Luego una segunda Asamblea ratifica por mayoría calificada de dos tercios de los diputados electos la reforma. que para la celebración de un tratado es necesario la negociación y firma por parte del ejecutivo y se requiere la ratificación (aprobación) del tratado por parte de la Asamblea Legislativa (art. Los jueces y en general cualquier otro funcionario que deba aplicar un tratado y una ley con un idéntico contenido..66. como requisito de publicidad (art. b) En el sistema salvadoreño la ley es aquel acto normativo dictado por la Asamblea Legislativa. Es decir. (Universidad de los Andes. 144 Cn.establecen las atribuciones de ciertos órganos estatales para producir normas de reconocimiento de cambio. 1998). siempre y cuando existiese una antinomia jurídica. 38 Cn. Asimismo establece los quorums necesarios de los diputados electos a la Asamblea Legislativa para aprobar la ley.. quiénes tienen iniciativa de ley en el procedimiento legislativo. tienen una jerarquía equivalente a la ley de la República.) y su publicación en el Diario Oficial. 7º Cn. En nuestro sistema los tratados internacionales así adoptados. no se permite la suscripción de un tratado que implique la pérdida de la libertad o dignidad de la persona. 12.. ________________________________________________________ _____ 182 Bertrand Galindo. por ejemplo el art. faculta a los municipios a decretar ordenanzas. c) El art. 135 Cn.. así como también prohíbe ciertos contenidos en las leyes. el procedimiento al que es sometido (arts. 145 y 146 Cn.). Entrarán ..1. que formula los alcances y contenidos del Código de Trabajo. deberá preferir la norma de origen internacional a la nacional. 131 ord. Colombia. Tinetti y otras.).

14. Sobre los efectos jurídicos de los reglamentos debemos señalar que existen reglamentos orgánicos con fuerza de ley.) Existen otras ordenanzas municipales. Cuando decimos que tienen fuerza de ley dichos reglamentos es que consideramos que sus efectos jurídicos son similares a los de la ley (en sentido formal) se ubican en la estructura jerárquica del ordenamiento jurídico al mismo nivel de la ley (emitida por la Asamblea Legislativa) y se convierten en materia vedada o reservada en la cual la Asamblea Legislativa tiene prohibida su intervención normativa en orden a preservar el reparto de competencias constitucionales (art. Sin embargo. 86 Cn. ord. como la Ley General de Arbitrios Municipales. 11 y 12 Cn). 204. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele . Es decir.1. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>. EL DERECHO Y EL ORDENAMIENTO JURIDICO 3. 3. ORDENAMIENTO Y SISTEMA NORMATIVO Los aportes de Kelsen. así como cualquier otro poder constituido. 1º Cn. 131 ord. 14º Cn. que pueden emitir sus propios reglamentos para desarrollar sus atribuciones y de igual manera lo pueden realizar los Concejos Municipales (art. Así se tienen los reglamentos orgánicos emitidos por el Consejo de Ministros. también existen órganos constitucionales como la Corte de Cuentas. las reglas secundarias de adjudicación o de aplicación facultan al órgano jurisdiccional (art. juzgarlo y ejecutar lo resuelto.. art. llamado <<Reglamento Interior>>. de carácter reglamentario. Por último. 1º Cn.en vigencia ocho días después de su publicación. e) La potestad reglamentaria está depositada por regla general en el Organo Ejecutivo como los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art.) y los emitidos por el Consejo de Ministros. que son derivadas del Código Municipal. de carácter reglamentario son emitidas para la circunscripción territorial del municipio por los Consejos Municipales183.) a determinar si se ha transgredido o no una regla primaria. 6º Cn. art. art. Estos reglamentos organizan al poder ejecutivo y al legislativo y pueden crear organismos dentro del mismo Organo con sus respectivas atribuciones y potestades. 68 ord. que las normas de adjudicación o aplicación institucionalizan la consecuencia jurídica a la violación de una norma jurídica de primer grado: la sanción. y el decretado por la Asamblea Legislativa. ________________________________________________________ ______ 183 Aún se discute si las ordenanzas municipales en virtud de las materias que regulan conforme a la Constitución y al Código Municipal tienen una fuerza de ley pero sólo vinculan al territorio del municipio . 195 ord. 166 y 167 ord. 5º Cn. 173 y 185 Cn.). así como de otras leyes. previendo además el procedimiento a seguir para conocer determinado hecho (arts. Las ordenanzas municipales. y.

.como un "sistema normativo"184. El primer problema que hay que resolver tienen que ver con la identificación de la unidad del ordenamiento jurídico.. Por otra parte. es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento. Desde un punto de vista formal. En efecto. pues. Curso de Introducción al Derecho. Esto significa -continúa reflexionando Bobbio. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo 185... La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema.. 185 Kelsen.. así como de normas de estructura y o de competencia que son las que "prescriben las condiciones y los procedimientos mediante los cuales se dictan normas de conducta válidas"187. los problemas que pueden surgir son las se produzcan de las relaciones que éstas tendrán entre sí. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico puesto que una norma habilita a un órgano para producir otras normas en virtud de dicha autorización. Esta perspectiva también allana el camino para solucionar el problema de la validez y de la eficacia.. Teoría Pura del Derecho.. puesto que al vincular a la norma como integrante del ordenamiento jurídico la eficacia será el fundamento mismo de la validez formal. es decir.. 201 y ss . Esto implica que el concepto de Derecho sólo es definible a partir del ordenamiento jurídico. es necesario analizar la jerarquía de las normas. La Constitución. garantizado su unidad. es necesario establecer la forma y los medios con que se dará respuesta a las antinomias jurídicas. o sea. ________________________________________________________ ____ 184 Javier de Lucas. El ordenamiento regula también la eficacia del mismo por medio de la sanción institucionalizada. un segundo problema que hay solventar es la misma conformación del sistema. p. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla.que si el ordenamiento jurídico es conformado por una diversidad de normas jurídicas. y . para Bobbio186 la teoría jurídica (teoría de las normas) y la teoría del ordenamiento jurídico forman una teoría del derecho. Es así que el ordenamiento jurídico estará integrado por normas de conducta imperativas (prohibitivas u obligatorias) y permisivas. También la teoría del ordenamiento jurídico permite estudiar las propiedades que le dan unidad y coherencia al mismo. pp.. para Kelsen la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél.. 81.

.. . una norma jurídica vale en tanto y en la medida en que ha sido producida en la forma determinada por otra norma. pp.151.2. Hart y Bobbio también radican en que permiten construir una noción del Derecho.. por lo que se tienen que discutir la existencia de las lagunas del derecho y las reglas de remisión de un ordenamiento a otro. 187 Norberto Bobbio.. CARACTERES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO: UNIDAD. ________________________________________________________ _______________ 186 Norberto Bobbio. formalizado desde una unidad y coherencia interna y cuyo fin es la regulación de la organización social.. La importancia de las teorías del derecho de Kelsen. para Kelsen el ordenamiento jurídico es un sistema dinámico.. Kelsen y Hart coinciden en que el criterio que confiere unidad al ordenamiento jurídico es la norma suprema191: la norma fundamental o norma fundante básica en la terminología de Kelsen y la norma de reconocimiento en el caso de Hart. crean o modifican deberes u obligaciones y tienen esencialmente tres funciones189. El aporte de Hart188 a la teoría del derecho es su propuesta sobre la existencia de normas primarias y secundarias en el ordenamiento jurídico. interpretación y aplicación de la norma.. A su vez confluye la teoría institucional del derecho (la Escuela italiana) desde la fase de creación.. pues en ésta reside la validez de todo el ordenamiento y es la que establece su punto de unidad. COHERENCIA Y PLENITUD Uno de los problemas que presenta el ordenamiento jurídico es el encontrar un criterio que permita indicar cuando una norma pertenece a un determinado sistema jurídico y cuando no. y la norma producida conforme a esa determinación. una función de reconocimiento.... sobre todo dada la realidad en que las normas no provienen de una sola fuente.". p.141 y ss. o sea en la construcción de una graduación del ordenamiento cuya culminación es la Constitución. puede representarse mediante la imagen espacial es una norma superior. (es un) sistema normativo.. Con base en estas ideas es que Peces-Barba ha manifestado: "el Derecho. 3.. De ahí que la concepción de "Derecho" sólamente puede ser elaborada desde una perspectiva normativa puesto que la configuración de sistema se basa en la noción del deber ser... Las reglas secundarias. Teoría General del Derecho..." 190.un tercer problema al que hoy que enfrentar es producto de considerar al ordenamiento jurídico como un ordenamiento unitario y sistemático que pretende ser completo. basadas en las primarias. estructurado y sistematizado. Así las reglas primarias van dirigidas a los individuos imponiéndoles deberes y estableciendo pautas de conducta. esta última configura el fundamento inmediato de validez de la primera. caracterizado por su sanción institucionalizada. una función de cambio y una función de adjudicación.. Teoría General del Derecho.. La relación entre la norma que regula la producción de otra norma. Como se ha manifestado.. en el cual la unidad entre sus elementos se logra por el principio de jerarquía normativa.

. reposa en esa otra norma. ________________________________________________________ ______________ 188 H.... Es decir." Para Hart194 la unidad del ordenamiento jurídico se puede explicar por medio de la regla de reconocimiento..... 192 Kelsen. Esta regla de reconocimiento como regla última quedaría vinculada a criterios fácticos.. de obediencia e incluso. ya que logra que las normas dispersas y de distinta procedencia se conviertan en un conjunto unitario.. 190 Peces-Barba. un repaso que concluye.. 193 Norberto Bobbio.. es así el fundamento de validez supremo que funda la unidad de esta relación de producción" 192... al expresar que es en la norma suprema o norma fundamental en la que reposa la unidad del ordenamiento. cuya producción a su vez está determinada por otra..L. la validez de la norma fundamental no deriva de ninguna otra norma jurídica pues es la más elevada y es en la que culmina la estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico... 84 y ss. Teoría General del Derecho.. puesto que para la existencia de la regla de reconocimiento se requiere que los jueces y tribunales las acepten como vinculantes y válidas. pp. Curso de Teoría del Derecho. 101 y ss. La aplicación de la regla de reconocimiento implica que los jueces y tribunales195 acepten como vinculantes los criterios establecidos en dicha regla.. Ahora bien.." . La norma fundamente básica. ordenadas equivalentemente.. Hart.161-162. El orden jurídico no es un sistema de normas de derecho situadas en el mismo plano.. hipotética en ese sentido. pp...232. Pero no hay que olvidar que son las reglas de adjudicación las que atribuyen la potestad jurisdiccional a los jueces y tribunales y para determinar si éstas son válidas hay que utilizar los criterios de validez establecidos en la regla de reconocimiento.como obligación de los jueces de aplicar normas jurídicas que dicha regla reconoce o como mero hecho sociológico".... Así según Peces-Barba196. El concepto de plenitud implica que siempre existirá una norma que regula una situación o comportamiento determinado... normas secundarias con sus reglas de cambio y de adjudicación y una norma de reconocimiento en su cúspide daría unidad a este sistema. al menos siempre deberán existir las categorías normativas deónticas básicas como las normas . Para asegurar la certeza y la seguridad jurídica se incorporan dos elementos al análisis del ordenamiento jurídico: la plenitud y la coherencia del mismo.A. en la norma fundante básica presupuesta.. Esto conlleva también a un problema denominado como "circulo vicioso". p.. Esta norma fundamental también da lugar a la creación de una estructura jerarquizada del ordenamiento jurídico. . "la combinación de una estructura basada en normas primarias. Teoría Pura del Derecho. p.. Norberto Bobbio193 coincide con la propuesta de Kelsen. 189 Véase el capítulo anterior sobre el significado de estas funciones.. la norma fundamental es el término unificador de las normas que componen un ordenamiento jurídico .. a la postre.mientras que la producida conforme a esa determinación es la norma inferior.. Su unidad está configurada por la relación resultante de que la validez de la norma. sino una construcción escalonada de diversos estratos de normas jurídicas.. producida conforme a otra. Dice Bobbio. El concepto de Derecho.. Curso de Introducción al Derecho. p.177 191 Javier de Lucas...

... el criterio de especialidad.. 8 Cn. la ausencia de lagunas jurídicas implican la plenitud del ordenamiento jurídico.). el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. p. Es decir.. por medio del cual al existir una laguna jurídica es lícito recurrir al derecho natural.189 .. 198 Javier de Lucas y otros.. pp. 196 y ss.. _______________________________________________________ 194 Javier de Lucas. Los procedimientos clásicos de la autointegración son la analogía jurídica. personal o material. Curso de Introducción al Derecho. ver el art. Así que existirá una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible. tienen un mismo ámbito de validez". ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto197. El intérprete del derecho pues. La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones. 196 Peces-Barba. Curso de Introducción al Derecho.. sin recurrir a otros ordenamientos. a la doctrina o al derecho comparado para solverla... es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. . ________________________________________________________ _ 197 Peces-Barba... la utilización de los principios generales del derecho y la aplicación de la "norma de clausura" (es decir. espacial. implican que el juez o el tribunal tendrán que recurrir a otras fuentes normativas del ordenamiento interno para resolver el problema. p. que pertenecen a un mismo ordenamiento.. A contrario sensu.189 . dirá Javier de Lucas198. que habrá una antinomia cuando las normas que están siendo contrapuestas pertenezcan al mismo ordenamiento jurídico y cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea temporal. "la autointegración consistiría en la integración del ordenamiento jurídico a través del ordenamiento mismo y en el ámbito de la propia fuente dominante. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios200: el criterio jerárquico. Para lograrlo se han ideado diferentes mecanismos.... Curso de Teoría del Derecho.imperativas (obligatorias y prohibitivas) y las permisivas. Los procedimientos de autointegración. La falta de una norma jurídica para determinado caso es lo que produce una laguna jurídica....91 199 Norberto Bobbio. 86 y ss. 195 Hay que aclarar que si bien Hart está proponiendo reglas de carácter universal.. pp... su visión es desde el derecho anglosajón. Teoría General del Derecho. dice Bobbio 199. Veamos rápidamente en qué consisten dichos criterios.". es "la situación en que dos normas incompatibles entre sí... La antinomia jurídica. la aplicación del criterio normativo que todo lo que no está prohibido ni es obligatorio es permitido. tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse. el criterio cronológico.. Curso de Teoría del Derecho.. p. Uno de ellos es el procedimiento de la heterointegración del derecho.

El criterio de especialidad. puede atribuir competencias a determinados órganos para producir normas.. y es el que marca la pauta de la relación de la norma fundamental sobre el resto del ordenamiento jurídico e implica que la Constitución será el parámetro de la validez de las demás normas jurídicas. o en el caso de los Estados Federales la Federación y el Estado federado se reparten competencias expresas o implícitas para poder legislar. art. por lo tanto. ningún otro órgano podrá intervenir en la producción jurídica de la misma. y. Curso de Teoría del Derecho. el juez o tribunal no deberá tomar en cuenta su aparición cronológica. espacios o sujetos afectados. dichas normas están en el mismo plano jerárquico. es decir. e) El criterio de competencia. El criterio de prevalencia. El criterio jerárquico es regulado a partir del art. ________________________________________________________ ___ 200 Peces-Barba y otros.a) El criterio de jerarquía. La norma superior. 246 Cn. entiende que ante la existencia de un conflicto entre normas. en cambio el criterio de jerarquía puede tener efectos jurídicos retroactivos. El criterio de competencia se basa en la división y en el reparto de la materia o de la función legislativa. la norma última derogará a la anterior. 144 Cn. c) El criterio de especialidad. pero cuando éstos entran en conflicto con una ley (producida por la Asamblea Legislativa).. En términos generales. La Constitución pues. por lo que permite identificar a los poderes constituidos que tengan la capacidad de dictar normas. por lo que cada uno tendrá un ámbito reservado de actuación legislativa. El criterio de especialidad está restringido por la aplicación y efectividad del principio de igualdad jurídica entre los sujetos afectados por la antinomia. prevalecerá la norma especial sobre la general en aquellas materias. 249 Cn) y únicamente tiene efectos a futuro. será expulsada del ordenamiento jurídico o se desaplicará por el órgano jurisdiccional. 86 Cn.. también el criterio .. prevalecerán los tratados. prevalecerá sobre la inferior. Como se recordará los tratados son leyes de la República. art. entonces. 193 . La derogatoria puede ser expresa o tácita (art. Es decir. d) El criterio de prevalencia. Si una norma infraconstitucional contiene preceptos contrarios a la Constitución o si se elaboró por procedimientos no autorizados por la norma constitucional entonces esta será declarada inválida. implica que ante la existencia de dos normas de igual jerarquía se preferirá optar por aquella solución que la Constitución haya establecido para resolver dicha contradicción. por lo tanto. b) El criterio cronológico. Por medio de este criterio se resuelven los conflictos producidos por manifestaciones sucesivas de voluntad normativa del mismo órgano legislador.. pp. la especialidad o de la materia que regula y preferirá aquella cuyo mandato así se hubiese establecido como en el caso de los tratados y leyes en el ordenamiento jurídico.

90-91 202 Rubio Llorente. 2º -que establece como un deber político de los ciudadanos cumplir y velar por que se cumpla la Constitución. -.. Ariel." . O sea que la Constitución puede permitir la concurrencia de varios poderes normativos sobre la misma materia. En el ordenamiento nacional.. 183 y 185-que determinan la necesaria conformidad de las normas posconstitucionales con la Constitución. genera una distribución de poder político en la comunidad... Sistema de Fuentes... lo que supone que de ella dimanan derechos y obligaciones para los particulares y para los entes estatales. El sistema de fuentes. del derecho constitucional. entonces. previo a tomar posesión de su cargo. pleno o completo y coherente de normas jurídicas. 1987). pp. (Barcelona. debe protestar cumplir y hacer cumplir la Constitución.. 3º el cual dispone que los magistrados y jueces de la República están sometidos exclusivamente a la Constitución y a las leyes. y la eventual inaplicabilidad o invalidación de las normas que no cumplan con tal conformidad .. Art.. dicha aptitud de la Constitución aparece en las siguientes disposiciones: Art. deberá ser una unidad sistemáticamente ordenada y coherente en la cual no deberán existir lagunas o áreas en las que el derecho no intervenga ni deberá contener elementos incompatibles entre sí. 15-96/16-96/17/96/19-96/20-96/21-96/23-96 (acum) sobre la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado". Conforme a esta idea la ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho203 de la cual dimanan derechos y obligaciones para las personas y competencias para los poderes constituidos.Art. EL ORDENAMIENTO JURIDICO Y EL SISTEMA DE FUENTES Se ha dicho que el ordenamiento jurídico es un sistema de normas unitario. es decir. Art. 73 ord. pp. Esa distribución es justamente una de las funciones esenciales de la Constitución. 203 Ver sentencia de inconstitucionalidad de la Sala de lo Constitucional. ni del todo definido jurisprudencialmente. por encima de la cual no existe otro poder normativo y en el que todas las normas encuentran su validez. sino que ella es efectivamente fuente del Derecho. del presupuesto y los contenidos del Código de Trabajo. Esta aptitud para regular en su forma y fondo tanto la producción de normas infraconstitucionales como actos y omisiones de particulares y entidades estatales. La unidad del ordenamiento jurídico implicar tomar como punto de referencias a la Constitución.. salvo en materia de derechos fundamentales. aún el legislativo. cualesquiera que fueren las normas que la contraríen-. 149. entendido como formalización del reparto de la capacidad normativa dentro del ordenamiento. La Forma del Poder. La Constitución. Si existen normas incompatibles entonces surgirán antinomias jurídicas que tendrán que ser resueltos por el intérprete del derecho.45 y ss. 249-que deroga todas las disposiciones preconstitucionales que estuvieren en contra de cualquier precepto de la Constitución -.3. Esta última cualidad no deja de causar dificultades al aplicador y al intérprete del derecho... El ordenamiento jurídico. Estudios sobre la Constitución. es lo que Hesse denominó fuerza normativa de la Constitución. pero en estos casos se deberá preferir cuando entren en conflicto a aquella que ha producido la norma en virtud de su reserva material201. Derecho Constitucional. de todo lo anterior es ineludible entender que la Constitución no es una simple disciplina sobre las fuentes del derecho. es parte de un sistema normativo que dispone de los modos de producción del Derecho202. y Arts. 235-según el cual todo funcionario del Estado. Asimismo el criterio de competencia puede estar unido a la reserva material de competencia. 3.de competencia puede permitir realizar diferenciaciones de procedimiento en un mismo órgano. especialmente por los jueces y los tribunales utilizando los distintos criterios posibles de resolución. ________________________________________________________ ________ 201 Ignacio de Otto. ya que el criterio material en la Constitución Salvadoreña no está positivado en forma clara. 172 inc. consecuentemente.

(Techos. Principios del ordenamiento constitucional. Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional es que ella misma -la Constitución..Ello explica que los principios que regulan el sistema de fuentes sean una parte fundamental del orden constitucional y de la estructuración y jerarquización normativa del ordenamiento jurídico. la expresión fuentes dejará de indicar únicamente el origen de las normas. . es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes.. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución. unánimemente reconocida. entonces. además. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucionalidad americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco. 205 Francisco Balaguer Callejón. en cuanto creación de normas jurídicas incluyendo las reglas de interpretación y de aplicación. mediante la atribución de competencias a distintos órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. ________________________________________________________ _ 204 Pérez Royo.1.. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente. Es decir. José Albino Tinetti.pp.el modo en que se deben producir las normas jurídicas. Manual de Derecho Constitucional T. por lo que en la actuación la disciplina de las fuentes del derecho es utilizada en consideración del proceso global de producción y aplicación del derecho. Desde el punto de vista de Balaguer Callejón205.. En efecto dice Pérez Royo204 "por fuentes del derecho se entiende aquellos hechos o actos de los cuales el ordenamiento jurídico hace depender la producción de normas jurídicas. (Centro de Estudios Constitucionales. p. en Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997.. Madrid. 471 y ss. 1997). La Justicia Constitucional en El Salvador. convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto.51 206 Francisco Bertrand Galindo y otros. También el criterio del sistema de fuentes debe abarcar a las reglas de producción del derecho.. sino que debe analizárseles con respecto a su relación con otras categorías.. Curso de Derecho Constitucional. p. la conceptualización del sistema de fuentes no debe limitarse a identificar las categorías jurídicas por su origen. Fuentes del Derecho. sino que regula además -y esta es la esencia del derecho constitucional.179 y ss. 1991). Dicho con otras palabras: regula la propia producción normativa"... pp.pp. I. el ordenamiento no sólo regula el comportamiento de las personas. Un primer aspecto. 518 y ss.. Desde esta perspectiva el análisis de las relaciones dentro del sistema de fuentes ya no puede limitarse exclusivamente al ámbito formal puesto que exige la consideración de sus contenidos materiales. Madrid. El control difuso impone a los jueces y a los tribunales una vinculación más . Y.ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad206.20. Otro aspecto es que la regulación de los modos de producción del derecho se opera.

10 LPrCn)..205. este análisis de constitucionalidad puede ser por vicios de forma o de fondo y tiene efectos jurídicos erga omnes... b) Los tratados internacionales (art.. d) El decreto legislativo que declara el régimen de excepción y suspende el ejercicio de los derechos fundamentales. 183.. 185. 27 Cn.fuerte a la Constitución que a las leyes ordinarias207. esta competencia incluye la revisión a petición de parte de la validez formal o material de las leyes anteriores a la Constitución de 1983 así como los decretos-ley emitidos por los regímenes de facto (art.). tanto en su contenido como en su forma (art.). Si las sentencias son estimatorias expulsan del ordenamiento jurídico a la norma declarada inconstitucional (art. 174. 29 y 131 ord. 183 Cn.p. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación. 149.p. Si las decisiones de la Sala de lo Constitucional son desestimatorias. 235. arts. 29 y 167 ord. ... 1 y título II por ejemplo)211. 6º Cn. ningún juez o tribunal podrá desaplicar la norma que se impugna en el litigio que está conociendo. 246 y 247 Cn). 246. 149 Cn. únicamente tiene efectos entre los sujetos procesales (inter partes) que participan en el procedimiento judicial correspondiente. 208 Véase al respecto a José Albino Tinetti. El control concentrado de la constitucionalidad de las normas infraconstitucionales es potestad exclusiva de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por medio de la acción de inconstitucionalidad de cualquier ciudadano y de los órganos constitucionales que conforman el Ministerio Público (arts. en cuanto actos normativos de la Asamblea Legislativa.) Los efectos jurídicos de una declaración de inaplicabilidad en una resolución judicial. tanto de carácter interlocutoria como definitiva... arts. Por motivos de forma cuando se vulnere el procedimiento formulado por lo Constitución y por razones de contenido cuando se violenten las normas pétreas o cuando se introduzcan enmiendas que menoscaben el contenido esencial de los derechos fundamentales reconocidos (arts.. 249 Cn. ________________________________________________________ _____ 207 José Albino Tinetti.)210.. y a manera de ilustración se enumeran las normas que pueden ser sujetas al examen de constitucionalidad por parte de la Sala de lo Constitucional a requerimiento de parte209: a) Las leyes de la República. 249 Cn. con lo que se establece la potestad de los jueces y tribunales ordinarios de desaplicar toda norma contraria a la Constitución (arts. 3. art. tanto en su forma como en su contenido. así como el decreto ejecutivo con fuerza de ley emitido por el Consejo de Ministros para estos mismos efectos.. Los tipos de normas susceptibles de ser sometidas al control de constitucionalidad son tanto las leyes emanadas de la Asamblea Legislativa como otros actos normativos similares208. Finalmente. La Justicia Constitucional en El Salvador.177 . c) Los decretos de reforma constitucional. 248 Cn.. 172 inc.

sin desmerecer los demás que se encuentran contenidos a lo largo de la ley fundamental.. 6º Cn.). 246 Cn. 195 ord. No dudamos en decir que la norma constitucional escrita.. y el <<Reglamento Interior>> de la Asamblea Legislativa. e) Reglamentos orgánicos con fuerza de ley emitidos por el Consejo de Ministros. Desde esta perspectiva la norma constitucional ofrece una reflexión crítica: como método del conocimiento mediante la delimitación conceptual y como método aplicando a la realidad. 1º Cn.. los doctores Tinetti y Bertrand Galindo han expuesto una tesis en la que ambos coinciden al señalar que los decretos de retorma constitucional únicamente pueden ser controlados por vicios de forma. f) Las ordenanzas municipales.. art. Bertrand Galindo y otros. art. g) Los reglamentos emitidos por el Presidente de la República para la aplicación o desarrollo de leyes cuya ejecución le corresponde (art... ord. 1 de la Constitución213. Unión Europea/Corte Suprema de Justicia. 1º Cn.. patrocinada por el <<Proyecto para el Fortalecimiento de la Justicia y de la Cultura Constitucional en la República de El Salvador>>.. 166 y 167 ord. también los reglamentos locales emitidos por los Concejos Municipales (art. 4.). 204. la resolución de los conflictos entre el ejecutivo y el legislativo en el proceso de formación de la ley (art. 68 ord.210 .p. y. Manual de Derecho Constitucional T. 210 Asimismo. llevada a cabo del 22 al 24 de septiembre de 1999 en San Salvador. así como los reglamentos emitidos por otros órganos constitucionales como la Corte de Cuentas para el cumplimiento de sus atribuciones. derechos y obligaciones establecidas por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulan su ejercicio". publicado en el Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional 1997. como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo.177.. 14º Cn..1... CONSIDERACIONES GENERALES Si bien el mayor enfoque de análisis de la Constitución ha sido desde un punto de vista normativo no podemos desprenderla de su contenido axiológico. Es así que para buscar la norma justa o correcta deberá estar condicionada por su intérprete a la aplicación de los principios y valores constitucionales. tanto las de carácter reglamentario como las que tiene fuerza de ley en la circunscripción territorial del municipio emitidas por los Consejos Municipales.p. como destaca el art. denominados <<Reglamento Interno del Organo Ejecutivo>> y <<Reglamento del Consejo de Ministros>>. especialmente los destacados por el art. José Albino Tinetti. EL CONTENIDO AXIOLOGICO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL. "los principios. La Justicia Constitucional en El Salvador. 131 ord.________________________________________________________ _____ 209 Esta tesis de control de constitucionalidad de las normas aquí enumeradas ya fue expuesta por el autor con anterioridad en el seminario <<La Regulación Constitucional de las Fuentes del Derecho>>. Lo anterior nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante inclusive sus principios y valores212. art..1. LA FUERZA NORMATIVA DE LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y LA FUNCION DE LOS VALORES 4.. 5º Cn. en términos relativos frente a la . 138 Cn) 211 Sobre este punto..

realidad social e histórica de una sociedad determinada.A.. fundamentan a la misma Constitución y orientan la interpretación y la aplicación de la generalidad de preceptos de ella y de los derechos fundamentales que consagra". por otra parte.. Es decir. lo cual no le hace disminuir su fuerza normativa. Todo poder necesita. S.. Homenaje al profesor Eduardo García de Enterría. Consecuentemente existe una relación dialéctica entre Constitución y Estado para conocer su validez y eficacia. Dice Hesse215.247.. Constitución y valores del ordenamiento. 215 Konrad Hesse. de forma que su pretensión de vigencia sólo puede realizarse cuando toma en cuenta dichas circunstancias.70 216 Luciano Parejo Alfonso. Escritos de Derecho Constitucional.. que únicamente es posible comprender la norma constitucional como ser si a la vez se le entiende como deber ser. De esta coordinación correlativa entre ser y deber ser se derivan las posibilidades. Sin embargo. ha reconocido que es obligación de dicho tribunal tutelar "situaciones jurídicas subjetivas" como una categoría de derechos constitucionales. de la creencia de sus principios y valores y que sólo a ..tanta fuerza vinculante tienen las normas de la Constitución.89 y ss . pues a la larga.. 214 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de amparo 22-A-94 acumulado 27-M-94.p. "la Constitución no puede ignorar las circunstancias concretas de una época. sin ese carácter creador del derecho que tiene el poder no existiría ni Estado ni ordenamiento jurídico. Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación. .. 213 La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de inconstitucionalidad 23-98 fundamenta su fallo estimatorio en la aplicación de los principios de "proporcionalidad y razonabilidad o equidad fiscal".... Esto implica integrar el proceso formal de creación del derecho con el de la generación de su contenido evolutivo en la realidad social. no existiría el poder estatal ni tampoco la validez jurídica normativa. como creador básico de las fuentes del ordenamiento jurídico se somete a la Constitución. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y del Derecho y vislumbramos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente214. Pero la constitución jurídica no es sólo expresión de la realidad de cada momento. Expresa Tinetti:". La cuestión de la validez de la norma constitucional debe examinarse desde la perspectiva de su carácter legitimador y creador del poder estatal.. y al mismo tiempo. Siendo así es que como toda realidad social "lo que interesa en la conducta constitutiva del poder del Estado que observan los ciudadanos es tanto su valor de conciencia social moral como valor de acción política"216... en Estudios sobre la Constitución Española..1991). De ahí que no es posible desconocer la conectividad entre Estado y Constitución (derecho). puesto que no se puede pasar por alto el condicionamiento recíproco de la formación de la norma fundamental por el poder y de la formación del poder por la norma fundamental.. Sin el carácter legitimado del poder soberano que entraña la norma fundamental. los límites de la fuerza normativa de una Constitución". como los valores y principios que ella consagra. Esta es la razón por la cual el poder del Estado. p. tales valores y principios.. Gracias a su carácter normativo ordena y conforma a su vez la realidad social y política. (Editorial Civitas.. pp. Madrid. La Constitución es pues la condición necesaria para la existencia del Estado y el Estado es la condición necesaria para la presencia de la norma constitucional. ________________________________________________________ _______ 212 Tinetti.

CONSECUENCIAS DE LOS PRINCIPIOS Y VALORES CONSTITUCIONALES Se ha visto en los párrafos anteriores que las posiciones doctrinarias de los artesanos de la teoría del ordenamiento jurídico (Kelsen. cuanto más viva se encuentre. En conclusión. Los principios pueden conjugarse con otros principios que maticen su alcance. sobre todo en la conciencia de los responsables de la vida constitucional. Puede mover a actuar a la fuerza que yace en la naturaleza de las cosas. de voluntad de la Constitución".2.través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. La Constitución se ofrece así como una manifestación necesaria del Estado y siendo la norma fundamental una realidad social existencial y por ello parte de la voluntad del colectivo humano no puede sustraerse de las variables que se plantea la vida humana en sociedad. Los principios por su parte. se ha formulado al sistema jurídico como un sistema de normas (reglas le llama Hart). La voluntad del constituyente crea ciertamente la norma constitucional positiva. las normas establecen conductas y atribuyen su consecuencia jurídica. especialmente para que los jueces y tribunales tengan un margen de actuación para integrar las lagunas del derecho o para resolver las antinomias jurídicas. Esta fuerza podrá imponerse tanto mejor frente a eventuales resistencias cuanto más asentada se encuentre en la conciencia general la idea de la inviolabilidad de la Constitución. En la actualidad autores como Dworkin han renovado el interés por el análisis y aplicación del sistema de principios y valores en la aplicación e interpretación del derecho. por lo que si se verifica el supuesto de hecho de la norma entonces es válido o inválido su resultado. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente). La intensidad de la fuerza normativa de la Constitución deviene así en primera línea una cuestión de voluntad de la norma. Además. Según Dworkin218. 4. cuando se produce un conflicto . ella misma convertirse en la fuerza actuante que opera en la realidad social y política. la vinculación jurídica a la Constitución surge de la realidad histórica y social y su eficacia y vinculación jurídica descansa en la legitimidad de sus creadores y en la concepción ética de la realidad formulada a través de los valores y los principios. condicionándola. es decir. de ahí que para Hesse217 "la constitución jurídica puede dar forma y modificación a la realidad a la que se dirige. además. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. Puede. no tipifican normas de conductas ni consecuencias jurídicas. Hart y Bobbio) han dejado de lado la utilidad del uso de los principios y valores en la aplicación de la norma jurídica. sino que proporcionan "razones para decidir en un determinado sentido. pero tal voluntad extrae su propia justificación como poder de los principios y valores de una determinada concepción de mundo. pero sin imponer una decisión particular.

criterios preferenciales de interpretación.. la nota de fundamentalidad se puede entender de diversas formas: 1º) fundamentalidad jerárquica: se identifica con la jerarquía normativa. . al menos una tiene que ser inválida"219.. unos de carácter general que orientan la vida social (a veces moral) y económica de la nación y que vinculan a la totalidad del Estado y otros de carácter específico que responden más bien a los criterios de la aplicación de la justicia. La función de los principios en la actividad estatal en general será el establecimiento de criterios de acción.166 . p. 1 Cn. Existen... la aplicación de uno o de otro dependerá de su peso específico.). a su vez.. Escritos de Derecho Constitucional.98. pp.70.. ya que los principios constituyen. p.entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un conflicto entre distintos principios que pueden aplicarse para la resolución de un supuesto. Curso de Introducción al Derecho. a su fuerza argumentativa o a su conveniencia.. en la Constitución dos grandes grupos de principios. para los jueces y tribunales los principios constitucionales tienen el carácter de norma constitucional. y en materia de producción normativa los principios constitucionales establecen los criterios de seguridad jurídica e igualdad formal221..... las normas jurídicas son identificadas por su validez con respecto a la norma fundamental. como son la equidad y la seguridad jurídica.. en cambio.. por vía lógica otras normas que establecen fines u objetivos respecto a otras. Los principios también juridizan el ejercicio del poder así por ejemplo establecen la legalidad de la actividad del Estado.. etc.. la independencia de la administración de justicia. La dimensión axiológica de la Constitución salvadoreña dota de contenido al ordenamiento jurídico por medio de los principios (y valores). Siguiendo lo expuesto por Dworkin. Curso de Teoría del Derecho..."los principios son normas fundamentales.. Es decir. pues... Dice Peces-Barba220 -parrafraseando a Prieto Sanchís...48-55 219 Javier de Lucas. La Decisión Judicial. 220 Peces-Barba y otros.. entendiendo en este sentido que su modificación o sustitución tiene como efecto directo una transformación del ordenamiento o del secto del ordenamiento en el que actúan o desarrollan sus efectos. 4º) fundamentalidad axiológica: se predica de aquellas normas que contienen los valores políticos y éticos sobre los que se asienta una determinada estructura política y social". los principios en el régimen constitucional salvadoreño además de su utilidad en la aplicación judicial para solucionar un conflicto jurídico con base en las razones de oportunidad. ________________________________________________________ ____ 217 Konrad Hesse.. y. en un conflicto entre reglas. orientando el modelo económico y social para cumplir con el origen y el fin del Estado Salvadoreño que es la realización de la dignidad de la persona humana (art. 2º) fundamentalidad lógico-deductiva: es la que tienen aquellas normas de los que pueden ser deducidas. pueden ser utilizadas como parámetro de validez frente a una norma infraconstitucional que le contraríe..pp. de su importancia relativa en el caso concreto. .. entre otras cosas. 218 César Rodríguez.

346. sino también por particulares. es decir que los derechos fundamentales reconocidos en la Constitución vinculan a los particulares. ya que sirven como criterio metodológico para la interpretación y aplicación de la norma. Otra innovación que ha realizado es el reconocimiento del amparo contra particulares222 y ha ampliado la esfera de protección de los derechos difusos o colectivos al reconocer la legitimidad activa de cualquier interesado para interponer un amparo.. pp. 247 Cn....... la Sala inclusive ha reformulado los efectos del hábeas corpus. como instrumento jurídico procesal para la protección de la libertad personal y la integridad de la persona. María Julia Castillo contra Asamblea de Delegados del Colegio Médico de El Salvador.. así podemos mencionar que por la vía judicial se ha redefinido la función de las medidas cautelares en materia penal. . entre lo que debe ser y lo que es.) al enfrentarse con una norma de inferior jerarquía.. Sala de lo Constitucional. cabe resaltar que la Sala ha dictado interpretaciones del procedimiento civil conforme a la Constitución sobre todo para garantizar los derechos de defensa y el de audiencia. preguntarse si una norma es justa o injusta equivale a preguntarse si es apta o no para realizar esos valores. Las decisiones de la Sala de lo Constitucional al aplicar los principios constitucionales. los principios asumen un pleno valor normativo supremo (art. Y finalmente. objetivamente evidentes. pronunciada por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia 222 Sentencia de amparo 143-98. han tenido un papel sumamente constructivo. pues la norma básica no distingue al respecto. si no se reconociera la figura contra particulares. voto particular del magistrado José Enrique Argumento <<sería desconocer el art. por ejemplo.. y. 246 Cn.. exigiendo el cumplimiento de los principios fumus bonus iuris y periculum im mora para poderse dictar por los tribunales ordinarios una detención provisional. cuando se considera que hay valores supremos.. que la vinculan como parte del ordenamiento jurídico. ________________________________________________________ 221 Véase sentencia estimativa de inconstitucionalidad número 14/98 contra la ley Especial para Facilitar la Cancelación de las Deudas Agraria y Agropecuaria (LEFCDA). puesto que dichos principios serán utilizados como parámetro de validez de la norma secundaria. como mencionamos arriba. inclusive para la solución de antinomias jurídicas teniendo de esa manera una función hermenéutica.En la actividad judicial la función de los principios en el ordenamiento jurídico será de suma utilidad. A partir del examen de los valores en el ordenamiento jurídico es que se plantea la teoría de la justicia. Curso de Teoría del Derecho.. 10 Cn. ."224.. también la Sala ha exigido a los tribunales que fundamenten o motiven sus decisiones judiciales sobre todo si restringen derechos o libertades fundamentales... Claramente surge que no sólo se trata de violaciones realizadas por funcionarios públicos... En una de estas decisiones la Sala le recordó a los particulares que no pueden renunciar a sus derechos constitucionales en una relación contractual. el problema de si una norma es o no justa es un aspecto de la oposición entre el mundo ideal y el mundo real.>> 223 Peces-Barba y otros.. art.. La función de los valores es dar contenido a la norma constitucional y se integran al Derecho como "núcleos esenciales de moralidad"223 conectando a la actividad institucional con la dimensión ética del ordenamiento jurídico. es así que "el problema de la justicia es el problema de la correspondencia o no de la norma a los valores superiores o finales que inspiran un determinado orden jurídico....

De ahí que la Constitución es la fuente normativa y regula los modos de la producción normativa (la norma normarun). por una parte a los poderes del Estado.. después de haber analizado a la Constitución como norma jurídica y su estructura así como la labor ordenadora del sistema normativo y realizado un breve esbozo de los principios y valores constitucionales como contenido del ordenamiento jurídico. lo que se ha querido demostrar es que el sistema normativo constitucional contiene verdaderas "normas" integrantes del ordenamiento jurídico vigente y que pueden ser "diseccionadas" o "examinadas" utilizando cualquier corriente doctrinaria sobre la teoría de las normas jurídicas y que cumplen a cabalidad con dicho "test". 3º) La Constitución. pero es la norma de la que se deriva el parámetro de validez de dicho ordenamiento jurídico (Kelsen). CONCLUSIONES GENERALES Luego de haber hecho en estas páginas un acercamiento a la legitimidad del poder constituyente... puesto que es sólo una parte de él. p. 4º) Un grupo de normas que integra el ordenamiento jurídico salvadoreño son justamente las normas constitucionales. no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico. entonces.. sin embargo. Hay que señalar que en el análisis de la estructura normativa de la Constitución se ha dejado de lado concientemente la oprobiosa división que se hace entre normas operativas y normas programáticas puesto que esta diferenciación es la que ha servido de excusa a los regímenes autoritarios para no aplicar y cumplir con la . Teoría General del Derecho. esto es que se puede analizar a la norma constitucional como proposición prescriptiva. Consecuentemente la Constitución es una norma real y efectiva porque vincula a los poderes públicos (órganos fundamentales de gobierno y demás instituciones públicas) y a los ciudadanos para que actúen de acuerdo a sus prescripciones normativas. es decir a las garantías procesales. sus atribuciones y competencias y por la otra reconoce en su parte dogmática una serie de límites materiales al ejercicio del poder público a los que se le ha llamado derechos y junto a éstos los mecanismos que permiten protegerlos frente a una amenaza o frente a una posible conculcación. como norma de conducta u organización y en cuando a su estructura y clases de normas..224 Bobbio. Esta es la función del poder constituyente. El sistema normativo contenido en la Constitución puede ser analizado utilizando para ello las herramientas de la teoría general del derecho. pasaremos a continuación a enumerar algunas conclusiones generales: 1º) El punto de partida para el establecimiento de la Constitución es el ejercicio del poder yacente de la comunidad política de ordenarse a sí misma y dictarse las normas de organización y de reconocimiento de derechos y garantías fundamentales. 2º) Desde un punto de vista externo la Constitución es el acto fundante básico del Estado y de la normatividad fundamental y desde un punto de vista interno la Constitución tiene la función de organizar el poder del Estado y de las fuentes de producción del Derecho. La Constitución configura. Con el desarrollo del apartado segundo.20 y ss .

mediante la atribución de competencias a distintas órganos del Estado o a la participación necesaria de más de uno de éstos para la producción del derecho. Existe una antinomia jurídica cuando dos normas sobre el mismo aspecto establezcan diferentes soluciones que sean incompatibles o que la aplicación simultánea resultare imposible. es la norma que establece el procedimiento para el desarrollo y la renovación del ordenamiento. a partir de esta conexión se funda la unidad y el orden del sistema normativo del cual deriva la validez del mismo y asegura su dinamismo. entonces. Por otra parte. cuya legitimación proviene de su creador: el poder constituyente. el criterio de especialidad. La regulación de los modos de producción del derecho se opera. la validez de la producción normativa surge del vínculo de la norma fundamental que habilitó al órgano constituido a dictar una determinada regla de derecho la cual debe corresponder con aquélla. 8º) Por coherencia del ordenamiento jurídico se entiende que no existen normas incompatibles entre sí. El intérprete del derecho pues. La noción de sistema normativo es utilizado desde su perspectiva lógica y formal por medio de la cual se pueden definir los elementos necesarios para identificar las normas que pertenecen al sistema. En efecto. convirtiéndose en la fuente principal de la cual deriva el resto. 5º) Las aportaciones de Kelsen. 7º) La plenitud del ordenamiento jurídico permite el establecimiento de un sistema completo y acabado que asegura la articulación de mecanismos para que los jueces y tribunales puedan resolver indefiniciones. A partir de la concepción dinámica del ordenamiento jurídico es que se puede establecer una estructura jerarquizada y una noción sistematizada cuyo lugar de encuentro es la propia norma fundamental. Hart y Bobbio han permitido pasar del análisis aislado de la norma jurídica a la teoría del ordenamiento jurídico al considerársele como un "sistema normativo". Un primer aspecto. espacial. garantizado su unidad. . el criterio cronológico. la Constitución no debe ser considerada como la totalidad del ordenamiento jurídico ya que ésta se encuentra conectada en aquél. restándole valor o fuerza normativa a la ley fundamental.Constitución y también dicha clasificación doctrinaria ha provocado la nula o escasa aplicación de ésta por parte de los jueces y tribunales. tiene la obligación de colmar las lagunas que pudieran darse. ambigüedades y ausencia de normas aplicables a un caso concreto. el criterio de prevalencia y el criterio de competencia. es decir hay una ausencia de antinomias jurídicas. cuando las normas compartan el mismo ámbito de validez sea de carácter temporal. 9º) La ley fundamental disciplina el sistema de fuentes del derecho y además es fuente del derecho. Desde esta perspectiva la Constitución juega un papel vital en la estructuración del sistema de fuentes. Para resolver las antinomias jurídicas se utilizan generalmente cinco criterios: el criterio jerárquico. 6º) La Constitución. es la misma referencia que se hace de la Constitución como fuente de fuentes. pues. en esto consiste la noción de sistema dinámico del ordenamiento jurídico. personal o material. es decir.

y. RSC: Resolución de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. Todo poder necesita. especialmente los destacados por el art. pues a la larga de la creencia de sus principios y valores y que sólo a través de éstos sus preceptos jurídicos tienen fuerza vinculante para la generalidad. Con esto queremos decir que la norma constitucional escrita como norma concreta tiene un contenido incompleto y evolutivo válida en términos relativos. 246 Cn. De ahí que es posible concluir que el carácter creador del poder de la Constitución reside justamente en sus fundamentos suprapositivos. <<No sé si puedo decir qué es la justicia. SSC: Sentencia de la Sala de lo Constitucional Salvadoreña. la justicia es para mí el ordenamiento social bajo cuya protección puede prosperar la búsqueda de la verdad. Esta tarea es realizada por medio de los sistemas de control difuso o control de constitucional americano y el control concentrado de constitucionalidad o sistema austríaco. Berkeley 1952. SC: Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador. nos lleva a reiterar que toda la Constitución es vinculante. Cualidades de la Constitución Lic. Rodolfo Ernesto González Bonilla* Abreviaturas: BVerfGE: Recopilación oficial de las resoluciones del TC. 11º) Los principios y valores constitucionales. CEPC: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales español REDC: Revista Española de Derecho Constitucional. Debo contentarme con una justicia relativa y puedo decir sólamente qué es para mí la justicia. Mi justicia es la justicia de la libertad. Puesto que la ciencia es mi profesión y por consiguiente. como destaca el art. La ley fundamental ha dejado en manos del órgano judicial la principal responsabilidad de defender la Constitución. 1 de la Constitución. . sin desmerecer los demás contenidos a lo largo de la ley fundamental. aquella justicia absoluta que anda buscando la humanidad. lo más importante de mi vida. CEC: Centro de Estudios Constitucionales español. Con esto dejamos a un lado la estricta concepción positivista de la Constitución y vemos la conexión entre la norma como tal y sus valores y principios como manda el constituyente. la justicia de la tolerancia>> Hans Kelsen. la justicia de la democracia: en síntesis. Se llega así al reconocimiento del contenido ético y valorativo de la Constitución y a su fundamento en la precisión de su legitimación originaria (el poder constituyente).10º) Para asegurar la supremacía de la norma fundamental frente a cualquier amenaza de un órgano constituido que tenga funciones de producción normativa y que intente subvertir el orden constitucional establecido es que la Constitución ha establecido los mecanismos de control de constitucionalidad. STC: Sentencia del Tribunal Constitucional Español.

Sentido de su carácter concentraod. Carácter abierto y concentrado no significa relativismo. Carácter abierto y concentrado. I. La protección reforzada a la Constitución. Noción de Comunidad estatal. Protección institucionalizada difusa y concentrada. Vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo. 1. 3. Consecuencias. 3. Mecanismos de complitud. Procedimiento de reforma constitucional en El Salvador. § 1. "cualidades". 3. 2.TC: Tribunal Constitucional Español. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en los mismas materias .1. 3. desde un punto de vista logico-jurídico. Idea de legitimidad. la cual. § 4. 4. Protección a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia Consecuencias. 4. INTRODUCCION El análisis de los atributos jurídicos propios de la Constitución. llámense "peculiaridades". Protección a cargo de funcionarios administrativos y tribunales no especializados. Superioridad formal. 2. Necesidad de estabilidad. 2. Situación en El Salvador. Diferenciación entre disposiciones y normas constitucionales. II. 3. Superioridad formal en función de la material. una cualidad esencial de la Constitución. ________________________________________________________ * Profesor de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional. Cualificación de la Constitución por su función. 2. Vinculación con el tema general de la eficacia del Derecho. por razones metodológicas. Tipología de las normas constitucionales. según decimos. . 3. 1. Tipología de las normas constitucionales. Limitación a regular lo básico. 1. 1. Integración. SUMARIO: Introducción. Los contenidos irreformables de la Constitución Salvadoreña. Determinación del sentido actual y concreto de las categorías constitucionales por la Sala de lo Constitucional. Sentido del carácter abierto de las disposiciones constitucionales. 2. TCF: Tribunal Constitucional Federal Alemán. es constituida jurídicamente por la Constitución. se justifica a partir de la constatación que ella es un cuerpo normativo distinto deriva de la especial función que la Constitución está llamada a desempeñar: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una determinada idea de legitimidad. Antes de exponer en qué consiste dicha función. La supremacía de la Constitución. 1. I. Superioridad material. § 5. Tipología y sistematización de las disposiciones constitucionales. LA FUNCION DE LA CONSTITUCION 1. "especificidades" o. es necesario. como hemos preferido. Disposiciones y normas constitucionales. La rigidez acentuada de la Constitución. 2. Expresión jurídica del consenso en la Constitución. La protección reforzada no es. § 2. Coordinación. § 3. La función de la Constitución. Creación y limitación del poder público. 4. y por qué es ella la que cualifica a la Constitución dentro del ordenamiento jurídico. Finalidad. Garantía inmanente. Cualidades de la Constitución. exponer qué entendemos por Comunidad estatal.

mientras que el segundo denomina una mera "formación ideal". "los presupuestos de tal dualismo han desaparecido en el Estado democrático y social contemporáneo. CEC. como opina Cruz Villalón. 226 Konrad Hesse: Concepto y cualidad de la Constitución. No obstante. 8a ed. pág. A la inversa. págs. el 'Estado' democrático no se constituye sino a través de la cooperación social (. en virtud de la cual los individuos que la forman se unen de manera plena. Madrid. tomo la referencia de Manuel García-Pelayo: Obras Completas. 2a ed. Madrid. La vida 'social' ha dejado de ser posible sin una organización responsable. vol. en orden a alcanzar los objetivos que a todos ellos son comunes. Leipzing. ámbito que no podrá ser enervado ni anulado por la comunidad.En su obra Comunidad y Sociedad.. "con vocación de tertium genus". se entiende ambos conceptos de manera tajantemente separada. ________________________________________________________ ______ 225 Gemeinschaft und Gesellschaft. pues las actuales formas de organización político-social denominadas Estados pretenden lograr la mayor vinculación y cohesión social posible de los individuos que la integran. en tanto 'Estado' queda reservado al concepto más estricto de actividad y actuación de los poderes constituidos". como tales. y por la segunda al conjunto de individuos que. entendiendo por el primero el conjunto de instituciones y funcionarios que ejercen el poder político. 1992. 1991. alemana. va de suyo que. 2333. auténtica y enteramente voluntaria. Ya esta primera caracterización indica que es más adecuado denominar comunidad que sociedad aquello que la Constitución -digamos provisionalmente. Es decir. importa identificar las implicaciones que conlleva el concepto . si la organización político-social de que se trata es un Estado Constitucional -y El Salvador así es diseñado por su Constitución.226 se ha vuelto usual hacer una separación entre Estado y Sociedad.). 12 y ss . es decir. 225 Ferdinand Tönnies sostenía que el primero de tales términos denomina una vinculación "real y orgánica" entre los seres humanos.. la expresión Comunidad aparece frente a los términos Estado y Sociedad."constituye". en Escritos de Derecho Constitucional. siquiera mínimo. deberá estar asegurado un ámbito. III..227 En todo caso. De ahí que la diferenciación entre lo estatal y lo no-estatal deba ser expresada empleando el concepto de 'Comunidad' referido a ambos. 1935. de intimidad y libertad a cada individuo.y en la cual la vinculación es sólo teóricamente asumida. en la que los individuos se relacionan sólo en esferas parciales de su voluntad y actuación -por lo cual funciona como una mera concurrencia. expone Hesse. organizadora y planificadora. No obstante -afirma Hesse-. Pero hay además otra razón que hace más adecuado el término comunidad que el de sociedad: en la actualidad. CEC. se encuentran excluidos de la conformación y dirección políticas.

2. como premisa de lo que más adelante se expondrá. etc.3. depende del éxito que se logre en integrar las corrientes de voluntad que sostengan el aparato estatal e influyan en sus decisiones.231 En ese sentido. entre otras premisas esenciales. se constituye como una estructura de acción. la cohesión social depende de factores que no son "naturales". 1989. 230 Luis López Guerra: Introducción al Derecho Constitucional. Mécio.. ________________________________________________________ __ 229 Konrad Hesse: Constitución y Derecho Constitucional en Ernst Benda y otros: Manual de Derecho Constitucional. cuya conducta se coordina en forma específica (. 231 Ekkehart Stein: Derecho Político. y que necesariamente han de coexistir. religiosas. págs. concretamente. el Estado "es un conjunto de seres humanos. Aguilar. 1996.págs.35.. en lo que Smend denomina un "entramado espiritual". sino políticos y jurídicos...230 Por el contrario. u otras del mismo tipo. pág. Toda Constitución contemporánea está dirigida a regular el proceso político. de una sociedad esencialmente pluralista y compleja. 5 a 8. sociales. 228 Reinhold Zippelius: Teoría General del Estado. al menos.. así como coordinar la actuación conjunta de los miembros de dicha comunidad. lingüísticas. 47 . 1994. conformada por grupos o sectores que sustentan diversas ideologías e intereses. es necesario dar expresión jurídica a aquellos aspectos del proceso político -siempre en sentido amplioque a todos o. Valencia. la forma usual de expresar tales aspectos en la actualidad. jurídicamente organizada" mediante un orden normativo eficaz y homogéneo. 1973. Madrid. 2a ed.. Escritos. Marcial Pons-Instituto Vasco de Administración Pública. Madrid. 1987. . culturales. en particular. es a través de ciertos cánones ético-jurídicos.228 Corresponde aclarar ahora qué sentido cabe atribuir a la expresión que hemos utilizado para definir la función de la Constitución: constituir jurídicamente a la Comunidad estatal desde una idea de legitimidad. Tirant lo Blanch. Porrúa-Universidad Nacional Autónoma de México. 62 y ss . para este autor. y considerando que la Comunidad estatal se funda. sinotambién económicos. XVI. comprendiendo en él los aspectos básicos no sólo políticos stricto sensu... que dimana de la Constitución. pág. pág. pág.. Reinhold Zippelius. CEC.comunidad. sean estas étnicas. Madrid. en la Introducción a la citada obra de Hesse.229 Las sociedades contemporáneas no pueden ya concebirse como grupos homogéneos. en la suma de las actitudes de todos los individuos que aspiran a vivir juntos en común y acomodan su conducta a tal fin. definidos por características socio-culturales comunes.): la comunidad estatal. 232 Rudolf Smend: Constitución y Derecho Constitucional. entendido en sentido amplio -es decir. Sólo baste citar el concepto de Comunidad estatal que aporta quien en el último cuarto del siglo XX ha actualizado las ideas del clásico Georg Jellinek sobre Teoría del Estado. a la mayoría de los individuos o grupos interesan asimismo de fuerza vinculante. 232 es decir. _______________________________________________________ 227 Pedro Cruz Villalón.

CEC. la estucturación de un Estado que responda a los principios de juridicidad -es decir. es necesario crear un aparato de dirección política -el Gobierno-. ________________________________________________________ ______ 233 Klaus Stern: Derecho del Estado de la República Federal Alemana. moldeadas por "la historia. para Stern.inc.235 objetividad que no puede derivar más que del consenso. septiembre-diciembre 1997. y la SSC de 17-XII-1992. no puede más que reflejar el mínimum de aquellos aspectos fundamentales sobre los cuales ha habido acuerdo social. para utilizar la expresión que ha utilizado la SC. los derechos y garantías fundamentales de la persona -todos ellos reconducibles a la noción de dignidad humana-. pág.y democracia. sus atribuciones y .impuesta.. el consenco que se expresa en la Constitución no podrá sustraerse a una cierta abstracción e indeterminación. lo que no puede perderse de vista es que los elementos que componen la idea de legitimidad deben poseer cierta "objetividad fundamentable racional e históricamente". que las deduce "de la historia del Derecho".. la coordinación del actuar de los individuos hacia metas comunes. es necesario que exista un paradigma o idea de legitimidad que la haga aceptable a todos. 3. así.. justicia y seguridad dominantes en el pueblo".234 La determinación de qué elementos se deben incluir en tal paradigma varía según las diferentes sociedades y los diferentes momentos históricos. según Hesse. 236 Véase la STC 9/81. la Constitución aparece como la expresión jurídica del consenso social sobre los cánones ético-jurídicos a partir de los cuales se ha de organizar el Estado y dirigir la convivencia. 234 Hesse: Constitución. la cultura y el desarrollo político"233 o. pues en tal caso se desnaturaliza la esencia de la Ley Suprema. En todo caso. consenso que. ideas que han cobrado forma en los procesos constituyentes. de ello se sigue que el sistema de cánones éticojurídicos -o.págs. sino sólo voluntaria. en este momento. la Constitución obtiene legitimidad "por la coincidencia con las ideas de valor. no puede ser determinado por un solo sector.. además de la integración por la vía del consenso.Si la convivencia de los seres humanos no puede ser -desde un punto de vista lógico. los órganos que lo integran. 235 Stern: Derecho del Estado. A constituir jurídicamente la Comunidad estatal contribuye. Lograr el consenso implica el sacrificio de la precisión y la especificidad. por "la tradición jurídica acrisolada". el "sistema de valores"-236 que en la Constitución se expresa.. tanto constitucionalidad como legalidad...319. es decir.pág. Desde esta perspectiva.. siguiendo al TC. 4: en el mismo sentido se pronuncia Angel Garrorena Morales: Cuatro Tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional en REDC Nº 51.45 a 47. de forma unilateral. como tal. Para tal fin.3-92 . para el caso salvadoreño. Madrid. es claro que el mismo no puede dejar de comprender. en el Estado Constitucional actual.319. 1987.pág. así como la regulación de una actuación económico-social del Estado que asegure a todos los habitantes del país una existencia digna del ser humano.

pero el poder político que nace de los relaciones fácticas (. 248 y ss. Ministerio de Justicia. española. México. fijan el círculo de su acción y. durante este siglo. sólo puede tener por su fuente el Derecho. 1996. basada principalmente en cláusulas generales. Continental. Sin embargo. 1942. y otra exhaustiva y detallada. Este papel de organización del poder aparece como el más visible de la Constitución. no señorio. 86 inc. ordenada por el Derecho. cuyo significado deberá ser actualizado en los diferentes momentos de vigencia de la Constitución.240 la vinculación positiva o habilitación para la actuación de todo el aparato de dirección política. la misma función de la Constitución requiere que su regulación sea perdurable.. lo cual explica que el concepto dominante de ella. del aparato de dirección política y de los mismos individuos -el ordenamiento jurídico.. 2a ed.237 Así. el Estado implica una Comunidad jurídicamente constituida como unidad de acción. . los modos de su creación. la cual. 4. no sociológico o político. desde el punto de vista jurídico. México. tal papel de la Constitución no puede entenderse como la racionalización y limitación de un poder preexistente. 2a ed. puntual y esquemática. Finalmente. 1958. ya que ello significaría ignorar que. habría que entenderquienes establecen la positive Bindung. surge de las relaciones existentes entre los hombres. como fenómeno social.competencias. dejando lo secundario y coyuntural a la actuación de los órganos del Gobierno y al ordenamiento infraconstitucional. San Salvador. al prescribir que es la propia Constitución y las leyes -conformes con ella. es innegable que "el poder. sus relaciones mutuas. haya sido el formulado por Georg Jellinek en 1905: aquella ordenación que abarca "los principios jurídicos que designan los órganos supremos del Estado.págs. por último. 1º Cn.) es poder desnudo. 238 Teoría del Estado. también lo limita. o Derecho-. por lo cual su contenido debe limitarse a regular los elementos básicos de tal proceso. según los alcances de los respectivos ámbitos de atribuciones y competencia que se les confiere a cada órgano del Gobierno. al crearlo. aunque incorporan al mismo la limitación que implica el conjunto de derechos fundamentales "de los gobernados y de los grupos sociales frente al poder del Estado y de quienes lo ejercen" . "la Constitución es el origen del poder".. Macht. Para que tal poder pueda ser legítimo. Por ello. como afirma Rubio. En este punto se plantea una tensión entre dos vías de regulación de tales aspectos: una breve. que en ella se refleje una cierta estabilidad del proceso político. debe afirmarse categóricamente que es la Constitución la fuente del poder estatal. y concretado por medio de la legislación y la jurisprudencia constitucional.. la situación de cada uno de ellos respecto del poder del Estado". es básicamente el concepto que siguen Bertrand-TinettiKuri-Orellana en su Manual de Derecho Constitucional. la Constitución. pero no Herrschaft"239. A ello se refiere el art. Fondo de Cultura Económica. así como sus relaciones recíprocas.238 ________________________________________________________ _________ 237 Hermann Heller: Teoría del Estado. bajo la dirección del Gobierno. y establecer las bases del instrumento que ha de ordenar la unidad de acción..

2a ed. la necesidad de integrar y de regular el proceso político generando estabilidad se traducen en uan estructura abierta y concetrada de las disposiciones constitucionales (§ 4). según explica Sagüés. a una confusión de los papeles del constituyente y el legislador ordinario. Así. gr. 1998. o el orden económico. a cargo de un órgano constitucional ad hoc. CEC. Madrid. II. a una exageración en el aspecto declarativo y programático de la Constitución. Lo cual nos conduce al tema de la estructura abierta y concentrada de las disposiciones de la Constitución Salvadoreña. con el detrimento de su papel estabilizador. para reformar tales disposiciones. ________________________________________________________ ___ 239 Francisco Rubio Llorente: La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). por la cual se requiere. ________________________________________________________ ____ 241 Néstor Pedro Sagüés: Elementos de Derecho Constitucional.42 . pág. y la necesidad de asegurar la eficacia de sus prescripciones justifica que goce de una protección reforzada. La Constitución Salvadoreña opta en algunas aspectos -v. CUALIDADES DE LA CONSTITUCION . Astrea. en una unidad de acción a los individuos y grupos que conforman la sociedad. 1997. mientras que en otros aspectos -v. cobra sentido la afirmación inicial de esta introducción: el carácter distinto de la Constitución deriva de la especial función que ella está llamada a desempeñar. el hecho de coordinar. la segunda obedece. pág. se obliga.por una regulación exhaustiva y detallada.85 . del Título II. del Título V-.241 con ello. gr. haciendo innecesarias las constantes reformas a la misma. del Título III. dota a la Constitución de una cualidad de supremacía (§ 1). que se abordará más adelante. a través de mecanismos procesales también especiales (§ 3). CUALIFICACION DE LA CONSTITUCION POR SU FUNCION Con base en lo expuesto. de manera global. 240 Manuel Aragón Reyes: Proceso constituyente y democracia parlamentaria. Madrid. se traducen en una rigidez acentuada. pues dota al texto constitucional de gran flexibilidad en cuanto a las posibilidades de interpretación y aplicación. tomo I. de un cauce más complicado que el que se sigue para reformar las disposiciones infraconstitucionales (§ 2).. al legislarse sobre temas contingentes y accesorios. 2a ed.XXIV. Por otra parte. En cambio. por un sistema de cláusulas generales.. en Estudios de Derecho Constitucional. CEPC. asimismo.Claramente es la primera vía la que más compatibiliza con la prolongación en el tiempo de la vigencia normativa de la Constitución.. para actualizar la Constitución a los cambios en la realidad normada. 1997. los derechos y garantías fundamentales. Buenos Aires. o a una desconfianza del constituyente hacia los poderes constituidos. la forma de gobierno y el sistema político. a constantes reformas. pág.

Madrid.que implica la resistencia frente a modificaciones provenientes de disposiciones inferiores-. cada disposición posee una doble fuerza: fuerza activa -que implica la capacidad de intervenir en el ordenamiento jurídico creando Derecho o modificando el ya existente-. disciplinan los procedimientos para el ejercicio de las competencias normativas. tanto activa como pasiva. es claro que ella provee. de la cual deriva la unidad del ordenamiento. la disposición (1) que se produce siguiendo las prescripciones sobre producción jurídicas contenidas en otra disposición (2) es inferior a esta. en cuanto última -y superiorinstancia donde se establecen normas sobre producción jurídica. y c. no puede basarse sólo en los aspectos formales de las disposiciones jurídicas. Siendo la Constitución la expresión de los cánones etico-jurídicos sobre los cuales se ha logrado un mínimo consenso en la comunidad. y fuerza pasiva.228 y ss . en cuanto las disposiciones que lo integran se encuentran formalmente estructuradas en un entramado de relaciones regidas por los criterios de jerarquía y fuerza jurídica. así se establecen cadenas de validez jerarquizada hasta llegar a una norma máxima. en cuanto contiene en potencia todo el poder normativo de un ordenamiento jurídico. las cuales: a atribuyen a ciertos sujetos competencia para producir disposiciones. circunscriben los ámbitos materiales en que pueden ejercerse tales competencias. ocupa el máximo rango en la estructura jerarquizada del ordenamiento y goza de la mayor fuerza normativa. debe a su vez haber sido producida siguiendo las prescripciones sobre producción jurídica contenidas en otra disposición (3). de la Constitución depende la validez de todo ese ordenamiento.242 Desde esta perspectiva. Desde esta perspectiva formal. Cabe establecer una jerarquía entre las disposiciones del ordenamiento. en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría del Derecho. la superioridad de la Constitución. de la cual depende la validez de todo el ordenamiento. 1997. . la Constitución. LA SUPREMACIA DE LA CONSTITUCION 1. Sin embargo. la cual es superior respecto de aquélla (2). McGraw-Hill.§ 1. págs. así. Asimismo. la fuerza normativa de las disposiciones es variable: los estratos superiores son derecho más fuerte respecto de los estratos inferiores. basada en la validez de las mismas. 2. En la Teoría del Derecho actual se entiende el ordenamiento jurídico como un sistema. ________________________________________________________ ________ 242 Véase Marina Gascón Abellán: La estructura del sistema: relaciones entre las fuentes. ahora bien. a partir de tal "techo ideológico"243 de unidad y coherencia a tod o el ordenamiento. Al estar jerarquizadas. esta última disposición (2). para ser válida. una disposición pertenece al ordenamiento jurídico si ha sido producida de acuerdo con lo establecido por las normas sobre producción jurídica de ese sistema. sino que debe trascender al ámbito material. b.

1º -como antes se ha señalado-. el art. 4. es decir. 1995. "podría decirse que el carácter formal de la Constitución es consecuencia de su significado material (.).Cabe indicar que. o. CEPC. Su art. En segundo lugar las disposiciones infraconstitucionales o actos de autoridad que contraríen a la Constitución son inválidos a causa de dicha disconformidad. 108 244 Manuel Aragón Reyes: Sobre las nociones de supremacía y supralegalidad constitucional. [ya que] la pretensión de legitimidad que la supremacía encierra sólo puede operar (o. 3. como afirma Aragón. doce-. en cuanto a las nuevas disposiciones en cuya producción se inobservaren los requisitos constitucionalmente prescritos para su validez. los derechos y garantías fundamentales de la persona. entraron en choque con posteriores reformas constitucionales -a esta fecha. prescribe que el poder público se deberá ejercer por los órganos del Gobierno dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen la misma Constitución y las leyes. Similar es la situación con los actos de autoridad: las resoluciones judiciales o actos administrativos disconformes con la Constitución. Ediar. la primera se encuentra subordinada a la segunda. habiendo subsistido en aquél momento. se les concede legitimación para promover el proceso de inconstitucionalidad. no se encuentra mediatizada por la emisión de disposiciones infraconstitucionales. así. 99. en Estudios de Derecho Constitucional. son inconstitucionales y su invalidez también puede ser declarada judicialmente. En El Salvador es claro que la Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico. y la consiguiente invalidez de aquellas disposiciones y actos de autoridad que contaríen la Constitución. . 86 inc. De la posición de supremacía de la Constitución se deriva la vinculación a ella de todas las personas y órganos del Gobierno... Buenos Aires. Madrid. 1998. 2º prescribe como uno de los deberes del ciudadano el de cumplir y velar porque se cumpla la Constitución -para lo cual. pág. quienes no pueden alegar como excusa para el cumplimiento de los mismos. tomo I. tanto en el aspecto formal como en el material. La vinculación a la Constitución debe entenderse como inmediata. La supralegalidad no es más que la garantía jurídica de la supremacía. si se quiere. según . entraron en contradicción con ella. entre otras cosas. sólo puede hacerse real y efectiva) a través de la supralegalidad". o los principios que informan el ordenamiento jurídico son directamente oponibles o exigibles a todos los órganos del Gobierno -especialmente los que tienen por función directa aplicar el Derecho: el Órgano Judicial y la Administración-. o que contienen mandatos opuestos a los mandatos de la Constitución. en las relaciones que se pueden establecer entre superioridad formal y superioridad material. pág. la ausencia de ley que "desarrolle". son inconstitucionales y tal circunstancia pueden ser declarada judicialmente. 73 inc. o "reglamente" tales prescripciones. 244 ________________________________________________________ ____ 243 German Bidart Campos: Tratado elemental de Derecho Constitucional argentino. La calidad de derecho más fuerte de la Constitución produce la derogación de aquellas disposiciones inferiores que a la fecha de su entrada en vigor -20-XII1983-.

y con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos. dicho acuerdo debe ser ratificado por la siguiente Asamblea Legislativa -dentro de su respectivo período. 235 compromete. según el art. según el art. el art. pues "implica la modificación de la decisión del poder constituyente sobre el modelo de régimen político". 149 inc.245 Pero. 183-. Finalmente. a iniciativa de no menos de diez Diputados. salvo que la ratificación se haga con las reservas correspondientes. el decreto de reforma debe mandarse a publicar en el Diario Oficial. 185 establece a todos los funcionarios judiciales el poder-deber de declarar inaplicable cualquier ley o disposición de los otros órganos del Gobierno que contraríe a la Constitución. órdenes o resoluciones que la contraríen. 2º claramente prescribe que la Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. 2.-. el art. § 2. así como la formación de una mentalidad constitucional (Verfassungsgesinnung)246 mediante su conocimiento por los ciudadanos y funcionarios. 1º. el art. 183 confiere a la SC la competencia para declarar la inconstitucionalidad de leyes. 3º dispone que todos esos funcionarios están sometidos a la Constitución y a las leyes. la reforma de la Constitución debe ser acordada por una Asamblea Legislativa -dentro de su período legislativo. LA RIGIDEZ ACENTUADA DE LA CONSTITUCION 1. decretos y reglamentos en su forma y contenido. 246 inc. el art. lo cual también puede hacer respecto de los tratados. en virtud del art. por contrariar la superioridad formal o material de la Constitución. la rigidez acentuada "no es sino una forma de garantizar la supremacía de la Constitución". la rigidez acentuada también favorece el arraigo de la Constitución en la comunidad que ha de ser regida por ella. de manera general.el art. a todo funcionario civil o militar en la tarea de cumplir y hacer cumplir la Constitución. el carácter de mayor rigidez que la Constitución presenta respecto de las demás disposiciones del ordenamiento. . como afirma Espín. 2º. en primer lugar. en lo que se refiere específicamente a los Jueces y Magistrados. La necesidad de efectuar una regulación estable del proceso político determina. Por otra parte. y. 172 inc. decretos. ateniéndose a su texto cualesquiera que fueren las leyes. La rigidez acentuada de la Constitución Salvadoreña tiene fundamento en su art. aspecto en el cual la doctrina nacional tiene una tarea importante que realizar.con el voto de dos tercios de los Diputados electos. 248. y el art. 145 hace extensiva dicha superioridad sobre los tratados o instrumentos internacionales. que comprende desde el uno de mayo del año de su elección hasta el treinta de abril del tercer año siguiente. 149 inc. el art. además de cumplir con la finalidad de asegurar la estabilidad de la regulación del proceso político. Según los incisos 1º a 3º de esta disposición. al prohibir que se ratifiquen aquellos en los que se restrinjan o afecten de alguna manera las disposiciones constitucionales. que se determina de la misma manera como se ha expuesto. 124 Cn. lo cual también pueden hacer respecto de los tratados.

247 hasta la del TCF. y c.371 247 Hans Julius Wolff. y el treinta de abril del año en que se realizan las mencionadas elecciones-. en Luis López Guerra y otros: Derecho Constitucional. si no a través de referéndum -que no se encuentra regulado dentro del procedimiento de reforma. aunque formalmente se ha cumplido con lo prescrito en el art. pues ya en dicho período el tema de la reforma constitucional debe acompañar al debate sobre las propuestas de programas legislativos de los diferentes partidos políticos. entre otras consideraciones. tome en cuenta dicha propuesta de reforma. en mi opinión debe entenderse que. 4º Cn. Especial consideración merecen aquí los contenidos irreformables de la Constitución. 50 y 51. pág. para determinar el sentido que la Constitución Salvadoreña atribuye a su propia rigidez acentuada.pág.Esta disposición debe ser interpretada según su finalidad. dos meses antes de la fecha que el Tribunal Supremo Electoral fije para las elecciones de Diputados...... en sus fundamentos". que el pueblo tenga la oportunidad de pronunciarse sobre la reforma constitucional acordada. 2a ed. sí por medio de la decisión sobre la configuración de la nueva Asamblea Legislativa que ha de ratificar el acuerdo de reforma a la Constitución. lo que es más importante. 248 inc. dicho procedimiento -con intervención de dos conformaciones de la Asamblea Legislativa o "legislaturas".... citado por Stern: Derecho del Estado. en que usualmente se fija la fecha de tales elecciones. entre mediados de marzo. quien sostiene que una cláusula de intangibilidad "tiene el sentido de evitar que el orden constitucional vigente sea suprimido en su sustancia. 81 Cn. en tal supuesto. pero ello no impide su utilización para este fin-. 248 BVerfGe 30. Por tal razón. 248 Cn.. art.248 ________________________________________________________ __ 245 Eduardo Espín: La Constitución como norma. págs. 343. El último fin se ve obstaculizado cuando el acuerdo de reforma es adoptado por la primera Asamblea después de las respectivas elecciones legislativas -es decir. Así. se desconoce el carácter consensual del contenido de la Constitución y su vinculación inmediata con el pueblo. 1994. de manera que se asegure que el pueblo pueda emitir un voto consciente en el que.. . señalados en el art. sustraer a las mayorías coyunturales parlamentarias las disposición de los elementos normativos consensuados que se expresan en la Constitución... 3. obligar a que la reforma constitucional sea reflexiva y discutida. 246 Stern: Derecho del Estado. desde la de Wolff que ve en ellos "un normativismo ajeno a la realidad (..-. el último momento que la primera Asamblea Legislativa dispone para adoptar el acuerdo de reforma es la apertura del período de propaganda electoral -es decir. Tirant lo blanch. Sobre los mismos existen diversas posiciones teóricas. pues. Según la mencionada disposición.) que excluye desarrollos necesarios". vol.persigue el triple fin de: a. I. b. los contenidos irreformables en la . Valencia. 1(24).

Constitución Salvadoreña son sus "artículos" que se refieren a la forma y sistema de gobierno, al territorio de la República y a la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República; el primero de tales temas es el que presenta mayor problematicidad, por el mismo carácter indeterminado de la expresión que lo enuncia. El Título III de la Constitución lleva el epígrafe: El Estado, su Forma de Gobierno y Sistema Político; dentro de sus artículos se incluye el principio de soberanía popular -arts. 83 y 86 inc. 1º-, los principios de separación e independencia de órganos, y de indelegabilidad de sus atribuciones -arts. 87 inc. 3º y 86 inc. 1º-, y el de juridicidad -art. 86 incs. 1º y 3º-, así como algunas normas determinadoras de la estructura del Estado: el carácter republicano, democrático y representativo del Gobierno -art. 85 inc. 1º-, y el carácter pluralista del sistema político, el cual se expresa por medio de los partidos políticos -art. 85 incs. 1º y 2º-. Todas esas disposiciones se pueden incluir en la expresión omnicomprensiva "forma y sistema de gobierno". No obstante, a dicho concepto también debe agregarse el núcleo de la concepción personalista o humanista, que se refleja en el art. 1 -el reconocimiento de la persona humana, desde el instante de la concepción, como el origen y fin de la actividad del Estado-, y la norma de definición de tareas del Estado, en el ámbito socio-económico, que regula el art. 101 inc. 1º, es decir, la obligación de artícular un orden económico que tienda a asegurar a todos lo habitantes del país una existencia digna del ser humano. El territorio del Estado es definido en el art. 84, y la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República es enunciada como una condición indispensable para el mantenimiento de la forma de gobierno y sistema político establecidos, en el art. 88. § 3. LA PROTECCIÓN REFORZADA A LA CONSTITUCION 1. EL tema de la protección a la Constitución se enmarca en el más genérico de la eficacia del Derecho. Por eficacia se puede entender, según Prieto Sanchís "el cumplimiento efectivo de una norma (...); una norma es eficaz cuando los destinatarios ajustan su comportamiento a los prescrito en la misma o, al menos, en los casos en que esto no ocurre, cuando la norma tiene fuerza bastante para imponer la consecuencia en ella prevista como reacción al incumplimiento"249 El problema de la eficacia se ve agravado en el caso de la Constitución, que pretende regular el proceso político global en el cual se ve involucrada toda la comunidad.250 La primera protección a la Constitución no puede radicar, entonces, más que en una garantía inmanente, es decir, una protección que la Ley Suprema se asegure a sí misma, estableciendo el marco previo que cumpla tal finalidad: un sistema político-jurídico que gravite sobre sí mismo, en orden a limitar el poder político y a impulsar el proyecto global diseñado en la Constitución; lo cual incluye los frenos y contrapesos inherentes a la estructuración de un Estado Constitucional, ciertos límites competenciales y materiales a la actuación de los órganos del Gobierno, así como los principios sociales o normas de definición

de tareas estatales -sobre todo en el campo economico-social-, que también se incluyen en la Constitución. Lo dicho desautoriza la tesis que hace depender la protección a la Constitución exclusivamente de la actuación de un órgano estatal o "guardián de la Constitución", en el sentido de Carl Schmitt:251 si no está asegurado el consenso en la comunidad, si no existe mentalidad constitucional en los gobernantes y en los gobernados, o si los órganos predeterminados, de poco puede servir la actuación de un tal guardián, ya sea configurado como órgano político o jurisdiccional.

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249 Luis Prieto Sanchís: Aproximación al concepto de Derecho, en Jerónimo Betegón Carrillo y otros: Lecciones de Teoría....,pág. 20. 250 La Sala ha hecho énfasis en "la necesidad específica de dar cumplimiento al proyecto global que la Constitución informa para la convivencia justa y democrática dentro de la comunidad estatal salvadoreña", en la RSC de 5-XI-1999, Inc. 18-98. 251 Der Hütter der Verfassung:tomo la referencia de Hesse: Constitución....., pág.8.

2. En ese orden e ideas, sólo en segundo plano cabe hablar de la protección institucionalizada, es decir, trascendente, a cargo de los órganos estatales a quienes la misma Constitución encomienda dicha tarea; en el caso salvadoreño, existen dos tipos de esta protección: la que podría denominarse difusa, a cargo de los funcionarios administrativos y los tribunales no especializados del Órgano Judicial, y la concentrada, a cargo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC). Para establecer los alcances de la protección difusa son básicos los arts. 235 y 185 Cn.; según la primera disposición, todo funcionario civil o militar, antes de tomar posesión de su cargo, debe protestar bajo su palabra de honor, como obligación principal, cumplir y hacer cumplir la Constitución, ateniéndose a su texto cualesquiera fueren las leyes, decretos, órdenes o resoluciones que la contraríen; en conformidad con la segunda, todos los tribunales integrantes del Órgano Judicial -con exclusión de la SC- pueden declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición contraria a los preceptos constitucionales, al pronunciar sentencia dentro de sus respectivas competencias. Por su parte, del art. 10 inc. 2º Pr. Cn. se deduce que, hasta tanto la SC, mediante sentencia dictada en un proceso de inconstitucionalidad, no determina de un modo general y obligatorio la no inconstitucionalidad de una disposición inferior a la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc. 3º Pr. Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha

vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, cualquier juez o funcionario pueden negarse a acatarla, "amparándose" en las facultades que conceden los arts. 185 y 235 Cn.; mientras que el art. 12 inc 3º Pr.Cn. es interpretado por la SC en el sentido que los recursos que deben agotarse antes de incoar el amparo, son tanto los recursos que se ejercen en los procesos jurisdiccionales como los medios impugnativos que, para atacar el acto lesivo, regulan los procedimientos administrativos. De tales disposiciones se deduce que, ante una vulneración a cualquier elemento del contenido constitucional -derecho, garantía, principio, etc.- en sede administrativa o judicial, quien resulta perjudicado puede impugnar dicha vulneración dentro de los "respectivos procedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necedimientos"; y tales funcionarios deberán disponer las medidas necesarias para reparar la lesión: aplicación directa de la Constitución, interpretación conforme a la Constitución de los disposiciones inferiores, aplicación de la derogación genérica del art. 249 Cn252, o aun llegar al punto de la "negativa de acatamiento" -funcionarios administrativos- o "inaplicabilidad" -funcionarios judiciales- de las disposiciones jurídicas a partir de las cuales se ha derivado la lesión. La diferencia entre la protección difusa a cargo de los funcionarios administrativos y la encargada a los judiciales radica en el mismo criterio básico y general para la diferenciación entre ambos ámbitos de aplicación del Derecho: sólo los funcionarios judiciales tienen capacidad de pronunciar la última palabra sobre tales vulneraciones; es decir, sólo ellos pueden producir cosa juzgado, incluso conocimiento contra actuaciones que, en la vía administrativa, pudieran haber alcanzado algún grado de "firmeza". A ello no obsta el que un pronunciamiento jurisdiccional sea susceptible de control interno dentro del Órgano Judicial mediante el sistema de recursos porque, en todo caso, la última palabra es pronunciada en sede judicial. No olvidemos que, aunque fragmentado en uno pluralidad de tribunales unipersonales o colegiados, investido cada uno de ellos de independencia, dicho órgano estatal forma un cuerpo único de funcionarios; en consecuencia, es posible en todo caso hacer radicar la última decisión en el Órgano Judicial. 3. Como refuerzo subsidiario a la protección difusa, los sistemas constitucionales contemporáneas han creado los tribunales constitucionales, como órganos ad-hoc que, a través de mecanismos procesales específicos -los procesos constitucionales- conocen en vía directa de la vulneración a las disposiciones constitucionales; en el caso salvadoreño, este órgano constitucional ad hoc es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (SC), que ejerce las competencias que le confiere el art. 174 inc. 1º Cn.

