Apuntes Sociedades 2011 - Primera Parte

Universidad Alberto Hurtado Facultad de Derecho
APUNTES DERECHO COMERCIAL II
SOCIEDADES
(PRIMERA PARTE)
NOTA: Estos apuntes son slo una referencia del curso de Derecho Comercial II (Sociedades), pudiendo incluir temas no tratados expresamente en clases u omitir otros que si fueron considerados.
Marzo 2011
Profesores Cristin Eyzaguirre C. Nicols Cabello E.
TABLA DE CONTENIDOS
PRIMERA PARTE. INTRODUCCION .................................................................................................................... 1 I. LA SOCIEDAD COMO PERSONA JURDICA............................................................................................. 1 Teora de la Ficcin. ................................................................................................................................... 1 Posicin de Ihering ..................................................................................................................................... 2 Teora del patrimonio de afectacin. .......................................................................................................... 3 Teora de Ferrara ....................................................................................................................................... 3 Teora de Kelsen ......................................................................................................................................... 4 Nuestra legislacin ..................................................................................................................................... 4 II. LA SOCIEDAD COMO CONTRATO. ........................................................................................................... 4 A. El contrato de sociedad segn la doctrina tradicional. .............................................................................. 4 B. El contrato de sociedad segn las doctrinas modernas .............................................................................. 5 III. ELEMENTOS Y CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES ....................................................................... 6 A. Elementos esenciales de la sociedad........................................................................................................... 6 B. Clasificaciones tradicionales. ..................................................................................................................... 7 IV. PRINCIPALES TIPOS SOCIALES EN EL DERECHO POSITIVO CHILENO. ...................................... 8 A. Sociedad colectiva ...................................................................................................................................... 8 B. Sociedad en comandita ............................................................................................................................... 9 C. Sociedad de responsabilidad limitada ........................................................................................................ 9 D. Sociedad Annima ...................................................................................................................................... 9 E. Sociedad por Acciones o SpA.................................................................................................................... 10 V. LA ESTRUCTURA BSICA DE LA SOCIEDAD. ...................................................................................... 10 A. Propiedad de la Sociedad. ........................................................................................................................ 10 B. Administracin de la Sociedad. ................................................................................................................ 10 C. Separacin entre propiedad y administracin. ......................................................................................... 11 VI. TIPOS SOCIALES EN DERECHO COMPARADO. ............................................................................... 11 A. Legislaciones de origen continental-francs............................................................................................. 11 B. Las sociedades en Estados Unidos. .......................................................................................................... 11 A. B. C. D. E. F. SEGUNDA PARTE: CONSTITUCIN, MODIFICACIN Y NULIDAD ......................................................... 13 I. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. ................................................................................ 13 Capacidad ................................................................................................................................................. 13 Formalidades de constitucin ................................................................................................................... 14 La escritura social .................................................................................................................................... 15 Extracto de la escritura social .................................................................................................................. 20 II. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. ........................................ 21 A. Regulacin y naturaleza............................................................................................................................ 21 B. Escritura pblica de constitucin. ............................................................................................................ 21 C. Extracto, inscripcin y publicacin .......................................................................................................... 21 III. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA.......................................................................... 21 IV. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA. ............................................................................... 22 A. Escritura de constitucin .......................................................................................................................... 22 B. El extracto su inscripcin y publicacin. .................................................................................................. 24 C. Clasificacin de las sociedades annimas. ............................................................................................... 25 D. Constitucin de las sociedades annimas especiales................................................................................ 27 V. CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES POR ACCIONES O SPA. ........................................................ 28 A. Definicin.................................................................................................................................................. 28 B. Acto de constitucin .................................................................................................................................. 28 C. El extracto su inscripcin y publicacin. .................................................................................................. 31 VI MODIFICACIN DE ESTATUTOS DE UNA SOCIEDAD. ....................................................................... 31 A. Modificacin de los estatutos de una sociedad de personas. .................................................................... 32 B. Reforma de estatutos de una sociedad annima. ...................................................................................... 33 C. Reforma de estatutos de una sociedad por acciones. ................................................................................ 33 VI. NULIDAD DE LAS SOCIEDADES Y SU SANEAMIENTO ................................................................. 34 A. Sociedades regulares, irregulares, de derecho y de hecho ....................................................................... 34 B. Nulidad de pleno derecho. ........................................................................................................................ 34 A. B. C. D.
Apuntes preparados para uso exclusivo de alumnos de Derecho Comercial II, Facultad de Derecho, Universidad Alberto Hurtado.
TABLA DE CONTENIDOS
C. D. E. F. G. H. I. I.
Nulidad por vicio de fondo en la constitucin de una sociedad................................................................ 35 Nulidad por vicios formales en la constitucin de una sociedad .............................................................. 35 Clasificacin de los vicios que puede adolecer una sociedad. ................................................................. 35 Rectificaciones .......................................................................................................................................... 36 Requisitos que deben cumplirse para el saneamiento de la nulidad por vicios formales. ........................ 37 Saneamiento y el transcurso del tiempo .................................................................................................... 38 Modificaciones al Cdigo de Comercio incorporadas por la Ley 19.499. ............................................... 39
TERCERA PARTE: EL SOCIO O ACCIONISTA ................................................................................................ 40 STATUS O POSICIN DE SOCIO O ACCIONISTA. ................................................................................. 40 Introduccin .............................................................................................................................................. 40 Adquisicin de la calidad de socio............................................................................................................ 41 Adquisicin de la calidad de accionista.................................................................................................... 41 Lmites a la cesibilidad de las acciones:................................................................................................... 43 II. DERECHOS DEL SOCIO O ACCIONISTA. ............................................................................................... 45 A. Derechos polticos. El voto. ...................................................................................................................... 45 B. Derechos patrimoniales. ........................................................................................................................... 49 III. TIPOS DE SOCIOS O ACCIONISTAS ........................................................................................................ 50 A. Introduccin. ............................................................................................................................................. 50 B. El controlador. .......................................................................................................................................... 50 B. Accionista Minoritario. ............................................................................................................................. 53 C. El inversionista institucional. ................................................................................................................... 54 D. Sociedad matrices y filiales, coligantes y coligadas. ................................................................................ 56 E. Grupo Empresarial. .................................................................................................................................. 57 F. Personas Relacionadas ............................................................................................................................. 58 A. B. C. D.
SOCIEDADES
PRIMERA PARTE. INTRODUCCION

La Sociedad reviste la especial caracterstica de ser un contrato que forma una persona jurdica. La realidad contractual y la personalidad jurdica de la Sociedad, son elementos para tener presente al momento de interpretar las normas aplicables a la Sociedad y solucionar los problemas que stas nos plantean.
I.
LA SOCIEDAD COMO PERSONA JURDICA

Naturaleza jurdica de la personalidad moral Qu es una persona?
A. Teora de la Ficcin.
Orgenes: Derecho romano. Desarrollado por Savigny. Supuesto: el derecho subjetivo es un poder atribuido a una voluntad y por eso slo el hombre puede ser naturalmente sujeto de derechos en cunto es el nico que puede tener razn, voluntad, capacidad de goce o de derecho. Sin embargo, el derecho positivo puede modificar esta regla, atribuyendo personalidad (capacidad de goce) a entes artificiales, ideales o ficticios, que no son hombres y cuya capacidad no es natural sino creada por el derecho. Principios de esta teora: Estos entes ficticios no descansan en uno de sus miembros individualmente considerados, ni an en todos sus miembros sino en un conjunto ideal. Su sustrato sera el fin general con que se crea. Incluso se ha sostenido que no sera necesario sustrato alguno. Consecuencias prcticas de esta teora: El nacimiento y extincin de las personas jurdicas depende de la voluntad o autorizacin del poder estatal. Esta autorizacin puede ser tcita o expresa. En consecuencia no son seres reales sino que meras creaciones intelectivas de la ley. Constituida la persona jurdica, no puede disolverse por la voluntad de sus miembros, porque sus existencia es independiente de ellos. Necesita una autorizacin del poder supremo. Por ser la persona jurdica una entidad distinta a sus miembros, es inadmisible sostener que la muerte de uno de ellos puede acarrear su extincin. La persona jurdica es un ser ficticio que no existe, procede la devolucin al Fisco del patrimonio al extinguirse. Las personas jurdicas carecen de voluntad y de razn, por consiguiente de posibilidad de actuar por si mismas. Para ello es menester que acten por medio de representantes. An la voluntad de todos sus miembros reunidos no sera su voluntad, sino la de sus representantes. No le sera aplicable el derecho criminal, no sera penalmente responsable.
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Tampoco sera civilmente responsable por delitos o cuasidelitos (responsabilidad extracontractual), sin embargo deben devolver lo que le hubiere reportado el fraude cometido por sus miembros. Si tendra responsabilidad contractual porque las obligaciones y derechos que nacen de los actos o contratos le son imputables en virtud de su capacidad de goce y de las actuaciones de sus representantes dentro de sus facultades.
Problema de esta teora: Produce una serie de consecuencias prcticas que no se justifican ni son convenientes. Parte del supuesto que slo son sujetos de derechos aquellos que tienen voluntad o razn (y por ello es una ficcin legal), dejando afuera a los nios o locos. Sin embargo estos si son sujetos de derecho. Siendo una creacin estatal, se permitira que la autoridad caprichosamente suprimiera personas jurdicas ya reconocidas. Acenta demasiado la diferencia entre persona jurdica y sus miembros, siendo que en la realidad eso no ocurre. Se debe reconocer que el patrimonio de la persona jurdica puede ir en ventaja de sus miembros y que al extinguirse sta, el patrimonio puede repartirse entre sus miembros. En la prctica las personas jurdicas tienen una real importancia como organizaciones de fuerza e iniciativas, sobrepasando en intensidad y duracin la capacidad de los hombre singulares.
B. Posicin de Ihering
Ihering no elabor una teora propiamente tal. Supuesto: todo derecho privado existe para asegurar al hombre una ventaja cualquiera, para venir en ayuda de sus necesidades, para salvaguarda sus intereses y concurrir al cumplimiento de los fines de la vida. El derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido, es la posibilidad misma del goce. Su titular, debe ser aquel que la ley le destina la utilidad del derecho. Los titulares de los derecho subjetivo son y deben ser los miembros de una persona jurdica y no sta. La persona jurdica no es ms que un instrumento tcnico necesario para corregir la falta de determinacin de los sujetos. Para simplificar se separan las relaciones externas de un grupo de personas, se crea la persona jurdica que no es ms que un intermediario entre la comunidad de personas que forma el grupo y el exterior. La persona jurdica no sera otra cosa que un instrumento tcnico insuperable. Critica a Ihering: Puso el acento en la finalidad del derecho subjetivo, pero no en la esencia del mismo. Siguiendo a Ihering se debe concluir que quien goza del derecho (quien se satisface con el) necesariamente es su titular. Sin embargo el goce no es una facultad biolgica restringida a los seres humanos.
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Creer que las personas jurdicas son un simple instrumento o intermediario, sino que la traduccin jurdica de un fenmeno emprico, es la configuracin jurdica que la totalidad de sus miembros reviste para conseguir permanentemente sus fines.