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252 Sobre ello ver la SSC de 20-VI-1999, Inc. 4-88: "la aplicación de la derogatoria genérica del art. 249 Cn. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes- un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema, y constatar la derogación de

tales disposiciones, si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución; todo ello, sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala"

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La configuración del sistema de protección a la Constitución, como se ha expuesto brevemente, no permite concluir que sólo la SC sea el órgano encargado de tal garantía, sino el último, la coronación de tal sistema. De ello derivan dos consecuencias importantes: a. las resoluciones de la SC son irrecurribles, por la sencilla razón que sobre ella no se encuentra otra instancia -jurisdiccional ni de otro carácter- que controle la constitucionalidad de la actuación de los órganos estatales;253 y b., su jurisprudencia ha de considerarse como la explicitación del contenido constitucional: dado que la jurisprudencia de la SC es la máxima expresión de la interpretación y actualización de la Constitución, ha de considerarse vinculante por todos los órganos estatales, y su interpretación de la Constitución deberá tenerse, si no como el "correcto" o el "verdadero", sí como el más adecuado sentido que a las cláusulas constitucionales quepa atribuir. Ello también obliga a la SC a plantearse cuál es el papel que la Constitución le asigna en el sistema salvadoreño de protección a la misma Ley Suprema; es claro que, en orden a lo expuesto, es más propio de la Sala producir jurisprudencia paradigmática, que sea seguida por el resto de funcionarios que intervienen en la protección difusa -especialmente los funcionarios judiciales-, que involucrarse en el, por demás, inútil empeño de asegurar sola ella el pleno respeto y garantía de los derechos de todos los habitantes de la República, y el cumplimiento de los principios constitucionales en la actuación de todos los órganos del Estado Salvadoreño. Tal cuestionamiento es plenamente aplicable en los procesos de amparo, y aun más, en los de hábeas corpus. 4. Ahora bien, sobre este aspecto es necesario aclarar que, desde punto de vista estrictamente lógico-jurídico, la protección reforzada no es una consecuencia que indefectiblemente se deduzca de la esencia de la Constitución: si bien la Ley Suprema es, como se ha expuesto, un cuerpo normativamente cualificado, el aseguramiento de su eficacia no justifica crear un tribunal ad hoc dentro del Órgano Judicial y mucho menos fuera de él- para conocer de pretensiones individuales que tengan por fundamento directo a la Constitución.

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253 En el caso que al Estado Salvadoreño se le atribuya violación a algún derecho consagrado en la Convención Americana sobre Derechos Humanos, no cabe decir que la actuación de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos -basada en los arts. 44 a 51 de dicho instrumento internacional, en su Estatuto y en su Reglamento- o de la Corte Interamericana de Derechos Humanos -según los arts. 61 a 69 de la misma Convención, su Estatuto y si Reglamento- sea una instancia superior para conocer de recursos contra los pronunciamientos de la SC. En estricta técnica procesal, los procedimientos ante ambos órganos internacionales no son recursos contra tales resoluciones, sino mecanismos independientes que tienen entidad propia, cuya finalidad es verificar el cumplimiento de las obligaciones internacionales contraídas por el Estado Salvadoreño al ratificar la Convención

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La vinculación inmediata que ella despliega sobre los funcionarios judiciales permite que, dentro de sus respectivas áreas de competencia -material, territorial, de cuantía o cualesquiera otros criterios-, tales funcionarios puedan: a. conocer de alegaciones de las partes que reclaman protección a derechos o

garantías fundamentales; b. interpretar y aplicar directamente la Ley Suprema; y c. participar en el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. Lo mismo cabe decir de la tesis según la cual el rango máximo de la Constitución en el ordenamiento jurídico exige que la competencia para reparar vulneraciones al máximo cuerpo normativo se atribuya a la cúpula de la estructura judicial. En el Estado Salvadoreño cada juez está investido de una potestad -la jurísdiccional- que dimana directamente de la Constitución y, por tanto, el control de la actuación de los restantes órganos del Gobierno no es asunto de estructura jerarquizada entre los mismos, sino que responde a la misma esencia del Estado Constitucional: un Estado racional en el que los poderes públicos actúan respetando límites, según la habilitación que deriva de la Constitución y las leyes conforme a ella. Más bien, la cualidad a la que en este parágrafo nos hemos referido responde a razones históricas que, ante la insuficiencia de los mecanismos a cargo de los funcionarios administrativos y tribunales ordinarios -rectius, no especializados- han exigido complementarla con la intervención de la máxima instancia jurisdiccional. Es decir, su consideración como cualidad sólo responde a la situación que actualmente presenta el tema de la protección a la Constitución, lo cual no significa que, a mediano plazo, ello no pueda variar. Y es que, en el ámbito de la política constitucional salvadoreña este aspecto trae aparejada la cuestión importante de si la eficacia de la Constitución se asegura más fortaleciendo la jurisdicción constitucional especializada -a cargo de la Sala- o la jurisdicción ordinaria, haciendo de esta un cuerpo de verdaderos "jueces de la constitucionalidad"; indudablemente, a la luz de las perspectivas de futuro en el Estado Salvadoreño que la Constitución diseña, la dirección habrá de encaminarse en la segunda vía. § 4. CARACTER ABIERTO Y CONCENTRADO La misma intención de que la Constitución exprese el consenso social sobre los aspectos básicos ético-jurídicos, produce un resultado en la estructura de sus disposiciones: estas son abiertas y concentradas. Para abordar el tema cabe hacer, en primer lugar, una distinción entre la noción de Constitución como "orden abierto" o como "norma abierta", y el carácter abierto de sus disposiciones. El tema de la Constitución como orden abierto o como norma abierta -en contraposición a una Constitución vinculada-, se enmarca en la discusión paralela relativa a si la democracia debe ser sólo "procedimental", o "sustantiva".254 La primera tesis, sustentada entre otros por Peter Häberle y John Ely, se basa en un entendimiento de la Constitución como sistema de cláusulas procedimientales que permiten el libre juego político y el libre acceso al poder de cualquier opción política, siempre que se respete los cauces democráticos; la segunda sustentada, entre otros, por Lawrence Tribe, Otto Bachof y Reinhold

Zippelius, afirma que la democracia no puede identificarse sólo con el pluralismo, sino que descansa en un sistema de valores sin los cuales no puede realizarse, por lo cual la Constitución debe ser la norma que exprese dicho sistema, cuyo núcleo radica en los derechos fundamentales. Rápidamente se puede concluir que, en El Salvador, la Constitución no pueden entenderse solamente desde la perspectiva procedimental, ya que, si bien contiene elementos que buscan el establecimiento de una democracia que asegure un procedimiento político libre y "limpio" para el acceso al poder de cualquier opción que obtenga el suficiente apoyo para ello, también ha optado por determinadas opciones básicas o valores constitucionales que -como antes hemos dicho- dan unidad material y coherencia interna al ordenamiento y a la actuación de los órganos estatales.

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254 Sobre el tema consúltese Manuel Aragón Reyes: Constitución y control del poder. Ediciones Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1995, págs. 48 y ss.; y Francisco Javier Díaz Revorio: La Constitución como orden abierto. McGraw-Hill, Madrid, 1997, págs. 5 y ss

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1. La apertura constitucional se entiende aquí en otro sentido: en la Constitución la regulación de algunos aspectos -v. gr., en el orden económico, en las relaciones internacionales del Estado Salvadoreño con otros Estados u organismos internacionales, en los derechos y garantías fundamentales de la persona- se hace de forma incompleta, es decir, la Ley Suprema sólo les perfila normativamente en sus líneas básicas -con el fin de asegurar un proceso político libre-, dejando que los mismos sean precisados, colmados o completados por la práctica de los órganos políticos -la Asamblea Legislativa y el Órgano Ejecutivo- y la jurisdicción constitucional,255 que, para estos efectos, se entienden como mecanismos de cierre. Si bien la Constitución establece en muchas ocasiones fines determinados hacia los cuales el Estado debe dirigir su actividad -v.gr., en los arts. 101, 89 y 1 Cn.-, no especifica los modos o formas a través de los cuales ha de hacerlos; ello, por tanto, queda librado a la decisión de las fuerzas que intervienen en el proceso político, y que ejecutan sus proyectos concretos a través de los órganos estatales, a los cuales -se asume- sólo pueden tener acceso por las cauces democráticos. Y es que, la regulación del contenido de la Constitución no puede llegar al punto de enervar la autonomía y singularidad de los proyectos políticos que en un sistema pluralista se someten a debate por los diferentes partidos políticos y las fuerzas sociales que los sostienen.

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255 A esto es a lo que Hans-Peter Schneider denomina carácter "estructuralmente abierto" de la Constitución: La Constitución. Función y estructura, en Democracia y Constitución. CEC, Madrid, 1991, pág. 49. 255a Alejandro Nieto: Peculiaridades Jurídicas de la norma constitucional, en Revista de Administración Pública Nº 110-102, enero-diciembre 1983, pág.392 y ss

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Historia del constitucionalismo moderno. puede dar lugar a equívocos perjudiciales para la configuración de un Estado Constitucional. requieren de concreción y explicitación de su sentido.256 también aquí son necesarios los referidos mecanismos para concretarlos y explicitarlos. como tales. pág. ese movimiento jurídico. 50. colmarán lagunas o complementarán con detalles los contenidos abiertos de las disposiciones constitucionales. que la determinación del sentido actual y concreto que tales disposiciones adquieren corresponde a la SC. no se puede dejar de reconocer que. 23 a 26. decisiones y ejecutándolas. garantizando con ello los derechos de los ciudadanos.257 ________________________________________________________ _______ 256 Es lo que Schneider denomina carácter "materialmente abierto" de la Constitución: La Constitución. político y filosófico que en los últimos doscientos años ha postulado el ideal de una Constitución escrita. la segunda. Trotta. págs. por tanto. decir que la actuación práctica de los órganos políticos y la jurisdicción constitucional son mecanismos de complitud implica reconocer que son ellos los que. . Ejemplos de tales cláusulas y conceptos sobran en el texto constitucional: orden público. conceptos susceptibles de tener cualquier significado. y de los conceptos constitucionales. interés social. Dicha evolución ha sido documentada por la doctrina del Derecho Político y Constitucional.. finalidad que sólo puede asegurarse a través de la rigidez de la Constitución y del control judicial de constitucionalidad. Por concentración de las disposiciones constitucionales se entiende el uso de cláusulas generales o conceptos jurídicos indeterminados -con el fin de facilitar el consenso y la adaptación de la Constitución a los cambios en la realidad normada-. cuya legitimidad se basa en el contenido mismo de sus normas y en emanar de la voluntad soberana del pueblo.. 2. las primeras. otra vez. el atribuir a las disposiciones constitucionales un carácter abierto y concentrado. ya que puede conducir a una interpretación y aplicación relativa de la Constitución.. pronta y cumplida justicia. ya que poseen poca "densidad normativa". esta vinculación del contenido de la Constitución con la evolución del constitucionalismo ha sido reconocida por la jurisprudencia de la SC. familia. Madrid.o negativamente -controlando. y cuya función esencial es instaurar un gobierno limitado. etc 257 Nicola Matteucci: Organización del poder y libertad.En tal sentido. Ahora bien. el contenido de las constituciones ha sido formado a partir de la evolución del constitucionalismo. que haga de cualquier actuación de los órganos estatales una actuación constitucional y. señalando los límites mas allá de los cuales no se puede decidir o actuar.258 En este punto hay que señalar. respeto y garantía a los Derechos Humanos. el cual ha ido perfilando los contenidos esenciales de las categorías que la Ley Suprema utiliza para expresar sus mandatos. cláusulas y conceptos que. pues contraría su esencia. seguridad jurídica. en El Salvador. es .. Sobre ello debe afirmarse rotundamente que una tal comprensión de esta cualidad de la Constitución es inaceptable. legítima. libertad de contratar. ya sea positivamente adoptando. 1998. 3.precisarán alcances y límites.

social y contemporáneo han derivado de la dignidad humana y del principio democrático. para regular los comportamientos de los órganos estatales y los individuos. asumidos por la Ley Suprema y que inspiran.259 ________________________________________________________ _________ 258 "El concepto de Constitución no puede entenderse limitado al texto del Preámbulo y el articulado del documento constitucional. y no por interés personal o por cualesquiera otras razones ajenas a la aplicación del Derecho Constitucional"SSC de 20-VII-1999. haciendo un uso adecuado de la argumentación jurídica. principios constitucionales y reglas constitucionales. Por tal razón. o derivarse. y normas para los mandatos que se derivan detales enunciados. .262 y las reglas serían disposiciones específicas. así. 5-99. en algunas ocasiones pueden encontrarse en un enunciado normativo varios mandatos normativos. de valores o principios constitucionales. a la adopción de una única decisión -serían los mandatos de optimización. pero no obligan. Inc. TIPOLOGIA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES § 5. en otros casos. 259 La Sala ha afirmado que "el análisis lógico-jurídico por medio del cual esta Sala realiza el contraste entre normas a que se ha hecho referencia. en las que tipifican supuestos de hecho con sus correspondientes consecuencias jurídicas. es necesario hacer una diferenciación entre normas y disposiciones constitucionales. no cabe encontrar una correlación entre cada uno de los enunciados normativos que se contienen en la Constitución y cada uno de los mandatos que se derivan de tales enunciados. y la necesidad que su jurisprudencial sea motivada. asimismo. como parte de su trasfondo. los principios serían disposiciones que ofrecen argumentos para dicidir. donde puede advertirse las razones que se tienen para resolver en uno u otro sentido. y donde evidencia que su fallo se hace en aplicación del derecho. Inc. aparece expresamente consignado en los fundamentos de sus decisiones.261 Los valores serían las disposiciones que enuncian cláusulas generales. y no de criterios subjetivos. Así. cabe entender que las disposiciones constitucionales son el objeto de la interpretación constitucional.5-99. y las normas como el resultado de la interpretación y aplicación de la Constitución. las disposiciones de dicho texto": SSC de 20-VII-1999. para dejar claro que es de la Constitución. Las anteriores ideas generales requieren complementarse con una tipología de las distintas normas que se contienen en la Constitución. Es usual en nuestro medio identificar disposiciones con normas jurídicas.aquí donde más marcado se advierte su carácter técnico e imparcial. sino que implíca el sistema de valores y principios que las tradiciones del constitucionalismo liberal. los mandatos pueden construirse por la integración de varios enunciados. Es mediante dicha fundamentación de las decisiones de este tribunal como se garantiza la imparcialidad del órgano decisor. por la vía de la concreción. DISPOSICIONES Y NORMAS CONSTITUCIONALES 1. específicamente cláusulas al servicio de valores. reservando la denominación de disposiciones para los enunciados normativos. la justificación de que la última instancia de protección a la Constitución radique en dicho tribunal. de donde se derivan las consecuencias jurídicas que se expresan en sus fallos. Aragón hace una tipología tiple: valores constitucionales. sin embargo. en el sentido de Alexy-. por sí mismos. Las disposiciones constitucionales admiten una tipología y una sistematización. En primer lugar.260 2. es útil hacer la distinción entre ambos conceptos.

básicamente. Madrid. d.288. pág. pág. b. Estado de Derecho y Constitución. aquellas características esenciales. que son los medios con los cuales se pretende asegurar el cumplimiento de los elementos materiales de la Constitución.________________________________________________________ __________ 260 Sobre el tema véase Francisco Balaguer Callejón: Fuentes del Derecho. Garantías constitucionales. cabe encontrarlos en el Preámbulo dignidad de la persona humana-. 1995. en su carácter de normas constitucionales se pueden entender como las ideas básicas sobre las que se articulan las instituciones que integran el ordenamiento.266 su positivación en la Constitución puede ser explícita o implícita.265 aparecen específicamente enunciadas en los arts. 261 Manuel Aragón Reyes: Constitución y Democracia. y arts. 83 y 85 Cn. CEC. Derechos fundamentales. art. Normas determinadoras de la estructura del Estado.1984. c. vol. I. 2 a 82 de la Constitución.264 aparecen específicamente enunciadas en los arts. jurídico.igualdad y libertad-. ella encuentra ya expresión en el mismo articulado de la Constitución. que son. Debate. Madrid.277. que son "las opciones ético-sociales básicas que deben presidir el orden político.109 y ss. Madrid. económico y cultural". Tecnos. su núcleo está definido por las garantías judiciales.86. 3 y 8 . 265 Eusebio Fernández: Teoría de la Justicia y Derechos Humanos. Tecnos. En cuanto a la sistematización de las disposiciones constitucionales. predeterminadas por la Constitución. pág. e. pero la SC ha derivado otros derechos implícitos que se encuentran en el resto del articulado. págs. las grandes opciones ético-sociales sobre las cuales se fundamenta el Estado y el ordenamiento jurídico salvadoreño. 262 Robert Alexy: Teoría de los Derechos Fundamentales. Principios constitucionales. 1991. de las cuales es competente la SC. seguridad jurídica y bien comun-. reforzado por las garantías procesales constitucionales.pág. Madrid. también se encuentran enunciadas principalmente en el Capítulo I del Título II y en algunas disposiciones de la estructura orgánica de la Constitución. 3.pág. lo que aquí se hace necesario es elaborar una tipología y sistematización de las normas constitucionales. Tecnos. 5a edición. 1 -justicia. 1997.263 es decir. pero en todo caso están destinados a regir . 264 Stern: Derecho del Estado. por lo cual. que son aquellas categorías subjetivas integrantes de la esfera jurídica de la persona humana con la cual se pretende satisfacer una serie de exigencias que se consideran necesarias para el desarrollo de una vida digna. 1989. que singularizan y definen al Estado Salvadoreño en sus rasgos básicos. Madrid.84 y ss.78 . que. Valores constitucionales. Cabe hacer una tipología de las normas constitucionales en el siguiente sentido: a. ________________________________________________________ _______ 263 Antonio Pérez-Luño: Derechos Humanos.

la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. -Título VIII-.¿Qué es la Justicia?)" SUMARIO: I. y que dan lugar a la llamada parte orgánica de la Constitución. la de la tolerancia (Hans Kelsen. IV. especialmente regulada en el Título VI.. V. es la de la libertad. la de la paz.a su procedimiento de reforma y a la responsabilidad de los funcionarios públicos. por las cuales entendemos aquí aquellas normas relativas al reconocimiento del rango de la Constitución. Dado que la Ciencia es mi profesión y. II. -arts. (Antonio-Enrique Pérez Luño. el jurídico -v. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí. a-art. ________________________________________________________ __________ 266 Francisco Rubio Llorente: Prólogo a la obra Derechos Fundamentales y Principios Constitucionales (Doctrina Jurisprudencial). que desarrollan la función constitucional en lo relativo a la creación y limitación del poder. Barcelona. pág. g.Orígenes históricos de la Teoría valorativa. 1995. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia.principalmente en tres ámbitos básicos: el político -v. gr. gr. Principio y Norma Constitucional Roberto Enrique Rodríguez Meléndez" "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el sucidio colectivo". El Fundamento Material de la Constitución: Una Aproximación a la Idea de Valor..La crítica ante la incorporación de valores en el Ordenamiento jurídico. Licenciado en Ciencias Jurídicas de la Universidad . Ariel.A modo de conclusión.XIV . VI. el de armonía entre la libertad económica con el interés social-.Introducción. la Justicia.La idea de valor en el Derecho constitucional salvadoreño.. de separación e independencia de órganos-.Valores principios y reglas.. Mi Justicia. lo más importante en mi vida.a la inalterabilidad de su contenido.. III.y el económico -v. por tanto. 235 y 246. ________________________________________________________ _____________ * Doctor en Derechos Fundamentales por la Universidad Carlos III de Madrid. Diplomado en Derecho Constitucional y Ciencias Políticas.. en definitiva.. "Los derechos fundamentales") "Verdaderamente. Normas de reparto de atribuciones y competencias. para mí.. el de unidad del ordenamiento jurídico.Los valores dentro del Ordenamiento Jurídico. la Justicia de la democracia.gr. por el Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. f. Normas de sistemática constitucional.. VII. 246.

ya que duro ha sido el camino seguido desde las diversas áreas del Derecho a efecto de determinar el contenido y el conjunto de valores que orientan el ordenamiento jurídico de una comunidad. Francisco Javier.32. desde un punto de vista sociológico se habla de "sistema de valores" como aquél conjunto de ideas y creencias propias de la sociedad. En este sentido nos recalca Díaz Revorio267. del Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de España. colección Estudios Constitucionales. que condicionan el comportamiento humano y el sistema de normas sociales y jurídicas. De ahí que a continuación y tomando el consideración mi propia orientación de . ya que por regla general no es cotidiano que dichas normas los enumeren o expresen de forma taxativa. I. Así por ejemplo. acercar al lector a la idea de valor constitucional -lo cual anticipo no es nada fácil.. bajo la propuesta de efectuar una interpretación de nuestra Constitución más acorde a las realidades continuamente cambiantes que vive nuestra sociedad. Madrid. INTRODUCCION La evocación sobre la idea de qué es un "valor" es sumamente imprecisa y dependerá del contexto dentro del cual utilicemos dicho término. Estos valores que fundamentan el orden social y jurídico pueden inferirse a partir de los deseos de una comunidad expresados en una norma fundamental. El Derecho. pero al fin y al cabo. respectivamente. Justamente este apartado tiene como premisa.1997.Centroamericana (UCA). Catedrático de Derecho Político y Constitucional de las Universidades" José Matias Delgado" y "José Simeón Cañas".por acercarse al concepto de valor. en tanto la palabra "valor" puede referirnos a distintas cuestiones o materias. "Valores superiores e interpretación constitucional". en algunas ocasiones con más coherencia que otras. y como siempre sucede en el campo de las ciencias jurídicas. e inclusive común será que ni siquiera se expresen dichos conceptos calificados bajo el término "valor" dentro de dichos textos fundamentales. de la Universidad Internacional "Menéndez Pelayo" y del Instituto de Derechos Humanos "Rene Cassin". y que por otra parte respete esos núcleos esenciales para la convivencia surgidos desde nuestra propia cultura. como parte de la realidad. refleja este conjunto de valores. Francia . estableciendo un marco referencial a partir de esas líneas esenciales que marcan las pautas de convivencia dentro de un Estado. Estrasburgo. Especialmente y soobre todo en los últimos años en nuestro país a comenzado una tarea -bastante ardua dentro del Derecho constitucional. -como lo puede ser una Constitución-. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. Ex-becario de la Agencia Española de Cooperación Internacional (AECI). han sido variadas las orientaciones y posturas que han propugnado la aceptación o el rechazo de la aplicación de los denominados valores constitucionales como fundamentadores del ordenamiento jurídico. desde nuestra propia sociedad.p.podría hablarse de un sistema de valores de una comunidad. ________________________________________________________ ____________ 267 Díaz Revorio.

jurídico. Aunque también se ha señalado que puede encontrarse el concepto moderno de valor en la teoría de los entia moralia de Pufendorf. económico y cultural. II. Elías Díaz. por mencionar a algunos. como la llaman algunosque busque fundamentar el Ordenamiento jurídico en su totalidad. que se acercan a preferencias conscientes y generalizables. Así y siguiendo a Pérez Luño encontraríamos que los valores constitucionales por tanto. de donde se nutre el Derecho constitucional alemán para la aplicación de una teoría -o propuesta. en una serie de entes abstractos. ya que también. es decir. establecer sus fines269. aunque podemos decir los mismos surgen y positivan con la finalidad de establecer el sistema de preferencias expresadas en el proceso constituyente como prioritarias y fundamentadoras de la convivencia. Dentro del Ordenamiento jurídico el papel de estos valores éticos sería difícil de precisar.para qué y cómo debe de entenderse el Derecho constitucional. ORIGENES HISTORICOS DE LA TEORIA VALORATIVA Será en un ámbito metajurídico -como lo es el mundo de la filosofía. genéricos e indefinibles casi por definición que rigen las reglas fundamentales de conviviencia de una comunidad. Los valores son los criterios básicos para enjuiciar las acciones. Pero estos no serán los únicos antecedentes históricos de una Teoría de los valores aplicable en el mundo de las ciencias jurídicas. surgió como un intento de superar el riguroso formalismo jurídico atribuido a la ley moral kantiana:". en los modos o métodos que los seres racionales aplican a las cosas o a los movimientos físicos para orientar y regular los comportamientos de la vida humana268. Luis Prieto Sanchís y Antonio Enrique Pérez Luño en España. a saber: ________________________________________________________ . L.. Fórmula terriblemente sublime en su vacío. A. Gregorio Peces-Barba. Se trata entonces de las opciones ético sociales básicas que debe presidir el orden político. Esta visión o propuesta ética basada en la idea de valores. defendiendo la existencia de un orden objetivo y apriorístico de valores. voy a tratar de desarrollar una serie de apartados que abordaran a los valores constitucionaes a partir de sus orígenes. Pero será específicamente en Alemania con el surgimiento de un movimiento denominado materiale Wertethik fundada bajo la inspiración de Hedmund Husserl y Nicolai Hartmann. la construcción de la teoría jurídica de los valores puede encontrar interesantes aportes para su construcción y concreción en la teoría institucional de Santi Romano. ordenar la convivencia. Hart en Inglaterra y. para finalizar explicando brevemente su repercusión concreta dentro de nuestro ordenamiento jurídico. Eusebio Fernández. así como en las aportaciones que desde la Filosofía del Derecho han brindado Norberto Bobbio en Italia. poseerían una triple dimensión.". H. para luego visualizarlos ya incluidos dentro del ordenamiento jurídico..donde surge la aplicación y utilización del término "valor" desde el cual se ha fundamentado con posterioridad su aplicación en el mundo del Derecho..

En resumidas cuentas podemos decir que los valores son expresión del "deber ser" (nivel axiológico) de la pretensión de normatividad de conceptos jurídicos. Son una forma de manifestación jurídica que.p.p. Madrid. Estado de Derecho y Constitución".277 .. A) fundamentadora en el plano estático del conjunto de disposiciones e instituciones constitucionales. 1993.. C) crítica. B) orientadora en sentido dinámico del orden jurídico-político hacia unas metas o fines predeterminados. "La interpretación de la Constitución". Centro de Estudios Constitucionales.. el postulado guía para orientar la hermenéutica teleológica y evolutiva de la Constitución.137. puede verse: Llamas Gascón. absoluta y universal. 4º edición.114 . Los valores constitucionales suponen.. Madrid. 271 García. ya citado. De forma que es posible un control jurisdiccional de todas las restantes normas del ordenamiento en lo que puedan entrañar de valor o disvalor.___________ 268 Pérez Luño. Tecnos. así como del ordenamiento jurídico en su conjunto. reglas o principios que poseen validez objetiva. Antonio Enrique. junto con Pérez Luño que una de las formas de fundamentar y conceptualizar esa idea de derechos fundamentales es a través de la afirmación de la existencia de un orden de valores. por tanto. en cuanto que su función reside en su idoneidad para servir de criterio o parámetro de ponderación. por su conformidad o infracción a los valores constitucionales. Podríamos asegurar entonces... III. Antonio-Enrique. "Derechos Humanos.". Pérez Luño. Alonso. Estado de Derecho. "Derechos Humanos. para justipreciar hechos o conductas. Por ello la doctrina germana los concibe como valores fundamentales. ________________________________________________________ _________ 270 Pérez Luño." ya citado. Como ha señalado el mismo autor: "El relativismo y la abstinencia de valores constituyen un camino seguro hacia el suicidio colectivo". así como en las Declaraciones Francesa y Norteamericana de finales del siglo XVIII. 3º edición. "Los valores jurídicos como ordenamiento material". o de su consciencia valorativa270. Estado de Derecho.288.. Madrid. que hacen ilegítima cualquier disposición normativa que persiga fines distintos o que obstaculice la consecución de aquellos enunciados en el sistema constitucional y.p. el contexto axiológico fundamentador o básico para la interpretación de todo el ordenamiento jurídico. 269 Pérez Luño.94 y ss. 1991. con independencia de la experiencia de los individuos.p. AntonioEnrique. Angel. Antonio-Enrique. temas clave de la Constitución española. "Los derechos fundamentales".137. p.p. en donde se señalan los . colección monografías.. sólo ha venido a racionalizarse modernamente271. 1984.. aunque existente desde siempre. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y del Boletín Oficial del Estado. "Derecho humano. LOS VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Es posible encontrar importantes referencias a elementos valorativos en los orígenes mismos del constitucionalismo. Tecnos. y el criterio para medir la legitimidad de las diversas manifestaciones del sistema de legalidad. Sobre la idea del papel de los "entia moralia" de Pufendorf. Madrid.

será desafiada después de la Primera Guerra Mundial en la Constitución de Weimar en 1919. que justamente dieron paso a ese movimiento que configuró con posterioridad al Estado liberal de Derecho.42. en forma de principios sus condiciones substanciales de justificación. esa apuesta no es gratuita. poniendo en situación difícil el alcance y desarrollo de los otros ejes proclamados en dichas Declaraciones de derechos. Los derechos fundamentales cumplirían así una función integradora. como proceso político del hombre versus el Estado. hacia especial énfasis en el desarrollo del valor libertad. dentro de los que destacan la Libertad y la Igualdad. y está íntimamente vinculada con la transformación del Estado liberal de Derecho. Por decirlo brevemente. como proceso de .. al Estado democrático y hoy al Estado Constitucional de Derecho272. 1997. al sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático.. en: Jueces para la Democracia nº 28. Naturalmente. La teoría de la integración de Rudolf Smend la podríamos tratar de sintetizar de la siguiente forma: así como el Estado mismo en su ser social. Madrid. al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento.. el Estado social. es decir en la apuesta por un gobierno de las leyes. el imperio de la ley. entonces la información que para formar planes de vida necesita un individuo acerca de las consecuencias previsibles de sus acciones queda inevitablemente mermada" (.ejes centrales de dichas proclamaciones. a decir verdad. en criterios interpretativos del Ordenamiento".47 . convirtiéndolas por un lado en requisitos de validez de la legislación y por otro. El derecho en un Estado de Derecho constitucional. Smend sentó los cimientos para una interpretación axiológica de los derechos fundamentales. y será justamente en éste período. es una condición de posibilidad de la autonomía individual: si las decisiones del poder son arbitrarias. Pero la idea de un conjunto de valores que orienten y fundamenten los destinos de una comunidad es más reciente -por lo menos en su aplicación o praxis constitucional-. frente a un gobierno de los hombres. al asignar al conjunto de derechos y libertades básicas proclamadas por la Constitución de Weimar una función integradora e inspiradora de todo el orden jurídico-político estatal273. Juan Carlos.. agregándosele en la Declaración Francesa la idea de la Solidaridad (fraternidad). es de todos conocido que la visión liberal de los derechos y por tanto de la idea de Constitución. hace explícitas el mismo. "Principios y reglas: legislación y jurisdicción en el Estado Constitucional". ________________________________________________________ _________ 272 "El modelo clásico de Estado de Derecho tiene su eje en la idea de imperio de ley.p. al propio tiempo que constituiría a dichos derechos en un sistema coherente que inspira a todas las normas e instituciones del sistema jurídico y prescribe las metas políticas a alcanzar274. sino que cuenta con una fundamentación valorativa enormemente sólida.. No obstante. se presenta como permanente proceso de integración y. Bayon. a través de su teoría de la Integración (Integrationslehre). que la concepción de la necesidad de un sistema como orden objetivo de valores dotado de unidad material va a ser desarrollada en Alemania por Rudolf Smend.) Mientras que". Es así como la visión liberal de los derechos fundamentales.

la libertad de los individuos. de vivencias. la Constitución expresa un sentido integrador.233-234. librando así a la interpretación constitucional de la angostura de una técnica jurídica ejercitada en las detalladas regulaciones legales y el dogmatismo excesivo. la base de la función que los derechos fundamentales juegan en los Estados cuyo ordenamiento constitucional -y jurídico en general.p. y se integran dentro de la comunidad. a ello comienza a contraponerse una nueva teoría de la Constitución. Los derechos fundamentales recibirían su contenido objetivo como emanación del fundamento axiológico de la comunidad estatal y como expresión de la necesidad que esta comunidad adopta para sí misma. De acuerdo con ello. Torino. cuya finalidad es la búsqueda de soluciones constitucionales dentro de un amplio marco de referencia orientado a la realidad al Estado y a la Constitución. por lo que el Derecho constitucional deberá interpretar de forma dúctil y funcional la norma constitucional.integración de una comunidad de valores. Centro de Estudios Constitucionales. No solamente tiene lugar una transformación de los derechos fundamentales en el sentido de pasar a ser derechos anteriores a la Constitución y no concebidos por ésta. (a cura di).284 . comprendiéndose dentro del contenido constitucional. a efecto de respetar esta función orientadora e integradora.1987. ya que sólo de esa manera se respetaría el concepto mismo de Constitución. Tan sólo a partir de este fundamento se puede determinar convenientemente y de forma adecuada el objeto y el contenido normativo de la Constitución. en Smend. biblioteca studio. para dar medida y dirección a la interpretación particularizada275. Cfr. Digámoslo de la mano de Embid Irujo: "Lo que importar destacar es que por encima de una mera exposición de las doctrinas o argumentos. Zagrebelsky. los individuos alcanzan un status material. Rudolf Smend distinguirá a la Constitución como un elemento que se configura como eje del proceso de integración de la comunidad política. ________________________________________________________ _______ 273 En polémica con la teoría formalista de Hans Kelsen..XII 274 Stern. que el sentido y realidad de la Constitución. así también los derechos fundamentales se presentan como factores constitutivos determinantes de este proceso. Madrid. Klaus. como parte de ese ordenamiento básico material es libertad para la realización de los valores expresados en los derechos fundamentales en su conjunto. a través de los cuales. Pier Paolo. son elementos y medio de la creación del Estado.resulta fuertemente modificado tras la Segunda Guerra Mundial. La tesis principal es entonces. traducción de Javier Pérez Royo y Pedro Cruz Villalón. Luther Jorg. determinado en un sistema cultural y valorativo de un pueblo concreto en un momento determinado. fijando valores fundamentales de la comunidad.. Gustavo. Aquí se hará presente entonces un nuevo método de interpretación de la Constitución y de los derechos fundamentales. "II futuro della constituzione". para su supervivencia (Wertentscheidung). Portinaro. Desde esta perspectiva. sino que se . Einauidi. contraponiéndose esta doctrina a los abusos surgidos dentro de una fundamentación iuspositivista rígida vigente durante mucho tiempo en Alemania. de culturas.p.1996. no el texto literal y la abstracción dogmática. es lo que ha de construir el fundamento y criterio de su interpretación. "Derecho del Estado de la República Federal Alemana".

fijadores de los valores queridos por el constituyente. No obstante. es decir. todo el orden jurídico). Ernst-Wolfgang. en Derechos y Libertades nº 1(Revista del Instituto Bartolomé de las Casas de la Universidad Carlos III de Madrid. con lo que se conseguía que esos derechos pudiesen tener una efectividad plena y sin fisuras. ________________________________________________________ __________ 276 Embid Irujo. ad extra. por el nuevo hecho de su aprobación. de entender como derecho legitimado por la Constitución y por la Comunidad. el orden jurídico fundamental del Estado. Baden-Baden. o cualquier otra técnica limitativa o configuradora de los derechos (en suma. 277 Böckenförde. como aún más. 1981. especialmente con repercusiones en el Derecho privado278. ya que se encontrará íntimamente vinculada. 1994. sólo será con posterioridad a la Segunda Guerra -como antes aludimos. Nomos Verlagsgesellschaft.. aquél que era aprobado por los órganos de producción de normas jurídicas. no son más que instrumentos. Antonio. sino también a la vida no-estatal dentro del territorio: es decir.p.. Instituto de Estudios Fiscales. en la consideración individualizada del contenido de cada uno de aquellos cuyo significado concreto no ha de perder de vista su recíproca dependencia objetiva y subjetiva. sin que existiese otros criterios. "Escritos sobre Derechos Fundamentales". traducción de Luciano Parejo Alfonso. es decir. 278 Haberle. coedición Universidad Carlos III y Boletín Oficial del Estado. implica situar dicho sistema de valores en un lugar central del orden constitucional que gira y se orienta en función de la adecuada satisfacción de aquellos derechos esenciales de los individuos: "Desde la separación de poderes. La discusión sobre el concepto y contenido jurídico de los Valores Constitucionales. "El Tribunal Constitucional y la protección de las libertades públicas". a la suspensión de garantías constitucionales. que irradian y diluyen su poder hasta el último ámbito social"276.atribuye a los derechos fundamentales el carácter de informadores del completo orden político. "El Tribunal Constitucional".p. consiguiendo que los derechos fundamentales impregnasen no sólo la vida pública. o dicho de otra manera. con la fundamentación del Derecho Constitucional en la República Federal alemana. se mantendrá viva muchos años después. en: AA. constituyéndonse como una discusión inevitable y obligada tras el derrumbamiento del Régimen Nacional Socialista y el fracaso del positivismo jurídico. la discusión y propuesta de este modelo interpretativo. Dirección General de lo Contencioso del Estado. al servicio de una mayor plenitud del sistema de valores . en cuanto que. Madrid. Peter. Madrid. a toda la vida jurídica de la comunidad.una vez vigente la Ley Fundamental de Bonn.922.. esto es en sus conexiones con el resto del Ordenamiento jurídico y frente a los diferentes operadores del sistema. "Recientes desarrollos sobre derechos fundamentales en Alemania".W. cuando se vuelve a plantear la idea de los derechos fundamentales como orden objetivo de valores.p. La comprensión de los derechos fundamentales como un sistema o constelación de valores incide tanto ad intra.153 . pasando por la reforma constitucional..97. estos inicios no condujeron en la época de la Constitución de Weimar a una praxis jurídica y a una concepción que modificara las viejas estructuras interpretativas del sistema jurídico a partir de dicha Constitución 277. mediante los cuales pudiese encontrarse un parámetro de medida sobre su adecuación a la Constitución.

religando la constitución formal. consistiendo entonces en el aporte decisivo de esta concepción el rechazo de una interpretación formal jurídico subjetiva280. Paralelamente a este desarrollo teórico y jurisprudencial en Europa. difíciles de aprehensión por parte del interprete. Ernst. "Los derechos humanos (Significación. Vogel. Brenda. Peter. . Sólo así se entenderá el paso del concepto de los derechos fundamentales que en principio eran simples derechos subjetivos de defensa del individuo frente a las intervenciones injustificadas del Estado. no solo se generaría a través de acciones. Hesse. Wolfgang. cuestión no exenta de relevancia. 282 Cfr. Carmelo-J. Maihofer. los valores son utilizables en todo el espectro jurídico.". es decir.308 280 Häberle. "Recientes desarrollos sobre derechos humanos. los derechos fundamentales ofrecerían el criterio máximo de interpretación y aplicación de las leyes ordinarias. Konrad. y Pérez Luño. En tanto puntos de partida de fundamentación dogmática. y las técnicas limitadoras de los derechos en particular..contenidos dentro de la Constitución. En virtud de lo anterior se genera. Benito de: Gómez Torres. ya citado.154. concibiendo a los derechos fundamentales como principios supremos del ordenamiento jurídico281. Carmelo-J. ________________________________________________________ _________ 279 Gómez Torres..p. la estructura. Hans-Jochen. Heyde. encontrándonos también -según Alonso García. frente la acción de los particulares282. José Luis. dominante hasta entonces. "Manual de Derecho .un movimiento que en el fondo apelaba a la incorporación de valores dentro de la Constitución Federal de los Estados Unidos: "El Bill of Rights al tener al individuo como centro. en: Cascajo Castro. estatuto jurídico y sistema)". los mismos se volvían complejos. significación y alcance de los derechos fundamentales se hacía más amplia. obviaba todos los problemas que la constitucionalización de la libertad contractual había provocado. 1979. que el incumplimiento de los mismos. La doctrina de los preferred freedoms (supravaloración de los derechos patrimoniales) abrió la brecha a la idea de la jurisprudencia de valores"285. 281 Pero si con lo antes descrito. a su vez. Salamanca.p. también en los Estados Unidos se propugnará la idea de una interpretación menos dogmática. en cuanto que el orden jurídico general. La Wertheorie tiene el mérito de haber evidenciado la inconsistencia teórica y los riesgos prácticos que subyacen a una tesis positivista radical. Antonio-Enrique. ya sea por inactividad del Estado o bien.. "El Abuso de los derechos fundamentales". Weber. Esta será su mayor desventaja y el aspecto más criticado de esta visión de los derechos. han de ver reinterpretados sus significados y limitada su eficacia a partir de estos valores"279. sino también de omisiones que implicasen la no-realización efectiva de aquellos. En definitiva.. girando hacia una noción que comprende la dimensión jurídico objetiva.. de exigencias iusfundamentales estructural y materialmente muy diferenciables. En su haber se encuentra también el consignar su esfuerzo por situar en el sistema de derechos fundamentales el principio legitimador y el postulado guía hermenéutico de todo orden jurídico político.. Las ventajas residen en su flexibilidad283. Castro Cid. a un concepto de derecho fundamental que implica una faceta negativa del derecho. con la denominada constitución material284. lo que se ha denominado como la fuerza de irradiación de los derechos fundamentales. publicaciones de la Universidad de Sevilla.

desde una "Teoría Pura del Derecho"-. Paul. . para así de tratar de comprender los cambios que generan su consagración como metasobjetivos del Ordenamiento jurídico.1996. 4) Los que conocemos como Estados Constitucionales en el mundo contemporáneo.1997.11-13 285 García. 284 Esta unión es una conquista del Derecho Constitucional alemán que se mantiene en los tiempos actuales donde la Wertheorie no sólo es entendida como fundamento interno del Orden jurídico. para encontrar complementos a la explicación de su realidad. Podríamos resumir sus efectos dentro de la cultura jurídica. las raíces doctrinales de una crítica a la incorporación de la idea de valor dentro del Derecho se comienzan a visualizar en Alemania en el pensamiento de Ernst Forsthoff.279 . institucionalizada y reconocida. hoy denominados valores constitucionales. LA CRITICA ANTE LA INCORPORACION DE VALORES DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Parcialmente al menos. IV. Véase al respecto: Kirchhof. Centro de Estudios Constitucionales. 283 A ello me referiré infra.p. A saber: 1) El Derecho se identificará a partir de sus contenidos materiales y no sólo por elementos formales (poderes y procedimientos). sino que. entendiendo que ésta ultima no hace referencia a un mero sistema formal de normas ("El derecho es justo por el mero hecho de ser derecho"). Marcial Pons. no podría explicarse desde sí misma. 3) La concepción sistemática del Derecho. "La interpretación de la Constitución.. quien en un famoso artículo publicado en 1959 bajo el título de "La transformación de la ley .p. ya citado.. de lo que poddríamos comprender como legitimidad.".94. supone un cambio trascendental en el Derecho y consiguientemente sobre cómo debe explicarse y entenderse el Ordenamiento jurídico. 2) Se podrá diferenciar dentro del ordenamiento jurídico lo que podemos comprender como legalidad. en la Convención de Derechos Humanos y en numerosos Tratados". Madrid. 5) Los valores constitucionales se reconocen como la puerta abierta.constitucional".p. Finalmente y a modo de síntesis podemos decir que la inclusión de los valores dentro de la norma constitucional. y finalmente: 6) Los valores jurídicos son un límite material al poder286. no clandestina ni oculta para la incorporación de dimensiones morales en el Derecho. Madrid.. Alonso. Fue Forsthoff. en: Revista Española de Derecho constitucional nº 49. sino que "lleva al Estado alemán a ganar su lugar legítimo en el orden jurídico internacional. se encuentran indudablemente orientados por esas metas/fines. "Tareas del Bundesverfassungsgericht en una época de cambios". Instituto Vasco de Administración Pública... que quiere universalizar y hacer perdurar derechos humanos y elementos de soberanía popular en la Carta de las Naciones Unidas. traducción de Antonio López Pina. en el ámbito ético y jurídico. sino que tendría que salir a buscar una explicación de sus contenidos en conceptos meta-jurídicos. para que la norma sea legítima deberá incluir un determinado contenido o inclinación u orientación ético-jurídica.

según la cual.).constitucional" inició una severa crítica a la noción de "sistema de valores".. sino a los particulares.. traducción de Luis López Guerra y Jaime Nicolás Muñiz. "Los valores jurídicos como ordenamiento material.Puesto que los derechos fundamentales. ________________________________________________________ ____________ 286 Cfr. "El Estado de la Sociedad Industrial". aunque encontrado en todo caso. cuya imputación y cuyo dominio es una tarea individual:".. ajenas a apoyatura alguna en el Derecho positivo289. La invocación a un orden o a una . La lógica del pensamiento valorativo. de ser puros derechos individuales pasan a ser valores conformadores de un orden propio.. que todos los derechos convergían en un fin-objetivo protector del individuo frente al poder público... ya citado. utilizable "en paralelo" y en simultaneidad en toda técnica interpretativa clásica (lógica... referir al Estado. Forsthoff. éstos no podrían constituir un "sistema". Madrid.p.".se destruye a sí misma desde el momento en que no se asume la convicción de que la aplicación de la ley no es otra cosa que el medio de facilitar la subsunción adecuada de modo de conclusión silogística.43.p. La denominada "jurisprudencia de valores" o "jurisprudencia valorativa" incorporaría un margen de acción judicial intrínsecamente autónomo. colección civitas. en tanto y en cuanto.. El reconocimiento de esta teoría no lleva jamás a conclusiones adecuadas a una mínima generalización. etc.197-198 287 Cfr. la función de fijación de los valores de una comunidad. El valor tiene su propia lógica. . Sobre estas premisas no se concebiría tampoco.. sino que se disuelve en un decisionismo casuita que conduce a "la más absoluta falta de certeza y seguridad en el Derecho"288. llevaría a que un valor en un caso concreto. pero a la vez susceptible de manipulación hasta el punto de auspiciar soluciones puramente conformadas en el "sentir de los jueces" y. Instituto de Estudios Políticos. histórica. es simplemente no tomar en serio la Constitución como ley. Angel. se impusiera incondicionalmente frente a valores inferiores. Llamas Gascón. se formula inmediatamente la sugerencia de referir su operatividad no sólo al Estado. adoptada en Alemania como actitud o método hermenéutico. Ernst. desdeñando las relaciones de fundamentación existentes en el derecho positivo. que se situase en mayor jerarquía. gramatical. "La jurisprudencia -añade Forsthoff. 1975. cada uno de los derechos fundamentales reconocidos dentro del sistema jurídico respondía en su establecimiento a una finalidad propia. analógica... Forsthoff fundaba su rechazo desde una visión de los derechos fundamentales. pero en su formulación misma late una petición de principio: la noción de valor no surge ni se puede derivar del texto constitucional con arreglo a los métodos de la hermenéutica tradicional aunque su proyección práctica no puede tener efectividad sin ellos"287... por lo tanto. ya que ésta es una tarea filosófica. Juzgar según valores abstractos es abandonar el arte del Derecho y sustituirlo por una pura filosofía.

De ahí que la transformación conceptual de los derechos fundamentales como bienes . Además no puede dejar de destacarse la afirmación efectuada por Carl Schmitt. entonces la aplicación de estos principios dentro de los límites de lo que es factualmente posible establecer como una serie de metas determinadas necesariamente. Maus. el Tribunal entiende a la Ley Fundamental de Bonn no sólo como un sistema de reglas estructuradas por principios. podría desenvocar en múltiples ocasiones en una pura intuición arbitraria y decisionista que encierra el peligro de degenerar en una auténtica tiranía de los valores (Tyrannei der Werte)292. la posibilidad de formular diversas argumentaciones. ello implica que la difícil operación interpretativa se transforma en la interpretación de establecer dentro del Derecho el negocio de la realización de los valores. ya que posibilita que el juez no confie la delimitación de los derechos fundamentales en el Poder Legislativo. Y debido a que ningún valor puede sostener que posee una incondicional e inherente prioridad sobre los demás valores. lleva ello como resultado. Ello ha llevado a algunos autores a manifestar que inclusive. por lo tanto. ya sea que este fallo se base en normas concretas o en valores abstractos. Grimm y Alexy. ninguna fundamentación de aquello para lo que se ofrece como fundamento. y si las normas en sí mismas no nos dictan ninguna orientación sobre como llegar a esa optimización. prestándose esta interpretación para desarrollar una "ponderación de intereses" (weighing values o Güterabwägung). en tanto normas y valores llegaran a diferir en una serie de puntos importantes. al tomar estos una concreta posición en relación a casos específicos293. y en este sentido de un valor material ético desarrollado desde Scheler. sino como un concreto orden de valores. Jürgen Habermas ha añadido una nueva objeción en contra de la jurisprudencia de valores (Wertejudikatur) elaborada por el Tribunal Constitucional Federal Alemán. Jürgen Seifert y Erhart Denninger. la teoría valorativa puede en muchas ocasiones ir en contra del Estado Constitucional democrático. Según Habermas. -entre otros-. ya que fundamentada en un método científico-espiritual de interpretación de los derechos fundamentales. Ultimamente. Hartmann. En la práctica -en muchas y repetidas ocasiones.no ha significado más que una formula velada de un puro decisionismo judicial290.ponderación de valores no es. Böckenförde. Para Habermas el problema es conceptual. Entonces. quien manifestó su desconfianza hacia la Wertheorie. En este sentido se pronuncio Gerd Roelleke para quien "el Tribunal constitucional rompe con la fuerza legitimadora de las leyes democráticas surgidas en el marco del Estado de Derecho y mide los casos concretos en indeterminados parámetros valorativos"291. fueron seguidas años más tarde por un importante sector de la doctrina constitucional alemana como Otwin Massing. a pesar de que es éste el que tiene a su favor el principio de legitimidad democrática. "si los principios manifiestan un valor que debería realizarse óptimamente. Estas críticas a la configuración de los derechos fundamentales como sistema de valores.

W. y en consecuencia en el inciso segundo del mismo Art. A su vez. Jürgen. ya citado. al trabajo. auténticos supraprincipios o principios de principios que forman 'el basamento último.152.. "La tiranía de los valores". "El Tribunal Constitucional". José María.. "Teoría de los derechos fundamentales". aún cuando se podría objetar por parte de algunos el escaso papel normativo que podría desempeñar el preámbulo de nuestra Constitución296. nuclear e irreductible de todo el ordenamiento jurídico'297".objetivos básicos pueda significar el enmascaramiento de fines teleológicos dentro de la interpretación constitucional..1996. LA IDEA DE VALOR EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL SALVADOREÑO La Constitución Salvadoreña de 1983 hace expresa referencia a la idea de la existencia de valores constitucionales en su preámbulo. Es decir. -y siguiendo al profesor Alvaro Magaña. Dirección General de lo Contencioso del Estado. la salud. .255. a la seguridad. Alexy.podríamos sostener que el constituyente salvadoreño también incluyó a los valores dentro del articulado constitucional.2218 292 Véase al respecto. el artículo 2 de la Constitución de 1983 que es el Art..p. Desde el punto de vista práctico. . La invocación de un orden de valores permitiría justificar cualquier resultado..Estos valores y principios son los que el constituyente de 1983 concretó en los artículos 1 y 2 de los cuales el primero. ________________________________________________________ __________ .. el ya clásico artículo de Schmitt. Giuffre editore. Milano. 290 Idem. 1961. the MIT Press.. traduzione di L. 57-60.". Riegert e Carlo Amirante. "Between Facts and Norms.p. Ernst. En todo caso. Contributions to a Discourse Theory of Law anda Democracy". Madrid.p. Ernst-Wolfgang. señala como 'los tres grandes valores': la justicia. "Al Tribunal Constitucional alemán se le reprocha que sus referencias a valores y a un orden de valores ignora los postulados de una fundamentación racional.. 291 Tomado de: Pabón de Acuña. en AA. el bienestar económico y la justicia social'. en Revista de Estudios Políticos nº 51. "La llamada Drittwirkung de los derechos fundamentales". "Escritos sobre derechos fundamentales.254 294 Ibidem. Robert. "Stato di diritto in trasformzione".205-214. como se ha calificado a disposiciones Constitucionales españoles similares a las nuestras. Madrid. la invocación de un orden de valores y de ponderaciones valorativas sería una 'fórmula de ocultamiento de un decisionismo judicial. es decir.224.p. ´es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República. la cultura. Madrid. 163 de 1950. translated by William Rehg. 1973. Cambridge. ________________________________________________________ _________ 288 Forsthoff. 289 Böckenförde. quizá en forma más patente en los artículos 1 y 2 Cn. 1 dispone que. interpretativo".p. los preceptos citados presiden nuestro ordenamiento jurídico y al establecerse en ellos valores superiores son. V. establece que toda persona tiene derecho a la vida.. estos (normas/valores) se formarán sobre la base de diferentes roles en la lógica de la argumentación" 294. con lo cual "en el contexto de la justificación de las normas y los valores.1993. 293 Habermas. ". a la libertad. señalando que los mismos son producto de una clara herencia humanista295. Centro de Estudios Constitucionales.. traducción al castellano de Ernesto Garzón Valdéz.. Massachusetts. el goce de la libertad. p. Instituto de Estudios Fiscales. etc.. el discurso de los valores destrozaría la transparencia de la decisión judicial y conduciría a un 'arcano de la interpretación de la Constitución'. la seguridad jurídica y el bien común.

debido quizá a una larga tradición que recogía y aplicaba únicamente los métodos "clásicos" de interpretación de la norma. derechos y obligaciones consagrados dentro de la Constitución no pueden ser alterados por las leyes secundarias. como los denomina Magaña son además reforzados en materia de su cumplimiento mediante el art.. "Los límites Constitucionales de la autonomía del Banco Central". que aún hoy aparecen consagrados en el Código Civil Salvadoreño de los arts. pero no con sistematización y seguimiento.y dentro de los cuales no se hacía alusión a la idea de la aplicación de valores para la solución de casos concretos-. implicó que la idea de valor no fuera asumida con seriedad por parte del interprete. España.295 En el texto del Preámbulo de la Constitución Salvadoreña de 1983 se lee: "Nosotros. Imprenta-Offset Ricaldone. San Salvador. 1994. a nivel jurisprudencial. no tuvo durante mucho tiempo una praxis sistematizada y coherente sobre el significado de los valores.. en la sentencia de inconstitucionalidad de referencia 3-92 y 692(acumulados) se señala: ".32 . aún cuando en algunos casos se haya hecho mención en decisiones judiciales de términos como justicia. social'. puesta nuestra confianza en Dios. Valencia. No obstante lo antes expuesto. Una introducción".. 1998. 19 al 23. Francia: 'República indivisible. o Colombia: 'Estado social de Derecho'. De esta manera y aún cuando pudiésemos errar un tanto en nuestra apreciación podemos decir que. p. Manuel. Estos "principios de principios". 246 Cn. y que ésta a su vez. en El Salvador la jurisprudencia de valores comenzará a visualizarse con fuerza y seguimiento a partir de los años 90' s. Así. en la construcción de una sociedad más justa. nuestra voluntad en los altos destinos de la Patria y en el ejercicio de la Potestad Soberana que el Pueblo de El Salvador nos ha conferido. Será quizá hasta ya entrada la década de los años noventa. 296 Debido a los fines y alcances de este apartado. valores de nuestra herencia humanista". a partir de la interpretación que se hace de la Constitución por parte de aquellos encargados de garantizar su cumplimiento. La interpretación que de la Constitución se efectúo en El Salvador. Fundación Universitaria San Pablo Ceu. Aunque la Constitución salvadoreña no contiene disposiciones en las cuales se caracterice expresamente al Estado salvadoreño -como lo hacen Alemania: 'Estado Federal.. retomando directamente de la jurisprudencia española los caracteres generales de dicha teoría. Alvaro. democrático. pero al respecto puede verse. la idea de la aplicación de estos valores constitucionales en la resolución de casos concretos. es decir. p.. efectuada por parte del Tribunal Constitucional español a partir de sus primeras sentencias a principios de los años 80. el cual establece que los principios. representantes del pueblo salvadoreño reunidos en Asamblea Constituyente. laica. existen preceptos que constituyen elementos esenciales de un Estado de Derecho" 298. democrática y social. .214 y ss 297 Magaña. animados del ferviente deseo de establecer los fundamentos de la convivencia nacional con base en el respeto a la dignidad humana. me resulta imposible detenerme en la cuestión relativa al valor normativa del Preámbulo constitucional. .. si bien la Teoría valorativa encontró eco en la jurisprudencia constitucional alemana a partir de los años cincuenta. cuando en la jurisprudencia constitucional salvadoreña se comienza a mencionar la existencia dentro de la Constitución de valores que guían y fundamentan todo el ordenamiento jurídico. libertad e igualdad. "Estado y Constitución. fue la base de la construcción de la existencia de "valores superiores dentro del Ordenamiento" en la interpretación de la Constitución española de 1978. entre otros: Martínez Sospedra. esencia de la democracia y al espíritu de libertad y justicia. 'Estado Social y democrático de Derecho.

Por ello el Tribunal Constitucional Español ha señalado -en gráfica expresión. 1993..148 299 Ibidem.que la Constitución es la norma fundamental y fundamentadora de todo el ordenamiento jurídico.. Naturaleza tan sinaular de la Ley Fundamental se traduce en una incidencia muy intensa sobre las restantes normas del sistema. Gabriel Mauricio. "Catalogo de Jurisprudencia (Derecho Constitucional Salvadoreño)". entre los cuales despunta la necesidad de interpretar todo el ordenamiento de conformidad con la Constitución"299. Pasemos entonces a desarrollar algunos puntos importantes para la comprensión de la idea de "sistema de valores" dentro del Derecho constitucional salvadoreño. y 3. pero una norma cualitativamente distinta a las demás. a) ¿Son valores universales o valores constitucionales? Las Declaraciones y Tratados internacionales de derechos humanos o fundamentales suelen hacer mención a conceptos que bien podrían ser identificados como valores que deben orientar la comunidad mundial. haciendo eco a una "línea jurisprudencial" hasta ahora mantenida por la Sala de lo Constitucional salvadoreña: ".p. San Salvador. . publicaciones de Corte Suprema de Justicia. ya que en su Preámbulo se puede leer: "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y . Pero los interrogantes que pudieren tratar de despejarse luego de estas breves líneas no son pocos. p.Que es posible sostener a partir del texto constitucional salvadoreño. Por consiguiente. la Constitución es una norma jurídica... Sin ir muy lejos basta echar un vistazo a la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 para verificar esta aseveración.Que nuestra jurisprudencia constitucional ha abierto la puerta para la incorporación de esta propuesta teórica de interpretar la Constitución a partir de la configuración de valores constitucionales... por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que han de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. 2.Pero será quizá la sentencia de amparo de referencia 145-M-91 que retomando expresamente la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Español nos ilustra sobre lo que constituyen los valores constitucionales en el Derecho salvadoreño.77-78. tercera edición. la existencia de valores esenciales que ordenen y dirijan el Ordenamiento Jurídico. y a modo de resumen de lo descrito hasta aquí podemos decir y sostener que: 1. produciéndose una pluralidad de efectos.la teoría de la interpretación valorativa ha tenido un gran auge dentro del Derecho constitucional comparado. ________________________________________________________ _______ 298 Tomado de: Gutiérrez Castro.

. aun cuando debido al carácter abstracto de los valores constitucionales. . Pero lo anterior no significa que estos valores universales no puedan ser a su vez asumidos por los Estados soberanos... la libertad.. sea muy dificil encontrar algún aspecto de la realidad que no pueda ser asumido dentro del contenido de estos grandes valores hoy reconocidos también desde el Derecho internacional. editorial sistema. que existen valores como la dignidad de la persona humana. Norberto. y se han declarado resueltos a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto más amplio de libertad..... así como el intento de indicar los valores y los disvalores que todos los Estados deberían asumir como criterio de discriminación en sus acciones". en algún momento puede existir divergencia entre lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho Internacional. y así como nuestra Constitución..71 . Díaz Revorio. siendo estos "valores" además. Bastará con recordar el artículo de la Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789. "Valores superiores e interpretación. "El tiempo de los derechos". En la actualidad. ello tampoco resta la posibilidad de que un Estado en un momento determinado considere necesaria la incorporación de valores que en el Derecho internacional no han sino asumidos como valores universalizables.. derechos humanos o fundamentales301. 301 "Como se ha señalado. Este enunciación y conformación de las normas del Derecho internacional a partir de "valores" no es aislado.derechos" (. los derechos humanos constituyen un nuevo ethos basado en el deseo de unificar el mundo.Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre. Además. aún cuando hoy nos encontremos con el efecto inverso." 300. aquellos a partir de los cuales la doctrina sintetiza la idea y la base misma de los denominados derechos esenciales del hombre. en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y mujeres... traducción al castellano de Rafael de Asís Roig. Diferente cuestión será -y a ello nos dedicaremos luego. "Las hemos leído muchas otras veces.p. 'Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos. para luego "internacionalizarse. Francisco Javier. o bien en sus primeros artículos.. la mayoría de las constituciones escritas hacen alusión a valores tales como la libertad." (.. ya citado. y la igualdad que están plenamente presentes y asumidos por la comunidad de Estados. esos conceptos rectores suelen estar ubicados en los Preámbulos de los Tratados o Declaraciones. Madrid. 1991. la igualdad y la dignidad de la persona humana.. un entendimiento que surge de la Constitución e informa a todo el orden jurídico. Todo lo contrario: la idea de valor surge de los Estados nacionales.p. y en lo que nos respecta a nuestro estudio."Bobbio. la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana.sobre la compatibilidad e integración del contenido de estos valores en el sentido de que.37. de lo que se entiende como parte del contenido del valor Igualdad en el Derecho constitucional salvadoreño.. Con esto parece destacarse.) "Considerando que la libertad.". ________________________________________________________ ______________ 300 Bobbio nos recuerda que estas palabras no son nuevas.)". sino nacional.. logrando con ello un mayor énfasis en la necesidad de su protección no solo internacional. que comienza así.

logrando a partir de relaciones de tensión y de los consiguientes esfuerzos de cooperación encaminados al logro de metas comunes. que son reconocidas dentro de un ordenamiento concreto. de supremacía constitucional. aun cuando constituyan conceptos jurídicos indeterminados. ________________________________________________________ ____________ 302 "En su significación axiológica objetiva los derechos fundamentales representan el resultado del acuerdo básico de las diferentes fuerzas sociales. pautas culturales de una comunidad específica. justicia.). a partir de la "idea de valor" a la hora de ser interpretada. etc. aquellos que confunden los denominados principios constitucionales con los valores constitucionales (como el principio de irretroactividad.b) ¿Cuáles son los valores reconocidos por la Constitución salvadoreña? Luego de haber afirmado la existencia de valores en la Constitución salvadoreña nos corresponde ahora señalar cuáles son dichos valores. Dentro de estos últimos considero se encuentran por ejemplo. Por ello. ya que constituyen los presupuestos del consenso sobre el . el interés público. igualdad y seguridad jurídica303. La tarea pese a lo que pueda considerarse a priori. el orden público. y aun cuando no resulta fácil su exposición. así como también aquellos que identifican a los valores constitucionales con los conceptos jurídicos indeterminados que suelen tener en forma reiterada los documentos constitucionales (tales como la función social. Por una parte podríamos caer en el error de señalar como valores constitucionales aquellos que en el Derecho constitucional comparado se han definido como tales. En todo caso debe de reconocerse que no existe una clasificación fiel y fidedigna de cuáles son los valores constitucionales en El Salvador. ya que como antes expusimos. o que por otra parte no reúnen los caracteres que debe de poseer un valor constitucional. libertad. debido a que el autor puede pecar por omisión o por exceso -tomando en cuenta sobre todo que la designación de un concepto como "valor fundamental" dentro de una Constitución.resulta indiscutible su necesaria dilucidación en un trabajo como el presente que justamente pretende explicar el fundamento mismo de la Constitución y sus concepciones básicas.). no es fácil. Mi personal consideración es que la Constitución salvadoreña esta estructurada sobre la base de cinco valores fundamentales: Dignidad de la persona humana. corresponde a los derechos fundamentales un importante cometido legitimador de las formas constitucionales del Estado de Derecho. de soberanía popular. tiene una marcada influencia ideológica302 . los valores son concepciones sociales. etc. Pasemos a continuación a conocer como se ha acercado la doctrina y la jurisprudencia a la dilucidación de lo que puede entenderse por cada uno de estos términos sumamente obstractos. y por otra parte podríamos caer en el erro de "valorizar" todos aquellos conceptos o instituciones consagradas en la Constitución que no son básicos para el entendimiento de la vida de la comunidad. genéricos y además de imposible definición. pero ello sería una contradictio in terminis.

p. 1989. 1998. Centro de Investigación y capacitación. podemos señalar que también se ha identificado con la idea de dignidad humana lo que en ocasiones se denomina como libertad moral y se halla estrechamente relacionada con la igualdad. y Orellana. sino que entraña también la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo.. Imprenta-Offset Ricaldone.667 y ss . en lugar de hacerlo en función del hombre singular encerrado en su esfera individual. antes que de una predeterminación dada por la naturaleza. Tinetti. De hecho existen ya otras clasificaciones sobre cuales son los valores que nutren a la Constitución salvadoreña: así para Mario Solano serán: "la justicia la seguridad y el bien común". fundamentador de los otros valores constitucionales cuyo objetivo es la realización de aquél. Francisco. "Los derechos fundamentales. María Elena. ya citado..46. mientras que Alvaro Magaña considera también a la "igualdad y a la libertad". "Estado y Constitución". Un ensayo de fundamentación".DIGNIDAD DE LA PERSONA HUMANA La dignidad humana supone el valor básico fundamentador de los derechos humanos.. ya citado. sin interferencias o impedimentos externos. "Manual de Derecho constitucional". Pero.. "Los límites constitucionales de la autonomía del Banco Central". tomo II. es partir para la elaboración de su significado de la situación básica del hombre en relación con los demás. Este desarrollo pleno supone a su vez. simplemente tiene la intención de fomentar el debate..p. como "auténticos valores representativos del Estado social". "Derechos humanos. José Albino.31-32. Asimismo. ________________________________________________________ ______ 304 Pérez Luño. de la total auto-disponibilidad.. 1. dentro de las posibilidades de actuación propia de cada individuo. San Salvador..20-21.p... Carlos Santiago. Tal es la estimación de la dignidad de la persona humana dentro del Derecho comparado que algunos la consideran como un meta valor. . esto es de la situación del ser con los otros. y por otra parte de una autodeterminación. sólo en razón de que ello beneficia a otros individuos.p.. En realidad el mismo autor antes citado encuentra difícil deslindar estos tres principios. Mario.. y sólo en Bertrand Galindo y otros nos encontramos un pequeño acercamiento a la dignidad como valor fundamental.".". Kuri de Mendoza. que justamente tiende a explicitar de forma más concreta la realización de la persona dentro de una sociedad. al contrario.104. Silvia Lizette. Un aspecto importante para la configuración de la noción de dignidad humana. Pérez Luño. talleres gráficos UCA. encontrando tres principios básicos: "el de inviolabilidad de la persona. entendida como paridad de estimación social de las personas304. publicación especial nº 28 de Corte Suprema de Justicia. en otros términos. Magaña. p. San Salvador.". San Salvador. que prescribe tratar a los hombre de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre las cuales no tiene control". Alvaro. 1998. 1992..p.que se debe edificar cualquier sociedad democrática. su función es la de sistematizar el contenido axiológico objetivo del ordenamiento democrático al que la mayoría de los ciudadanos prestan su consentimiento y condicionan su deber de obediencia al Derecho.318 305 Nino trata de realizar un acercamiento ético a la fundamentación del Ordenamiento jurídico a partir del fundamento de los derechos humanos. Nino. ¿Qué implica el concepto de "dignidad de la persona"? Para Nino. 303 Debe de entenderse que no tengo ninguna intención de considerar a ésta. como la más depurada enunciación de valores fundamentales establecidos dentro de la Constitución salvadoreña. Véase: Solano. dentro del concepto de dignidad humana se establecería aquella premisa según la cual no se permite tratar a los hombres más que de acuerdo a sus voliciones y no en relación a otras propiedades sobre los cuales no tienen control305. Estado de Derecho y Constitución. Barcelona. que implica la posibilidad de perseguir nuestros propios planes de vida y el de la dignidad de la persona.. Antonio-Enrique. Antonio-Enrique. editorial Ariel. el de autonomía de la persona. y Bertrand Gallindo. que surge de la libre proyección histórica de la razón humana. que prohíbe imponer sacrificios a un individuo. y quizá merecería la pena considerar que los tres pudiesen el contenido del . Constituye no sólo la garantía negativa de que la persona no va a ser objeto de ofensas o humillaciones. "Etica y derechos humanos.

un contrato es moralmente inválido cuando está respaldado por un sistema de prohibiciones que supedita la materialización del plan de vida de un individuo a la concreción prioritaria del proyecto vital de otro. nadie duda que resultaría chocante. o sea. la misma Constitución salvadoreña se ha encargado de darle algunas connotaciones más específicas a este valor constitucional. sino también cuando lo mismo ocurre con nuestras creencias y las opiniones que expresamos. y retomando la Constitución como punto de partida. como en el caso de todo los valores constitucionales su concreción. tomando como bandera el respeto de su consentimiento306. en permitir que incorpore esas consecuencias al curso de su vida. sin ese consentimiento. sino también que él se haya dado dentro de un marco normativo que asegue que. que deberá a su vez interpretar su normatividad a partir del respeto de este valor de rango constitucional. admitir por ejemplo que una persona pueda venderse en esclavitud perpetua o vender uno de sus órganos. señalando que la validez de los contratos no depende sólo de que se haya materializado el consentimiento de las partes en el caso particular.se ve menoscabada. no solo cuando nuestras decisiones son asimiladas por ejemplo a enfermedades. ya que si bien en principio un Estado consagra el derecho general de libertad. el respeto de la voluntad y creencias de un individuo. Este es el caso por ejemplo de diversas medidas dentro del Derecho laboral. lo cual consiste fundamentalmente en permitir que éste asuma o sobrelleve aquellas consecuencias de sus decisiones. en ámbitos específicos definidos en la misma norma fundamental.concepto de dignidad de la persona en "sentido amplio" . el respeto a la idea de dignidad humana implica en forma preferente. Inclusive. En todo caso. De lo cual se colegiría que. Nino ve implicaciones del principio de dignidad humana en las relaciones contractuales. De ahí que el Derecho en algunas ocasiones tenga que reaccionar tratando de mantener justamente esa paridad. la autonomía de uno de los individuos no está subordinada a la del otro. Dicho de otra forma. siempre y cuando el mismo sea compatible con el mantenimiento de los planes de vida de la comunidad conformada por una pluralidad de individuos. que él ha tenido en cuenta al adoptar la decisión. su aplicación al caso concreto. Nuestra dignidad -dice Nino. o bien de algunas restricciones estatales sobre la disponibilidad de bienes. Lo difícil será. ya sea informando al resto del ordenamiento jurídico. Es entonces en lo que podríamos denominar como el "respeto al plan de vida del individuo". ya sea estableciendo su aplicación efectiva e inmediata. Su calificación de un valor fundamentador y orientador del ordenamiento jurídico puede desprenderse del mismo preámbulo constitucional. . resulta indudable que como fin-meta que persigue el Estado de Derecho puede establecerse el valor de dignidad humana que implica a su vez la realización de la persona. No obstante.

) Así. del 10 de julio de 1996 . 744. se ha destacado en la sentencia de inconstitucional Ref. 394 del Código de Familia y el 117 de la Ley Procesal de Familia. se hace referencia al concepto de dignidad en los arts. también la legislación secundaria se ha dejado influir por la incorporación de este valor constitucional en forma explícita dentro de sus normas. Nº 743. la reiterada negación del derecho a una visita íntima.. e inclusive el mismo constituye en alguna ocasión parte del tipo penal de ciertos delitos. y a los derechos fundamentales inherentes a ella.También procederá el Habeas corpus cuando cualquier autoridad atente contra la dignidad o integridad física. el respeto a la dignidad de la persona humana. La dignidad se constituye dentro del Habeas Corpus como un valor que puede fundamentar la petición y obtención de una resolución favorable.. tomo 332. Asimismo. Tales son los casos.) y la injuria (Art. la realización de inspecciones corporales vejatorias. Nº 128. Lógicamente el contenido de este concepto valorativo va a ser construido a partir del interprete de la norma. como es el caso de la Difamación (Art.. 309 El art. a manera de ejemplo. 11 Cn 307. 80 y 150 Pn. 393. 746.. se denomina principio de la dignidad humana. tal es el caso del Derecho de Familia308. Reforma incorporada al texto constitucional mediante D. etc. ________________________________________________________ _____ 308 Véase los arts.294-295. 747 y 748. 311 Dentro del Código penal salvadoreño encontramos que el art. 307 Específicamente el texto constitucional respecto a esta modalidad de Habeas corpus señala: ". a decir del Preámbulo de la Constitución. en aquellos casos en que nos encontrásemos frente a vulneraciones a la idea de dignidad en personas detenidos. en algunas áreas del Derecho. ________________________________________________________ ______ 306 Ibidem. 2 del mismo. uno de los "fundamentos de la convivencia nacional".L. (que comúnmente conocemos como la de inconstitucionalidad de la Ley de emergencia) que:". de la Ley del Nombre de la persona natural309. 178 Pn. De esta influencia no ha escapado el Juez constitucional que en algunas ocasiones también ha utilizado la idea de dignidad humana a efecto de fundamentar sus decisiones judiciales en casos concretos. haciendo expresa alusión dentro de la ley sobre violencia intra-familiar en los arts. Por su parte. psíquica o moral de las personas detenidas". del Derecho penal311. sobre todo porque nuestra Constitución se basa en una concepción personalista o . de la realización de experimentos científicos en personas detenidas (prueba de fármacos que no han sido incorporados al mercado). 366. estableciéndose dentro del mismo que "a toda persona a quien se atribuya un delito o falta. D.. 11 de la Ley del nombre de la persona natural establece la prohibición de imponer nombres que vayan contra la dignidad de la persona. 15-96 ac.O. el cual ha sido incorporado a nuestra Constitución mediante reforma constitucional al art. que es. 179 Pn.. tiene derecho a ser tratado con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. 370.El primer caso lo encontramos en el denominado como "Habeas corpus correctivo". 372. 351. aún cuando la doctrina ha señalado ya algunos casos de violación a la idea de dignidad humana dentro de este específico rubro del Habeas corpus correctivo. penas o medidas de seguridad que afecten la esencia de los derechos y libertades de la persona o que impliquen tratos inhumanos o degradantes".p. etc..2 literal a) y c) y 6 literal a). 310 El considerando b) comienza a señalar el necesario respeto a la idea de dignidad. de la Ley sobre violencia intra-familiar310. 745. prohibiéndose por consiguiente.

________________________________________________________ _________ 312 Las cursivas son mías.. tienen siempre un rango superior al de los que se materializan en las cosas o se cumplen en las instituciones sociales... sino el mantenimiento de la misma a un cierto nivel. y más independiente que siervo>>. por tanto.... la justicia. en cuyo ámbito se encuentra el Estado y el Derecho.-. que la cultura está .humanista que -según expone Legaz y Lacambra. que el valor de la persona.. la seguridad jurídica y el bien común"312. 101 inc.. sino que traducirse en una efectiva tutela a los derechos fundamentales de la persona humana.. Tal respeto no debe limitarse a una consideración formal o retórica.son: la idea de que la cultura.(es) para dar contenidos concretos a ese derecho general de libertad: "Si se vinculan ambos conceptos -dignidad y libertad..comprende la afirmación positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo. es decir el hombre.) "."314. 1 de la Constitución. 1º y 37 inc.. que la única vida auténtica o genuina es la del individuo. siempre en relación a los valores fundamentales del ordenamiento. Finalmente podemos afirmar que partiendo del concepto de dignidad humana antes esbozado. constituida esencialmente por actos y obras humanas que aspiran a realizar ideas de valores... en el sentido de que implican un hacer frente aquellas barreras que obstaculizan -como en el caso del valor dignidad de la persona.se prohibe el establecimiento de modelos que posibiliten la imposición de sanciones.). que el Derecho está al servicio del hombre".. otra.. consecuentemente. según el preámbulo constitucional. refinar los sentimientos y mejorar la conducta y. su dignidad. y la sociedad no es un ente con existencia independiente de los individuos que la componen. debe ejercer una función de elevar la mente. 313 ". No se trata."(..la necesidad de recurrir al principio de la dignidad de la persona humana -consagrado en el Art. sus derechos revelan el orden de las cosas naturalmente sagradas>> (Jacques Maritain: Principios de una Política Humanista). pues. que significa no sólo la conservación de la vida. sólo tiene sentido para aquel que se esfuerza en la consecución y conquista de los mismos. Las premisas esenciales en que se fundamenta el personalismo -explica Recaséns Siches.. que el Derecho es obra del hombre. los de carácter moral y los que elevan y afinan el espíritu del individuo. En el texto constitucional pueden encontrarse algunas disposiciones que implican manifestaciones de tal categoría jurídica. no por hechos. 4-97 .>>.... sino que las personas han de observar obligatoriamente todas aquellas restricciones de su libertad que el legislador formula para la convivencia social. una de ellas es la existencia digna -a la cual se refieren los arts.2. Este planteamiento humanista representado dentro de la Constitución ha sido reiteradamente señalado en otras decisiones judiciales313. y por tanto. añadiéndose al mismo ese carácter activo de los valores. es un conjunto de acciones y obras que el hombre hace en su vida y que sólo tienen sentido en y para su vida.. que la cultura. el que facilite la procura de las condiciones materiales necesarias para el goce de los restantes derechos fundamentales. elemento integrante de la base sobre la cual se erigen los fundamentos jurídicos de la convivencia nacional. 2º Cn. 314 Sentencia de inconstitucionalidad Ref.. limitando . Nótese cuales son los valores definidos por la jurisprudencia constitucional como fundamentales. de una libertad ilimitada.. que en la jerarquía de los valores.el libre desarrollo de la persona humana: "es claro que la dignidad de la persona humana -cuyo respeto es. La concepción personalista o humanista parte de la idea que <<decir que el hombre es una persona es afirmar que en el fondo de su ser es más bien un todo que una parte.en su esencia "significa dos cosas: una.. sino por "formas de vida". la realización de los valores solamente tiene sentido para el hombre. mientras que los valores de la colectividad constituyen instrumentos o condiciones para la realización de valores propios de cada individuo (Tratado General de Filosofía del Derecho).puede afirmarse que en la Constitución salvadoreña subyace una concepción de la persona como ser ético-espiritual que aspira de determinarse en libertad (. Sentencia de inconstitucionalidad de Referencia 1-22 ac. y que todo lo anterior es un <<misterio que es designado por el pensamiento religioso diciendo que la persona es la imagen de Dios.

. que como el inciso 4º del Art. Como he anotado anteriormente: a partir del valor "dignidad humana" no podría sostenerse -sin su vulneración o transgresión. Teoría del Garantismo penal". la peligrosidad social del sujeto legalmente presumida conforme a condiciones personales o de status como los de "vago". 1992.con ello la libertad y la libre determinación de los individuos. San Salvador.el establecimiento de sanciones a partir de condiciones de vida que en modo alguno produzcan daño a la comunidad o a otros individuos en forma particular.. Debe destacarse.13 . "reincidente". que no ha escapado a la corriente de crear "leyes de defensa social". Luigi. 1997. "sujetos pendencieros" hasta los "sospechosos de otentar contra la propiedad ajena".. p. de "tendencias delictivas" o similares315. Ferrajoli. En esta última por ejemplo podían ser declarados en "estado peligroso". segunda edición en español. 316 Ministerio de Justicia (Dirección General de Asistencia Técnico Jurídica). Trotta editorial. efectivo. garantista y de alto contenido humano. que este tipo de leyes reciben su fundamento en a partir del art. como la mera sospecha de haber cometido delitos o peor.42. "ebrios". ciertas disposiciones programáticas. 13 son un grave obstáculo para el pleno desarrollo de un sistema penal moderno. se imponen sanciones a través de presupuestos variadamente subjetivos. "delincuente habitual" o "profesional". llegando a proponer la supresión del inciso cuarto del art. desde "los vagos habituales" a los que definía la ley pasando por "mendigos habituales". que en ésta ocasión me permito hacerlo a partir del fundamento de la Constitución en el valor "dignidad". desde un punto de vista constitucional a partir de la necesaria coherencia de las normas constitucionales vistos desde los supremos valores fundamentales que la fundamentan. ediciones ultimo decenio."316. Nos unimos personalmente a dicha propuesta. es necesario borrar de nuestra carta fundamental. estableciendo dentro de sus consideraciones para tomar tal medida que "III: Dentro del proceso de pacificación y democratización de nuestro país. Es lo que doctrinariamente se ha denominado como "Derecho penal de autor" o "Medidas de defensa social". "proclive a delinquir". "Derecho y Razón.. "vagabundo". Madrid. "Derogación de las normas legales que reglan el Estado peligroso sin delito". La cuestión ha sido de mucha relevancia en El Salvador.p. 13 inc.. Ya el Ministerio de Justicia en 1992 había cuestionado el artículo constitucional en comento. 4º de la Constitución de la República. y en aras del fiel cumplimiento de los derechos humanos reconocidos en los diferentes convenios internacionales. aún cuando no ha faltado el cuestionamiento de dicha norma constitucional. modelos a través de los cuales. ________________________________________________________ ________ 315 Cfr. 13 Cn. tales como las extintas "Ley de vagos y maleantes" y la "Ley de estado peligroso". 2..LA JUSTICIA COMO VALOR .

. Henkel subraya dos máximas que desde antiguo. "El derecho dúctil". Madrid.>> ________________________________________________________ _________ 317 Pero este acercamiento no nos resuelta muy adecuado.). puesto que ello nos llevaría al circulo viciosos de preguntarnos a su vez ¿Qué es la felicidad? 318 En el segundo caso. sin embargo. para poder utilizar este criterio antes debemos de preguntamos ¿Qué es la Justicia?320. proporcionalidad y equivalencia. que no nos ayuda para la resolución de un vaso concreto dentro del Derecho. que sea válida en todo tiempo y lugar (.. Zagrebelsky nos indica que la utilización de "principios de justicia material se han ido generalizando a medida que se han hecho evidentes las consecuencias perturbadoras y los costes sociales de los derechos individuales orientados a la libertad"319.. Madrid. 1995. puesto que cuando alguno de nosotros hace uso de la idea de Justicia. dentro de las Ciencias Jurídicas. pero en todo caso estos acercamientos no nos resultarían muy adecuados o satisfactorios 318.. no podría invocarse a la hora de fundamentar una decisión un valor constitucional. editorial Trotta. estar de acuerdo en que las instituciones son justas si al atribuir los derechos y los deberes fundamentales no se establece ninguna diferencia arbitraria entre los hombres. para Tammelo. ya que los valores son elegidos por la voluntad del hombre. Por consiguiente. "Perelman dice que "todos están de acuerdo en que lo justo significa un trato igual para todos los seres que son iguales en un aspecto determinado". 320 Modernamente también se ha tratado de acotar el concepto de justicia. o bien siempre dentro del clasicismo griego podríamos definir la idea de justicia con aquél viejo aforismo jurídico según el cual implica "Dar a cada quien según corresponde". Y termina.a esto se le denomina relativismo axiológico. la palabra justo significa una cualidad valorativa. traducción y presentación de Luis Díez-Picazo.48-49 ..p. puesto que el mismo no es un elemento de . Finalmente Rawls..es una discusión de sobremesa entre dos personas que poseen dos puntos de vista totalmente distantes sobre el tema particular sujeto a discusión.En todas las épocas históricas los hombres han tratado de formular un concepto de qué debe entenderse por la idea de lo justo. 319 Zagrebelsky. y ¿Quién lo determina?. Karl. que refiere a cada uno relaciones correlativas de derecho y deber y la distribución de lo conveniente. no niega la existencia de los valores. pero no pueden ser probados por la Ciencia. la discusión termina.. Kelsen. dice que los hombres con ideas diferentes de la justicia pueden.. editorial Civitas. ético y positivo.p. Gustavo. o descubiertos mediante la fe o la intuición. evoca generalmente aspectos donde se mezclan nuestra emotividad y nuestra particular forma de entender el sentido último de la vida y del mundo. Platón por ejemplo identificaba la Justicia con la felicidad317. se engloban en el principio de justicia "dar a cada uno lo suyo" y "tratar en forma igual a lo esencialmente igual y a los desigual desigualmente en proporción con la desigualdad". Engisch habla de las tradicionales ideas de igualdad. Ryffel establece que el significado fundamental de la palabra justicia radica en la suposición de un ordenamiento correcto sustraído a la arbitrariedad humana según el cual se ha de regir el comportamiento de los hombres. Y es que de hecho. Tomado de Larenz. alguno de ellos en un momento determinado invoca como fundamento de su postura la idea de Justicia. nuevamente tendríamos que preguntarnos ¿Y como determinados lo que le corresponde a cada quién?. "tesis que es coherente con su concepto de Ciencia y su concepto de racionalidad"321. el mismo Kelsen.93. en ese momento. Pero claro. Fundamentos de Etica Jurídica". sostenía una concepción irracional y emotiva de la Justicia. simplemente niega que pueda establecerse un análisis racional de los mismos. Le adjudican a Kelsen una forma muy particular de tratar de comprender el significado de la idea de Justicia: <<... de carácter social. "Derecho Justo. 199?. con lo cual podríamos considerar inclusive dicha aseveración se vuelve una fórmula vacía de contenido.. y si las reglas producen un equilibrio significativo entre las pretensiones concurrentes para el bien de la vida social.