C. Teora del patrimonio de afectacin.

Elaborada por Brinz y Bekker. La persona jurdica disimula solo la existencia de un patrimonio afectado a la consecucin de un fin. Con respecto a un derecho se puede tener la disposicin o el goce. La disposicin es el derecho a conducirse como dueo y para ello sera necesaria la voluntad. En cambio para gozar materialmente de las ventajas que la cosa procura no es necesario. En consecuencia, si el destinatario del goce es o no una persona o sujeto de derecho importa poco. Crtica: La afectacin de un patrimonio no explica por s solo el sustrato de la personalidad jurdica. La finalidad no es una especialidad de algn patrimonio y no de otros, sino el carcter general de todos. Existen personas jurdicas cuyos objetivos se obtienen o pueden obtenerse sin que exista patrimonio. Ej.: sindicatos.
D. Teora de Ferrara
Es una teora eclctica, que recoge un poco de las anteriores. La naturaleza de la persona es una categora jurdica, es una cualidad abstracta, ideal, proporcionada por la capacidad jurdica y no resultante de la individualidad corporal y psquica. El hombre es persona en cuanto es reconocido como ente jurdico dotado de derechos subjetivos. Pero el trmino persona es ms amplio que el de hombre y por lo tanto nada obsta que haya personas que no sean hombres. Persona significara sujeto de derechos y personalidad significara capacidad jurdica, de subjetividad de derecho y obligaciones, de receptividad de los efectos del orden jurdico y es una situacin jurdica, un status, no un derecho. El derecho subjetivo es, en sus esencia, un poder jurdico, que tiene como fuente el derecho objetivo, que se dirige contra los dems hombres, para obtener el cumplimiento de los deberes resultantes de las normas jurdicas con el fin de satisfacer los intereses humanos. El derecho es un poder constante, como constante es la eficacia del orden jurdico. Como el derecho subjetivo implica una potestad ideal jurdica, as el deber implica un estado de sujecin a la norma y la norma se impone a todos y exige coactivamente la observancia de sus mandatos. Por eso, el derecho prescinde de la voluntad o conciencia del destinatario del precepto, porque la funcin del derecho es regular relaciones sociales, no hacer tentativas de motivaciones. Se sigue de lo anterior, que pueden haber seres dotados de derechos subjetivos que no tienen potestad de querer (nios, ausentes y locos), como tambin entes ideales que el derecho objetivo decida revestir de tal cualidad. La personalidad sera un producto del orden jurdico y surge por el reconocimiento del derecho objetivo. El hombre es persona no por la naturaleza sino por obra del derecho. No todos
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los hombres han sido personas. El ser titular de derechos subjetivos no es innato al hombre, sino una realizacin ideal, que sin el orden jurdico es inconcebible.
E. Teora de Kelsen
El concepto de persona designa slo un conjunto de obligaciones, de responsabilidades y de derechos subjetivos, un conjunta pues de normas. El hombre es una nocin biolgica, fisiolgica y psicolgica, pero no jurdica. La persona fsica es un conjunto de normas que regula un individuo. La persona jurdica es un conjunto de normas que regula la conducta de una pluralidad de individuos. Los deberes, responsabilidad y derechos subjetivos en las personas jurdicas no son otra cosa que deberes, responsabilidades y derechos subjetivos de ciertos individuos pero conferidos de manera colectiva y no individual. En ambos casos personas fsicas y jurdicas es en la persona donde son referidas las acciones, sera el punto de imputacin de actos, derechos y obligaciones a que se deben referir las acciones y omisiones de un individuo (en el caso de personas naturales) y de un grupo de stos (en las personas jurdicas).
F. Nuestra legislacin
En principio aceptara la teora de la ficcin. Sin embargo, se aparta en varias aspectos. Por de pronto, la voluntad de la mayora, se acepta como la voluntad de la corporacin. La personas jurdicas de acuerdo al derecho chileno responden civilmente por su responsabilidad contractual, extracontractual (delitos y cuasidelitos civiles) y la responsabilidad civil derivada de los crmenes de sus representantes.
II.
LA SOCIEDAD COMO CONTRATO.
A. El contrato de sociedad segn la doctrina tradicional.

El acto jurdico que da origen a la sociedad fue concebido por la doctrina antigua, incluyendo nuestro Cdigo Civil, como un contrato:
Art. 2053 del Cdigo Civi:)La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.
Tradicionalmente se ha sostenido que el contrato de sociedad es un contrato bilateral, ya que impone obligaciones a las personas que intervienen en l.
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conmutativo, porque las prestaciones de cada parte se consideran de un valor equivalente al de las prestaciones de la otra parte. oneroso, por cuanto reporta utilidades para todas las partes. consensual, porque, por regla general, para perfeccionarse no requiere solemnidad alguna, ni la entrega del aporte, pues segn la definicin antes indicada las partes estipulan poner algo en comn, es decir, se obligan a aportar; pero no se perfecciona el contrato mediante la entrega del aporte. Por excepcin, son solemnes todas las sociedades comerciales y las sociedades de responsabilidad limitada y la sociedad annima. intuito personae por regla general. La persona es determinante para su celebracin. Por excepcin, no siguen esta regla las sociedades annimas, en las cuales desaparece la persona, porque lo importante en ellas es el capital. Sin embargo, tratndose de la sociedad annima y la sociedad por acciones, la misma ley no las define como una contrato, sino que inmediatamente como una persona jurdica: Art. 1 LSA: La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. Art. 424 CCom: La sociedad por acciones es una persona jurdica creada por una o ms personas mediante un acto de constitucin perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participacin en el capital es representada por acciones.
B. El contrato de sociedad segn las doctrinas modernas

La doctrina moderna cuestiona que el acto constitutivo de la sociedad sea un contrato o al menos un contrato bilateral. Los efectos de dicho acto constitutivo no consisten en la creacin de una relacin crediticia (de derecho y obligaciones recprocas) entre dos partes, sino que consisten principalmente en la creacin de un sujeto de derechos y de las relaciones de participacin de sus miembros. Esta peculiaridad hace que la definicin de contrato y de contrato bilateral no calcen precisamente con el concepto de sociedad. Esto provoc que Gierke, en un principio, sealara que el acto constitutivo social fuera ajeno a la categora de los contratos y luego que sostuviera que perteneca a una categora especial de negocios jurdicos denominados actos colectivos. De acuerdo a Alberto Lyon Puelma (en su libro Personas Jurdicas), el excluir al acto constitutivo de la sociedad de la categora de contrato es un error, porque si bien tiene diferencia en ciertos aspectos, stos no son esenciales compartiendo la misma estructura y naturaleza. Agrega Lyon Puelma que el acto constitutivo si sera un contrato, pero que no podra caer dentro
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de la clasificacin de unilateral/bilateral, debiendo agregarse a esta ltima clasificacin los plurilaterales, que sera la correspondiente al contrato de sociedad. Como consecuencia de no ser un acto bilateral no seran del todo aplicable las siguientes normas: Art. 1489 del Cdigo Civil. Condicin resolutoria tcita. Es decir, el incumplimiento de un socio no trae consigo, necesariamente, el derecho a pedir la resolucin del acto constitutivo. A lo sumo, se podra pedir la resolucin del vnculo que une al socio incumplidor con el resto de los socios. Excepcin a lo anterior sera el art. 2101 del Cdigo Civil. Art. 1552 del Cdigo Civil. Contrato no cumplido. La falta de cumplimiento de uno de los socios, no impedira que el resto cayera en mora. Tambin podra ser cuestionable si el vicio del consentimiento en alguno de los socios, podra acarrear la nulidad de la sociedad. Lamentablemente nuestro Cdigo Civil, no resuelve el punto y con las normas que tenemos probablemente sera nulo. No as el Cdigo Civil italiano que dispone: en los contratos con ms de dos partes en los que las prestaciones de cada una de ellas van dirigidas a la consecucin de un fin comn, la nulidad que afecte al vnculo de una sola de las partes no importar la nulidad del contrato, salvo que la participacin de ella deba considerarse, de acuerdo con las circunstancias, como esencia.
III. ELEMENTOS Y CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES A. Elementos esenciales de la sociedad

1. Existencia de dos o ms socios (art. 2053 Cdigo Civil). Los socios deben ser a lo menos dos, lo que en realidad es comn a todo contrato o bien a toda asociacin. Sin embargo, este elemento esencial ha pasado a relativizarse producto de la creacin de las sociedades por acciones, que expresamente admiten que se constituyan las SpA con un accionista y no por un contrato sino por un acto de constitucin. Tambin ha afectado a este elemento la modificacin del art. 103 LSA (que contiene las causales de disolucin de la S.A.) que dispone que la sociedad se disuelve por reunirse, por un perodo ininterrumpido que exceda de 10 das, todas las acciones en manos de una sola persona. Es decir, puede existir una S.A. con un solo accionistas durante un perodo menor a 10 das, si antes del vencimiento de ese plazo ingresa un nuevo accionista. En consecuencia, se discute en doctrina si este sera un elemento de la esencial de la sociedad. En todo caso, seguira siendo cierto respecto de las denominadas sociedades de personas. La ley no establece lmites en cuanto al nmero mximo de socios, salvo respecto de la sociedad de responsabilidad limitada, que no puede tener ms de 50 socios. Sin embargo cabe tener presente que el nmero de accionistas de una sociedad annima puede determinar si es calificada de abierta o cerrada.
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2. Obligacin de aportar algo a la sociedad, de poner algo en comn, el aporte (art. 2053 y 2055Cdigo Civily Art. 1 LSA). Puede aportarse a una sociedad toda cosa (por ejemplo, dinero, efectos, industria, servicios o trabajo) apreciable en dinero (art. 2055 Cdigo Civil y art. 376 Cdigo de Comercio). Las cosas pueden ser corporales o incorporales. Si los socios no aportan algo pero se obligan a ello, estn aportando un crdito, aunque los deudores sean ellos mismos. No es necesario que el aporte se haga en el mismo acto, sino que puede prometerse. El patrimonio de la sociedad responde por los compromisos que contrae sta frente a terceros, por lo cual la ley consagra reglas que preservan su integridad y consagra normas de publicidad para darlo a conocer a los terceros contratantes. El artculo 2056 prohbe toda sociedad a ttulo universal de bienes presentes o futuros. En consecuencia, los bienes que se aportan deben especificarse, no pudiendo aportarse el patrimonio de una persona por ser una cosa universal. Para la existencia de un aporte vlido se deben cumplir los requisitos generales para su existencia o validez que establece la legislacin comn y especial para las obligaciones de que se trate. 3. Que la sociedad persiga beneficio pecuniario (art. 2055 Cdigo Civil). Que la sociedad debe tener un objeto lucrativo, esto es, que est destinada a generar utilidades o ganancias, aunque ello no ocurra en definitiva. Adems, dichas utilidades deben ser repartidas entre los socios. 4. Que los socios tengan participacin en los beneficios y las perdidas (arts. 2055, 2066 y ss. Cdigo Civil). El artculo 2055 dice que no hay sociedad si cada socio no aporta algo apreciable en dinero, y que tampoco la hay si no existe participacin de los socios en los beneficios y que no se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero. Redundando en lo mismo, tampoco hay sociedad si cada uno de los socios no est expuesto a soportar las prdidas, aunque slo sean las de su trabajo. Como dijimos, la sociedad es la cobertura jurdica de la empresa econmica y como tal implica riesgos. 5. Affectio societatis, slo en la medida que se entienda como sinnimo de consentimiento, elemento de la esencia de todo acto o contrato. Entendido como intencin de colaborar, se discute en doctrina si es realmente un elemento de la esencia.