La primera exige que la interpretación de la norma se haga atendiendo a los criterios de justicia legal (lo que el Derecho considera como justo)...en su ensayo titulado ¿Qué es la Justicia?.7. La decisión judicial desde el Ordenamiento". p.".el recurso de revisión .p.."328.1995. 2º edición en español. No pretendo explicar aquí las diferencias entre el valor justicia y el concepto de equidad.9-12. La jurisprudencia constitucional también efectuado algunas acotaciones sobre los alcances del contenido de lo justo dentro del Derecho. señalando que la misma "es una cualidad posible. Así en el Derecho constitucional español se ha sostenido que ". siendo la evocación a la justicia y de lo justo algo reiterado dentro de dicho texto fundamental325. dando en ambas situaciones la oportunidad de que el operador jurídico configure a través de su interpretación el concepto jurídico y normativo de Justicia.. que significa una derogación del principio preclusivo de la cosa juzgada se presenta esencialmente como un imperativo de la Justicia. edicione jurídicas S.. pues éste encuentra su límite en el interés de la justicia. simplemente aludir que el concepto de equidad no se identifica plenamente con el de Justicia. Es una exigencia de la justicia tal y como la entiende el legislador constituyente... "Derecho y razón..1 CE como uno de los valores superiores que propugna el Estado social y democrático de Derecho. 1992.. La segunda señala la necesidad de que la interpretación atienda el sentido de las restantes normas.A. Tal es el caso de la idea de Justicia. Madrid. editorial Ariel. Luigi. En nuestra Constitución. 1... asimismo. Curiosamente un concepto que nos ha sido más cercanos a los juristas ha sido el de equidad que como bien remarca Ferrajoli "consiste en cambio en la comprensión de las características accidentales y particulares del caso individual verificado y no connotadas por la ley". haciéndose además expresa alusión que el Estado salvadoreño está organizado para la consecución de la misma324. estrechamente vinculada a la dignidad humana y a la presunción de inocencia... Hans. p. Por lo antes apuntado -nuestro autor en comento. y Asís Roig. También es de destacar dentro del Derecho constitucional español la relación entre la Justicia y el denominado "secreto sumarial": ".el secreto sumarial no supone (.) violación del derecho de defensa.. que no resulta adecuado para ser utilizado al momento de fundamentar una resolución judicial. Ferrajoli.193-194 . lo cual sobrepasa en mucho a pretensión de esta nota.definición del Derecho322.. Marcial Pons. en tanto el criterio de la equidad puede ser desglosado en dos vertientes.. En nuestra jurisprudencia constitucional también se ha fundamentado algún .155 y ss. llega a la conclusión de que no puede definirla o conceptualizarla. -ya que no existe-. ________________________________________________________ __________ 321 Estudio preliminar de Albert Calsamiglia a la obra: Kelsen. estrechamente conectadas. valor constitucional que en nuestro ordenamiento se concreta en el artículo 302 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal. pero no necesaria de un orden social que regula las relaciones mutuas entre los hombres"323. la idea de Justicia aparece al igual que el concepto de dignidad humana en el preámbulo de la Constitución.. "¿Qué es la Justicia?". la legislación secundaria utiliza en contadas ocasiones la apelación a la idea de lo justo 326.. p.. que se proyectan en la idea de la igualdad (como sinónimo de Justicia legal") y en la técnica de la analogía iuris. "Jueces y normas. ya citado. Rafael de. 322 Ibidem.. configurada en el art. Barcelona.. Y esta ha sido durante mucho tiempo la forma de entender el concepto de Justicia: un valor alejado del mundo del Derecho."327.

En todo caso Kelsen si bien no encontrará un concepto de Justicia absoluto. tienen como principal fundamento el valor "Justicia" ya que se trata de circunstancias en las que resultaría más gravoso.p. la Justicia. se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. que duda cabe que el concepto de justicia objetiva en los Estados constitucionales contemporáneos va más allá de atribuir a cada uno lo que es debido. violenta el principio constitucional de cosa juzgada. contemplado en el artículo 17 de la Constitución de la República. no podrá eludir la necesidad de brindar su propio concepto de Justicia: "Verdaderamente.) y b) cuando en el transcurso del proceso no era posible la invocación del derecho constitucional violado. aunque su construcción sea sumamente discutible. la Sala puede conocer de la actuación de ese Tribunal en cuanto a la invocación de derechos constitucionales. fj3º..quiere decir en todo caso contemplación de los intereses legítimos de cada parte y de cada grupo social.. interpretar al pie de la letra el principio de cosa juzgada (.) que sobrepasar ese principio a fin de examinar y corregir.. Ibidem.".. en la cual la Sala de lo Constitucional expone dentro de sus fundamentos jurídicos: "Si bien es cierto. 4-5. esta Sala ha sostenido como regla general. 1092 del Código de Procedimientos Civiles en el cual se expresa:"Si la sentencia fuere injusta en todas sus partes.55 inc. se construya sobre la base de la idea de Equilibrio: "-expresión que corresponde a la imagen de la balanza.5. propone que el concepto de Justicia. Dado que la Ciencia es mi profesión y. lo cual se liga a la exigencia de que cada uno haya de tener al otro respeto y que ninguno pueda realizar sus . Tomado de: Rubio Llorente.. Hans... FJ 6º."330.. la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. en caso de ser necesario. Tomado de: Rubio Llorente. la de paz.99. ya citado. no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia. Francisco.".. por tanto. "¿Qué es la Justicia?. En todo caso. 'que entrar a conocer de sentencias ejecutoriadas. 1995. 328 STC176/1988... Me refiero a la sentencia en el proceso de amparo de Ref. Barcelona.. también ha considerado que existen dos excepciones. la Justicia de la democracia. dictare sentencia manifiestamente injusta. 34-S95329.. Ni siquiera el Derecho penal ha podido huir de la utilización de la idea de lo justo-injusto... 9. debido a que la violación proviene directamente de una sentencia definitiva irrecurrible (. 310 Pn. 329 Fallo de 23 de julio de 1998 . será sancionado con prisión de dos a cuatro años" 327 STC124/1984. 324 Art...p.. desde la perspectiva constitucional. siempre y cuando concurran los siguientes supuestos: a) cuando en el transcurso del proceso que finalizó mediante la sentencia impugnada en el proceso del amparo hubo una invocación de un derecho constitucional (. 1 de la Constitución 325 Véase los arts. tal violación.. editorial Ariel.35. . es la de la libertad.p. 1º.52 inc 2º. Larenz.) Las excepciones anteriormente expresadas.". ________________________________________________________ __________ 323 Kelsen. ya citado. En estos casos. 5a. 2a Cn. 63. para mí... Aunque pueda no considerarse muy "feliz"331 la utilización de la idea de Justicia en el fallo precedio. 193 atrib. lo más importantes en mi vida. Mi Justicia. ello no obsta a que se haya convertido en uno de los primeros fallos de la Sala de lo Constitucional cuya fundamentación básica radica en el valor antes aludido. 326 Así nos encontramos con el art.fallo sobre la base del valor Justicia. en definitiva.182 atrib.).. "Derechos fundamentales y. "Derechos fundamentales y principios constitucionales (Doctrina jurisprudencial)". Francisco.. las cuales habilitan la competencia de éste tribunal para conocer de sentencias definitivas ejecutoriadas. Así puede leerse en el inciso in fine del art. la de la tolerancia".(. que establece el tipo penal de Prevaricato lo siguiente: "El juez que por negligencia o ignorancia inexcusable. se revocará pronunciando la conveniente.. pero sin contrariar una ley expresa y terminarse. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es la Justicia para mí.

con la justicia distributiva cuando se trata de repartir derechos o repartir cargas y con la conmutativa cuando se trata por ejemplo. tal y como es aludido por la parte (que fundamenta su pretensión en el art. Otro fallo en donde se pueden encontrar argumentos para la utilización de la Justicia como valor es el de referencia 26-1-96 de 11/09/98. lo que se presenta será un conflicto de valores constitucionales. son a su vez principios constitucionales y derechos subjetivos en sentido estricto. que en caso aludido. La justicia objetiva tiene que ver tanto con la justicia distributiva como con la conmutativa..intereses a costa del otro u otros. tanto menos libre es la vida de los hombres". 465-470 334 Peces-Barba Martínez. Siguiendo al profesor Peces. informar y fundamentar el Ordenamiento jurídico.Barba podríamos encontrar que el contenido del valor libertad puede ser estructurado a partir de tres dimensiones334.por orientar. Finalmente. se verá que el mismo ya contiene su propia excepción: el recurso de revisión en material penal.221-226 . "El derecho justo. ya citado. coediciones de la Universidad Carlos III de Madrid y el Boletín Oficial del Estado. La libertad crea necesariamente desigualdad y la igualdad crea falta de libertad. véase: Kriele. sino en todo caso del constituyente sea este originario o derivado. como valores constitucionales no solo se caracterizan -al igual que los anteriores. se desarrollan paralelamente333. Martin. I) Por una parte. considero particularmente. Cuanto más igualdad hay en el sentido radical democrático. "Curso de derechos fundamentales. Esta propuesta implicaría la asunción de los contenidos de la denominada justicia distributiva y conmutativa dentro de nuestro concepto objetivo de justicia: ". Por otra parte la fundamentación que nos propone es sumamente escueta (casi ha sido transcrita aquí en su totalidad). .". el valor libertad entre otras cuestiones garantiza la autonomía moral -de ahí que este íntimamente vinculado con el respeto a la dignidad humana. Al respecto de esta estrecha relación Libertad/Igualdad. Serán más bien el valor igualdad y el valor seguridad jurídica los que se encontraran en un conflicto en el caso concreto. o en caso contrario.50-51. o si lo hace.p. 331 Por diversas razones considero poco razonable el fallo antes mencionado: en primer lugar. p. "Introducción a la Teoría del Estado. encontrándonos. 36 Cn) así como por la misma Sala de lo Constitucional en otra parte del fallo 332 Larenz. Si se revisa el art. Como valores no ha faltado aquella corriente histórica que ha presupuesto que libertad e igualdad se contraponen. 1980. 17 de la Constitución. . de llevar a cabo una composición entre varios deudores o varios perjudicados en una indemnización de daños". Teoría General".pero es una autonomía que se realiza dentro de una sociedad determinada en un contexto espacio-temporal definido. 333 Leibholz sostenía que la libertad liberal y la igualdad democrática se encuentran en la realidad en tensión insoslayable. 3. traducción por Eugenio Buligyn. y ello no es tarea de un órgano constituido. ediciones Depalma.. Es un punto de vista que posee especial importancia cuando los tribunales se ven obligados a llevar a cabo una 'armonización' porque no esta unívocamente prefijada por la ley solución del conflicto. la Sala de lo Constitucional invoca el valor Justicia. Madrid. Lo que es innegable es que ambos están íntimamente interrelacionados. Cuanto más libres son los hombres...LA LIBERTAD COMO VALOR Libertad e igualdad. sino que también éstos además de constituirse como tales. tanto menos iguales son. es de forma mínima. nada menos que para establecer causales excepcionales dentro de un artículo constitucional. Lo que parece efectuar la Sala es modificar el texto constitucional a través de su argumentación. a partir del valor Justicia. Muy próximo a ello está la idea de equivalencia en los contratos sinalagmáticos y el principio de proporcionalidad en el sentido de la interdicción de la excesividad". Buenos Aires. p. pero en el cual no participa la idea de justicia..A la justicia conmutativa pertenece la exigencia de moderación en el sentido de ponderación. sin saber exactamente el hilo lógico que permitió a la Sala encontrar excepciones procesales al principio de cosa juzgada. Karl. Idem. Cada uno debe tener moderación en su reclamación y dejar al otro lo que le corresponde. ________________________________________________________ ________ 330 Idem. 1995.. Es lo que ocurre en la mayor parte de los casos de una armonización de bienes o de intereses.332. . Gregorio. Fundamentos históricos de la legitimidad del Estado Constitucional Democrático".

. como en su fase pasiva (ser sujeto de elección). que pretende superar los obstáculos internos. la libertad se constituye como una piedra de toque para la garantía de la dignidad humana en la sociedad. es libertad para hacer lo que se quiera. que crea un ámbito de libertad en el individuo en el que nadie puede pentetrar. Protege la capacidad de elección y de decisión del individuo y fundamenta o los derechos individuales. a través de un . es una libertad de no-interferencia. De esta forma. penal o administrativa) ante el ejercicio indebido de la libertad de expresión. siendo difícil establecer una línea de separación entre ambos conceptos. Esta es la libertad número uno. que en un Estado democrático no podría esgrimirse el valor libertad como fundamento para evitar justamente su libre desarrollo. y alcanzar esta independencia sin lesionar a los otros individuos o sin ir en contra de sus intereses colectivos. como el honor. como todos los valores constitucionales. Ej. Pero es de destacar que en sus tres dimensiones el valor libertad. etc.: la libertad de portar armas. incluyendo lo eutanasia. supliendo nuestras carencias más básicas y necesarias para hacer operativa la primera libertad.Podríamos decir. ni siquiera con acuerdo del titular. la conciencia. sería aquella faceta de la libertad consistente en la libertad para intervenir en los criterios de conformación política. la responsabilidad (civil.La existencia de un partido único oficial es incompatible con el sistema democrático y con la forma de gobierno establecido en la Constitución. que es la permisión del ordenamiento de "la búsqueda de la felicidad".".. potenciar la eficacia del valor libertad en una sociedad en la que no puede existir el desarrollo de un pluralismo político. III) Un tercer aspecto de este valor. La Constitución salvadoreña asume también esta limitación al valor libertad al establecer que". En fin.. de otros grupos sociales y de los particulares. la penalización de la inducción o ayuda al suicidio. el pensamiento.. La libertad. para poder actuar y decidir libremente el propio comportamiento en todos los casos. supuestos tales como la imposibilidad de generar daños a terceros bajo la idea o la defensa del valor libertad no son admisibles en un Estado democrático (el ejemplo podría ser la imposibilidad de legalizar la venta de órganos. Esta fundamenta los llamados derechos políticos tanto en su fase (activa) como el derecho al sufragio. No es posible diríamos. o de vender alcohol a mayores de edad o de poner una farmacia. barreras o coacciones de los poderes públicos. etc. II) Una segunda proyección de este valor es la idea de una libertad protectora o promocional. es decir. la imposibilidad de que la libertad como valor pueda permitir su auto-anulación. fomentando la idea de una libertad entre iguales.)336. la propiedad. Se ha destacado asimismo. es decir. Esta es el fundamento de los derechos económico-sociales y a los que son fruto del proceso de especificación de los derechos fundamentales335. no es absoluto y admite ponderaciones frente otros valores. de construir gasolineras. sin obstáculos. etc.

que "igualdad ante la ley". ni por diferencias sociales. de los indígenas. pero esta labor activa -nadie lo niega. dentro de los cuales se ha considerado la necesidad de establecer mecanismos de protección reforzados en tanto la realidad ha demostrado que existen colectivos sujetos a una mayor vulnerabilidad. De esta suerte. en tanto. como una equiparación de situaciones frente a los efectos y alcances de la ley. La igualdad surge como una reivindicación fundamental de los revolucionarios liberales. tenía más que ver con los efectos de la ley. de la mujer.. distinguiéndose a sus destinatarios según caracteres que implicaban tratar desigualmente a quienes eran desiguales. Se trataba. el mandato de igualdad en la aplicación del Derecho. Esa es -a mi parecer. hasta el punto que. ha sido durante largo tiempo interpretada exclusivamente en el sentido de un mandato de igualdad en la aplicación del Derecho.la justificación desde el valor libertad del art. este primario concepto de la igualdad. sino a todos los iguales de una misma manera. raciales o políticas" . Es decir. de los detenidos. "El proceso de la justicia es un proceso de diversificación de lo diverso. pues en realidad lo que se trataba era de garantizar el alcance general de la ley338. de una igualdad formal: es decir. por definición. 85 Cn. Finalmente. Por eso sostiene Alexy339. Son producto entonces de este proceso de especificación. "por motivos de la naturaleza de la unión de sus progenitores o guardadores.potenciar el crecimiento y desarrollo de ciudadanos libres. mencionemos que esa faceta que hemos denominado con PecesBarba como libertad promocional vendrá limitada por la idea de escasez. puede vincular solo a los órganos que aplican el Derecho. El concepto de igualdad entonces en su moderna proyección se ha habituado al tratamiento diferenciado. Se trataba sobre todo de igualar los efectos de la ley en relación con sus destinatarios. una identidad de posición de los destinatarios de la norma. La igualdad no requerirá ya tratar a todos los individuos de una misma manera.se encuentra limitada por los recursos económicos de que el Estado pueda disponer para la realización de tales fines. sin embargo. los derechos de los discapacitados. O siguiendo a Norberto Bobbio. el Estado puede -en la medida de sus posibilidades. igualdad ante la ley. Así pues. o de unificación de . por parte del valor igualdad lo encontramos en el art. etc. del mayor adulto. 58 de la Constitución que prohibe la discriminación en el acceso a centros educativos. ha experimentado notables transformaciones que han implicado la superación de ese igualitarismo ante la ley. se sostiene que éste es indispensable para conseguir un trato igualitario. llegó a quedar inscrita en el lema del Estado surgido de la Revolución Francesa. No obstante. 336 Un ejemplo constitucionalmente consagrado de la limitación del valor libertad.texto constitucional que no se resguarde ante las tentaciones del Poder. los derechos del niño. 4. con independencia del contenido concreto de la norma. pero no al legislador.LA IGUALDAD COMO VALOR FUNDAMENTAL337. ________________________________________________________ _________ 335 El proceso de especificación hace referencia a aquél desarrollado dentro del ámbito de los derechos fundamentales. que con la igualdad de los individuos.

García Morillo.. y que para algunos está directamente vinculada a la seguridad jurídica343. Pablo.. Luis. Espín. En cuanto a la jurisdicción. 340 Bobbio. Pérez Tremps. Joaquín. Madrid. en razón de este principio. en las Jornadas denominadas "Las Igualdad Jurídica" desarrolladas del 18 al 22 de Octubre de 1999. se encuentran comprendidas dentro de dicho término. implicará el establecimiento de diversas cualidades o facetas de la igualdad que -siguiendo al profesor Peces-Barba Martínez341-. las comisiones y tribunales que juzgaban a las personas en virtud de ciertas prerrogativas son abolidas en el Estado liberal de Derecho. editorial sistema. como parte de las Jornadas de Capacitación para miembros de la Sala de lo Constitucional.lo idéntico"340.para dar contenido al principio de igualdad es la fórmula helénica de 'tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual. ya citado..382. ni que todas presenten las mismas cualidades o se encuentren en las mismas situaciones fácticas. De este principio también se deriva la prohibición de leyes especiales o singulares. es un pequeño extracto de la ponencia que se me permitió desarrollar dentro del Proyecto de Fortalecimiento a Corte Suprema de Justicia de la Unión Europea. "Teoría de los derechos fundamentales". en: "El tiempo de los derechos". ________________________________________________________ ________ 337 El apartado contenido dentro del subtítulo denominado como "Igualdad como valor fundamental".. Miguel.". pues la riqueza de la diversidad humana no puede ser reducida a una sola categoría. "Derecho Constitucional".. volumen 1. 1991. b) La igualdad como valor: una dimensión que pretende crear ámbito de certeza y de saber a que atenerse. tirant lo blanch. Ante la imposibilidad de la igualdad universal. Valencia. "Igualdad y dignidad en los hombres". la Constitución prohibe el fuero atractivo en su art. 190342.47 Esta transformación del concepto de "Igualdad ante la Ley". y Satrústegui.142.. p. la técnica más recurrida -quizá por su amplitud. sin justificación adecuada. Este desarrollo de la igualdad ha sido retomado ya por la Sala de lo Constitucional:". hay límites naturales que lo imposibilitan. Por lo tanto.. Robert. razón por la cual. (Inconstitucionalidad 15-96 sobre la Ley de Emergencia). situaciones semejantes o iguales a través de normas especiales que vulneren la aplicación general de la ley. Norberto. p. Pretender tal igualdad sólo provocaría la aparición de disparates jurídicos. Eduardo. 339 Alexy.1991.es evidente que el mandato constitucional no significa que el legislador tiene que colocar a todas las personas en las mismas posiciones jurídicas. Consecuencia directa de esta faceta de la igualdad será su configuración como . el principio general de igualdad que vincula al legislador no puede exigir que todos los sujetos jurídicos deban ser tratados exactamente de la misma manera ni tampoco que todos deban ser iguales en todos los respectos. p. 338 López Guerra. ya que el ordenamiento jurídico no puede regular. mereciendo ser destacadas y diferenciadas a continuación: a) Como generalización: expresa la superación del privilegio otorgado a un sector de ciudadanos y la construcción de las normas jurídicas como dirigidas a un abstracto homo iuridicos.

"todos los ciudadanos". le denegare cualquiera de los derechos individuales reconocidos por la Constitución de la República. La igualdad como criterio de desarrollo aparece también en forma implícita en todas aquellas disposiciones constitucionales en las cuales se usa la palabra "todos habitante". Teoría General.. se sostiene que la igualdad es un principio informador de los derechos fundamentales.límite frente la actuación de los órganos del Estado. la fórmula constitucional contempla tanto un mandato en la aplicación de la ley -por parte de las autoridades administrativas y judiciales..p.La Seguridad Jurídica. etc. Francisco. Orellana. Bertrand Galindo.. José Albino. Siempre que se hace alusión al valor seguridad se evoca la formulación teórica de Thomas Hobbes.p. raza. administrativas e inclusive penales. 1995. Kuri de Mendoza. María Elena.. a ser no sólo un derecho subjetivo de los ciudadanos. desde el punto de vista del valor "seguridad jurídica". "todos los salvadoreños". Madrid. ________________________________________________________ __________ 341 Peces-Barba Martínez. "Manual de Derecho constitucional. sexo. en tanto la igualdad informa a todo el ordenamiento jurídico. coedición de BOE y Universidad Carlos III de Madrid. Como apunta González Casanova: "Maquiavelo 'inventó' un creador de Estado (el ingeniero de la máquina. Francisco.". debiendo tomarse en consideración por aquellos encargados de aplicarlo. Orellana. aún cuando sea imperfecta.p. Gregorio: "Curso de Derechos fundamentales". Bodino 'inventó' el mecanismo que lo mueve: la soberanía. regla que vincula al legislador".804. que puede ser invocado ante la Administración.. tanto los órganos que ejercen una función administrativa. ya que esa es justamente su razón de existencia. Hobbes 'inventa' la razón de que se . para quien "la seguridad" será el valor fundamental que debe de perseguir el Estado. c) como derecho subjetivo.. es una expresión coloquial a través de la cual tratamos de expresar justamente la idea de seguridad. Debe enfatizarse que en el caso que se ignorase el mandato constitucional de igualdad. el artista del artista del artificio). José Albino. ya citado. que por razón de nacionalidad. por lo cual.284. "Saber a que atenerse". 343 Además de ser un derecho. Tinetti. religión. las autoridades estatales incurrirían en responsabilidades civiles. frente a la jurisdicción constitucional. Kuri de Mendoza.". "Como se sugiere del texto mismo. o por cualquier otra condición de una persona. 344 Nuestro Código Penal vigente establece en su art. A este respecto ha dicho la Sala de lo Constitucional en el fallo 15-96. en su caso344.. será sancionado con prisión de uno a tres años e inhabilitación especial del cargo o empleo por igual tiempo". ya citado. La igualdad vendría pues. "Manual de Derecho constitucional. Tinetti. la jurisdicción ordinaria y en su caso. 5. sino también frente a los operadores jurídicos que aplican la norma.796. sino también un valor constitucionalmente protegido. como una función jurísdiccional están obligados a la aplicación directa de la igualdad reconocida en la Constitución. agente de autoridad o autoridad pública. La regla de la igualdad como valor implica entonces no solo una protección frente al legislador (impidiendo que este pueda configurar discriminaciones en la norma).como un mandato de igualdad en la formulación de la ley. 292: "El funcionario o empleado público. 342 "Aún cuando subsiste el fuero militar". Silvia Lizette. y finalmente. Silvia Lizette. como apuntan Bertrand Galindo.. María Elena.

el derecho de audiencia y todo el conjunto de relgas procesales que lo conforman.p. J. de irretroactividad de las leyes. a una soberanía compartida con el Rey. en aquella época. editorial Vincens Vives. 1982. cuando somete su funcionamiento a una distribución de funciones y al imperio de la ley. Su mensaje es claro:". "Teoría del Estado y Derecho constitucional". al menos.. haciendo de esta forma posible la libre elección de los planes de vida 348. la seguridad. el sometimiento al monarca. el principio de cosa juzgada.p. Madrid.y los límites de su Poder. en el esquema hobbesiano el valor "seguridad" prima sobre cualquier otro. de reserva de ley. estableciendo la necesidad de que el Estado se construya a partir de instituciones que contemplen definidas sus funciones y competencias.95. Así. con la necesidad de consagrar para el Estado "el monopolio de la fuerza". pero sobre todo cuando lo somete a una fundamentación racional a través de un consenso mayoritario por medio de elecciones periódicas por sufragio universal. con seguridad. "condición indispensable para hablar de seguridad jurídica como elemento informador de todo el ordenamiento jurídico347. La racionalidad de la sociedad política. Es así como aparece entonces la idea de seguridad jurídica. 346 A Hobbes le toca padecer un tiempo de grave inestabilidad política en Gran Bretaña. .mueva: la creencia de los hombres -muertos de miedo. dentro del contenido de la seguridad jurídica comprendemos el conocer la respuesta a las interrogantes: ¿Quién manda? y ¿Cómo se manda?. la paz civil sólo es posible bajo el sometimiento total de una soberanía indivisible y absoluta. permitiendo la consideración del mismo como sistema. ________________________________________________________ ___________ 345 González Casanova. "Historia de la Teoría Política (2)". pues. cobrando especial importancia durante momentos de grave inestabilidad social y política. pero no por ello consigue congraciarse con el partido realista. de juez natural.de que es necesario aceptar la obligación de obedecer a quien les asegura la vida."345. dada la naturaleza humana. Con la particularidad que.. el antecedente y la justificación de medidas que tiendan a resguardar la seguridad y la estabilidad del Estado sobre otros bienes constitucionales. es el valor que fundamenta la construcción de "las reglas del juego" dentro del Estado constitucional. segunda reimpresión. debido a la necesidad de fortalecer a la comunidad política frente a sus detractores346. convirtiendo progresivamente al Derecho en estatal. Barcelona. partidario del origen divino del poder real y poco dispuesto a aceptar argumentaciones no teológicas". su capacidad normativa -si la tienen.. Por ello Hobbes se decanta como partidario de una monarquía absoluta. en firme opositor a la tesis del bando partamentario. Fernando. escogiendo como camino para mantener la paz social.257. 2º edición. Se erige. en: Vallespín. 1994. favorable.A. consagrado a partir del art.. Fernando (Compilador). Dentro del ordenamiento jurídico. De su contenido se nutren o fundamentan diversos principios reconocidos dentro de la Constitución salvadoreña. como el de legalidad. Vallespín. produce seguridad cuando se conoce quien ejerce el poder y cuando puede éste ejercerlo. "Tomás Hobbes y la teoría política de la Revolución Inglesa". tal como podría ser el caso del Régimen de Excepción.Alianza Editorial. Su pensamiento sigue teniendo relevancia en la actualidad y es. etc. 29 de la Constitución salvadoreña y tales como la denominada "doctrina de la seguridad nacional". ya que esa es la única forma de gobierno capaz de asegurar la paz y la seguridad.. vinculada por tanto.

1 Cn. Libertad e Igualdad. Madrid.p. Rafael de: Fernández García. Gregorio. ________________________________________________________ ____________ 347 Peces Barba. 348 Asís Roig. c) ¿Existe un orden jerárquico de valores en la Constitución salvadoreña? Quien habla de un orden jerárquico de los valores tiene. Angel. e impiden o por lo menos dificultan. María Dolores. como lo hacia el Estado decimonónico. González Ayala.También podemos considerar que la misma estructuración del sistema de fuentes dentro de la Constitución salvadoreña obedece a la preocupación por ordenar el mismo y darle contenido de seguridad a la hora de la interpretación y aplicación de las normas. ni parcialidades en las leyes ni en su aplicación". hasta el que podríamos señalar como un concepto inmaterial: "certeza en el imperio de la ley. como lo son: los efectos irretroactivos de la ley y la consolidación de situaciones jurídicas a partir de la idea de derechos adquiridos350.274. el caos normativo. Llamas Gascón. publicaciones de la Universidad Carlos III de Madrid.1996. que seguridad jurídica ya no se identifica en forma estricta con legalidad. Gregorio. siendo entonces que lo principios de jerarquía y competencia. 1993. las contradicciones entre normas. Eusebio.. la inseguridad. derechos y Estado a finales del siglo XX". en el sentido de que el Estado protegerá los derechos de las personas tal y como la ley los declara"349.) o como "la certeza de que no existirán discriminaciones. pero una vez acabada dicho problema: ¿podríamos considerar la existencia de un orden jerárquico de valores?. en fin.. que ordenan las diversas fuentes normativas. como uno de los valores fundamentadores de la actividad del Estado. "Derecho y derechos fundamentales". cuales son los valores fundamentales que rigen su comunidad política. De hecho su contenido ha sido bastante desarrollado a partir de la jurisprudencia constitucional. Dykinson. Justicia. tanto por la doctrina.268. tal como apuntamos anteriormente.. Esta primera cuestión no es de fácil dilucidación. Dicho valor va a ser informado o influida a su vez. la Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad sobre el Decreto nº 927 a través del cual se decretó la Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones hizo énfasis también sobre el contenido del valor seguridad jurídica a efecto de fundamentar su decisión sobre aspectos vinculados a este valor. La respuesta en un Estado Constitucional de Derecho ha sido negativa.. Debe en todo caso señalarse. Recientemente. y Peces-Barba Martínez.p. ya que en el Estado Constitucional de Derecho. "Valores. plenitud del sistema jurídico. por los contenidos de Dignidad de la persona humana. por lo menos que tener en claro. como por la jurisprudencia constitucional. Nuestra Constitución reconoce expresamente a la seguridad jurídica en el art. contribuyen a la coherencia. configurando variados contenidos para dicho valor: desde considerarlo como "la vigencia de las leyes de igual aplicación para todos los habitantes y gobernantes del país"(. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. La doctrina parece .

no basta que los derechos aparezcan en forma enfática y solemne en la Constitución. la paz y el orden público. ________________________________________________________ __________ 349 "Para que exista seguridad jurídica. Por ejemplo. 'la seguridad jurídica crea el clima que permite al hombre vivir como hombre. a la igualdad o a la justicia.que son conceptos jurídicos indeterminados. 351 Alexy. la solidaridad (que vendría a ser algo así como el sucesor de la idea de "fraternidad" desarrollada durante la Revolución Francesa). sin temor a la arbitrariedad y a la opresión."... siendo necesaria la ponderación de valores en cada caso concreto351. Por seguridad jurídica se entiende. sino que será necesario el análisis de un caso concreto para encontrar a través de este conflicto y ponderación de valores..decantarse por la imposibilidad del establecimiento de un orden de valores o principios que fije la decisión del operador jurídico en todos los casos de una manera intersubjetivamente obligatoria. es decir. ambos establecidos previamente.390. podría evocar la realización misma de justicia. que no consiguen tener una sustantividad propia. una solución adecuada al caso. "Teoría de lo derechos. tal como lo he señalado supra. Gabriel Mauricio. Robert. Podemos concluir tal como lo afirma Sánchez Viamonte.. El bien común por ejemplo. aun cuando esta indeterminación sea uno de los principales motivos de crítica hacia la Teoría de una Constitución fundamentada sobre valores352. Esta posición es razonada ante la necesidad de concebir al orden de valores morales positivados dentro de una Constitución como un conjunto de metasobjetivos. -al igual que el concepto de orden público. Tomado de: Gutiérrez Castro. "Catálogo de Jurisprudencia. d) ¿Existen otros valores constitucionales (implícitos o explícitos)? Como ha podido apreciarse.. la seguridad jurídica es la característica egológica fundamental del Estado de Derecho". y el de pluralismo político. que variaran su posición según el caso concreto..p. O bien. ya citado. alejada de estos que hemos esbozado nosotros como valores constitucionales . Por su parte desde el Derecho comparado y la doctrina pueden destacarse además la consideración de el pluralismo político. p.79. ni puede ser pacífica. 350 Sentencia 4-97/7-97 de veintiséis de agosto de 1998.". a partir de la interpretación de la Constitución. sino que es necesario que todos y cada uno de los gobernados tenga un goce efectivo y cabal de los mismos. en el pleno y libre ejercicio de los derechos y prerrogativas inherentes a su calidad y condición de tal'. y ser por tanto un derivado de ésta. podríamos considerar. ya citado. No obstante. la consideración acerca de cuáles son los valores fundamentales del ordenamiento no es. el "bien común" ha sido considerado como un valor fundamental. pues. la certeza que el individuo posee de que su situación jurídica no será modificada más que por procedimientos regulares y autoridades competentes. Sentencias de amparo Ref. sí parece existir cierta unanimidad a la hora de considerar a la idea de dignidad humana como un valor predominante. por algunos autores dentro del Derecho constitucional Salvadoreño. No obstante. como valores fundamentales. debido obviamente a que los demás valores constitucionales giran justamente sobre el eje de la realización de aquél. En virtud de ello. su inclusión como valores constitucionales podría ser discutible. 3-Q-90 y 3-S92. no es posible considerar a la seguridad jurídica como una valor superior a la libertad.

tienen la distancia necesaria. la incorporación y defensa de derechos tales como el medioambiente. 215 Cn. ya citado. En la Constitución aparecen diversas normas que podrían vincularse con el valor solidaridad. con la cual en principio. es decir. Inclusive. los derechos de los consumidores. Pero los valores no son monopolio judicial. En este sentido. Esta doctrina.fundamentadores del Ordenamiento Jurídico salvadoreño. aún cuando -como señala Manuel Aragón355. 231 Cn). Francisco Javier. puede desarrollarse a través de diversas vías. como en algunos países europeos. Y es que esta "eficacia interpretativa". etc. el juez. 73 Cn) y el de servicio militar obligatorio (art. donde la idea de balancing ha fundamentado la doctrina de la preferred position. sino únicamente interpretar la norma a partir de este orden objetivo de valores. los derechos al patrimonio histórico y artístico.". . puesto que no puede suplantar al legislador.sobre todo a la luz de la justificación y fundamentación de los "nuevos derechos fundamentales" o "derechos de las nuevas generaciones". por su parte. proyectarlo a través de la creación de una Ley: "Convertir el valor. para elaborar cuidadosamente los valores morales de la sociedad y fundar principios generales aplicables a una variedad de casos. el modo real a través del cual concretamos el concepto de valor. el concepto de solidaridad considero. El Legislador. De este modo un juez siempre aparece justificado al declarar inconstitucional un acto del Congreso si puede desarrollar un principio general de derecho constitucional basado en valores durables354. Y es que esta "eficacia interpretativa". sobre la base de la solidaridad puede buscarse en fundamento de la imposición de cargas públicas (art. pudiera en algún momento retomarse como valor constitucional -aun cuando no se hace mención expresa de este valor en la Constitución.sólo tienen "eficacia interpretativa". pero historia aparte será el Derecho norteamericano.). en una norma concreta". e) ¿Quien configura el contenido de los valores constitucionales? Una justificación frecuentemente sostenida en los Estados Unidos para el ejercicio del control constitucional es describir a la Corte como el "último fórum de principios". el honor. Según esta teoría. (tanto en Estados Unidos. el establecimiento de deberes constitucionales. 56 Cn. ________________________________________________________ _____________ 352 Díaz Revorio.. especialmente ha fundamentado el carácter preferente de la libertad de expresión en las sociedades democráticas. un tribunal solamente su decisión en un principio de largo plazo. puede a la hora de tratar de implementar el contenido de un valor.p.228-229. el del sufragio (art. por su parte. "Valores superiores e interpretación constitucional. en la educación (art. no tiene esta potestad. Art. Solamente los jueces en cambio. como lo es el caso de España) frente a otros derechos como la propiedad.). podrían tener un basamento a partir de la idea de solidaridad353... 28 Cn. los derechos de los pueblos. Esto ha sido así por lo menos en el continente europeo. el mismo derecho a la paz. Por su parte. (solidaridad frente extranjeros perseguidos por sus ideas o convicciones políticas). La premisa consiste en que el Poder Ejecutivo y la Legislatura siempre están preocupados por cuestiones de corto plazo y por compromisos coyunturales. -luego ha sido amplia esta jurisprudencia a otros derechos.el derecho constitucional estadounidense daba una posición preferente a los derechos individuales frente a los patrimoniales. etc. como: los artículos que expresan el derecho de asilo art.

que derivan de un valor material de igualdad (derechos sociales) y tercero. en relación al carácter fundamental de sus disposiciones: el estrato más alto estaría comprendido por lo que hemos denominado como valores constitucionales. Prologo de Albert Calsamiglia en: Dworkin. 356 El ataque a ese formalismo excesivo en la interpretación del Derecho y en fin a la corriente iuspositivista.. Ronald.).. ________________________________________________________ __________ 353 Esta ha sido justamente la base para una de las tantas clasificaciones a través de los cuales pueden catalogarse los derechos humanos: primero. DIFERENCIANDO ENTRE VALORES. proyectada dentro de un ordenamiento jurídico. 4º reimpresión. Nuestra Constitución hace referencia a una pluralidad de principios que ordenan la vida jurídica de la comunidad. e incluso hemos hecho un intento de identificación de los mismos dentro de la Constitución salvadoreña. aquellos que se fundamentan en el valor solidaridad (como lo son los derechos de tercera generación). los valores. editorial Astrea.El Constituyente. Ello sólo es posible. puede ser analizada a partir de tres estratos. De los primeros nos hemos estado refieriendo. cuando establece su normativa fundamental fija entonces. los derechos que derivan del valor libertad (derechos individuales) los segundos.9. principios y normas. de división de poderes (art.. solo cuando una comunidad se auto-determina. es que la Constitución desde una perspectiva estrictamente material. .. de soberanía popular (Art. 15 Cn. y el pueblo en definitiva. 354 Miller. "Constitución y democracia. Jonathan M. hago derivar de los derechos.p. en principio son valores éticos. y ahora al contrario. con el propósito de su realización efectiva.). "el modelo positivista es estrictamente normativo porque sólo puede identificar normas y deja fuera del análisis las directrices y los principios" Cfr. 355 Aragón. Pero la objeción a mi propuesta es evidente: hago derivar de los valores.) etc. Susana. 1992. María Angélica. p.p. 1999. 83 Cn. si consideramos que en conjunto los derechos fundamentales se constituyen como un orden objetivo de valores a través de los cuales se pueden perfeccionar a si mismos. 86 Cn. Cayuso. y ahora al contrario. Por principios constitucionales podemos entender aquellas instituciones que regulan ciertas esferas de la vida jurídica. con sustantividad propia. editorial Ariel. Sobre los segundos existe quizá un mayor desarrollo doctrinario y jurisprudencial. "Los derechos en serio". Barcelona. Lo que sucede. Manuel. Buenos Aires. Gelli. Pueblo y Constituyente configuran el paso de la moralidad abstracta a la moralidad positivada. los objetivos-fines.). de supremacía constitucional (Art. en tanto. PRINCIPIOS Y REGLAS Ahora acotada esta pequeña introducción a lo que constituyen los valores constitucionales es preciso establecer diferenciaciones frente a lo que la doctrina conoce como principios constitucionales -en sentido estricto. de irretroactividad de las leyes (Art. aun cuando éste último no llega a ser tan etéreo como en el caso de los valores constitucionales. los derechos.. que persigue y pretende realizar.92.1089.frente lo que son las normas constitucionales o reglas356.". aunque con cierto margen de indeterminación y abstracción. ya citado. desarrollados en el ámbito de la moralidad. también juegan un papel importante dentro de la teoría valorativa. VI. Los valores. que de forma ejemplificativa podemos referirnos a los principios de legalidad (Art. es decir. el segundo por los principios constitucionales y el más bajo por las reglas o normas constitucionales específicas. "Constitución y Poder Político". 246 Cn.. 22 Cn. tiene como resultado esta distinción lógica entre valores.).

Y esta eficacia opera de modo distinto según que el interprete sea el legislador o el Juez360. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios subjetivos (amplio. prescripciones jurídicas generalísimas o. los principios por su parte son enunciados que pertenecerían al campo de la indeterminación.Grado de abstracción: es mucho más fácil definir en que consiste el principio de irretroactividad de las leyes. fórmulas de Derecho fuertemente condensadas que albergan en su seno indicios o gérmenes de reglas361. mientras que los principios por su misma naturales. de cuya exégesis trata en general la Interpretación de la Constitución..Los valores son enunciados que podríamos situar en el campo de la impredictibilidad.. 4.. es un eventual efecto de la diferencia entre ambos conceptos359. Como diría Alexy. pero con seguridad. es más accesible a conocer un contenido más definido de los principios que de los valores constitucionales. que tratar de conceptualizar la idea de dignidad humana. Es innegable en todo caso. por el contrario.Que duda cabe de que valores y principios son conceptos cercanos. Pero es posible encontrar algunos rasgos diferenciadores entre unos y otros: 1. 3. Precisamente porque los valores son exclusivamente fines. . Ambos son conceptos abstractos. mientras que los valores se incluyen en el nivel axiológico. ello más que un rasgo. Su enumeración es prolija dentro de la Constitución que aun y cuando se constituye como un documento fundamental estructurado a partir de normas abstracta. que la diferenciación entre principios y valores no es pacífica. margen pues de libertad) que la oportunidad política suministra.. son conceptos cuyo contenido jurídico es más consistente357. 5. los principios pertenecen al ámbito de lo deontológico.Los valores sólo tienen eficacia interpretativa.Los valores se sitúan dentro de la Constitución a un nivel superar debido a que su caracter "fundamentador" los superpone a los principios constitucionales. en el modelo de los principios es prima facie debido358.. y los principios en cambio. permisos de actuación frente a situaciones concretas previstas por las mismas. Los principios jurídicos. si se quiere.Los valores poseen un alto contenido ético -marcado por su origen-. lo que en el modelo de los valores es prima facie lo mejor. resultando sumamente difícil precisar los límites entre una y otra categoría. Finalmente podemos decir que las normas específicas o reglas se distinguen porque establecen mandatos definidos. tiene en la mayoría de estas el germen de la especificación. además de servir para interpretar normas también pueden alcanzar proyección normativa tanto por obra del legislador como del juez. Aunque como apunta Díaz Revorio. 2. en cuanto que su proyección normativa se rige por criterios objetivos que el propio Derecho proporciona362. o prohibiciones.

p.VII. pero el contenido de estos conceptos. sus adaptaciones ante las nuevas realidades mundiales. "El derecho dúctil. ejercen influencia sobre estos valores. La vida de una sociedad.debería constituir una suerte de "sentido común" de derecho. privaría de valor a todos los principios inferiores y daría lugar a una amenazadora "tiranía del valor" esencialmente destructiva.. "El conjunto de los principios constitucionales como muy atinadamente se ha dicho. Roberto. Tales valores y principios expresan importantes y muy valorados conceptos. 362 Ibidem. ya citado...147.. Manuel.p. p. R. la persona y la dignidad humana... La pluralidad de los principios y valores a los que las constituciones contemporáneos remiten.".. ________________________________________________________ ________ 357 Canosa Usera. la condición para resolver los contraste por medio de la discusión y no de la imposición". 359 Díaz Revorio. la libertad. el principio de más rango.". 363 Zagrebelsky. sus continuos cambios.p. ya citado. "Constitución y Democracia. 1988. a concebir todo el contenido de las Constituciones como declaraciones de valores"364.112. el ámbito de entendimiento y de recíproca comprensión en todo discurso jurídico. es decir su concepción. haciendo de esta manera un derecho más flexible y adaptable a las cambiantes realidades contemporáneas. como la igualdad.. 361 Aragón. Gustavo.. Díaz Revorio enuncia otros rasgos fundamentales de los valores que pueden verse en su obra en las págs.92.". A MODO DE CONCLUSION Es preciso darse cuenta que el "derecho por reglas" del Estado de Derecho decimonónico es algo cualitativamente distinto al "derecho por principios" del Estado constitucional contemporáneo y que este cambio estructural del derecho tiene que comportar necesariamente consecuencias muy serias también para la jurisdicción363.. más o menos conscientemente adoptada por parte de las jurisdicciones constitucionales. El contenido de los valores que fundamentan y orientan al ordenamiento jurídico está íntimamente ligado al contexto socio-cultural de los que forman parte. ya citado.. ya citado. algo inconcebible en las condiciones materiales de la actualidad.93.152 y ss. No resulta difícil comprender que la dimensión del Derecho pro principios es la más idónea para la supervivencia de una sociedad pluralista.. 103-109.104. Prueba elocuente de ello es la tendencia. la justicia.". es la otra razón que hace imposible un Derecho sin valores y principios.. Madrid. es objeto de inagotable discusiones. "Valores superiores e interpretación..p."Interpretación constitucional y fórmula política". 358 Alexy. Francisco Javier. En caso de conflicto. "Teoría de los derechos fundamentales. 360 A esto hicimos referencia supra.. la solidaridad. Y como hemos destacado resulta imposible la estructuración de un orden jerárquico dentro de los mismos ya que si fuese así. cuya característica es el continuo reequilibrio a través de transacciones de valores. p. Centro de Estudios Constitucionales. "se produciría una incompatibilidad con el carácter pluralista de la sociedad. ________________________________________________________ .

125-126. Los decretos. SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS. La costumbre. Subyace la fuerza normativa de la norma fundamental para que todos los sistemas jurídicos de orden inferior a la Constitución. X.. III. VII. XII. órdenes. y que se positivan en nuestro orden jurídico. Las ordenanzas. creemos que no hemos olvidado el parámetro estructural y funcional que permita influir en rasgos efectivos de aplicación y soluciones adecuadas desde las fuentes del derecho. Las normas constitucionales. I. especialmente si estas perspectivas tienen suma preponderancia en la actividad juzgadora. IV. XVI. En general tratamos de superar las perspectivas clásicas que editó a las fuentes del derecho desde contenidos y formalidades civilistas. Constitucionalización de las fuentes del Derecho Salvadoreño Por Salvador Héctor Soriano Rodríguez.p. XII. I. VII. providencias y resoluciones XI. Pretendemos hacerlo ahora desde la Constitución. Además. La importancia del sistema de fuentes nos ha condicionado también para tener en cuenta a cada instante la necesidad de identificar criterios que pueden ser utilizados jurídicamente en el manejo del sistema de las fuentes del derecho. Los derechos. reacomoden sus reglas y se disciplinen bajo la supremacía constitucional. Los instructivos. Las circulares. IX. Otras fuentes del derecho constitucional. JUSTIFICACIÓN La investigación que presentamos a continuación ha sido la preocupación de la falta de sistematización de las fuentes del derecho en nuestro ordenamiento jurídico. IV. Por otra parte ha sido preocupación fundamental la necesidad de investigar diversas técnicas que nos permitan la identificación y entendimiento del sistema de fuentes que regula la Constitución salvadoreña. Normas de excepción. Este intento traduce un clima que incorpore a la Constitución en la normación de las fuentes del derecho. II. II. La doctrina de los expositores del derecho. acuerdos. V. De las normas de reforma constitucional. Los reglamentos. Los oficios. La doctrina legal. XV. III. Diciembre de 1999. Enfoque que desde el derecho común ha fundamentado por largo tiempo la formulación de las normas y fuentes de las mismas. Constitucionalización de las fuentes del derecho. Del valor normativo de otras fuentes del derecho constitucional. Las normas ordinarias. SUMARIO: PRIMERA PARTE: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO. PRIMERA PARTE: . Los Tratados. Resoluciones y sentencias judiciales._____________ 364 Ibidem. VI. El discurso que sigue pretende incentivar la discusión que pueda hacer coherente la tradición civilista. XIV. La jurisprudencia.

368. pero que no fue sino hasta en los 90 que adquirieron trascendencia notable. y una justicia constitucional.367.. El sistema se ordena por la posición que ocupa el órgano emisor de la norma. Fundamento. proceso de inconstitucionalidad de ley. El punto de vista negativo correlaciona la abstención para dictar normas jurídicas por órganos no autorizados. subordinación diseñada por la especialidad de control de un Tribunal Constitucional. no hay competidores territoriales. Por lo general. amparo. Situación que en nuestra historia constitucional reconoció en las Constituciones de 1841 en el hábeas corpus. no podemos negar la incidencia de la Sala de lo Constitucional en la confirmación de la democracia constitucional. para la emisión de las normas jurídicas. que recordemos algunas situaciones sobre las fuentes del derecho. 1950. La influencia fundamental se depositó en el Código Civil cuyas reglas de legalidad dominaron como reglas de interpretación y fundamentación de todo el sistema normativo. los principios generales del derecho y la jurisprudencia complementan el sistema de fuentes. rompe algunas posiciones clásicas. no así para hoy. Consecuencia importante está en el principio de legalidad . CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LAS FUENTES El tradicionalismo civil de las fuentes Las fuentes del derecho han sido investidas por la tradición del pensamiento civil. reforma constitucional. El sistema de fuentes del derecho para Royo desde la tradición jurídica anterior a las visiones Constitucionales se caracteriza por varios puntos: (a) negativo. El sistema constitucional fue visto como reglas políticas y carentes de toda imperatividad. La innovación constitucional de las fuentes La novedad de un sistema de fuentes disciplinado por la Constitución. La Constitución asumió la posición y subordinó a la ley. La Constitución se acompaña de garantías constitucionales extraordinarias. 1886.EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO I. Importante es. pero reafirma una parte de ellas y entrecruza nuevas configuraciones: (a) Nuevo concepto constitucional. (d). Error tradicional que arrancó de la fundamentación en la ley y no desde la Constitución. El ordenamiento jurídico se ve sometido a un nuevo concepto de Constitución diferente al que se asumió históricamente. sin embargo. (b) Positivo. Las leyes se originan en el parlamento y los reglamentos en el gobierno central. Cualidad que articula el sistema jurídico alrededor de la ley. El nuevo concepto de Constitución redujo los privilegios jerárquicos de la ley. en cuanto que la manifestación de las fuentes escrita es derivación de un poder central. en nuestro caso la Asamblea Legislativa. c) Jerarquía. 1983. la Administración Pública. Cuestión adecuada para una época pretérita. la costumbre. Por ejemplo. proceso de inconstitucionalidad de los tratados366.365. (b) La subordinación de la Ley.

Aquí aparecen: la costumbre. (c) los tratados normas ordinarias internacionales o ley en sentido preferente. la doctrina legal. más bien como un proceso que culminó en el tiempo que marcamos para cada una de ellas. Las Fuentes del Derecho. (b) normas ordinarias o secundarias -ley en sentido estricto-. (k) las circulares y (m) los oficios. (f) los decretos. y por último la doctrina de los expositores del derecho. 369 Javier Pérez Royo. aparecen otras que han sido sacralizadas por la doctrina jurídica. 20. ha hecho lo mismo para la integración centroamericana.1979. Sistema que no solo debe ser observado como eminentemente constitucional sino como un sistema que ordena la totalidad del sistema jurídico nacional. Pág.370. 367 Javier Pérez Royo. por medio de la introducción de lo que en España son las leyes orgánicas -normas que regulan derechos fundamentales-. Especiales comentarios de mérito en nuestras prácticas jurídicas están en las ordenanzas. Pág.369. 368 Javier Pérez Royo. Volumen I. (d) Soberanía limitable.que se condiciona al principio de constitucionalidad. Royo explica el rompimiento del concepto tradicional de ley. se conserva a pesar de ello la regla de supremacía constitucional. la jurisprudencia. lo hacemos desde el punto de vista de los años en que se perfeccionaron en la letra de cada una de dichas Constituciones. y constitucional. o normas constitucionales derivadas-. Las Fuentes del Derecho. de 1983 fomenta dicha integración y su consolidación se auxilia con la autorización de organismos supranacionales. Las Fuentes del Derecho. Las Fuentes del Derecho. integrante de las fuentes del derecho. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado. Pág. Pág. (d) normas de excepción. al restringir el desarrollo de los derechos fundamentales por medio de ley. ________________________________________________________ _____________ 336 Cuando mencionamos a éstas garantías. (j) resoluciones. El Art. 19.37 y ss. (c) Leyes de derechos fundamentales. . (g) acuerdos. No se vea por tanto que surgieron en dichos años. 370 Javier Pérez Royo. 20. sin usar dicha terminología la Sala de lo Constitucional estableció en su jurisprudencia similar conclusión. (h) órdenes. en igual sentido la Constitución de 1983. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. por el ejercicio de las propias competencias de la Constitución. memorándums e instructivos. Además del anterior espectro normativo. Pág. (e) normas reglamentarias. y de cómo el ordenamiento jurídico se ve completado por el principio de juridicidad. En nuestro caso. Sistematización constitucional de las fuentes del derecho Nuestra Constitución reconoce un sistema de fuentes del derecho. Las Fuentes del Derecho en la Constitución Española. Es importante resaltar que la Constitución española particularizó el favorecimiento de la integración europea de modo claro. 89 Cn. La Constitución legitima las siguientes manifestaciones: a) normas constitucionales y normas de reforma constitucional -normas constitucionales y normas de reforma constitucional -norma primarias. Explicaciones adicionales sobre la amplitud de las leyes orgánicas en el ámbito jurídico español pueden encontrarse en Fernando Garrido Falla. (i) providencias. 19. La validez de los organismos supranacionales funciona en conexión con una teoría de soberanía limitable.

II. Contexto en que la Constitución ejecuta las precisiones condicionadoras de creación normativa: "tanto los órganos competentes para ello. y la propia. 31. además de contener normas directoras de la vida política del estado. está limitada en extensión e intensidad por la potestad que ejercitaron las generaciones anteriores. 31. Ver a Javier Pérez Royo. estableciendo la potestad de limitarlos únicamente en los casos regulados por la ley y por mandato de autoridad competente". "La Constitución es la autodeterminación de una generación para consigo misma. La Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 19-M-94 del 29 de julio de 1995. Las Fuentes del Derecho. contempla normas garantizadoras de los derechos de los gobernados sin distinción alguna. sino que cualitativamente constituye el primer conjunto normativo y base fundamental de todo el ordenamiento jurídico interno.La clasificación anterior.371 La Constitución regula las materias. 373 No debemos olvidar que esta actividad de la Constitución es eminentemente formal. Las Fuentes del Derecho. organizadoras de la sociedad estatal.373 Es evidente la consolidación de este principio en el pronunciamiento que hace la Sala de lo Constitucional en la sentencia de amparo 4-N-93 del 24 de noviembre de 1995." La Constitución no es una simple creación de un orden nominalmente normativo. Aclarado con brevedad este asunto. Pág.372 La tarea esencial de la Constitución es disciplinar como el resto de normas jurídicas de un ordenamiento jurídico deben ser producidas. que habrá de ejercitar su turno la generación que suceda a la presente". ha de ser tenida en cuenta por el estimado lector. como producto de un esfuerzo académico-sistematizador de las normas jurídicas de mayor incidencia en nuestro sistema jurídico. LAS NORMAS CONSTITUCIONALES Contenido y función disciplinadora de las normas constitucionales La primera observación de las normas constitucionales es que éstas ordenan la génesis del derecho. sistematizadoras de sus instituciones y limitadaras de la discrecionalidad y arbitrariedad de los gobernantes. 31. como las categorías básicas a través de las cuales se manifiesta la voluntad de dichos órganos y las relaciones entre las mismas por razón de jerarquía o de competencia. ________________________________________________________ __________ 371 Javier Pérez Royo. La Sala dice que: "La Constitución de la República. La Constitución regula las fuentes del derecho y la producción del resto de normas y sistemas jurídicos. Pág. órganos y procedimientos que determinarán las concreciones de sus propios supuestos jurídicos. Las Fuentes del Derecho. Fundamentación constitucional de las fuentes . como expresión de la soberanía popular. Pág. estima que "es imperioso advertir que la Constitución en general es un mecanismo que. lo que implica que todos los planos de la producción jurídica deben estar subordinados a la Constitución en cuanto a su forma y contenido. sino la creación de un orden que manda realizarse. no sólo es un sistema de normas. mostraremos las cualidades distintivas de cada tipo de norma jurídica. 372 Javier Pérez Royo.

Como norma que imprime el sostén del sistema normativo. que con grado de supremacía condiciona y subordina a los poderes legislativos. principios. Desde la posición jerárquica. puesto que enfrenta la resistencia de la Constitución. Si la norma constitucional puede ser modificada por una ley ordinaria. haciendo de las mismas. La supremacía constitucional se consolida históricamente en la Corte Suprema de Estados Unidos.Las normas constitucionales han sido conocidas como normas primarias o normas fundamentales.374. no a los gobernantes. es la norma suprema.375 . simples tentativas para limitar el poder. el juez Marshall crea la jurisprudencia de la función legislativa limitada por la Constitución. de ahí que la Constitución gobierna a los hombres y no al contrario. impide que los órganos deleguen el ejercicio de sus funciones. con lo cual impone su poder anulatorio. El principio de supremacía impone un deber de conformidad de los poderes públicos para con la Constitución. Una definición de contenidos hace que las normas constitucionales sean las que reconocen los valores. El criterio judicial determina que los medios ordinarios no pueden modificar la norma constitucional. La supremacía pertenece a la Constitución. correspondiendo a las tribunales y a los jueces decidir sobre el conflicto entre una ley ordinaria y la ley suprema". apoya la estabilidad de los factores reales de poder. Aceptar dicho postulado convertiría a las constituciones en un absurdo jurídico. Fayt dice que "la supremacía de la Constitución es una consecuencia lógica del principio de subordinación al derecho que impera dentro de la organización política. supone que no existe poder superior a la norma constitucional. en cuanto que deja inservibles las luchas. y ocupa la misma posición desde la organización jerárquica de las normas. El argumento histórico convierte otra justificación. ha sido entendida como la norma básica del orden jurídico. El dogma de la supremacía constitucional fue razonado por la jurisprudencia norteamericana a partir de la lógica de las modificaciones posibles a una norma jurídica. que garantiza la permanencia y perdurabilidad del minimum de elementos esenciales en el orden jurídico. derechos fundamentales o esenciales y la distribución de los órganos del Estado. deroga los actos anteriores y posteriores que contradicen a la norma constitucional. El principio de supremacía y fundamentalidad constitucional logra la idea de superioridad jerárquica de las normas constitucionales. Posibilidad que es desechada. Paralelo a la supremacía está el principio de fundamentalidad. El principio de supremacía permite el control de constitucionalidad de las leyes. y rechaza la alteración del equilibrio de estas fuerzas. Fayt concluye que "de este modo. En el caso Marbury contra Madison. Una definición de coherencia grupal las explica como el subsistema básico del ordenamiento jurídico. toda ley repugnante a la Constitución es nula. El razonamiento que permitió reconocer una posición suprema a la norma constitucional evade la permisión de modificar por ley ordinaria a la norma constitucional. por el convencimiento de una regla lógica de mayor convencimiento real. y desestima los esfuerzos que hicieron las colonias anglosajonas para conseguir la unión federal.

encabezó un boicot contra la proyección de una película en Alemania -juzgada por él como contraria a los valores constitucionalesrealizada por un productor en su día favorable al régimen nacional socialista. Tomo II Pág. en que este no es nuevo ámbito del derecho constitucional. por ver en ello una "una acción contraria a las buenas costumbres".376 El principio de irradiación ilustra de otro modo la supremacía constitucional.312. En la jurisprudencia alemana el caso Lüth. es basbante ilustrativo como antecedente al principio de irradiación constitucional. 378 Roberto Rodríguez. Págs. "Es la relación de correspondencia y conformidad que debe existir entre el grado inferior y el superior del ordenamiento jurídico". penal. 379 Florez Valdéz respalda la afirmación en el sentido que "quiza esta cualidad de general o universal incidencia explique y hasta justifique la atención prestada a la Constitución en el mundo jurídico no sólo por parte de los constitucionalistas sino también por todos los iusprublicistas y iusprivatistas. Ante esta decisión el periodista apeló al Tribunal constitucional Federal Alemán". Particulares y Derechos en el Derecho. 377 Roberto Rodríguez.56. sirviendo para en cierto modo.314 y ss. El productor reaccionó y consiguió por vía judicial civil una sentencia que "condenó" a los productores del boicot. el principio afecta a las tres funciones del Estado y no se limita al poder judicial.El principio de regularidad jurídica completa el cuadro que caracteriza la supremacía constitucional. tradicionalmente casi incomunicados". y que la sentencia no debe olvidar la influencia de la Constitución en las normas ordinarias. situación que consigue una especie de mixtura entre el derecho ordinario y el derecho constitucional. estampó en el caso Lüth. pero éstos son influidos conformándolos constitucionalmente. . estaba cubierta por un derecho fundamental y el límite de la norma civil debía plegarse al derecho de rango superior". estimando que el periodista se debía de abstener de seguir llamando al boicot. Las peculiariedades del efecto de irradiación consisten.377 Según Rodríguez el Tribunal Constitucional falló protegiendo al periodista en sus actuaciones. fomentar un sano fenómeno de ósmosis jurídica al desparcelar antiguos encasillamientos y conectar ancestrales compartimientos científicos. Particulares y Derechos en el Derecho. Significa la regla de la cadena de validez de las normas jurídicas. Particulares y Derechos en el Derecho. que la aplicación e interpretación de disposiciones normativas por los jueces están influidas por los derechos fundamentales. administrativo. Págs. en cuanto efectos hacia el interior del resto de sistemas jurídicos.Pág.206 y ss.permanezca como tal. Fayt. Además. Un periodista "Presidente de un club de prensa. 200 y ss. Estableció que "la acción de Lüth.Pág. La regularidad jurídica señala la regla que valida la producción de las normas inferiores. Derecho Político. según las determinaciones de las normas constitucionales.Pág. permite que cada ámbito de los sistemas normativos ordinarios civil.312. 379 Roberto Rodríguez.378 El principio de irradiación. 375 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. 376 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución.380 ________________________________________________________ ___________ 374 Carlos S.

2. pero esta apremiante necesidad no justifica ruptura alguna con la esencial unidad del ordenamiento jurídico. a través de "ser guardianes del proceso político" y protectores de la jurisdicción constitucional de la libertad. año I. Kelsen condensa las cualidades validadoras de las normas inferiores por la norma primaria al afirmar que: "La norma básica se refiere únicamente a una Constitución que es fundamento de . y reproduciendo la advertencia de recaer en un sin sentido. Saguez destaca el rol constructivo de la fuerza normativa. Un estudio de imprescindible consulta sobre la fuerza normativa de la Constitución está en José Albino Tinetti: Estudios Constitucionales en los Programas de Capacitación de los miembros del Sistema de Administración de Justicia. Flores-Valdés plantea a las normas constitucionales con un fundamento que no es exclusividad del derecho público. para valorar la incidencia de la Constitución en el derecho privado ha de tenerse en cuenta el estado actual de la clásica y dicotómica división del derecho en público y privado. La norma constitucional también es ley fundamental de las relaciones entre los pariculares. En el poder judicial. La imperatividad de las normas constitucionales dice que la ausencia de normas constitucionales.380 Joaquín Arce y Flórez-Valdés.28. y con un rol positivo. En general. ni avala la desconexión de sus instituciones con la cúspide normativa constitucional". Proyecto de Reforma Judicial de la República de El Salvador. Madrid. cumplan "el hacer. Centro de Estudios Centro de Estudios Constitucionales. El principio de imperatividad formula la vinculación automática. Págs. En Revista de Estudios Políticos. febrero. tiene un rol. 383 Nestor Pedro Sagués: La Fuerza Normativa de la Constitución y la Actividad jurisdiccional. el reflejo de la fundamentación constitucional estima que una norma existe en el orden jurídico. En Divulgación Jurídica. ________________________________________________________ ____________ 381 Joaquín Arce y Flórez-Valdés. Pág. Pág.381 La imperatividad completa la efectividad jerárquica constitucional. 382 José Albino Tinetti: Fundamentos del Valor Normativo de la Constitución. 1996. que fulmina predictivamente.Pág. número 2. Los jueces para Sagués. esto es considerar a la norma jurídica como válida384. como legislador negativo.216 y ss. que esmeran la constitucionalización de los actos y normas inconstitucionales. desde luego. por medio de la invalidación de los comportamientos o normas inconstitucionales. enero de 1992. las que únicamente aceptan a la norma constitucional como propuesta. Resulta.382 Habilidosamente Sagués ha descrito las dimensiones doctrinarias de la fuerza normativa que fundamenta la Constitución. Madrid. notable error que se arraigó en las escuelas jurídicas. El Derecho Civil Constitucional. Nueva época. Por lo tanto no pueden estar condicionadas a un desarrollo posterior en normas ordinarias para justificar su aplicación. Unidad Técnica Ejecutiva. enero-marzo de 1984. para resolver en cualquier jurisdicción los litigios. al expulsar normas inconstitucionales." A nuestro juicio. La Constitución como Norma y como Integración Política. para que ante inconstitucionalidades por omisión. de la hoja de papel o la fuerza normativa como valor nulo. que la Constitución les ha dispuesto"383. Implica que todas las normas constitucionales son preceptivas u operativas. número 83. San Salvador. Cívitas. y la meteorológica. Pasando por la esfera dominante del valor absoluto. 1a reimpresión 1991. en una pirámide jurídica y nomocrática. Año III.30. imperiosa la necesidad funcional de parcelar el estudio del derecho. por la autorización de la Constitución. La caracterización de la norma constitucional puede respaldarse también en Pablo Lucas Verdú: Reflexiones en Torno y Dentro del Concepto de Constitución. En Revista de Ciencias Jurídicas. número 1. El Derecho Civil Constitucional. inmediata y directa de las normas constitucionales. Las doctrinas menos radicales.

que relaciona el cumplimiento fáctico. y la vigencia como criterio de existencia. dos últimas. cuya interpretación constitucional la muestra en la orden de mandar a publicar la norma jurídica aprobada por la Asamblea Legislativa.1997 Pág. y que Kelsen siempre buscó aprehender de forma más precisa.95. En nuestro medio jurídico está determinada por la promulgación.. México.. Con mayor claridad. 67. Lo que siempre de nuevo fue motivo de cavilaciones ha sido el carácter científico de la norma fundamental. Algo esencialmente nuevo no ha resultado de esto. Póngase atención que normalmente se confunde vigencia y eficacia. la vigencia es requisito para lograr la eficacia. 385 Para Kelsen la sanción perfecciona la validez. 390 Robert Walter. Walter termina reconociendo que "la idea de la norma fundamental surgió en una cooperación altamente productiva de opiniones científicas y que han permanecido constantemente como la base del edificio intelectual de la Teoría Pura del Derecho. La razón de la validez objetiva de un orden jurídico es. La validez condiciona la validez y la eficacia. validez y eficacia. no imponen condicionantes a la validez para lograr que la validez produzca sus efectos existenciales. y no de otro modo. Solamente si la conducta real de los hombres corresponde. así.para continuar con la metáfora. Al mismo tiempo. <<fundamento hipotético>> La denominación hipotética presupone que "ella vale. reproduce las ideas de Santi Romano: "es indudable que la Constitución formal. Pág. En complemento Pena Freire nos recuerda que: "a partir de esta norma . que deberá ser restaurado según el proyecto aprobado. Kelsen. La instauración de una Nueva Constitución. de forma semejante a lo que sucede según la metáfora ..el edificio en parte destruido sean distintos de aquellos que suscitan respectivamente la Constitución forma y el proyecto de restauración". que calificaron a la norma constitucional. generalmente. 86. la Teoría Pura del Derecho y el Problema de la Justicia. Pág. En Hans Kelsen: Constribuciones a la Teoría Pura del Derecho. Pág. el significado subjetivo es considerado también como su sentido objetivo. 387 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. y constituye. 1a Edición.un orden coactivo eficaz. siguen dominando las consideraciones Kelsenianas. 389 Robert Externando de Colombia. Bogotá. sin embargo.26. Estas. provoca en todo caso consecuencias jurídicas a cargo de la estructura constitucional. discutido en diferentes direcciones.99.. Kelsen preceptúa con insistencia que: "La norma básica presupuesta de un orden jurídico que determina el hecho constituyente en cuanto hecho básico de la creación de las normas de ese orden es el fundamento de validez común de todas y cada una de las normas jurídicas pertenecientes al mismo. en cuanto dotada de prescriptividad. la unidad en la pluralidad de las normas creadas de acuerdo a ella"387. Perfiles de una teoría constitucional. Fontamara.388 La investigaciones de Robert Walter reconfirman las ediciones Kelsenianas. 1a Edición. pero quizás se ha confirmado la licitud de un supuesto básico semejante"390. Pace. también el ordenamiento jurídico que se apoya en ella" 389.1992.en la relación entre el proyecto de restauración y el edificio en parte destruido.. pero no a la inversa. y distinta a la eficacia. 386 Hans Kelsen: El Profesor Stone y la Teoría Pura del Derecho. Pág. diferente de la vigencia que asimila la obligación.. 388 Alessandro Pace. la norma básica presupuesta de acuerdo con la cual se debe obedecer una Constitución efectivamente sancionada385 y efectivamente eficaz"386. refiriéndose a la norma constitucional. Esta potencial interdependencia no excluye que los específicos problemas que generan la estructura constitucional y . como <<norma fundamental>>. Fusiones conceptuales que han ameritado comentarios intensos en la doctrina. ________________________________________________________ _____________ 384 La validez es criterio de existencia.

Esta idea de Constitución deviene de la sistematización académica de Pérez Tremps. -(Charles y William Beard: The American Leviathan). al considerar a muchos de ellos en sus aspectos singulares. los reconoce y no se limita a decir cuales son. que la regulación que la Constitución hace de los derechos fundamentales "tiene como consecuencia inmediata dotar a las reglas en que se concreta del rango. la estructura y funciones del Estado. para quien debe considerarse también. se faculta a este poder para dictar normas obligatorias a todos. como aquellos que la elogian. A partir de este germen se va construyendo escalonadamente el ordenamiento jurídico"391. La Constitución.92. La perspectiva de la Constitución viviente es adoptada por la jurisprudencia constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad del 18 de julio de 1996. además de la obligación de ceñimiento de los poderes públicos. número 22-A-94 y 27-M-94-. igual que en otros países -que siguieron las mismas teorías como modo irracional y temerosa del significado de la supremacía todopoderosa y omnipresente de la fuerza del derecho marcado por el fundamento que justifica la explicación humana.393 La Sala de lo constitucional. De las reglas programáticas y operativas En nuestra historia constitucional. como específico. hay que insistir en la visión tradicional. ________________________________________________________ . Para Del Vecchio. en la que manfiesta que la living Constitución es una Constitución que el gobierno y el pueblo reconocen y respetan. representan -las normas ordinarias. tanto con carácter general. La Constitución introduce a los derechos fundamentales. abstractas. es decir. es lo que piensan que es. Sin que hubiera razón alguna. ha calificado a las normas constitucionales como normas abiertas. las condiciones para la suspensión. de la rigidez constitucional. Como concepto básico y práctico la Constitución ha sido enfatizada por la doctrina en su función en su función que determina los derechos fundamentales. Las normas constitucionales como normas supremas.sentencia de amparo del 5 de febrero de 1996. trae como consecuencia la posibilidad de controlar judicialmente el ejercicio del poder392. al igual que los actos realizados bajo su imperio. no lo que ha sido: "siempre se está convirtiendo en algo diferente. que la impregnó con las características de un documento político.supuesta se convierten en vinculantes los dictados del poder constituyente. de forma que lo regulado por la norma fundamental se convierte en indisponible para el legislador. por tanto. 192/9. ayudan a convertirla en lo que será mañana". y tanto las críticas. con las ventajas e inconvenientes que ello trae consigo"394. Las normas constitucionales representan una materia de mayor gravedad y garantía. indeterminadas y con perfiles sumamente amplios . Concepción que negó por mucho tiempo el carácter el norma jurídica. y. las demás leyes están subordinadas a éstas. las normas constitucionales determinan las libertades fundamentales. fija las reglas para derechos concretos y los mecanismos especiales de garantía. debido a la actividad constituyente.algo consecutivo de las normas primarias. regula su régimen jurídico. la que dice como vivir en organización y constituirse en una sociedad que debe vivir para lograr su propia autorealización.

Significa "que los jueces. 394 Pablo Pérez Tremps. titulares conjuntos del poder legislativo. En otras palabras. la norma constitucional manda que los contenidos y formas desarrolladas por el legislador. 148 y 149. Pág. igual que cualquier otra norma.10. la Constitución estaba permanentemente a disposición de estos dos órganos del Estado. derechos y obligaciones reconocidos por el legislador constitucional. Vol. sino que la Constitución era el Rey y las Cortes. La clave del carácter normativo de la Constitución resulta en el deber de aplicación por parte de los operadores jurídicos. San Salvador." 395 De la aplicación inmediata y directa Según la cualificación temporal y personal. en general. Bosch. con las siguientes consecuencias: a) dado que la Constitución es norma superior habrán de examinar con ella todas las leyes y cualesquiera normas para comprobar si son o no conformes con la norma constitucional. la fuerza normativa deviene en la obligación de aplicación por parte de los jueces. Corte Suprema de Justicia Proyecto de Asistencia Técnica a los Juzgados de Paz. y sistemas normativos especiales. El temor a la fuerza normativa de la Constitución hizo que ésta se convirtiera en un documento que podía ser dominado en las discusiones de los parlamentarios. número 4. documento jurídico. Royo dice que previo al régimen de Franco: "la Constitución no era norma jurídica. aquella que logra que las conductas sean exigibles en la fuerza del mundo de los ordenamientos jurídicos. puesto que su aplicación no puede ser relegada a que exista una ley posterior que desarrolle la vaguedad de sus contenidos. pues. especialmente de los programáticos. De esta forma. 9a Edición. La Constitución no era. Año II.375. la norma constitucional representa un mandato de aplicación inmediata y directa.Pág. Año V. si la .90. habrán de aplicar la norma constitucional para extraer de ella la solución del litigio o. La Constitución en si misma fuente del derecho no sólo es un conjunto de mandatos dirigidos al legislador. Todo aquello en que estuvieran de acuerdo ambos agentes era jurídicamente legítimo. no existiendo límite jurídico alguno para su actuación conjunta. Barcelona._____________ 391 Antonio Manuel Peña Freire: La Garantía en el Estado Constitucional de Derecho. 393 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. y en general todos los llamados a aplicar el derecho. sino un documento político consistente de manera exclusiva en la institucionalización de los agentes básicos del proceso político: el Rey y las Cortes. norma jurídica que estuviera por encima de los poderes de ella misma organizada. 1998. En Revista de Justicia de Paz. A partir de los condicionamientos al resto de normas. 2a reimpresión 1991. Teoría General de los Derechos Fundamentales. también afecta a los órganos del Estado en la medida que se haya incorporado a las leyes. c) habrán de interpretar todo el ordenamiento conforme la Constitución. significando más que todo obligaciones de conducta moral que relegaba la coercibilidad que introyecta cualesquier norma jurídica. la doctrina democrática de avanzada dogmatiza el sistema de eficacia directa para la Constitución. En Divulgación Jurídica. para configurar de un modo u otro una situación jurídica. Pág. al producir el resto de normas inferiores. Págs. sino fundamentalmente. agosto. II mayoagosto de 1999. respeten las situaciones jurídicas. habrán de tomar la norma constitucional como una premisa de su decisión. Unidad Técnica Ejecutiva. En españa han pasado situaciones similares. 392 Eduardo Alfredo Cuéllar: Apuntes sobre el Constitucionalismo de Tipo Económico.

La desobediencia. si el legislador hace su trabajo de producción legislativa conforme los mandatos y respeto de las normas constitucionales. ordinaria. a partir del marco constitucional". pero la omisión de actividad legislativa que determine los contenidos constitucionales en situaciones más específicas. del poder constituyente respecto de los poderes constituidos. junto al carácter supremo y disciplinador de las normas fundamentales. superioridad. Con la evolución del constitucionalismo las concepciones cambian y el mismo Royo palabrea el cambio hacia la fuerza normativa que debe tener la Constitución: "está claro que se ha roto radicalmente con esa tradición constitucional y que se ha impuesto en nuestro país 397 en el que se expresa fielmente esa doble condición de ser fuente del derecho. es decir. no puede servir de pretexto para dejar de aplicar las normas constitucionales. en tanto que ejerce el control de constitucionalidad de los actos de gobierno. en el que señala que la Constitución tiene "un valor normativo de aplicación inmediata. de obligatoria aplicación en la defensa y resolución de los conflictos que susciten los derechos reconocidos y demás supuestos contenidos en ella misma. sino norma aplicable." ________________________________________________________ ____________ . sino también fuente del derecho sin más". primacía y superioridad. otorgan a éstas la capacidad jurídica para intervenir como efectivos y verdaderas normas jurídicas. no quiere decir tampoco. no será sólo fuente sobre la producción. no establece únicamente preceptos programáticos -salvo que se remita la Constitución a la Ley. Esto se pone de manifiesto no sólo en la propia arquitectura del texto constitucional: soberanía nacional que reside en el pueblo español directamente y no en alguno o en algunos de los órganos del Estado actuando conjuntamente o por separado. la reforma constitucional. en cuyo caso tiene una labor negativa expulsando del ordenamiento jurídico el acto normativo o declarando nulo el acto de gobierno. La aplicación inmediata es resaltada por el Magistrado Mario Solano en su voto particular de la sentencia de habeas corpus del 14 de febrero de 1996. la autonomía. Puesto que. en la propia y auténtica Constitución. Esto nos permite insistir. o inaplicación de normas secundarias está en función del criterio de contrariedad constitucional. la primera de las fuentes del derecho y norma reguladora de las fuentes del derecho. además porque la fuerza normativa de la Constitución se manifiesta en dos aspectos: El aspecto represivo.Constitución tiene eficacia directa no será sólo norma sobre normas. Por otro lado. y garantías de dicha superioridad. la justicia constitucional. en consecuencia. Y el aspecto constructivo. que la norma constitucional y el mandato de aplicación directa e inmediata no desvaloriza el trabajo del legislador. 21-S95.396 La regla determinante es que la falta de norma jurídica confeccionada por el legislador no afecta la coercibilidad de la norma constitucional. y extraordinaria. en tanto que es labor de los jueces interpretar la normativa secundaria.y por lo tanto sus preceptos deben ser aplicados directamente por los operadores de derecho. que habiendo desarrollo legislativo. no deba obedecerse la concreción que realiza el legislador en las normas secundarias.

Esta regla es la capacidad y facultad jurídica de los tribunales superiores para controlar la constitucionalidad de los actos de los tribunales inferiores. Claro está que el argumento siempre debe estar conectado con las competencias atribuidas en razón de la especialidad de conocimiento. Pág. 397 Royo habla de España. Aplicación inmediata y derechos fundamentales No debemos olvidar que la teoría de la eficacia inmediata de la Constitución tiene su máxima trascendencia por la intencionalidad de maximizar la efectividad de los derechos fundamentales. En la doctrina alemana Roberto Rodríguez estampa en su tesis doctoral las consideraciones de Müller. Las Fuentes del Derecho.Pág.399 La actuación de la Sala de lo Civil deja que miremos implícita otra regla en materia de control constitucional.395 Javier Pérez Royo. . La Constitución de 1983 había reconocido la igualdad de los hijos naturales. ésa época el Art. ni derecho privado.32. Aunque no existan normas de desarrollo legislativo. Particulares y Derechos en el Derecho. Sin embargo. ________________________________________________________ _____________ 398 En Roberto Rodríguez. quien concibe a los derechos fundamentales como principios elementales que ordenan la vida social.Pág. y el mandato para los juzgados de grado inferior de no discriminar por el hecho jurídico que siltua a algunos herederos como hijos naturales. sobre todo si se trata de la aceptación de la herencia del padre y se considere en una sentencia el artículo constitucional como letra muerta y se desconoce su existencia". 396 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional.296. 988 del Código Civil no estaba reformado y colocaba en un plano secundario o subsidiario a los hijos naturales en materia sucesoria.398 Una regla a perseguir es que la exigibilidad de aplicación directa e inmediata de la Constitución es la regla general. precisamente derecho fundamental que con su fuerza normaltiva penetra de modo inmediano en el ámbito de las relaciones jurídicas especiales". Que a partir de reglas familiares constitucionales obligaban a no discriminar por razón de la situación jurídica en que los sujetos pretensores había sido engendrados. la Sala de lo Civil estaba autorizada para controlar la constitucionalidad de los actos de discriminación sobre los pretensores del patrimonio del causante. Por atribución legal de conocer materia familiar y específicamente sucesoria. vigentes en la universalidad de la comunidad. Sistema de Fuentes. "no puede impedir jamás los derechos protegidos por la Carta Fundamental. En nuestra historia constitucional tenemos un caso histórico. ello no debe ser obstáculo para que los jueces o las autoridades dejen de obedecer el mandato constitucional. La sentencia de la Sala de lo Civil del 27 de febrero de 1992. De ahí el reclamo. aplicable a nuestro país en la época actual. La Sala de lo Civil da cátedra constitucional al pregonar que se infringe la Constitución al sostener diferencias entre los hijos legítimos y los naturales en la sucesión del padre conforme a las reglas civiles.76. no son derecho público. superpuesto. advierte que la mora del legislador en actualizar las leyes secundarias. "sino derecho constitucional. también.