B. Clasificaciones tradicionales.
Con o sin personalidad jurdica. Algunos autores ven en la asociacin o cuenta en participacin a una sociedad sin personalidad jurdica, reconocida por el Cdigo de Comercio. Sin embargo, la participacin no tiene las caractersticas propias de la sociedad.
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Civiles o comerciales. Dependiendo del objeto que persigan. La que tienen slo objeto civil son civiles, las que en alguna forma participan de un objeto comercial son comerciales. Las sociedades annimas son siempre comerciales. Adems, las partes pueden someter una sociedad de objeto civil a las normas de las comerciales. De personas o de capital. Las sociedades pueden ser de personas, esto es, en que la sociedad se pacta principalmente en razn de las personas que participan en ella, o bien de capitales, en que los socios pueden cambiar sin necesidad de autorizacin de los dems, como ocurre especialmente con las annimas, que no son annimas porque no tengan nombre, sino porque la identidad de los socios no es lo importante. Hay sociedades mixtas (de personas y capitales), como la sociedad en comandita por acciones. Toda sociedad requiere de la voluntad de todos los socios para formarse. En las sociedades de personas, se requiere la voluntad de todos los socios tanto para modificarlas (salvo que los estatutos establezcan algo distinto) como para ponerles trmino. En cambio, las sociedades de capitales pueden ser modificadas o disueltas por acuerdos de mayoras que obligan a las minoras y a los no concurrentes. Responsabilidad limitada o ilimitada: Hay sociedades en que los socios responden no slo con los aportes que hayan hecho a la sociedad, sino tambin con su propio patrimonio por los actos de la sociedad. Esto ocurre de preferencia con las sociedades ms tradicionales, como son las colectivas o en comandita sin embargo, en estas ltimas existen desde siempre los socios llamados comanditarios, que slo pueden perder hasta lo aportado. Sociedades de objeto general vs. especfico: Las sociedades deben tener cualquier objeto de lucro que sea lcito, esto es, que no vaya contra la ley, la moral o las buenas costumbres. Sin embargo, la ley ha reglamentado particularmente ciertas sociedades que slo pueden tener un objeto especfico determinado por la ley y, normalmente, estn sometidas al control de la autoridad. Bancos, sociedades financieras, compaas de seguros, administradoras de fondos de pensiones, institutos de salud previsional, bolsas de comercio y, en menor medida, agentes de valores y corredores de bolsa, sociedades annimas deportivas profesionales, sociedad operadoras de casinos, etc. se encuentran en esta categora.
IV. PRINCIPALES TIPOS SOCIALES EN EL DERECHO POSITIVO CHILENO. A. Sociedad colectiva

Regulacin: Las reglas generales sobre sociedades estn establecidas en el Cdigo Civil, sean stas civiles o comerciales y se aplican supletoriamente a la materia comercial, como se establece en el art. 2 del Cdigo de Comercio. Constitucin: Consensual. Sin embargo, la sociedad colectiva comercial, es solemne, se constituye por escritura pblica y un extracto de ella se inscribe en el Registro de Comercio. Nombre: Debe incluir el nombre de uno o varios de los socios ms y Compaa.
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Administracin: Todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo. Si no designan mandatario, se entiende que existe un mandato tcito y recproco con derecho a veto. Responsabilidad de los socios: Todos los socios responden en forma ilimitada de las obligaciones sociales, pero en forma simplemente conjunta. En el caso de la sociedad colectiva comercial, los socios responden en forma solidaria.
B. Sociedad en comandita
Regulacin: La sociedad en comandita (simple y por acciones) se encuentran normadas en el Cdigo de Comercio (arts. 348 a 423 y 470 a 511). Es aquella en que uno o ms de los socios (socios comanditarios) se obligan solamente hasta la concurrencia de sus aportes, y los otros (socios gestores) se obligan con todo su patrimonio. Pueden ser de 2 tipos, simple o por acciones. Nombre: Como las colectivas, pero considerando solo a los socios gestores. Administracin: como la colectiva respecto de los socios gestores Responsabilidad de los socios: limitada a los aportes respecto de los comanditarios e ilimitada respecto de los gestores.
C. Sociedad de responsabilidad limitada

Regulacin: Las sociedades de responsabilidad limitada se rigen por la Ley N3.918, de slo 4 artculos, y que se remite a las normas de la sociedad colectiva. Constitucin: solemne, por escritura pblica y un extracto de ella se inscribe en el Registro de Comercio y se publica en el Diario Oficial. Nombre: nombre de socios o una referencia al giro ms un nombre de fantasa, en ambos casos ms la palabra Limitada Administracin: como la sociedad colectiva. Responsabilidad de los socios: la responsabilidad de los socios se encuentra limitada a realizar los aportes comprometidos.
D. Sociedad Annima
Regulacin: Las sociedades annimas se rigen por la Ley N 18.046 sobre Sociedades Annimas (LSA) y por su Reglamento contenido en el Decreto Supremo de Hacienda N587 (RSA). Constitucin: Es solemne. Se constituye por escritura pblica, y un extracto se debe inscribir en el Registro de Comercio y publicar en el Diario Oficial. Nombre: debe incluir sociedad annima o S.A. Administracin: Es administrada necesariamente por un directorio, quien tiene tambin su representacin legal. Los directores son esencialmente removibles.
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Responsabilidad de los accionistas: Los accionistas no responden de las obligaciones sociales, solo tienen obligacin de pagar las acciones suscritas, el monto del aporte. Es siempre mercantil. Siempre estn sujetas a la fiscalizacin de inspectores de cuentas, auditores y en el caso de las SA abiertas, adems, estn sometidos a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros. Sociedades Annimas Especiales. Algunos ejemplos: Sociedades sujetas a las normas especiales del Ttulo XIII de la Ley 18.046, por ejemplo compaas de seguros, AFP, bolsas de valores. Bancos, que se rigen por la Ley General de Bancos. Sociedades annimas operadoras de casinos de juegos de la Ley 19.995. Sociedades annimas deportivas profesionales de la Ley 20.019.
E. Sociedad por Acciones o SpA

Regulacin: Estn reguladas en el Cdigo de Comercio (art. 424 a 446) y supletoriamente y slo en aquello que no se contraponga con su naturaleza, por las normas aplicables a las sociedades annimas cerradas. Constitucin: Es solemne. Debe constituirse mediante escritura pblica o instrumento privado suscrito por sus otorgantes y cuyas firmas debe ser autorizadas por un notario pblico, en cuyo registro se debe tambin protocolizar. Un extracto de la escritura de constitucin debe inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse en el Diario Oficial. Nombre: debe incluir la expresin SpA. Administracin: Existe amplia libertad para establecer el sistema de administracin. Si nada se estipula se administran como una sociedad annima cerrada. Responsabilidad de los accionistas. Los accionistas no responden de las obligaciones sociales, solo tienen obligacin de pagar las acciones suscritas, el monto del aporte. El objeto de la SpA es siempre mercantil.
V.
LA ESTRUCTURA BSICA DE LA SOCIEDAD.
A. Propiedad de la Sociedad.
Los dueos de la sociedad son sus socios o accionistas. Responden slo hasta el monto de sus aportes, salvo en las sociedades colectivas donde responden ilimitadamente por las deudas sociales.
B. Administracin de la Sociedad.
Los socios deciden quien administrar y representar a la sociedad. En las sociedades de personas, los socios deben determinar si la administracin y representacin recaer en todos los socios, en uno o ms socios determinados o en un tercero. En la sociedad annima, la
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administracin y representacin debe recaer necesariamente en un directorio elegido por la junta de accionistas. Los accionistas NUNCA administran o representan a la sociedad. El administrador o el directorio, en su caso, administran la sociedad y nombran, a su vez, una gerencia para que maneje el da a da de la sociedad. No obstante, tanto socios como accionistas tienen el voto para nombrar al administrador o directorio y aprobar ciertas transacciones que la ley expresamente pone bajo la competencia de los socios o la junta de accionistas.
C. Separacin entre propiedad y administracin.

En las sociedades de persona, atendido que los mismos socios administran, no existe una separacin evidente entre propiedad y administracin. En cambio, en la sociedad annima, existe una separacin entre la propiedad (los accionistas) y la administracin (directorio y gerencia) de la sociedad. Lo anterior, es an ms patente en la sociedad annima abierta que hace oferta pblica de sus acciones, y en los mercados donde la propiedad accionaria es dispersa o hay mayor liquidez. Problema de Agencia (Agency Problem).
VI. TIPOS SOCIALES EN DERECHO COMPARADO. A. Legislaciones de origen continental-francs.

Los ordenamientos que en el siglo XIX establecieron su legislacin societaria bajo la influencia directa de los cdigos napolenicos (civil y comercial), no obstante contar con leyes posteriores sobre el tema, puede afirmarse que tienen ciertas caractersticas comunes. Estas legislaciones reconocen la gran divisin de las asociaciones, entre las asociaciones propiamente tales, tambin llamadas corporaciones, que no tienen fin de lucro, y las sociedades, con fin lucrativo o econmico. Dentro de estas ltimas se aceptan, como tipos sociales diferenciados: la asociacin o cuentas en participacin (que no tiene personalidad jurdica), la sociedad colectiva (con responsabilidad ilimitada de sus socios), la en comandita simple y por acciones (con responsabilidades diferenciadas respecto del socio gestor y del socio comanditario), la sociedad annima y la sociedad de responsabilidad limitada. Dentro de este grupo se comprenden Francia, Italia, Espaa y los pases latinoamericanos, entre ellos Chile.
B. Las sociedades en Estados Unidos.

De acuerdo con la Constitucin norteamericana, no es materia de ley federal, obligatoria, en todos los Estados de la Unin la reglamentacin y normativa sobre sociedades y personas jurdicas. Por lo tanto, cada estado cuenta con una legislacin societaria propia. Sin embargo, para dictar leyes federales que afecten a las sociedades se ha hecho uso de las disposiciones de la
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seccin 8 de la Constitucin norteamericana, que consagra como atribucin del Congreso federal la de: regular el comercio con las naciones extranjeras y entre los diversos estados y con las tribus indias. Por la va indicada se han dictado leyes federales que de alguna manera afectan a la generalidad de las sociedades, tales como aquellas que se refieren al comercio de las acciones, a obligaciones de informacin a los accionistas y la legislacin relativa a los monopolios o antitrust. La mayor parte de los estados que conforman la Unin han adoptado el sistema anglosajn de derecho, lo que, per se, origina una similitud de legislacin societaria entre ellos. De otro lado, ha habido intentos que han pretendido la dictacin de legislaciones uniformes en los Estados de la Unin, en materia societaria, propiciados inicialmente por la American Bar Association, que slo han tenido xito parcial, pero han sido de bastante importancia, pues se han adoptado por varios Estados o han influido en puntos de trascendencia en reformas de diversas legislaciones estatales que se han ajustado a los principios de los proyectos uniformes. Los principales tipos sociales que se reconocen en los Estados Unidos son: General Partnerships. Sin personalidad jurdica, responsabilidad ilimitada. Se administra y funciona en forma similiar a la sociedad colectiva, pero no tiene personalidad jurdica. Limited Partnerships. Smil a la sociedad en comandita, en que coexisten socios con responsabilidad ilimitada (como los gestores) y otros con responsabilidad limitada a su aporte (como los comanditarios). Limited Liability Company (LLC). Smil a nuestra sociedad de responsabilidad limitada o SpA (atendido que su capital puede dividirse en cuotas o acciones), toda vez que tiene personalidad jurdica y responsabilidad limitada. Limited Liability Partnership (LLP), responsabilidad limitada, pero sin personalidad jurdica. Corporations. La generalidad de las legislaciones estatales les reconocen plenitud de personalidad jurdica a sociedades parecidas a nuestras sociedades annimas, llamadas corporations, cuyo capital se encuentra dividido en acciones o shares, que pueden no tener valor nominal, y que son administradas por un directorio (Board of directors o directory), con exclusivas y amplias atribuciones de administracin. Las corporations, en muchos Estados, admiten la divisin entre close corporations (sociedades cerradas o SpA) y open corporations (sociedades abiertas), segn su nmero de acciones y si puede recurrir o no al pblico y bolsas para transar sus acciones. La legislacin es ms estricta respecto de las segundas, en cuanto a normas que tienden a proteger el derecho a la informacin o transparencia y la proteccin de las minoras.