Derecho de acción procesal y reglas programáticas Al respecto de las reglas operativas y programáticas en la Constitución de 1983 debemos deslindar dos aspectos. La configuración de la acción en un proceso de amparo en nada tiene que ver con el carácter programático que pueda ser señalado como excepción. es sobre el derecho de respuesta. y que no obstante. a menos que el carácter programático sea señalado como excepción por la misma constitución o bien por la jurisdicción constitucional concentrada en la Sala de lo Constitucional. de febrero. Edición de la Revista del Instituto de Derechos Humanos ludicium Et Vita. La sentencia de amparo 7-L-95 del 30 de mayo de 1995 dice que: "los derechos que se alegan haberse violado. La otra cuestión es que el carácter programática no debe confundirse con el derecho de acción que legitima la acción en proceso constitucional de amparo. Una cuestión es que todas las normas constitucionales son operativas. ha dejado establecida la identificación excepcional de normas programáticas que no son mencionadas expresamente por la Constitución. Pág. Y en caso de que fuere positiva la reclamación otorgar la tutela del derecho a respuesta. ya que este tiende a la protección del gobernado contra una acción u omisión de una autoridad del aparataje estatal que viole los derechos subjetivos constitucionales. necesitan un desarrollo en la normativa secundaria para que se traduzcan en derechos concretos que puedan reclamarse en un juicio de amparo. Otro caso que aún no está resuelto. cuando dicha transferencia no se realice en el plazo establecido constituyen normas programáticas de carácter social. la reclamación no debe impedirse por la mora legislativa. DEL VALOR NORMATIVO DE OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL El preámbulo constitucional. por su misma naturaleza de normas de aplicación diferida. la Sala de lo Constitucional. Aunque no exista norma secundaria. derechos que en el presente caso no han sido concretados en el escrito de demanda". Considera que las normas de referencia económica para la expropiación y transferencia de tierras tienen carácter programático. número 2. así como la posibilidad de expropiación por ministerio de ley. 1995. pero que debe llevarnos a las mismas conclusiones. Reconocimiento de un derecho constitucional que aún no tiene desarrollo legislativo en materia de libertad de expresión.399 La sentencia puede encontrarse en: Jurisprudencia Nacional de América Latina en Derechos Humanos. como son la obligación del Estado de transferir las tierras que exceden del límite legal. Para ello están las normas supletorias del procedimiento civil que tratan sumariamente la forma de cómo debe procederse para resolver el conflicto. existe un deber estatal de hacerlas cumplir. Identificaciones de reglas programáticas por la jurisdicción constitucional Frente a éstas concepciones en que la norma constitucional debe ser directamente aplicable. III. Un aspecto del carácter normativo constitucional es extenderlo al preámbulo de .59.

así esta consecuencia no haga parte de la expresión en que consiste dicho preámbulo sino que resulta de su integración al todo constitucional". Las leyes deben ser claras. no niega la posibilidad de dicha operación en tanto mandato legislativo expreso en el ordenamiento español -3. reconoció la fuerza normativa del preámbulo de la Constitución. Sin embargo entiende que no hay razón para entenderlos como parte del cuerpo de la ley. Las primeras. puesto que ello hace chocar de entrada con la técnica legislativa que elabora leyes. pero creemos que en materia constitucional se valida la coercibilidad normativa del preámbulo401 de la Constitución. rompen la regla del procedimiento legislativo. Aunque al final. Estamos convencidos que normalmente las exposiciones de motivos no forman parte de la ley. Normalmente en nuestras prácticas legislativas . En primer lugar. El autor aduce además que las exposiciones de motivos consideradas como texto de ley. de dárseles el carácter normativo haría perder la nota prescriptiva de las leyes.1 CC español-. Por último. completas. en tanto. se tiene que la invalidación de normas inferiores por ser contrarias a las normas del preámbulo. concisas. con lo cual se quiebra la lógica formal de las leyes cual significado imperativo. La Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional de Colombia. especialmente cuando la opinión dominante según prescripción del ordenamiento jurídico español en el Art. precisas. tal cual norma constitucional. incluso las de reforma constitucional sirvan sólo para asentar criterios interpretativos. ésta posición radical justifica la ausencia de carácter normativo para las exposiciones de motivos por el hecho que no son ley. dentro de las constelaciones normativas que la intergran. sería consecuencia más que suficiente para dar a ésta el carácter de norma jurídica. considerandos legislativos. imbricación de la fórmula sancionatoria del poder constituyente. fórmula sancionatoria.la Constitución. que aún así puede decirse que por la jurisprudencia y prácticas doctrinales alguna utilidad mínima debe observarse para las exposiciones de motivos. Por otra parte Santaolalla reniega del valor interpretativo. "Aplicando este concepto al asunto que nos ocupa. Dibujando un paisaje positivo la explicación de las leyes debe quedar como auxilio interpretativo. Pero sin embargo. La fuerza normativa del preámbulo constitucional ha de contemplarse producto de la fuerza de la norma constitucional. el autor no cede en cuanto la afirmación de que las exposiciones de motivos formen parte del texto de los leyes. 31 CC figura la autorización para interpretar según los antecedentes legislativos o históricos. Posición radical que niega a las exposiciones de motivos alguna utilidad para la técnica jurídica es la de Santaolalla.400 Exposiciones de motivos. el autor sostiene. Cuidados especiales. el 23 de octubre de 1995. a nuestro parecer deben atisbarse en pretender generalizar el carácter normativo de los preámbulos para todas las normas. gramaticalmente están formuladas fuera del contexto introductorio de la ley. Consecuencia para que los preámbulos del resto de normas. Aceptar el carácter interpretativo de las exposiciones sería acepta de antemano que las disposiciones legislativas son defectuosas. reducido a los principios o disposiciones generales que si forman parte de la ley.

Las normas constitucionales que establecen el procedimiento de su reforma. IV. En el proceso de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96. Hay que tener en cuenta que las normas de reforma constitucional permiten la supervivencia del viejo orden constitucional. no podemos dejar de mencionar la creencia de Ross. En este sentido la norma Constitucional es antecedida por la fórmula sancionadora expresada así: <<DECRETAMOS SANCIONAMOS Y PROCLAMAMOS. que no son normas del sistema "sino una previsión no estrictamente obligatoria. no califican asimilación de norma jurídica. Deriva entonces que las exposiciones de motivos. tanto las que preven un procedimiento para la modificación. 402 Las normas de reforma constitucional son verdaderas normas constitucionales. Indicación que otorga condiciones lógicas para aplicarse y no mera vinculatoriedad independiente. . Debe inferirse que no podemos aceptar la posibilidad de las segundas. En cambio el preámbulo constitucional diferente a una exposición de motivos reproduce como enunciado sancionatorio una fórmula solemne que frasea el legislador constitucional en señal que la norma aprobada tiene fuerza normativa. Sin embargo. aunque lo modifican. dice Ross. claro está que luego de cumplir los trámites que fueren necesarios para el perfeccionamiento normativo. 401 Que no es en propiedad una exposición de motivos.47 y ss. Revista Española de Derecho Constitucional. sirviente de criterios interpretativos. u obligación que determinase una fundamentación constitucional de igual sentido que lo expresado. 248 Cn. diferentes al preámbulo constitucional. Aunque cabe aclararque esta es una excepción que no valida equivalentes naturalezas para los considerandos que anteceden a las normas ordinarias. los considerandos. Estas normas pueden llamarse. Centro de Estudios Constitucionales. ni considerandos legislativos. ________________________________________________________ _______________ 400 Fernando Santaolalla López: Exposiciones de Motivos de las Leyes: Motivos para su Eliminación. Así el viejo orden constitucional se adapta a las nuevas demandas constitucionales. o normas constitucionales derivadas. Lo cual derivó en la negación de carácter normativo alguno. la siguiente CONSTITUCION>>. Lo cual nos parece de lógica que la fuerza normativa debe imperar. de la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado la Sala de lo Constitucional consideró en la sentencia del 14 de febrero de 1997 que la exposición de motivos de la Constitución de 1983 en el apartado de los tratados había perdido actualidad. los preámbulos y exposiciones de motivos sólo son en nuestra técnica legislativa justificaciones suscintas del legislador. que no consideramos ociosa para el esclarecimiento de nuestro tema. y justificada única y sumariamente por la razón de antecedentes. Págs. discusiones y alegatos ocurridos en el seno de la asamblea antes de aprobar la norma. LAS NORMAS DE REFORMA CONSTITUCIONAL El procedimiento de creación está previsto por el Art. Número 33. quien sostiene la inexistencia de las primeras. como las que se originan por las primeras.se presentan como documentos separados que explican el conjunto de las voluntades subjetivas de los diputados. normas primarias. Vistas las cosas desde una perspectiva universal. sino fuente del derecho.

dotadas de una mayor claridad que las nuestras: "La Constitución. que para la creación de las normas de reforma casi todas las Constituciones democráticas tienen previsto un procedimiento distinto al ordinario. es decir. al no ser ratificada por la siguiente Asamblea. Estas leyes de reforma de la Constitución. normas de reforma de la Constitución. y aunque no parezca convincente deducirlos a partir de fórmulas como las contenidas en el artículo 10. Procedimiento que al ser violado obligaría al Tribunal Constitucional ha declararlas inconstitucionales. se incorporan al texto constitucional y se convierten en Constitución a todos los efectos". La denominación de normas constitucionales derivadas. 248 Cn establece en nuestro orden constitucional que para su creación se requiere la iniciativa de por lo menos de diez diputados.>>.Son. Los acuerdos han de ser producidos por diferentes Asambleas Legislativas.404 El Art.producidas en un bloque. pienso que no es difícil deducir la primacía de la Constitución sobre las leyes de reforma"405 Royo sostiene dos argumentos. En otras palabras. a diferencia de lo ocurrido con otras constituciones europeas. como su nombre indica. Sobra decir. normas que añaden. en cualquier tiempo en que origene dicha imperfección. promulgadas y publicadas.." . un acuerdo de reforma constitucional. una vez aprobadas. y otro que lo ratifique.destinada a provocar mágicamente ciertos hechos socio-sicológicos". sujetas a un probable proceso que las declare contrarias a la Constitución. y luego sea una tercera la que realice la ratificación. ocupa una posición jurídica superior a la de las leyes de reforma. imposibilita y termina el proceso. no contiene las llamadas cláusulas de intangibilidad. Adviértase que la intencionalidad constitucional. cuidando que la ratificación sea efectuada por la siguiente Asamblea. nos parece un error de interpretación y de práctica constitucional de reforma.. La consecuencia práctica del asunto estriba en poder estimar la inconstitucionalidad de las normas ordinarias. las cualifica para diferenciarlas de las normas constitucionales originarias . que se necesita para aprobarlas. creemos que existe un tercero. El cual desde el punto de vista formal. sin embargo. que no puede haber un lapsus temporal intermedio que se abstenga de completar el proceso de formación de norma constitucional. Resulta que las leyes de reforma constitucional están siempre.403 Royo sostiene. adviene de la posibilidad de interponer un proceso de inconstitucionalidad. Aunque la Constitución española.406 Aplicables a nuestro ordenamiento constitucional los dos argumentos anteriores. sancionadas. el primero basado en el procedimiento. es decir. ________________________________________________________ ___________ .. la primera vez-.. Royo lo dice en sus propias palabras. En segundo lugar.. que ello demuestra otra razón de subordinación. Nuestra regulación no contiene norma alguna de caducidad para interponer la inconstitucionalidad de las normas contrarias a la norma fundamental. límites materiales para el poder de revisión. la reforma afecta contenidos fundamentales que impone una subordinación como leyes ordinarias que tratan de incorporarse y convertirse en parte de la Constitución. en todo tiempo.1 <<los derechos inviolables. Ocurre entonces.. que una primera Asamblea acuerde la reforma. suprimen o sustituyen algún precepto de la Constitución.

Revista de Estudios políticos. . SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES ORDINARIAS I. Al referirse a las organizaciones internacionales productoras de tratados. la calidad jurídica del instrumento internacional tratado. Perfiles de Teoría Constitucional. La significación de tratados sirve para nuestros efectos. Homenaje a Genaro R. 404 Javier Pérez Royo.43. En Eugenio Bulegyn y otros. efectuado entre Estados a la luz de las reglas internacionales407. y segundo por las reglas nacionales. que interpreta la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el marco del Art.Pág. primero por el derecho internacional. Al hacer un enfoque de mínima concepción.Pág. 64 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. 406 Javier Pérez Royo. Las Fuentes del Derecho. Nuestro sistema jurídico nacional está integrado por un conjunto de normas. Es decir. "una instrumento internacional de aquellos que están gobernados por las dos Convenciones de Viena"408. El Lenguaje del Derecho.402 Alejandro Pace. las normas enumeradas pueden ser nacionales. o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular". dejó claro. da por suficiente. independiente de sus denominaciones particulares. 1a Edición 1983. y desformalizó el término.Pág. Centro de Estudios Constitucionales. Pág. la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La Convención entiende por tratado. normas instructivas.normas primarias-. Las Fuentes del Derecho. en consecuencia no lo es tampoco en el Artículo 64.42. es la existencia de un acuerdo de voluntades. que los tratados estén validados. sin embargo la declaración "no es un tratado en el sentido de las Convenciones de Viena.182. Deducible de esta definición. ya conste en un instrumento único. circulares. 403 Ricardo A Guibourg: La Autorreferencia Normativa y la Continuidad Constitucional. Buenos Aires.1".11. 405 Javier Pérez Royo. 97. La Convención de Viena de 1986 amplió el concepto para las organizaciones internacionales. julio-septiembre 1997. "un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional. Para una mínima noción de los tratados sirve la Convención de Viena del 23 de mayo de 1969. las normas que integran el ordenamiento nacional pueden observarse clasificatoria y jerárquicamente. En este sentido.normas tercearias-. Carrió. LOS TRABADOS La reglas internas nacionales y las reglas internas internacionales. Abeledo Perrot. La instauración de una Nueva Constitución. dado que se necesita para poder incorporar al orden jurídico nacional. porque no fue adoptada como tal. Así. presentadas en forma sistemática a la colectividad y a los diferentes operadores jurídicos. que el sentido de "tratado" sea al menos. en la opinión consultiva OC 10/89 del 14 de julio de 1989. Las Fuentes del Derecho. normas ordinarias -normas secundarias-. normas reglamentarias de ejecución. La serie de normas que conforman nuestro ordenamiento son de diferente tipo. Lo interesante es que las normas en razón del sujeto que las produce pueden ser nacionales.Pág. encontramos normas constitucionales. y oficios para mencionar las más relevantes. según hemos mencionado.42.

el que la norma sea válida en el sistema nacional. y sin embargo no ser. hay normas que aspiran a ser nacionales en las que su proceso de formación inicia en el exterior y terminan su proceso de formación en el interior. Entonces con la propiedad terminológica podemos llamarles: normas internas internacionales o normas internacionales interiorizadas nacionalmente. En otras palabras. que supone dos requisitos básicos para ser consideradas leyes de la República: a) que la norma internacional este conforme a las disposiciones constitucionales y b) haya entrado en vigencia conforme las disposiciones del mismo tratado. Expresando así. la norma internacional se ha incorporado al sistema jurídico nacional. generalmente otorgado por el órgano legislativo o congreso.409 Cuando éste o estos actos jurídicos suceden es cuando podemos hablar en sentido estricto que las normas internacionales se han convertido en normas internas. Entendiéndose que el proceso de formación inicia internamente y termina internamente. Es decir. Cumplidos estos dos requisitos. las normas internacionales pueden ser válidamente normas en el ordenamiento internacional.410 La validez y vigencia de las normas internacionales La importancia práctica deviene para la operación jurídica judicial. Para ello se necesita que la autoridad competente nacional las valide y les de la autorización legal para que éstas sean normas válidas internamente. Aquí se abre la interrogante ¿cuáles son las normas jurídicas internacionales que puede y debe aplicar el juez?. No se olvide. 144 Cn. que las normas internacionales interiorizadas nacionalmente son válidas y vigentes en nuestro sistema. Sin embargo. La autoridad nacional produce completamente la norma. previa negociación del tratado por el órgano ejecutivo". aquí entonces estamos en presencia de normas interna nacionales. en este punto de vista la prescripción que se establece en el Art. Mata Tobar fundándo su afirmación en Visscher dice que: "el proceso de incorporación de las normas internacionales en la legislación interna. es el resultado de la introducción y reconocimiento de los tratados o convenciones en el orden jurídico estatal y su consiguiente aplicación por los órganos nacionales sobre la base de su ratificación o permiso de aplicación interna. podemos hablar en nuestro país de que la norma internacional es norma válida y vigente en nuestro sistema jurídico.en la República de El Salvador.tomando como punto de partida la producción de las mismas por parte del legislador nacional. y es de obligatoria aplicación en vista a la vigencia que opera a partir de las . que las normas internacionales implican obligación de aplicación para el operador jurídico cuando éstas se han formado completamente y han sido interiorizadas en nuestro sistema jurídico. previa ratificación de la Asamblea Legislativa. en el punto de las aplicaciones de norma jurídica. No podemos tomar otro criterio que no sea. Veamos por tanto. puesto que su formación se debió a que todos los actos jurídicos desarrollados para su producción fueron ejecutados por autoridades nacionales.normas válidas. Y al mismo tiempo que esté en vigencia. Esta clase de normas a pesar de poder ser verdaderas normas en el exterior no lo son nacionalmente sino reúnen los requisitos que se establecen dentro de la norma constitucional y otras normas del ordenamiento jurídico que la detallan o complementan.

que al ser ratificados por El Salvador. hacen suyos esos preceptos. aclaramos nuestra costumbre jurídica de identificar que basta la ratificación para que los tratados entren en vigencia y sean normas válidamente consideradas para su aplicación en nuestro ordenamiento jurídico. la ratificación no constituye un requisito de cierre para considerar que la norma internacional es válida.106. 144 de la Cn. si somos acuciosos y observamos detenidamente la prescripción del 144 Cn. y esto nada más. Pág. ________________________________________________________ _____________ 407 Alberto Herrarte: El Derecho de Integración. especialmente aquellos de reciente ratificación. División de Derechos Humanos. las reglas de vigencia son las del tratado. Buenos Aires. En la sentencia de hábeas corpus 19-R-96 del 7 de agosto de 1996 nos señala que "Los tratados son expresión de la conciencia jurídica de la comunidad internacional. 409 Sobre la incorporación de los tratados al orden jurídico nacional puede consultarse a Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. es que el tratado no haya entrado en vigencia. 410 Víctor Hugo Mata Tobar: Incorporación de las Normas Internacionales a la Legislación Interna. 1996. Reglas que valga de paso recordar no deben contrariar a la Constitución.277.reglas del tratado. sino. y también de la Constitución. un requisito previo para convertir la norma internacional en norma nacional. como hemos venido mencionando. La Sala de lo Constitucional manifiesta su preocupación por la incorporación de las normas internacionales al sistema nacional. no hayan sido aun perfeccionados en su vigencia. Guatemala. 1a. La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Para evadir confusiones. 1a Edición. El problema que puede suceder. 1994. Otra sentencia que incurre en la tradición jurídica de la ratificación es el habeas corpus 18-P-96 de 5 de noviembre de 1996 que dice que los tratados internacionales ratificados por El Salvador son ley de la República. Pero. Págs.. Esperando que no nos mueva a confusión esta máxima de Sala advertimos que su considerando nos lleva únicamente por una parte proceso de formación de los tratados internacionales para convertirse como norma nacional. al reducir la validez y vigencia de un tratado a la exigencia de ratificación. y junto a las reglas internas deben tomarse en cuenta para decretar una detención provisional. y se crea que por su publicación que demuestra la ratificación si lo están. pero haya sido ratificado. 408 Juan Antonio Travieso: La Corte Interamericana de Derechos Humanos. En Lecturas sobre Derechos Humanos.121. Téngase en cuenta por tanto. Pág.105 y ss. Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos.ONUSAL. 1991. Abeledo Perrot. Ambas reglas deben cumplirse para que sea ley nacional. Es común que los tratados dispongan plazos que se cuentan posteriormente al depósito de un instrumento que sumado al resto de instrumentos depositados cumple con el número de instrumentos depositados . Ensayo de Sistematización. Pág. miraremos que la ratificación es sólo una fase previa en la formación de normas internacionales que aspiran a integrarse en el orden jurídico nacional. Edición. que no deben ser desconocidos en los procedimientos penales". en la vigencia de los tratados. Si seguimos la regla constitucional. Es probable que tratados. ya que. principios y valores universales. los dos requisitos básicos que señalamos en el Art. 1a Edición. Opiniones Consultivas y Fallos.

desde este punto de vista es sólo una regla de interpretación hermenéutica de preferencia. 49 de la CDN establece que entrará en vigor el trigésimo día siguiente a la fecha en que se haya depositado el vigésimo instrumento de ratificación o adhesión en poder del Secretario general de las Naciones Unidas. Aunque el criterio no ha sido del todo uniforme al interior de las fundamentaciones de otros procesos en el proceso de hábeas corpus. pero la claúsula de vigencia es más explicativa.412 Sin embargo. aunque algunas especificaciones haremos en otro apartado de este trabajo. y por lo tanto esta ha de subordinarse. el cambio de criterio de igual posición no conlleva consecuencias diferentes. Instituciones que tienen el deber de involucrar una nueva actitud. derogatorio o anulador de los contenidos que sean contradichos en los tratados. 144 Cn. La Ley sigue estando restringida en su poder modificatorio. 411 Por el momento resaltamos la gravedad de la problemática y el obscurantismo que a la postre impide la verdadera eficacia de las normas internacionales en la jurisdicción nacional. Añade que el Estado que ratifique la Convención después del deposito del vigésimo instrumento entrará en vigor después del trigésimo día después del deposito por tal Estado de su instrumento de ratificación o adhesión. aun sigue apareciendo con posterioridad. nos parece solo un cambio en la fundamentación de la relación tratados y la ley. le han señalado. de igual rango y naturaleza que la ley. que decidió las alegaciones de . Nos parece que la costumbre jurídica que otorga vigencia a los tratados por el hecho simple de la ratificación legislativa ha sido la permanencia de una información que en ciertos casos. Otro asunto. En el tópico de la interpretación hermenéutica gozan de preferencia respecto a la ley -al contradecir la ley a los tratados-. en un nivel más ventajoso a la ley. Son normas secundarias. Ahora piense el lector que esta regla no se haya cumplido.para que entre en vigencia el tratado. por la prevalencia y superioridad de los tratados. Las consideraciones jurisprudenciales de la materia interpretan que el Art. que los tratados están dentro de la escala jerárquica. Tradicionalmente los tratados fueron vistos superiores a la ley. El rompimiento con los precedentes históricos que hicieron a los tratados superiores a la ley413 está en las justificaciones jurídicas de la sentencia de inconstitucionalidad del 14 de febrero de 1997. Fuera de comentario está la posible superioridad éstos respectos de la Constitución. el mismo rango de ley. Recientes interpretaciones. cuando la regla de vigencia del tratado no se ha cumplido conduce a la inconstitucionalidad si se aplicara la norma internacional. No dudamos de la vigencia de la Convención Sobre los Derechos del Niño. El Art. reflexione el lector en otros tratados que publicados y ratificados no cumplen con las respectivas reglas de vigencia del tratado. es la falta de información de parte de las instituciones involucradas en los procesos de formación de normas internacionales de aplicación nacional. para corregir estas velaciones. Jerarquía normativa Los tratados están en la categoría de normas internacionales que son interiorizadas o incorporadas por el sistema jurídico nacional. que confirmen las existencias de normas internacionales con pretensión de ser nacionales.

Respalda la igualdad de posición del tratado y la ley con la dinámica conceptual de la Constitución viviente. no hay contradicción en resoluciones distintas cuando se acreditan en un mismo tribunal. dinámicas e impeditivas de la esterilidad normativa en los significados de los contenidos constitucionales. Pero aún faltan versiones ás actualizadas con los detalles que comentamos. Tratados con grado de ley. 412 Jurisprudencia comparada estima que la contradicción en los criterios de dos secciones de un mismo tribunal no contradice el principio del stare decisis. La interpretación estática hace que los normas constitucionales pierdan fuerza y se esterilicen. sino preferencia. En consonancia. aparente deber del Ministerio de Relaciones Exteriores. con funciones propias y alejadas de órganos con formación de personal variable. en el caso Fernández. La sentencia española 42/93. La pretensión de inalterabilidad de los significados constitucionales niega la autodeterminación de las futuras generaciones. que acomoda conforme parámetros objetivos. rechazo de una voluntad subjetiva y encuentro actualizador de la voluntad objetiva del legislador constitucional. secciones organizadas. La exposición de motivos manifestó claramente una relación de prevalencia.inconstitucionalidad de determinadas disposiciones en la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado. Las aseveraciones condensan en este sentido una interpretación histórica. aunque el texto no varíe su sentido cambia por las contingencias de la realidad. En Luis López Guerra. no concuerda en la actualidad con el texto constitucional. y los tratados sobre la ley . Es importante en este razonamiento jurídico. La Sala sostuvo que el Art. en este caso entre el tratado y la ley. que incluso choca con la textualidad de las intenciones subjetivas del legislador constituyente. sino que prescribió una técnica hermenéutica de solución ante conflictos normativos. A pesar de ello el razonamiento de la Sala de lo Constitucional obvia la consideración del momento constituyente inicial y asienta explicaciones al tenor de interpretaciones realistas actuales. 144CN. La prevalencia que usa la figura de la pirámide jurídica para situar en un escalón superior a los tratados se clarifica con el argumento que la Constitución no hizo tal delimitación. la invalidez circunstancial de las fuentes del derecho inmediatas a la producción de la norma constitucional. que fueron acumulados previa decisión definitiva de la jurisdicción constitucional. de 8 de febrero. ________________________________________________________ ____________ 411 Las versiones informáticas de la Corte Suprema de Justicia son un buen soporte de publicidad permanente. una diferente ideación del significado de los tratados en su relación y posibles contrariedades en ley. al actualizar el contenido jerárquico del Art. haciendo uso de una interpretación histórica. Las Sentencias Básicas del Tribunal Constitucional. confronta la soberanía popular y el Estado Constitucional de Derecho. El texto del Informe Unico de la Comisión Redactora. Madrid. La decisión comprendió las reclamaciones efectuadas en los juicios 15-96/16-96/17-96/1996/20-96/21-96/23-96. 1a Edición 1998. y que el nivel jerárquico de los tratados es igual de la ley. su tendencia se dirige hacia un criterio hermenéutico de especialidad. 413 El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 se reconoce que los trados internacionales prevalecen sobre la ley secundaria. En adición es resaltable el cambio de criterio. 144 CN no supone prevalencia. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales.

No porque sea atribuibles a las decisiones comunes. tienen el mismo rango de ley. De tal forma que la discontinuidad posicional en las opiniones jurídicas de las normas internacionales sepulten las convulsiones descifradas. Saltibajos omisivos de las concordancias con la regla recién establecido. La importancia de los tratados lleva consigo un repunte histórico legislativo. el criterio sostenido ha sido diferente. Máxime si en otras materias procesales. y condiciona sus aplicaciones a reglas de la hermenéutica ha sido una sorpresa constitucional en las consideraciones institucionales de los magistrados.391. Los procesos juridificados en la intelectualidad de los jueces ordinarios patronalizan inseguridad jurídica. Por ejemplo. y se consideran como complementarios de los derechos y garantías allí establecidos. han dificultado la certeza que sigan opiniones judiciales de igualdad interpretativa de los tratados y la ley. ha replicado la posición de jerarquía constitucional para los tratados de derechos humanos 415. sino por las decisiones supremas. En unos procesos se dice que son de igual rango mientras que en otros los tratados son superiores a la ley.414 El atolladero para difundir el igual rango. . En este sentido siguiendo a Del Vecchio los tratados pueden considerarse como una fuente secundaria del derecho. Los tratados de derechos humanos no enumerados que quisieran tener jerarquía constitucional necesitan el voto de los dos tercios416. pero con un carácter sui generis. el caso Argentino en que por reforma constitucional. la segunda compara los sucesos jurídicos en que se procedimentalizan las tutelas de la libertad personal. En inconstitucionalidades la primera posición. Argentina elevó a nivel constitucional los tratados de derechos humanos enumerados por la Constitución en su Art. que en la jurisdicción protectora de la libertad siguen climatizando la superioridad. ________________________________________________________ ____________ 414 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Experiencias sobre la jerarquía de los tratados. para la universalidad de las jurisdicciones inferiores colapsan al desdibujarse interpretaciones uniformes con la fundamentación forma. 75. En otros países la evolución no ha sido del todo fácil en la jerarquía normativa. pero los condiciona a no derogar algún artículo de la primera parte de la Constitución. que contrarían al sentido común.Pág. La regla que les posiciona en el rango de la ley. Especialmente si los intérpretes son idénticos en individualización y biología. Como hemos dicho anteriormente algunas resoluciones de habeas corpus todavía siguen la tradicional perspectiva de la superioridad prevalente de las reglas internacionales interiorizadas al ordenamiento jurídico. Realizamos en este sentido un punto que para nuestro ordenamiento jurídico debe definirse con certeza por los jueces supremalizados por la Constitución.La jurisdicción constitucional ha entrampado la inconstancia que regularice el criterio jerárquico de lo tratados. Las causas que han defendido la libertad personal en hábeas corpus. no han sido comunicadas de la transformación tasada para los tratados.

de la libertad y de la no discriminación". en especial cuando hay restricciones para alterarlos según el Art. 417 Carlos Enrique Edwards: Garantías Constitucionales en Materia Penal. 416 María Elisa Carrió: Interpretando la Constitución. y en ellos incluidos los de derechos humanos siguen en la infraconstitucionalidad418. Me permito llamar la atención sobre la naturaleza de los tratados que hacen normas en blanco en la Constitución. Dicho cuerpo político proponía agregar al artículo 144 Cn. no fuesen norma constitucional.5. Otro punto de valiosa consideración es el Art. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. 248. elevando a nivel constitucional los tratados de derechos humanos. Tratados normas constitucionales Consideraciones personales sobre la jerarquía me llevan a proponer de forma especial.Por la gravedad y peligro de las libertades en juego hay tratados de importancia universal.Pág. 1a. 418 Un mayor detallesore el asunto está en la propuesta de iniciativa de ley de reforma constitucional por la representación legislativa del FMLN. con el que se alienta la integración centroamericana. Por ejemplo. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. que los tratados del Art. Aunque la redacción era demasiado general. Edición 1996. Cn.72. sería dudosamente aceptable. donde primero hay hacer llamadas de aplicación y para luego pensar en fipologías jerárquicas constitucionales. la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles.. que algunos tratados reconocidos en la Constitución tienen rango constitucional. y aún con los derechos de formulación técnica que aparecen en él. Pág.Sin embargo. 89 Cn.67 y ss. Sin hacer un análisis teórico. Inhumanas o Degradantes417 Por la vía jurisprudencial Costa Rica ha hecho lo suyo. 1a. Edición. Por el momento los tratados. Esta Constitución debe ser leída desde los derechos del hombre. Los expertos internacionalistas han sostenido la superioridad . 144 Cn. las libertades democráticas y las garantías jurídicas reconocidas en tratados internacionales vigentes tienen rango constitucional". desde el derecho de las minorías de la igualdad de oportunidades. la Declaración Universal de Derechos Humanos. el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. En cambio nosotros prácticamente estamos todavía en un nivel antecedente. que literalizaba lo siguiente: "Los derechos humanos fundamentales. 84. La emisión directa que hace la Constitución abre al menos en mi una duda favorable para dotarlos de una jerarquía superior a la ley y al nivel de la norma constitucional a los tratados aprobados según el Art. la mayor parte. según las condiciones para reformar la Constitución. es válido que apreciemos neutramente el rechazo a la propuesta legislativa del FMLN del 24 de abril de 1997. En María Elisa Carrió y otros: interpretando la Constitución. del 24 de abril de 1998. En María Luisa Carrió: Alcance de los Tratados en la Herramenéutica Constitucional". Según Edwards merecen mencionarse los que contienen garantías de naturaleza penal: la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.Pág. Buenos Aires. la intencionalidad indudable era que los tratados sobre derechos humanos tuviesen categoría constitucional. Ediciones Ciudad Argentina Madrid. por el momento son sólo falsas expectativas que al momento podrían realizarse a muy plazo. ________________________________________________________ ____________ 415 Elisa Carrió dice que: "La jerarquía constitucional de los tratados de derechos humanos ha sido una victoria decisiva y sella la lectura de la legitimidad política de la nueva Constitución.

sucede en inconstitucionalidades. 89 Cn. Por otra parte tampoco creemos admisible que la mención de estos tratados sean una especial formulación constitucional de reservas de ley.de este sobre la Constitución. Y el Art. el parámetro de constitucionalidad es esencial. la jurisprudencia entiende que las restricciones ilegales o arbitrarias deben ser contrarias a la Constitución para estimar la solicitud. 149 Cn. El Art. faculta la declaratoria de inconstitucionalidad de leyes a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 183 Cn. y condición a cumplirse sin excepción en las argumentaciones que pretenden la declaratoria de inconstitucionalidad. argumentativas que recalcan confusamente las fundamentaciones de inconstitucionalidad. 247 Cn. que a lo mucho consigue que dicho tratado con regulaciones y órganos supracionales tenga el mismo nivel de la norma constitucional. que no es lo mismo argumentar la inconstitucionalidad por infracción a los tratados. amparos y hábeas corpus muy a menudo. a pesar que aparentemente conduzca a lo mismo. En suma es un condicionamiento constitucional. o por que la ley suponga contradicción con un tratado. El Art. sin embargo creo que dicha posición es totalmente inadmisible. Resulta que el tratado es permitido por la concesión del Art. por ejemplo. La jurisdiccionalidad constitucional de los tratados: el parámetro de constitucionalidad Un error constante en las demandas ante ante la jurisdicción constitucional es la invocación de los tratados para conseguir la aceptación de violaciones a la Constitución. A pesar que parezca formalismo puro. Las pretensiones de inconstitucionalidad a menudo suelen atrapar en sus escritos. señala que la declaratoria de inconstitucionalidad de los tratados se hará en la forma prevista por la Constitución. El Art. Por otra parte la semántica de "la declaratoria de inconstitucionalidad" indica contrariedad a la Constitución. Puede advertirse la insistencia en la constitucionalidad de los actos objeto de conocimiento. Nos parece que la confusión resulta de los criterios que la jurisdicción constitucional estima para conocer de reclamaciones que violen en abstracto o en concreta la norma constitucional. 11 señala la procedencia del hábeas corpus por violaciones a la libertad personal. que aducir la inconstitucionalidad por contrariar a las normas constitucionales. Cabe distinguir. y cuya infracción es violación de la constitución. La supranacionalidad es posible sólo por autorizaciones de una Constitución nacional. en que la ley al disponer como regla general la . según la norma fundamental. lo cual hace decir que el parametro es la Constitución. resultado lógico es que el criterio debe ser constitucional. al atacar directamente la infracción de la ley al tratado. De ahí que poco argumento queda para seguir sosteniendo la superioridad de los tratados sobre la Constitución. que restringe el amparo a la violación de derechos constitucionales. Bajo el examen de los criterios admisibles en los procedimientos constitucionales para impulsar las investigaciones de inconstitucionalidad. Claro está que siempre que no estemos en presencia de un Estado Federado. La Constitución es la norma condicionadora de cualquier orden jurídico permitiendo su supervivencia o destrucción. es destacable que sólo las normas constitucionales legitiman el parámetro de constitucionalidad. No podemos medir igualmente las circunstancias.

10 y 11 de la Constituyente de mil novecientos cincuenta. Ese Decreto llamado Constitución. que además contradice la regla general de libertad establecido en los tratados internacionales. se expresó: "Se llega a la conclusión de que es inexacta la tesis de que toda la Constitución es un cuerpo legal único. Así sucede con los Decretos números 9. Principalmente por el involucramiento de la libertad personal del habitante de la república. y. en la sentencia de las doce horas del día diez de marzo de mil novecientos cincuenta y uno. los tratados son portadores de criterios de ilustración sobre el contenido y alcance de un derecho constitucional pero no constituyen parámetro de constitucionalidad. de 20 de febrero de 1951. y con la Ley Transitoria para la aplicación del Régimen Constitucional. en base a la cual se confronta la legitimidad de la norma impugnada: La Sala recuerda una tan sóla excepción histórica en que se amplió el concepto normativo de Constitución. Sin embargo. la deficiencia de la petición en este sentido causa la inadmisión de la causa jurídica de la pretensión La Sala hace la consideración porque los demandantes fundan transgresiones en normas internacionales de derechos humanos Sigue señalando que el parámetro para el examen de constitucionalidad es la Constitución. no se han incorporado disposiciones como parámetro de decisión constitucional. toda esa labor normativa fundamental representa. situación relevante que evalúa la aplicación de los tratados internacionales por parte de los operadores jurídicos. manifiesta La Sala de lo Constitucional en la sentencia de inconstitucionalidad 15-96/16-96/17-96/19-96/20-96/21-96/23-96 del 14 de febrero de 1997. pero hay otras leyes constitucionales que también forman parte de la Constitución. La Sala sostiene que fuera del caso anterior. entendida ésta en sentido lato. por consiguiente el parámetro de juzgamiento de inconstitucionalidad. nuestro Derecho Constitucional Positivo". Fundamentalmente la aplicación de los tratados internacionales ha tenido mucho que ver con la detención provisional y la libertad personal. es la ley o documento principal. dictada en el proceso de inconstitucionalidad del decreto legislativo número 133. Fueron textos adicionales a la Constitución" se denominó a tal conjunto con la expresión derecho constitucional positivo. strictu sensu.detención provisional contradice un tratado que hace regla general a la libertad. debido a circunstancias históricas. La Sala . Específicamente. que impugna la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado que las disposiciones que se impugnan deben transgredir la norma constitucional. que en cuanto la regla general de libertad es reconocida en la Constitución es inconstitucional la ley que invierte la regla. Aplicación de los tratados internacionales Algunas cuestiones especiales acerca de los tratados nos remite a un área sumamente problemática. una justificación aceptable. formado por un solo Decreto del Poder Constituyente. como dice en su escrito el señor Fiscal General de la República. En relación con el parámetro de constitucionalidad que rechaza la perspectiva de los tratados.

y ante el olvido en los fallos judiciales. y el Juez de la causa hagan caso omiso de los mandamientos constitucionales. Se ha llegado al grado. ya que ello implicaría desconocer el Art. que señalar. y hace que los delicuentes salgan por la puerta ancha de la Sala de lo Constitucional. en un caso que no es flagrancia.. ordenando detenciones sólo en base al Código de Procedimientos Penales sin tomar en cuenta los Convenios Internacionales que está obligado a cumplir. El hábeas corpus 27-S-96 del 4 de diciembre de 1996 considera violaciones a la libertad personal por infracciones a la ley y tratados internacionales.sino que debe reconocerse la eficacia de las reglas del derecho internacional ratificado por El Salvador. con expresión de causa esa grave ausencia en las sentencias. así en dicha sentencia se dice: <<grave es que tanto la Policía Nacional Civil. el peligro de fuga o la posibilidad de modificar o alterar la prueba. El hábeas corpus 24-P-95 del 29 de enero de 1996 razona que se debe razonar adecuadamente los fundamentos de la detención provisional. 144 de la Cn. Aunque no lo ordene la Sala. Retomando la validez de los tratados. En la sentencia 8-B-96 hace claras advertencias a la Policía Nacional Civil y al juez de la causa sobre las omisiones que han venido permitiendo en los procedimientos penales. El primero deteniendo sin orden escrita. -sentencia 18-A-96 del 6 de junio de 1996-.sostiene que la detención provisional no sólo puede decretarse con las reglas del derecho interno -entiéndase el formulado por medio del proceso de formación de ley ordinario. El hábeas corpus 23-S-95 de 24 de enero de 1996 sostiene que la detención provisional se fundamenta como regla excepcional se fundamenta en los tratados internacionales. El hábeas corpus 24-R-96 del 8 de octubre de 1996 considera que la detención provisional reconocida en la Constitución no contradice los instrumentos internacionales que supone la presunción de inocencia. no queda a la Sala otra cosa. y el segundo. de hacer responsable periodísticamente a los magistrados constitucionales de los delitos cometidos por supuestas bandas peligrosas que fueron beneficiadas en hábeas corpus con un cambio de medida cautelar. Vislumbra que se contraviene el espíritu y letra de los tratados sino se aplican medidas cautelares que hagan la excepción y no la regla en la privación de la libertad. La aplicación de los tratados generan un debate consecuencialista. manifiesta que la restricción de la libertad personal implica la privación de ésta. enfatizando en los operadores jurídicos que la inobservancia de los tratados internacionales es la puerta de ingreso a la ilegalidad. el juez de la causa puede resolver conforme dichas reglas...>> La primacía de los tratados se destaca también en las supeditaciones de las resoluciones judiciales: el voto razonado del doctor Enrique Argumento en el habeas corpus 35-R-96 del 9 de diciembre de 1996. En la sentencia de hábeas corpus 34-R-96 del 17 de diciembre de 1996 demanda que el juez de la causa haga de manera ineludible una valoración y busque una interpretación sistemática e integradora de los principios constitucionales. internacionales y procesales. según lo establecen los tratados internacionales ratificados por El Salvador. Al tenor la afirmaciones consecuencialistas son hechas irresponsablemente. inclusive. sin el menor criterio jurídico que haga sanear . refiere el deber de incorporar fundamentos de derecho. Se argumenta que al aplicar los tratados se genera fabilidad en el castigo penal.

Siendo este último donde las libertades se niegan. Sociales y Culturales. sino el saber distinguir entre un Estado Democrático y un Estado arbitrario. La sentencia 23-A-96 y la 2-U-96 retoman el punto e insisten que la aplicación de los tratados no generan impunidad. nunca puede ser absoluta. sino en las propias normas jurídicas respecto de las cuales debe generarse un cambio conforme a nuestras propias realidades y por los canales establecidos procesalmente y atendiendo los contenidos constitucionales. Creemos que el envéz del problema no está en la Sala de lo Constitucional cuyo deber es el de aplicación de normas jurídicas validadas por la Asamblea Legislativa. La protección no se reduce a las esferas individuales. Siguen en el orden universal la .una aplicación de norma jurídica diferente. Se suman los grandes Pactos Internacionales: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. vedan la comercialización humana. legalizan una especial ciudadanía. Mucho más habría de decirse para tratados especiales que repuntan sus caracteres en los derechos humanos. determinan la calidad del hombre. presentan supuestos jurídicos que están inmersos en las reglas de los Estados Constitucionales y Democráticos de Derecho dentro de los cuales la libertad.419 El esquema de protección se expresa para el mundo entero. Más. Los tratados de derechos humanos Los llamados de atención para la jurisprudencia ordinaria hace destacar que el carácter normativo de los tratados en general no ha merecido la atención debida. más dos Protocolos Facultativos. son y representan un arma certera para el castigo. pero si relativa y restringible conforme las mismas pautas normativas. en la Carta de las Naciones Unidas y La Declaración Universal de los Derechos Humanos. es temerario noticiar la culpabilidad de una tribunal cuando éste lo único que ha hecho es introducir su competencia para dilucidar un caso social en el que se encuentra comprometida la libertad. Las normas internacionales de derechos humanos son parte de la historia moral de la humanidad. documentan una genuina libertad. La eficacia plena de los tratados de derechos humanos nutren las raíces del antiabsolutismo y consagran a la persona como la cosa más noble del mundo. sino que extienden sus garantía a la globalización de los derechos sociales. declaramos la necesidad de su estudio. Justificando las actuaciones que aplican los tratados internacionales en la sentencia 18-A-96 del 6 de julio de 1996 la Sala de lo Constitucional sustenta que la aplicación de la normativa internacional en materia de detención provisional no implica arbitrariedad o libertad irrestricta. Por de pronto. De ahí que. constituyen espectros que hipotéticamente señalan situaciones jurídicas meritorias de la fuerza del Derecho. más bien. La inclusión de las normas de derechos humanos internacionales tienen que acabar aplicandose en el orden interno. La sistemática jurídica internacionalizada de los derechos humanos garantizan el disfrute de los derechos mínimos. el Pacto Internacional de Derechos Económicos. sin embargo. no son puerta abierta a la destrucción y a la legitimación de la violencia desenfrenada y traumática. que aplasta los privilegios medievales. generalizan la lucha contra un poder superior y dominante. las normas jurídicas internacionales. y que es su no aplicación la que puede llegar a generarlo.

se regula también sobre la eliminación de discriminaciones en las enseñanza. Los intentos de regionalizar la protección de los derechos humanos se manifiesta en el Sistema Regional Europeo. La Convención organiza la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La solvencia económica del Estado sometida a una exigencia de hacer por parte de los sujetos de derechos. Normas laborales incursionan también en el beneficio de organizaciones de trabajadores rurales y su mejor tratamiento. En cuestión matrimonial se regulan aspectos relacionados con el consentimiento.Convención sobre la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles. Los reconocimientos se han incrementado por las cantidades de bienes que merecen ser tutelados. referencia normativas protegen a los representantes de la empresa y brindan las respectivas facilidades. edad mínima y registros públicos. la eliminación de perjuicios raciales o religiosos. La proliferación puede sobrecargar desmedidamente al Estado y dejarlo en quiebra. Paso a los derechos sociales que requiere una intervención directa del Estado. Inhumanas o Degradantes y la Convención sobre los Derechos del Niño. puede hacerlo tambalear financieramente a nuestro modo de ver. igualdad en materia de empleo y ocupación. contribuir a la igualdad de la mujer. Dedicatorias en la normativa internacional procuran la abolición del trabajo forzado y la igualdad en la remuneración por razón de sexo. que abarca inclusive la función pública. La multiplicación de derechos humanos sociales desde las normas internacionales ha ido en aumento. la Organización de Naciones Unidas a la Comisión de Derechos Humanos. se amplian las titularidades a sujetos diferentes al hombre. es el tratamiento cuidadoso que solucionen los conflictos jurídicos referidos a los derechos sociales. la utilización de la tecnología para la paz y beneficio de la humanidad. En definitiva. y una verdadera negociación colectiva. numerosas normas sobre los derechos humanos se encuentran en el campo internacional. La determinación por universalizar los derechos humanos se mediatiza con agencias que se instituyen por los Pactos. Porque. Un aspecto que debemos destacar por último.421 Normas que además de los aspectos mencionados intentan erradicar el hambre de la mujer y el niño en los conflictos armados. El Sistema Regional Americano se consolida con la Declaración Americana de Derechos del Hombre. La mujer recibe condiciones ventajosas con el reconocimiento de sus derechos políticos. El Pacto de Derechos Civiles y Políticos conforma al Comité de Derechos Humanos. reglas sobre la nacionalidad a consecuencia del matrimonio. acordar los deberes de los medios de comunicación para fortalecer la paz y los derechos. la Convención Americana sobre Derechos Humanos. condicionamientos en el trabajo de los inmigrantes. aparecen reglas para efectivar la libertad sindical. normas mínimas de seguridad social.420 Los africanos hacen sus determinaciones en la Carta Africana sobre los Derechos del Hombre y de los Pueblos. por medio de la Convención Europea de Derechos Humanos. es decir de la persona a otros . por lo que Bobbio ha señalado como la proliferación del reconocimiento de los derechos sociales422.

etc. Editorial. La Protección Internacional de los Derechos Humanos: Su Desarrollo Progresivo. en 1975.Pág. el enfermo mental de otros enfermos. 1991. en los últimos cuarenta años. el niño del adulto. Alto Comisionado de las Naciones Unidas Para Los Refugiados. 422 Norberto Bobbio. 1992. dejándose la consideración de hombre como ente genérico u abstracto. la Declaración de Derechos del Niño. 5 y ss.1987. Las naturalezas jurídicas que se impregnan a cada una de ellas reflejan desde una teoría genérica del derecho que la igualdad indistinguible dentro de su conformación normológica no puede ser representada de la misma manera. el sano del enfermo. Consideraciones que por especificación han llevado a distinguir que "la mujer es diferente del hombre. 423 Para un mayor detalle ver a Pedro Niken.sujetos que no son los individuos. Editorial Cívitas. Traducción de Rafael de Asís Roig. en 1982. unas desarrollan principios generales del derecho por medio de una relación de complementariedad. Depalma. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos. Págs. Sistemas Internacionales de Protección de los Derechos Humanos. Esto hace que existan normas diferentes. el adulto del viejo. algunas se cualifican en función de disponibilidad. LAS NORMAS ORDINARIAS Valoraciones constitucionales de la Ley. otras grandes.118. propiamente norma ordinaria. la Declaración de Derechos de los Minusválidos. las hay para diferentes materias. la Declaración de Derechos del Disminuido Mental. la Primera Asamblea Mundial en Viena sobre los Derechos de los Ancianos. como también para diferentes colectivos. en 1971. 1 a Edición. Sistema-Madrid. unas altamente sistematizadas otras con poquedad sistémica. la Convención sobre Derechos Políticos de la Mujer. una minoría étnica o religiosa."La ley es la norma general establecida mediante la legislación.423 ________________________________________________________ ______________ 419 Referimos al texto integro de Félix Laviña. mientras que otras lo hacen impidiendo la especificación de la generalidad de los principios y conforman así regulaciones excepcionales en el sistema jurídico. Instituto de Derechos Humanos. mientras que otras se retocan con la taxatividad. 420 Félix Laviña. El Tiempo de los Derechos. Y la legislación es el establecimiento de normas generales por un órgano de la . Una de las pautas que hacen presencia en este tema es en atención a las concepciones normativas que se manifiestan en el orden jurídico. II. S. 421 Texto de interés sobre refugiados es la Compilación de Instrumentos Jurídicos Internacionales: Principios y Criterios Relativos a Refugiados y Derechos Humanos. que propone un proyecto aprobado por una resolución de la Asamblea de la ONU de 3 de diciembre". inclusive en ocasiones a los animales: la familia. 1987.15 y ss. Basta una mirada a las cartas de los derechos que se han ido sucediendo en el ámbito internacional. El ámbito de las normas no es único ni diametralmente uniforme. los físicos normales de los minusválidos.A. Págs. ACNUR. el enfermo temporal del enfermo crónico. toda la humanidad en su conjunto y en los movimientos ecológicos el surgimiento de un derechos de la naturaleza a ser repetada y no explotada. Madrid. Cualificación en las normas. Unas pequeñas. en 1959. para darse cuenta de este fenómeno aplicable a Europa: en 1952. Porque el hombre es visto en ciertas formas específicas de actuar en sociedad.

llámase ley general. En el se presupone los sujetos legitimados para iniciar el proceso y posibilita la participación de los órganos fundamentales del Estado. pero pueden poseer otra naturaleza que las hace diferente en el rubro de la especialidad rigurosa del derecho. En adelante ampliamos estas manifestaciones.comunidad autorizado". Por supuesto. ________________________________________________________ ___________ 424 Enrique R. Conocimiento y Conocimiento Científico. La ley es el objeto jurídico que dilata sus contenidos tocando a cada momento el actuar social. Concepciones que al mismo tiempo deben tener en sus contenidos esenciales una misma naturaleza jurídica. Teoría General Aplicada. lo que el pueblo identifica tradicionalmente en las lecturas de textos articulados sobre la base del trabajo legislativo. 133 CN425. gozan cada una de ellas. En cuanto este sea fundado en inconstitucionalidad. Nuevo Enfoque. Historia de las Ideas jurídicas. individualmente o en conjunto.654. de cualidades que las hace distinguibles del resto. 425 Es valiosa una lectura crítica de los procesos de formación de normas ordinarias que sistematiza desde la política sociológica. Oscar Martínez Peñate: El Salvador. Introducción al Derecho. en atención a las situaciones jurídicas previstas.1998.Pág. La regla general es que el proyecto sea sancionado por el Presidente. Aproximación de significado Siguiendo los presupuestos de verticalidad jerárquica en las normas jurídicas es que aparece la ley. tercerios y hasta cuaternarios producen así el intento de diferenciar en orden ascendente o descendente. y en caso de desacuerdo. no falta quien las denomina normas ordinarias. La Asamblea Legislativa. San Salvador. Empero. la Corte Suprema de Justicia puede intervenir. especialmente es la específicación de sus contenidos. que estas afirmaciones no excluyen las características e imbricaciones antes analizadas de la Constitución. de supremacía y subordinación a las normas jurídicas. o el veto por razones de inconveniencia o contradicción a la Constitución. El proceso de formación está previsto por el Art. Uno de los criterios que en este sentido la historia jurídica positiva ha impregnado por generaciones de juristas es el de las escalas o posiciones jurídicas. 1a Edición. La denominación de ordinarias guarda ésa faceta de lo común. secundarios. llámanse leyes . Las normas de uso constante. de superioridad e inferioridad. las que permanecen en cada instante vital. otrora la jerarquía.424 De las normas que produce el legislador nacional la norma por excelencia es la ley. la naturaleza del proceso aprovecha para legalizar el rol determinante de la Asamblea Legislativa al hacer este tipo de normas. Es notable que las normas jurídicas que integran. Teoría General del Derecho. que salen del sistema. por ejemplo su reglamento interno. las que muy a menudo produce el legislador se les conoce como las "leyes". la norma y la Constitución. que ingresan. la que continuamente está presente en la intersubjetividad de los particulares. Aftalión y José Vilanova. Los niveles normativos primarios. Véase entonces la amplitud comprensiva del termino "ordinarias". otros prefieren el de normas secundarias. que haga las observaciones. La Asamblea posee para algunos casos autonomía absoluta para hacer determinadas normas. de lo que generalmente se regula bajo dicha forma normativa.

"Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda ni a privarse de lo que ella no prohibe." Es la regla general que rige un número determinado de hechos. que convierten obligaciones y deberes. La ley se detalla en este sentido como un concepto condicionado a otro sector normativo y se queda perpretada dentro de la secundariedad definitoria civilista. como concepto de sentido estricto es el que pretende analizarse en estos puntos. Si nos situamos en una primera aproximación la ley tiene una dirección: los seres humanos. en tanto manifestación de la voluntad soberana la presenta con rasgos trinitarios más que unarios o binarios: el mandato. ________________________________________________________ . y lo que debería ser normal. más sin embargo haberle negrado primariamente la denominación objeto de este comento. así la permisión enfoca al sujeto una esfera de carácter libertario. prohibiciones y permisiones. prever consecuencias jurídicas por incumplimiento. Unos buscan el argumento tautológico para explicarla y añaden que "la ley es la ley". tiene otra dirección: la finalidad inmediata. un nuevo rumbo. encuentra su detalle en la concepción existencialista de los tratados para la República al establecer que conforme a los requisitos que no contrarían a la Constitución y según las disposiciones de vigencia del mismo tratado constituye ley de la república.426 La ley compone así supuestos que prevén conductas. como también que la ley no es un tratado. por ser la ley un dato y norma jurídica que se subordina a ambas normas. La Ley es en definitiva la ley un concepto que se ha venido plagando desde el principio de legalidad. a pesar de que la técnica jurídica aparentemente ha hecho un distingo diferente. similar por no decir igual enumeración.especiales o singulares. El patrón conductual medido por ley. toda norma incorpora o puede incorporar mandatos. mientras que la astucia definitoria del artículo uno del Código Civil. ni mandado hacer. basando las posibilidades de acción personal en lo que no está prohibido dejar de hacer. la prohibición y la permisión. De paso noten en el artículo 8 Cn que el principio general de libertad en él reconocido hace desde la validez constitucional una definición similar cuando establece la libertad desde la definición de lo mandado o prohibido. y que el consentimiento voluntario soberano previo ha integrado para los juzgamientos posteriores. La generalización de un concepto amplísimo abarca a la Constitución y los Tratados. la ley adquiere la connotación genérica que está presente en todas las regulaciones que pueden ser incorporados en un sitema jurídico. Sin embargo estas aproximaciones son demasiado imprecisas. a la que nos referiremos en este apartado. el artículo 144 de la Cn. expresando las relaciones en que dichos hechos se encuentran". Suele decirse que la Ley fundamental es la Constitución. ¿Y entonces que es la ley en nuestro ordenamiento jurídico? Intentos definitorios: Normas jurídica del sistema En primer lugar. en tanto manifestación de la voluntad soberamos en este apartado. la desobediencia abre las posibilidades de usar y atender un cumplimiento coactivo. en tanto se espera que sea obedecida. Se ha dicho corrientemente que la ley no es la Constitución. habla de otro tipo de norma. aunque el tratado también deba tener la misma relación de subordinación respecto de la Constitución.

La restricción en las atribuciones de la Asamblea Legislativa en el Art. Las leyes sociales que funcionan como probabilidades y según las condiciones de la estadística. Ahora bien. relacionada con el derecho político de optar a cargos públicos carga de nuevo con un posicionamiento secundario de la ley al obligar al ciudadano que quiera verse inmerso en dicha situación jurídica. 72 ordinal 3º.____________ 426 Enrique R. o en el caso del Art. La relación es evidente con el artículo 42 Cn al colocar un plazo para reformar la "legislación secundaria" en materia electoral. decretar. regida por el deber ser de los fenómenos de la naturaleza. Regla de conducta. la ley ocupa una posición dentro del sistema jurídico. Damos por supuesto que la norma ha seguido los procedimientos formales que le atribuyan validez en el sistema positivo. Una mención de esta posición puede entretejerse cuando en el Art. La ley es una norma jurídica.Pág. 271 de la Constitución establece la obligación para la Asamblea Legislativa de armonizar las "leyes secundarias" con la Constitución en materia de Instituciones Oficiales Autónomas. de cumplir con los requisitos establecidos por la Constitución y las leyes "secundarias". Aftalión y José Vilanova. Las leyes naturales que derivan de la esencia de las cosas. . Este punto de vista de la ley hace que se comprenda como norma jurídica que se origina en la legislación427 Por medio de una presentación de efectos jurídicos. para interpretar auténticamente. Ubicación escalonada En segundo lugar. 36 Cn en que prescribe el deber de que sea la "ley secundaria" la que regule el derecho constitucional a un nombre. Generalizando. Las constantes constitucionales de secundariedad de la ley nos demuestran que la ley ocupa una posición en el sistema jurídico.649.648 y ss. Aftalión y José Vilanova. Como norma jurídica la denominación indiferenciadora hace que la misma pueda ser incorporada al ordenamiento jurídico. La sintonia de la posición del segundo lugar en el orden jerárquico de las normas jurídicas puede ser consolidada por otras menciones expresas. reformar y derogar cierto tipo de normas jurídicas. introducción al Derecho. 131 Cn ordinal 5º. originando regulación en supuestos de conductas personales . la ley tiene diversas acepciones.entiéndase dentro del concepto genérico de sujetos del derecho. ________________________________________________________ _____________ 427 Enrique R. Describiendo la teoría tradicional.Pág. está en el segundo lugar. en este caso las "leyes secundarias" es otro parámetro expresado con claridad constitucional. las escalas jerárquicas han adoptado la dogmática del segundo lugar en las escalas normativas. tenemos que adentrarnos a delimitar el sentido estricto de la ley como norma. Introducción al Derecho. sabido que la ley en sentido amplio es una norma. La previsión constitucional en el Art. a través de una visualización de su naturaleza jurídica.

hasta la especialidad de especificaciones. Desde las formas cabe afirmar el respeto de las autorizaciones. El uso común de las normas secundarias permitirá un mayor aporte de soluciones concretas y detalladas en la solución de conflictos. De la ley sin apellidos a la reglamentación . deviniente de la posición que ocupa en la escala jerárquica. son normas que deben atender una nueva labor de respeto para la norma jurídica ley validada por la norma constitucional al aparecer en el sistema jurídico. circulares. la norma jurídica-ley media dentro de su relacionabilidad con normas de igual rango adquiriendo una nueva fuente de importancia.También hay que dejar entrever que la ubicación en el contexto normativo no es simplemente un posicionamiento inutil. 83 Cn. la ley adquiere una nueve fuente de subordinación por permisión constitucional. El Art. En esta perspectiva. lo ha dicho en forma similar. la voluntad soberana debe manifestarse en la forma prescrita por la Constitución. Se hacen así reacondicionamientos para normas infralegales. acuerdos. cumpliendo los requisitos establecidos en dicha norma. Subordinación por constitucionalidad La ley retoma así una posición de condicionamiento respecto de la primera posición y guarda la referencia de necesaria explicación. Desde la generalidad de contenidos previstos. derechos y obligaciones establecidos por la Constitución. oficios. entiéndase reglamentos de ejecución. Los nuevos contenidos por tanto de normas inferiores.y en la forma de elaboración de la propia norma jurídica secundaria. La ley debe ser emanada en la forma constitucional. De la ley local a la ley territorial. Las normas ordinarias completan a la Constitución cuyos contenidos son demasiados generales y de poco detalle. De la ley general a la ley especial. Subordinación infralegal En cuarto lugar. competencias. En atención a lo esgrimido podemos entender a la ley desde una visualización de secundum objeto. El Código con mucho adelanto se había expresado en ese sentido. Esto es la subordinación respecto de las normas primarias y el respeto debido con carácter material -compréndase sustancial. y contenidos atribuidos y permitidos por la norma primaria. El Art. 1 del Código Civil es importante al resaltar la condición de la manifestación de la declaración de la voluntad que debe estar contenida en una ley. Propone la prevalencia sobre este tipo de normas jurídicas e impone la prohibición para alterar los principios. Armonía con normas de igual rango En tercer lugar. Las previsiones civiles suplieron por mucho tiempo la ceguera de las normas constitucionales. y en dichas normas civilistas se haya también criterios que derivan el carácter subordinado de la ley. Un parámetro constitucional que sirve para deducir la subordinación normativa de la ley está en el Art. 246 de la Constitución. Recordemos que desde el Art. 133 Cn se prescribe cómo la ley debe elaborarse. De la ley internacional a la ley nacional. al prever el ejercicio de la soberanía popular en atención a las reglas constitucionales.

Bosch. Estas son las que atienden a políticas de preferencia. El mandato del Art. sino manifestación del sujeto fundador y creador de todo el derecho y porque no decirlo de la ley objeto de estudio en esta ocasión. ________________________________________________________ ______________ 428 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Es imposible olvidar con la debida . de la divinidad.Barcelona. 1 del Código Civil es importante al presentar la ley como declaración de la voluntad soberana. 9a Edición. existente por mandato constitucional directo. del rey. expresado por órganos adecuados. Sólo en esta forma alcanza la más alta perfección la elaboración técnica del derecho. porque comprende una determinación lógica y un acto de imperio". 83 de la Constitución al hacer residir la soberanía en el pueblo.370. la soberanía hace que las leyes no sean hechas por extraños al poder de nuestra república. La ley es pues.. naturaleza que le es impresa como negación de la interferencia y de la imposición desde afuera y desde adentro en el contexto del territorio nacional. 2a reimpresión. Giorgio Del Vecchio manifiesta que la ley es "el pensamiento jurídico deliberado y consciente. creada conforme las reglas establecidas en la Constitución para el ejercicio del poder soberano. El pueblo como ente soberano dentro de una fundamentación primaria que elabora la ley es la autoridad competente. y el Art. político partidarista y. el pronunciamiento solemne del derecho.428 No es por tanto.Pág. ni la personificación del sujeto singular. En vista de lo anterior la ley como concepto político es una declaración del pueblo. totalitario o dictatorial que detenta el poder. son así la representación exigible para que la ley llegue a ser una norma jurídica válida dentro del sistema. que representan la voluntad preponderante en una multitud asociada.autónoma. sino por conocidos. Cualidad política En quinto lugar. La ley dentro de su capacidad de relacionarse con norma de igual rango importa por el nacimiento de nuevas reglas del ordenamiento jurídico. En este sentido no podemos perder de vista al pueblo. Debemos comprender que la ley está formulada y así es como ha de ser medida. La ley es conjuntamente pensamiento y voluntad. El pueblo soberano se concibe con un carácter independiente. representa una manifestación de la voluntad soberana. más que de prevalencia en la temática interpretativa. llama hacia un nuevo punto. ubicados en medio de una política constitucional la norma jurídica ley. en los requisitos del pueblo.. los diputados. la expresión racional del mismo. La ley como expresión de soberanía suena conforme pautas contemporáneas.. la soberanía es la autorización que hace posible ejercer potestades de creación. La soberanía es independencia externa e interna. y derogación normativa. reforma. una expresión unipersonal e individualista. El recurso asambleario. La soberanía. concepto moderno en la estratificación del gobierno del Estado. en tanto expresión de las querencias de la colectividad que gobierna. del cosmos o del universo. La ley no es identificable con la voluntad del monarca.1991.

El Art. y la elección de hacer o no hacer. El Art. 1 del Código Civil vuelve a realizar la mención. Como la obligación de hacer algo. al mismo tiempo que puede restringirla por medio de obligaciones de carácter positivo u obligaciones de carácter negativo. el hacer. Significación constitucional Un tópico adicional es la zona de los mandatos. derecho o principio general de libertad mueve a una confusión. 1 de la Constitución. Más las exigencias de los fines que encuéntrase el Art. por tanto las notas comunes que informan a cualesquier norma jurídica están en la ley. y exige como labor constitucionalizadora la puesta en tema del principio de no-discriminación. a la por. al esclarecer el sentido de ley en la Constitución. En definitiva es expresión axiológica de los fines constitucionales. no hacer. 8 de la Constitución como regla. La ley en esta insistencia es a su vez una especificación de la libertad y como tal tiene que tender a su plena efectividad. Enunciando diferentes clases de presentación de la ley. se desatan justificaciones de las obligaciones que han de contenerse en las normas ordinarias. El caso puede contraponerse a través de la misma literalidad. Siendo así que debe discurrir entre las naturalezas especiales que la concretan. Es obvio que toda norma jurídica debe realizar la libertad. ha coincidido con bastante similitud. La esfera igualitaria más que liberal debe ser concebida en su ambiente naturalmente positivo.puntualización las permisiones y atribuciones constitucionales que autoriza la Constitución para la participación presidencial. Conceptualmente un contenido muy importante pero aún limitado. y a partir de esta nota podremos ver como subyacen el resto de elementos en tanto la ley es condicionada y es condicionadora. La ley manda prohibe o permite. Sin embargo la respuesta no puede quedarse estancada allí sin más. como la obligación de abstenerse de hacer algo y como la posibilidad de hacer cualquier cosa o desarrollar la acción humana ad infinito presupuestando que no se rebasan los límites del mandato o prohibición legal. prohibiciones y permisiones. Creemos fervientemente que la primera nota es la posición. En la jurisprudencia nacional La jurisprudencia constitucional nacional. y comporta cesiones parciales de contenido. para que se experimente un régimen de protección de los derechos . justificadas en las ventajas de unirse con otros Estados. Desde el punto de vista constitucional la ley es una expresión al tenor del Código Civil de la libertad. en la primeras jurídicas inferiores. Queda aún la discusión cuáles han de ser las notas diferenciantes de la ley bajo un concepto constitucional. puede confundir en un primer momento. de los consejos de ministros y muy excepcionalmente por la Sala de lo Constitucional en su intervención previa o posterior como contralora de la constitucionalidad en cuenta que con los denómenos de integración la soberanía se relativiza cada vez más. La ley en sentido estricto es una expresión del cúmulo de normas jurídicas que integran el sistema jurídico. La contraposición de iguales características para la ley y para el derecho de libertad.

Los Derechos y Libertades Volumen I. . 8 de la Cn. La sentencia de inconstitucionalidad 494 del 3/06/95 resalta esta situación al sostener la imposibilidad de alterarse los derechos constitucionales y principios fundamentales por ley ordinaria. condicionada por el primario que está en la Constitución. El término leyes empleado por la disposición constitucional mencionada se refiere a la ley en sentido formal o sea aquella norma jurídica que. nos parece. es aportado por la doctrina alemana. (b) Un segundo momento. ________________________________________________________ ____________ 429 La opinión consultiva reproduce la interpretación del término leyes en el Art. no debe alterar los principios establecidos por la Constitución. En este sentido retomamos su evolución doctrinaria: (a) La primera etapa es destacada por los franceses. El Sistema de Fuentes. de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. "El término leyes no es sinónimo de cualquier norma jurídica". de lo cual resulta la indiferencia del órgano que la dicta. El Estado Constitucional. A pesar que la definición. Tecnos. En resumen la ley no es la ley. Ignacio de Otto menciona que: "La atribución del nombre de ley a esas normas y sólo a ellas forma parte de la tradición del derecho público occidental. es "norma jurídica adoptada por el órgano legislativo y promulgada por el poder ejecutivo. por ser adoptada los órganos democráticamente elegidos y constitucionalmente facultados. según el procedimiento requerido por el derecho interno de cada Estado" 429. ha sido buscado desde el punto de vista de un tratado internacional y no tratar de determinar la acepción del sustantivo leyes en el derecho interno de los Estados. Regla que entra en quiebra al autorizarse las leyes singulares. la ley no es el Art. Curso de Derecho Constitucional. Madrid. quienes elaboraron la tésis de la generalidad y la abstracción. ajustándose al procedimiento de formación de la ley". pero si su desarrollo. visiona a las leyes como normas generales. y ceñida al bien común". Los teóricos distinguen que la ley tiene una posición de jerarquía en el sistema jurídico. Historización del concepto En relación al concepto de ley es importante destacar el estadio actual. tiene fuerza vinculante y puede dictarse por un procedimiento legislativo o administrativo.212 y ss. que no dista mucho. La opinión consultiva hermetiza el término leyes para la protección y restricciones de los derechos fundamentales y coincide en validar la legalidad y legitimidad. muestra de un nuevo significado430. fue creada por el Organo Legislativo del Estado. puede ocuparse de cualquier materia. es una regla de derecho. La Sala de lo Constitucional considera que: "El constituyente manda que la ley. el español incluido. 30 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. El vocablo leyes en sentido formal. de ser compatible con el ordenamiento nacional. En la jurisprudencia internacional La opinión consultiva OC -6/86 del 9 de mayo de 1986. 2a edición. independientemente de su contenido. como parte del ordenamiento jurídico es un elemento secundario. 430 Remitimos al lector a Enrique Alvarez Conde.Págs.fundamentales. la ley es realización de principios y fines constitucionales. Esta segunda se entiende en algunas definiciones doctrinarias.

Teoría General de los Derechos Fundamentales. 433 Roberto Rodríguez. Desaparece el imperio de la ley por el imperio de la Constitución. (c) El tercer momento. Particulares y Derechos en el Derecho.Pág. Universidad Carlos III de Madrid. Pérez Tremps dice que la ley se presenta como fuente de los derechos fundamentales. Esto es lo que conocemos como reserva de ley.151. reservándose.Desde la revolución francesa el término de ley en su acepción técnica se reserva a las normas dictadas con arreglo a un determinado procedimiento por el órgano de representación popular. Ello supone que los reglamentos no pueden incidir en su regulación. La regla general es que el legislador ordinario tiene amplia movilidad para determinar las conductas objetos de la norma jurídica. desterrar la actividad normativa de los ejecutivos ."431 Las principales consecuencias para el concepto de ley. la importancia del material a normar.y el sistema de protección de derechos. Así se posibilita una adecuación de la realidad normativa con la realidad social. Bajo esta concepción contemporánea de la Constitución la evocación de los derechos fundamentales cobra de nuevo la esencialidad de su sentido. todo ello al margen de la ineludibilidad en ciertos casos. Sistema de Fuentes.1998. y "como garantía democrática de dicha regulación. 102. Instituto de Derechos Humanos "Bartolomé de las Casas". que requieren de una constante redefinición a fin de acomodarlos a las siempre mutantes exigencias de la realidad social. en general. Sin embargo la técnica normativa. . se reconoce la conexión de las previsiones legislativas con la Constitución. La justificación de representación popular de los parlamentarios avanza hacia el poder contralor de la Constitución.433 La reserva de ley La necesidad regular por medio de normas ordinarias tiene diferentes ámbitos de acción. Sin embargo. Una absoluta y otra relativa. encuentra el condicionamiento de superioridad normativa de la ley. Al mismo tiempo.432 En sentido similar Roberto Rodríguez dice que: " el orden axiológico de la Constitución encuentra su manifestación culminante en los derechos fundamentales. es la existencia de reservas. a la ley aprobada por el parlamento la regulación de los derechos fundamentales". Tesis doctoral. obliga a regular bajo la forma de ley cierta materias. de acotar el ámbito de vigencia de determinados derechos que colisionan entre sí". De allí que la necesidad de hacer leyes y regulaciones bajo la forma de leyes no siempre está sujeta a mandatos específicos sobre la determinación de contenidos. ________________________________________________________ ____________ 431 Ignacio de Otto: Derecho Constitucional.Pág. 432 Pablo Pérez Tremps. según previas directrices sobre los contenidos que deben desarrollarse por el legislador.en situaciones específicas. la noción política de Constitución sigue siendo un serio obstáculo para el condicionamiento de las normas ordinarias. La ley más que acto de soberanía o de representación se analiza como acto de los poderes constituidos y de la eficacia del principio democrático.Pág. la necesidad que se discuta y debata por los representantes parlamentarios. La Sentencia del Tribunal Supremo Español del 10 de noviembre de 1998.149. y la segunda la posibilidad de actuación de las normas reglamentarias independientes.

pues la reserva de ley significa también que en las materias no reservadas actúa libremente el gobierno en uso de su potestad reglamentaria. por lo que tales ámbitos quedan exentos de la acción del ejecutivo y en consecuencia de sus productos normativos propios.propone bajo la competencia administrativa. Volumen.435 Basol reviste a la reserva de ley en el marco de las garantías constitucionales "en el sentido de que determinadas materias. Nuestro parecer identifica en el Régimen de Excepción a un Derecho Fundamental del Estado. que son los reglamentos.."437 Para nuestro ordenamiento jurídico. Estados de Guerra.434 Para Rubio y Llorente la reserva de ley se estampa en un tipo de normas que contienen mandatos al legislador.Pág. La doctrina según el orígen de las circunstancias que motivan su declaración los denomina. 436 Martín Bassois Coma. puesto que se reconoce en el Título II que regula los derechos fundamentales y garantías de la persona. relaciones grupales de suma anormalidad y de peligro para el mantenimiento de la institucionalidad ordinaria del Estado hace que se puede configurar un Régimen de Excepción. Nuestra Constitución utilizando un criterio omnicomprensivo prefiere llamarle Régimen de Excepción. IV.436 Para Baena del Alcazar la reserva de ley contiene latente dos ideas: una. Estado de Emergencia o Estados de Alarma. en consecuencia su actuación sólo se legitima en base a una ley previa y con respeto absoluto a su contenido esencial".1979. Hay que tener en cuenta que este razonamiento es un arma de doble filo. ________________________________________________________ _____________ 434 Ana de Marcos Fernández: Crónicas de Jurisprudencia. NORMAS DE EXCEPCIÓN Las circunstancias de Estado Las emergencias en la organización social. Estado de Sitio. están vedadas al poder ejecutivo y.. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del Estado.70. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. por otra parte.91.Pág. III. Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Contencioso del . especialmente porque la potestad reglamentaria del gobierno se encuentra articulada por la disposición que sujeta la actividad reglamentaria a las leyes cuya ejecución les corresponda. 435 Francisco Rubio y Llorente: La Constitución como Fuente del Derecho. que la reserva de ley asegura que los ámbitos de libertad sujetos a regulación dependan exclusivamente de los representantes. Estados de Calamidad. la exclusividad de la potestad legislativa para regular ciertos derechos de los ciudadanos.. es una prohibición para que se dicten reglamentos independientes:"constituyendo así un limite a la potestad reglamentaria del gobierno y en su caso de la Administración Público. "Se trata de preceptos que prevén la emanación de normas indispensables para completar la estructura prevista en la Constitución". Las Diversas Manifestaciones de la Potestad Reglamentaria en la Constitución. Fuentes del Derecho.438 Respaldo interpretativo es el contexto en que aparece en la Constitución. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. no creemos aplicable el peligro señalado por Baena. El Régimen de Excepción como Derecho Fundamental se ejercita cuando cabe un riesgo alto de malformaciones en su persona jurídica.