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SEGUNDA PARTE: CONSTITUCIN, MODIFICACIN Y NULIDAD I. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. A. Capacidad

En materia de capacidad, la sociedad colectiva civil se rige por las reglas generales del derecho civil. A continuacin veremos las reglas especiales sobre capacidad para constituir sociedad colectiva mercantil. El artculo 349 del Cdigo de Comercio expresa que puede celebrar el contrato de sociedad colectiva toda persona que tenga capacidad para obligarse. En esta materia debemos distinguir tres situaciones: incapaces absolutos, menor adulto y mujer casada. 1. Incapaces absolutos. Son los dementes, impberes, sordomudos y disipadores. Surge la duda de si pueden o no constituir sociedad colectiva por el concurso de sus representantes legales. Se ha sostenido que no pueden hacerlo basada en los siguientes argumentos: La naturaleza de los riesgos que involucra la empresa mercantil, considerando que en la sociedad colectiva los socios tienen la administracin personal y que responden ilimitada y solidariamente. Aceptar la tesis contraria implicara una inconsecuencia, pues mientras al menor adulto se le exige una autorizacin judicial, a estas personas ms desvalidas, como son los incapaces absolutos, slo la concurrencia del representante legal. 2. Menor adulto. El problema que se plantea es que el menor adulto puede ser capaz o incapaz dependiendo de si tiene o no peculio profesional. El artculo 349 inciso 2 no establece ningn distingo al respecto. Esta norma seala una regla especial, pues previene una autorizacin que ha de conferirse por la justicia ordinaria y no por el representante legal, respecto de una persona que puede ser capaz, como es el menor adulto con peculio profesional, para los efectos de celebrar una sociedad colectiva. Esta norma es doblemente excepcional, ya que, por un lado, no todo menor requiere de autorizacin, y, por el otro, sta no debe ser prestada por el representante legal, sino por la justicia. La norma del art. 349 es una disposicin protectora frente a la celebracin de una sociedad, que es un acto riesgoso que convierte a sus socios en ilimitada y solidariamente responsables. Pueden, sin embargo, interpretarse estas normas con ms generalidad, considerando al menor adulto con peculio profesional como plenamente capaz. Puede suceder que el tribunal niegue la solicitud de autorizacin basndose en que el menor con peculio profesional es capaz. Esta interpretacin puede distar dependiendo el tribunal que lo aplique, y para evitar problemas conviene en estos casos insertar una copia certificada de la resolucin en la escritura.
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3. Mujer casada que no est totalmente separada de bienes. Requiere de autorizacin del marido. Actualmente la mujer es plenamente capaz por la reforma de la Ley 18.802. La mujer responde por sus actos personales con los bienes de los artculos 150, 166 y 167 del Cdigo Civil. La Ley 18.802 dijo expresamente en su art. 2 que A contar de la fecha de vigencia de esta ley, la mujer que fue incapaz por estar casada en sociedad conyugal, dejar de serlo para todos los efectos del Cdigo Civil y dems Cdigos y leyes especiales y responder de sus actos con los bienes que administre (...) de acuerdo con los arts. 150, 166 y 167 del Cdigo Civil. Si la mujer contrata y carece de bienes, el efecto es el mismo que se produce cuando el deudor no los tiene: insolvencia. En todo caso, cuando la mujer casada en sociedad conyugal es socia de una sociedad civil o comercial, es el marido como administrador de la sociedad conyugal el que ejerce los derechos de socia de la mujer, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 150 del Cdigo Civil.
B. Formalidades de constitucin
Sean civiles o mercantiles, para nacer a la vida del derecho las sociedades colectivas necesitan la concurrencia de los requisitos generales a todo contrato. Si la sociedad es civil, el contrato es consensual y se perfecciona por el mero consentimiento de las partes. Sin embargo existen ciertas razones prcticas que obligan a otorgar el contrato de sociedad por escrito: La sociedad es un contrato de lato desarrollo y cumplimiento. Es un contrato de tracto sucesivo. Por lo tanto, durante su vida es necesario contar con reglas fijas en cuanto a nombre, socios, administracin, aportes, disolucin, etc., todo lo cual hace prcticamente indispensable que tenga un estatuto escrito y firmado por las partes. Si se hacen aportes de bienes races, habr que efectuarlos por escritura pblica, y si se prometen aportes por valor superior a 2 UTM, por razones de prueba ser necesario que consten por escrito (art. 1710 Cdigo Civil). En cambio, si es mercantil, el contrato es solemne. La solemnidad que exige la ley consta de dos etapas: La sociedad debe constituirse mediante escritura pblica (art. 350). Un extracto de esta escritura debe inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad dentro de los 60 das que siguen al de la escritura social (arts. 350 y 354). Este instrumento autntico y su respectiva inscripcin constituyen, en verdad, una solemnidad y una formalidad legal de prueba y publicidad, pues dispone el art. 350 inc. 1 que La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del art. 354. Se deducen de lo dicho dos consecuencias: Respecto de su validez: La falta de otorgamiento de escritura pblica o de instrumento reducido a tal o de instrumento protocolizado, produce nulidad absoluta de pleno derecho y no puede ser saneada, respecto de todos (art. 356). La falta de inscripcin produce nulidad entre los socios (art. 355 A). La sociedad contrada en
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instrumento privado no produce ms efectos que el de obligar a los socios a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d principio a sus operaciones (art. 351). Respecto de su prueba, No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del art. 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en ella (art. 353).