Estima violatorio el condenar a una institución pública al pago de indemnización a los herederos de una víctima por insolvencia del acusado.Pág. y con los dos tercios de votos. 29 Cn.289. Octubre-diciembre.Pág. Corte Suprema de Justicia. ¿Son Titulares de Derechos Fundamentales las Personas Jurídicas de Carácter Privado y Público incluyendo al Estado?. que se pronuncia por el reconocimiento de derechos fundamentales para el Estado. Reserva de Ley y Potestad Reglamentaria en la nueva Constitución Española. y pueden ser dictadas por la Asamblea Legislativa. El plazo no puede extenderse en puridad técnica. no es una forma propositiva. 135. y al no estar determinado como excepción el ordinal 27º del Art. Nos parece de importancia esta formulación en el procedimiento de formación.353. De esta manera la potestad de crear un régimen excepcional no se absolutiza en las facultades del legislador. debe dar cuenta inmediatamente a la Junta Directiva de la Asamblea Legisativa de las causas que motivaron la medida y los actos que haya ejecutado. Las normas dictadas conforme las categorías del Art. 167 Cn. Volumen I. por inconveniencia o inconstitucionalidad que identifique el Presidente. 438 La discusión de derechos fundamentales recognoscibles para el Estado no ha sido pasiva. se denominan normas de excepción. El procedimiento de creación de normas excepcionales puede iniciarse por requerimiento del Ejecutivo a través de su Consejo de Ministros. sus facultades están condicionadas a que la Asamblea Legislativa no esté reunida. Supuestos condicionadores del Art. De todos modos siempre existe el control del Presidente al no vedarse sus facultades sancionatorias o de veto. ya que si las circunstancias persistieren será necesario un nuevo decreto. condicionado a igual plazo y situación grave según prescripción del Art. ya que dicho artículo determina los actos legislativos que requieren de sanción presidencial.Pág. discurriendo el proceso normal de formación de ley señalado por la Constitución.Estado. en su defecto por el Consejo de Ministros. puesto que la independencia orgánica del legislador puede hacer la moción desde el interior de su organización colegiada. en general para las personas de derecho público. 29 Cn. según el ordinal 5º del Art. sino como verdadero creador normativo. . por el Art.16 y ss . Revista del Instituto de Estudios Fiscales de la Dirección General de lo Constencioso del Estado. Se utilizan en situación de grave anormalidad. La STC 4/82 de 8 de febrero considera que se ha violado la tutela judicial efectiva. 131 Cn. Al tenor del Art. 131 ordinal 27º Cn. y por no más de 30 días. Sin embargo. Denominación y posición Como nuestro interés está en el ámbito normativo volvemos a dichas consideraciones. comienza a superarse con vertientes jurisprudenciales que los positivan a su favor. el acto de creación o derogación de las normas excepcionales debe hacerse en votación nominal y pública. La STC 82/83 de 20 de octubre estima parcialmente un amparo interpuesto por un Ayuntamiento contra la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia de Madrid. En La Constitución Española y las Fuentes del Derecho. ya que permite el ejercicio del veto. Al respecto puede verse a Ana Elizabeth Cubías Medina.1979.1979. Sin embargo. 437 Mariano Baena del Alcazar. Sentencias relevantes están en la jurisprudencia constitucional española. número 21. En la jerarquía del sistema normativo son normas secundarias de excepción. tendríamos que entender que requiere de la sanción del Presidente. Revista de Derecho Constitucional. que es una posibilidad. Definitiva es la sentencia 64/88 de 12 de abril. sea con observaciones. por interpretación a contrario censu. Volumen I. El Consejo de Ministros puede actuar en forma supletoria para la creación de normas excepcionales. Autoridades competentes y actos de formación Cuando corresponda a la Asamblea Legislativa. Entendemos.

de nuevo se trata de eliminar las arbitrariedades en la creación de normas excepcionales. debe entenderse que las razones de guerra. aquí. Con lo cual se suspende la libertad de ingreso y tránsito. En materia de suspensión parcial de contenidos encontramos que sólo puede suspenderse el inciso 1º del Art. La suspensión tiene tres ideas básicas: la primera. Por eso la suspensión implica un plazo de 30 días. Y en tercer lugar. los derechos suspendibles pueden serlo en su totalidad de contenido regulados por la Constitución y en la mayor parte de los casos sólo parcialmente. Se necesitan dos tercios de votos y hay posibilidad de dos autoridades competentes. o de graves perturbaciones del orden público.167 ordinal 6º Cn. no valida la nacionalización de empresas de comunicación. En uno. La justificación en la emisión de estas normas deriva por el respaldo de circunstancias graves que afectan al Estado. 29 Cn. Lo cual permite la censura en la libertad de expresión. excepto para los espectáculos públicos. . La suspensión parcial se restringe también al inciso 1º del Art. término de duración de la pérdida de vigencia de los derechos detallados por el Art. Por otra parte. En segundo lugar. El Art. y el legislador se identifica con el Consejo de Ministros controlable posteriormente por el legislador ordinario. El ámbito territorial de validez de las normas de excepción queda a discrecionalidad del órgano competente que las emita. Derechos suspendibles El contenido normativo parte de la idea de suspensión. y no puede suspender la prohibición de existencia de grupos armados de carácter político. parcial y total A continuación detallamos los derechos que se suspenden por un procedimiento ordinario. restricción esta que se hace exclusiva en la suspensión agravada. 5 Cn. y da la posibilidad de violar e interceptar la correspondencia. pero no autoriza al secuestro de los instrumentos que sirven a la difusión del pensamiento. la suspensión no se asimila a derogación. rebelión. según el caso. Suspensión ordinaria. Véase que son situaciones que ponen en grave peligro su existencia o funcionamiento normal. sedición. Claro está que deben de identificarse las situaciones de gravedad que enuncia el artículo 29. son taxativas. en el agravado la suspensión es competencia exclusiva del legislador asambleario y sólo permite suspensión parcial de contenidos. pueden tener competencia tanto el legislador ordinario como el Consejo de Ministros. que reconoce un procedimiento ordinario de suspensión para ciertos derechos y otra agravado. la Asamblea Legislativa o el Consejo de Ministros. 7 Cn. religioso o gremial. catástrofe. interferir e intervenir las comunicaciones telefónicas. Con lo cual se autoriza la suspensión del derecho de asociación y reunión. 6 Cn. el proceso de formación se invierte. invasión del territorio. 24 Cn sufre también la autorización para suspender la totalidad de su contenido. La segunda en suplencia de la primera. Por eso. En el orden de la suspensión de derechos fundamentales en la totalidad de su contenido está el Art. y permite el ejercicio del derecho a respuesta. libertad de elección domiciliar y el derecho a no ser expatriado. epidemia u otra calamidad general.

que la mayor parte de autores clásicos. Pero no suspende la presunción de inocencia. especialmente los relacionados al juzgamiento. que pueden ser según la ley. según el inciso 2º del Art. el reglamento es jurídicamente nulo. cuando permite que no se aplique el plazo de 72 horas. no contra ley. de la Constitución a la ley. inmoral o dañosa. lo que incluye a . de la ley a las normas reglamentarias. Entendemos que estos derechos no pueden suspenderse por el Consejo de Ministros.439 Siguiendo la lógica jerárquica de posiciones normativas. En este orden de ideas parcialmente se puede suspender el Art. 13 inciso 2º. La ley. Asumimos que no pueden suspenderse los derechos a no obtener declaraciones forzadas por la contradicción en que incurre el Art. LOS REGLAMENTOS En consonancia con Del Vecchio. y debido a las escalas de condicionamiento. y necesita de las tres cuartas partes de votos. Pero que en todo caso no pueden exceder de 15 días.440 Advertimos al lector. Las medidas deben ser conforme a la ley y controladas judicialmente. Primero suspende el inciso 2º del 12. Resultado interpretativo es que no pueden suspenderse. De imposible suspensión es el derecho que las órdenes de detención sean escritas. IV. revelen un estado peligroso y ofrezcan riesgos inminentes para la sociedad o para los individuos". 12 y 13 Cn sólo pueden ser suspendidos por la Asamblea Legislativa. los reglamentos ocupan una posición de tercer grado. la razón de existencia de los reglamentos está "en la necesidad de que las máximas generales establecidas por las leyes sean aproximadas a la actuación práctica mediante prescripciones particularizadas. y en su caso de libertad. por tanto. constituye el límite de su validez". término preclusivo que obliga a poner al detenido a la orden del juez competente. 12 Cn. sólo en su inciso 2º. y el derecho a defensor. Prácticamente se trata de dar una mayor libertad a las autoridades administrativas. la obtención de declaraciones forzadas. Con lo cual se niega la información de las razones de detención.Suspensión agravada y parcial La suspensión de los derechos fundamentales. No pueden suspenderse los plazos de la detención por inquirir. son suspendibles bajo el cumplimiento de condiciones agravadas. a menos que las circunstancias de la flagrancia lo impidan. con lo cual estarían permitidas. 29 CN. 29 Cn. reedaptación a "los sujetos que por su actividad antisocial. Esta caracterización de los reglamentos entiende. Los derechos de los incisos 2º de los Arts. pero no suspende el inciso en que se vician de nulidad. que prohibe declaraciones forzadas. Queda a salvo la posibilidad de someter a medidas de seguridad reeducativas. el derecho a ser juzgado según la ley y en juicio público. el derecho de la indagatoria. Autorización parcial está en la posible suspensión del Art. que si el reglamento ya más allá de las facultades que la ley otroga al gobierno para la ejecución de las mismas. según la ley.

por la extensión del <<poder de legislar>> que confiere la Constitución442. Los primeros son directamente autorizados por la Constitución. es que todas instituciones de la Administración Pública tienen potestades reglamentarias en el ámbito de su competencia. "Porque. no pueden sobrepasar los límites señalados por la misma ley. desaparece la idea que la producción reglamentaria estaba centralizada en el órgano ejecutivo. esta sentencia del 16 de julio de 1992 dictada por la Sala de lo Constitucional en el proceso de inconstitucionalidad 7-91 en donde se dice: ". Los reglamentos que detallan ilegalidad importan para Reale.. Consecuencia interpretativa de esto. todavía no se había elaborado el significado práctico operativo de las normas constitucionales. y no como simple directriz para la interpretación de la ley.. y sustenta el carácter de una verdadera norma jurídica alegable ante los tribunales. Para ese entonces. ha sido abordada por Recasens. todo lo cual como se sabe es garantía fundamental de . estiman a los reglamentos como fuente del derecho secundaria. Por tanto. En el tiempo que dichos autores escriben aún dominaba la percepción legalista. al detener su pensamiento escrito en las fuentes habituales del derecho. No obstante se identifican. los procesos de creación no tienen mucha claridad al respecto.. "la ley tiene un rango superior a los reglamentos. Se les miraba. Los reglamentos -de ejecución-. lo cual aplica para los reglamentos. Por ello. Una puntualización adicional respecto de los reglamentos. Quién y de qué manera ha de emitir los reglamentos se halla determinado en ciertas leyes". y con efectiva vinculación operativa. Por lo que. Hoy en día. que el sentido propio de los reglamentos no debe confundirse con la ley. sobre todo como documento político. en la dogmática contemporánea ocupan la posición tercearia. Dogmática jurídica que está superada. precisamente para conservar su independencia y evitar la injerencia de otros órganos en la esfera de su respectiva competencia. La Sala de lo Contencioso Administrativo respalda en constantes consideraciones jurisprudenciales la aptitud genérica para producir un orden reglamentario. acepta el principio de acuerdo al cual. los autónomos y los de ejecución. en el plano de jerarquías normativas.. En nuestro sistema. Inmerso en el razonamiento de Reale está la organización jerárquica de las normas jurídica. la autorización ha de estar en la ley. es del caso señalar. fuente del derecho subsumida a la legalidad. en consecuencia no son lo mismo que las normas ordinarias. los segundos en cambio. que hizo dominar a la ley. Puesto que en la actualidad se diferencia la supremacía de la norma constitucional respecto de la debida subordinación de la ley.Del Vecchio. siendo concreciones de la norma legal o destinándose a la ejecución de la misma. Reale ha marcado. la potestad reglamentaria sobre la materia que se administra está implícita en el órgano al que compete la ejecución o aplicación de la ley. Todo lo que en las normas reglamentarias o ejecutivas esté en conflicto con lo dispuesto en la ley no tiene validez y es susceptible de impugnación por quien se sienta lesionado" 441. En respaldo de una potestad genérica para reglamentar según leyes que competa ejecutar.. el concepto de Constitución se transforma.

tales como la administración de servicios.Pág. aduanas. ornato público. LAS ORDENANZAS Las ordenanzas son normas dictadas por órganos administrativos que tienen cierto nivel de autarquía. identifica el crecimiento cuantitativo de las mismas.385. con carácter general. por la especial fuerza de la reserva de ley. 440 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Teoría General de los Derechos Fundamentales. refiriendo las municipales. 443 Pablo Pérez Tremps.1989. Muchas contienen disposiciones que contrarían la Constitución y la legalidad.150 y 151. Como todos los reglamentos.445 La evaluación que hace el Centro de Estudios Jurídicos respecto de las ordenanzas en nuestro sistema jurídico. sobrepasadas ni regular materias de competencia de la Asamblea Legislativa. en especial. V. 441 Miguel Reale: Introducción al Derecho. etc. El Centro de Estudios jurídicos tiene una interesante reflexión sobre las ordenanzas municipales. Pirámide. "es difícil establecer a priori en qué casos son lícitos los reglamentos que afecten a los derechos fundamentales. En materia de regulación reglamentaria la Sala de lo Constitucional ha estimado la imposibilidad de regular los derechos fundamentales. uso de la propiedad municipal. son reglamentos para el mejor gobierno local. no pueden contradecirlas. universidad y fuerzas de seguridad. fiestas patronales. A pesar de ello. playas. tal que se están convirtiendo en fuente de arbitrariedades y . y 3º) que hay campos donde la regulación del reglamento se encuentra prohibida.Madrid. Las ordenanzas. "normas de carácter general que se aplican dentro del municipio. Ante ello advierten sobre la transformación cualitativa de las ordenanzas. 1º) que no caben habilitaciones genéricas a favor de la potestad reglamentaria para regular los derechos fundamentales. etc.443 ________________________________________________________ _____________ 439 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho.128. tasas. pueden establecer cómo éstos usarán las calles. Se emiten para regular asuntos de competencia municipal. Y están condicionados a las previsiones de ley.Pág.Págs. pero no pueden imponer deberes de otro tipo".. 9a Edición. No pueden imponer a los particulares obligaciones que no estén en las leyes. aceras. 442 Miguel Reale: Introducción al Derecho.Pág.444 Las ordenanzas más comunes son las creadas por la municipalidad. por ejemplo. nos parece adecuado tomar en consideración que para Pérez Tremps. puede decirse. en los terrenos penales y procesales". nomenclatura.385.128.Pág. deben estar subordinados a la Constitución y a la ley.los derechos humanos". Estos enfatizan que <<las ordenanzas municipales no son leyes>>. lo cual podemos extender a cualesquier ordenanza. Su rango es el mismo que el de los reglamentos. 2º) que la incidencia del reglamento sólo es posible respecto de elementos técnicos y complementarios de un derecho. no de la regulación de sus aspectos esenciales. sin embargo. plazas.

que estimó inconstitucional. y muy concretos. LAS CIRCULARES Con el auxilio del derecho administrativo clásico. caso en que puede existir por su infracción una sanción . a veces de cuarto orden. se han entendido como normas de quinto orden en la escala jerárquica de normas. LOS INSTRUCTIVOS Los instructivos están en el rubro de normas jurídicas de tercer o cuarto orden. haciendo pender el origen en la autorización de una norma reglamentaria. 446 Centro de Estudios Jurídicos. Algunas de estas equivocaciones se resaltan con ejemplos de ordenanzas que deben cumplirse en centros educativos privados o públicos. Derecho Administrativo. 446 En este orden de ideas resaltamos la tesis de la jurisprudencia constitucional. Por ello reclaman el entrenamiento de los funcionarios que tienen estas facultades. para normar genéricamente las conductas queridas de los empleados de una institución. según su origen este en una ley o reglamento.. puesto que pueden verse sancionados con prisión. personerías jurídicas. uso de bienes del Estado. La costumbre en la técnica legislativa que tiene mayor aceptación es el reconocimiento del cuarto orden. En la Prensa Gráfica del 23 de agosto de 1999. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes. VI. las que han regulado establecimientos prohibidos por la ley. y otras que han prohibido construcciones en lugares permitidos por la ley. En nuestro medio son comunes los instructivos de la administración que refieren un mayor entendimiento de leyes y reglamentos en materia de finanzas públicas. No pueden ampliar sus contenidos pero si explicarlos con mayor capacidad de entendimiento para el usuario. multas o indemnizaciones por los errores cometidos. Normalmente se ocupan para detallar informaciones clarificadoras de la aplicación de las normas superiores mencionadas. algunas que han declarado inembargable el sueldo de los empleados municipales.24. ________________________________________________________ ___________ 444 Juan Francisco Linares.Pág. Las circulares contienen indicaciones sobre los modos de comportamiento obligatorio de los inferiores. Capacitación que en el aspecto jurídico evite perjuicios a los particulares y a ello mismos.VII. A pesar de la dualidad en la escala posicional. para informar asuetos. Con frecuencia son utilizados. Por ejemplo. horas de salidas. Ello está en función que los instructivos estén en el tercer o cuarto orden.Pág.84. las circulares cubren los mandatos que se dirigen a colectivos reducidos. Las Ordenanzas Municipales no son Leyes.24. o peticiones a la administración para obtener registros de actos jurídicos de relevancia pública. 445 Centro de Estudios Jurídicos.Pág. reconocimiento de estados familiares etc. o de un departamento específico. la regulación de derechos fundamentales por razón de la autoridad. A partir de las definiciones del derecho administrativo la circular es la comunicación escrita del superior jerárquico hacia sus inferiores. Linares sostiene que por lo general las circulares se presentan como instrucciones.violación de los derechos de los ciudadanos.

ha sido práctica común el utilizarlos respecto de iguales448. Sólo en el caso de impedimento legal o de incapacidad del Juez inferior. los oficios son normas dirigidas a sujetos concretos. IX. pero es singularizable. una mera copia de costumbres gerenciales en la Administración de Empresas Privadas. la diligencia podrá ser cometida al funcionario a quien la ley del lugar le diere competencia para realizarla. Al referirse a los exhortos el Art. la de memorandums. Derecho Administrativo. En respaldo de la clasificación de los oficios judiciales el Art. Se harán por el superior a virtud de suplicatorio que se libre. y por el inferior. se harán precisamente por un superior.82 y ss. cuando es a un igual. las reglas procesales anticipan el exhorto para diligencias en el extranjero. pudiendo dirigirse directamente el requirente al requerido. 27 CPRC dice en el inciso 1º: Todas las diligencias que deban practicarse en el Estado. A criterio nuestro.447 VIII. Los oficios predican la individualización del destinatario de la norma. merecen en este apartado los memorandums. 27 CPRC dice en el inciso 2º que: "Cuando se libre exhorto que haya de cumplirse en el extranjero. interpretamos que el término técnico ha de ser de oficios. exhorto cuando el destinatario no está individualizado. por igual. fuera del territorio del tribunal o juzgado competente. A pesar de ello. y no es excepción en la Administración de Justicia. Puesto que la ley directamente puede aprobarlos. Normalmente no se publican y pueden ser impugnadas vía administrativa y judicial. los oficios se denominan: suplicatorios. Estos son. requisitoria. Comentario especial. en este caso el obligado será a "quien corresponda competencia". por un igual o por un inferior del tribunal o juzgado que actúe. por medio de provisión u orden. y provisión o orden. Según la posición del sujeto a quien se dirige la diligencia.disciplinaria. podrán cometerse a un notario. a consecuencia de requisitoria. la regla suele disolverse con facilidad. al dirigirse a un inferior. o a los agentes diplomáticos o consulares salvadoreños acreditados en dicho lugar. sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales". aunque. RESOLUCIONES Y SENTENCIAS JUDICIALES . En materia jurisdiccional. han sido aprobados para ordenar la práctica de determinadas diligencias a sujetos concretos o determinables por las competencias atribuidas. o circulares en su caso. si el interesado fuere salvadoreño. LOS OFICIOS Recorriendo el camino de las normas generales e individuales.Pág. pero no. si la petición es a un superior. práctica que ha desatado una popularización sin precedentes en la Administración Pública. ________________________________________________________ __________ 447 Juan Francisco Linares. Son normas cuyo origen suele estar en las circulares.

y no descubridora de algo preexistente"451. la caracterización de la noción de norma jurídica que se ha formado en el primer capítulo parece ser más compatible con las propiedades que presentan las sentencias judiciales" 449. Punto y seguido establece que. ha sido concebida también en García Belaunde. Pero es indudable que la interpretación. en la actualidad. Resumiendo la doctrina dominante. en especial el de inconstitucionalidad. no se pierda de vista el lado excepcional que contraría a las resoluciones judiciales. el rechazo de posiciones anteriores que negaron a estas la singularidad del mandato. a partir de las descripciones de Santiago Nino. a la par de este concepto. en los procesos que deciden las peticiones de casación. ha evolucionado. sin más. no podemos negar hoy en día la calidad de normas jurídicas. por ahora sino una diferente cualidad especializada de una norma jurídica. Por de pronto. debe ser ubicado en los arquetipos que devienen de las decisiones en los procesos constitucionales. sobre todo la judicial. especifica el carácter "creativo de los jueces en el derecho". La función judicial creadora. según él. La discusión. Las decisiones judiciales. En el apartado dedicado a la jurisprudencia. fundamentalmente de la generalidad. en una época temporalmente extensa. ya que normalmente decidirán sobre casos y personas concretas. tiene algo siempre de creadora. Particularización que no es. aunque tampoco sea cierto que "Cada juez por separado sancione normas generales"450. Santiago Nino menciona que "el profesor Sebastian Soler. sin embargo. Las decisiones judiciales eran sentencias. permiten citar a Sebastian Soler sobre si las sentencias judiciales son o no normas jurídicas.La doctrina contemporánea admite la naturaleza de normas jurídicas para las resoluciones y sentencias judiciales. consolidado en tiempos pasados. haremos las respectivas referencias que aclaren un poco más este asunto. y en las derivaciones que configuren una doctrina legal. a mandatos que no sean generales. En el afán de cualificarlas con seriedad se impregnó. ha expresado una opinión negativa. aunque sus palabras completan que "queda por discutir de que clase de creación estamos hablando. abarcando considera como normas singulares. Santiago Nino. son definitorias del concepto de norma jurídica. aunque parezca tautológica. Dicho criterio restrictivo del concepto de norma jurídica. La regla general que acepta como normas singulares las . Creyendo demostrar el malentendido que niega facultades para los jueces de originar norma jurídica. al fundamentar la posición contraria a Soler recurre a Genaro Carrió. eran <<sentencias per se>>. sobre la base que las sentencias de los jueces no tienen algunas de las propiedades que. no legitimaron por exclusión. Algo que a principios del siglo hubiese sido totalmente inoceptable. Las excepciones más importantes al fenómeno sentenciador que singulariza normas. alguna significación de norma jurídicas. especialmente. sólo se aceptó como normas jurídicas las legisladas en sus efectos para toda la población. En otras palabras. Las sentencias judiciales no eran normas jurídicas. los jueces crean normas jurídicas particulares que no siempre se deducen de las leyes. sin perjuicio de estudiar de la conveniencia de estudiar más a fondo los interesantes argumentos de Soler.

Un detenimiento previo en los Arts. sobre la base de respaldos validados por la interpretación jurídica. ÓRDENES. la implantación de una norma individual por el tribunal constituye una etapa intermedia en el proceso iniciado con la erección de la Constitución. Ponencia en "Simposio Internacional sobre Derecho del Estado". Se trata de un proceso de una individualización a concretización con incremento ininterrumpido"452. LOS DECRETOS.Pág. aunque se den a reserva de someterlos a la aprobación de la Asamblea Legislativa". Universidad Autónoma de México.resoluciones y sentencias judiciales. órdenes. 1986. Al rescate de un fundamento que no se distance de la Constitución. del 4 al 7 de mayo de 1993. pasando por la legislación y la costumbre lleva a la sentencia judicial y de esta. PROVIDENCIAS Y RESOLUCIONES453 Una cuestión que no está salvada con claridad es la que logre explicaciones satisfactorias de las notas distintivas para los decretos. nos abocaremos bajo aprobación de una interpretación análogica. Astrea. las conductas esperadas de los funcionarios del órgano ejecutivo. 1998. ________________________________________________________ ___________ 449 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. La formación de normas singulares ha sido uno de las reflexiones en Kelsen.2a Edición ampliada.149 451 Domingo García Belaunde: La Interpretación Constitucional como Problema. acuerdos. y que. en las trasmutaciones especiales que suceden en la jurisdicción constitucional y en casación. organizado por la Universidad Externado de Colombia. ACUERDOS. Analizar la función Kelsen escribe: "desde el punto de vista de una consideración orientada a la dinámica del derecho. 163 y 164 CN.Pág. ________________________________________________________ ___________ . en este tópico. órdenes y resoluciones que los funcionarios del Organo Ejecutivo emitan. El lector puede deducir de la simple lectura que se juntan dos bloques que autorización la producción normativa en ése orden. Buenos Aires. Y el segundo literalmente dice que: "Todos los decretos. y la otra a los funcionarios del ejecutivo. acuerdos. 450 Carlos Santiago Nino: Introducción al Análisis del Derecho. a los supuestos constitucionales que moldean. Las atribuciones conferidas al Presidente de la República. providencias y resoluciones.246. serán nulos y no deberán ser obedecidos. va de lo general o abstracto a lo individual o concreto. excediendo las facultades que esta Constitución establece. ha de mirarse en otra perspectiva. X. Este proceso en que el derecho se autorreproduce permanentemente. conducirán al lector a una agilidad mayor para la comprensión de las opiniones que participaremos: El primero presupuesta que: "Los decretos. 452 Hans Kelsen: Teoría Pura del Derecho. 5a Edición. Sin estos requisitos no tendrán autenticidad legal". Ha de tenerse en cuenta la posibilidad de extender la sistematización al resto de actividad funcionarial en la Administración Pública. órdenes y providencias del Presidente de la República deberán ser refrendados y comunicados por los Ministros en sus respectivos Ramos o por los Viceministros en su caso. a la ejecución de la sanción.149.Pág. acuerdos.

Por decreto se hacen normas constitucionales de reforma. de manera excepcional. los decretos. De esta manera. 168 CN. El fallo estimó la inconstitucionalidad del Registro de Organismos no Gubernamentales Extranjeros (ONG) creado por acuerdo del órgano ejecutivo. la delimitación de contenidos de los decretos. En otros casos. . LOS DECRETOS La norma jurídica que comparte la forma de decreto puede contener normas primarias. optamos por una solución rellenada de escepticismo. "que fueren necesarios para facilitar y asegurar la aplicación de las leyes cuya ejecución le corresponde". Nótese la amplia gama de contenidos que a la postre no asegura el encuentro con la naturaleza distintiva de los decretos454. es forzoso distinguir algunas manifestaciones de uso común. 204 CN que en el ordinal 2º reconoce la potestad de los municipios. que en el ordinal 14º confiere facultades reglamentarias al Presidente. tiene permitido. 204 CN ordinal 5º. 168 CN. a la teoría. Sin embargo.453 Sobre la mañana que suscitan en el discurso jurisdiccional. judiciales. De los hechos a los supuestos. A pesar de la falta de uniformidad en el uso del decreto. es una forma por la que se presentan variedad de normas jurídicas. 167 CN. algunas veces debido a previsiones legales puede alcanzar un cuarto orden. en el ordinal 1º. el dictar ley general. y municipales. Ante la extensión de contenidos. y providencias. a este nivel de reflexión el decreto sólo es una forma de cualquier norma jurídica. en el proceso de inconstitucionalidad 7-91. ________________________________________________________ ___________ 454 Advertimos que no razonamos a la inversa. Las dificultades más serias en la valoración de los decretos. condicionada a la leyes que deba ejecutar. Estos ocupan el espacio de los gobiernos de facto. secundarias o de tercer orden dictadas por el presidente. y algunos especies similares. Esta demás ahondar en estas especies. En otras palabras. y a la obligación que facilite y asegure la aplicación de dichas leyes. leyes. y la indiferencia en su utilización rigurosa por el constituyente. en el ordinal 5º del citado Art. En la senda del contenido reglamentario aparece por ejemplo. los decretos según la institución que los produzca pueden especificarse como decretos ejecutivos. el Art. del Art. 248 Cn. y el inciso 2º del Art. XI. al menos.. resoluciones. acuerdos. y el preceptuar norma reglamentaria. Art. de decretar su presupuesto de ingresos y egresos a fin de asegurar la autonomía de la institución. se estampan al valorar los decretos-leyes. puede acudirse a la sentencia del 16 de julio de 1992. los municipios pueden decretar también ordenanzas y reglamentos locales. que faculta al Consejo de Ministros para que decrete el reglamento interno del órgano ejecutivo y su propio reglamento. reglamentos y ordenanzas. En este sentido. puesto que la identificación institucional permite el reconocimiento. que señala a la Asamblea Legislativa que suceda a la que acordó la reforma constitucional. Lo cual en una metodología pro sistematización conceptual puede inducir a equívocos. en nuestro sistema nacional. De la práctica. órdenes. el Art. legislativos. que la ratificación del acuerdo ha de ser por decreto. únicamente. según el ordinal 14º del Art. por mandato constitucional los decretos representan la forma de ordenanzas municipales.

en sus actos iniciales que buscan consolidar el poder. México. porque supone la preexistencia de la norma constitucional. pasado por el criterio del tiempo. cual si se tratase de una ley"457. legisla bajo esta forma. La configuración de la costumbre está condicionada a que reuna dos elementos básicos: la opinión jurídica de obligatoriedad de parte de la comunidad social. Aftalión y José Vilanova. Porrúa.9a Edición. Esto es. La costumbre según la ley sirve para determinar competencia de la autoridad o actos que . que debe estar prevista. Como puede verse el artículo es restrictivo a la conservación del principio de legalidad. En Aftalión la costumbre es una norma jurídica que se produce espontánea. valorándolos como valiosos. XII.Pág. y autorizada su aplicación por el legislador. 456 Juan Francisco Linares. Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho. que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella". y que tales reglas se transforman en derecho positivo "cuando los individuos que las practican les reconocen obligatoriedad. Funciona como fuente de interpretación.455 Para Linares la costumbre "es el comportamiento en interferencia intersubjetiva constante y uniforme. conceptuado y reglado por normas jurídicas no dictadas por órganos del Estado. ni establecida convencionalmente por los particulares".652. El fenómeno sociológico de la imitación juega un papel preponderante"458 En el orden constitucional se ha distinguido varias dimensiones de la costumbre: una es la costumbre interpretativa o según la ley. Introducción al Derecho. con su consentimiento y con su acatamiento. La condición de validez de la costumbre está en función que no contraríe la ley. La utilidad comporta una interpretación que determina los términos empleados por la Constitución. irreflexiva e inconsciente. Bidart Campos en la misma línea dice que la costumbre "son comportamientos repetidos con la convicción de que deben ser tal cual son. y de la previsión para normar. 2 del Código Civil CC.1960.. y la práctica constante del acto jurídico. con su conducta. sino derecho convertido en costumbre. en un grupo social.. Derecho Administrativo. La doctrina afirma que en realidad no es derecho consuetudinario.Pág. que inclina la comprobación de hechos. "Surge anónimamente del comportamiento colectivo.87. LA COSTUMBRE La costumbre ocupa en las fuentes del derecho un reconocimiento lógico. que ingresa a las conciencias de los participantes bajo el cúmulo de la deontología coercible. admiten su preexistencia y le dan renovada vigencia en cada acto".. todos y cada uno. participa de la naturaleza fáctica. cuando éstos no son muy claros.Pág. o sea. y el segundo.456 ________________________________________________________ _____________ 455 Enrique R. El primero atribuye un sentido espiritual.que lideran rompimientos revolucionarios con el sistema constitucional. La junta o el ejecutivo.62. Relacionado esta el Art. también conocida como consuetudo secundum legem. García Maynez explica que está integrada por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso más o menos largo.

modificatoria. más no la que es según ella.90. La conclusión que dirime la posición normativa de la costumbre y la ley ha sido . ________________________________________________________ _____________ 457 Eduardo García Maynez: Introducción al Estado del Derecho. 2 CC. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional.Pág. La aplicación está sujeta a los casos de silencio y omisión de las normas primarias. 1a.1960.Pág. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional.están confusos en la norma primaria. 248 Cn establece el proceso de reforma constitucional. y por el Art. la costumbre. nos hace distinguir que la costumbre no necesita ser reconocida por el legislador para operar en el sistema jurídica. y en el orden de validez de las fuentes normativas. Dicho artículo expresaba que el veto correspondía al órgano ejecutivo. en tanto contraría los Arts. Se requiere.62. algunas veces supletorio. San Salvador. Sin embargo la práctica era que el veto lo hacía el Presidente. que impide las modificaciones de las resoluciones del órgano legislativo461. Este tipo de costumbre como principio general no se admite.459 Una dimensión adicional de la costumbre es la que se denomina costumbre supletoria o praeter legem.460 La doctrina menciona también la costumbre contra ley. 462 Abreviatura de Código Civil. Lo cual la hace prohibida en la interpretación constitucional. 2 del CC462. y permite la costumbre supletoria. Bidart Campos: Filosofía del Derecho Constitucional. EDIAR. aunque sí por excepción. que la condiciona a que sea reconocida por la ley. Pág. Nuestra Constitución refuerza dicha prohibición en cuanto. es limitada por un tercer requisito. En el orden jurídico nacional.90 y 91. Centro de Investigación y Capacitación. Debemos entender que lo establecido por el Art. que impide la alteración de las normas constitucionales.57. Un caso nacional fue antes de la reforma constitucional del Art. José Albino Tinetti y otros: Manual de Derecho Constitucional. 137 Cn. Según el Art. Para ello permite que tomen en cuenta los usos. para que sea válida su aplicación que guarde armonía con las normas constitucionales y se interprete con prudencia. el Art. Situación repetitiva que produjo más tarde la reforma constitucional de 1991. pero no la que contraría la voluntad legislativa. los Ministros y ViceMinistros. La práctica al tenor interpretativo niega la costumbre que contraría la ley. La condición de inferioridad de la costumbre y en vista a su carácter. Proyecto de Reforma Judicial. 86 y 142 Cn.Pág. prácticas y tradición. según dijimos.. Tomo I. derogatoria o contra legem. que detallo al Presidente como autoridad competente para vetar el proyecto de ley. Edición 1992. 150 Cn. 246 Cn. La costumbre supletoria comprende la aplicación de sus contenidos que van más allá de las normas constitucionales. Art. Lo cual hubiese significado por la letra impresa que a todos los funcionarios del Ejecutivo les correspondía el veto. 460 Francisco Bertrand Gallindo. De ahí la validez de la praeter legem. Porrúa. La norma dice que la costumbre es según la ley.9a Edición. Argentina. Esta costumbre pretende modificar las normas constitucionales. para que constituya derecho.Págs. el órgano ejecutivo está conformado por el Presidente y VicePresidente. 89 y 90. México. 461 Francisco Bertrand Gallindo. 458 German J. hace que la costumbre ocupe una condición de inferioridad a la ley. 459 Francisco Bertrand Gallindo.

continuidad y permanencia de la producción normativa. seguridad jurídica. Del Vecchio conviene en la conclusión anterior respecto de la consuetudo secundum legem y la praeter legem. sino mediata. Las relaciones de la costumbre y la ley parten para Del Vecchio de los fundamentos lógicos que sostienen a dichas normas.464 La costumbre conserva un imperio extenso en los sectores del derecho en que la elaboración legislativa es mínima y lenta. tesis de la época medieval. y por la facilidad. son dos manifestaciones de la voluntad. precisión. En el derecho civil. Estamos en el período del derecho de las gentes. Epoca en que se origina el derecho internacional. la importancia de la costumbre es muy poca. doctrinalmente abandonada. Inclusive tampoco desdice la validez de la contra legem. pero que en la fase actual las supera. Para el derecho penal. en relaciones anteriores a la promulgación de la ley. En primer lugar.381 a 383. Este delineamiento proviene afirmarlo más que todo para la Constitución inglesa. Consecuencia es que se construye el sistema jurídico. En este proceso la ley reafirma la costumbre. Afirmación que para Del Vecchio es insostenible. 464 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. puesto que ésta no tiene efectos retroactivos. pero no puede en . uniformidad del sistema jurídico.Págs. Las reglas nullum crimen sine lege y nulla poema sine lege. En el derecho constitucional la elasticidad de las normas. Razones que difícilmente pueden superadas por la costumbre. por depender de la voluntad táctica del legislador. luego que éstos se organizaron.Pág. acepta la colaboración de ellas. impiden cualesquier arbitrariedad respaldada en prácticas atentatorias de la libertad. con igual significado y base real. Aunque la costumbre la manifestación de la voluntad popular no es inmediata como en la ley. En los procedimientos civiles es considerable el valor superlativo y predominante de la ley. por la necesidad de regulaciones fijas. la costumbre se alberga en él. hace que a veces se confíe en las elaboraciones consuetudinarias. La escasa actividad legislativa justifica su importancia. o vaya más allá de ésta sin contradecirla. El valor consuetudinario se acreciencia en las épocas primitivas. En segundo lugar se ha creído por algún tiempo que la costumbre es una fuente secundaria. se forman Asamblea Legislativas y nace la clase de los juristas. En este sentido se constituyen órganos de producción.380 y 381.465 ________________________________________________________ ____________ 463 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. la costumbre vale "mientras tanto secunde la ley.posible por las aclaraciones doctrinarias que explican los conflictos históricos de ambos normas. Sin embargo Del Vecchio deja sentado que "la ley no excluye las otras fuentes del derecho. por el hecho sólo de corresponder a una fase de evolución. Se justifica entonces la máxima "de que la costumbre deriva su autoridad de la voluntad del legislador. 465 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. Del Vecchio concluye que la condición de inferioridad de la costumbre se evidencia en la época actual. y se sostiene por la ley. 463 La prevalencia de una u otra fuente debe ser examinada según los períodos históricos.Pág. y vale sólo en cuanto la ley la reconoce". de las relaciones entre Estados. Pero el derecho pasa de elaboraciones espontáneas o modos reflexivos.380.

Pág. en nuestro ordenamiento jurídico. En definitiva. 144 Cn. Los Romanos en cambio dieron las primeras pautas que darían con los inicios de la noción. El mencionado artículo -inciso 2º del Art. ha usado indistintamente la costumbre y el uso. XIII. Sin embargo. es un largo caminar hacia la configuración como Ciencia Social"468. Elizalde. Escéptico.general ser dominada o subyugada por las mismas". parece olvidarse en parte de nuestra pragmática jurisprudencial ordinaria de muchos países. de los que se ha dicho que no participan de la conciencia de obligatoriedad. asimismo tampoco es válido preferir la ley cuando entra en contradicción con los tratados. El concepto mínimo de jurisprudencia que predomina en la actualidad transpira sus concepciones en el conjunto de sentencias dictadas por los jueces y magistrados. Por lo que no unifican costumbre. la regla de interpretación hermenéutica prescrita por el inciso 2º del Art. Por último solo hacemos referencia a la distinción clásica que se para a los usos y hábitos sociales. La parte científica del derecho.impide también el poder derogatorio y de modificación de la ley respecto de los tratados internacionales ratificados por El Salvador. usos mercantiles y buenas costumbres sin perjudicar al público ni a la economía nacional. El concepto antiguo la acumulo como Ciencia del Derecho. las que esperan un auge renovado. prohibe caso de contradicción la prevalencia de la ley sobre el tratado. más tarde los glosas de la exégesis. el legislador. que la máxima de Del Vecchio es aplicable para las normas inferiores. hasta la influencia de los razonamientos filosóficos con los enlaces históricos y la sistematización de instituciones. Por ejemplo el Art.384 y 385. 144 Cn. la previsión legal de los usos autoriza su aplicación. describe que la doctrina jurídica latina es la que más ha contribuido a desnaturalizar la noción. La posición de lo práctico ha hecho que . 1 del Código de Comercio CCOM467 regla que se acuda subsidiariamente a los usos y costumbre. ________________________________________________________ ___________ 466 Giorgio Del Vecchio: Filosofía del Derecho. en especial cuando derivan en conductas legalistas.466 Debemos recordar al lector. que obliga a los comerciantes a ejercer sus actividades comerciales de acuerdo a la ley. Así la jurisprudencia determinaría" un saber jurídico y filosófico" que debe ser bebido por los jueces469. después de las respuestas de los prudentes. y no para las normas primarias. Similar tendencia aparece en el Art. en tanto que aunque estos tienen la misma naturaleza y posición que la ley. LA JURISPRUDENCIA Un tema que aporta contenidos a las fuentes del derecho es la jurisprudencia. 467 Abreviatura de Código de Comercio. por lagunas en los supuestos normativos del Código de Comercio. al describir la actividad judicial de actualidad. Aunque de ella quedan aún restos en jurisdicciones constitucionales de avanzada. 488 CCOM. "La Ciencia del Derecho desde los textos primitivos. en tanto poseen un rango superior que la ley. consagradores de las normas positivas y consuetudinarias.

Edición.1983. Al respecto Vigo sostiene. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Estudios Fiscales. integración o adición de contenidos normativos no se contentan con fijar el único sentido al texto de un precepto constitucional475. 473 Rodolfo Luis Vigo: Interpretación Constitucional. Menchén Herreros teoriza que la consideración de fuente del derecho pudo deberse al .268. Ciencia. Para unos autores. Técnica y Arte en el Derecho. coo el caso de Ezquiaga.172. para lo cual no se exigen reiteraciones que patenticen un conjunto de decisiones. la jurisprudencia es habitualidad. constante. los recelos en los sistemas de raigambre francesa sobre el papel innovador de la jurisprudencia están reflejados en los silencios tradicionales legislativos a la hora de hablar acerca de las fuentes del derecho que se reconocen explícitamente. 469 Juan B. Instituto de Estudios Fiscales. 472 Eduardo García Maynez: Introducción al Estudio del Derecho. 1a Edición. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Madrid.Edición. Edición. Posibilidad y Límites. 1a. Instituto de Estudios Fiscales. Montecorvo. En Antonio Agundez Fernández y otros: El Poder Judicial.Pág. Es una necesidad para estabilizar la jurisdicción474. y concebida. 1 a.208. ________________________________________________________ ______________ 468 Antonio Agundez Fernández: La Jurisprudencia.Pág. y la pluraliza. En Antonio Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. En concreto. Volumen I. 471 Luis Diez Picaso: La Jurisprudencia. idénticos fallos o al menos más de una sentencia que adopte la misma doctrina. Dirección General de lo Contencioso del Estado. En obra del mismo autor: Estudios sobre Las Fuentes del Derecho y Método Jurídico. Volumen II. Abeledo Perrot. Madrid. de innovación. Elizalde en cambio fustiga la doctrina monojurisprudencial. Creemos que para la existencia de jurisprudencia no se requiere la reiteración de fallos. Se evidencian así. en la tradición occidental se comenzó a utilizar desde un momento no bien conocido y por razones un tanto oscuras471 García Maynez. aun cuando es mucho lo que se ha avanzado en este siglo desde que Kelsen reconociera la naturaleza creadora normativa de la función judicial. Madrid. Un rudo y frecuente muestreo de la actividad creativa de la jurisprudencia está en la jurisdicción constitucional comparada. la jurisprudencia se constituye inclusive por una sola sentencia. depurado el concepto. Volumen I.1060.1982.1983. en la valoración de los precedentes jurisprudenciales como fuente del derecho que: <<La fuerza obligatoria del precedente pone en el tapete el viejo problema de la jurisprudencia como fuente del derecho en los sistemas de derecho codificado.68. Edición.1983. Como puede verse hay un gran tránsito terminológico de la jurisprudencia asimilada a fallos. basta el criterio sustentado por una sol sentencia>>473. manipulación.1993. 470 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia.Pág. 1a. los deslices de las sentencias interpretativas hacia terrenos creadores. Madrid. En Pedro Cruz Villalón y otros: El Poder Judicial.Pág.Pág. 1a.Pág. Principios Generales y Equidad en el Pensamiento del Profesor Elías de Tejada.363. sostiene que la acepción equivalente en la actualidad es la que comprende <<el conjunto de principios y doctrinas contenidos en las decisiones de los tribunales>>472. Vallet de Goytosolo: Jurisprudencia. lo cual exige que sea reiterada. Buenos Aires.la aplicación y ejecución dek derecho abandone el original sentido de la jurisprudencia470. Díez Picazo dice que la curiosa palabra que comenzó a designar una labor determinada de los tribunales. por la doctrina y principios declarados judicialmente.

afán de destacar la fuerza y el sentido creativo de la jurisprudencia476. La jurisprudencia, asemeja una costumbre jurídica que se origina en las justificaciones y decisiones de los jueces. La jurisprudencia corporeiza, sin discusión la calidad de fuente del derecho. Nos parece, que esto no es ya objeto de debate. Ocurre sin embargo, la polémica de la fuerza jurídica de la jurisprudencia, en cuanto implicaciones generales de obediencia, o efectos particulares. Respecto del juez, la cuestión polemiza sobre el carácter intrínseco de la jurisprudencia, sobre la base de si esta es obligatoria, cual norma legislativa general o mero criterio interpretativo de elección racional. Singularizando nuestra posición, tomamos partido por entender que la regla general, no hace de la jurisprudencia obligación para los operadores jurídicos distintos del que la emitió; o las decisiones del juicio no tienen implicaciones obligatorias para otros operadores en otros juicios. El emisor, está obligado, en el sentido que debe hacer que permanezca el mismo criterio en posteriores juzgamientos, so pena de incurrir en arbitrariedad o discriminación ilegal. Por excepción, al operar el régimen recursivo, cuyo conocimiento competa a un superior existe también la obligación de obedecer dentro del juicio.

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474 Pedro de Elizalde y Aymenrich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1062. 475 Antonio Torres del Moral: Principios de Derecho Constitucional Español. Atomo,Madrid. 2a Edición.1988.Pág.414. 476 Pedro Menchén Herreros: Jurisprudencia, Unidad y Evolución del Derecho. En Luis Martín Rebollo y otros: El Poder Judicial. Volumen III. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Estudios Fiscales,Madrid. 1 a. Edición.1983.Pág.1968.

En el marco de otras excepciones es posible considerar que una sentencia sea de obligatoria obediencia para todos los operadores jurídicos, y todos los habitantes de la República. La regla general es que la decisión sólo obliga a los participantes en el proceso. Es el efecto conocido como inter-partes. Sin embargo, afirmando positivamente, hay un núcleo reducido de sentencias o decisiones que suelen traspasar la barrera del juicio, e impregnar sus consideraciones como normas generales, cuales normas ordinarias. La vinculación genérica para todos, -con efectos erga-ommes- entronca con facilidad en la sentencia de inconstitucionalidad. Aquí la controversia se salva sin complicación. El artículo 10 de la LPRCN manifiesta en su inciso 1º que: "La sentencia definitiva no admitirá ningún recurso y será obligatoria de un modo general para los órganos del Estado, para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural o jurídica." Y en el inciso 2º prosigue: "Si en la sentencia se declarare que en la Ley, decreto o reglamento no existe la inconstitucionalidad alegada ningún Juez o funcionario podrá negarse a acatarla, amparándose en las facultades que conceden los artículos 185 y 235 de la Constitución". El debate se recrudece en las sentencias de amparo y hábeas corpus. Normalmente, se les otorga el efecto inter-partes. Desde nuestro punto de vista ella ha de ser la regla general. Sin embargo, de manera excepcional hay efectos erg-ommes. Estos son identificables en los criterios de justificación que

buscan transformar circunstancias jurídicas y sociales que impactan a toda una colectividad. Por ejemplo, la adopción del periculum in mora en la jurisprudencia constitucional, significó la producción de una norma legislativa por medio de la jurisprudencia. La obligación de motivar suma otro tanto en la misma dirección. Reconociendo ese criterio restrictivo en los procesos de amparo y hábeas corpus, entenderíamos la vinculatoriedad general de la jurisprudencia constitucional. Por la relevancia de la temática constitucional nos detendremos un poco, en aras de una mayor profusidad, en los grados de vinculatoriedad genérica o específica, con efectos erga omnes o inter-partes de las sentencias que edita la Sala de lo Constitucional. Según afirmamos la jurisprudencia en los procesos de inconstitucionalidad no está sometida a la duda. Las disposiciones del legislador son claras. Es indiscutible que la fuerza jurídica es impresa por la sentencia de inconstitucionalidad con efectos intra y extraorgánicos para la sociedad nacional. Es decir, que no se queda únicamente la obligación jurídica para el órgano judicial y el resto de sus operadores jurídicos, o para los otros órganos del Estado. Queda en esta perspectiva que la sentencia coloca en el ordenamiento jurídico norma jurídica como si fuese de carácter ordinario. En este orden de ideas, corresponde examinar ahor el caso del hábeas corpus y amparo, en donde abundante doctrina se ha vertido a fin de limitar sus efectos. Lo imprescindible en el análisis requiere el examen de la división típica de las sentencias. Una, la de los considerandos, fundamentaciones jurídicas o razonamientos del tribunal; dos, la decisión, el fallo o la conclusión lógica de los argumentos previos. La expresión mayoritaria perfila a las decisiones con efectos inter-partes, o sea, dotando a la decisión de la singularidad respecto de los sujetos intervinientes. La discusión nos remonta también a los considerandos en donde para algunos, sus elaboraciones en conjunto son de vinculación general; o a veces, para otros, las elaboraciones en modo de justificación solo transmiten en algunos casos el efecto obligatorio genérico. De ahí que se necesita de una tarea de identificación de considerandos y justificaciones jurisprudenciales para concluir la existencia de una vinculación genérica. Nos parece que el tema debe verse con especial cuidado. Frente a las partes de la ratio y de las obiter que se estructuran en una sentencia somos de la opinión que la regla general en los procesos de inconstitucionalidad es de vinculación general y obligatoria tal como se ha sostenido con anterioridad; en cambio para los procesos de amparo y hábeas corpus, respecto de la obiter el efecto ha de ser interprantes. Analizando las ratio, el efecto debería canjearse a través de una regla general interpartes, pero que excepcionalmente sería genérica -vinculación general- si la justificación ha interpretado algún artículo o precepto constitucional. La fuerza de la Jurisprudencia en De Robles Rodríguez depende de las fuerza expansiva que tengan sus razones y de la medida en que alcancen valor suficiente -siempre susceptible de nueva discusión, matización y afinamiento- para constituirse en <<normas>> y para fundar expectativas razonables en la construcción de nuevas relaciones sociales que sean capaces de aludir un nuevo litigio"477.

La jurisprudencia en materia de amparo sustentan nuestras afirmaciones, en cuanto corren en el amparo 4-N-93 del 24/11/95. En esa sentencia la Sala concede cierta trascendencia al amparo al darle impulso de la singularidad a la objetividad en la defensa constitucional. Acentuando, según nuestra interpretación que transitar de la singularidad a la objetividad, es pasar de lo particular a la generalidad. Para que no queden resguardos imprecisos la Sala acude a las autodefiniciones de su papel en tanto: "actúa como intérprete supremo, de manera que su labor hermenéutica sobre los preceptos constitucionales, es decir, la precisión de la norma, se impone a todos los poderes públicos". Al hacer el análisis de otra parte de la misma sentencia en que se reconoce el amparo contra leyes heteroaplicativas es útil recordar que asemeja para el amparo, en el caso presentado, a una especie de pronunciamiento de inaplicación de norma inconstitucional. Dice la sentencia: "el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional (...)"; pues, al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatorio es objeto del proceso de inconstitucionalidad), ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplictivas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas." En consecuencia, según lógica jurídica personal hemos de obtener que si la inaplicación de norma inconstitucional, como control difuso, tiene un efecto interpartes, en este caso el efecto debe considerarse de igual manera. No se mal interprete tampoco que los proceso de amparo llevan todos una óptica de inaplicación, sino, en el caso objeto de análisis. Sin embargo la sentencia aludida es importante por las constantes preocupaciones jurisprudenciales que buscan conceder su propio efecto a los considerandos que se suscitan en las materias de amparo.

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477 Federico Carlos Sainz de Robles Rodríguez: El Poder Judicial en la Constitución. En Antonio Fernández Agundez y otros: El Poder Judicial. Dirección General de lo Contencioso del Estado. Instituto de Esudios Fiscales, Madrid.1a. Edición.1983.Pág.24.

Un año después en la sentencia de amparo 19-S-94 del 22/02/96 la Sala de lo Constitucional aparentemente consolida el argumento al asumir que las consideraciones de amparo, entre líneas literales, llámase interpretación, aunque suceda en amparo vincula a la generalidad. La sentencia dice: "pues siendo éste Tribunal el único que desarrolla, amplía, y llena el contenido de la Constitución, ninguna autoridad puede darle a las normas constitucionales una interpretación diferente a la que da esta Sala, pues al hacerlo violaría la Constitución misma." Acercándonos a la materia de hábeas corpus la tendencia de la vinculación ha tomado también su propia fuerza jurídica. En algunas ocasiones la remisión a la fuerza jurídica es parcial, en tanto retoma consideraciones que deben imponerse para todos. Por ejemplo, aparece la sentencia de hábeas corpus 1B-95 del 13/02/96 en que se sostiene que la doctrina del precedente o el principio del "stare decisis" y el principio de igualda es vinculante para todos los operadores de derecho"; y la sentencia de hábeas corpus 21-S-95 del 14/02/96

que menciona al criterio del periculum in mora con efecto general, dice la sentencia que: "Tal criterio es vinculante para todos los operadores del derecho, en base al principio de igualdad y a la doctrina del precedente o stare decisis". Convenimos que la sentencia de hábeas corpus 7-Q-96 del 20/09/96 resulta ser la más relevante. Puesto que su extensa fundamentación carga con los efectos que origina la jurisprudcencia constitucional de la Sala de lo Constitucional. La insistencia no se aleja de la vinculación general, de que "la última palabra la tiene la Sala de lo Constitucional. En la sentencia se advierten en adición sobre las interpretaciones coherentes con la Constitución, se llama a los jueces que se constituyan en guardianes del sistema primario de normas, y a la vez que no olviden la existencia del ente jurisdiccional unificador de criterio - La Sala de lo Constitucional-, garantía de igualdad y seguridad jurídica. El principio del stare decisis renace en esta sentencia para recordar que vincula a la generalidad de los operadores jurídicos. Otras de las razones destacables en la sentencia es que junto al jurista Luis Prieto, se edifica a la Sala de lo Constitucional como interprete supremo. Al mismo tiempo no descansa para relacionar su atribución creadora de normas, sin que ellas pierdan, sino que poseen la propia fuerza del legislador "operando directamente sobre el ordenamiento". La Sala recuerda al legislador que el retraso en la armonización de los preceptos ordinarios con la Constitución es lo que le ha llevado a la Sala a pronunciarse con causa justificada. En adición a la fuerza jurídica de la jurisprudencia, vale reconocer, que su protagonismo principal, no sólo ésta en el aspecto de las normas y principios; sino también en los parámetros creativas axiológicos para adaptar a la coyuntura histórica la axiología constitucional. Que aunque cause resistencia interpretativa, cada vez avanza más la secuela de una obligatoriedad generalizada. Sirve a estos efectos el discurso de Robles Rodríguez en el apartado en que dice: "La fuerza creadora de la jurisprudencia. Creo que esto es también evidente para todos, basta reflexionar sobre lo que estamos haciendo; no se trata de terciar aquí en la discusión de si la jurisprudencia es o no fuente del derecho; se trata de comprobar, basta con comprobarlo, que todos los valores, standars, conceptos indeterminados, no se pueden llenar más que a través de la fuerza expansiva de la resolución del caso práctico. Crecen; los valores no están simplemente en el limbo de las normas, están para encarnar en la vida social, mediante sentencias señidas al caso, pero remontándose desde el caso por la fuerza expansiva del valor que protege; están creando el cuerpo, el cuerpo tangible de los valores base de nuestra Constitución, y en la base de todas sus instituciones"478. En términos generales Elizalde diferencia la vinculación general de la jurisprudencia de los tribunales superiores y la del tribunal constitucional. La fuerza vinculante de la jurisprudencia para los inferiores es rechazada por el autor, justificando el peligro de la obsolescencia; que impide la elasticidad y capacidad para adaptar la jurisprudencia a nuevas situaciones. La vinculación sería una exacerbar la importancia de la seguridad jurídica479. Recordamos, que la idea de estos argumentos se sientan en la posibilidad que las

consideraciones de los tribunales superiores tengan un efecto tal cual norma jurídica producida por un legislador, cuando la jurisprudencia se reitera. La valoración es muy diferente al régimen recursivo, en que el fallo superior conduce a un cumplimiento obligatorio del inferior, según un efecto inter-partes, o vinculante singularizado. Para la Jurisprudencia Constitucional, en el proceso de inconstitucionalidad verifica por el contrario una vinculación general. Las buenas razones para optar en el sentido anterior están en la trascendencia del proceso y la especial posición del Tribunal Constitucional. En amparo la tónica debe seguir por el mismo camino que se estima en el ámbito de las inconstitucionalidades. Las atribuciones de tutela de los derechos fundamentales, al tenor de la última palabra, infieren junto a la dogmática reconocida en la Constitución, que la jurisprudencia constitucional está por encima de los restantes órganos jurisdiccionales480.

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478 Federico Carlos Saínz de Robles Rodríguez: El Modelo de Juez en la Constitución. Discurso ante su Majestad el Rey Juan Carlos. En la solemne apertura de los tribunales. 19 de septiembre de 1984. En Poder Judicial número 13. 479 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1064. 480 Pedro de Elizalde y Aymerich: La Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia. Posibilidad y Límites.Pág.1080.

XIV. LA DOCTRINA LEGAL Una variedad conceptual que presenta la jurisprudencia es la formación de la doctrina legal. Concepto jurídico que no debe confundirse con la doctrina -a secas- o lo que es lo mismo, con la doctrina de los expositores del derecho. Diferencia sustancial es que la doctrina legal deriva de autoridades judicial específicas, y se deduce de las características afines que tienen sus pronunciamientos en sede jurisdiccional. Resaltamos que la doctrina legal se produce por operadores jurídicos situados en una jerarquía suprema de la organización judicial. La doctrina simplemente denominada, es producida por los estudios e investigaciones de juristas, que desde sus respectivas disciplinas tratan de explicar sistemáticamente el ordenamiento jurídico. El aspecto más importante que caracteriza a la doctrina legal es que se considera "Ley", con las mismas notas cual hubiere sido producida por el legislador ordinario. En apartados anteriores hemos explicado de cómo la ley, general y fundamentalmente es producida por la Asamblea Legislativa, pero excepcionalmente puede ser hecha por otras autoridades, siempre que la ley atribuya a las mismas, facultades de creación normativa. En nuestro ordenamiento jurídico la configuración de doctrina legal, y por tanto la formación de este tipo de ley, necesita de la actividad jurisdiccional. El Art. 1 de la Ley de Casación establece dicha posibilidad en las competencias de la Sala de lo Civil, cuando conoce del recurso de casación, sea en materia civil, mercantil o laboral. Según el Art. 3 ordinal 1º, parte final de la Ley de Casación entiende que hay doctrina legal cuando la jurisprudencia de los Tribunales de Casación, en tres sentencias uniformes, no interrumpidas por otra en contrario, resuelva de la misma manera, en materias idénticas y casos semejantes.

XV. LA DOCTRINA DE LOS EXPOSITORES DEL DERECHO. Criterio Interpretativo y fuerza normativa subsidiaria El parámetro de las opiniones de los expertos en el derecho, no representa, más que un criterio interpretativo, al que se puede acudir, para comprender en mejor forma los textos normativos aplicables. Sin embargo, algunas veces el legislador le da fuerza normativa. El cambio de naturaleza de la doctrina que influye en una sentencia puede transformarse por la conformación de lagunas legales. El Art. 421 CPRC obliga a fundamentar las sentencias en las leyes vigentes, pero en defecto, -puede ser normalmente por falta de previsión de supuestos para resolver el caso-, debe hacerlo en la doctrina de los expositores del derecho. Significado de la <<falta de leyes vigentes>> Un enfoque integrador de técnica interpretativa, nos permite opinar, que la falta de leyes vigentes, y por tanto la validez del uso doctrinal como norma jurídica supletoria, está en la línea de la inutilidad interpretativa varia, que supone el orden jurídico civil y constitucional. Insistimos en aclarar que las valoraciones siguientes representan la consideración de condiciones para usarla con fuerza normativa, es decir como verdadera norma jurídica en que se transforma la opinión de un jurista. Esperamos que el lector no confunda el uso normal de la doctrina, como elemento auxiliar en la aplicación de normas jurídicas. En este caso, no hay fuerza normativa alguna. El operador se ayuda de las explicaciones que dan los autores o estudiosos para adherir un determinado sentido a la norma. Puede incluso que existan opiniones doctrinarlas opuestas, de ahí que su uso es potestativo. En lo que sigue analizamos un rumbo distinto en el uso aplicativo de la doctrina, esto es desde su fuerza normativa supletoria. Por ello es necesario considerar que no hay ley vigente aplicable, para que la fuerza doctrinal se valide en la aplicación judicial. Consideramos que la habilitación opera sólo y sólo si se han agotado todos los medios interpretativos que desde las normas vigentes puedan deducir una solución adecuada al caso. La falta de ley vigente, no sólo es la falta de una ley vigente con previsiones exactas en su literalidad. Por tanto debe haberse agotado el posible acomodamiento con significados naturales, técnicos, legales, auténticos y constitucionales. Agotamiento de interpretaciones ordinarias La consideración que no hay ley vigente aplicable debe haber agotado posibles interpretaciones extensivas o restringidas, sin que lo odioso o favorable de la norma influya. Debe haberse ilustrado adecuadamente sobre el contexto en que se establece la ley. Las obscuridades no deben servir de pretexto para no aplicarla, en cuanto el operador está habilitado para dibujar sus soluciones sobre la base de leyes parecidas, que le hacen incursionar en el campo de interpretaciones por analogía. Por otra parte debe haber acudido al campo teleológico buscando el espíritu legislativo objetivado en la norma. Frente a dudas en el procedimiento judicial debe considerar resolver según principios

los propósitos pueden ser de especulación.484 ________________________________________________________ _____________ 481 Juan Francisco Linares. y mediante la sistematización del resultado. Significado de la doctrina Para Linares la doctrina enuncia ciertas verdades jurídicas. no vedar los aportes constitucionales por las interferencias formales o literales de los contenidos constitucionales. sistematización normativa. la previsión y consecuencias negativas de aplicarse. 421. Por ello. axiomas creados por el descubridor y sistematizados por aquel.95. El vocero es el jurista que toma esas reglas. Luego de haber agotado todas estas técnicas interpretativas de orden civil o común y constitucional. de la interdicción de la arbitrariedad. en el modo que es dable hacerlo en la ciencia del derecho: mediante la comprensión de las circunstancias del caso. debe buscar la solución con recorridos que dinamicen la unidad y sistemática de la Constitución. Derecho Administrativo. las deducciones deben cuidar la idoneidad. . de la norma y de la justa valoración de esa norma y del caso. La doctrina que se fundamenta en la opinión individual autorizada. La ponderación constitucional puede añadir más posibilidades de solución según las leyes vigentes. es la representación de una idea científica. del principios de seguridad jurídica.Pág. axioma.481 La doctrina puede entenderse también como el conjunto de teorías y estudios científicos referentes a la interpretación del derecho positivo. principios. la doctrina se utiliza cuando se ha formado opinión pública. OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Conde recuerda la influencia que se ejerce por el principio de constitucionalidad. del principio de publicidad las normas. la falta de ley vigente debe considerar el agotamiento de interpretaciones constitucionales: conforme a la Constitución." Su fuerza de convicción será en tal caso mucho mayor porque ha salido de los cenáculos de los creadores y voceros y al hacerse intersubjetiva tiene carácter objetivo". principio. interpretación de preceptos y señalar reglas de aplicación. de irretroactividad de la ley el principio de jerarquía normativa. y se fundamenta en la opinión individual autorizada o en la opinión pública jurídica del hombre de derecho medio. Maynez dota de características científicas a estos estudios. a veces las generalizaciones constitucionales pueden contribuir. los complementa en sus perfiles secundarios y los difunde". compartimos la idea que el operador jurídico use de la doctrina con toda su fuerza normativa que le habilita el Art.del procedimiento y favorables al demandado. regla. Agotamiento de interpretaciones constitucionales Las soluciones no están solo en los textos legales. el principio de legalidad.483 XVI. lo que no ha sucedido en el primer caso.CPRC.482 En el segundo caso. "El creador descubre una dotrina.

Las Mutaciones Constitucionales. Origen y cambios en la Constitución y principios democrático. Las modificaciones en la Constitución. ________________________________________________________ ______________ * Colaboradora jurídica de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Pretensión de permanencia y no de inmutabilidad. Las mutaciones Constitucionales. como es el caso de la salvadoreña. económicos y culturales.482 Juan Francisco Linares. Dinámica entre Constitución y Realidad.2. 1.5. 4.3.957.1.3. Conclusiones. Derecho Administrativo. 4. 4.1.1.1. El Sistema de Fuentes. La estabilidad como un atributo esencial de la Constitución.5. 3. Derecho Administrativo. Cláusulas de Intangibilidad en la Constitución salvadoreña. 1. Regulación del procedimiento. La doctrina del cambio en la Constitución salvadoreña.Pág. La interpretación constitucional. apoyado en la teoría o doctrina más aceptada cuyos fundamentos son compatibles con nuestras instituciones. 4. Cláusulas de Intangibilidad. DINAMICA ENTRE CONSTITUCION Y REALIDAD Introducción El presente ensayo no tiene pretensiones de exhaustividad. 4.6. 4. 1. Cambios constitucionales a partir del principio democrático. La Constitución como obra de consenso en la que se proyectan aspectos sociales.1. Constituciones Flexibles y Rígidas.4. 4. Supuestos que determinan su interacción.3. 3. 2. 4. El procedimiento de la Reforma en la Constitución Salvadoreña.4. 4. Constituciones Rígidas. se analizarán algunas prescripciones de la normativa constitucional salvadoreña .Pág. 4.253 y ss. 4. 1. Concepto.4.1.5. Límites Formales. sino el sentar algunas premisas generales sobre los mecanismos jurídicos que dan lugar a los cambios que tácita o expresamente experimenta una Constitución democrática. Mutaciones a través de la Interpretación. El tema "La Actualidad de la Constitución" se aborda desde un punto de vista jurídico-dogmático.1.2.1.3.1. España.6 Técnicas por las que se manifiesta la mutación.2.2. Docente del área de Derecho constitucional de la Escuela de Capacitación Judicial.4.2. Mutaciones producidas a través de la costumbre. Función y estructura.1.2. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación. 3.3. 4.2. 483 Juan Francisco Linares. actualmente becaria del AECI en Salamanca. 484 Enrique Alvarez Conde: Curso de Derecho Constitucional. 1. 4. Clasificación. 4. La problemática de la aplicabilidad de las normas constitucionales de manera actualizada sin que preceda la Reforma.1.2.3. El Estado Constitucional.2.2.Pág. Límites Materiales.6. Mecanismos de Cambio. así como los aspectos que subyacen a las necesidades específicas de tales modificaciones.3.1. La Reforma: legitimidad y contenido. Constituciones Flexibles.1.2. La Reforma Constitucional. Introducción. Actualidad de la Constitución Ivette Elena Cardona Amaya* SUMARIO 1. políticos.1. 4.3.2.95.2. 1. 3. 4. 1.2. 4.5. Los Derechos y Libertades. Supuestos de la Reforma. Su historicidad.1. 4. Límites de la Reforma Constitucional.6. 2. a partir del cual. 4. 4. Garantía de su rigidez.

no obstante que el binomio Constitución-realidad plantea una aparente dictomía.para ejemplificar los supuestos teóricos analizados. "mientras la Constitución manifiesta una tendencia a la estabilidad y una aspiración a la permanencia. de su finalidad de permanencia y estabilidad mas no de inmutabilidad. sin perder de vista la contribución de la legislación secundaria que al concretar algunas prescripciones constitucionales proyectan en la norma legal un nuevo sentido generado por dicha costumbre o interpretación En definitiva. políticas. dependiendo de la rigidez o flexibilidad de las Constituciones. el estudio interrelacionado entre los dos ámbitos presenta una aproximación al problema de la dinámica de la Constitución. dando lugar. a su vez. que generalmente son la interpretación constitucional y la costumbre. Para el desarrollo del primer acápite. y que contribuye de una manera eficaz a la estabilidad de la Constitución. condicionamiento e influencia mutua es obvia. y la forma en cómo la Constitución reacciona frente a las coyunturas sociales. que responde al tipo de constituciones rígidas relativamente. se alude en primer lugar. quizá prerrevolucionaria. o bien a una situación de incumplimiento generalizado de su preceptiva reduciéndola a mera semántica ajena a la vida política real. una constitución absolutamente rígida no lo hará. En ese ámbito. está referido al carácter permanente de la constitución moderna. de su despliegue efectivo y armónico en el ámbito político-social y por consiguiente. Se aborda el tema de las mutaciones constitucionales y las técnicas por las que se manifiesta. económicas y culturales potenciadoras del cambio. surge la institución de la reforma como el mecanismo regulado expresamente en la Constitución por medio de la que se modifica su texto. la categoría de rigidez relativa a que se somete la generalidad de constituciones escritas como la nuestra. Antes de analizar los diferentes mecanismos que dan lugar a hablar de cambios en la Constitución. Efectivamente. su interrelación. la idea que subyace al tema que se analiza. una constitución flexible se acomodará sin mayores reticencias a dichos cambios. es importante destacar el tema de la estabilidad constitucional como el aseguramiento de su perdurabilidad y de las condiciones en cómo se manifiesta. sin dejar a un lado su manifestación en la Constitución salvadoreña. en el sentido que. está determinado por las posibilidades que permitan los diferentes tipos de constituciones. por cuanto si ésta ha sido considerada pacíficamente como el fundamento de la organización estatal y del orden . Es evidente que el juego elástico de estructuras jurídico-políticas. Se inicia el primer apartado estableciendo una relación entre la Constitución como conjunto normativo y la realidad político-social para reflejar que aunque operan en planos distintos. introduciéndose. bien a una situación tensa. al acercamiento entre constitución normativa y realidad normada. como observara Lasalle. por su propia naturaleza normativa. así. la realidad política experimenta cambios constantes".

Friedrich: "Tesis acerca de la Estructura de las normas jurídicas".1. ya que de otra forma sería incapaz de cumplir su misión fundamentadora -como lo sistiene García Pelayo-. Las respuestas han sido variadas y planteadas desde posturas jurídicometodológicas diferentes. historicistas. hasta tesis economicistas.1. Políticos. en Revista Española de Derecho Constitucional. incluyendo aquellas que defienden la eficacia de los efectos reformadores de las normas jurídicas en la estructura social. aun cuando mantienen una relativa dependencia. SUPUESTOS QUE INCIDEN EN SU INTERACCION 1. por lo que. En este contexto. Müller488.jurídico.1989.en cuyo ropaje se puedan incorporar diferentes opciones políticas que permitan la "movilidad" del significado de la norma. Año 9. en coherencia con la rigidez que caracteriza actualmente a la mayoría de constituciones democráticas. Eusebio Fernández y Rafael de Asís487 concuerdan en plantear interrogantes más concretas sobre el tema: "¿Es el Derecho un factor de cambios sociales o es un obstáculo para la realización de los mismos?. respecto de estos planteamientos concluye que lo importante estriba .No. A su vez. ________________________________________________________ _____________ 485 Muller. etc. pasando por doctrinas extremas como los postulados kantianos que bifurcan absolutamente el "ser" y el "deber ser". la doctrina germana sostiene486 que la pregunta medular en este tema es la siguiente: ¿De qué manera actúan los elementos de la realidad social dentro de los distintos pasos de la concreción de la norma y su aplicación. ¿Debe el Derecho limitarse a dar respuestas jurídicas a los cambios producidos en la sociedad o debe promover cambios en la estructura social y económica?".1. sociologistas. La Constitución como Obra de consenso en la que se Proyectan Aspectos Sociales. otros autores como Gregorio Peces Barba. que como un problema de aplicación práctica del derecho485. Económicos y Culturales. este carácter de permanencia está condicionada por la calidad de norma "abierta" -calificada así por Hesse. para definir o interpretar el contenido de las normas como un proceso previo de aplicación de las mismas. Por su parte.27. para que ésta cumpla con la exigencia de mantener su validez formal y material?. 1. La construcción o el entendimiento de las normas constitucionales dentro de la tensa relación que en términos generales guardan entre sí el derecho y la realidad ha sido un tema planteado más exhaustivamente desde la perspectiva de la Filosofía del Derecho. Desde esta perspectiva -desde el proceso de la aplicación de la norma. es necesario recurrir reiteradamente a hechos empíricamente demostrables del ámbito social.es donde se advierte la interacción indiscutible entre tales ámbitos.. ha de tener una pretensión de permanencia y de firmeza.

A. Vol. en la doctrina contemporánea. Marcial Pons.cit. 1998. ORIGEN Y CAMBIOS EN LA CONSTITUCION Y PRINCIPIO DEMOCRATICO 1.1999. por un lado..Ob. no puede menos que estar fuertemente influenciado por fenómenos políticos. Barcelona 1983. como ámbito de validez del derecho sin más. Ob. Lo segundo representaría olvidar que no son previsibles las cambiantes circunstancias de lo que puede pasar en el futuro de la esfera política. fundamentalidad que no se debe entender en el sentido de normar totalmente las instituciones del Estado. se puede afirmar que la intención de la Constitución es formular en un nivel de generalidad preceptos que contienen normas con fuerza vinculante y que admiten una amplia pluralidad de opciones para la . sino que se distinga en concreto la realidad social.Cit. y. Rafael: Curso de Teoría del Derecho. sustrato de la historia de una sociedad que la explica y la determina. económicos y culturales489 en la transformación de la norma constitucional sino que tal modificación también provoca cambios sociales: Los cambios producidos en la sociedad conllevan paralela e inevitablemente cambios en los propios instrumentos jurídicos. En este sentido. Teoría del Estado y Derecho Constitucional. Fernández. 488 Müller. 487 Peces Barba. recibida o engendrada por las normas jurídicas singulares. ni tampoco en el de programar o prever con precisión las líneas o directrices a seguir en el futuro por los poderes del aparato estatal. Bertrand Gallindo. 489 El derecho constitucional desde el cual se aborda el tema del Estado como institución política por excelencia. económicos. Eusebio: De Asís.2. González Casanova. por el otro. 1..en que no se siga manteniendo una oposición total entre la realidad y la estructura de la norma. En este sentido.1. San Salvador.. sociales. Función y Estructura. se admite no sólo la inevitable y determinante influencia de los elementos políticos. de tal manera que la interacción entre ambos ámbitos va a provocar a su vez que el cambio jurídico asumido tácitamente (mutación) o expresamente (reforma) cambie la realidad social. imposibles de predeterminar en la etapa de elaboración de la norma490. Gregorio. y otros: Manual de Derecho Constitucional. J. ________________________________________________________ _______________ 486 Müller. Generalmente en un proceso constituyente se pretende elaborar una Constitución producto del consenso entre todas las fuerzas políticas. 1 Ministerio de Justicia. hace una relación de las diferentes posturas de asumidas por la doctrina alemana referente al tema de la ciencia de la filosofía normativa en general y referida a la realidad.2.A.Madrid. Vinces-Vivies. circunstancia que exige soluciones nuevas. sería convertir a la Constitución en un código prácticamente inabarcable. con la voluntad de establecer fundamentos sólidos y prácticamente inamovibles de la convivencia social y del funcionamiento de los poderes públicos. F.. Lejos de cualquier respuesta diferente de la anterior. se deduce claramente la voluntad de la Constitución de ser la norma fundamental del ordenamiento jurídico. J. y a su vez. como parcela de la realidad presupuesta. sociales y culturales. En Tinetti. Lo primero.

consecución o defensa de los grandes objetivos del Estado, defendibles por cualquier opción política. Dentro del marco jurídico normativo que comporta la Constitución, puede justificarse la adopción de diversas políticas de gobierno relacionadas con diferentes sectores y con el inviduo mismo, como podría ser en materia de progreso económico, salud, educación, entre otros ámbitos; sin que esto implique perder de vista los límites formales y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos y materiales que el mismo Texto Primario determina. Nos referimos, por una parte, al respeto a los procedimientos establecidos; y, por otra, a la inalterabilidad o indisponibilidad de las instituciones y derechos fundamentales; y, en general, al límite impuesto por el acatamiento al sistema de valores y principios. 1.2.2. Cambios Constitucionales a partir del Principio Democrático. Desde la perspectiva que permite hablar de la Constitución como sistema normativo que establece los fundamentos básicos del ordenamiento jurídico y de la convivencia pacífica, concepto cuya aporías datan de finales del siglo XVIII con los movimientos revolucionarios norteamericano, que culminó en 1787; y francés, de 1789, se puede señalar que las premisas que sentaron las bases de la aproximación al concepto actual de Constitución se concretan en el respeto al principio democrático como legitimador de la autoorganización social y política de la comunidad. Es decir, es el pueblo el titular del ejercicio del poder, el soberano; el cual, para garantizar su convivencia pacífica, autolimitará dicho poder regulando sus funciones; pero, principalmente, reservándose ciertas zonas para el despliegue de la libertad personal y el desarrollo de ámbitos vitales privados o de participación directamente relacionados con la dignidad humana. En este sentido, es el pueblo organizado el que tiene el poder de constituir las bases fundamentales que han de regir su autodeterminación política comunitaria, lo que a su vez expresa el carácter originario y no derivado de la Constitución.491 En este sentido, como opina el maestro García de Enterría, sigue siendo válido el artículo 16 de la Declaración de Derechos de 1789 que expresa "Toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos ni determinada la separación de poderes no tiene Constitución", con las matizaciones que el desarrollo de las instituciones comporta.

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490 López Guerra, Luis: Derecho Constitucional, Vol. 1. Tirant lo Blanch, Valencia.1991. 491 García de Enterría, Eduardo: "La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional", Civitas, Madrid, 1994.

Con relación a esta idea Manuel Aragón492 sostiene que si la soberanía reside en el pueblo a éste pertenece el poder constituyente 493; ese poder del pueblo para autodeterminarse o lo que es igual, para pretender regular jurídicamente los cambios de consenso político.494 La regulación por medio de la cual la soberanía se autolimita se entiende que se refiere al establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana, pero no sobre el contenido de esa voluntad porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad

de cambiar radicalmente, en cualquier momento, de Constitución o como lo señala el autor últimamente citado "el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir, jurídicamente, su propio destino", ya sea cambiando totalmente de Constitución, en ciertos casos y bajo determinadas circunstancias, a través del mecanismo de la reforma; o mediante mecanismos que puedan implicar una mutación constitucional. Si bien, el mecanismo de la reforma es el que jurídicamente se encuentra regulado, existe otro que se ha desvelado a través del proceso histórico del funcionamiento de las instituciones y de las progresivas relaciones entre Estado y sociedad, que la doctrina se ha encargado de categorizar, ésta es la mutación, expresada generalmente a través de la costumbre; y la interpretación, la cual contribuye al acercamiento entre la estructura normativa y la vitalidad social, categorías a las que se hará referencia en los apartados respectivos.

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492 Aragón, Manuel: "Constitución y Democrata", Tecnos, Madrid,1990. 493 Cuando hablamos de soberanía, la entendemos desde una perspectiva jurídica, es decir, limitada por los cauces establecidos constitucionalmente para su ejercicio. 494 Ob.Cit.Pág.33

1.2.3. La Doctrina del Cambio en la Constitución Salvadoreña Trasladando al sistema constitucional salvadoreño los postulados que sostiene la doctrina sobre la idea de Constitución democrática, se puede sostener que la nuestra, en sus fundamentos básicos, no se sustrae de dicha tipología, por cuanto contiene las premisas legitimadoras de la vida democrática y las funciones históricas (división de poderes y el reconocimiento y aseguramiento de las derechos fundamentales), que caracterizaron a la Constitución de finales del siglo XVIII. Ejemplo de ello es el Preámbulo de la vigente Constitución y otras disposiciones relativas a la organización y limitación del poder, donde se resalta que se considera como autor de ella al pueblo salvadoreño a través de sus mandatarios. Nos interesa destacar, en este apartado, que en virtud del ejercicio de dicho poder soberano, la Constitución Salvadoreña también establece los cauces la Norma Primaria pueda continuar con su pretensión de permanecer siendo la expresión de la voluntad de la comunidad políticamente organizada, o lo que es lo mismo, potenciar su adaptabilidad a las circunstancias actuales; los que generalmente están regulados por el procedimiento de reforma, que se caracteriza por ser especial y con más dificultad de revisión que el ordinario, y que redunda en la garantía de su supremacía. No obstante, y como ya se manifestó ut supra, existen otros mecanismos que aparecen no regulados constitucionalmente pero sí aceptados doctrinariamente y cuyos supuestos de hecho se han visto manifestados en la aplicación de la Constitución vigente. En este apartado únicamente corresponde señalar que, a nuestro juicio, la Constitución salvadoreña, con la inclusión de las sustanciales reformas ratificadas en 1991 y 1992, se puede considerar como una obra de consenso

entre la mayoría de las fuerzas políticas representadas tanto en la Asamblea Constituyente de 1983 y las que participaron en el pacto político producto de los Acuerdos de Paz firmados en enero de 1992. Es precisamente este último dato el que condiciona su auctoritas; por cuanto, considerando el contexto político-social del momento, la misma pretendió inequívocamente fundar una norma suprema y estable como pauta de la vida colectiva. A un poco más de tres lustros de la vida de nuestra Constitución, se puede afirmar que ningún partido político ha incluído en su proyecto de programa de gobierno la derogación de la misma, existiendo únicamente las reformas apuntadas que respondieron a coyunturas de pacificación; lo cual indica que la misma es capaz de asumir los grandes cambios políticos, sociales y económicos que obligan al Estado a una progresiva organización congruente con los requerimientos de la sociedad. En síntesis, se puede afirmar que una Constitución democrática que pretende ser la norma fundamental y fundamentadora de la convivencia política y social, únicamente puede ser eficaz si dentro de sus límites formales y materiales, es capaz de dar una respuesta viable a los intereses de la comunidad, esto es, a las situaciones que vienen aparejadas a la complejidad social, a las constantes exigencias de compromisos por parte del Estado en diferentes ámbitos, a la creciente participación pluralista en actividades y prestaciones públicas en áreas tradicionalmente reservadas al Estado, entre las últimas que se han producido en el país; lo cual se traduce en la necesaria capacidad -para garantizar su estabilidad y vigencia- de adaptabilidad de la Constitución a las transformaciones o cambios sociales, inevitables y vitales para la vida de un Estado. 2. LA ESTABILIDAD COMO UN ATRIBUTO ESENCIAL DE LA CONSTITUCION 2.1. PRETENSION DE PERMANENCIA Y NO DE INMUTABILIDAD De lo dicho hasta ahora, se puede colegir que toda Constitución democrática prevé un orden lo más perfecto posible para la fundamentación y ejercicio del poder político regulando la función de los órganos estatales autónomamente y en coordinación mutua, cuya fuerza normativa es tal que pretender mantener su vitalidad estructurando "de una vez y para siempre toda la vida del Estado"495 No obstante, la misma historia y praxis constitucional demuestran la necesaria actualización óptima de la Norma Primaria, la cual, como ha quedado de manifiesto, enfrenta el problema de las contradicciones y tensiones entre norma y realidad constitucional. Lo que debe potenciarse, en este sentido, es su carácter cambiante o dinámico deslegitimando cualquier intención de estaticidad. Este carácter se refuerza con la pretensión de su estabilidad como parte de su propio mecanismo de vigencia, ya que se trata de que las normas constitucionales a pesar de quedar fuera de toda disponibilidad por las fuerzas políticas a través de su actuación ordinaria, -de lo que deviene su propia fundamentalidad- pueda adaptarse a las circunstancias actuales imprevisibles en el momento de su promulgación.

Dentro de este contexto, se analizará la cualidad de estabilidad que pretende la Constitución normativa. Siguiendo al profesor Ernesto Garzón Valdés quien se basa en la teoría de Hart496, un determinado sistema político es estable si en determinadas circunstancias tiene la disposición a reaccionar de forma tal que sus cambios sean una explicación de su "regla de reconocimiento", regla entendida como norma de consenso. Esto indica que, la misma vitalidad de la movilidad social y las nuevas coyunturas políticas deben explicarse desde el amplio modelo de vida para la comunidad política proyectada en la normativa constitucional de tal forma que ésta, aun con el significado o sentido diferente del original que la creó, conserve su vigencia y validez. En este punto, se cree necesario distinguir entre estabilidad e inmutalidad, por cuanto la doctrina mayoritaria acepta la posibilidad de que la Constitución sea susceptible de ser modificada, tesis opuesta a la categoría de inmutabilidad, ya que esta última supone toda negación al cambio expresa o tácitamente, lo cual por razones obvias demuestra su ineficacia.

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495 García Pelayo, M., Derecho Constitucional Comparado. Madrid.1984. 496 Garzón Valdés, Ernesto: "El concepto de estabilidad en los sistemas políticos". Cuadernos y Debates N. 1, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid.1987.

Señalo García Pelayo497, que históricamente la pretensión de las constituciones liberales era mantener su inmutabilidad a través de un previo consenso o pacto social. Claro está que la concepción de Constitución democrática enfrenta dicha tendencia; y así, dentro de esta perspectiva, se afirma que "una constitución sin posibilidades de transformarse es un constitución sin posibilidades de existencia"; y por tanto "ninguna sociedad puede hacer constitución o ley alguna perpetuas". La estabilidad de la Constitución es producto de las garantías que aseguran el funcionamiento de las instituciones fundamentales del Estado, y por ello su consecuente pretensión natural de establecer trabas y cortapisas para su transformación. En este contexto, aparece la reforma de la Constitución sometida a un procedimiento específico de especial dificultad, o prohibida por un lapso mayor o menor de tiempo como una consecuencia de aquel carácter fundamental; al igual que las otras figuras doctrinarias que pretenden dar un significado actual a la norma constitucional para procurar su validez formal y material sin cambiar su estructura. A este respecto son ilustrativas las palabras del profesor Garrorena Morales al señalar498, que la Constitución, por su propia finalidad, "compromete un coherente y considerable grado de estabilidad en lo constituido. No existe entonces, inconciliabilidad alguna entre la conveniente inclinación a defender una mirada histórica sobre el proceso total que enhebra a las Constituciones y el también necesario compromiso de mantener la plena solidez del texto constitucional mientras un nuevo ejercicio comunitario de razón no decida sustituirlo. No sólo no hay incompatibilidad entre ambas actitudes. Es que más bien sucede lo contrario. Esa condición histórica pertenece de tal modo a la

sustancia de cualquier texto constitucional concreto que pretender entenderlo al margen de ella es ya comprenderlo de una manera sesgada y defectiva o, lo que es lo mismo, no entender casi nada. El presente establece que toda Constitución debe ser visto en la tensión de un pasado y de un futuro (sin que su estabilidad padezca en absoluto por ello) o no estaremos percibiendo a la norma constitucional como esa obra producto de la reflexión creadora y perfectiva de los hombres que decidimos que es". La extensión de la cita es obligada, ya que en la misma se establece claramente la idea que hemos querido expresar: que la Constitución debe conservar su estabilidad mas no una inmutabilidad; pues de esta manera concretar su eficacia en una realidad en constante cambio. 3. CONSTITUCIONES FLEXIBLES Y RIGIDAS En el apartado precedente ha quedado planteado que la Constitución requiere su adaptación a cualquier transformación social y política para evitar un alejamiento de la realidad que pueda favorecer a la aparición de tensiones que conduzcan a una ruptura constitucional; y por otra parte, requiere de una estabilidad que favorezca su arraigo en la sociedad499. De esta manera, la capacidad de cambio formal que se espera de la norma constitucional, indudablemente dependerá de la mayor o menor dificultad con que se regule el procedimiento de reforma de la Constitución. 3.1. CLASIFICACION Dentro de la tradicional y larga clasificación de las constituciones que atienden a numerosos criterios500; por la intención de este estudio, sólo se hará referencia a la subclasificación referida a su aspecto formal; es decir, la que distingue entre Constituciones Rigidas y Constituciones Flexibles y que atiende al criterio de la mayor o menor dificultad para su revisión o reforma. A este respecto, González Casanova, indica que aunque la doctrina se haya esforzado por elaborar unas clasificaciones numerosas sobre cada tipo de Constitución; a la larga éstas aparecen como superficiales, obvías e imprecisas en cuanto que "aportan muy poco a la comprensión profunda de lo que son, lo que significan y lo que pretenden las constituciones en cada momento histórico y en cada sociedad política concreta".

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497 García-Pelayo, Manuel: Derecho Constitucional Comparado, Alianza Editorial, Madrid, 1984. 498 Garrorena Morales, Angel: "Cuatro tesis y un corolario sobre el Derecho Constitucional"; en Revista Española de Derecho Constitucional, Año 17, No. 51, 1997. 499 Premisas planteadas por el profesor López Guerra y otros autores de la obra <<Derecho Constitucional>> Vol.1 citada, al referirse a la Reforma de la Constitución. 500 Según González Casanova. J.A., se clasifican atendiendo al aspecto formal, en escritas y no escritas, en otorgadas y populares, en rígidas y flexibles, y en normativas, nominales y semánticas; frente a esta clasificación alude a la distinción entre constitución sustancial e instrumental o documental. Y por último señala la clasificación de las constituciones atendiendo a las formas de Estados o de gobierno que contienen: en federales y unitarias, monárquicas y republicanas; y finalmente en liberales, democráticas, socialistas, etc. En su planteamiento no descarta que estas clasificaciones sean suficientes, al contrario, alude a otros criterios de clasificación como la longitud del texto constitucional, según el cual, las constituciones pueden ser breves, extensas o medianas. Esto en su obra <<Teoría del Estado y Derecho Constitucional>>, Vinces-Vives, Barcelona, 1983.

Incluso, -sigue manifestando- la clasificación de constituciones rígidas y flexibles presenta su grado de inoperatividad; no obstante, consideramos que para efectos didácticos y de orden en la exposición es necesario aludir a ella. Es inoperante en cuanto que actualmente, la mayoría de constituciones que concuerdan con el concepto de constitución democrática son rígidas, quedando únicamente la Constitución Británica como flexible, ya que puede ser modificada por una simple ley ordinaria del Parlamento, lo cual es inseparable de su modelo constitucional de convivencia política.501 Por nuestra parte, creemos que la clasificación es importante para fines de este trabajo, por cuanto los presupuestos de flexibilidad o rigidez de las Constituciones determinan la validez para los propios sistemas jurídicos de los mecanismos que coadyuvan a la actualidad de la norma constitucional, y por ello haremos referencia a ambas categorías doctrinales. 3.1.1. Constituciones Flexibles. Efectivamente, la Constitución flexible es la que no requiere más trámite para su reforma que los necesarios para modificar una ley ordinaria. Su procedimiento de aprobación y promulgación procede de la misma fuente que las leyes ordinarias y son susceptibles de modificarse por el mismo órgano, el Legislativo; y por el mismo métoto utilizado para la aprobación de las leyes ordinarias o infraconstitucionales, por lo que suele decirse que se confunde poder constituyente y poder constituido. Según el creador de esta distinción, James Bryce502, estas constituciones se caracterizan por ser "moviles, es decir, que nunca están en reposo, sino que por el contrario siempre se encuentran expuestas a algún cambio, aunque sea imperceptible en la legislación ordinaria", lo que implica su falta de dificultad para ser adaptada y alterada en su forma.

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501 Ob.Cit. 502 Citado por Tinetti, Bertrand.....Ob.cit.

Siguiendo al mismo autor citado, él percibe la ventaja de este tipo de constituciones en que es capaz de moverse al ritmo de las transformaciones sociales sin riesgos a provocar una ruptura constitucional. Frente a esta postura, concordamos con la opinión del jurista nacional, José Albino Tinetti respecto a una desventaja que presenta tal proceso de reforma, nos referimos a que la facilidad de aprobar por parte del Parlamento, en su actuación ordinaria, una modificación a la Constitución, posibilita la vulneración de los derechos de la minoría disidente y de los que ésta representa; lo que a nuestro juicio redunda en un cuestionamiento de su legitimidad democrática. 3.1.2. Constituciones Rígidas. Dentro de esta categoría pueden distinguirse las Constituciones calificadas como absolutamente rígidas y las relativamente rígidas. Las primeras

la más evidente es su dificultad para adaptarse a las exigencias sociales de la época. Por su parte. creemos que la estabilidad de la Constitución. por el contrario. ________________________________________________________ ___________ 503 Tinetti. El riesgo que Friedrich observó con la categorización de "Constitución firme sin más" fue lo que Tocqueville506 señaló como "la tiranía de la mayoría". en el primer caso. pero a la vez en congruencia con una cualificada cultura política. de lo que carece la mayoría de Estados que ostentan Constituciones rígidas o relativamente rígidas y escritas. aún bajo el supuesto de pretender introducirle reformas con demasiada frecuencia -en nuestro caso. que como ya se manifestó en otro acápite.507 De lo anteriormente dicho. Para ilustrarlo con un ejemplo.503 La ventaja observada por el último autor citado respecto de este tipo de Constituciones se refiere a la garantía de su permanencia. por lo que la historia se centra en demostrar su inedicacia. se puede catalogar también como una Constitución firme. responden a toda negación de cambio. 504 La relatividad de esta rigidez planteada atendiendo a motivos extraconstitucionales es manifestada por González Casanova en su obra citada. ya que dicho procedimiento dificultoso se impone frente a factores extraconstitucionales de diversa índole. y en el segundo. Ambas situaciones sí redundan en un . Dentro de este tipo de Constituciones. con independencia de que formalmente sea rígida o flexible. no peligra por tales acontecimientos. lo cual supone que una Constitución que goza de tal atributo no cambiará con excesiva frecuencia. estabilidad y seguridad. ya que. la Constitución inglesa. denominadas también "flexibles relativamente". Ob. la disponibilidad excesiva de los fundamentos básicos del orden constituido daría lugar a una inminente inseguridad jurídica. propone sustituir el calificativo de rigidez por el de firme. distintos a los exigidos para reformar una ley ordinaria. Para evitar posibles confusiones con la categorización de constituciones rigidas fácticamente flexibles -como el caso mencionado en el párrafo anterior-. rupturas constitucionales. ya que los cambios constitucionales importantes se realizan siempre a través del mismo procedimiento. Friedrich505. en respeto de las minorías parlamentarias y. no escrita y formalmente flexible. en consecuencia. temor. y. se potenciaría complicados problemas de adaptación.responden a una intención de inmutabilidad. Friedrich alude a la mayoría parlamentaria que en la Alemania de 1933 abrió el camino al nazismo. se puede colegir que una flexibilidad total como una rigidez total afectarían negativamente la fuerza normativa de la Constitución. se concretaría cuando las ratifique la próxima legislatura-. en el sentido que ésta abra el paso a excesos en la frecuencia de las modificaciones que afecten la misma seguridad de las instuciones. las segundas.504 Y.Cit. la posibilidad de reforma se prevé constitucionalmente requiriendo para su modificación órganos y procedimientos especiales. Para dicho jurista. siguiendo con su desventaja. que por las razones expuestas no compartimos. según la tendencia por la que se inclinan. funcionan como semi-rígidas o semi-flexibles. de la voluntad popular. en general.

Sobre estas cláusulas de intangibilidad o pétreas.1. Lo ideal es optar por un camino intermedio. J: Gobierno Constitucional y Democracia. vía que por su parte contribuye al fortalecimiento y respeto al principio democrático expresado en la voluntad popular. Varios tomos. no así la mayoría de las normas consideradas de rigidez o flexibilidad relativa. en unas como en las otras. 507 Para más referencias. MECANISMOS DE CAMBIO Como ha quedado manifestado en acápites anteriores. Y esto es así. una expresa modificación constitucional. como lo hace la Norma Primaria salvadoreña. 510 Lucas Verdú. Cabe entonces. ya que toda Constitución democrática tiende a preservar su estabilidad y permanencia relativa por su aspiración a ser la norma fundamentadora del orden político-social510. sosteniendo que la concepción democrática de la Constitución -como el caso de la Constitución salvadoreña. el maestro Manuel Aragón 509 expresa una particular resistencia. ________________________________________________________ _____________ 505 Friedrich.atentado a la estabilidad de la misma norma fundamental508. Pablo: Curso de Derecho Político. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional.Madrid.exige que ésta deba ser enteramente revisable. veáse Pereira Menaut.1974 Tanto en las Constituciones catalogadas como relativamente rígidas y relativamente flexibles que responde a la tipología de Constituciones modernas. con el establecimiento de procedimientos especiales que no obstan para que la . 1 Madrid. Vol. Colex. dentro del marco de unos principios constitucionales relativamente rígidos que constituyen los pilares legitimadores de la Constitución. la estructura dinámica de la Constitución es expresión de la necesaria concreción y actualización de sus contenidos normativos. 508 Ob. LAS MODIFICACIONES EN LA CONSTITUCION 4. y en los otros.. se observa la intención de su estabilidad.cit. 4. 506 Citado por Pereira Menaut. Ob.Cit. Tal tema se volverá a abordar en el apartado relativo a la Reforma. En unos ordenamientos se concreta mediante la dificultad que la misma Constitución establece para su reforma. Madrid. dentro de los límites impuestos por ciertas normas irreformables llamadas cláusulas constitucionales pétreas o eternas. reformables a través de trámites más complicados que los de la ley ordinaria. Tal exigencia estriba en que siendo las cláusulas de intangibilidad una manifestación última de su oposición al cambio. citado. ________________________________________________________ ____________ 509 En su obra Constitución y Democracia.. pues éstas quedan fuera de cualquier pretensión de reforma..1975. no permiten éstas que se abra enteramente la vía para que el pueblo adopte en cada momento histórico el orden político que desee.1997.

conteniendo disposiciones y cláusulas susceptibles de una plural interpretación". al contrario.2. . En este sentido. 511 La fiabilidad de estos postulados no significa que sean irreversibles. deben seguir abiertos a la actividad de renovación o actualización512.misma se ajuste de una manera más expedita a los cambios en el mundo de lo fáctico. a lo más que puede aspirar es a servir de canalización. la historia ha demostrado que los cambios en su normativa son inminentes ya que ésta en la práctica -en contraposición con la "Constitución ideal" de la que hablaba Loewenstein. En este sentido también es interesante la postura del profesor Garrorena Morales515.1984. J:Dereito Constitucional e Teoría da Constitucao. 3 ed. como obra de los hombres. Por dichas razones. o en palabras de Jefferson: "El poder constituyente de un día no puede condicionar el poder constituyente del mañana"513. durante un cierto tiempo. No obstante que las Constituciones surjan con la pretensión de permanencia. los mecanismos que se analizarán en este apartado. por lo tanto. asumiendo su influencia o trasladándola a la realidad social. 4. como una estructura normativa cuyos pilares fundamentales devienen de los grandes consensos históricos que han coadyuvado a la consolidación de los ideales que inspiran y renuevan la vida democrática (la regulación de los derechos fundamentales como resultado del reconocimiento de la dignidad del hombre y la organización y limitación del poder).no puede prever el desarrollo futuro de la comunidad. Tales cambios generalmente se expresan a través de la Reforma. y éstas. creemos debe entenderse. e incluso de perpetuidad. Supuestos de la Reforma.Coimbra. objetivada y quieta en unos enunciados tendencialmente inmóviles. quien representa muy bien la idea de la dinamicidad de la Constitución. La historia de una Constitución democrática concreta.1997. Alianza Editorial. debe pensarse en un "proyecto jurídico fundamental de convivencia" y.2. sujeta a cambios". Alvarez Conde514 sostiene que "una Constitución. 512 ver García Pelayo. Su Historicidad. M: Derecho Constitucional Comparado. LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. . ________________________________________________________ ____________ 511 Gómez Canothilo. por medio de la costumbre y de la interpretación constitucional. son las vías por medio de las cuales la Constitución armoniza con los procesos históricos de la realidad. Indica que "al hablar de una Constitución vigente no debe pensarse en una Constitución absolutamente ya "constituida" o lo que es lo mismo como una realidad "puesta". pero también a través de las mutaciones. de los conflictos sociales.1. Madrid. La historia misma se ha encargado de demostrar que el esquema tradicional del constitucionalismo de mediados del siglo XVIII ha debido matizarse y actualizarse en virtud del progreso de los pueblos. ya que si son producto de la razón.

la reforma constitucional se realiza a través de . el alejar cualquier respuesta fuera de la Constitución con lo cual se potenciaría la ruptura del sistema. 1º (2a ed. 515 En su obra "Cuatro tesis y un Corolario sobre el Derecho Constitucional" ya citado. si bien se manifiestan expresamente a través de la reforma. Marcial Ponds.1998. de este medio se debe hacer uso cuando ya no sea posible encontrar una solución dentro de la misma estructura normativa.).1992. se ha configurado como un mecanismo de defensa de la propia Constitución por cuanto las modificaciones por ella introducidas.516 Es decir. es la institución que expresamente se encuentra regulada en la mayoría de constituciones democráticas actuales como la forma por medio de la que se modifica la decisión del poder constituyente. 517 Pérez Royo. Madrid. y como lo sostiene magistralmente Konrad Hesse. los usos y la interpretación constitucional. en su obra: Curso de Derecho Constitucional. la reforma es inminente cuando el sentido de la regulación normativa no puede encontrar cabida en una realidad y cuando la interpretación de la norma no se perfila como un mecanismo viable para lograr la adaptación y explicación requerida. Respecto de este último punto.2. Innecesario es seguir reiterando que la realidad sobre la cual actúa el derecho y la Constitución concretamente. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional.2. y que mientras más acercamiento se procure entre ambos ámbitos a través de los diferentes mecanismos de adaptación. Centro de Estudios Constitucionales. ________________________________________________________ ______________ 513 Cita hecha por Enríque Alvarez Conde. Madrid. vol.517 4.1996. La reforma. en este apartado nos referiremos exclusivamente a la institución de la reforma. es cambiable al hilo de las circunstancias. Tecnos. los cambios que puede experimentar una Constitución. Javier: Curso de Derecho Constitucional. como serían las convenciones. 5 ed. éstos se pueden producir a través de otras técnicas.. las cuales quedan introducidas al propio texto normativo. En otras palabras. pretenden que la misma sea una respuesta a los conflictos sociales del momento y por tanto. Legitimidad y contenido. ________________________________________________________ _____________ 516 Hesse. además de ser un mecanismo que posibilita el cambio en la Constitución. Madrid.Dentro de este contexto. En este camino. Como la denominación del acápite lo indica. siguiendo a Pérez Royo. El mecanismo de la reforma. 514 Ob. la validez y legitimidad de la Constitución se asegura.Cit. la reforma constitucional. "cuando la elasticidad o carácter abierto de la Constitución no son suficientes para enfrentarse con el problema que se plantea". En concurrencia con las otras técnicas que posibilitan el cambio.

permite una reforma parcial. lo cual expresa su significado formal. si bien la juridificación de la soberanía popular comporta. Manuel: Constitución y Democracia. en una palabra. Este mismo artículo denota su aceptación a una reforma parcial que es la más usual y que produce una renovación de parte de la Constitución que queda formalmente suprimida o modificada. 4. Garantía de su rigidez La Carta Primaria salvadoreña dedica un solo precepto para regular el procedimiento de reforma. 168 de la Constitución vigente la revisión total de la Constitución. las normas relativas al territorio de la República y la alternancia en el ejercicio de la Presidencia. el establecimiento de unas reglas sobre la formación de la voluntad soberana. a lo que se le puede añadir. Madrid. en cualquier momento.un procedimiento ad hoc. jurídicamente.3. dependerá entonces del ordenamiento jurídico de que se trate519.1. tal como en esencia lo establece el artículo 248 de la Constitución. dicho en otras palabras. un cambio. "porque el soberano constitucionalizado ha de tener la facultad de cambiar. radicalmente. EL PROCEDIMIENTO DE REFORMA EN LA CONSTITUCION SALVADOREÑA 4.3. excluyendo a su vez la posibilidad de cualquier transformación del régimen político. su propio destino". aquél debe quedar libre para cambiarlo y establecer un parcial o enteramente nuevo si la realidad futura cambia su voluntad. el ordenamiento jurídico español permite en el art. de Constitución. ________________________________________________________ _____________ 518 Aragón. si bien el soberano. sosteniendo que. inexcusablemente. Es decir. 1990 519 Así. puede ejercerse el derecho de introducir modificaciones a la normativa constitucional original. actuando como poder constituyente establece un orden. El establecimiento de formalidades para realizar una reforma constitucional es comunmente aceptado aún por las constituciones más flexibles como la británica. Se puede decir que la idea que subyace al precepto estriba en que toda la normativa constitucional a excepción de los preceptos señalados en el artículo mencionado. No obstante. reglas a las que ha de atenerse inexcusablemente la voluntad soberana para expresarse. no pasa lo mismo en cuanto al contenido de dicha voluntad por cuanto. Tal procedimiento responde al carácter relativamente rígido de la Constitución. El sistema constitucional salvadoreño. que establece procedimientos especiales para tal fin. autores como Manuel Aragón518 -tal como lo adelantábamos en el primer apartado de este trabajo-. permite una reformulación o una complementación del texto de la norma. a tenor de lo dispuesto en el art. la forma y sistema de gobierno. que esto debe ser así únicamente cuando tal norma no encuentre explicación a través de la . no es así sobre el contenido de esa voluntad. o. el pueblo tiene que conservar la libertad de decidir. (Temas Clave de la Constitución Española) Tecnos. pues. esto es. 248 de la Constitución. El uso de la reforma constitucional de una manera total o parcial. dentro del marco que determina los pilares fundamentales del sistema político.

en su primera etapa. adjetivación que concuerda con la calificación de "rigidez relativa". con esta relativa rigidez que caracteriza a nuestra Constitución. Por otra parte. (6) por referendum obligatorio. en un número no mayor de diez. Los incisos 1º y 2º se ocupan de dicho requerimiento estableciendo textualmente que "La reforma de esta Constitución podrá acordarse por la Asamblea Legislativa. una vez conocido por el electorado. ésta pretende mantener su idea de permanencia y por consiguiente de estabilidad. (5) por referendum facultativo. con el voto de la mitad más uno de los Diputados electos.3. el presupuesto de legitimación para proponer la reforma. resguardan la firmeza del fundamento de la organización estatal y del orden jurídico. (3) por requerir doble aprobación en un mismo período de sesiones. se emite el decreto correspondiente. Así ratificada. Según Tinetti. ________________________________________________________ _____________ 520 La Exposición de Motivos de la Constitución de 1983 establece que el art.520 4.521 El procedimiento que regula la Constitución salvadoreña. Esta doctrina . podrá concretarse mediante la ratificación de la subsiguiente legislatura. Regulación del Procedimiento. es decir. se establece en primer orden. (7) por participación de los estados o provincias en los regímenes federales o (8) por medio de varias aprobaciones en períodos consecutivos. 248 vigente fue elaborado con miras a "hacerla más flexible". y así indica que la misma sólo puede ser propuesta por los diputados. el cual se manda a publicar en el Diario Oficial. (2) por mayoría calificada. se sostiene que cuando el órgano que reforma lo hace como poder constituido -Asamblea Legislativa. sigue la última forma relacionada. En referencia a la forma de participación. Los procedimientos de reforma constitucional presentan en derecho comparado una gran variedad. ya que las clausulas irreformables que directamente permiten aquella estabilidad. si el pueblo elige como sus miembros a aquellos cuyo partido político patrocinen en su campaña electoral dichas reformas. a esta manera de proceder le subyace un referendum implícito522. Una vez requerida la reforma por parte de los diputados. uno que apruebe la reforma y la otra que la ratifique con mayoría calificada. ya que el contenido de la reforma.interpretación integrada y conjunta de la misma. la segunda votación la realizará la Asamblea que sigue a la que realizó la primera aprobación. es imprescindible la concurrencia de la aprobación de la reforma en períodos consecutivos. por cuanto requiere para la aprobación de la reforma dos legislaturas en períodos consecutivos. el procedimiento podrá realizarse: (1) por mayoría legal. Haciendo una exégesis del precepto. (4) por aprobación parlamentaria o legislativa.2. generalmente se diferencian en cuanto al órgano que participa y a la forma en que éste concreta aquella participación. como ha quedado relacionado. Para que tal reforma pueda decretarse deberá ser ratificada por la siguiente Asamblea Legislativa con el voto de los dos tercios de los Diputados electos.y asumiendo la función constituyente.

2. 527 Ob. pues es éste el que hace tal reforma.cit. el sistema plantea dudas sobre su eficacia ya que se mezclan sin distinguir aspectos electorales con consultas de opinión. y otros autores en: Manual de Derecho Constitucional. Manuel: Constitución y Democracia. LIMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 4. 523 Desde esta perspectiva son. sin duda. Estos límites se asumen tácitamente por la comunidad política ya que están situados más allá de los jurídicos positivos o como lo señalara Loewenstein. 522 Así lo manifiesta Tinetti. 4. son "límites inmanentes a la reforma constitucional"525.Cit 525 Ob. y otros autores en el Manual de Derecho Constitucional Tomo 1. Al respecto. al Art. Antonio-Carlos: Lecciones de Teoría Constitucional. la existencia del procedimiento de reforma regulado en el artículo 248 evidencia que la Constitución ha optado por agravar el procedimiento de reforma para poder modificar todos aquellos preceptos que no impliquen la modificación de los aspectos esenciales del sistema. Claúsulas de Intangibilidad En el sistema jurídico salvadoreño. Colex. Límites Materiales. existen otros. según se señala.1. Manuel Aragón. cit. Tales límites se sitúan en el principio de limitación de poder en virtud del reconocimiento de la dignidad humana y de los derechos fundamentales y de los que perfilan la fundamentalidad de la vida democrática.4. Límites Formales. J. J. 248 de la Constitución debe introducirsele la pertinente reforma que establezca explicitamente el referéndum.Cit. Coincidentemente los límites de la reforma constitucional son los mismos que los del poder constituyente constituido. 526 Aragón. ________________________________________________________ ____________ 523 Pereira Menaut.A.1997. manera más o menos rígida. por cuanto. se modifica el texto constitucional. El autor citado es de la opinión que para potenciar mayor legitimidad para la reforma de la reforma. ________________________________________________________ ___________ 521 Categorías a las que hace alusión Tinetti.A.Cit. cuando el pueblo no participa directamente (a través del referendum o consulta popular) en la decisión de revisar totalmente la normativa constitucional. Aparte de límites expresos concretados en los presupuestos del procedimiento y el procedimiento mismo. impone límites materiales o sustanciales para ejercer la potestad de reformar la .tiene sus detractores. cit. que. los límites formales los que condicionan la validez de la reforma. pues de una manera rígida. flexible o relativamente flexible en cuanto a su procedimiento. esto es. Madrid. que la doctrina considera como límites esenciales524.526 al analizar los procedimientos ordinario y agravado que establece el ordenamiento jurídico español para reformar total o parcialmente la Constitución.4. sostiene rigorosamente. 4.4. es evidente que una Constitución democrática habría de contener límites materiales frente a dicho poder527. 524 Ob.

Por su parte. estará condicionada al aseguramiento de las normas fundamentadoras del orden jurídico que permiten la vida democrática. lo cual se expresa a través de dichas cláusulas pétreas. la libertad y la igualdad garantizados por ella. Dicho jurista sostiene que es precisamente en las cuestiones esenciales donde. Y. la acción política puede imponerse por encima de las vías constitucionales. aquélla está abierta a encauzar la posible transformación del régimen y contribuir a evitar actuaciones de hecho. Materialmente establece límites en el mismo precepto que regula formalmente el procedimiento de reforma. Y frente a esta concepción puramente liberal. que consiste en atribuir a la normativa constitucional no sólo la función de controlar al poder sino la de frenar y controlar el cambio social. el progreso social y económico. llegado el caso. la realización de la Carta Primaria. producto del consenso.3. Manuel Aragón analiza la la dialéctica entre las cláusulas de intangibilidad y el principio democrático y dice al respecto. como ya se ha reiterado. la concepción democrática de la Constitución exige que ésta sea enteramente revisable. factores mucho más eficaces que la imposición de límites materiales. esto para no condenar la voluntad de las futuras generaciones a la voluntad de la presente. que responde a premisas diferentes asociadas directamente con el sistema de valores que. Que tal explicación debe hacerse para no confundir la necesidad de transformación de una Constitución para cumplir con el fin apuntado con la necesidad de realización. la revisión total de la Constitución. Por ello. En síntesis explica que la primera idea respondía a la concepción burguesa de Constitución. se manifiestan en la Constitución y determinan su legitimidad como Constitución democrática. La opción de establecer este tipo de cortapisas para limitar la posibilidad de reforma. Ello quiere decir. El sistema constitucional salvadoreño.normativa constitucional.de un régimen formal y materialmente democrático en un autoritarismo por ejemplo. El autor citado termina delimitando el aspecto anterior en el sentido que su proposición está referida a la necesidad de transformación que debe estar implícita en toda Constitución para adaptarse a una realidad diferente de la que inspiró a su creación. Por tanto. no permite. la educación democrática. en los regímenes que prevén la posibilidad de la reforma total. la consolidación de la cultura cívica. La Cláusula de Intangibilidad en la Constitución Salvadoreña. son indiscutiblemente. límites contenidos en las denominadas cláusulas pétreas o de intangibilidad. responde a la convicción de que la exclusión de ciertos contenidos constitucionales de ser reformados. como ingenuamente pretenden las cláusulas de intangibilidad. aun previendo que tal orden se desvanezca por los cauces jurídicos que permitan una revisión total de la Constitución.4. si bien. para lo cual propone que desaparezcan los límites a la reforma constitucional. que tales cláusulas "se corresponden más con la idea liberal (moderada) de Constitución que con la idea democrática de Constitución". la realización de valores como la justicia. haciendo inútiles las previsiones del constituyente. la ejemplaridad de las fuerzas políticas. que impedirán el cambio extremo -permitido por la revisión total. siguiendo a López Guerra. 4. que no obstante no estar de acuerdo con la imposición de límites materiales para reformar la Constitución. no es una barrera eficaz para impedir cambios políticos. los .

5. no es. ha de seguir los procedimientos previamente acordados por éste530. contra producente. La problemáticas de la aplicabilidad de las normas constitucionales de una manera actualizada sin que preceda la reforma. entre otras causas. el control establecido por ambos tipos de límites. ________________________________________________________ ______________ . políticos y culturales podría conducir a una realidad diferente y. según la cual la Constitución debía contener las verdades políticas inmutables que el hombre descubría a través de la razón. sin embargo. es decir carencia de un acuerdo sobre lo fundamental caracterizado por la inestabilidad social y política que provoca las guerras civiles. 4. sin embargo. Nos referimos a condiciones como: (1) la tendencia al establecimiento histórico de documentos constitucionales fijos como producto de pactos (idea que proviene desde el concepto de constituciones formalmente democráticas norteamericana y francesa). nos parecen la garantía más idónea para mantener la estabilidad del régimen constitucional democrático. hacer residir la estabilidad del sistema en factores meramente sociales.factores eficaces a los que se refiere Manuel Aragón.5. Si bien la técnica de la reforma es la que tradicionalmente se ha asumido como la "valvula de seguridad"531 contra la posibilidad de rupturas constitucionales o la separación entre Constitución y realidad. (2) la tendencia hacia el racionalismo y la codificación. como una efectiva y dinámica interacción de los poderes sociales. La última causa mencionada para la regulación de límites a la reforma constitucional. LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4. Por el contrario. En definitiva. responde al universalismo de las Constituciones rígidas o relativamente rígidas como la nuetra. ésta la única vía por la que una Constitución asume las transformaciones sociales y por tanto demuestra su evolución para mantener su estabilidad. finalmente (4) la inexistencia de los requisitos necesarios para una constitución flexible. para la realización de los valores cuya efectividad persigue nuestra Constitución vigente. existen otras técnicas de las cuales la más relevante es la interpretación constitucional. En este apartado no sólo nos referiremos a esta técnica trascendente sino a las costumbres. o una sociedad heterogénea. podría decirse. la multitud de partidos enfrentados. es la que justifica principalmente que en realidades como la nuestra. y. se proyecta pues. económicos. (3) la teoría del poder constituyente como lo formula Sieyés y su consecuente distinción con la facultad del poder legislativo ordinario al que no le es disponible modificar la Constitución creada por un poder superior que lo constituyó. Por ello abordaremos la mutación como categoría genérica que se produce con la intervención de las técnicas de la interpretación y la costumbre. que de una u otra manera representan lo que se denomina "mutación constitucional".1. expresión que refleja la doble faceta de poder que posibilita reformar la decisión del constituyente y que. el poder constituyente permanente528 o constituido529.

. cuatro posibilidades jurídicas . el ilustrado maestro de Friburgo Konrad Hesse cuya aportación jurídico-metodológica ha sido calificada como una de las más importantes para la teoría de la Constitución a partir de la vigente Ley Fundamental de Bonn de 1949534. si bien la reforma es el mecanismo por el cual expresa con rotundidad el cambio en la Constitución. Concepto. Dentro de este esquema.528 González Casanova. dichas aproximaciones acuñadas en un contexto político y jurídico muy diferente de la que impera en la Alemania de las últimas décadas.Cit. en el sentido que sus manifestaciones a través de una interpelación constitucional vinculante por el órgano competente o la práctica consuetudinaria de la aplicación de la norma en un sentido determinado. Luis: Derecho Constitucional.5. 529 López Guerra. Las Mutaciones Constitucionales. Sigue predominando la doctrina germana en este tema ya que el profesor HsüDau-Lin536 ha explicitado desde la doctrina actual.cit... con el resultado de que la vigencia de la norma puede verse relegada. no es que ésta haya desaparecido o no tenga aplicación práctica. sea susceptible de adecuarse a circunstancias diversas y cambiantes. sostiene al respecto535 que la evolución constitucional de la República Federal. es que hoy interactúa con los mecanismos previstos en la Norma Fundamental para que el orden constitucional calificado como orden <<abierto>>. 530 Ob. 4.. fue la ciencia jurídica alemana la que aludió al problema de las modificaciones constitucionales sin acudir a la reforma. impide que ahora se sostenga las premisas que dieron lugar a las figura de la mutación. generen en la coinciencia política la necesidad de la reforma..2. Según García Pelayo532 y atendiendo las teorizaciones que sobre la idea de mutación hiciera Jellinek y Laband a principios de siglo533..A.. 531 Término utilizado por López Guerra en Derecho Constitucional cit Estas formas por las que se expresa el cambio constitucional coinciden en que no alteran el texto constitucional. cuando ésta no se produzca y la evolución constitucional requiera la adaptación de la norma al contexto social. Como resultado de tales disquisiciones.cit.. expresarse como una alternativa a la reforma misma. J. por cuanto. transformación que únicamente implica significación diferente de la norma. no tienen cabida dentro del actual concepto de Constitución. Desde esta perspectiva. se entiende hoy por hoy por mutación aquella transformación constitucional en la que permanece invariable su texto. En su momento Laband consideró que la situación constitucional modificada a través de la mutación no alcanzaba expresión en la Constitución y Jellinek también entendió que una mutación puede cambiar tanto el contenido de la norma como la situación constitucional. introduce la técnica de la reforma constitucional e igualmente un órgano y un procedimiento de control de constitucionalidad. Evidentemente. o bien.: Teoría del Estado. la mutación puede perfilarse como una etapa prevía a esa concreción. pues ésta evade su estricta instrumentalidad rango característico de la Constitución de 1871 que condicionó el surgimiento de la figura objeto de estudio-.

3. Esta repetición de actos que permite la práctica política o el desuso de una facultad constitucional. la cual tiene su manera de expresarse. Tal naturaleza se debe al carácter abierto de la norma primaria donde la falta de especificación normativa permite el libre juego del pluralismo a través del cual las diferentes opciones políticas pueden encontrar apoyo para sus programas gubernamentales. en el segundo. obra citada. igual que la anterior. por actos continuados. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. dentro de la cual se pueden englobar. La normativa constitucional goza de una naturaleza que le permite adaptarse a la realidad cambiante sin sufrir alteraciones en su texto. 3. 4. 1991.Mutación a través de la interpretación de los términos de la Constitución de tal modo que los preceptos obtienen un contenido distinto de aquel para el que fueron pensados. 4. G. 534 Apreciación hecha por Pedro Cruz Villalón -actual presidente del Tribunal Constitucional Español. contribuyen a mantener vivo el texto mismo. Sintetizando estas cuatro posibilidades de generar una mutación constitucional. el derecho vigente surgido de la práctica puede. El carácter abierto de la norma constitucional como condicionante de la mutación. está referida a la interpreación. Centro de Estudios Constitucionales. por medio de una mutación. 1. al intentar aplicar una norma constitucional. de tal manera que los preceptos que las establecen dejan de ser derecho vigente. al abordar el tema se analizará la categoría de la costumbre y de la interpretación como medios o técnicas por medio de las cuales se manifiestan las mutaciones constitucionales. en el primer caso.5.Mutación por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. Alianza Editorial. 533 Jellinek. no es más que una costumbre. o lo que es lo mismo. Madrid. 536 Citado por García Pelayo. se manifiesta a través.de las mutaciones: ________________________________________________________ ____________ 532 García-Pelayo. por ejemplo el caso de la división de poderes. En consecuencia. 535 En Límites de la Mutación Constitucional en Escritos de Derecho Constitucional. estar en oposición con los principios fundamentales o la intención general de la Constitución. 2. generalmente. Manuel: Derecho Constitucional Comparado. Aunque no se oponga formalmente a ningún precepto concreto de la Constitución. de la costumbre y la interpretación. sin embargo. Y la cuarta posibilidad.Mutación debida a una práctica política que no se opone formalmente a la constitución escrita y para cuya regulación no existe ninguna norma constitucional.en la introducción a la segunda edición de la obra de Konrad Hesse: Escritos de Derecho Constitucional.: Reforma y Mutación de la Constitución. todo dentro de . y mediante la búsqueda del sentido o significado que pueda adaptarse a la realidad cambiante.Mutación por imposibilidad de ejercicio o por desuso de las competencias y atribuciones establecidas en la Constitución. sin más. 1992. 1984. Madrid. podemos señalar que las tres primeras están referidas a una práctica concreta de actuación de los poderes públicos y de la sociedad.

puedan influir sobre ella. hay que ver con frecuencia también en dicha actitud una garantía constitucional de la libre discusión y de la libre decisión de estas cuestiones. Se trata de la dinámica producida en un contexto donde la Constitución forma parte de la totalidad del ordenamiento jurídico y por ello las modificaciones sufridas en otras partes de tal orden -en las normas legislativas.6. 538 Hesse. Veamos como puede operar esta dinámica para considerar que la intervención . en el sentido de que no es una norma neutra. o lo hace sólo a grandes rasgos. porque. Tecnos. y no cualquiera sino. siguiendo a Alvarez Conde. la primera entre todas. es interesante la posición de Enrique Alvarez Conde537 quien señala: "Cuando la Constitución no regula numerosas cuestiones de la vida política. 1. Madrid.1. Respecto de este punto. según Hesse538. Y es que si bien la Constitución no puede ser considerada coo un programa político. se manifiesta una mutación en la Constitución." Y ello es así. como ha quedado analizado. Madrid.los límites materiales que la Constitución impone. Antes de analizar las anunciadas "Costumbre e Interpretación" como las técnicas por las cuales. la Constitución no es una unidad sistemática y cerrada. pues dicho sistema de valores. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. debemos aludir a un tema importante para sistemas jurídicos como el nuestro. según. 1992. 4. Hsü-Dau-Lin. que caracterizan a la Constitución como una norma jurídica. sino que responde a una determinada concepción valorativa que debe permitir la adaptación de la Constitución a las nuevas realidades emergentes. interactúa de manera indefectible con el sentido de la norma a través del tiempo. Vol. En efecto. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. esto es. sino como un marco jurídico normativo. son los fundamentos materiales del ordenamiento jurídico cuya observancia requiere una interpretación finalista de la norma constitucional. también hay que proclamar su dimensión axiológica. en que si la norma constitucional quiere hacer posible la resolución de las múltiples situaciones críticas históricamente cambiantes. ________________________________________________________ ______________ 537 Alvarez Conde. Mutaciones constitucionales producidas con intervención de la ley. la Constitución escrita debe ser complementada por un derecho constitucional no escrito que impida la petrificación de los conceptos y de las formas constitucionales que resulten incapaces de disciplinar la realidad política tratando en lo posible de evitar esa tensión dialéctrica entre forma y sustancia. su contenido habrá de permanecer necesariamente abierto al tiempo. 1996. Y ello porque. concordamos con estos autores.6. 2a. TECNICAS A TRAVES DE LAS CUALES MANIFIESTAN LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES 4. Es en este sentido en que se pueden legitimar las técnicas que contribuyen a mantener la estabilidad de la Constitución a través de que su significado original o la intención primigenia del constituyente plasmada en el texto de la norma pueda interpretarse y aplicarse de acuerdo a la realidad actual ya que ésta. Ed. su superioridad sobre las leyes ordinarias o sobre los demás modos de producción jurídica.

es decir en el mutuo deseo de vivir juntos.homologa con aquél a las uniones no matrimoniales. es el reconocimiento de las denominadas "uniones de hecho" dentro de la normativa familiar. no obstante que la Constitución establece en su artículo 32 que. debe pretender responder a un nuevo orden sujetándose al marco constitucional. en virtud del principio de regularidad normativa. deja a la ley secundaria o infraconstitucional ocuparse de la labor de concreción de todos los aspectos que engloba la realidad político-social. Evidentemente. el poder constituyente pretende únicamente prever un orden fundamental por medio de una regulación general que fije las normas básicas de consenso sobre las que la comunidad política ha de construir su convivencia pacífica pacífica. para lo cual la Constitución ha previsto sus propios mecanismos de control. que si la normativa secundaria debe procurar el orden de todos los aspectos de la vida política y social.. Una muestra de esta técnica que se ha manifestado claramente en el sistema jurídico salvadoreño. Dicha situación es reflejo de un fenómeno social que ameritaba su reconocimiento jurídico-formal. ________________________________________________________ _____________ . además de que las normas legislativas ordinarias concretan las normas indeterminadas o abiertas que la Constitución intencionalmente incorpora a su texto.". con esta normativa se reconoce una realidad salvadoreña: que además de existir familas cuya base es la institución del matrimonio. La dinámica de esta regularidad orientada al cambio supone. sin que ello suponga transgresión de la misma. tiene la virtualidad de proyectar dicha realidad en una ley ordinaria. lo cual fue llevado a acabo por la ley. los conceptos abiertos constitucionales entendidos como un standard valorativo abstracto corresponde a los destinatarios rellenar en cada aplicación..540 Dicho fenómeno no podía ser desconocido por nuestro sistema siendo la legislación secundaria la que se ocupó de dar un sentido actual y novedoso a la institución en referencia. por su misma flexibilidad al cambio. entre otros aspectos "la familia es la base fundamental de la sociedad. sirven también al objetivo de actualizar el sentido de la Carta Primaria. Se ha insistido a lo largo de este trabajo. que a nuestro juicio interpretó la intención del constituyente en cuanto a brindar protección al núcleo familiar. O. el Código de Familia vigente -norma posterior a la Constitución. el texto de la Constitución no se vería transformado sin únicamente su sentido a través de la concreción de su postulado en una ley que por su propia naturaleza puede ordenar jurídicamente la realidad que se le presenta. Con ello. que en el proceso de construir una Constitución." y que "el fundamento legal de la familia es el matrimonio. En este sentido.. esta intención de la norma constitucional de utilizar fórmulas abiertas es perfectamente planificada pues. hay muchas fundadas exclusivamente en la voluntad de las parejas.. -sin pretensiones de desarrollar toda la norma constitucional-.de la ley puede determinar una mutación constitucional. ley que. como lo expresara Dworkin539. Como ya se mencionó. evidentemente. En este sentido.

en las democracias occidentales modernas. sistemas en los que. México.citada. 4. Esta circunstancia se ejemplifica con algunas prácticas de las monarquías constitucionales de Inglaterra. y efectivamente. Ministerio de Justicia.de funciones de un órgano constitucional a otro.542 Al analizar esta categoría. sin llevarse a cabo ninguna reforma constitucional que impida al rey negar su asentimiento a los proyectos de ley válidamente aprobados por el legislativo. y sin embargo. 542 Kelsen. que no negaba expresamente ni afirmaba que el presidente podía ser reelegido más de una vez. pero que cuando sucede. Las mutaciones constitucionales a través de la costumbre.6. tal principio. en el proceso de aplicación.: Principios de Teoría Política.543 (2) por medio del traspaso implícito obviamente. se acostumbra por aquél no usar dicha facultad. 2a. Madrid. La doctrina sistematiza las siguientes: (1) por medio del desuso de ciertas potestades de alguno de los poderes públicos.1993. por práctica política se modifique de alguna manera algunos preceptos constitucionales de tal forma que dicha prática pueda estar en oposición a la intención originaria. a la norma constitucional. cuando. Hans: Teoría General del Derecho y del Estado. San Salvador. escritas y rígidas o semirígidas. Dicha influencia se manifesta en diversas formas.1978. Por vía consuetudinaria pueden ir operándose transformaciones en las constituciones mediante una evolución lenta de aquellas convenciones. Siguiendo a Kelsen a este respecto. otro manera frecuentemente observable es (3) la de completar o concretar las constituciones cuando sus preceptos no son muy claros y una ley es insuficiente en cuanto al contenido de todo lo que aquélla postula. quizá se le relacione más con constituciones no escritas y flexibles como la inglesa. la costumbre muestra una gran influencia en el nuevo alcance y sentido que se le da. Y. "no hay ninguna posibilidad jurídica de evitar que una constitución sea modificada por la costumbre". deja de ser costumbre y se convierte en el contenido de una reforma formal. no responde ya a su sentido estrictamente liberal sino se entiende .2. A la costumbre la define Sánchez Agesta541 como reiteración de actos prácticos. 543 Pereira Menaut: Lecciones de Teoría Constitucional. Estas convenciones pueden llegar a ser ley e incluso incorporarse al texto constituconal por medio de una reforma. 540 Exposición de Motivos del Código de Familia. Ronald: Los Derechos en Serio.539 Dworkin.1976. El autor citado. Oxford. circunstancia ésta que sirvió luego para convertirse en la Enmienda XXII de esa Constitución. Un ejemplo paradigmático lo ofrece la Constitución norteamericana. No obstante que la costumbre generalmente se manifiesta de la manera que ha quedado relacionada. ejemplifica este tipo de mutación con el principio de división de podres. Bélgica y Suecia. se consolidó la costumbre de la reelección.1949. cuyos cambios constitucionales responden generalmente a su evolución consuetudinaria. en las constituciones como la nuestra. ésta puede representar una mutación en los tres casos indicados por el jurista Hsü-Dau-Lin. sin embargo. Ed. En primer lugar. Dinamarca. M. ________________________________________________________ ______________ 541 Sánchez Agesta.

analizado en el párrafo anterior. El profesor Pereira Menaut544 citando a Wheare concuerda con Hesse en cuanto a que "el uso y la convención proporcionan flexibilidad cuando el recurrir al mecanismo formal de enmienda sea prematuro. técnicas entre las que se encuentran la interpretación constitucional. considera que una Constitución. sino una apertura de posibilidades para que los hombres realicen su convivencia.6.debe seguir resolviendo el problema de la convivencia. También la costumbre puede representar una mutación en la Constitución por el desuso de competencias. en modo alguno pretenden su inmutabilidad. económicas. al contrario. si las estructuras sociales. y por una práctica en oposición a los preceptos de la Constitución. es objeto de ese devenir. es preciso que además de la vía de la reforma constitucional. con reforma o sin reforma formal. se acuda a otras técnicas como las que en este apartado se analizan para buscar el sentido actual a la norma. los propios mecanismos de control como el proceso de inconstitucionalidad y hasta la deducción de responsabilidad jurídica y política para los funcionarios públicos. políticas. jurídicas. inoportuno o incluso desastroso". A este respecto García-Pelayo es de la opinión que <<la esencia de una Constitución no radica. es claro que esta movilidad ha de proyectarse también sobre la estructura constitucional.3. y que por su misma naturaleza carece de validez constitucional. En otras palabras. escrita o no escrita. Antonio: Lecciones de Teoría Constitucional cit. es la de potenciar la actualización de la Constitución en aquellos regímenes donde se haga imposible proceder a la reforma formal.. y por tanto. Doctrinariamente a este tipo de prácticas se le denomina costumbre "contra legem". sino en el significado atribuido a las palabras del texto con relación a las situaciones concretas>>.como aquel principio que si bien determina los tres poderes fundamentales del Estado. en unas palabras. La Interpretación Constitucional . esencial a la vida del Estado545. no es nunca una obra totalmente acabada. éstas se encuentran sujetas a constantes mutaciones en su contenido como se ha venido analizando. Ello es así porque la estructura normativa constitucional está referida a un Estado concreto que existe en cuanto que perpetuamente se renueva. su independencia no es absoluta. Quizá una de las funciones más importantes de la costumbre y por la que se vuelva imprescindible. por más que continúe inalterable su texto. y particularmente en la nuestra. están sujetas a movilidad. la Constitución es objeto de dicha dinámica. sin más. Por dichas razones. En consecuencia. 4. sino que entre ellos existe una mutua colaboración de funciones. si aquellos ámbitos de la vida real cambian. ________________________________________________________ __________________ 544 Pereira Menaut. Las constituciones. es claro que la Constitución -como norma primaria fundamentadora del orden jurídico del Estado. etc. Por eso. para la cual existen reglados en la mayoría de Constituciones.1.

parece existir una serie de principios inherentes a la interpretación de la Constitución. dicha clasificación tradicional se refería única y exclusivamente a las reglas utilizadas para la interpretación de la ley. 2a. como indicara Hesse. No obstante que dichas reglas responden al objetivo que se ha mencionado.La doctrina es unánime al sostener que la interpretación jurídica. ________________________________________________________ ______________ 546 Alvarez Conde.: Derechos Humanos. las cuales queremos dejar enunciados: 1) El principio de unidad de la Constitución. tradicionalmente se ha clasificado la técnica de la interpretación tomando en cuenta diferentes criterios. 5a. Alvarez Conde. Madrid. 1992. en cuanto a los intérpretes y a la finalidad concreta que se persigue. Madrid. por esencia. se puede señalar que. teleológica e histórica-. respecto de la interpretación estrictamente constitucional. Ed. Desde una perspectiva más amplia. De allí que el método deba ser diferente. Estado de Derecho y Constitución. . tratándose de la Constitución. Desde este punto de vista. lo que supone que "un precepto constitucional particular no puede interpretarse considerándolo aislado y en sí mismo. Siguiendo a este último autor. de buscar el sentido de la norma cuando surjan dudas sobre su significado. ________________________________________________________ ______________ 545 García-Pelayo. sostiene que el concepto de la interpretación en sentido estricto importa la investigación del significado de la norma. deja espacios abiertos para la movilidad de las fuerzas políticas. De igual manera. Está colocado en conexión de sentido con los restantes de la Constitución que representan una unidad interna". en general. 4) El principio o criterio de eficacia integradora.548 Concretamente. la doctrina ha reconocido la necesidad de adoptar otras técnicas distintas de las clásicas que respondan a las particularidades de la norma constitucional que.1984. recogidas por nuestro Código Civil en el capítulo IV de su Título Preliminar. A. hoy en día. 547 Hesse. y. es pacífica la doctrina que establece la utilidad de la interpretación como medio idóneo e inevitable por el cual el operador jurídico puede determinar el sentido de la norma cuando surgen dudas referentes a su significado547. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid.549 Por ello. pero sí señalar que. Enrique: Curso de Derecho Constitucional. la Constitución requiere se le interprete sin olvidar que se trata de un todo orgánico. citado. Ed.1996. ya que existe una diferencia sustancial en cuanto a su estructrura normativa (carácter abierto de la norma constitucional frente a la precisión requerida para la norma legal). 3) El principio de corrección funcional. se ha dicho que la interpretación también comprende la obtención de nuevas normas por medio del procedimiento analógico para regular casos no previstos. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. responde a un proceso lógico a través del cual se atribuye un significado a una norma o se describe el sentido de sus enunciados546. que no es tarea de este trabajo abordarlos. Tecnos. Y en la misma línea Pérez Luño. sistemática. Alianza Editorial. citando a Espín. Manuel: Derecho Constitucional Comparado. éstas se perfilan como insuficientes. -gramatical.E. 2) El principio de concordancia práctica.

citando jurisprudencia del Tribunal Constitucional Alemán. Respecto de la misma consideración. se muestran con un nuevo significado o en una nueva relación". el resultado de dicha especial posición: "allí donde está en cuestión la necesidad vital del Estado. que puede producir una significación diferente de la original. Dentro del amplio espectro de mecanismos que jurídicamente son utilizados para adoptar la Constitución a la realidad cambiante. 549 cita de Alvarez Conde relacionando la sentencia de 23 de octubre de 1951 pronunciada por el Tribunal Federal Alemán. coadyuvan a su finalidad de hallar un sentido "constitucionalmente correcto a través de un procedimiento racional y controlable"550. "cuando en un ámbito surjan hechos nuevos. pues. y en virtud de las técnicas de interpretación antes aludidas. pues el sentido de la Constitución es la comprensión del Estado como totalidad vital. Esto se produce. culturales. lo que la norma constitucional dice respecto de su interacción con una realidad concreta. a pesar de no coincidir con el texto de la norma. es el que debe responder a la pregunta de si se ha producido un cambio de la Constitución y cómo debe encajar en dicha normativa. y por tanto derecho. 551 A mayor abundamiento. al ser construidas tomando como base sus peculiaridades. las prescripciones de la regulación jurídica sólo tienen valor secundario. al que considera que ni es quiebra de la Constitución ni simple regla convencional. 551 ________________________________________________________ _______________ 550 Hesse. por cuanto decide. señala Smend que la Constitución no puede quedarse atrás con relación a un Estado en continuo avance. siendo la mutación constitucional. ya que. sociales. ante un cambio de circunstancias se vuelve imprescindible la interpretación de la norma. Ed. es la técnica que otorga mayor seguridad en el proceso de actualización de la Norma Primaria. creemos que el objetivo final de la Constitución es verse actualizada. Por tal razón. citada. es el que ha originado mayor presencia en la práxis de la constatación de tales cambios. no previstos. o bien cuando hechos conocidos. Madrid. continuando con Hesse. como consecuencia de su inserción en el curso general de un proceso evolutivo. Hesse en la obra citada. Kondad: Escritos. Marcial Pons.548 Pérez Royo. Por tanto. el Tribunal Constitucional -en nuestro caso la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justiciacomo máximo intérprete de la Constitución. según este autor. de forma vinculante.1998. el que decide es el Tribunal Constitucional. creando de este modo certeza y previsibilidad jurídicas. y siendo que las circunstancias políticas. no la fijación de algunos preceptos heterónomos ansiosos de vigencia". hace residir la justificación de que es la interpretación realizada por el Tribunal Constitucional la que da mayor certeza al sistema jurídico. En definitiva. Tales principios se consideran como los más idóneos para interpretar la Constitución. a través de las diferentes técnicas. van cambiando y que pueden o no coincidir con la realidad que condicionó su surgimiento.. Javier: Curso de Derecho Constitucional. Y es que. etc. sino algo admitido en el derecho constitucional. 5a. es preciso dar preferencia a aquellas técnicas o criterios interpretativos que ayuden a la Constitución a encontrar una solución jurídicoconstitucional lo más favorable a su eficacia. órgano que por su propia competencia. si existe discrepancia frente a una norma constitucional. legitima el mecanismo de la mutación. Su fundamento se encuentra en las .

4.15 Actos procesales de iniciación.1. la norma sufre una alteración de la estructura constitucional primitiva. como proceso previo de aplicación Defensa de la Constitución SUMARIO 1. 5. a través de la concreción del nuevo significado que incorpore la legislación.1 Proceso de amparo. así como el surgimiento de múltiples organizaciones de la sociedad civil.0 Medios Económicos y Financieros de protección. en los que interfieren.1. CONCLUSIONES Relacionando los diferentes aspectos que se han analizado. de la prensa crítica que a través de su constante denuncia permite la formación de la opinión pública. Poderes de los cuales es un ejemplo el auge indiscriminado de la banca en El Salvador. lo cual.1.4 Actos que pueden ser impugnados vía amparo. en un proceso dinámico por cuanto con el transcurso del tiempo cambia la realidad a la cual se suscribió el constituyente cuando la creó.1 Aspectos Orgánicos. 2.7 .3 Otros sujetos intervinientes. e implícitamente.0 Protección Política de la Constitución. 7. 7. nuevos pensamientos. responden a la complejidad de la sociedad actual que ha producido poderes sociales tan enormes como las propias instituciones estatales. cuando la misma se refleja en el texto.1. y por tanto. 7. 3. 6. 7.0 Protección Jurisdiccional. 6.1 Organo competente. por su propia esencia. estructura preceptos. 6. 7. la costumbre o la interpretación. que de suyo. se puede colegir que una Constitución adoptada dentro del marco democrático y postulada como norma jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídica y no como cualquier norma sino como la primera dentro del ordenamiento jurídico que pretende ordenar las bases fundamentales de la organización del Estado. Existen pues. cuyo método de reforma previsto por la misma Carta Primaria no es su único camino.exigencias y en las manifestaciones de la vitalidad de un Estado en realización y evolución. lo cual constituye una mutación.1 Legitimación procesal activa.0 Medios Sociales de protección. a la larga inciden definitivamente en la instauración de modelos económicos. Con el cambio de sentido. La Constitución se convierte entonces. entre otros. disposiciones con carácter abierto por donde ha de expresarse la movilidad de la acción política. "igualdad" o "proceso legal" y cómo los contenidos constitucionales han cambiado a medida que se transformaba su significado.0 Supremacía Constitucional y procedimiento dificultado de reforma. 7.6 Actos procesales de desarrollo.2 Legitimación procesal pasiva. Estos cambios a los que es vulnerable la Constitución. razones y vías por las que se desarrollan las transformaciones constitucionales. situaciones que pueden condicionar cambios en el sentido de las normas mismas. las prescripciones quedan sometidas a cambios de significación. 7.1.0 Procesos Constitucionales. Basta pensar en el diverso contenido que han tomado términos como "libertad".0 Introducción. otras ideas y hasta modelos económicos. 7. de adopción de determinadas políticas públicas o incluso de potenciar la mayor garantía a los derechos fundamentales. 7.1. participan en las grandes decisiones políticas.1. expresamente.

con el objeto de sistematizar las implicaciones de la "materia tan extensa.7 Actos procesales de conclusión.1 Tribunales competentes.1 Legitimación procesal activa.3. actos de la administración. Una de las consecuencias de la heterogeneidad apuntada es la diversidad de las dimensiones en que es realizada la defensa. 7. del órgano judicial.6 Actos procesales de conclusión. Profesor Universitario de Derecho Constitucional.2. conceptos y medios vinculados con dicha idea. pues la misma por un lado.3.2.2 Legitimación procesal activa. Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial. etc.3."552 Entre los segundos encontramos los distintos agentes que tienen dentro de sus potestades la de ejercer algún tipo de control. ________________________________________________________ _____________ * Coordinador de la Unidad de Sentencias de Amparo de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.4 Actos sujetos a impugnación. 2. concretamente . los órganos legislativos o parlamentos y sus comisiones investigadoras. la mera actividad de los órganos sujetos a control político.INTRODUCCION La preocupación por la defensa de la constitución adquiere particular interés a partir de la primera guerra mundial. PROTECCION POLITICA DE LA CONSTITUCION Los sistemas de protección política. son esencialmente objetivos.2 Legitimación procesal pasiva.2.2 El proceso de inconstitucionalidad. económica y financiera.3 Proceso de habeas corpus.3. sobre todo con el surgimiento de una variedad heterogénea de instituciones. 7. entes independientes de los órganos fundamentales del Estado.2. los grupos institucionalizados de presión e interés. compleja y heterogénea. los órganos de la administración. 7. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. podemos hablar de actos. Dentro de los primeros podemos encontrar "normas jurídicas. objeto de control y sujetos que ejercen el control. Así. pues tienen como fin lograr la aplicación de los preceptos constitucionales. el cuerpo electoral"553. 7. trata de lograr la conservación o mantenimiento de la Constitución. entre los que cabe mencionar "los tribunales de justicia.5 Actos procesales de desarrollo. como sería el caso de la Corte de Cuentas de la República.6 Actos procesales de desarrollo. 7. y por otro. la opinión pública. 7. 7.3.554 Así. la oposición. 7. la actualización de la Constitución o adaptación de la misma a una realidad que se modifica constantemente. 1. la cual se revitaliza con posterioridad a la segunda guerra mundial. 7.3. la supremacía constitucional y el procedimiento dificultado de reforma. que ejercen fiscalización de la actividad económica del Estado y entes públicos.2.3 Actos sujetos a control de constitucionalidad. 7. 7. y la protección jurisdiccional556.2. etc.3 Legitimación procesal pasiva. 7. 7.4 Actos procesales de iniciación.5 Actos procesales de iniciación.3. que comprende el concepto genérico de la defensa de la Constitución"555 ésta se clasifica en protección política. 7.Actos procesales de conclusión. 7. social.

232 553 Francisco Bertrand Gallindo y Otros.p. ________________________________________________________ _____________ 552 Francisco Bertrand Gallindo y Otros. ________________________________________________________ _____________ . 554 Este tema puede ser ampliado en Héctor Fix Zamudio. Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. (b) División temporal.p. Así. con el propósito de que cada órgano cumpla con la función que le corresponde de manera independiente y no interfiera en las funciones de los restantes>>557.85 (140)]". Proyecto de Reforma Judicial. del control realizado por el Órgano Judicial a través de los procesos constitucionales.1992. 1a. <<Manual de Derecho Constitucional>>. 555 Héctor Fix Zamudio. (3) El período de nueve años establecido a los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia artículo 186 inciso2º562-. la independencia de los jueces y tribunales. la división de poderes. el primer tipo de control es el denominado interno.mediante la división de poderes. <<Manual de Derecho Constitucional>>. la esencia de la defensa de la Constitución radica en la protección del orden fundamental. y el principio de pluralidad de partidos junto con el derecho de formar y ejercer constitucionalmente una oposición" (BVerfGE 2. entendiendo por tal" un orden político basado en el Estado de Derecho sobre la base de la autodeterminación del pueblo según la voluntad de la mayoría. 5. edición. reprimir su desconocimiento y. 1984. Este tipo de división establece límites temporales al ejercicio del poder. tal es el caso. y (4) El período de tres años del Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República -196 inciso 3º563-.p. de 20 de julio de 1999. quien distingue cinco tipos de división. sobre todo de los titulares de los órganos fundamentales del Estado>>559 En nuestra Constitución en contramos algunos ejemplos de este tipo de límites. lo cual supone la diferenciación entre órgano sometido a control y órgano contralor. específicamente con el objeto de dividir los poderes del monarca mediante la asignación del mismo a diversas personas u órganos. a saber: (a) División horizontal. México. San Salvador. por defensa de la Constitución se puede entender -según lo ha sustentado esta Sala.233. "todos aquellos instrumentos jurídicos y procesales que se han establecido tanto para conservar la normativa constitucional como para prevenir su violación. la cual surge como respuesta al absolutismo.Inc. con el objeto <<de evitar las extralimitaciones de los funcionarios.p. <<La Constitución y su Defensa>> UNAM.14 y siguientes. Centro de Investigación y Capacitación. de funciones-. al hablarse de separación de poderes -y por alguno de manera más técnica. <<Manual de Derecho Constitucional>>.235 556 "En primer lugar. teniendo como principios rectores "el respecto a los derechos humanos. a saber: (1) El período Presidencial de cinco años -artículo 154560-. de lo cual resultó el sistema de contrapesos y balances.1 (12). es el llamado control externo o entre órganos. la legalidad de la administración. <<La idea original resultó luego modificada y ello se evidenció en el nombre mismo de ella. 3-92/6-92-. 557 Francisco Bertrand Galindo y Otros. (2) El período de tres años de los diputados de la Asamblea Legislativa artículo 124561-. lograr el desarrollo y evolución de las disposiciones constitucionales". lo que es más importante. de la libertad y de la igualdad". Dentro de las actuales teorías de división de poderes se encuentra la de Stefani558. ejemplo de ello es el control de las resoluciones judiciales efectuado mediante el sistema de recursos. o -en palabras del Tribunal Constitucional Federal Alemán-. citado por Francisco Bertrand Gallindo y Otros en el <<Manual de Derecho Constitucional>>.239. El segundo tipo. la soberanía popular. pues tal es realizado por el mismo órgano sujeto a control. a los que correspondieron diferentes funciones.p. Esta se refiere esencialmente a los sistemas de control intraórganicos e interorgánicos. siguiendo a Héctor Fix-Zamudio en la sentencia de 17-XII-92.

modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas para la realización de obras determinadas dentro de los límites que una ley general establezca (.243. existen las municipalidades565 las cuales tienen algunas potestades que son ejercicios por sus órganos. 562 Artículo 186 inciso 2º de la Constitución. (c) División vertical.. concretamente con los sujetos que deben intervenir. concederá licencias y aceptará renuncias a los Jueces de las Cámaras de Segunda Instancia". MEDIOS ECONOMICOS Y FINANCIEROS DE PROTECCION Están integrados por el conjunto de mecanismos que tienen por objeto controlar la utilización de los recursos económicos y financieros del Estado. La Cámara de Segund Instancia nombrará. sin que la persona que haya ejercido la Presidencia pueda continuar en sus funciones ni un día más". . mediante resolución de la Asamblea Legislativa.558 Esta clasificación y su correspondiente explicación han sido tomadas de Francisco Bertrand Galindo y Otros.242. como lo es crear. (d) División decisoria. a saber: la participación de los Órganos Legislativo y Ejecutivo en la formación de la ley567. 566 Artículo 204 de la Constitución. 3.p." Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia serán elegidos por la Asamblea Legislativa para un período de nueve años. 563 Artículo 196 inciso 3º de la Constitución. pues además de existir un gobierno central. Podrán ser destituidos por la Asamblea Legislativa por causas específicas.1º Crear. especialmente por el ejecutivo. un Síndico y dos o más Regidores cuyo número será proporcional a la población". "Estos funcionarios serán elegidos para un período de tres años. El período de sus funciones comenzará el primero de mayo del año de su elección". que estarán regidos por Concejos formados por un Alcalde. Existen en nuestra Constitución algunos ejemplos de este tipo de control. 567 Artículos 133 y siguientes de la Constitución. al cual corresponde la dirección de la política de los recursos del Estado 570>>. 568 Artículo 79 inciso 2º de la Constitución. 2º Decretar su Presupuesto de Ingresos y Egresos". El Salvador es un estado unitario descentralizado.).p. artículo 186 Cn.. Tanto para la elección como para la destitución deberá tomarse con el voto favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos". Esta se encuentra estrechamente vinculada con la toma de decisiones políticas. <<Manuel de Derecho Constitucional>>. "Los miembros de la Asamblea se renovarán cada tres años y podrán ser reelegidos. ________________________________________________________ ______________ 564 Francisco Bertrand Galindo y Otros. para evitar que sean utilizados de manera discrecional por los órganos del poder. "La autonomía del Municipio comprende.242. p. Al respecto Fix Zamudio señala: <<Un segundo sector de instrumentos protectores está relacionado con la regulación constitucional de los recursos económicos y financieros. los departamentos se dividen en Municipios. decretar su presupuesto de ingresos y egresos -artículo 204 de la Constitución566. <<Manual de Derecho Constitucional>>. el sistema de representación proporcional adoptado para la elección de diputados568. "Para el Gobierno local. 561 Artículo 124 de la Constitución. modificar y suprimir tasas y contribuciones públicas. y no podrán ser separados de sus cargos sino por causa justa. previamente establecidas por la ley. podrán ser reelegidos y se renovarán por terceras partes cada tres años. <<Manual de Derecho Constitucional>>. y la necesidad de quorums calificados para la toma de ciertas decisiones en la Asamblea Legislativa569. responde a la tendencia de la descentralización territorial del poder>>564. 564 Artículo 202 inciso 1º de la Constitución. 560 Artículo 154 de la Constitución. podrán ser reelegidos. 569 Como ejemplo podemos citar la elección de los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia -dos tercios de los diputados electos. "El período presidencial será de cinco años y comenzará y terminará el día primero de junio. "Para elecciones de Diputados se adoptará el sistema de representación proporcional". 559 Francisco Bertrand Galindo y Otros. Hace referencia esta división a la <<distribución del poder entre la instancia central y las regionales o locales. renovará.

que se denominará Corte de Cuenta de la República. citado en el <<Manual de Derecho Constitucional>>.574 y 131 ordinal 18o575.. Reserva de ley para la imposición de tributos (Artículo 231 inciso 1º571. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 8º Decretar el Presupuesto de Ingresos y Egresos de la Administración Pública. como regla general están obligados a consultarlos antes de tomar medidas que los afecten>>.es la que posibilita. Obligación de presentar a la Asamblea Legislativa los presupuestos de ingresos y egresos para su aprobación (Artículos. del ordinal 6o." 573 Artículo 131 ordinal 8º de la Constitución. (Artículo 195576) ________________________________________________________ _______________ 570 Héctor Fix Zamudio. entre los que cabe mencionar: 1. 571 Artículo 231 Inciso 1º de la Constitución. y el procedimiento dificultado de reforma. concretamente en la influencia que tienen en la toma de las decisiones políticas.)". los cuales. estará a cargo de un organismo independiente del Organo Ejecutivo. "Son atribuciones y obligaciones del Presidente de la República: El Ministro de Hacienda presentará además.) 2. la existencia del control. Otra forma de posibilitar la participación social en la defensa de la Constitución son la consulta popular y la <<formación de consejos económicos y sociales para la tutela de los derechos constitucionales de los integrantes de los grupos intermedios. "Corresponde al Consejo de Ministros. dentro de los tres meses siguientes a la terminación de cada período fiscal." 574 Artículo 168 2a parte del inciso 1o. al establecer la jerarquía normativa de la Constitución. ante los poderes públicos. 4.. SUPREMACIA CONSTITUCIONAL Y PROCEDIMIENTO DIFICULTADO DE REFORMA Ambos mecanismos se encuentran vinculados con la técnica jurídica. la Constitución reconoce a patronos y trabajadores privados el derecho de asociarse para la defensa de sus intereses577.573 3. 5. "Corresponde a la Asamblea Legislativa: 18º Recibir el informe de labores que debe rendir el Ejecutivo por medio de sus Ministros. permite la reforma constitucional sin . Obligación de presentar informe en materia hacendaria a la Asamblea Legislativa para su aprobación (Artículos 168 2a parte del inciso 1o. MEDIOS SOCIALES DE PROTECCION Estos instrumentos de control.572 y 131 ordinal 8o. del ordinal 6º de la Constitución. "No pueden imponerse contribuciones sino en virtud de una ley y para el servicio público.248. así como sus reformas. Al respecto. Fiscalización de la Hacienda Pública y de la ejecución del presupuesto. 167 ordinal 3o. Elaborar el proyecto de presupuesto de ingresos y egresos y presentario a la Asamblea Legislativa. 576 Artículo 195 de la Constitución. "La fiscalización de la Hacienda Pública en general y de la ejecución del Presupuesto en particular. y que tendrá las siguientes atribuciones (. así la supremacía -artículo 246 de la Constitución. hacen referencia al fenómeno de los grupos de presión y partidos políticos. 3º. pp. y aprobarlo o desaprobarlo". 575 Artículo 131 ordinal 18º de la Constitución. la cuenta general del último presupuesto y el estado demostrativo de la situación del Tesoro Público y del Patrimonio Fiscal".En nuestra Constitución encontramos algunos ejemplos de este tipo de controles." 572 Artículo 167 ordinal 3º de la Constitución.) 4. así como el derecho al paro y a la huelga578. por lo menos tres meses antes de que se inicie el nuevo ejercicio fiscal.

1 ORGANO COMPETENTE Una de las grandes innovaciones de la Constitución de 1983580.lo que. Cn. En ese sentido se trata de procesos subsidiarios y no alternativos. el decreto o reglamento que se estime inconstitucional". fundamentalmente. No obstante ese claro objeto se ha advertido que en muchos casos éste no ha sido suficiente para realizar esa función. doctrinariamente. tomo 281. publicado en el Diario Oficial número 234. en este apartado se analizarn las características que singularizan tanto orgánica como competencialmente a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. en el sistema salvadoreña. ________________________________________________________ ______________ 579 "A estos fines sirve. se artícula por medio del proceso de inconstitucionalidad.poner en peligro la estructura fundamental del Estado prevista en la Constitución. 580 Decreto 38. la identificación de "la ley. como uno de sus elementos esenciales. también doctrinariamente. es la creación de la Sala de lo Constitucional como ente incardinado en la estructura del Órgano Judicial. de 20 de julio de 1999. en un juicio de contraste entre normas. Ello se deriva de lo prescrito en el art.Ley número 1. pero dicha sustitución no se quedó en el ámbito nominal. se denomina parámetro de control-" Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. con la atribución de conocer en forma exclusiva de los procesos de inconstitucionalidad. amparo y habeas corpus o exhibición personal583 cuando el demandado sea de San Salvador584 y las controversias entre los Órganos Legislativo y Ejecutivo en el procedimiento de formación de la ley y de las causas de pérdida y rehabilitación de los derechos del ciudadano. el cual señala como requisitos de la demanda: en el ord. La Sala de lo Constitucional sustituyó a la Sala de Amparos585. En los siguientes apartados se hará referencia a este tipo especial de procesos. 581 Es oportuno tener presente que la Constitución de 1983 fue creada posteriormente al golpe de estado del 15 de octubre de 1979. se denomina objeto de control de constitucionalidad-. publicado . en el que se estableció una Junta Revolucionaria de Gobierno. pues es un ente jurisdiccional586 con unas características estructurales propias -diferentes a las de los otros tribunales. en el ord. concretamente en la Corte Suprema de Justicia582. y. 6. que se cite "los artículos pertinentes de la Constitución" que se estimen vulnerados por la disposición o cuerpo normativo impugnado -lo que. en virtud de ello es que surge un tipo singular de procesos que no tienen el efán de sustituir al proceso ordinario sino que reforzar la protección por ellos brindada 579. cuya máxima expresión. 578 Artículo 48 de la Constitución.y con unas competencias limitadas tanto materialmente como funcionalmente 587 588. 6 Pr. el control de constitucionalidad de las disposiciones infraconstitucionales. tanto desde una perspectiva orgánica como competencial. ________________________________________________________ ______________ 577 Artículo 47 de la Constitución.581. el cual radica. que asumió -mediante Decreto.. 2º. 3º. 6. del dieciséis de diciembre de 1983. en el ámbito jurisdiccional. sino que implicó la creación de un tribunal con caracteristicas singulares. En virtud de ello. PROTECCION JURISDICCIONAL El proceso jurisdiccional en general tiene por objeto realizar las previsiones constitucionales.

entre los que cabe mencionar -con efectos ilustrativos. al ser los Magistrados de la Sala de lo Constitucional miembros de la Corte Suprema de Justicia. lo cual se pone de manifiesto en el conjunto de principios que inspiran su configuración y actuaciones. Juez Natural o legal -15 Cn. a la competencia que por razón de la materia -y no exclusivamente . Este requisito es una concreción de las garantías subjetivas de la jurisdicción: la independencia e imparcialidad del juez. las controversias entre el Órgano Legislativo y el Órgano Ejecutivo a que se refiere el art. (3) Edad. Juez Técnico -176 Cn. ya que los materiales no la singularizan en su totalidad. por un lado. Este requisito es una manifestación del principio de juez técnico. no obstante ello. La Sala de lo Constitucional esta integrada -de conformidad al artículo 174 inciso 2º Cn. se vuelve indispensable -para caracterizar a la Sala hacer énfasis en los aspectos funcionales. Por otro lado. se vuelve necesaria. 587 Cuando se dice que limitadas material y funcionalmente. (7) Goce de derechos. Haber desempeñado una Magistradura de Segunda Instancia durante seis años o una judicatura de Primera Instancia durante nueve. la Constitución en los artículos 11 y 247 le denomina habeas corpus. Abogado de la República. tomo 265 del 15 de octubre de 1979. imparcialidad . siempre a petición de parte. (6) Experiencia profesional o judicial.de la resolución pronunciada por alguna Cámara que deniegue la libertad del favorecido. Mayor de cuarenta años. 6. para que la Corte Suprema de Justicia pronunciase la resolución definitiva. 584 La Constitución en su artículo 247 inciso 2º y la Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 4. conocer de los procesos de amparo. (5) Morales.tiene el tribunal: la constitucional. (4) Técnico.-. a la cual corresponderá conocer y resolver las demandas de inconstitucionalidad de las leyes.por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. Estar en el goce de los . para el supuesto de que cualquiera de los propietarios no pudiera integrar la Sala590. 3º Cn. atribuyen competencia a las Cámaras de Segunda instancia para conocer del habeas corpus cuando no residan -que no tengan su sedeen la capital.-. decretos y reglamentos. Moralidad y competencias notorias. Estado reglar. el habeas corpus. independencia .186 inc. o haber obtenido la autorización para ejercer la profesión de abogado por lo menos diez años antes de su elección.: exclusividad -172 Cn. en virtud de ello.592".además de la potestad ejecutiva la legislativa. Por otro lado. 588 En el aspecto competencial. pues todos los juzgados y tribunales tienen la potestad tanto de controlar la constitucionalidad -en el caso concreto.5º Cn. 585 La Sala de Amparos de la Corte Suprema de Justicia es creada mediante reformas a la Ley Orgánica del Poder Judicial aprobadas en 1959. Ser salvadoreño por nacimiento. los procesos de amparo.1. "Al exigir este requisito se procura la separación de los asuntos del Estado de los de la Iglesia. uno de los cuales es el Presidente tanto de la Sala como de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial589. 582 Artículo 174 Cn. Requisitos para ocupar el cargo. Número de Magistrados. a la concreta función de conocer de unos determinados procesos y procedimientos. Nuestra Constitución no contiene regulación específica en lo relativo a los requisitos para optar al cargo de Magistrado de la Sala de lo Constitucional. A dicha Sala se le atribuye principalmente.1 Aspectos Orgánicos. el artículo 11 de la Ley Orgánica Judicial establece que debe existir igual número de suplentes. Este no es un requisito autónomo. "La Corte Suprema de Justicia tendrá una Sala de lo Constitucional.591 (2) Estado.-. Al respecto la disposición citada establece como requisitos.en el Diario Oficial número 191.de las leyes o disposiciones de los otros Órganos en que fundan sus decisiones como de inaplicarias en caso no aprueben el examen de constitucionalidad. pues además de tener la mencionada edad. la sustanciación de los procesos de inconstitucionalidad y la elaboración del proyecto de sentencia respectivo.172 inc. les son exigibles los mismos requisitos previstos en la Constitución -artículo 176.a éstos. al regular lo relativo a los requisitos subjetivos para optar a la judicatura y magistratura. 586 La Sala de lo Constitucional es un verdadero ente jurisdiccional.-. a saber: (1) Nacionalidad. la misma Constitución en la precitada disposición atribuye competencia a la Sala para conocer en revisión -que no es más que apelación.. ya sea la experiencia judicial y profesional. 138 y las causas mencionadas en la atribución 7a del artículo 182 de esta Constitución". exige nacionalidad por nacimiento. Y es que la función juzgadora debe ser realizada con sujeción al derecho objetivo y por tanto debe ser el juez un profesional con conocimientos técnicos en éste. y por otro. Este es el único caso en el que la Constitución. 583 La Ley de Procedimientos Constitucionales es que incorpora esa dualidad en la denominación. nos referimos.

La Constitución en su artículo 188 regula lo relativo a las incompatibilidades con el cargo de Juez y Magistrado. criterios profesionales y funcionariales . fijando para tal efecto. Inhabilidades.. utilizando para tal fin. es preciso advertir que los Magistrados Propietarios y los Suplentes de la Sala de lo Constitucional son los únicos que son designados para una Sala en concreto. para nuestro caso de la Sala de lo Constitucional. puede alterarla. Período de elección. 596 De hecho la Asamblea Legislativa al momento de elegir al resto de Magistrados de la Corte Suprema de Justicia les incorpora en una determinada Sala. pues la ley no efectúa ninguna regulación en cuando al orden de llamamiento de los mismos. El artículo 178 Cn. con el vota favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados electos595. los cuales regulan. la realiza la Asamblea Legislativa por votación nominal y pública. Procurador General de la República. lo cual puede atentar contra el principio de Juez Natural o legal. No obstante esa práctica -no exigida por la Constitución y leyes. 592 José Albino Tinetti. Forma de elección y remoción594. 595 Artículo 131 Cn. Presidente y Magistrados de la Corte de Cuentas de la República. Por otro lado. Fiscal General de la República. Corresponde a la Asamblea Legislativa: 19º Elegir por votación nominal y pública a los siguientes funcionarios: Presidente y Magistrados de la Corte Suprema de Justicia. como criterio único el del parentesco tanto por consanguinidad y afinidad. No obstante lo anterior. La forma de elección y remoción de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional. los requisitos para ser Magistrado de Cámara de Segunda Instancia. es la misma que la del resto de Magistrados que integran las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. Los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y en concreto los de la Sala de lo Constitucional son electos por un período de nueve años. Así. Así. 593 El artículo 72 Cn. Ello implica que.596 ________________________________________________________ _____________ 594 Esta forma de elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional surgió con el objeto de lograr que la postulación y nombramiento de los Magistrados garantice su independencia e imparcialidad. ________________________________________________________ _____________ 589 Artículo 174 inciso 2º Cn. Excepto la de docente y la de diplomático en misión transitoria. Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos y Miembros del Consejo Nacional de la Judiciatura. no pueden ser Magistrados los cónyuges ni las parientes entre sí. 591 Esto se advierte de la simple lectura de los artículos 177.los únicos Magistrados Propietarios y Suplentes que deben ser electos para un Tribunal en concreto son los de la Sala de lo Constitucional. 179 y 180 Cn. es decir que. es decir como Magistrados Propietarios y Suplentes de la Sala de lo Constitucional. "La Justicia Constitucional en El Salvador". regula lo relativo a las inhabilidades para optar al cargo de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia. regula lo relativo a los derechos del ciudadano. "La Sala de lo Constitucional estará integrada por cinco Magistrados designados por la Asamblea Legislativa. la Corte Suprema de Justicia en Pleno no se encuentra vinculada a la designación que la Asamblea Legislativa hace respecto de los Magistrados de las otras Salas y en ese sentido. 590 Criticable la regulación que se hace respecto de los Magistrados Suplentes. Juez de Primera Instancia y Juez de Paz. con la posibilidad de ser reelegidos.derechos de ciudadano593. Presidente y Magistrados del Tribunal Supremo Electoral. comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad o segunda de afinidad. existe un . es incompatible con el cargo el ejercicio de la abogacía y el notariado y la de funcionario de los otros Órganos del Estado. Incompatibilidades. respectivamente. Su Presidente será elegido por la misma en cada ocasión que le corresponda elegir Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y del Órgano Judicial".

el uno de octubre de mil novecientos noventa y seis. Sentencia definitiva pronunciada en amparo 27-A-95. tomando la actual configuración constitucional599. se expresó que la ampliación. 598 Artículo 186 inciso 2º Cn. se llegaría a la situación inconveniente de que cada cierto lapso cabría la posibilidad de que todos los magistrados estuviesen en período de adaptación. adicionalmente. ________________________________________________________ _______________ 597 José Albino Tinetti.sistema de renovación progresiva de la Corte Suprema de Justicia por terceras partes cada tres años. se nombra Presidente de la Sala de lo Constitucional. a la integridad y a la dignidad de las personas derenidas ante la obstaculización de su ejercicio o ante violaciones actuales o inminentes de los mismos..1 PROCESO DE AMPARO En El Salvador. Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98. ________________________________________________________ ________________ 599 Artículo 247 inciso 1º Cn. robustecía la estabilidad en el cargo y dificultaba la coincidencia de tal período y el del Presidente de la República (que es de cinco años. "La Justicia Constitucional en El Salvador". cuya promoción exige la existencia de un agravio. En cambio. del 4 de enero de 1999. 600 Artículo 12 inciso 1º.. "Para justificar esta ampliación en el plazo de ejercicio de los magistrados y la adopción del sistema de renovación progresiva. podemos definirlo como el mecanismo procesal que tiene por objeto dar una protección reforzada a los derechos de la persona consagrados constitucionalmente. La elección de los Magistrados de la Sala de lo Constitucional se hace de una lista de candidatos que hace el Consejo Nacional de la Judicatura en los términos que determina la ley del mismo. "El objeto del proceso de amparo es que se le imparta al quejoso la protección jurisdiccional contra cualquier acto de autoridad que estime inconstitucional. añadía ventajas." Procedimiento para la designación. al vencerse el plazo común de ejercicio. y que específicamente viole los derechos que la Constitución consagra. "El amparo es un proceso estructurado para la protección de derechos constitucionalmente reconocidos. "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. se disponía que tales magistados se renovase por terceras partes cada tres años y que este sistema de renovación progresiva. 7. la mitad de la cual provendrá de los aportes de los entidades representativas de los Abogados de El Salvador y donde deberán estar representas las más relevantes corrientes del pensamiento jurídico598. permite que en todo momento se cuente con magistrados experimentados que compensarán la inexperiencia de los recién llegados y añade a esa experiencia las nuevas ideas de éstos597. 601 "El amparo no es un procedimiento para proteger simples formas. como antes lo era el de los magistrados) y que. Interlocutoria pronunciada en el amparo 15-99. los cuales son el material y el jurídico". del 14 de . legal600 y jurisprudencial601 del amparo. LPrCn. sino que el objeto del mismo es garantizar la realidad del cumplimiento de los derechos constitucionales". el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. período en el que en todo caso. "Toda persona puede pedir amparo ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia por violación de los derechos que le otorga la presente Constitución". el sistema de renovación progresiva. para conjurar en forma definitiva tal riesgo. con excepción del derecho de libertad individual de toda persona. por sí sola. dado que si adoptase un sistema de renovación total. PROCESOS CONSTITUCIONALES 7. por violación de los derechos que le otorga la Constitución. y no la revisión de las actuaciones de autoridades o funcionarios que actúan dentro de su competencia".

se superpone un vínculo representativo. es decir.2 de la Constitución española dispone: "Cualquier ciudadano podrá recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artículo 14 y la Sección primera del Capítulo segundo ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad y. no así con el sistema general de protección. ni apto para poder promover y comparecer en el proceso de amparo. pero a esta relación de carácter interino y civil. pues se encuentra reducida a determinados derechos constitucionales. por aquella cuyos derechos constitucionales han sido menoscabados. tal es el caso del español. ciertamente. específicamente a los derechos reconocidos en instrumentos internacionales suscritos por El Salvador. que actúe materialmente como autoridad". 607 Artículo 41 C.)". Es de aclarar que. ________________________________________________________ _______________ 602 Ello debe entenderse como subsidiaridad en relación con los recursos ordinarios. . Ello no excluye que la Sala de lo Constitucional al resolver un caso concreto604. y en general. y lo son de las personas jurídicas las designadas en el artículo 546 C. la protección a través del proceso de amparo no es tan amplia. según el cual la pretensión de amparo sólo puede ser plateada por la persona agraviada606. 7. De lo antes expuesto se puede advertir: (1) Que el amparo tiene como finalidad dar una protección reforzada de los derechos. un mandatario de las partes. el cual se define como la persona que.enero de 1999.sólo puede ser ejercida por los sujetos especialmente autorizados para ello por la Corte Suprema de Justicia (art. que asume la máxima importancia en relación con esta figura. tal es el caso de los artículos 1 y 2. sea ésta natural o jurídica." Interlocutoria pronunciada en el amparo 445-98. el padre o madre bajo cuya potestad vive. por sí o por su representante legal607 o su mandatario608. "Son representantes legales de una persona. LPrC. señala el régimen aplicable a los procuradores. presupone la incoación previa de los mismos602. 604 Esa labor podría ser realizada a través de la aplicación de algunas normas principiales contenidas en la Constitución. Nuestra Ley de Procedimientos Constitucionales en su artículo 14605.1. del 18 de enero de 1999. procurador. en su caso. apoderado. funcionarios del Estado y cualquier otra persona.1 Legitimación Procesal Activa. y la que lo acepta.. su tutor o curador general. como sucede en el ordenamiento jurídico español. y. hace referencia a la figura específica del procurador.. Al respecto el artículo 53. el cual. dañados o perjudicados por el acto reclamado. en el artículo 98 y siguientes. y al efecto indica que la procuración -esto es. acoge el principio de iniciativa a instancia de parte agraviada. 100) y los abogados (art. "La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. es decir. La persona que confiere el cargo se llama comitente o mandante. El amparo de acuerdo a lo antes expuesto.. se promueve a instancia de la parte agraviada. El amparo ha sido establecido por nuestra Constitución como un proceso cuya finalidad primordial es remediar las infracciones lesivas a los derechos constitucionales que pudieren cometer las autoridades. (2) Que en la configuración actual de nuestro sistema de protección. Resolución pronunciada en el amparo 5-V-92. Este último recurso será aplicable a la objeción de conciencia reconocida en el artículo 30".C. externo y procesal. mandatario. que no pretende sustituir a los diferentes mecanismos que originariamente están llamados a realizar esa función sino que por el contrario. 103)". El procurador es. la aptitud de comparecer en un proceso en nombre de otra persona. profesionalmente y teniendo la habilitación legal exigida para ello.". 606 "Cuando la persona que ejercita la pretensión no alega su calidad de sujeto o persona agraviada. al referirse el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al mandatario. Al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Los requisitos de comparecencia del mandatario en el proceso de amparo. no está legitimado. por sí o por su representante legal o su mandatario. se rigen por las reglas generales contenidas en el Código de Procedimientos Civiles. (Ver artículos 1875 y siguientes del Código Civil). ensanche el ámbito material de protección. el 18 de agosto de 1992. 608 El mandato es un contrato en el que una persona confía a otra la gestión de uno o más negocios. a través del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. Interlocutoria pronunciada en el amparo 27-99. 605 Artículo 14 inciso 1º. por escrito y deberá expresar (. el 5 de noviembre de 1998. 603 En otros sistemas. los derechos objeto de la misma son los reconocidos constitucionalmente603. pero no está estructurado para revisar desde una perspectiva legal las actuaciones de los funcionarios o autoridades que actúan dentro de su competencia. representa a las partes ante los tribunales de Justicia. "El proceso de amparo es extraordinario en cuanto a la materia que conoce y tiende a proteger reforzadamente los derechos que reconoce la Constitución a las personas.C. respecto a la legitimación procesal activa. que se hace cargo de ellos por cuenta o riesgo de la primera.

el segundo puede ser -de manera ilustrativa y no taxativa-: a) de futuro remoto. el 14 de diciembre de 1998. El agravio se compone de cuatro elementos básicos. cuyo contenido no es patrimonial. éste deberá ser real. Daño o perjuicio. y b) de futuro inminente. Precepto constitucional violado por el acto reclamado. ante la falta de inminencia en el agravio. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional ha sostenido que tal debe ser personal. Respecto del tipo de agravio de futuro inminente. ________________________________________________________ _________________ 609 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. el 18 de octubre de 1994. directo y objetivo612. lo que implica que quien promueva un proceso de amparo. sino como cualquier afectación cometida a la persona o a su esfera jurídica. 610 "En el caso del proceso de amparo. En cuanto a los efectos del agravio. debe alegar la titularidad del derecho subjetivo que estima violado.sobre quien recae éste. Si bien es cierto que la Constitución consagra derechos cuyo contenido es patrimonial y cuya violación se traduce en daños y perjuicios en el sentido que a estos palabras les da la legislación civil. todos aquellos daños y perjuicios en que puede manifestarse el agravio. y (4) elemento jurídico o formal. Tesis presentada para optar al título de Licenciados en Ciencias Jurídicas. el cual se constituye por la concurrencia de dos elementos. y es que. no pueden . a saber: (1) Elemento material u objetivo. A su vez. lesión afectación o perjuicio que el gobernado sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. cualquier daño.". en el cual se relaciona aquellos hechos inciertos. agravio propiamente dicho. el 4 de enero de 1999.128. San Salvador. En cuanto a la naturaleza del agravio. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado.". es decir. y el segundo elemento jurídico . puede afirmarse que cuando el interés sea concreto. Interlocutoria pronunciada en el amparo 548-98. El carácter personal del agravio hace referencia a la singularidad o determinación de la persona -natural o jurídica. como elemento subjetivo indispensable para la configuración de la pretensión de amparo. o de un perjuicio. personal y directo. consiste en la autoatribución de un agravio por parte del peticionario que posibilita conceder la protección jurisdiccional que éste solicita. Interlocutoria pronunciada en el amparo 36-R-94. 611 En cuanto a los elementos del agravio la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La promoción del mismo exige la existencia de un agravio. entendiéndose por el primero cualquier daño. En ese sentido.p. sea deducible del agravio. Interlocutoria pronunciada en el amparo 546-98. Es el sujeto de quien emana el acto capaz de ocasionar un agravio constitucionalmente relevante. es decir. el material y el jurídico. también existen otros derechos. teniendo que demostrar la inminencia de forma tal que autorice a este Tribunal a considerar ilusoria una reparación ulterior y por ende prevenir toda lesión que. que no afecten a una persona concretamente especificada. y que se pueden verificar en un futuro inmediato. como la libre expresión. 1993. aunque no sea actual. juez natural. en el cual se aluden hechos próximos a ejecutarse.la violación a un derecho constitucional610. cuya producción es indeterminable. la Sala de lo Constitucional en reiteradas resoluciones ha sostenido que tal "se constituye por la concurrencia de dos elementos: el material y el jurídico. lesión.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de las garantías contempladas en la Constitución. al deducirse que se trata de una mera probabilidad y no de una certeza fundada de agravio. inferido a la persona que lo recibe. que por ciento son mayoritarios.exige que el daño sea causado o producido en ocasión o mediante la violación de los derechos constitucionales. audiencia. ya que necesariamente tiene que haber sufrido en forma directa y personal los efectos del acto de autoridad contra el cual reclama. (2) elemento subjetivo pasivo. (3) elemento subjetivo activo. En cuanto al ámbito temporal del agravio. y protegido por el amparo611. la legitimación de la pretensión se deriva del agravio real y efectivamente provocado a la parte actora. la pretensión se tendría que rechazar in limine litis. el planteamiento de la pretensión sería conjetural e indeterminado. no limitándose el alcance de este término a los daños y perjuicios de los que habla la legislación civil."609. Es la persona a quien perjudica el agravio o se autoatribuye -como requisito de procedencia. en virtud del acto de autoridad que considera lesivo de sus derechos constitucionales.". y el segundo -el elemento jurídico. 612 En relación con el agravio. de un menoscabo patrimonial o no patrimonial. etc. eventuales. caso contrario cuando el actor no demuestre la inmediatez del daño a configurarse por el acto lesivo. entendiéndose por el primero. Universidad Centroamericana" José Simeón Canas". En cuanto agravio. afectación o perjuicio que la persona sufra en forma personal y directa en su esfera jurídica. Protección Constitucional de los Derechos Humanos. este puede bifurcarse en dos tipos: actual y futuro. es necesario aclarar que la alegación y demostración del peligro inminente de daño corre a cargo del promotor del amparo."La connotación y el alcance jurídico del concepto de agravio no sólo implica la causación de un daño.

esto es. y por otro. p. pp. En consecuencia. En consecuencia.270-271.reputarse como agravios desde el punto de vista constitucional. no puede decirse que exista un agravio en el sentido jurídico del concepto614. Además de personal.se puede concluir que. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos".379-380.2 Legitimación Procesal Pasiva. de existencia ontológica. ha jugado un papel fundamental para delimitar la legitimación procesal pasiva en el proceso de amparo. resiente el perjuicio613. 615 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. pues su objeto. pues por un lado. el agravio debe ser directo. no pueden estimarse como integrantes del concepto de amparo. ha aclarado lo relativo a la posibilidad de demandar a las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia. no ha surgido. al titular de tales derechos. a fin de que sea susceptible de reparación por el derecho. la afectación de éstos debe participar de su naturaleza real. 7. la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional. pues. no podemos hablar de interés. El inciso segundo de la Ley de Procedimientos Constitucionales dispone que la pretensión de amparo puede plantearse contra toda clase de acciones u omisiones de cualquier autoridad616. aquellas posibilidades o eventualidades de que una autoridad estatal cause un perjuicio al demandante. por tanto. al no surgir éste. ________________________________________________________ ________________ 616 Autoridad se define como "Aquel órgano investido de facultades de decisión o ejecución cuyo desempeño. conjunto o . siendo éste último. Hernández. la procedencia del amparo. la posición favorable a la satisfacción de una necesidad -la cual. no originando. precisamente. funcionario del Estado o de sus órganos descentralizados 617 y de las sentencias definitivas pronunciadas por la Sala de lo Contencioso Administrativo que violen aquellos derechos u obstaculicen su ejercicio.130. cuando los daños y perjuicios que una persona pueda sufrir en su esfera jurídica no afectan de una manera real a ésta. "La existencia de un agravio es un elemento indispensable para la configuración del interés. debe afectar. sin que la producción de aquel sea inminente o pronta a suceder. Por otro lado. la necesidad. ha abierto la posibilidad de que algunos particulares618 sean sujetos pasivos en el proceso. por lo que no tendrá carácter de agravio la ofensa resentida por el tercero o por quien sólo de modo reflejo. p. 614 Ignacio Burgoa.1. 615" ________________________________________________________ ________________ 613 Octavo A. Manual de Derecho Constitucional. El juicio de amparo. para este caso como las consecuencias que produce el agravio. aún cuando sea susceptible de configurarse en épocas ulteriores. que el menoscabo de derechos constitucionales originados por lo ley o por el acto de autoridad. citado por Francisco Bertrand Gallindo y otros. No obstante lo anterior. por el hecho de que los bienes jurídicos de un sujeto son algo real.

. Interlocutoria pronunciada en el amparo 53-S-91. creándose un nuevo ente independiente de aquél. Ignacio Burgoa. cuando la pretensión reúne los requisitos mencionados. y es que no es necesario la formulación o declaración de una regla que esencialmente forma parte de una institución. 1980. esta Sala ha sostenido que la pretensión de amparo contra actos de particulares es procedente si reúne los siguientes requisitos: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder. una parte de las atribuciones que corresponden al ente central. Buenos Aires. En relación con la posibilidad de que particulares sean sujetos pasivos de la pretensión de amparo. en la que cada uno de ellos fuese la impugnación del inmediato superior. este Tribunal considera necesario establecer. Además de los sujetos activos y pasivos de la pretensión de amparo. en una posición de poder frente a la cual no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección. dadas dentro del Estado o en su alteración o afectación. "Manual de Derecho Administrativo". que el incumplimiento de alguno de los anteriores requisitos en relación a la pretensión de amparo contra un particular. de derecho o de hecho. 620 "Al constituir la Sala de lo Constitucional el intérprete supremo de la Constitución. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. Por otro lado. infiere la procedencia del sobreseimiento. pp. que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado. resulta perjudicial para la seguridad jurídica. como en ocasiones anteriores. quien interviene en . En virtud de lo anterior. Sobre este tópico..) En nuestro país no existe norma legal que disponga expresamente sobre la procedencia o improcedencia de una pretensión de amparo contra una resolución dictada en un juicio de tal clase. Díez.190. García Trevijano Fos. Descentralizar implica transferir a entes dotados de personalidad jurídica. la resolución de las cuestiones constitucionales que se ventilen en los juicios de amparo se vería indefinidamente aplazada. de la confusa redacción del inicio segundo del artículo 12 de la Ley de Procedimientos Constitucionales se podría desprender que sólo la Sala de lo Contencioso Administrativo se encuentra en posibilidad de ser sujeto pasivo de la pretensión de amparo. a saber: (a) que el particular responsable del acto se encuentre en una posición de poder.. en consecuencia. En consecuencia. el tratadista Ignacio Burgoa refiere: "Se vería seriamente comprometida la estabilidad o seguridad jurídica. 618 "Este Tribunal ha sostenido anteriormente que procede la pretensión de amparo contra actos de particulares cuando éstos se encuentren. 7. la acción constitucional. el 23 de noviembre de 1998. desde un punto de vista práctico. están ajustadas a éstas. existen otros sujetos que intervienen en el proceso. tomo I.1. Plus Ultra.. todo ello en forma imperativa". a cuya consecución tienden todos los procesos. que los que existan sean insuficientes para garantizar los derechos constitucionales del afectado. mediante sentencia definitiva".separado. el 25 de noviembre de 1991. no es posible promover una pretensión de amparo contra una resolución que goza de la certeza de haber sido pronunciada con apego a las normas constitucionales (. citado por Manuel María. De esta guisa. La recepción del concepto de control de la constitucionalidad. ninguna autoridad puede conocer de un acto emanado de ella. Estas atribuciones que se otorgan al ente descentralizado le confieren una cierta libertad de acción y los correlativos poderes de iniciativa y decisión. tal es el caso del Fiscal General de la República a través del llamado Fiscal de la Corte. distinta de la del Estado y un poder de decisión que corresponde a los órganos del ente. "El juicio de amparo". Al respecto existen reiterados supuestos en los que la Sala de lo Constitucional ha conocido de pretensiones en las que los sujetos pasivos han sido las Salas de lo Civil y Penal619.p.) Finalmente. por cuanto existe -como lógica consecuencia de la previa labor de análisis constitucional. jurídicas o fácticas. en ese caso.".. la Sala de lo Constitucional ha exigido la concurrencia de dos requisitos fundamentales. a su vez. la imposibilidad de conocer de pretensiones incoadas contra la misma Sala de lo Constitucional620. y.3 Otros Sujetos Intervinientes. podríamos suponer. si en materia de amparo contra las resoluciones recaídas en ella. debido a la incesante promoción de amparos contra sentencias o proveídos recaídos en aquéllos. contemplada en el artículo 2 de nuestra Ley Fundamental. la promoción de una acción de amparo contra una resolución de amparo. fuera dable interponer.la presunción iure et de iure que las resoluciones pronunciadas por el Tribunal encargado de la defensa directa de la Constitución. se posibilita el pronunciamiento sobre el fondo de la cuestión planteada en la demanda. modificación o extinción de situaciones generales o especiales. señalando además. produce la creación. ________________________________________________________ ________________ 619 Entre ellas se puede mencionar las sentencias pronunciadas en los amparos 28-R-94 y 1-C-94. y. Interlocutoria pronunciada en el amparo 107-97.132. o existiendo resulten insuficientes para garantizar los derechos que protege el proceso de amparo. implica admitir la inimpugnabilidad de una decisión definitiva del órgano encargado de tal control (. lo cual no solo menoscabaría considerablemente la seguridad jurídica.. 617 "La descentralización corresponde a un modo de administración en el cual se reconoce a los entes descentralizados una personalidad jurídica propia. (b) que no existan mecanismos judiciales o administrativos de protección frente a actos de esa naturaleza o bien. una cadena sin fin de juicios de amparo. Por el contrario.

623 "Se entiende que existe omisión impugnable cuando quien. Este tipo de amparo se denomina en nuestra jurisprudencia amparo contra ley autoaplicativa625. La pretensión de amparo procede contra toda clase de acciones u omisiones623 o simple actuación material que vulnere derechos consagrados en la normativa constitucional. "Justicia Constitucional en El Salvador". se produce la violación a derechos constitucionales sin necesidad de un acto aplicativo o "sin que sea preciso que otras normas o actos las desarrollen o hagan aplicables al perjudicado626". pues se trata de normas jurídicas que su sola vigencia vulnera derechos reconocidos en la normativa constitucional. aquel a quien el acto reclamado lejos de perjudicarle -como sucede con el actor del amparo. su actuación. o saber: ________________________________________________________ ______________ 621 Artículo 17 LPrCN.la Sala de lo Constitucional en reiterada jurisprudencia ha sostenido: . "Podrá también mostrarse parte en el juicio el tercero a quien beneficie la ejecución del acto reclamado. es decir. José Albino Tinetti. De lo anterior se han denvado los supuestos de procedencia que a continuación se citan. se encuentra vinculada a velar por el cumplimiento de la Constitución y no a la obtención de una posición favorable dentro del proceso de amparo. (c) Contra actos administrativos. (b) Contra leyes y otras disposiciones de carácter general. en ese sentido. Existe la posibilidad de que intervengan en el proceso los llamados terceros. Comprende las acciones u omisiones administrativas de los funcionarios públicos que violen derechos constitucionales o que obstaculicen su ejercicio627. la jurisprudencia de la Sala ha establecido que cabe también la posibilidad de que intervengan otros terceros como aquellos a quienes perjudica la ejecución del acto reclamado. impersonal y abstracto. es decir. 7. ya sea mediante la aplicación de una disposición inconstitucional624 o una actuación jurísdiccional. No obstante que la ley sólo prevé la intervención del tercero beneficiado con la ejecución del acto reclamado. al incumplirla impide el ejercicio de uno de tales derechos".le favorece.1. 622 Artículo 16 inciso 2º. sin poder hacerlo retroceder por ningún motivo". Al respecto el artículo 16 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que podrá intervenir en el proceso el tercero a quien beneficie la ejecución del acto622. LPrCN. ________________________________________________________ _______________ 624 En relación con el amparo mediante el cual se ataca un acto derivado de la aplicación de una ley inconstitucional -llamado por la jurisprudencia amparo contra ley heteroaplicativa. El amparo procede en estos casos cuando la resolución judicial vulnere algún derecho reconocido en la normativa constitucional.4 Actos que Pueden ser Impugnados Vía Amparo. (a) Contra resoluciones judiciales. y tomará el proceso en el estado en que lo encuentre. "El Ministerio Público intervendrá en el juicio en defensa de la constitucionalidad".defensa de la constitucionalidad621. hallándose vinculado por una obligación de hacer o por una prestación determinada. a diferencia del actor y la autoridad demandada.

establece la posibilidad de impugnar sus decisiones por infracción a la Constitución y por violación a los derechos reconocidos en la misma628. ya que la emanación y contenido de la declaración depende de un solo sujeto de Derecho: el Estado o ente público.. imponiéndole a la administración el deber de cumplir con determinadas prestaciones. determinada mediante aplicación individual del precepto legal (.(. que crea derechos u obligaciones para ambas partes: la administración y el administrado. en efecto. En relación con la procedencia del amparo contra actos de aplicación de una ley heteroaplicativa. en efecto.. En realidad. desde su sola promulgación. los de quien gestione por él. que goce de la presunción de legitimidad.. figura que es aplicable en todo su alcance en el Derecho Administrativo. a fin de examinar si el acto reclamado resulta ajustado a la Constitución o violatorio de la misma. efectos jurídicos (. nos interesa abordar el primero de estos requisitos. el acto administrativo es una declaración unilateral de voluntad destinado a producir efectos jurídicos. El artículo 208 de la Constitución al definir al Tribunal Supremo Electoral como la "autoridad máxima" en materia electoral.. En este sentido. individuales y concretos en cumplimiento a los fines colectivos del Estado. Al respecto. Sentencia pronunciada en el amparo 36-S-96. es decir.) y el segundo. 625 Sobre esa especial caracterización del proceso de amparo. 626 José Albino Tinetti. comprendiéndose. (c) el de constituir una declaración emitida en ejercicio de la función material administrativa. el 17 de diciembre de 1997. naturaleza. es decir. entendiendo que el primero procede contra una ley o norma general que es directamente operativo. que toma para su expresión y comprensión datos simbólicos de lenguaje hablado o escrito y signos convencionales. en favor de una persona determinada. el 17 de diciembre de 1997. siendo lesiva de derechos consagrados en la normativa constitucional.. procede contra aquellos actos de aplicación de una disposición general que..)>>..)". cual es satisfacer el interés general. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administración por lo menos en tres supuestos típicos: (a) Derechos de naturaleza patrimonial. 7. y (c) Situaciones de libertad invididual articuladas técnicamente como derechos subjetivos>>.y. puede decirse que.. como regla que crea. Sobre el particular. en el sentido que no precisa de ningún acto posterior de ejecución o aplicación. La mayoría de autores coinciden en señalar que el acto administrativo. en su caso. en el cual deberá expresar: (1) Elemento subjetivo. y tal como se expresó en las sentencias del 24 de noviembre de 1995 y del 28 de mayo de 1997. el cual pude ser. al limitarse a hacer una declaración particular (la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de modo general y obligatoria es objeto del proceso de inconstitucionalidad). por tanto. imponiéndoles obligaciones o deberes. 627 "La actividad administrativa está compuesta por una serie de actuaciones. también en dichas sentencias se precisó: el amparo contra leyes es prácticamente un medio de desaplicación de un precepto reputado como inconstitucional -según lo señala el profesor Ignacio Aguilar Alvarez y de Alba en su obra <<El Amparo contra Leyes>>.. (d) Decisiones del Tribunal Supremo Electoral. éstos pueden crear derechos subjetivos a favor de los administrados o afectar los intereses legítimos de éstos. <<(. tanto en favor de la Administración como en favor de los Administrados..de un acto de aplicación posterior por parte de alguna autoridad para producir sus consecuencias jurídicas. (2) que el acto administrativo sea regular. mediante las cuales se cumple con el fin primordial del Estado.". según su naturaleza. Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández en la obra <<Curso de Derecho Administrativo>> señalan que <<la figura de los derechos subjetivos se edifica sobre el reconocimiento por el Derecho de un poder en favor de un sujeto concreto que puede hacer valer frente a otros sujetos. por consiguiente. la . "Justicia Constitucional en El Salvador". (b) Derechos creados. Para que un acto administrativo sea considerado plenamente válido y eficaz deben concurrir simultáneamente un conjunto de requisitos esenciales establecidos en las leyes o reglamentos para que aquél nazca a la vida jurídica. entendiendo por tal un proceso de exteriorización intelectual. del concepto de un acto administrativo a los contratos. y (d) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos en forma directa e inmediata. ya que tales efectos surgen del acto mismo y no dependen de la emanación de un acto posterior>> (Proceso 67-A-92).. Este requisito se concreta en la expresión del nombre. Si el demandante fuere una persona jurídica. La demanda de amparo podrá presentarse por la persona agraviada. que es el caso que nos atañe. dicho acto deviene en inconstitucional. declarados o reconocidos por actos administrativos singulares. pues el acto reclamado no es la ley en sí considerada. el 17 de julio de 1998. por sí o por su representante legal o su mandatario. En el caso objeto del presente estudio. al requerir necesariamente -para que la ley pueda efectivizarse. reconocimiento que implica la tutela judicial de dicha posición. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97. Sentencia pronunciada en el amparo 117-97.. (3) que el acto administrativo sea ejecutorio. (ch) el de constituir una declaración que produce efectos jurídicos. reúne las siguientes características: (1) que el acto administrativo declare derechos subjetivos a favor de los administrados. sino por un acto concreto de autoridad que afecta la esfera jurídica particular. y (4) que el acto administrativo goce de estabilidad. titular de derechos de esa naturaleza frente a la Administrados. modifica o extingue situaciones jurídicas abstractas e impersonales.)>>. profesión u oficio y domicilio del demandante -elemento subjetivo activo.5 Actos Procesales de Iniciación. todos aquellos actos dictados en ejercicio de la función administrativa sin importar el órgano que actúa. consistente en que. por medio de la actividad administrativa aquél se ejecuta sin necesidad que otro órgano concurra para la realización de sus fines.1.) sólo por el uso de un sinécdoque es que resulta lógica y gramaticalmente correcto hablar de amparo contra ley. el cual pude ser. edad. no material. y domicilio de la entidad. por escrito. en su interés propio.pues. Los actos administrativos generadores de derechos surgen como consecuencia de las relaciones entre el estado y los administrados. En cuanto a los actos administrativos. (b) el de constituir una declaración unilateral. excluyéndose. ordena la desaplicación en los casos de leyes heteroaplicativas o no aplicación en caso de leyes autoaplicativas (.. sino que produce. la jurisprudencia nacional había distinguido entre amparo contra leyes autoaplicativas y heteroaplicativas. Dichas actuaciones consisten en actos que determinan situaciones jurídicas para casos individuales. además de las referencias personales del apoderado. en el segundo caso. se expresará el nombre. que tienen un régimen jurídico específico. la Sala de lo Contencioso Administrativo ha señalado que <<el acto administrativo se tipifica por los siguientes atributos: (a) el constituir una declaración.

recuento y fiscalización de los votos y demás actividades permanentes concernientes al sufragio: Código Electoral. Si efectuado el juicio de . Se presentará en la Secretaría de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Recibido el escrito de demanda. Con la demanda y con todo otro escrito que las partes presenten durante el curso del proceso. la cual deberá evacuar en el plazo de tres días hábiles630 contados a partir del día siguiente de la notificación. una pieza por separado. se acompañará una copia firmada de los mismos. declarará inadmisible la demanda de amparo631. de verificación y no de evaluación de los requisitos. En caso la demanda supere el juicio de admisibilidad. una vez constado que en la misma se encuentran plasmados sus requisitos esenciales. sin embargo. en el día siguiente de haberse recibido. y (2) Elemento objetivo. se haga una relación de las acciones u omisiones en que consiste la violación. ________________________________________________________ ______________ 628 "Tal ente estatal se denomina Tribunal Supremo Electoral. que no es más que el análisis de cada uno de esos requisitos. es decir. se efectúa el juicio de procedencia.se concretó expresamente en una ley especial que regula todo lo concerniente a la recepción. Esta nota será firmada por el Juez y Secretario. y se expresen las referencias personales del tercero a quien benefició el acto reclamado. y el lugar y fecha del escrito y firma del demandante o de quien lo hiciere a su ruego. se trata de juicio formal. también podrán presentarla ante un Juez de Primera Instancia. pues esos requisitos cuya concurrencia se constató ahora son evaluados a efecto de determinar la eficaz configuración de la pretensión. pues dicho ente no está supeditado a órgano de gobierno alguno para la toma de decisiones concernientes a la materia electoral y ello es garantía de su ejercicio. caso contrario. la Sala deberá efectuar el juicio de admisibilidad. y sellada. del 12 de octubre de 1998. Con este juicio se pretende constatar que en la demandada se encuentren aquellos requisitos que permitan en un momento posterior conocer la pretensión de amparo -objeto del proceso-.autoridad o funcionario demandado -elemento subjetivo pasivo-. no puedan ser revisadas ambas desde un punto de vista constitucional. el cual es la autoridad máxima en materia electoral. La Sala formará con tales duplicados y con las copias de las actuaciones y resoluciones que provea. mediante el cual constatará la concurrencia de los requisitos esenciales de la demanda629. y posee una independencia funcional que se manifiesta en un grado absoluto de autonomía técnica y administrativa. se remitirá la demanda por correo certificado a la Secretario de la Sala. Por estas razones. la cual tendrá igual valor que los originales en los casos de extravío o pérdida del respectivo expediente. Se trata de un juicio cualitativamente superior al de admisibilidad. en ese sentido. Como resultado del juicio de admisibilidad la Sala puede formular una prevención a la parte actora por el incumplimiento de uno o más requisitos esenciales de la demanda. en el mismo día o a más tardar. caso de que lo haya. el régimen constitucional del Tribunal Supremo Electoral artículos 208-210 de nuestra Constitución. se señale el derecho protegido por la Constitución que se considera violado u obstaculizado en su ejercicio. no significa que las mismas y las de índole administrativo que tome.".Sentencia de amparo 8-97. pero las personas que tuvieren su domicilio fuera de la sede del Tribunal. Se pretende mediante la exigencia de este requisito que. se singularice el acto contra el que se reclama. quien identificará al demandante y hará constar esta circunstancia al pie del escrito de demanda en la nota en que se exprese el día y hora de su presentación.

"serán perentorios e improrrogables". no pudiendo volverse a presentar la pretensión en los mismos términos dentro del proceso en el cual fue rechazada.)>>. es decir. Dichos rechazos pueden verificarse in limine litis -al inicio del proceso. que si bien tiene alguna relevancia. existen dentro del procedimiento para satisfacer las pretensiones constitucionales de amparo.. de manera ilustrativa y no taxativa. en la práctica se pronuncia una sola resolución admitiendo la demanda. el uno de septiembre de 1998.. En relación a la improcedencia. por haber imposibilidad absoluta de esta Sala de conocer lo pretendido. traslado o audiencia. a través de la figura del sobreseimiento (. "Todo funcionario que en el término legal no conteste un informe. puede decirse que. la demanda se declara inadmisible in limine litis. ________________________________________________________ ______________ 629 A partir de la concepción antiformalista del proceso. regula lo relativo a la admisión. esta Sala se percata -por ser manifiestos. puede decirse que el al momento de la presentación de la demanda. esta debe de declararse improcedente in limine litis.Cn. 7. -lo cual puede ordenarse aún de oficio. 632 En virtud de lo anterior. para este caso.. hará presumir la existencia del acto reclamado para los efectos de la suspensión635. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. y cuando la pretensión se funde en asuntos puramente judiciales o administrativos.. las causales de improcedencia de la pretensión de amparo. de no hacerlo o hacerlo extemporáneamente. en relación a la inadmisibilidad. por su naturaleza. cuando sean de hecho y no derecho y cuando sean formalismos que. formulación de prevenciones y declaratoria de inadmisibilidad. caso contrario admitirá la demanda634. el cual deberá rendirlo dentro del plazo de veinticuatro horas. <<(. es decir. y la pretensión implícita en ella. . la cual lleva implícita la declaratoria de procedencia de la pretensión de amparo. de conformidad a su artículo 18. éstos no son los adecuados para configurar la pretensión de amparo632. pues tal declaratoria es consecuencia del su conocimiento liminar. por lo que con tal rechazo la pretención constitucional queda a salvo. la declaratoria de inadmisibilidad no impide el nuevo planteamiento de la demanda.Y si es en la prosecución del proceso. 635 Artículo 84 L Pr. esta Sala estima que. de acuerdo a la Ley de Procedimientos Constitucionales. así: la declaratoria de improcedencia implica que la pretensión no puede ser examinada desde el punto de vista constitucional. debe de prevenirse al actor para que subsane dichos vicios. la pretensión de amparo. En dicho informe la autoridad demandada deberá pronunciarse sobre la certeza de los hechos que se le atribuyen. 630 En los procesos constitucionales. 631 El artículo 18 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. la declarará improcedente633. por ello su cumplimiento se vuelve indispensable. 634 Aún cuando lo congruente -por tratarse de juicios que se realizan en momentos y sobre objetos distintos..procedencia el Tribunal advierte que. que no cumple con los requisitos formales establecidos en el artículo 14 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.) Los efectos de este rechazo son distintos a los efectos del anterior. Los requisitos no esenciales son requisitos accesorios. ni en ningún otro proceso de amparo. sin posibilidad de subsanar los mismos. por el contrario. pues la pretensión contenida en ella no ha sido aún del conocimiento del Tribunal. Así. lo cual implica la continuación del proceso. el uno de septiembre de 1998. Si es liminamente.o in persequendi litis -en el desarrollo del proceso-. la declaratoria de improcedencia sí impide la nueva incoación de la pretensión. cuando ésta y aquélla adolezcan de vicios en su fundamentación y en su proposición. <<Los efectos de este rechazo pueden resumiese así: la declaratoria de inadmisibilidad implica que la pretensión del actor no pudo ser examinada por incumplimiento de las formas establecidas para la presentación de la demanda -omisión de requisitos. de conformidad al artículo 5 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. a juicio prudencial del Tribunal". su incumplimiento no impide la tramitación eficaz del proceso. los efectos que producen una y otra son distintos. cuando la pretensión se funde en derechos tutelados por el habeas corpus. En el mismo auto de admisión la Sala de lo Constitucional debe resolver sobre la suspensión del acto contra el que se reclama. esta Sala se percata que adolece de vicios. el uno de septiembre de 1998. son: pretensión dirigida contra particulares cuando sus actuaciones no estén vinculadas con ningún supuesto amparable de acuerdo al espíritu del constituyente. En relación con estos aspectos la Sala de lo Constitucional se ha pronunciado en los siguientes términos: "En efecto. si al momento de la presentación de la demanda.6 Actos Procesales de Desarrollo.>> Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. pudiendo volverse a presentar a través de otro proceso.pedirá informe a la autoridad demandada. que no es más que una manifestación del derecho de acceso a la justicia. El hecho de que la autoridad no rinda el informe dentro del plazo legal.que la pretensión contenida en ella adolece de vicios.1.sería admitirsería admitir a trámite la demanda y declarar la procedencia de la pretensión. 13 y 14. no puedan omitirse para seguir conociendo el caso. 633 Tanto la declaratoria de inadmisibilidad como de improcedencia son formas anormales de terminación del proceso. dos especies: la inadmisibilidad y la improcedencia. sin embargo. los plazos procesales comprenderán únicamente días hábiles. pues existe imposibilidad absoluta de juzgar el caso planteado desde el punto de vista constitucional>>. Recibido el informe o transcurrido el plazo legal sin que el demandado lo . cuando la pretensión pueda subsanarse dentro del respectivo proceso o procedimiento a través de medios impugnativos-. La Ley de Procedimientos Constitucionales establece la posibilidad de rechazar la demanda de amparo.. se hace la diferencia entre requisitos esenciales y no esenciales. no obstante haberse cumplido los requisitos exigidos por la Ley de Procedimientos Constitucionales. artículos 12. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones. Interlocutoria pronunciada en el amparo 251-98. Los requisitos esenciales son aquellos indispensables para conocer el objeto del proceso...

638 Artículo 29 inciso 3º. 637 La excepción la encontramos en el artículo 83 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. El proceso de amparo terminará por sobreseimiento. o en su defecto el Tribunal. se mandará oír en la siguiente audiencia al Fiscal de la Corte. en primer lugar al Fiscal. si lo hubiere. ordenará la compulsa del pasaje del proceso o instrumento.640 ________________________________________________________ _______________ 636 Artículos 27 y 28 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. luego al actor y después al tercero. El Tribunal en tal caso. 639 En recientes resoluciones la Sala de lo Constitucional. ha omitido esta etapa de traslados en los supuestos en los que ninguna de las partes haya aportado medios probatorios en el plazo legal. si la hubiere decretado. sin que sea necesaria la aceptación del demandado. Con la contestación del Fiscal o sin ella. salvo excepción legal637. Se hace la salvedad de que en el caso que fueren varios los terceros no se les dará traslado sino audiencia común por tres días. ni pedir posiciones a la autoridad demandada638.7 Actos Procesales de Conclusión. previa audiencia a las partes.rindiere.confirmando o revocando la provisional. aunque ya haya transcurrido el término probatorio. "Se prohiben las compulsas salvo en el caso del Art. a las partes y tercero. quien deberá rendirlo en el plazo de tres días.y la sentencia definitiva -forma normal-. cuya certificación hubiere sido denegada o retardada. Cada uno de los intervinientes tiene tres días para alegar lo conducente. detallando los hechos con las justificaciones pertinentes. Finalmente. decretándola o declarándola sin lugar -en el supuesto que no la haya decretado en el auto de admisión. incurrirá en una multa de veinticinco a cien colones por cada infracción. o no la extendiere en un término prudencial que se le señale. (3) por advertir el Tribunal que la demanda se admitió en contravención con los artículos 12. se ordena la segunda etapa de traslados639. pidiendo la compulsa correspondiente. partiendo de la idea que con los mismos se pretende dar oportunidad a las partes de hacer alegaciones respecto a la prueba aportada en el desarrollo del proceso. 13 y 14. 83. el proceso se abre a pruebas por el plazo de ocho días. debe pedirse un segundo informe a la autoridad demandada. certificando aquellos pasajes que justifiquen la constitucionalidad del acto. si lo hubiere. En ningún caso podrá pedirse posiciones a la autoridad o funcionario demandado". en los casos siguientes: (1) por desistimiento del actor. independientemente de haber recibido o no el informe. siempre que no se tratare de un error de derecho. En el mismo auto que resuelve sobre la suspensión. Transcurrido el plazo mencionado. LPrCn. (4) por no rendirse la prueba sobre la existencia del acto reclamado. siendo necesario que ellos. iniciará la etapa de traslados en el orden siguiente: primeramente al Fiscal de la Corte. cuando aquella fuere necesaria. la Sala resolverá sobre la suspensión.1. Las formas de terminación del proceso de amparo son el sobreseimiento forma anormal de terminación. como acto de desarrollo al concluir el plazo probatorio. el que al respecto señala: "Si el funcionario o autoridad no ordenare dentro del término respectivo extender la certificación pedida. por el plazo de tres días. 640 Artículo 30 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Si a criterio de la Sala es necesario. y la parte respectiva hará manifestación en el proceso constitucional de aquella circunstancia. (5) por haber cesado los efectos . En la etapa probatoria no se admite ni compulsa. designe un representante entre ellos636. sin perjuicio de imponer la multa respectiva". después de haber concluido los procedimientos antes mencionados. 7.

. la mencionada restitución. En cuanto a la terminación normal del proceso de amparo. Cuando la contravención está ya consumada.. Por ello. en el reinstalo en el cargo. y. dependerá que si el acto reclamado haya producido o no sus efectos. IV. la tutela de la Constitución. el restablecimiento del derecho violado. el que produce dos consecuencias: por un lado. el acto violatorio de la Constitución afectó la relación de servicio entre el actor y la SIGET. si bien es cierto que la autoridad responsable de la violación constitucional es el Presidente de la República.del acto reclamado. debe entenderse que la estructura orgánica del Estado responde al interés público y que el período de siete años de ejercicio en el cargo ha sido establecido para que el funcionario pueda cumplir sus atribuciones con entera libertad de iniciativa y criterio. el efecto de la sentencia que concede el amparo al quejoso estriba en obligar a la autoridad responsable a hacer efectivo en su favor el derecho constitucional violado. en consecuencia. por un lado. Así. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. el cual debe entenderse en forma amplia. el efecto del amparo será obligar a la autoridad responsable a que obre en el sentido de respetar los derechos constitucionales del agraviado642. y (6) por fallecimiento del agraviado si el acto reclamado afectare únicamente a su persona. el efecto restitutorio. la obligación de desempeñar el cargo que se acepta realizando las atribuciones que la Constitución y las leyes señalen. el efecto restitutorio de la sentencia que concede el amparo consiste en ordenar a las autoridades demandadas que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban antes del acto reclamado.. ________________________________________________________ _______________ 641 "La restitución. el pago de los salarios ha de hacerse por la SIGET.. y así deberá consignarse en el fallo. lo que puede lograrse esencialmente mediante el derecho a la estabilidad en el cargo. atendiendo a la doble finalidad del amparo: el restablecimiento del orden constitucional violado y la reparación del año causado. surge a favor del funcionario el derecho a mantenerse en el cargo durante el plazo por el cual fue electo. 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales señala el efecto normal y principal de la sentencia que concede el amparo. y desde la perspectiva expuesta previamente. la consecuencia natural y lógica es la de reparar el daño causado. no se efectuó el pago de las cantidades determinadas en las pólizas de alcance. lo cual no ha de entenderse únicamente desde el punto de vista puramente físico. en el presente caso se concluye que el efecto restitutorio se traduce. pues se trata de meras operaciones aritméticas. es decir. Tal situación nos traslada al tema de los Funcionarios de . Ana Patricia Hernández Reyes y otros. se distinguen dos tipos de sentencias: (1) sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. sino que éste puede ser también de carácter jurídico o patrimonial. y (2) sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión. Pero en vista que. deberá la Asamblea disponer la partida respectiva para cubrir el pago de los salarios a que se ha hecho referencia. como ya se había dicho. con el propósito de lograr cumplir. por otro lado. consistirá en obligar a la autoridad responsable a respetar el derecho constitucional amenazado. necesariamente. el efecto restitutorio deberá concretarse en dejar sin efecto las pólizas de alcance. mantener o conservar al agraviado en el pleno goce del derecho constitucional que le fue violado. Tal perjuicio es un daño inmediatamente cuantificable. (1) La sentencia que concede el amparo o estimatoria de la pretensión. Reconocida por este tribunal la existencia de un agravio personal y directo al demandante. En relación con los supuestos en que el acto reclamado no se ha consumado la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "De conformidad al Art. mantenimiento o conservación. pues el Superintendente no depende administrativamente de la Presidencia de la República. cuando el acto reclamado no haya originado aún la contravención.. es decir. así como realizar los que hagan efectiva la garantía infringida". pronunciadas el diecisiete de marzo de mil novecientos noventa y siete. Esto significa que los salarios que corresponden al señor de Sola Wright estaban contemplados en el presupuesto de la SIGET. restableciendo al agraviado en el pleno uso y goce de sus derechos violados. y cuando sea de carácter negativo..". determinadas por los salarios dejados de percibir desde la fecha de la destitución hasta la fecha de la presente sentencia. mantenimiento o conservación que debe realizarse cuando el acto reclamado es de carácter positivo. Sentencia de amparo 376-97 acumulado 377-97. de fechas veintisiete de julio de mil novecientos noventa y cinco.378-97. por haber sido oportunamente suspendidos. Sin embargo.Finalmente. el presente caso presenta la peculiaridad que la afectación a la esfera jurídica del demandante se suscitó mediante violación al derecho constitucional de audiencia llevada a cabo por entidad estatal de la que no depende administrativamente el pago de salarios del demandante. En el presente caso existe la peculiaridad que el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones es un cargo público a plazo. Por otro lado. esta Sala está obligada a tomar en cuenta las consecuencias de la presente decisión respecto de los actos producidos por la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones en sustitución del demandante. en el presente caso. 144. restaurando las cosas al estado en que se encontraban antes de la ejecución del acto violatorio de derechos. y no sujeto a presiones de toda índole. constriñendo aquella a invalidar todos aquellos actos que hayan implicado la violación y los que sean su consecuencia. Esa es la teología constitucional de la consagración del plazo para el ejercicio del cargo. las resoluciones emitidas por la Dirección General de la Renta de Aduanas. Teniendo en cuenta el sentido de los períodos de los funcionarios. o. 642 "El Art. consecuencia de la destitución que padeció el demandante es que dejó de percibir los salarios que le correspondían en razón del cargo."Protección Constitucional de los Derechos Humanos". por el mero arbitrio o capricho de quien tiene autoridad para destituirle. p. del 6 de enero de 1999. debiendo ajustar sus actuaciones a la Constitución y leyes. a impedir la separación de la función pública que desempeña por la mera voluntad del órgano. puede decirse que el acto reclamado no fue ejecutado irremediablemente y. cuando el acto reclamado sea de carácter positivo641. por otro. y.. y en caso de no poder hacerle frente a tal gasto en el presente ejercicio. sino que ésta haya permanecido en potencia.. tiene por objeto restituir. por lo que el pago de los mismos es dable ordenarse en esta sentencia. como concreción de la estabilidad en el cargo. Al respecto. en que se confirmaron dichas pólizas a cargo de los demandantes. y.

como parte del efecto restitutorio. debiendo hacerse declaración expresa al respecto en el fallo. ________________________________________________________ _______________ Si el acto reclamado se hubiere ejecutado en todo o en parte. habrá lugar a la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra el responsable personalmente y en forma subsidiaria contra el Estado643. de un modo irremediable. no ha sido sino hasta por la presente sentencia que se invalida tal presunción. (b) vuelvan las cosas al estado en que se encontraban antes del acto reclamado. (2) La sentencia que no concede el amparo o desestimatoria de la pretensión. aún más. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". no haciendo referencia a la violación o no de derechos constitucionales. y en forma subsidiaria contra la Municipalidad (. Sentencia de amparo 127-98. para los efectos de ley. y no siendo posible el reinstalo del señor Salinas Miranda en el cargo de Miembro Propietario de la Junta Electoral Departamental de San Vicente por haber terminado las funciones de ésta. en consecuencia.145. (f) notifíquese a las partes. Por otro lado. daños y perjuicios al demandante y al tercero que sucumbiere en sus pretensiones. por lo que no debe afectarse a terceros como derivación de esta sentencia. aunque irregular. sino que tal. debido a que no toda sentencia desestimatoria o que declara sin lugar la demanda de amparo implica la conformidad del acto reclamado con el ordenamiento constitucional. esta Sala FALLA: (a) ampárase al señor Oscar Armando Salinas Miranda contra providencias del Tribunal Supremo Electoral violatorias a su derecho de audiencias y derecho a la estabilidad en el cargo. esta Sala advierte que las actuaciones de la persona que ocupó el cargo de Superintendente General de Electricidad y Telecomunicaciones se realizaron bajo condiciones que pública y razonablemente hacía creer que estaba regularmente investido de la función pública. pues. y en aplicación de los artículos 32 al 35 de la Ley de Procedimientos Constitucionales y artículos 2 y 11 de la Constitución. sólo en cuanto a que el acto reclamado es o no constitucional. Ha sido. da la impresión de ser un funcionario legalmente designado. por lo que dicho funcionario actuó públicamente de modo ilegítimo. y (g) notifíquese. del 9 de febrero de 1999. o violatorio de preceptos . 644 Artículo 35 inciso 3º Ley de Procedimientos Constitucionales." Sentencia de amparo 19097. debe reconocerse la validez jurídica de los actos llevados a cabo por quien ocupó el cargo de Superintendente. y que actúa bajo circunstancias de aquiescencia y reputación públicas que inducen a considerarle legítimo. ________________________________________________________ _______________ 643 "(c) queda expedito a la parte actora el derecho de iniciar el proceso civil de indemnización por daños y perjuicios contra los miembros del Concejo Municipal de Nuevo Cuscatlán. ha sido públicamente conocido que se nombró por el Presidente de la República un sustituto del demandante del amparo. la sentencia desestimatoria condenará en costas. haya o no intervenido en el proceso. Como accesorio a la sentencia la Sala efectúa condena en costas. la presente sentencia al Presidente de la Corte de Cuentas de la República.. La sentencia definitiva de amparo produce los efectos de cosa juzgada648 contra toda persona o funcionario. del 12 de octubre de 1998. y. 646 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. daños y perjuicios al funcionario que en su informe hubiere negado la existencia del acto reclamado. 645 "POR TANTO: A nombre de la República. al respecto. pues es consecuencia directa de esta decisión. a consecuencia de un hecho superviniente -la presente sentencia estimatoria. en muchos de los casos es consecuencia de una mala fundamentación de la pretensión 646".. 647 Artículo 35 inciso 4º Ley de Procedimientos Constitucionales." Sentencia de amparo 8-97.que el nombramiento del sustituto se ve invalidado como efecto directo de entender inconstitucional la destitución del señor de Sola Wright. si lo hubiere647. páguense a dicho señor los sueldos que dejó de percibir desde la fecha de la privación del cargo que ocupaba hasta la fecha en que funcionó dicha Junta: (d) procede la iniciación de un proceso civil de indemnización por daños y perjuicios personalmente contra los funcionarios que emitieron el acuerdo de remoción y subsidiariamente contra el Tribunal Supremo Electoral. (e) condénase en costas a la autoridad demandada. pp.)". Sobre este punto. ya la jurisprudencia constitucional ha sido sumamente específica en indicar que funcionario de hecho es aquel que goza de una investidura que.hecho. En el presente caso. limita su pronunciamiento a declarar que no ha lugar el amparo. o hubiese omitido dicho informe o falseado los hechos en el mismo644 645. del 11 de diciembre de 1997. y. su investidura gozaba de la presunción de legitimidad y. "Dicha resolución reviste tal formulación. a la fecha de su nombramiento.

caso contrario. las disposiciones inferiores aparecieran disconformes con la Ley Suprema. en nombre de la República. decidir su invalidación.. pues de hacerlo estaría decidiendo dos veces una misma situación jurídica (. que es el que se ejerce sobre los proyectos de ley dentro del procedimiento de formación de la misma. de 20 de julio de 1999. pueden distinguirse dos grandes tipos de control. si como resultado de dicho juicio de contraste." Interlocutoria de amparo 23-M-90. y (b) material. Partiendo de criterios temporales.. en caso de no tener superior.abstenerse -obligatoriamente. suspenso en sus funciones650. o hará dicho requerimiento directamente a la autoridad renuente.. que controla el procedimiento de formación y validez del acto. jurisprudencial651 y doctrinaria podemos definir al proceso de inconstitucionalidad como aquel mecanismo procesal de control que está constituido por un análisis lógico-jurídico que busca desentrañar el sentido intrínseco de las disposiciones constitucionales propuestas como parámetro. y (b) control posterior. la Sala requerirá al superior inmediato si lo tuviere. ________________________________________________________ ________________ 648 La cosa juzgada es la expresión que designa la imposibilidad de que el resultado procesal. quien quedará desde ese momento. al impedir que el tribunal conozca y resuelva la cuestión de constitucionalidad.. puede clasificarse en: (a) formal. que tal tiene naturaleza incidental pues se da en aquellos supuestos en los que dentro del .constitucionales649. el cual. a saber: (a) Control previo. En relación con la ejecución de la sentencia. la Corte Suprema de Justicia la hará cumplir coactivamente. Respecto a la cosa juzgada la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "La efectividad de la cosa juzgada se traduce en la imposibilidad jurídica que el órgano contralor de la constitucionalidad estudie y decida la cuestión planteada nuevamente. 649 Artículo 81 de la Ley de Procedimientos Constitucionales..de resolver sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto de autoridad reclamado. y debe.2 EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD Partiendo de la actual configuración legal. plasmado en la decisión jurisdiccional sea directa o indirectamente atacado. 7. volviendo ésta improcedente. es decir. o dentro del plazo que el Tribunal señale. 36 y 37 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. que controla el contenido del acto652. con posterioridad a la vigencia de la norma. para que la haga cumplir. así como el sentido general y abstracto de los diversos mandatos que se puedan contener en las disposiciones objeto de control. deberá proceder el funcionario responsable a su cumplimiento en el plazo de veinticuatro horas de haber sido comunicada. Si a pesar del requerimiento la sentencia no se cumpliere. que tiene por objeto restauran el orden constitucional alterado con motivo de la norma inconstitucional. la Ley de Procedimientos Constitucionales establece que.. 650 Artículo 35 inciso 5º. para luego verificar que exista conformidad de las segundas con las primeras y.. solicitando los medios materiales necesarios al Organo Ejecutivo y mandará procesar al desobediente. En cuanto el control previo es preciso señalar. su expulsión del ordenamiento jurídico. de conformidad a la naturaleza del vicio del acto que se controla.) La existencia de la cosa juzgada. sin perjuicio de que la Sala comunique el hecho a la Corte Suprema de Justicia. 651 Sentencia de Inconstitucionalidad 5-99. todo. significa una deficiencia de la pretensión contenida en la nueva demanda.

mientras que. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz. "Son ciudadanos todos los salvadoreños mayores de dieciocho años. el primero en calidad de Presidente y Representante Legal del Consejo Superior de Salud Pública. en esencia. publicado en el Diario Oficial Nº 234. 7.procedimiento de la ley existe controversia entre los Organos Legislativo y Ejecutivo. por no haberse cumplido. según el cual. tiene por finalidad que esta Sala invalide una disposición.". Ana Cecilia Cornejo de Vásquez. 8. cualquier ciudadano656 capaz de ejercer sus derechos políticos. de diez de mayo del mismo año. Tomo 329 de fecha dieciocho de diciembre de mil novecientos noventa y cinco.5 literales f y g del Decreto Legislativo Nº 315 de fecha veinticinco de abril de mil novecientos setenta y tres. f y j. 658 Nuestra jurisprudencia ha excluido la posibilidad de que cualquier funcionario plantee pretensiones de inconstitucionalidad. 1988. posee un sentido opuesto al mandato de la disposición constitucional propuesta como parámetro de control.1 Legitimación Procesal Activa. para que ésta. el artículo 174 de la misma. FixZamudio. 656 Artículo 71 Cn. "La Protección Judicial de los Derechos Humanos en Latinoamérica y el Sistema Interamericano" en Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos. si el Presidente de la República devuelve a la Asamblea Legislativa un proyecto de ley por considerarlo inconstitucional y aquélla lo ratifica con los dos tercios de votos. publicado en el Diario Oficial Nº 85. atribuye a la Sala de lo Constitucional la competencia para resolver este tipo de conflictos. en virtud de lo dispuesto en el artículo 138 de la Constitución. La calidad de ciudadano deberá acreditarla el demandante en el proceso. y los artículos 1. de tal manera que las normas impugnadas no puedan ser aplicadas posteriormente a la declaratoria de inconstitucionalidad. de un modo general y obligatorio. el Presidente debe dirigirse a la Corte Suprema de Justicia. dentro de tercero día.p." 655 Artículo 2 LPrCn. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en el contenido. San José. en ese sentido se puede afirmar que en nuestro país se concede "acción popular657" para plantear pretensiones de inconstitucionalidad658. 654 Artículo 183 Cn. 657 "La acción popular de inconstitucionalidad consiste. específicamente. con los requisitos formales establecidos por la Constitución para su validez. Se encuentran legitimados activamente para plantear pretensiones de inconstitucionalidad ante la Sala de lo Constitucional. El control posterior de constitucionalidad es el que realizada por la Sala de lo Constitucional mediante el proceso de inconstitucionalidad. del 22 de abril de 1996. para acudir a la Corte Suprema de Justicia con el objeto de impugnar las disposiciones legislativas que considere inconstitucionales. en la facultad de toda persona residente en el Estado respectivo. Julio-Diciembre. Corresponde la sustanciación del proceso al Presidente de la Sala. Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-96. por lo cual se establece que no se encuentran legitimados constitucional ni legalmente como funcionarios para accionar en este tipo de proceso. William Alfredo Paredes Franco. y los siguientes en calidad de miembros representantes de la Junta de Vigilancia de la Profesión Médico Veterinaria. ________________________________________________________ _____________ 652 "Y se ha explicitado en la jurisprudencia de esta Sala que la pretensión." Interlocutoria de inconstitucionalidad 18-97.30. decida si es o no constitucional653. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. Ana Cecilia Cornejo de Vásquez William Alfredo Paredes Franco. Tomo 239. que declare la inconstitucionalidad de las leyes. de un modo general y obligatorio. oyendo las razones de ambos. en el proceso de inconstitucionalidad por vicio en la forma tiene por finalidad que esta Sala invalide la disposición estimada inconstitucional.". en la producción de tal disposición. que puede ser relativo a defectos de forma o de contenido. y en consecuencia esta Sala resuelve: Declárase improcedente la demanda presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo. y podrá hacerlo a petición de cualquier ciudadano. 14 y 16 del Decreto Legislativo Nº 524. Notifíquese y archívese el expediente del presente proceso. posee efectos generales. en la inteligencia de que el fallo que declara fundada la reclamación. Héctor Alcides Merlos Rodríguez. demanda en la cual piden la declaratoria de inconstitucionalidad de los artículos 2 literales d. "Cualquier ciudadano puede pedir a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Julio César Castro Menjívar y Rolando Montúfar Ruiz quienes actúan. 653 No obstante que el artículo 138 de la Constitución señala que la Corte Suprema de Justicia es quien decide sobre la constitucionalidad o no del proyecto de ley. "La Corte Suprema de Justicia por medio de la Sala de lo Constitucional será el único tribunal competente para declarar la inconstitucionalidad de las leyes. del 15 de octubre de 1997. al respecto la Sala de lo Constitucional ha sostenido: "Vista la demanda de inconstitucionalidad presentada por los señores Mauricio Mossi Calvo. Héctor.2. en su forma y contenido. decretos y reglamentos en su forma y contenido. que el demandante estima incompatible con la que considerado en abstracto. acompañando a la demanda659 la documentación correspondiente. lo cual constituye el título que lo legitima activamente para . de conformidad a los artículos 183 de la Constitución654 y 2 de la Ley de Procedimientos Constitucionales655. decretos y reglamentos.". No.

Es de hacer notar que. evacuado la prevención formulada por la Sala a las nueve horas del día siete de octubre de mil novecientos noventa y dos en cuanto a acreditar plenamente su calidad ciudadana. partiendo de la idea que para la incoación de ésta -a diferencia del amparo.C. como nexo procesal habilitante.2. La legitimación procesal pasiva en el proceso de inconstitucionalidad dependerá de la disposición o acto que se ataca. Además de los ciudadanos se encuentran legitimados para plantear pretensiones de inconstitucionalidad el Fiscal General de la República y el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. ________________________________________________________ ______________ 659 "No habiendo el demandante José Homero Cabrera Díaz. sin embargo podemos afirmar que se trata de órganos estatales y autoridades emisoras de normas jurídicas. 661 Tal es el caso de la demanda de inconstitucionalidad presentada contra el Decreto Legislativo Nº 668. el Fiscal General de la República. no se puede hacer una enumeración en abstracto de quienes pueden tener esta calidad. Interlocutoria pronunciada en la Inconstitucionalidad 3-94. decretos y reglamentos que tengan ese vicio. Art.3 Actos Sujetos a Control de Constitucionalidad. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante>> -como sostuvo esta Sala en la sentencia de las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. en ese sentido. el cual <<dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas." Interlocutoria de inconstitucionalidad 7-92. correspondiente al veintidós del mismo mes y año. . tiene la facultad de pedir a la Corte Suprema de Justicia conforme al artículo 96 de la Constitución -183 de la actual Constitución. 7. Por otro lado. Así. no ordena la ejecución de ningún acto a la autoridad emisora de la norma impugnada. del 9 de julio de 1997. del 8 de enero de 1998.plantear la pretensión.no se exige. ordinal 4º de la Constitución y 11 ordinal 4º de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. e intervenir en esos mismos juicios constitucionales cuando fueren promovidos por ciudadanos. por medio del cual se decretó la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado. en virtud de la naturaleza de la pretensión objeto del proceso de inconstitucionalidad -declarativa. declárase inadmisible la demanda. Tomo 330.la declaratoria de inconstitucionalidad de las leyes.2 Legitimación Procesal Pasiva. publicado en el Diario Oficial Nº 58.Pr. 660 "Ello no ocurre en el proceso de inconstitucionalidad. según lo dispuesto en el artículo 30 literal b de la Ley Orgánica del Ministerio Público. previa audiencia que le dará la Corte Suprema de Justicia". pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad relativo a la Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público-".la sentencia se limita a declarar una situación jurídica preexistente y por ende. el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos." Lo anterior partiendo de la interpretación de que mediante la iniciación de un proceso de inconstitucionalidad pueda atacar normas jurídicas que al ser aplicadas puedan atentar contra los derechos humanos 661. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor.2. 6 L. 7. un agravio concreto proveniente del acto de aplicación de la norma impugnada660. de conformidad al artículo 194 apartado I. de fecha diecinueve de marzo de 1996. puede "promover recursos judiciales o administrativos para la protección de los derechos humanos.

. se ve reafirmado. determinados por posturas ideológicas o construcciones teóricas propias de cada nación.para designar diversas manifestaciones de la potestad normativa. el decreto se connota a través de la característica de su objeto que es índole particular. de los arts. Jesch denomina <<proposiciones jurídicas". (... el cual fue aprobado por decreto Nº 13 de la Asamblea Nacional Constituyente. consagrado por la Constitución en el artículo 58. existen otros casos que constituyen lo que se ha denominado <<actos meramente legislativos>>. en el que se impugna de inconstitucional el <<acuerdo únicos emitido por la Asamblea Legislativa con fecha cuatro de noviembre de mil novecientos sesenta y ocho.) El criterio sustentado por la Corte Suprema de Justicia en la sentencia anterior. Por lo que mira al Poder Legislativo. utilizando expresiones clásicas. reafirmando el criterio jurisprudencial anteriormente dicho en el que se ratifica <<(. normas que sirven de criterio para enjuiciar en su contenido realidades concretas. reformar o derogar las leyes se observarán los mismos trámites que para su formación..g.. "La Justicia Constitucional en El Salvador".. o se admite el proceso respecto de todas las disposiciones emitidas en forma de decreto..)>>. al constituir una decisión singular se agota en su pronunciamiento.. La jurisprudencia nacional ha sido constante en relación con la posibilidad de someter a control de constitucionalidad las "leyes en sentido material" no así con respecto a las "Leyes en sentido formal o en cuanto acto emanado del Organo Legislativo 663". proceso 392 (. Respecto al punto tratado. ya que existen actuaciones "que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal. en el proceso de inconstitucionalidad 6-94. 2. a las diez horas del día dieciocho de diciembre de mil novecientos sesenta y nueve.) La práctica olvida con frecuencia la distinción entre ley y decreto.Sin embargo. pero que materialmente no lo era. materiales o genérico. 124.. la Corte Suprema de Justicia sostuvo: <<(.y referencial. conoció y se pronunció sobre tal pretensión. Tal sería. Respecto al punto que nos atañe. no obstante ser el acto impugnado... 161 de la Ley de Impuestos a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicio.. por lo que es indispensable plantearnos el problema como propio y particular del ordenamiento jurídico salvadoreño. como indicativos de lo que D. es decir.)>>..Entendida la ley en sentido material como aquellas disposiciones creadoras de situaciones jurídicas.. v.) las expresiones <<Ley>> o <<decreto>> y <<reglamento>> muestran un carácter polisémico. sólo tiene como parámetro de control los limites -formales. por el cual fue destituida la Junta Directiva de dicha Asamblea. ________________________________________________________ _______________ 662 José Albino Tinetti. tanto ciertos y determinados actos del Poder Legislativo como del Poder Ejecutivo. y se nombró otra en su lugar..). o él se limita a la Ley. la tendencia actual va dirigida a aceptar el control sobre este último tipo de leyes. pues de lo contrario se estarían generando en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control. coercitivo y obligatorio. Se trataba de un decreto emitido por el Consejo de Gobierno Revolucionario mediante el cual se revocó una concesión para el establecimiento y explotación de una fábrica de conservas alimenticias. la Corte Suprema de Justicia. La solución restrictiva últimamente enunciada es la que parece más conforme con la técnica jurídica y con la naturaleza del proceso de constitucionalidad. haciéndose aún más evidente tal criterio jurisprudencial con la sentencia pronunciada a las nueve horas con treinta minutos del día diecisiete de enero de mil novecientos noventa y cinco.. pp. pero se estima que debe dejar de considerarse la posibilidad de que alguna de las actuaciones administrativas que impropiamente se formalizan como decretos pueda adolecer de vicios o defectos de inconstitucionalidad. en la que se sostiene que <<(. por ejemplo. Y es que.no taxativo. que comprende en nuestra legislación positiva.: en la sentencia de inconstitucionalidad de fecha diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y dos. de inconstitucionalidad de tales actos. por consiguiente. que reguia situaciones generales.En nuestro país "las normas susceptibles a ser sometidas a control de constitucionalidad son las leyes formales y todo tipo de actos normativos públicos equiparados662". esto es. en el proceso de inconstitucionalidad 4-69. sino se ha pronunciado sobre la constitucionalidad de tales <<decretos>>. reglas que pueden servir de premisa mayor en el silogismo judicial. aunque se le calque con el vocablo <<Decreto>> (. en contraposición a la ley en sentido estricto.en los artículos 174 y 183 de la Constitución. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto. bajo el imperio del principio de la autoridad normal de la ley. ya que el mismo. el nombramiento de funcionarios públicos por parte de la Asamblela Legislativa.. el decreto carece de la sustancia ley -elemento material-. abstractas y que regulan situaciones generales con carácter unilateral. Sin embargo. v. declarando la Sala improcedente la pretensión de inconstitucionalidad planteada por el actor. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución.) es evidente que el acto que se impugna no goza de tales características. respecto de los cuales la jurisprudencia constitucional salvadoreña no sólo ha conocido de ellos. tiene carácter esencialmente ejemplificativo . 663 1. las mismas se han utilizado indistinta -o confusamente. la jurisprudencia constitucional salvadoreña ha sido categórica respecto de la posibilidad del control constitucional a través del proceso. si bien formalmente constituye un acto fruto de la entidad legislativa.. y cae. impersonal y abstracto... un decreto legislativo formalmente ley. 113. Al respecto esta Sala está convencida que el uso de tales vocablos -ley.. pero participa plenamente del elemento formal propio de la misma clase.) En una palabra.gr.. o.14.en la sentencia de inconstitucionalidad pronunciada por la Corte Suprema de Justicia. Entre este tipo de normas podemos mencionar: (a) Leyes en cuanto actos normativos del Organo Legislativo.valorativosque establece la Constitución de la República664". con fecha 7 de septiembre de 1950. al disponer que para interpretar. pero fuera del uso genérico de la palabra decreto. y en nuestro país. en la sentencia de inconstitucionalidad de las nueve horas del día dieciséis de enero de mil novecientos cincuenta y dos. al reglamento y a los decretos que contengan disposiciones o decisiones de carácter general.. (. cuyas consecuencias para el orden jurídico deben ser evitadas o corregidas. 123. no puede considerarse como norma legislativa. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la constitución. la designación para un cargo de elección de segundo grado recaída en una persona que no reuniera los requisitos . decreto y reglamento.. la Corte sostuvo que<<(. en el proceso 3-51. si bien desestimó la pretensión de inconstitucionalidad alegada por los actores.

tal como la dispone el artículo 149 inciso 20665 en relación con el 183 de la Constitución. pueden ser sometidos directamente el control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad.. Los reglamentos. y es preciso admitir entonces la procedencia del recurso de inconstitucionalidad como único medio jurídicamente eficaz para restablecer o garantizar <<la pureza de la constitucionalidad>>. Debe pues. Cn. (d) Las ordenanzas municipales. Este es un respecto del cual hasta hace muy poco tiempo ha hecho pronunciamiento la Sala de lo Constitucional. . sólo tiene como parámetro de control los límites -formales. esto es. el ejercicio de la atribución y competencia en la producción de dicho acto. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de la Sala 666. 14º Cn. rechazarse la alegación de ineptitud de la demanda y entrar a considerar el fondo de la misma demanda (. 664 "Sobre el particular. y (e) Normas preconstitucionales. Al respecto la Sala de la Constitucional. sino que -precisando el alcance de las dos sentencias citadas en el número anterior. En el supuesto y posible caso de inconstitucionalidad de uno de dichos actos administrativos. al imposibilitar su examen. en los fundamentos del valor normativo de la Constitución. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución. del 3 de noviembre de 1997.debe ampliarse y hacerse extensivo a actos concretos que se realizan en aplicación directa e inmediata de la normativa constitucional.que establece la Constitución de la República. (c) Los reglamentos.. permitiría la existencia de actuaciones de los gobernantes que. aquellas actuaciones que se exteriorizan a través de <<leyes en sentido formal. ha sostenido que se encuentra habilitada para conocer de pretensiones de inconstitucionalidad dirigidas a atacar la constitucionalidad de normas preconstitucionales con el objeto de constatar con efecto general y obligatorio. del Organo Ejecutivo y el Consejo de Ministros -artículo 167 ordinal 1º Cn. Interlocutoria pronunciada en las inconstitucionalidades 6-93 acumulada 7-93.)>>. 2996 de 14 de enero de 1960 publicado en el Diario Oficial del 22 de mismo mes y año).. pueden ser sometidas al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. La Constitución en el artículo 204 ordinal 5º reconoce al Municipio la posibilidad de dictar ordenazas.-. todo ello. (b) Los tratados internacionales.en el principio de seguridad jurídica. amparándose -entre otros. como los dictados por el Presidente de la República con base en el art.. y constatar la derogación de tales disposiciones.". la derogatoria o no producida por el art. materiales o genéricovalorativos. el control es un elemento inseparable del concepto de Constitución. Los tratados internacionales. especialmente a partir del contenido de la disposición derogatoria contenida en el Constitución. al ser dichas ordenanzas municipales normas generales y abstractas. actos de contenido concreto. 249 Cn.constitucionales exigibles. Por tanto. Y es que. el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad no debe restringirse a reglas de carácter general y abstracto producidas por los órganos legisferantes. 168 ord. es admisible el control jurisdiccional de toda clase de decretos. como los internos de la Asamblea Legislativa -artículo 131 ordinal 1º.. En tal sentido.Constitución. a diferencia de otros países. pues como afirma Tinetti. inclusive los que solamente lo son en la forma. pueden ser sometidos al control de constitucionalidad a través del proceso de inconstitucionalidad. esta Sala considera necesario replantear el análisis sobre el objeto de control en el proceso de inconstitucionalidad. a la autorización que para contratar un emprésito voluntario se concediera al Poder Ejecutivo con los votos de menos de los dos tercios de los diputados electos... En consecuencia. sin las debidas precisiones o aclaraciones. respetando los principios que sustenta la independencia de los tres Poderes del Estado y el ejercicio de las facultades y atribuciones que le son privativas de acuerdo con las disposiciones constitucionales. las cuales de conformidad al artículo 32 del Código Municipal. si se trata de un acto concreto cuyo único fundamento normativo es la Constitución. Encontramos en nuestro ordenamiento jurídico reglamentos autónomos. pues precisamente la finalidad del control es hacer efectivo el principio de limitación del poder. en cumplimiento de un mandato expreso y directo de la construcción. lo cual no excluye la posibilidad de que un juez a tribunal al conocer de un caso concreto pueda realizar de oficio o instado por las partesun examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. generaría en el ordenamiento jurídico zonas exentas de control. pues excluir. son "normas de aplicación general del municipio sobre asuntos de interés local". sería jurídicamente inconcebible que no se tratara de corregir la irregularidad existente. y reglamentos de ejecución. que es el objetivo perseguido en los mencionados procesos (Considerando I del Decreto No. desnaturalizándose el sentido de la .

profesión u oficio y domicilio. decreto. así como presentar los documentos que acrediten su calidad de ciudadano. aunque la elaboración de ésta haya sido anterior-. ________________________________________________________ ________________ 667 "Por resolución de las nueve horas del día once de noviembre del año próximo pasado. y en la conformidad o no de la normativa preconstitucional con la Ley Suprema. así como la firma del peticionario o de quien lo hicier a su ruego. según lo establecen claramente los arts. tratándose de un problema de compatibilidad con las bases constitucionales del ordenamiento jurídico -suscitado en ocasión de la aplicación actual de una norma jurídica. que presentara el ejemplar de la publicación oficial en la que constara el texto íntegro del cuerpo normativo cuya inconstitucionalidad pide. pues la aplicación de la derogatoria genérica del art. en principio. Sin embargo. 10 inc. 2º y 12 inc.4 Actos Procesales de Iniciación. Aunque la Ley de Procedimientos Constitucionales no lo señale expresamente. 3º Pr. Sin embargo. esta Sala resuelve: (a) Declárase inadmisible la demanda de inconstitucionalidad presentada por el licenciado David Alfonso Anduray Ordóñez. y está siendo aplicado por funcionarios públicos y de instituciones oficiales autónomas. debiendo entenderse que tal efecto se produce en virtud del propio mandato constitucional. es decir. El proceso de inconstitucionalidad se inicia mediante demanda presentada ante la Sala de lo Constitucional." 666 El art. se encuentra habilitada para conocer en el fondo de la pretensión planteada.Cn. Sentencia de Inconstitucionalidad 4-88/1-96. como expuso en su opinión el Dr. en que el ciudadano Rodríguez ha señalado que el DecretoLey Nº 296/80 se continúa tomando como formalmente vigente. de un modo general. etc. ello "en beneficio de la claridad y certidumbre que debe tener el derecho vigente". citando los artículos pertinentes de la Constitución668.2. Cualquier juez o tribunal de la República tiene plena potestad para realizar -de oficio o instado por las partes. y obligatorio. mediante la declaratoria de inadmisibilidad -por incumplimiento de los requisitos esenciales exigidos en el artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. y (c) Archívase el expediente del presente . (c) la causa jurídica o motivos en que se haga descansar la inconstitucionalidad expresada. pone fin al problema. decretos y reglamentos. y arts. (b) Hágase saber esta resolución. si como resultado de dicho examen encuentra contravención a la Constitución.. (e) lugar y fecha de la demanda. decreto o reglamento. Por lo cual.-. Cumplido dicho plazo desde que se notificó la prevención -el nueve de abril del corriente año. en los términos antes expuestos.que considera inconstitucional. asimismo. resulta que no siempre es posible que esos órganos coincidan en la interpretación del contenido de la Constitución. es conveniente dejar en claro que el pronunciamiento que esta Sala realice sobre la compatibilidad con la Constitución de una disposición o cuerpo normativo preconstitucional es para el solo efecto de producir seguridad jurídica. 249 Cn. existe la posibilidad que no siempre se considere derogada por el mandato del art. el acto normativo -Ley. 249 Cn. del 20 de junio de 1999. Melara Granillo. que es lo que ha ocurrido en el presente caso. deja en claro que las disposiciones preconstitucionales que se opongan a lo dispuesto por la nueva Constitución quedan derogadas. (d) el petitorio o la petición de la declaratoria de inconstitucionalidad de la ley. y constatar con efecto general y obligatorio.e improcedencia -por vicios en la configuración de la pretensión-. 4. "La declaratoria de inconstitucionalidad de un tratado. en su calidad de interprete supremo de la Constitución.________________________________________________________ _____________ 665 Artículo 149 inciso 2º Cn. si se tiene en cuenta la existencia de múltiples órganos de control de constitucionalidad de las disposiciones inferiores a la Constitución. 149 y 185 Cn. el proceso -al igual que el amparo. y constatar la derogación de tales disposiciones. una norma preconstitucional. que especificara claramente los motivos en los que hace descansar la inconstitucionalidad de tal instructivo. sino se hubiere usado aquél para su publicación667. 249 Cn. citara el número y fecha del Diario Oficial en el que se publicó el instructivo impugnado.un examen de compatibilidad entre la normativa preconstitucional y la Ley Suprema. en el sentido que -dentro del plazo de setenta y dos horas a partir de la notificación de la prevención-. se hará en la misma forma prevista por esta Constitución para las leyes. citando el número y fecha del Diario Oficial en que se hubiere publicado. 249 Cn. la derogatoria o no producida por el art. esta Sala.puede finalizar anormalmente liminarmente. sean previas o posteriores a la vigencia de ésta -como es el caso salvadoreño.sin que el accionante cumpliera con lo ordenado en la misma. (b) el objeto de la pretensión. reglamento. o acompañando el ejemplar de otro periódico. o -en caso de no haberse publicado en el órgano oficial del Estado-.. y que presentara los documentos que comprobaran la ciudadanía del demandante. todo ello. para lo cual deberá señalar su nombre. Consecuencia de ello es que. sin necesidad de esperar un pronunciamiento general y obligatorio de esta Sala.. aseveración que. 7. no es privativa de la Sala de lo Constitucional. esta Sala formuló prevención al mencionado accionante. la cual deberá contener los siguientes requisitos: (a) Individualización del demandante. 235.

constituyen el título ontológico de la pretensión. las certificaciones de actas. especificándose además que tal noción tiene fundamento positivo en el ordinal tercero del Artículo 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales al contemplar <<como requisito de la demanda." Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. sino que alega sobre hipotéticos casos de aplicación o ejecución. sino que deben precisarse motivos. toda pretensión tiene una causa. (c) que el acto impugnado no sea de los que la ley y jurisprudencia permite atacar por medio del proceso de inconstitucionalidad. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida. la cual está generalmente dada por hechos o sucesos.5 Actos Procesales de Desarrollo. Admitida la demanda. y . ya que existe deficiencia en su causa fáctica. cuando lo crea necesario.se dará traslado al Fiscal General de la República. por lo que la causa o título de la pretensión en esta clase de procesos radica en los motivos de inconstitucionalidad que alega el demandante. (b) advertir en la tramitación del proceso que existe un vicio en la configuración de la pretensión de inconstitucionalidad671. Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 41-96. Las formas de terminación del proceso de inconstitucionalidad son el sobreseimiento -forma anormal de terminación.. y siempre vinculado con la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. Pues el proceso de inconstitucionalidad no constituyen un control sobre eventuales o hipotéticas interpretaciones que el demandante haga de la disposición impugnada.proceso. Evacuado el traslado o habiendo transcurrido el plazo sin que lo rinda y practicadas las diligencias que la Sala considere pertinente. Por otro lado. acompañando a su informe. 2. esto es. discusiones.los supuestos en los que procede.6 Actos Procesales de Conclusión. no exige como fundamento de la pretensión la existencia de hechos concretos que afecten la esfera jurídica del pretensor. No se encuentran señaladas expresamente -a diferencia del caso del amparoen la Ley de Procedimientos Constitucionales causales de sobreseimiento. sin carácter taxativo: (a) Cuando la norma impugnada ha perdido vigencia670. 668 "También en la misma sentencia se precisó que <<en su estructura. los motivos de inconstitucionalidad que se alegan en la demanda constituyen el fundamento material de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad.mismos la causa de la pretensión. del 14 de febrero de 1997. tampoco puede tenerse por configurada ésta cuando el demandante no expone motivos de inconstitucionalidad respecto de la disposición que impugna. la que deberá rendirlo en el plazo de diez días. del 12 de junio de 1997. por un plazo prudencial que no exceda de noventa días. en puridad no se configura la pretensión. sino que se limita a peticionar la declaratoria de inconstitucionalidad haciendo una referencia general a un precepto constitucional. Consecuencia de lo anterior es que si el demandante en esta clase de proceso no formula motivos de inconstitucionalidad. por lo que no es posible una especie de decisiones preventivas referidas a posibles aplicaciones de las disposiciones. antecedentes y demás comprobantes que fundamenten su actuación669. 7. es decir.>> Consecuente con los antes expuesto. y como ya se dijo en la sentencia relacionada. 7. de conformidad al artículo 7 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. que no resultan indefectiblemente deducibles de las mismas. se solicita informe a la autoridad que haya emitido la disposición considerada inconstitucional. en términos filosóficos.2. dada su configuración legal como control abstracto de constitucionalidad de las normas.2. aclarándose en la misma que en el ordenamiento procesal salvadoreño. se pronunciará sentencia.". la exposición de los motivos en que se hace descansar la inconstitucionalidad. y que. <<el proceso de inconstitucionalidad salvadoreño.. Transcurrido el plazo antes señalado -haya o no rendido el informe la autoridad emisora de la disposición considerada inconstitucional. sino que ha sido la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional la que ha ido definiendo -de manera bastante uniforme..y la sentencia definitiva -forma normal-.. o se limita a la mera cita de las disposiciones constitucionales que estima transgredidas. para que se configure la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales. que se constituyen en el fundamento fáctico respecto del cual se esgrimen por el pretensor los argumentos de hecho y de derecho que justifiquen su reclamación>>. entre los que podemos mencionar. precisamente por ser los.

no obliga a hacer o dejar de hacer algo al demandado. para sus funcionarios y autoridades y para toda persona natural y jurídica674" Respecto al órgano emisor de la norma. que "la Ley de Procedimientos Constitucionales no desarrolla suficientemente este aspecto del efecto de la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una ley. sino que deben precisarse con claridad los motivos. como en los casos de abrogación de una ley.". tales disposiciones. que existe una pérdida del objeto del proceso. los efectos de la declaratoria de inconstitucionalidad son ex nunc. la Sala de lo Constitucional ha manifestado al respecto. 275 numeral segundo del Código Penal de mil novecientos setenta y tres.. por lo cual se limitan a remitir certificaciones. y (b) sentencia desestimatoria de la pretensión.18. lo que ya no lo está produciendo. (a) La sentencia estimatoria de la pretensión. esto es. 672 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. Por tanto. el Derecho Procesal contempla la figura del sobreseimiento... se distinguen dos tipos de sentencias: (a) sentencia estimatoria de la pretensión. esta Sala RESUELVE: Sobreseese en el proceso de inconstitucionalidad (. y por tanto no incide en los actos realizados en aplicación de la norma declarada inconstitucional. de no se así. y que "la declaratoria de inconstitucionalidad. 670 "La pretensión procesal es la que constituye el objeto del proceso. es precisamente la exteriorización de dicho razonamiento y su consignación en una demanda lo que viene a conformar el motivo de inconstitucionalidad. del 14 de febrero de 1997. por carecer de positividad. pues aun cuando ésta ha sido viciada. para la configuración de la pretensión en el proceso de inconstitucionalidad. sería precisamente declarar invalida dicha norma. efectos futuros. la petición de inconstitucionalidad debe declararse inadmisible. porque los efectos de una sentencia estimatoria en esta clase de proceso. Sentencia pronunciada en la inconstitucionalidad 15-96 y Ac. La lógica indica que no se puede dejar sin efecto. no basta ni es suficiente la cita o referencia general a las disposiciones legales impugnadas o a los preceptos constitucionales. debe disponerse el sobreseimiento en relación a dicha petición. es imperativo decir que esta Sala no está autorizada a suponer o dar por entendidos los argumentos de inconstitucionalidad. en virtud de ser la consecuencia y producto de un acto materialmente legislativo tienen hasta esa declaratoria positividad jurídica673". 671 "Respecto de lo anterior. pero sí desde el momento en que ordena su publicación en el Diario Oficial. sin expresar ninguna alegación. Derecho Constitucional Salvadoreño. del 16 de diciembre de 1998. "La Justicia Constitucional en El Salvador". y en caso que indebidamente se halla admitido una demanda contentiva de una pretensión que incurre en dicha deficiencia. Respecto a las personas.)"Interlocutoria pronunciada en la inconstitucionalidad 4-95. La sentencia produce efectos anulatorias de la norma impugnada. en casos que la norma derogada haya. ya que no es susceptible de ser declarado inconstitucional una disposición legal que carece de validez. como ya se precisó en Considerando anterior. Catálogo de Jurisprudencia. La sentencia de inconstitucionalidad producen efectos erga omnes. hace pensar que ésta tiene carácter constitutivo con efectos al futuro equivalentes a los de la derogatoria de la ley"672. no invalida los actos realizados durante la época de su vigencia. Lo antes expresado. Por ello. pp. es decir. argumentos tendentes a evidenciar la inconstitucionalidad aducida.causado agravios particulares respecto de actos de aplicación concreta. En ese sentido. es "obligatoria de un modo general para los órganos del Estado. suele ocurrir que los titulares de los órganos de donde fluyeron las disposiciones impugnadas. ________________________________________________________ ________________ 669 "Al no existir plazo de caducidad o prescripción para intentar la pretensión de inconstitucionalidad. es decir. Si este Código carece ya de vigencia. Publicaciones . es decir. en este caso la pretensión de la Licenciada Arteaga de Morán es que se declare inconstitucional el Art. cabe apreciar que se está ante un caso en que se impone el sobreseimiento. ya no sean las mismas personas que las dictaron.. con base en las razones antes expuestas. no excluye la posibilidad que mediante la vía del Amparo se pueda reclamar. ni puede ingresar en la fase interna del razonamiento que los demandantes hayan realizado para entender que una disposición legal es violatoria de la Constitución. Excluida la posibilidad de dictar sentencia sobre el contenido del artículo impugnado. En cuanto a la terminación normal del proceso de inconstitucionalidad. Efectos en el tiempo. La sentencia de inconstitucionalidad no produce efectos condenatorios.. José Albino Tinetti. es evidente. simplemente declara la contravención a la Constitución. la cual a partir de tal declaratoria pierde vigencia.(d) plantear una pretensión que ya fue objeto de conocimiento por parte de la Sala en otro proceso de inconstitucionalidad. Cuando hay falta de mérito para conocer sobre el fondo de la pretensión."..

el pronunciamiento de una sentencia desestimatoria no impide el nuevo planteamiento de la pretensión. (2) Que la sentencia desestimatoria no impide que se vuelva plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma norma. San Salvador. (b) Sentencia desestimatoria. atacando su inconstitucionalidad por otros motivos o alegando vicios de otra naturaleza. a solicitud del interesado. pues cabe la posibilidad de que el proceso sea iniciado por sujetos que no tienen ningún nexo con el objeto del mismo.279. Derecho Constitucional Salvadoreño. pues la misma. 673 Gabriel Mauricio Gutiérrez Castro. tal como lo disponen los artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. No obstante que el artículo 10 de la Ley de Procedimientos Constitucionales establece como efecto de la sentencia desestimatoria la imposibilidad de plantear nuevamente la pretensión de inconstitucionalidad respecto de la misma ley. . en ese sentido.3 PROCESO DE HABEAS CORPUS El habeas corpus es el mecanismo procesal que tiene por objeto proteger la libertad personal y otros derechos relacionados con aquella. Por otro lado.279. entre otras cosas.p. es imprescindible señalar: (1) Que los pronunciamientos de la Sala en el proceso de inconstitucionalidad se hacen en relación o una norma en concreto y no respecto todo un cuerpo normativo. 674 Artículo 10 inciso 1º de la Ley de Procedimientos Constitucionales. para conocer del recurso de revisión contra la resolución que pronuncien las Cámaras de Segunda Instancia que "denegare la libertad del favorecido".3. psíquica o moral de las personas detenidos. El proceso de habeas corpus puede ser iniciado ante las Cámaras de Segunda Instancia que no residan en la capital y ante la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Así. p. y (3) Que a partir de la constante actualización de la Constitución. decreto o reglamento. 2a edición. pueden iniciar el proceso de habeas corpus: (a) el sujeto a quien se le restrinja ilegal o arbitrariamente su libertad o se le vulnere su dignidad o integridad física. en el caso concreto del habeas corpus. el pronunciamiento respecto de una norma no excluye que se vuelva a plantear pretensión de inconstitucionalidad respecto de otras normas que formen parte de la ley.2 Legitimación Procesal Activa. y (d) el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos.3.1 Tribunales Competentes.Especiales de la Corte Suprema de Justicia. así como la dignidad o integridad física. (b) cualquier persona -acción popular675-. decreto o reglamento. 7. 1991. (c) los tribunales competentes de oficio cuando consideren que existen motivos suficientes para suponer que a alguien se le restringe ilegal o arbitrariamente su libertad o se le está vulnerando su dignidad o integridad física. psíquica o moral. psíquica o moral676. desde luego. 7. Catálogo de Jurisprudencia. no se encuentra sujeta a límites de naturaleza material. la Sala de lo Constitucional es competente. siempre y cuando haya habido una modificación de las circunstancias que motivaron el pronunciamiento. La legitimación procesal activa en el caso de la pretensión de habeas corpus se caracteriza por su amplitud. 7.

y esta última puede ser: (a) por medio de escrito. así como también particulares. aún cuando dicho encierro. ordinal 4 de la Constitución y 38 de la Ley de la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos. (b) carta y (c) telegrama680. Al igual que la legitimación procesal activa la legitimación procesal pasiva es sumamente amplia.3. pues cabe la posibilidad de iniciarse proceso de habeas corpus contra "cualquier invididuo o autoridad" que restrinja ilegal o arbitrariamente la libertad de una persona o contra cualquier autoridad que atente contra la dignidad o integridad física. 7. 7. p. (d) ejercicio de encierro.154. psíquica o moral de las personas detenidas677. procede iniciar proceso de habeas corpus cuando exista restricción ilegal o arbitraria a la libertad o cuando se atente contra la dignidad o integridad física. Se advierte de lo anterior que pueden ser demandados en habeas corpus tanto autoridades administrativas como judiciales. sin confinarla a límites territoriales. 676 Artículo 42 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. sin la existencia de límites territoriales.3.5 Actos Procesales de Iniciación. Cuando el proceso se inicia a instancia de parte. El proceso de habeas corpus puede iniciarse de oficio679 -inicio oficioso.o a petición de parte -instancia de parte interesada-. hacen procedente el habeas corpus son los siguientes: (a) La detención de una persona en forma ilegal. custodia o restricción de modo no autorizado por la ley.3 Legitimación Procesal Pasiva.4 Actos Sujetos a Impugnación. fuerza u otro obstáculo similar. 678 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. custodia o restricción sea legal -actos de vejación678 .3. En dicha petición deben consignarse los siguientes aspectos: (a) sujeto activo y pasivo de la . (c) dirección o dominio de los movimientos o actos de otro en contra de su voluntad. psíquica o moral de las personas detenidas. la petición puede ser oral o escrita. De acuerdo a la normativa vigente. (b) la restricción a la libertad de una persona por medio de amenazas. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". ________________________________________________________ ______________ 677 Artículo 11 inciso 2º de la Constitución y 4 de la Ley de Procedimientos Constitucionales.________________________________________________________ _____________ 675 Artículo 194 apartado 1. mediante ejercicio de autoridad. 7. Los actos que de acuerdo a nuestro ordenamiento legal. La petición puede ser presentada por la persona cuya libertad esté indebidamente restringida o por cualquier otra persona.

3. p. (c) lugar en que se da la restricción. previendo una fórmula para cada una de ellas686. o dentro de veinticuatro horas si estuviese fuera. como primera providencia el Juez Ejecutor debe intimar684 a la persona o autoridad responsable el auto de exhibición personal en el mismo acto de recibido. "Los requisitos a cumplir para ser designado como Juez Ejecutor son de la siguiente naturaleza: (a) requisitos subjetivos. la solicitud de habeas corpus tiene singular relevancia para los efectos del éxito de la pretensión del habeas corpus. La resolución mediante la que se designa al Juez Ejecutor le confiere dos funciones básicas. si se detalla minuciosamente el motivo concreto por el que se solicita el habeas corpus. Vicente Gimeno Sendra. así como la causa de la detención o manifestar la razón de privación de libertad. Los actos procesales de desarrollo se concretan en las distintas actividades realizadas por el Juez Ejecutor y Secretario de Actuaciones a efecto de darle cumplimiento a la orden del Tribunal competente.6 Actos Procesales de Desarrollo. 680 Artículo 41 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. (d) requisitos en cuanto al domicilio. y (d) el juramento del peticionario de haber expresado la verdad681. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". Por su parte la persona o autoridad responsable deberá exhibir al favorecido. tomando en consideración la naturaleza del derecho protegido y las potestades que tiene el Tribunal competente para hacer prevenciones. "El auto de exhibición personal deberá decretarse de oficio cuando hubiere motivos para suponer que alguien estuviese con su libertad ilegalmente restringida". "El proceso de Habeas Corpus". Una vez presentada la solicitud o iniciado de oficio el proceso. (b) requisitos mínimos de instrucción. (c) requisitos de edad. ________________________________________________________ ________________ 679 Artículo 42 LPrCn. 7. si se hallare en el lugar. las posibilidades de declararla inadmisible son mínimas. depende la tipicidad de la detención o restricción de la libertad o en definitiva la fundabilidad del propio acto de iniciación. y (b) indague la razón de la privación a la libertad y si existe proceso o procedimiento683. Así. de la cual el Juez Ejecutor levantará el acta correspondiente685.pretensión. (e) requisitos en cuanto al ejercicio de los derechos de ciudadanía682". "La legislación actual contempla diversas circunstancias que pueden presentársele al Juez Ejecutor. 681 Gimeno Sendra señala que. a sabe: (a) que procure se le exhiba a la persona del favorecido por parte de la autoridad o persona bajo cuya custodia se encuentra éste. 682 Ana Patricia Hernández Reyes y otros. De lo anterior se advierte que. parecería que mediante este sistema se pretende dotarlo de un . (b) el tipo de restricción al derecho de libertad. el Tribunal designará a persona o autoridad de su confianza como Juez Ejecutar a efecto de dar cumplimiento al auto de exhibición personal. ya que de la exposición fáctica de tales motivos. al ser pocos los requisitos de forma exigidos para el planteamiento de la petición de habeas corpus.156.

redactado por el Presbítero y Doctor Isidro Menéndez. para uniformar en la República la práctica judicial. "Teoría General del Proceso".. 1994. Citado por Ana Patricia Hernández Reyes y otros. salvo las pronunciadas por las Cámaras de Segunda Instancia -en los supuestos en que son competentes para conocer de las pretensiones de habeas corpus. la sentencia pronunciada por la Sala de lo Constitucional no admite recurso alguno. el Juez Ejecutor deberá enviar al Tribunal competente el expediente que para tal efecto halla formado. cual pronuncia el Tribunal una vez haya recibido las diligencias instruidas por el Juez Ejecutor o habiendo recibido el expediente administrativo o judicial que se estuviese tramitando contra el favorecido.157. Entre las circunstancias que dan lugar a la finalización del proceso por sobreseimiento se encuentran: (a) la libertad del favorecido. existe la posibilidad excepcional de que el proceso de habeas corpus termine por desistimiento. . en la ley hay algunos supuestos que encajan conceptualmente en tal forma de terminación. y (d) cuando la restricción es consecuencia de sentencia ejecutoriada689. en cuyo considerando textualmente expresa: "Y siendo un complemento o apéndice necesario del Código de Procedimientos. no obstante ello. p. el de Fórmulas o Formulario Jeneral (sic) de todas las actuaciones y actos de cartulación. psíquica o moral de las personas detenidas. así como informe de sus actuaciones al Tribunal que lo designó 688.".157. La sentencia definitiva produce efectos de cosa juzgada erga omnes. ________________________________________________________ ________________ 683 Artículo 44 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. (b) la muerte natural del mismo.7 Actos Procesales de Conclusión. 687 Ana Patricia Hernández Reyes y otros.3.. 685 Artículo 46 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. Finalizado el tramite anterior. El sobreseimiento como forma anormal de terminación del proceso de habeas corpus no se encuentra regulado expresamente en la Ley de Procedimientos Constitucionales. pues o pesar de que la pretensión ha sido tramitada.recetario que le permita salir del paso687". "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". pp. Por otro lado. supuesto en el que dicha petición debe ser hecha por el titular del derecho vulnerado. El proceso de habeas corpus finaliza de una manera norma mediante la sentencia definitiva. en cuanto a la valoración constitucional de la restricción a la libertad o atentado contra la dignidad o integridad física. Finalmente. 686 "El origen de estas fórmulas lo encontramos en el "Código de Procedimientos Civiles y Criminales y de Fórmulas de todas las instancias y Actos de Cartulación de la República del Salvador (sic) "impreso en Guatemala en 1859. Temis. pp. Bogotá.279. (c) cuando el Tribunal ya hubiese efectuado pronunciamiento en otro proceso sobre la pretensión planteada. "Protección Constitucional de los Derechos Humanos".que deniega la libertad del favorecido690. el Tribunal competente se abstiene a efectuar pronunciamiento sobre ella . Además deberá devolver el auto de exhibición personal. con certificación de la resolución que pronuncie. 7. 684 "Se llama intimación a una comunicación hecha como consecuencia de un mandato judicial que debe cumplir la persona requerida: acto u omisión. Enrique Véscovi.

3.1.2.2. 2.158.2. 1. 3.. Epílogo.2. La interpretación como adecuación de la Constitución.3.1.1. La Sociedad abierta de intérpretes constitucionales y la importancia de la Jurisprudencia constitucional. Teorías sobre la interpretación jurídica y su proyección a la interpretación constitucional. c) Modelos de Argumentación. II) Irracionalista o arracionalista. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. Sumario. III) Político o negativista. Los métodos tradicionales de la interpretación jurídica ante la interpretación constitucional. 3. 3.1.5.________________________________________________________ _________________ 688 Ver artículos 66 a 70 de la Ley de Procedimientos Constitucionales. 2. medios de comunicación y opinión pública. Principios y Reglas de Interpretación constitucional. V) Funcionalista o Pragmático. importancia del "objeto" de control en la interpretación constitucional.1.1. Doctrina.2. Principios de la interpretación constitucional.1. necesidad.1. d) Variantes de las Sentencias. IV) Herculeano.2. VII) Dialéctico. un infinito agradecimiento y mi eterno amor y devoción. Sistemas básicos de interpretación general.1. ex-Secretario y ex-Colaborador jurídico de la . 3. ________________________________________________________ ____________ *Juez de Tribunal de Sentencia. 3. VII) Hermenéutico. partidos políticos. X) Prudencial-retórico. 2.2.1. pues en ambos supuestos el Tribunal se está pronunciando sobre la violación constitucional alegada en un determinación sentido: desestimándola. 689 No comparto el criterio sostenido por Hernández Reyes y otros. Órgano Legislativo y concreción legislativa. Órgano Judicial y concreción jurisprudencial: a) Corte Suprema de Justicia.2.1. Reglas de la interpretación constitucional. Interpretación Constitucional Por: Juan Antonio Durán Ramírez" A mis padres. en el sentido de que son causales de sobreseimiento: "(c) cuando el favorecido se encuentre bajo restricción legal de otro (. c) Sala de lo Constitucional: I) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. y (d) cuando la autoridad que ejerce la restricción es la competente y ha procedido en forma legal". 4.). 3. 3. Órgano Ejecutivo y concreción política y administrativa. en "Protección Constitucional de los Derechos Humanos". 2. 2. Introducción. Sujetos que realizan la interpretación constitucional. 2.1.. IX) Analítico. b) Densidad del control.3.2. 2. Paradigmas sobre la interpretación jurídico judicial: I) Dogmático o racionalista. 2. La interpretación constitucional a partir de los distintos "objetos" de control. O. VI) Procedimentalista. 2.2. Distintos objetos de control constitucional vía inconstitucionalidad: a) Criterios de control. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional. p. 3. 690 Artículos 247 inciso 2º de la Constitución y 86 y 72 inciso 2º de la Ley de Procedimientos Constitucionales.1. 2.4. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política.3. Los principios generales del derecho. sectores y grupos de poder. Importancia. Ciudadanía.1. significación y cometido de la interpretación constitucional.

De tal forma que en la labor de interpretación constitucional. Dado que en la actualidad constituye uno de los ejes centrales de la teoría del Derecho y de la Constitución. SIGNIFICACION Y COMETIDO DE LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL Uno de los temas fundamentales y de actualidad respecto a la teoría del Derecho. pero en especial de los jueces. Lo anterior exige del intérprete. es importante el estudio de la interpretación constitucional. y en especial a la teoría de la Constitución. de tal forma que permita dar una visión panorámica de la misma. la mayoría y el consenso. desde los distintos paradigmas interpretativos existentes. NECESIDAD. para la mejor comprensión de la Constitución. destacando su importancia y cometido. erradicar por completo las sombras de la barbarie y del autoritarismo. Este trabajo.Sala de lo Constitucional de la CSJ y de distintos Juzgados de Paz y Primera Instancia. del intérprete constitucional. exige de los juristas. y en general. un constante estudio y reflexión sobre el mismo. lo mismo que una toma de postura racional. en el ejercicio de sus distintas atribuciones y competencias. porque con tal actividad. 0. ni los valores y principios de nuestro pueblo. tomando en cuenta las peculiaridad de las normas constitucionales. es vasto. Ello es así. de su fundamento y validez última. y su incidencia en los métodos interpretativos tradicionales y los principios derivados de tal peculiaridad. exigiendo del jurista. a partir del "control" -idea inseparable al concepto de Constitución692. cuya legitimidad democrática descansa en la representatividad. que empieza a transitar por el sendero de la democracia. ex-Profesor de la Academia Nacional de Seguridad Pública. se marcan las pautas de actuación de los poderes públicos y se definen (y redefinen) los ámbitos de los Derechos Fundamentales y de las Garantías Constitucionales. es precisamente el de la interpretación constitucional691. pretende mostrar algunos aspectos importantes de la interpretación constitucional.y a la labor de "concreción" que le corresponde a los distintos Órganos del Estado. una noción clara de la idea del derecho. al menos en nuestro medio. Y cuyo control constitucional pueda hacerse respetando el principio de separación e independencia de los otros órganos estatales. que permita realizar los grandes valores y fines de la Constitución. Debido al desarrollo de la democracia y al auge de la justicia y cultura constitucional en nuestro país. del juez. inagotable e insuficientemente explorado. y Capacitador de la Escuela de Capacitación Judicial en el área procesal penal. INTRODUCCION El campo de la interpretación constitucional. teniendo presente que la jurisdicción constitucional tiene la 'última palabra' en nuestro sistema constitucional. 1. no se pierdan de vista los grandes anhelos. . IMPORTANCIA. a partir de una sociedad abierta de intérpretes constitucionales.

ni de una élite especializada de éstos. sino de parámetros objetivos. de tal suerte que "el intérprete es una especie de mediador (interpres-etis. Konrad Hesse distingue la "interpretación constitucional" de la "actualización de la Constitución". es una sociedad abierta de los intérpretes constitucionales693. que la interpretación última y vinculante para todos los poderes públicos. palabras. que van desde las personas particulares. críticos y controlables para el conocimiento del derecho.697 Interpretar. le compete a un órgano especializado a través de la jurisdicción constitucional694. Interpretar significa transmitir y comprender el sentido de una norma jurídica 699.198-199. en tanto que es precisamente la Constitución la que marca las pautas de actuación de tales órganos. prólogo a la obra de Enrique Alonso García. Una sociedad democrática. distinguiéndose dentro de tal configuración constitucional. Madrid. Y es que la actividad de interpretación constitucional no es exclusiva de los juristas. de un considerar algo correcto o desde un punto de vista subjetivo. "consiste en reconocer o atribuir un significado o un sentido a ciertos signos o símbolos (por ejemplo: conductas. PRJ.________________________________________________________ ______________ 691 Francisco Rubio Llorente. cosas naturales)".23. Y es precisamente en la concreción que cada órgano del Estado realiza para el ejercicio de tales atribuciones y competencias. sobre la base de un sentimiento jurídico perteneciente a un nivel pre-científico. pues dado el carácter abierto y amplio de la Constitución696. mediante la distribución de atribuciones y competencias delimitadas. con la aplicación de las normas jurídicas. los problemas de interpretación surgen con mayor frecuencia en este ámbito. 1992. Por ello se dice que la interpretación constitucional se ha convertido precisamente en un problema cardinal de la interpretación en la ciencia del derecho. Ni mucho menos es exclusiva de los distintos Órganos del Estado. a su vez de inter y pars: entre pares) entre aquello que requiere ser interpretado y sus respectivos destinatarios. así como de los propios poderes públicos. que en otros sectores del ordenamiento. Revista de Ciencias Jurídicas No. en cuyo cometido no se trata de una simple opinión. José Albino. Los fundamentos del valor normativo de la Constitución. 692 Tinetti. pp. San Salvador. en tanto que la primera resulta necesaria cada vez que ha de . Ahora bien. que en el caso salvadoreño es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. cuyo núcleo esencial es la teoría de la hermenéutica (interpretación). La interpretación de la Constitución. pp. 2. distintos grupos sociales y de poder. 1984. cuyas normas son más concretas. con el objeto de clarificarlo o permitir su comprensión a través de un lenguaje significativo y comunicativo apropiado" 698. La ciencia del derecho trabaja con un método jurídico propio. una de las principales importancias de la interpretación constitucional consiste en que precisamente sus límites son idénticos a los de la propia jurisdicción constitucional695. Centro de Estudios Constitucionales. que les corresponde a éstos interpretar la Constitución y ceñir su actuación a los límites que ésta les ha prescrito.

Es decir. 1991. que generaría la distinción a nivel norteamericana entre "originalistas" y los que rechazaron tal postura704. dada la proliferación de Tribunales Constitucionales a nivel mundial. 697 Klaus Stern. 699 Klaus Stern. por lo que afirma que en la actualización no necesariamente requiere de interpretación700. ya se ha efectuado una interpretación previa que ha constatado su claridad. el control jurisdiccional de defensa de la Constitución fue instaurado por el Tribunal Marshall. citado por Hans Peter Schneider. Tecnos. cumpliendo esta última.280. obra citada.13. pp. Madrid. pp. Madison. La anterior posición ha sido criticada por la doctrina.33. La interpretación constitucional. sino que comprender es siempre interpretar y. a través de la Judicial Review. Centro de Estudios Constitucionales. y en el caso de Alemania. Madrid. Ello ha generado que las teorías de la interpretación del Derecho estén .61. 695 Hans Peter Schneider. la historia terminaría dándole la razón a Kelsen. aún en el supuesto en que posiblemente no exista conciencia (del carácter constitucional) del acto de ejecución. tanto la interpretación "de" la Constitución. que visualiza al ordenamiento jurídico como "un orden jerárquico presidido por la Constitución". ________________________________________________________ _______________ 693 Peter Häberle. Abeledo-Perrot. Madrid. como la interpretación "desde" la misma. 698 Rodolfo Luis Vigo. pp. Por el contrario. la interpretación es la forma explicita de la comprensión". 700 Konrad Hesse. Centro de Estudios Constitucionales. pp. específicamente el presidente del Reich (ver Carl Schmitt. la función de ser el "criterio hermenéutico fundamental de todo el ordenamiento jurídico" 702. debe corresponderle en última instancia. Democracia y Constitución. 1983). basado en los leading cases o doctrina del precedente. 694 A estas alturas. obra citada. 696 Konrad Hesse. Centro de Estudios Constitucionales.34. pp. por su parte. a la jurisdicción. al afirmar que el sentido de una norma es claro. o bien interesa para fijar el sentido de una norma o de un comportamiento en relación a la Constitución. como refiere Vigo701. Aunque amerita mencionar la célebre polémica suscitada en Europa durante el período entre guerras. Lo que implica que la interpretación constitucional comprende. la interpretación constitucional es una actividad reciente.darse respuesta a una cuestión constitucional que la Constitución no permite resolver de forma concluyente. 1992. 1987. se da cuando se cumple el contenido de las normas constitucionales. De igual forma. como lo han sido los criterios sustantivos. debido a que dentro de la Ciencia del Derecho. En los Estados Unidos de América. Interpretación constitucional. Buenos Aires. es de tener en claro si lo que se interpreta es "la voluntad del constituyente" (teoría subjetiva) o si es "la voluntad de la Constitución" (teoría objetiva)703. Hesse se adhiere a la bandera exegética de "in claris non interpretatio". 1993. éste último que sostenía que el defensor de la Constitución debía ser un órgano político. 281. tiene un doble objeto posible: o bien se procura con ella fijar el sentido de una norma constitucional. a partir del caso Marbury vs. es indiscutible que la idea de control constitucional y de defensa de la Constitución. Madrid. Gadamer afirma que "la interpretación no es un acto complementario de la comprensión. en 1803. en consecuencia. Escritos de Derecho Constitucional. en tanto que con tal afirmación. El problema con la interpretación constitucional es que los criterios hermenéuticos no han sido objeto de reflexión amplia en la doctrina705. obra citada. pp. 198. La defensa de la Constitución. entre Hans Kelsen y Carl Schmitt. mientras que la segunda. Derecho del Estado de la República Federal Alemana. pp.

frente a otro que llama Juez Herberth. Barcelona. ________________________________________________________ _______________ 706 María Luisa Balaguer Callejón.(. "Los derechos en serio". que a su vez genere mayor seguridad jurídica a partir de criterios claros y precisos en la jurisprudencia constitucional.) prioritariamente un doble empeño: de un lado. Hart y Ronald Dworkin". pp.. dejando así fuera del debate. y que le impiden salir del círculo que esa fuerza les somete.L. y no la simple decisión por decisión"709. De ahí la necesidad y justificación de analizar el tema de la interpretación constitucional. LA SOCIEDAD ABIERTA DE INTERPRETES CONSTITUCIONALES Y LA IMPORTANCIA DE LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL Peter Häberle sostiene que una sociedad democrática. erudición. a partir de sus propios métodos y reglas. 709 Konrad Hesse.18. dotado de habilidad. las condiciones a las que la actividad interpretativa debe someterse. las "reglas sobre la interpretación jurídica" y cuáles son los factores de ordenación interna de esas reglas707. certeza y previsibilidad jurídicas. 1997.38. . es decir que la labor de interpretación de la Constitución no es una actividad exclusiva y excluyente. y para ello es importante precisar la función que han de cumplir en el ordenamiento. Santafé de Bogotá. Lo anterior se vuelve necesario. Sobre este paradigma de interpretación jurídico-judicial se tratará más adelante. creando de este modo. para hacer posible la unidad del ordenamiento. a la tensión dialéctica con la producción de Derecho. obra citada. dado el cometido de la interpretación constitucional anteriormente apuntado. estudio preliminar de César Rodríguez. el jurista debe controlarla. y sentar las bases para delimitar el contenido. Ariel Derecho.35. 2. Ronald Dworkin. 177 y siguientes.) -debe plantearse. pp. como es el de "encontrar el resultado constitucionalmente "correcto"708. Así también. "La decisión judicial/H. 707 Igual que la nota anterior. 708 Dworkin llega al punto de precisar que el buen juez debe encontrar la "única respuesta correcta" en los casos difíciles.A. a través de un procedimiento racional y controlable. pp.253. los alcances y límites de tal actividad interpretativa. un positivista jurídico que resuelve los casos a partir de la "discrecionalidad judicial"."710.. como especie de la interpretación jurídica. Facultad de Derecho. para lo que precisa emanciparse de la metodología iusprivatista y afirmar su autonomía con la consiguiente elaboración de sus propias categorías metódicas. paciencia y perspicacia sobrehumanas. frente a quienes la entienden como un puro proceso político supeditado a la fuerza determinante de los hechos. sobre todo. es una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales"711. frente a las necesidades de coherencia y unidad del ordenamiento706. obra citada.sometidos casi en exclusiva.. analizando las posibilidades interpretativas mediante la personaficación hipotética de un juez que denomina Hércules. debe dar cumplida respuesta a los problemas específicos que implica la interpretación de la norma constitucional. Peréz Luño insiste en que "la tarea actual de cualquier teoría de la interpretación de la Constitución (.pp. Tecnos. debe tratar de reivindicar el carácter jurídico de dicha actividad.. "Interpretación de la Constitución y ordenamiento jurídico". 710 Antonio Enrique Pérez Luño. 1995. cuyo análisis interpretativo debe seguir el buen juez. 1997. Universidad de los Andes. Pero en lugar de negarle esa potencialidad. Siglo del Hombre Editores. de otro. frente a las actuaciones de los otros órganos del Estado y en la tutela de los derechos fundamentales. pp.

sino más bien. 17 U. con especial énfasis en el "núcleo duro del significado".pp. Centro de Estudios Constitucionales. en el ámbito social. con ella se ha dado una "distribución" del "poder de interpretación". quienes a través del juego democrático (elecciones. que contiene una tipología de normas que comprenden un ámbito de regulación de la vida social susceptible de ser modificado en el futuro. a la Federación". 713 En cuyo caso el legislador tiene libertad de regular y limitar los campos de actuación ciudadana (libertad de configuración). Hart desarrolla su teoría analítica del Derecho. pp. obra citada. pretendidamente con carácter materialmente abierto 713. influyendo en la preformación de la voluntad estatal715.S. y por lo tanto. Es decir. de directrices vagas y abstractas712. 18 de la Constitución al Congreso. 22. 715 Schnelder. en el caso McCulloch y Maryland. pues como señala Schneider. o de normas cuya densidad normativa es reducida. debate parlamentario. en manos de la propia sociedad. manifestada a través de sus distintos actores sociales (partidos políticos. obra citada. A partir del análisis de Scheider. A partir de ahí. por la indeterminación del significado de ciertas normas constitucionales. Madrid.59-61. H. obra citada. De igual forma . "lobbies". Corresponde además a los distintos Órganos del Estado (Legislativo. 316 (1819).. sobre la peculiar especificidad del Derecho Constitucional como orden fundamental político "abierto".41 y siguientes. en la interpretación del derecho y la discrecionalidad judicial. queda. punto que constituye uno de los ejes sobre los que giraría el debate con Dworkin. una especie de "reserva de autointerpretación social". etc). distinguirá dentro de ellas las "zonas claras" y "zonas de penumbra". 122. Derecho y Razón. pp. una actividad de la cual deben participar todos los sectores de la vida social. para lo cual realizan también interpretación constitucional716. 712 Hart. Ejecutivo y Judicial. mediante la amplitud material de áreas de regulación. pp. pp. Citado por Bernard Schwartz. darle concreción a la Constitución a través del ejercicio de sus correspondientes atribuciones y competencias. iglesias. La decisión judicial. Hart y la teoría analítica del Derecho. obra citada. así como los otros órganos independientes de rango constitucional como el Tribunal Supremo Electoral. Ver. que se manifiesta por la existencia de lagunas. etc. no identificadas con determinados objetivos y convicciones políticas o económicas. manifestada en forma de cláusulas generales. determinadas reservas o prerrogativas de interpretación. debido a la precisión limitada del lenguaje humano y jurídico. Juan Ramón de Páramo. 32-34. medios de comunicación. con neutralidad ideológica714. dentro de lo que el Tribunal Marshall elaboraría la llamada "teoría de los poderes implícitos". el Ministerio Público y los Concejos Municipales).303. como lo conoció y decidió la Suprema Corte. pp.) inciden para que las distintas plataformas y opciones políticas accedan al poder o puedan realizarse. Trotta. en principio. ver el análisis que de Weschler hace Enrique Alonso García. y de la que . sindicatos. 1. libertad de expresión y opinión. 8. pero podía entenderse implícita dentro de las medidas "necesarias y convenientes". Ello implica que la concreción de tales normas abiertas.L. Citado en el estudio preliminar de César Rodríguez. Teoría del garantismo penal. "Los diez mejores jueces de la Historia norteamericana". 714 Sobre la de los principios neutrales. obra citada. para aquellos casos en los que el Congreso regula ciertos ámbitos de la vida social (en ese caso se trató específicamente de la creación de un Banco Federal) y aún cuando tal atribución "no estaba expresamente recogida en la Constitución. Es por ello que se exige por razones metodológicas. Cuadernos Cívitas. Madrid. que configuran el carácter liberal de la Constitución. que para ejercicio de sus poderes otorga el art. señala la importancia de la constatación lingüística y el lenguaje humano. 1980. la "vaguedad" y "textura abierta" de las reglas jurídicas. "think tanks". pp. y aún.A. citado por Luigi Ferrajoil. ________________________________________________________ _______________ 711 Citado por Hans Peter Schneider. de normas de "contrariedad" de la Constitución. por su carácter incompleto y fragmentario. 1997. 1984. y por Klaus Stern.45. paradigma interpretativo del que se tratará más adelante. la Corte de Cuentas.

2. según determinadas reglas de interpretación constitucional. de tipo jurisdiccional. titulares del Ministerio Público. Precisamente en el ejericio de esta última competencia especializada es donde toma especial relevancia la interpretación constitucional. de carácter administrativo. la importancia de analizar los distintos sujetos que interpretan la Constitución desde sus deferentes roles en el ejercicio del poder público. en tanto competencia constitucional especializada. Aunque conforme al art. al momento de "actualizarla". ésta tiene la competencia de decir la "última palabra" en el sentido y significado de la norma constitucional interpretada. sino del rango de actuación que le permita la Constitución.: los inicios de los plazos para ciertos funcionarios públicos que no están expresamente señalados en la Constitución: Magistrados de la CSJ. límites que López Guerra clasifica en materiales. y no en el período exacto contado a partir de su nombramiento. En tal sentido. hay ciertas "prácticas" estatales que conforman una especie de "costumbre constitucional".1 Órgano Legislativo y Concreción Legislativa. Por tal razón. la Asamblea Legislativa interpreta la Constitución a efecto de acomodar su actuación a los parámetros constitucionales. al momento de efectuar la concreción legislativa de la Constitución. por lo que los órganos estatales no sólo están legitimados. no . obligados a interpretar la Constitución. o utilizando la expresión de Hesse. a la Asamblea Legislativa le compete fundamentalmente la atribución de legislar. el legislador debe agregar su actuación a los límites que la Constitución señala. entre las que podrían resaltarse atribuciones relativas al control político. pp.. obra citada. como desde su calidad de actores sociales con incidencia en la concreción de las normas constitucionales. en los que sin que la Constitución haya regulado tal o cual situación.se deriva un esquema diferenciador de varios criterios de control a partir de la peculiaridad de cada uno de los órganos estatales con tratados717. y que en casos de nombramientos tardíos. la Constitución le confiere otras atribuciones y competencias.1 SUJETOS QUE REALIZAN LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL 2. y porque cuando lo hace la Sala. ________________________________________________________ ________________ 716 Así. y cuyas actuaciones son susceptibles de control. pues los límites de la interpretación constitucional marcan a su vez los límites de jurisdicción constitucional. control que dependerá no sólo de la naturaleza del acto controlado. Especial consideración merece la juridicción constitucional.gr. de concertación política y de Derecho Parlamentario718.201. se ha interpretado y entendido que sus mandatos vencen en la fecha en que debieron iniciar su período. el órgano estatal así lo ha interpretado y así lo efectúa en la práctica: v.1. 717 Schnelder. 121 Cn. por la cual se controla la actuación de los otros órganos estatales a través de los procesos constitucionales. aún en aquellos casos en que ejerza atribuciones que no impliquen necesariamente legislar. sino además. formales y genérico-valorativos719. En el ejercicio de tales atribuciones y competencias.

________________________________________________________ _____________ 718 Francisco Bertrand Galindo y otros. en infracción a su derecho de audiencia y defensa) o la inconstitucionalidad de leyes.1. 719 Luis López Guerra y otros. una destitución de un funcionario público. controlar el contenido de tal configuración legal. mediante el proceso de inconstitucionalidad. A este Órgano le compete fundamentalmente la conducción política del Estado. de los argumentos expuestos por el demandante. Valencia. es decir. a fin de diseñar los planes . económica o fiscal)720 721. pudiendo la Sala de lo Constitucional. el legislador tendrá mayor ámbito de libertad en cuanto a la configuración del contenido de ley respecto de la norma constitucional (libertad de configuración) 722. San Salvador. como serían el amparo (v.sólo a través de los medios políticos (v. pp.gr. por vicios de forma o de contenido.Proyecto de Reforma Judicial. es necesario distinguir aquellas normas constitucionales que tienen distinta densidad normativa. la desproporcionalidad o el abuso del legislador. sino a través de los procesos constitucionales. las que se refieren a la política social. o de la actuación de los poderes públicos frente a éstos. pero en especial. de las que tienen un carácter abierto y con mayor vaguedad (por ejemplo. como serían la arbitrariedad723 724. obviamente. el veto Presidencial. tal libertad de configuración que le confiere la Constitución. la Sala puede efectuar un control del comportamiento del legislador o del procedimiento de éste en el proceso de formación de la ley725. es mucho mayor727. 29 y 30. 2. De ahí es que el control constitucional tenga que efectuarse con mayor prudencia judicial a través de la autolimitación o autodisciplina judicial (judicial auto-self-restraint)726. es decir. como en el caso de los derechos fundamentales.2 Órgano Ejecutivo y Concreción Política y Administrativa Otro intérprete de la Constitución es el Órgano Ejecutivo. Centro de Investigación y Capacitación. a partir de la pretensión planteada por las partes. O bien también. el ámbito de la configuración legal del legislador es más restringido y la posibilidad de control constitucional a través de la jurisdicción. Tomo I. 1991. En este último punto. ya sea por razones de inconstitucionalidad o de inconveniencia política). de la aceptabilidad de la configuración realizada por el legislador en la ley. 1992. Mientras que en las casos en que las normas constitucionales tienen una densidad normativa más cerrada. dentro de la tipología de normas constitucionales. el legislador tiene un mayor espacio de actuación por donde configurar la ley. Tomo II. Tirant lo blanch. Derecho Constitucional. En esta última. aquellas que tienen una densidad normativa más cerrada (por ejemplo. en el ejercicio de sus atribuciones y competencias constitucionales.gr. Lo cierto es que en aquellos casos en los que el constituyente prescribe normas abiertas. dentro de los límites externos. tratándose de derechos fundamentales). Manual de Derecho Constitucional. respetando en la medida de lo posible. mediante el control de la apreciación efectuada por el legislador. pp. 1002-1004.

723 Tomás-Ramón Fernández. afirmando que la función judicial no consistía. en el marco de las relaciones internacionales. afirmó que tenía "(.)". Klaus Stern. promovido en contra del Decreto Legislativo No.. el Juez de la Suprema Corte Estadounidense.. mientras no se compruebe una violación evidente de la Constitución.. en tanto que el Presidente de la República es el Comandante General de la Fuerza Armada. y no el Juez. que "no existe la inconstitucionalidad alegada por los mencionados ciudadanos. En el ejercicio de tales atribuciones. las previsiones de una evolución política en el futuro y sobre todo los pactos políticos. en su obra "De la arbitrariedad del legislador. en el que se declara la inconstitucionalidad de los arts. a través de actos concretos e individualizados.. ________________________________________________________ _______________ 720 Con relación a la vaguedad intencionada de los preceptos constitucionales.. debido al trato diferenciado. célebre por la calidad de sus votos disidentes. no son justiciales730 731.. lo que a juicio de la Sala. Bernard Schwartz. obra citada. falta de justificación o coherencia interna de la ley. en la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día veintiséis de agosto de mil novecientos noventa y ocho en el proceso 4-97 acumulados.297. las cuestiones de alta significancia política. el monopolio de la fuerza estatal. para evitar que se hagan experimentos sociales que la mayoría de la comunidad desea. Civitas. por el cual se impugnó Decreto Legislativo Nº 927 por medio del cual se decretó la "Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones". por ejemplo.. 'No hay nada que me subleve más que el que se valgan de la Enmienda 14. promulgación y publicación y publicación de la misma. las observaciones al proyecto de ley o iniciar la controversia con el Legislativo en el proceso de formación de ley. a través de la ejecución concreta de las leyes. 1998. la Sala respeta tal libertad de configuración al declarar en su fallo 11. sino que en la misma pueden entenderse comprendidos entes privados.. supuestos de "arbitrariedad" del legislador..y estrategias para la consecución de los fines que la Constitución le señala al Estado.. entre otras. en el proceso de inconstitucionalidad 17-95. discriminación o ausencia de explicación racional. tales como casos de injusticia material. creando o participando en la creación de una situación jurídica incompatible con la Constitución. 2º Cn. así como su participación en el proceso de formación de la ley. en que el juez pudiera anular una ley en la que no estaba de acuerdo.) 'la convicción de que nuestro sistema constitucional descansa sobre la tolerancia y de que su principal enemigo es el Absoluto'. creadores de normas y situaciones jurídicas particularizadas. Es el legislador. pp. consistente en la contravención al art. 724 En el caso salvadoreño. 215. la que se guía por consideraciones de racionalidad teleológica y de utilidad.. en cuyo caso. que da el legislador a los trabajadores que no renunciaban y cuyas plazas eran suprimidas. ya sea mediante la iniciativa de ley o la sanción..60. el tipo de control será sobre el comportamiento de tal Órgano. así como en el aspecto financiero).'. conduce la Policía Nacional Civil y es el Jefe de Inteligencia del Estado... ni mucho menos. pp. así como su potestad reglamentaria a fin de ejecutar la ley728. no está sometida a ningún tipo de control por parte de la jurisdicción constitucional. obra citada. reglamentos y planes de gobierno. un ejemplo de tal control lo constituye la Sentencia de inconstitucionalidad pronunciada a las doce horas del día catorce de diciembre de mil novecientos noventa y cinco. aunque esos experimentos puedan parecer fútiles o incluso nocivos.. De igual forma. el veto por razones de inconstitucionalidad o inconveniencia.. obra citada. no llenó . aunque crea que contienen errores económicos' (. pues el concepto de instituciones en dicha disposición de la Ley Suprema no obliga a que el servicio público de seguridad social sea prestado exclusivamente por entes públicos. el Gobierno goza de "discrecionalidad política"729 en cuanto al contenido de sus decisiones. Madrid. frente a aquellos que voluntariamente sí lo hacían. De tal forma que los acontecimientos políticos." 722 Hans Peter Schneider. Oliver Wendell Holmes. 4 y 5 de dicha ley. 50 inc. Tal actuación. pp. Una crítica de la jurisprudencia constitucional". que contenía "Ley Temporal de Compensación Económica por Servicios Prestados en el Sector Público". respecto al monto de su compensación económica a percibir. así como a nivel exterior. 721 En el caso salvadoreño. por conferir la prestación del servicio público de seguridad social a entes privados. el que tiene que examinar la oportunidad de una disposición general. 471. La tarea del juez es la de aplicar las 'leyes. lo mismo que el control político respecto a actos del legislativo (como el veto por inconstitucionalidad o inconveniencia política o la devolución del proyecto de ley con observaciones. pero también ejerce la conducción administrativa. distingue a partir de la jurisprudencia del TCE. infracción al test de proporcionalidad.

al desestimar la pretensión constitucional sostuvo que "esos principios que el constituyente reconoció como orientadores e informadores de la actividad legislativa en el procedimiento de formación de la ley son: el democrático.. 729 Hans Peter Schneider. por medio de la cual se declararon inconstitucionales varios artículos del Decreto Legislativo Nº 668. Cuando tales decisiones jurisdiccionales basadas en principios jurídicos han incidido en cuestiones políticas y de gobierno. 118. la Sala se abstuvo de declarar inconstitucional aduciendo el contenido político de la ley. basten mencionar las fuertes críticas formuladas en contra de las decisiones de la Suprema Corte Estadounidense que incidieron .. durante el período presidencial dentro del cual se cometieron (art. las plazas serían suprimidas. 417 de 1992. conmutar o indultar la responsabilidad de los funcionarios públicos civiles y militares. las fuertes críticas a tales decisiones no se han hecho esperar. Tomo I.)". se buscan garantizar. (. sino por el razonamiento esgrimido respecto a las 'leyes políticas' y a la calidad de 'acto de soberanía'. 728 Francisco Bertrand Galindo y otros. que puede trascender al ámbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. de distinguir lo que son principios políticos de los principios jurídicos plasmados en la Constitución. contenido. la posibilidad de ejercer el control sobre tal configuración legal fue mucho mayor. integrando a un sector y fuerza política que estaba excluida de la formación de la voluntad constituyente. principios que legitiman la creación normativa y que. Ver: Buergenthal. sobre todo porque existe principios jurídicos que tienen enorme incidencia en principios políticos733 (v. en el proceso de inconstitucionalidad 15-96 acumulado..) la amnistía. sosteniendo entre otras razones. en tanto que constituyó un trato desigual. por que tratándose del tema de violaciones a los derechos humanos. Decisión que ha sido cuestionada no sólo por la 'evidencia' de la infracción constitucional frente a la prohibición constitucional de amnistiar. alcances y límites de la interpretación y jurisprudencia constitucional. 492-495. 730 Francisco Bertrand Galindo y otros. no por las formas mismas sino por los principios que subyacen a ellas. lo que recuerda el calificativo del "gobierno de los jueces"735 utilizado por los franceses736. 731 Aún frente a actuaciones del legislador. obra citada." 726 Como se propone más adelante. que contenida la "Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el Crimen Organizado". obviamente. obra citada. pero sobre todo. que.. si lo que se pretende proteger son las formas. pues tal interpretación confrontaba una necesidad de utilizar al Derecho como un instrumento de 'pacificación social' (concepciones funcionalistas y pragmáticas de la interpretación jurídico-judicial). que tal decisión era un 'acto de soberanía' y que "(. por el cual se impugnó el D. debe tomarse en cuenta el contexto y transición histórica que vivía el país como producto de la finalización del conflicto armado y el surgimiento de los Acuerdos de Paz.216. en Sentencia de las doce horas del día treinta de junio de mil novecientos noventa y nueve. el de contradicción y libre debate y la seguridad jurídica.los requisitos de razonabilidad del trato diferenciado. Thomas. siguiendo a Vigo y a Schneider.: protección del interés público en términos de derecho. en el contexto histórico en que surgió la Constitución de 1983. pp. 1996. la Sentencia pronunciada las quince horas del día catorce de febrero de mil novecientos noventa y siete. sino sólo aquéllas que con su inobservancia inciden negativamente en aquello que la Constitución inequívocamente protege. y que según Dworkin. o incluso. los citados principios. A manera de ejemplo. que contiene el Código Electoral.L. tal como lo afirmó en la resolución pronunciada las once horas del día veinte de mayo de mil novecientos noventa y tres. los derechos de la segunda generación propios del Estado social de Derecho.. 727 Así por ejemplo. el juez debe resolver732. pp. frente a posturas interpretativas que clamaban por la interpretación libre del Derecho737. únicamente sobre éstos últimos. el pluralista. en cuanto al fondo y por ser un acto eminentemente político. Edición. No cabe duda. a través del procedimiento legislativo. lo que "devalúa" el carácter normativo de la Constitución. México. pronunciada en el proceso de inconstitucionalidad 8-96. frente a la claridad del texto normativo que prohíbe tales ocursos de gracia. los derechos de los individuos que conforman la mayoría. de tal decisión legislativa. puede ésta hacer uso de ella con carácter discrecional. 725 En cuanto a las formas prescritas en el proceso de formación de la ley. del propio Derecho Penal Internacional. en el proceso de inconstitucionalidad 10-93 por el que se impugnó la <<Ley de Amnistía Genera para la Consolidación de la Paz>> en la que declaró improcedente la pretensión del ciudadano demandante. obra citada. Pero aún tal distinción no está del todo clara. Tomo II. sin que sean objeto de calificación en sede judicial las razones de conveniencia e inconveniencia de la misma. 244 Cn). Gernika. estos últimos que exigen una reinterpretación dados los problemas de ineficacia e inexigibilidad frente a la jurisdicción. cuya potestad corresponde a la Asamblea Legislativa. la Sala. su fuerza normativa y su pretensión de vigencia)734. no toda transgresión al procedimiento de formación de la ley produce la inconstitucionalidad formal de ésta. irracional y no justificado. De ahí la importancia para el intérprete.gr. pp. Lo que nos amplía (y dificulta) aún más el ámbito. como el campo de regulación legislativa se refería a la actuación de los poderes públicos frente a derechos fundamentales y garantías constitucionales que tienen mayor densidad normativa con una libertad de configuración menor para el legislador. pues de todas maneras. Pese a ello.. 2a. que generó una serie de importantes y trascendentales reformas constitucionales. renunciaran o no. al tratar los temas de los paradigmas sobre la interpretación jurídico-judicial. es decir. de tal carácter y contenido (político). Derechos Humanos Internacionales. éstos han dejado de ser un 'problema doméstico'. el de publicidad.

Cox v. McElroy. Posiciones doctrinarias y jurisprudenciales que no constituyen manifestaciones aisladas. los siempres jurídicos de la Europa continental. la declaración no tendrá exactamente el mismo significado que cuando la recibimos de mano de nuestros padres". pp.87-90. de encontrar en el Derecho la "única respuesta correcta". en la que defendió el programa de restricción judicial frente al programa de activismo judicial del Tribunal Warren740. en la medida que lo que se está interpretando es la Constitución. con las "excepciones a la regla de exclusión"743 en materia procesal penal. ciertas potestades para establecer programas transitorios de 'desegregación' en las escuelas. valor de notas. Des Moines School Dist. 518-525. Los intereses de los "rurales counties" defendían un status quo totalmente pasado por el proceso de urbanización acelerada. 1969. como las playas públicas (Baltimore v. Dawson. religión (Abington School Dist. 1966. Board of Education se refería a las escuelas primarias). 1961). al grado de tener únicamente el Control previo de Constitucionalidad). formuladas por el profesor de la Facultad de Derecho de Yale. 737 Movimiento suscitado en Francia. Memphis). ________________________________________________________ ________________ 732 Por tal razón. llevó la cláusula de protección a la igualdad. 738 Por ejemplo. Madrid. simpatías y prejuicios746. 1998. la Suprema Corte dejó en los Tribunales inferiores. basado en el case-law. salarios de profesores. son contrarios a la Constitución. 1955). principios. 1957) y por la Administración (Greene v. nota de Enrique Alonso. pp.". 1963. . tenemos no sólo en antijudicialismo francés (dada su 'veneración' a la ley. Schempp. resaltando la importancia del juez Hércules. 739 De igual forma. la actuación de los jueces en Italia de la segunda post-guerra. y en general. Editorial Trotta.gr. en políticas de segregación racial que fueron fijadas sobre la base de la doctrina del propio Tribunal Supremo en 1896. 1959). 1973. sobre el derecho a la mujer a abortar741) como célebres (Miranda v. 734 Ver. para asegurar que no se infringiera el principio de igualdad. En el Estado de Virginia. pp. 1954. por su propio esquema de valores. "naturaleza de la infracción" -v. y a partir de ello. pp. Las sentencias favorables a los negros que siguieron no se basaban en que estos estuvieran segregados. Wade. a un principio actuable por los Tribunales de "igual población" frente a las reparticiones del legislativo. Lousiana. En 1963 (Watson v. Sims (1964). antes citada. se plantean otros casos en los que se cuestionaba la constitucionalidad de la segregación racial. 740 Ronald Dworkin. 733 Cesar Rodríguez. Sin embargo. pp. obra citada. 1955).. Torcaso v. se encuentran en la actualidad en la picota del debate público. así como de la España post-franquista. libertad de prensa (New York Time Co. Alexander Bickel. particulares sometidos a investigación por el legislativo (Watkins v. etc. para seguir el modelo del common law. Wainwright. Arizona. Y la incidencia ha sido tal que no únicamente casos polémicos (Roe v. igual que la anterior. 736 En esta labor restrictiva de la actividad judicial. los criterios de "alarma social". 744 . Ferguson: "separados pero iguales" (separate but equal doctrine) que garantizaba a los negros "la igual pero distinta protección por las leyes". y el juez constitucional debe tener el cuidado de que su decisión no se vea afectada. obra citada. 1964). pues desnaturalizan el fin constitucional y carácter procesal de las medidas cautelares (como son garantizar la eficacia del proceso evitando la fuga del procesado y la obstaculización del proceso). Al punto que el propio Warren afirmó que "cuando la generación de los ochenta herede nuestro "Bill of Rights".en políticas estatales738 739.S. Facticidad y validez.) sino que iban al fondo de la cuestión. 226. Atlanta. a efectos de voto. Así como en otra sentencia de 1955. Arizona.494-495. U. el Tribunal Warren.: drogas y otros que obedecen a medidas de política criminal y de seguridad ciudadana. frente a la posibilidad que el actual Tribunal Rehnquist reconsidere tales precedentes 742. Bertrand Galindo. en Bernard Schwartz. antes citado). o cursos públicos de golf (Holmes v. el Tribunal ordenó inmediatamente la "desegración" de las universidades (Brown v. Jürgen Habermas. sino además en el sistema kelseniano (con un Tribunal Constitucional con competencia exclusiva y excluyente). "el Tribunal Supremo mantuvo que el poder judicial podía revisar los actos del legislativo que fijaban las demarcaciones territoriales. en 1969. respecto a la no aplicación de medidas cautelares distintas de la detención provisional. sino que automáticamente se extendió a otros sectores. Poco a poco el Tribunal fue ampliando su visión: Libertad de expresión (Tinker v. acusados de haber cometido delito (Miranda v. 1966). mediante la "reapportionemment cases". Board of Education. y de que su decisión sea la que mejor se apegue a la Constitución747. derechos de las minorías (Brown v. la doctrina no se limitó a la educación. Board of Education (1954). 735 Francisco Bertrand Galindo y otros. v. como en Baker v. De ahí que la labor del intérprete constitucional deba ser cuidadosa. Gideon v. "gravedad del hecho". la voluntad constituyente "objetivada" en la norma constitucional745. traductor. v.Sullivan. en materia procesal penal. obra citada. Watkins. A partir del caso Brown v. no discutiéndose en ningún momento cuestión alguna relativa a la posible discriminación por razones materiales (edificios. pp. 1963). Dworkin defiende tales decisiones en tanto que se basaron en principios jurídicos. Sobre el derecho y el Estado democrático de derecho en términos de teoría del discurso. tal y como ya lo ha hecho en anterioridad.79. Carr(1962). 90. en el caso Pleasy v. "evitar la reiteración delictiva". 1965). tanto en Reynolds v. sino en que eran tratados desigualmente en la segregación. el Tribunal Supremo declaró por unanimidad la inconstitucionalidad de la segregación racial en las escuelas. obra citada.

Tomo II. para decirlo en palabras de Pizzorusso751. Los que promulgaron la enmienda 14 no podían prever el aborto.73. por "una pluralidad de entes orgánicos.25. debe siempre seguirse la intención de los constituyentes. Además de la función Jurisdiccional749.143.295. obra citada. "actuación policial de buena fe".washingtonpost. al tocar el tema de la ponderación de valores en principio en una única dirección. 1989. los precedentes sobre "hallazgo inevitable". la pregunta que guía la solución es: ¿Qué requiere en este caso la práctica social de la cortesía?. 129 en el estudio preliminar de César Rodríguez. 1993. ________________________________________________________ _______________ 741 "Para que el Judicial Review sea legítimo. Buenos Aires. Lecciones de Derecho Constitucional. Edición. San Salvador. la que está en estrecha vinculación con los derechos fundamentales como son el acceso a la justicia y el debido proceso. Nota No. la solución a este caso?". Stern. le corresponde "Juzgar y hacer ejecutar lo juzgado"748. Ministerio de Justicia. 1979. sólo parcialmente coordinados entre si". obra ya citada.. la libertad solo puede existir emparejada con la seguridad (.. que implicaría la creación de un modelo propio a partir de la mezcla de elementos de los modelos anteriores). Introducción al Derecho Procesal.)750 El órgano judicial está integrado. 744 Así. 749 Sobre la función jurisdiccionar ver: Ignacio de Otto. Justicia criminal.. como lo expuso el procesalista español Alvaro d´Ors. 748 Hay que recordar que la "jurisdicción" implica tanto la "auctoritas" (Autoridad. Tecnos.".) pero tal recuperación queda limitada en algunos casos a las impugnaciones por motivos de jurisdicción". Desde un punto de vista político por lo tanto.htm 743 Así. 182 Cn. "razones de seguridad pública" como excepciones a la regla de exclusión de evidencias.. "hechos intervinientes". tiene dentro de sus funciones la de ejercer el control jurisdiccional respecto de las normas jurídicas como de las actuaciones de los otros órganos estatales.63. Arizona (1966). prestigio o verdad socialmente reconocida) como la "potestas" (fuerza o poder o voluntad de fuerza o poder socialmente reconocido). (no mixta.. a fin de que el Tribunal Supremo pudiera decir 'no lo hicimos nosotros.Tomo II. (art. Madrid. no puede dar respuesta alguna". Estudios sobre el Poder Judicial. Enrique Alonso García. vosotros (el pueblo) lo hicisteis'.282.pp.3 Órgano Judicial y Concreción Jurisprudencial A este Órgano. Madrid. Ver: http://www.pp.pp.) El TS no puede enjuiciar nuevas situaciones si los constituyentes no podían haberlas previsto. obra citada. Tecnos. 2a. 16. según los redactores de la norma o el público en general. Nuevo código procesal penal.pp.. obra citada. tanto a través de los controles ejercidos por los tribunales superiores en la jurisdicción ordinaria (vía apelación y casación) como a través de medios extraordinarios como lo es la jurisdicción constitucional. y no: ¿Qué piensa cada uno de los participantes sobre este caso?. señala: "No se puede tener libertad sin seguridad. titulados "Reno asks High Court to Reaffirm Miranda Rule" y "High Court to reconsider Miranda Rulling". Lerner Editores Asociados (LEA). la distribución de los jueces por distritos electorales. Y es que. habiéndose adoptado en nuestra Constitución los distintos modelos de control constitucional en forma yuxtapuesta752. 172 Cn. Artículos de Joan Biskupic. e integrado de tal forma que "restauraría la unidad de la jurisdicción (. ver Washington Post. la discriminación por razón del sexo o filiación. 746 Luis Prieto Sanchís.. pp. Centro de Estudios Constitucionales. en principio... UPARSJ.1. (.263-321. citado por Juan Montero Aroca. de fechas 2 y 7 de noviembre de 1999. 751 Alessandro Pizzorusso. en relación a la máxima "in dubio pro libertate". y no: ¿Cuál es. 1984. Incluso la "perferred-freedoms-doctrine" de la Supreme Court no tiene validez general (. 745 Stern. Thoma en la época de Weimar. así como funciones administrativas y de colaboración procesal internacional (art. es que se efectúa tal unidad y coherencia de los criterios jurisprudenciales respecto de la . y Juan Antonio Durán Ramírez. Carrió. 742 Sobre el reciente debate público del caso Miranda v. 747 En comparación a otros sistemas normativos.com/wp-srv/national/longterm/supcourt/supcourt. ya que por definición.) siendo ésta su competencia principal. 1986. 1998. Madrid. pp. los anticonceptivos. Ver: Alejandro D.1126-1128. obra citada. ha perdido su justificación. la pregunta es: ¿Cuál es la solución exigida por el derecho en este caso?.. Madrid.) la tesis de la máxima efectividad posible de los derechos fundamentales formulada por R. pp. La prueba prohibida en el proceso penal salvadoreño.. 750 Francisco Bertrand Galindo y otros. etc. pp.2.) En cuanto principio general de interpretación no supone ninguna ayuda. Ideología e interpretación jurídica. por ejemplos. el TS usurpa poder si resuelve estos problemas recurriendo a esta enmienda. Dworkin plantea que "cuando surge un desacuerdo sobre el contenido de una norma de cortesía. en Ensayos doctrinarios.. a la que se refirió inicialmente el Tribunal Constitucional Federal.pp. En el ámbito jurídico.

A la Corte Suprema de Justicia en pleno. en clara alusión a los sistemas de control difuso. al cual agregaríamos en tal yuxtaposición. agosto. inaplicar la ley o el tratado con efectos inter partes (Corte Suprema de Justicia en pleno. le corresponden no únicamente atribuciones de índole jurisdiccional. órdenes de cursos de suplicatorios o comisiones rogatorias. en cuyo caso. 185 y 149 Cn.). año II. como son el amparo y habeas corpus-. por medio de todos los jueces y tribunales del país (art. Cámaras de Segunda Instancia. ________________________________________________________ _______________ 752 Salvador Enrique Anaya Barraza califica de esa forma el modelo de control constitucional salvadoreño. 1995. abstracto o austríaco. En el caso de las atribuciones jurisdiccionales. al ejercer atribuciones sancionatorias como las de la responsabilidad de funcionarios públicos (art. con efectos erga omnes. esa es la lógica y la dinámica del Sistema. En el caso del conflicto de competencias entre tribunales ordinarios. el modelo francés o de control previo. concreto o americano.). magistrados de cámaras y médicos forenses (art. ya sea mediante el examen del contenido de la comisión rogatoria o de la ejecución de la Sentencia. sino que en ciertos casos le corresponderá incluso interpretar el propio texto constitucional. en Divulgación Jurídica. remover jueces. mediante la competencia de la Sala de lo Constitucional de resolver las controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley (art.753 Además. 2-13. Jueces y Tribunales de Primera Instancia y de Paz). que realiza la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. así como las de autorizar la ejecución de sentencias extranjeras. De tal forma que podemos distinguir en cuanto a sujetos de la interpretación constitucional en la jurisdicción. pp. 182 atribución 6º Cn. a través del conocimiento y decisión de casos concretos y en cuyo caso tienen potestad de realizar el control constitucional mediante el examen de constitucionalidad de la ley con la que se decidiría el caso. 182 atribución 9a. dos cualidades de sujetos distintos: La que se realiza mediante la jurisdicción ordinaria (control difuso y concreto). Salas de lo Constitucional -en casos de control concreto. tiene no sólo la facultad sino el deber de efectuar tal control constitucional. realiza control constitucional en forma difusa y con efectos inter partes. o mediante la inaplicación de disposiciones legales contrarias a la Constitución. le corresponde no únicamente el resolverlos conforme a la ley. Contencioso Administrativo. y al concentrado.). podemos afirmar que tanto en las causas de presas. Cn. sino que podríamos decir. 138 Cn.). número 4. así . y en caso de resultar contraria a la Constitución. a través de un Tribunal especializado como lo es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia (art. a) Corte Suprema de Justicia. Penal y Civil.interpretación constitucional. en Breve reseña comparativa de los elementos de constitucionalidad en los ordenamientos salvadoreño y español. 174 Cn.). Y la que se realiza por la jurisdicción constitucional especializada (control concreto y abstracto) a travéz del proceso de inconstitucionalidad y la solución de controversias entre el Ejecutivo y Legislativo en el proceso de formación de la ley. ejerce el gobierno del Órgano Judicial a través de las funciones administrativas a ella encomendadas. Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE).

246 Cn. supongamos que la Constitución no hubiese plasmado expresamente la potestad de inaplicar por parte de los jueces. sería como afirmar que la supremacía constitucional viene dado del carácter que la propia Constitución se autoatribuye en el art. ________________________________________________________ ______________ 754 Carlos Santiago Nino. Ahora bien. 185 y 149 Cn." 757 "Art. en Revista del Centro de Estudios Constitucionales 4. se encuentra dentro de la misma categoría que la jurisdicción ordinaria en tanto el efecto inter partes de sus decisiones. 246757Cn. 246.. las reglas se rigen conforme al proceso penal ordinario. se convierte más que en un problema de interpretación." 756 "Art. y en el caso de resolución del conflicto de competencias. Siguiendo la "lógica Marshall"754 (1803). 755 "Art. es un supuesto en el que debe interpretarse no la ley. Septiembre-Diciembre 1989.79-88. contraria a los preceptos constitucionales. 185755 y 149756 Cn. el tema de la interpretación constitucional y control difuso por jueces ordinarios. conforme a los arts.). debe garantizar el ejercicio de los derechos de audiencia y defensa. tal actuación puede ser susceptible de control constitucional mediante el Amparo (control de procedimiento). Centro de Estudios Constitucionales. ________________________________________________________ ________________ 753 Un claro ejemplo es el supuesto que consagra el art. es una respuesta simplista... Supongamos que la norma prescrita en el art.Los principios. 239 inciso segundo Cn. La Corte Suprema de Justicia. sino los propios preceptos constitucionales. dado que la Constitución claramente hace la distrinción entre el Juez de Primera Instancia y el Juez de Paz. pues en caso contrario. Adoptado el control difuso por nuestra Constitución." .pp. se ejercerá por los tribunales dentro de la potestad de administrar justicia. no existiese ¿Habría siempre supremacia constitucional?. que prescribe que los miembros de los Concejos Municipales responderán por los delitos oficiales o comunes ante los Jueces de Primera Instancia correspondientes. La Constitución prevalecerá sobre todas las leyes y reglamentos. derechos y obligaciones establecidos por esta Constitución no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio.La facultad de declarar la inaplicabilidad de las disposiciones de cualquier tratado contrarias a los preceptos constitucionales. corresponde a los tribunales. la jurisdicción ordinaria se convierte además. Madrid. cuya legitimidad política se analizará a continuación. El interés público tiene primacía sobre el interés privado. ¿Podría inaplicar una ley evidentemente inconstitucional o no?. Cn.. en un problema de legitimidad política. La Filosofía del control judicial de constitucionalidad. 185. Decir que tal potestad la ejercen porque la Constitución así se los atribuye.como suspender e inhabilitar abogados y notarios (art. b) Jueces ordinarios: El control difuso y legitimidad política. 182 atribución 12a.. en una verdadera jurisdicción constitucional. 149. El problema se presenta en cuanto a si el Agente Auxiliar del Fiscal debe presentar su Requerimiento Fiscal ante el Juez de Paz o ante el Juez de Instrucción. declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposición de los otros Órganos. en los casos en que tengan que pronunciar sentencia. conforme a los arts.Dentro de la potestad de administrar justicia. Dado que tales funcionarios no gozan del privilegio procesal del antejuicio. y si el primero tiene competencia para celebrar la Audiencia inicial y ordenar la instrucción o si el competente es el de Instrucción. al momento de ejercer sus atribuciones jurisdiccionales. le corresponde a la Corte Suprema de Justicia el conocerlo y decidirlo.

en el caso salvadoreño. obra citada. aplicable al caso. la propia Constitución "constitucionaliza" a las leyes inconstitucionales (hasta tanto no sean declaradas inconstitucionales). que impediría en alguna medida la "paradoja kelseniana"759.. Es en esa actividad en la que se centra el quid del poder judicial. dado al modelo de control adoptado por Constituyente español. y que los iusfilósofos se dediquen y profundicen sobre ese tema 763.. en la forma y con los efectos que establezca la ley. pueda ser contraria a la Constitución. febrero. que una norma con rango de ley. número 1. en Nestor Pedro Sagüés.) la ley opuesta a la Constitución es. del mismo modo. (. que le corresponde decidir además. que en ningún caso serán suspensivos.. con carácter coercitivo y vinculante para las partes. es verdadera la seguridad. pues como señala Luis Prieto Sanchís "no se trata de acentuar los límites del lenguaje legal para justificar seguidamente la figura de un juez instalado en las regiones etéreas del Derecho natural. y es tal naturaleza normativa. año III.. si dos leyes entran en conflicto entre si. o la Constitución controla cualquier ley contraria a ella. Comisión coordinadora para el sector de Justicia-Unidad Técnica Ejecutiva (UTE). La fuerza normativa de la Constitución y la actividad jurisdiccional."765. si. Cuando un órgano judicial considere. entonces una ley contraria a la Constitución no es ley. declarara que una ley no es válida. entonces las Constituciones escritas son absurdos intentos del pueblo para limitar un poder ilimitable por naturaleza. no es únicamente la posibilidad de cuestionar la validez de una ley frente a la Constitución a través de la interpretación. en Divulgación Jurídica. Pero lo que caracteriza precisamente al control difuso. Pero bien. o la legislatura puede alterar la Constitución mediante una ley ordinaria. la solución propuesta en el primer supuesto es que la supremacía constitucional y su fuerza normativa se deben precisamente a la cualidad de la Constitución760. 2-13 760 Konrad Hesse. pues en ello no habría diferencia con la interpretación literaria764. inalterable por medios ordinarios o se encuentra en el mismo nivel que las leyes y de tal modo cualquiera de ellas puede reformarse y dejarse sin efecto siempre que al Congreso le plazca. Entre tales alternativas no hay términos medios: O la Constitución es Ley Suprema.pp. una forma mitigada o atenuada de control difuso. al momento de "dictar o decir el derecho" (iurisdictare)762.. es que el juez. en la consecuencia derivada de tal interpretación a través de la decisión judicial.. sino que ante todo se dirime una cuestión de legitimidad política. la Competencia y la obligación del Poder Judicial es decir qué es ley. y es al momento de decidir el caso concreto.. en algún proceso." 759 Tal como lo afirma Sagüés: "En otras palabras. no obstante (al menos provisoriamente. y a través de esa figura. como es el concentrado. es decir.". sino más bien de apurar las posibilidades de ese lenguaje para saber dónde comienza efectivamente el juez desvinculado. o bajo condición resolutoria) constitucional. Precisamente por esa función de declarar cuál es el derecho válido. y por lo tanto la decisión se da a partir de la norma o el principio válido.. planteará la cuestión ante el Tribunal Constitucional en los supuestos. (. 163 de la Constitución Española758.. es que la interpretación constitucional se vincula o relaciona con la Filosofía del Derecho. 761 "(. de cuya validez dependa el fallo. 1996. en cambio. cuál es el derecho "válido" aplicable al caso761.) Si una ley contraria a la Constitución es nula ¿obliga a los tribunales a aplicaria no obstante su invalidez o bien en otras palabras no siendo ley constituye una norma operativa como lo constituye una ley válida? Sin lugar a dudas. el Tribunal debe decidir acerca de la validez y la aplicabilidad. sino precisamente. que regula la figura de la "cuestión de inconstitucionalidad". Si es cierta la primer alternativa. ________________________________________________________ ______________ 758 "Artículo 163. pues no se discute un problema de teoría de interpretación.Acá hay que distinguir el supuesto en que la Constitución expresamente le prohibe a los jueces inaplicar.) hay sólo dos alternativas demasiado claras para ser discutidas. la que vincula a los jueces en su función judicial. cuando una ley está en conflicto con la Constitución y ambas son aplicables al caso de modo . como sería el supuesto del art.

) la legitimidad democrática abdique aquí de la "representatividad" o del "consenso" y consagre.. Buenos Aires. se expresa mediante asertos cuya "verdad". es. cuando se trata de un juez que inaplica una ley aprobada por una mayoría parlamentaria elegida por el voto popular. Editorial Astrea.. el Juez genera lo que Goldschmidt llamó 'lagunas dikelógicas' distinguiendo este tipo de lagunas de las 'lagunas históricas'. María Luisa Balaguer Callejón. 762 En el supuesto de inaplicación de la ley. como a los tristres acontecimientos históricos que dicha concepción supuso773. de la prensa. de una legitimitad democrática de segundo grado. de los partidos o de la opinión pública) sirve . abierta a la negación o a la confirmación a través del contradictorio. 765 Obra citada. Ed. Buenos Aires. pp.17. no teniendo nada que ver ni con la voluntad. Madison. en cuyo caso le corresponde construir la norma a partir de la analogía legis.) De ahí que (. los principios jurídicos o decidir según el 'meollo' de la justicia. en la actualidad. y sobre todo. Luego..que la Corte debe decidir conforme a la ley desechando la Constitución o conforme a la Constitución. llegado también por la mayoría del electorado 766. el papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos. pues. expone el distinto tratamiento que la doctrina ha hecho respecto a la legitimidad democrática de los jueces. las producidas por 'olvido' del legislador o producidas por el surgimiento de un 'nuevo hecho o nueva circunstancia' no prevista por éste. 1995. Ferrajoli por su parte. ________________________________________________________ ________________ 766 Ta legitimidad democrática se deriva además de la propia función judicial. pero en especial.) Ninguna mayoría. 1985. La Corte. así como de interpretar el contenido de la norma constitucional. 764 Tanto Hart como Dworkin parten de la idea del parecido entre Derecho y Literatura.relativa por supuesto. Como tampoco ningún consenso político (del Estado. obra citada.769 De tal suerte. a diferencia de otras actividades ajenas a la verdad o falsedad. Pedro J. Sobre todo. Esto constituye la esencia misma del deber de administrar Justicia.. citado por Nino. Depalma. señala que la función declarar o decir la verdad. La jurisdicción..remite a una verificación empírica sujeta a prueba y contraprueba. 79-80.(. debe determinar cuál de las normas en conflicto gobierna el caso. distinta de los otros órganos del Estado. por importante que sea. para efectuar el control constitucional de las leyes. el juez está democráticamente legitimado. Bertolino. ver "Cómo el Derecho se parece a la literatura" de Ronald Dworkin. el principal fundamento de legitimación democrática de la jurisdicción. en César Rodríguez. 763 Baste mencionar a los sucesivos titulares de dicha cátedra en Oxford. Zagrebelsky768 resalta la posición dual que tiene la magistratura en el estado constitucional: una especialísima y dificilísima posición de intermediación entre el Estado (como poder político-legislativo) y la sociedad (como sede de los casos que plantean pretensiones en nombre de los principios constitucionales) que no tiene paralelo en ningún otro tipo de funcionarios públicos.. que la enriquecieron con el debate a partir de la década del sesenta. pero sobre todo obligado. ni con la opinión de la mayoría. ya citado." fragmentos del leading case Marbury v. dada la desconfianza que se tiene a los jueces772. La filosofia del control judicial de constitucionalidad. Así: "La legitimación democrática de poder judicial es estrictamente diferente de los otros poderes del Estado. si los tribunales deben tener en cuenta la Constitución y ella es superior a cualquier ley ordinaria. pp. puede legitimar la condena de un inocente. es la Constitución y no la ley la que debe regir el caso al cual ambas normas se refieren. en cambio. y sancionada y promulgada por el Ejecutivo. como freno al poder de las mayorías. al menos en lo que a los "hechos" respecta. es decir. el principio de "veritas non auctoritas facit iudicium". legitimación democrática directa de la propia Constitución. que en nuestro sistema constitucional salvadoreño. a la independencia judicial767. La validez del Derecho. que es el inverso al de "auctoritas no veritas facit legem" (. así: a partir del principio de capacitación profesional (carácter técnico del juez). Véase. tiende a definirse como un 'metiércongnoscitivo' que. 770 771 No hay que dejar de mencionar las fuertes críticas que existen a este modelo. El funcionamiento del Derecho Procesal Penal. Ver también: Carlos Santiago Nino. desechando la ley. Hart y Dworkin.

La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria. 40-41. obra citada. 53. 771 <<El legislador debe resignarse a ver sus leyes tratadas como <<partes>> del derecho. (. Madrid. Luis Prieto Sanchís. 1999. obra citada. sino sujeción ante todo a la Constitución. Su función no consiste ahora en ejecutar los designios de la ley. Pero puede pretender. 3a Edición. citado por María Luisa Balaguer Callejón. como el viejo paradigma positivista. de igual forma. 768 Zagresbelsy. Valencia. pp. respetando los ámbitos de actuación de los otros órganos estatales. la importancia de la jurisprudencia de la Sala de lo . "entonces todo depende de la clase de nuestro jueces". La ley del más débil.. que impone al juez la crítica de las leyes inválidas de su reinterpretación en sentido constitucional y la denuncia de su inconstitucionalidad.) ya no es posible una vinculación esctricta o normas preestablecidas. Juan Igartua Salaverría. es importante fijar criterios y parámetros para que tal función se ejerza dentro de los límites de lo razonable. pp.. pp.153. pp. 767 María Luisa Balaguer Callejón.. permaneciendo el contenido fundamental de ese pacto originario mediante el establecimiento de cláusulas pétreas. Zagrebelsky. pp.27. De ello se sigue que la interpretación judicial de la ley es también un juicio sobre la ley misma..para suplir las eventuales carencias del material probatorio. Gustavo. pp. igual que el anterior. En ese sentido. Derechos y garantías. Trotta. 1995. El derecho dúctil. Valoración de la prueba. está el principal fundamento actual de la legitimación de la jurisdicción y de la independencia del poder judicial de los demás poderes. c) Sala de lo Constitucional. Luis Prieto Sanchís. obra citada. en consecuencia. Luigi Ferrajoli. 773 Como consecuencia de la reacción antiformalista.) nunca sujeto a la ley de tipo acrítico e incondicionado. no puede volverse a reunir y constituir. coherencia más o menos opinable y siempre remitida a la valoración del juez. cualquiera que fuera su significado. al primero se le controla a través de su elección.) En esta sujeción del juez a la Constitución.175-176. "(. Precisamente por eso la propia Constitución creó un órgano especializado para la jurisdicción constitucional. le corresponde ejercer el control constitucional. el Parlamento ostenta una legitimidad de origen y el Juez una legitimidad de ejercicio. con influencia del propio Carl Schmitt. 769 "La sujeción del juez a la ley ya no es. y al segundo mediante la crítica de su comportamiento". integrante del Órgano Judicial.. a fin de que ésta pueda adecuarse a los cambios y nuevas realidades y exigencias de la sociedad. manifestado en la forma más extrema del positivismo voluntarista como lo fue en el nacionalsocialismo. dado que el poder constituyente originario una vez disuelto.) el buen juez debía alistarse en las filas del movimiento llamado a esclarecer la auténtica conciencia jurídica nacional. Y en el modelo constitucionalgarantista la validez ya no es un dogma asociado a la mera existencia forma de la ley. pp.16. la Constitución prevé la posibilidad de la reforma constitucional configurándose un poder constituyente derivado. coherente con la Constitución. sujeción a la letra de la ley. 1999.". Editorial Trotta. en Europa se desembocó en el irracionalismo. lo que confirma el carácter liberal y abierto de la Constitución. A la Sala de lo Constitucional.. motivación y control en el proceso penal. La ley del más débil. la Constitución carece de un órgano que pueda realizar la interpretación auténtica. es decir. Por ello. Tirant lo blanch.149. A diferencia de la ley ordinaria.>>.23-26. 770 "Salvando las distancias. pp. sino en descubrir y defender el Derecho popular incluso dictando sentencias contrarias a la ley. tanto de los jueces como de la Corte constitucional.". cuyo cometido último será interpretar el texto constitucional. Civitas. en tanto tribunal especializado en materia constitucional incardinado en la Corte Suprema de Justicia y por lo tanto. La interpretación de la Constitución por la jurisdicción ordinaria.40. el realismo jurídico norteamericano con Jerome Frank. (. como se verá más adelante. que corresponde al juez junto con la responsabilidad de elegir los únicos significados válidos. ya sea con efectos erga omnes (inconstitucionalidad y solución de controversias entre el Ejecutivo y el Legislativo en el proceso de formación de la ley) como en los proceso cuyo efecto es inter partes (amparo y habeas corpus)774. Madrid. en su papel de garante de los derechos fundamentales constitucionalmente establecidos. 26. obra citada.pp. sino sujeción a la ley en cuanto válida.. obra citada. talvez tendríamos un Estado constitucional. pero desde luego ya no un Estado constitucional democrático. De igual forma. que se mantengan abiertas las posibilidades de ejercitar su derecho a contribuir políticamente a la formación del ordenamiento jurídico.. en alusión al alto grado de incertidumbre de la decisión judicial. o sea. compatibles con las normas constitucionales sustanciales y con los derechos fundamentales establecidos por las mismas (. y. 772 Por ejemplo. sino una cualidad contingente de la misma ligada a la coherencia de los significados con la Constitución. y no como <<todo el derecho>>. y en Derechos y garantías. Luigi Ferrajoli. pp. Si este derecho no se respetase.

i) La jurisprudencia constitucional objetiva como fundamento de legitimidad democrática de la Sala de lo Constitucional de la CSJ. es decir. Se discute la necesidad y conveniencia de plasmar tal efecto vinculante de la jurisprudencia constitucional pronunciada en todos sus procesos constitucionales en el anteproyecto de la Ley Procesal Constitucional. San Salvador. viene dada en tanto que tiene la "última palabra" en lo referente a la interpretación de y desde la Constitución. a fin de darle coherencia y uniformidad a los criterios interpretativos de la Constitución775. y evitar los problemas de la dispersión y falta de criterios rectores que podrían existir. en detrimento de la seguridad jurídica. ________________________________________________________ ______________ 775 Fragmento del Acta de sesión de la comisión de la Exposición de Motivos de la Constitución de 1950. como la actuación de los órganos estatales. toman especial relevancia en aquellos casos cuyo efecto es erga omnes. sino fundamentalmente de la "auctoritas". 1998. del prestigio o autoridad intrínseca que contenga la decisión. es la Sala de lo Constitucional. 776 Stern. En ese sentido. son semejantes a los de la jurisdicción ordinaria. y que puede afectar positiva o negativamente. . radica precisamente en que le da contenido a las normas constitucionales. si bien se habla de una "sociedad abierta de intérpretes constitucionales". particularmente me inclino porque dicha vinculatoriedad sea a partir de la "Auctoritas" que pueda contener tanto la interpretación como la decisión. En cuanto al significado y alcance de la jurisprudencia constitucional.como un "péndulo jurisprudencial". la Sala se ha mantenido. tanto de la jurisdicción ordinaria como de los otros órganos estatales. obra citada. ya sea ampliando o restringiendo su densidad normativa. respecto al proceso de inconstitucionalidad. Salvador Enrique Anaya Barraza. legal y administrativa de la Constitución. ya sean los derechos fundamentales y garantías constitucionales. otro factor de legitimidad democrática de la Sala. así como el alcance y los límites de la densidad normativa de los preceptos y las normas constitucionales.Constitucional. ii) Significado y alcance de la jurisprudencia constitucional. en la concreción jurisprudencial.pp. La Detención provisional en el proceso de habeas corpus. ________________________________________________________ _______________ 774 La vinculatoriedad de la jurisprudencia constitucional en materia de amparo y habeas corpus no es del todo compartida. puesto que en materia de habeas corpus. citada por Francisco Bertrand Galindo. tanto la interpretación como la jurisprudencia constitucional. con la salvedad que el Constituyente configuró un Tribunal especializado. pp. que vendrá dada del apego a que esta decisión tenga con la Constitución. obra citada. quien decide cual es el significado o contenido de las normas constitucionales. UPARSJ. En tal sentido. Nuevo código procesal penal.282.472. Tomo I. Además de ello. Así como el informe Único del proyecto de Constitución de 1983.en palabras de Anaya Barraza. Los fundamentos de su legitimidad democrática. pp. en Ensayos doctrinarios. es la llamada "jurisprudencia constitucional objetiva" 776. 152. de ahí que su efecto vinculante no le venga dado únicamente de la "potestas" o imperatividad de la que está revestida.

196-197.Sin embargo. tal jurisprudencia y criterios interpretativos. no dejan de tener efectos vinculantes tanto funcionales como extraprocesales. al momento de interpretar la Constitución. al menos en cuanto a aspecto constitucional que ha sido desconocido. . sí interesa referirse brevemente a ellos a partir de los efectos de la jurisprudencia constitucional. o se refleja en el modo de actuación de otras entidades estatales (en el caso del hábeas corpus. y aunque así no lo quiera. en cuanto a sus efectos en el tiempo: O a partir de su declaratoria. en las distintas etapas o grados del proceso 778. pues ello infringiría el principio de imparcialidad que como Tribunal tiene.manifiesta una serie de repercusiones extraprocesales. violado. ________________________________________________________ ________________ 777 Al comentar el "efecto nomotético de las Sentencias de la Sala o el valor objetivo de la jurisprudencia constitucional". sino también la enorme incidencia política de sus decisiones. ya sea con efectos ex tunc o ex nunc. se pronuncia en cuanto a si conforme a los argumentos planteados por el impugnante. o bien desestimando la pretensión impugnativa. comenta: "Y es que es indudable que la interpretación constitucional que efectúa la Sala -en cualquiera de los procesos que se tramitan ante ella. conforme al "principio de congruencia". respetar los parámetros de actuación que la Constitución le han conferido a los otros órganos estatales. aún cuando en los casos de control concreto a través del amparo y del habeas corpus.169. La Sala no se pronuncia si la norma es o no es constitucional.pp. la norma es constitucional o no. el hecho de constituir una "super instancia". 778 Comparar con Hans Peter Schneider. la protección de derechos fundamentales. y que es precisamente la característica del sistema inquisitivo: El juez se pronuncia sobre la pretensión por él iniciada. expulsando del ordenamiento jurídico la norma infraconstitucional contraria a la Constitución. desestimada la pretensión del recurrente. el control de leyes. sino su decisión.". Aún cuando no es objeto de este trabajo analizar los distintos tipos de Sentencia. igual cita. la Sala no podía configurar ex officio los argumentos sobre los cuales declararía la inconstitucionalidad de la norma impugnada. tal como lo ha señalado Anaya777. Así. debe destacarse no únicamente su calidad de órgano especializado. en cuyo caso. Precisamente por tal trascendencia. Por otra parte. la norma impugnada se mantiene incólume frente a tal argumento impugnatorio. Acá es de aclarar que el pronunciamiento de la Sala se basa en los "argumentos" planteados por quien impugna la norma. como es su impacto en la opinión pública. pp. que actúa ya sea como legislador negativo. o hasta repercusiones extrajurídicas. no reconocido o tutelado por los tribunales ordinarios. estimando o desestimando su pretensión de declarar inconstitucional la ley y declarar la nulidad de la misma. iii) Efectos de la jurisprudencia constitucional. sus efectos son inter partes. sobre todo. es que la Sala debe (tal como lo ha hecho en los casos mencionados anteriormente). obra citada. como por los expresados por la autoridad emisora de la misma. sobre todo porque produce una vinculatoriedad funcional. influye en las formas de actuar de los entes encargados de la investigación del delito).

5 Ciudadanía. y sin sujeción a plazo o condición alguna. enriquece y amplía el parámetro de análisis de las normas constitucionales y de la Constitución misma. derivada precisamente del carácter abierto de las . en cuyo caso el Tribunal haría una interpretación conforme con la Constitución779 y el pronunciamiento iría orientado a declarar que interpretada de la forma planteada por el impugnate sea inconstitucional. ya sea condicionando la nulidad al cumplimiento de determinada condición (reformar la ley) o posponiendo sus efectos en el tiempo o simplemente declarándola la inconstitucionalidad. De tal forma pues. Medios de Comunicación. Sin embargo. un precepto puede contener varias normas. y aún así advertir que tal norma no tiene un sentido "unívoco" pues tendría otras variadas interpretaciones que no reñirían con la Constitución. pero permite otras que no riñen con la norma fundamental. Opinión Pública Se ha venido insistiendo en la idea de Häberle de "la sociedad abierta de los intérpretes constitucionales". 2.1. Sectores y Grupos de Poder. ya ampliando el contenido de los derechos fundamentales o las actuaciones de los órganos estatales. Así. sea inconstitucional. a fin de evitar efectos aún más nocivos o perniciosos. 2.1. Limitándose el contenido de la decisión a que aquella interpretación. Partidos Políticos. conforme a la interpretación que haga el demandante. De igual forma es oportuno mencionar que a nivle de la jurisprudencia comparada. o bien restringiéndolos. Tales decisiones son conocidas además como sentencias interpretativas o manipulativas. a través de ella se facilita el libre debate y análisis profundos que permiten orientar desde diversas perspectivas académicas y científicas. que con la jurisprudencia constitucional hay un "plus" de creación del derecho. Independientemente de las distintas corrientes del pensamiento jurídico desde donde se emitan opiniones.4 Doctrina La doctrina es una de las principales fuentes de donde se nutre la interpretación constitucional. la Sala puede estimar que la norma impugnada. que los que la ley inconstitucional genere (lo que podríamos llamar 'criterio de oportunidad'). se han dado casos de Sentencias de inconstitucionalidad meramente declarativas. Lo anterior es posible a partir de la distinción entre "norma" y "precepto". o varios preceptos configurar una norma.La jurisdicción configurada democráticamente en nuestra Constitución. la actuación de los órganos estatales y la propia jurisprudencia constitucional. es contraria a la Constitución. sin anular la ley. pero aún así. prohibe tales supuestos. pero sin declarar la nulidad de las mismas. no declarar la nulidad por existir la posibilidad de interpretaciones distintas.

y es el factor que genera la unidad. sino el poder en sentido amplio formado. a las que les asigna el carácter de "intérpretes previos"783. que consiste en el "poder como fundamento real de la validez y eficacia de las normas jurídicas del Ordenamiento. Es una realidad compleja en la que participan órganos e instituciones. 781 Gregorio Peces Barba Martínez. por el conjunto de las instituciones públicas y también por el poder de los grupos sociales y de los ciudadanos que participan en la formación del Derecho y que luego contribuyen a su implantación a través de una aceptación generalizada.. Pero se vuelve fuerza actuante cuando dicha tarea es asumida. hace enriquecer el ."781 ________________________________________________________ ______________ 780 Que Hart basa en la "aceptación social" de la norma. por el Estado.22. si bien no utiliza tal expresión. Dentro de sus parámetros "transitan libremente" -para decirlo en palabras de López Guerra. Verdad es que por sí sola no realiza nada sino que únicamente plantea una tarea. Kelsen en la "norma fundamental&quo