C. La escritura social
La escritura de constitucin debe contener las menciones de carcter general, que se aplican a toda escritura pblica y estn contemplados por los artculos 403, 404 y 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Si la escritura social no cumple con estos requisitos que le impone su calidad de escritura pblica, es nula. Tambin dicha escritura debe incluir las menciones que le son propias por constar en ella el contrato de sociedad y que dicen relacin con: El pacto social, como expresin de la voluntad de los socios de constituir sociedad. No est indicado en el art. 352, pero no puede faltar. Los estatutos de la sociedad y su individualizacin, menciones que seala, junto con algunas que no son esenciales, el art. 352 del Cdigo de Comercio. Menciones de la escritura social (Art. 352 Cdigo de Comercio): 1. Los socios. Los nombres, apellidos y domicilios de los socios. Esta es una mencin esencial en la escritura social. Permite individualizar a las personas que forman parte de la sociedad. Adems, es un requisito de toda escritura pblica el individualizar a los comparecientes. 2. La razn social. La razn o firma social. Esta mencin tambin es esencial y constituye la individualizacin de la sociedad, como persona jurdica que es. La razn social es definida en el art. 365 como la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de las palabras: y compaa. Solo los nombres de los socios pueden entrar en la composicin de la razn social. El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad debe ser suprimido de la firma social. Se relaciona estrechamente con la administracin de la sociedad, por cuanto de conformidad con el art. 393 La facultad de administrar trae consigo el derecho de usar de la firma social. Algunos autores plantean que la razn social no es un requisito esencial, porque el Cdigo de Comercio chileno no lo seala como tal, a diferencia del francs, que define a la sociedad colectiva entre otras cosas- en funcin de ella. Quienes as opinan postulan que siempre que acte un socio sin que se haya definido la razn social deber hacerlo, necesariamente, a nombre propio. La razn social, es distinta de la marca que pudiera establecer dicha a partir de dicha razn social. Para que la marca est protegida es necesario que se cumpla con su registro.
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3. La administracin. Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social. Esta es una mencin no esencial en la escritura social, en cuanto el art. 384 del Cdigo de Comercio hace regulable la administracin de la sociedad por una serie de normas legales que le suceden, en todo aquello no previsto por las partes. De cualquier modo es preciso advertir cmo se da en esta norma un nfasis a la voluntad de las partes. El art. 384 dice : El rgimen de la sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura social, y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a continuacin se expresan. Varias normas conforman la regulacin legal supletoria para la administracin social y del uso de la razn social: Art. 385: La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y stos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos. Art. 386: Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia consentimiento. Los art. 385 y 386 instituyen, en silencio de los socios, lo que se ha llamado el mandato tcito, legal y recproco para la sociedad. Art. 393: La facultad de administrar trae consigo el derecho de usar la firma social. Art. 371, que en relacin con el anterior dispone: Slo pueden usar de la razn social el socio o socios a quienes se haya conferido tal facultad por la escritura respectiva. En defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la firma social. Art. 387: En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto. 4. El aporte de cada socio y el capital de la sociedad. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno. Todos estos elementos son de la esencia dentro del estatuto social contenido en la escritura. Este nmero debe relacionarse con el art. 2055 del Cdigo Civil, acorde con el cual No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn (...). 5. El objeto o giro.
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Las negociaciones sobre las que deba versar el giro de la sociedad. Este es un elemento esencial en la escritura social y muy importante, puesto que el giro social determina el campo de actividad que el derecho reconoce a la sociedad como persona jurdica y para el que sta se ha constituido. No confundir con su capacidad, porque la sociedad, como persona jurdica, tiene plena capacidad para celebrar todo tipo de actos, no solo los que estn dentro de su giro. Esta mencin determina la extensin de los poderes del administrador, cuando no se han descrito expresamente:
Art. 387: En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto. Art. 2079 del C. Civil: En todo lo que obre dentro de los lmites legales o con poder especial de sus consocios, obligar a la sociedad (el socio administrador); obrando de otra manera l solo ser responsable. Art. 2077 del C. Civil: El socio administrador debe ceirse a los trminos de su mandato, y en lo que ste callare, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el giro ordinario de ella.
El objeto permite distinguir si la sociedad es civil o mercantil. El Servicio de Impuestos Internos asigna una calificacin a las empresas de acuerdo con su objeto. Da origen a la prohibicin que afecta a los socios de explotar por cuanta propia el mismo giro de la sociedad, o cualquier otro si sta no tuviere uno determinado (art. 404 n4). En materia de sociedades annimas, el art. 40 de la Ley 18.046 dice: El directorio de una sociedad annima la representa judicial y extrajudicialmente y para el cumplimiento del objeto social (...). A veces, la redaccin del objeto social es muy genrica, amplia, pero no por ello se considera indeterminado y tal formulacin es suficiente para que se entienda cumplido el art. 352 N 5. Esta posibilidad de enunciacin genrica del giro de una sociedad colectiva se reconoce en el N 4 del art. 404, que regula las prohibiciones de los socios, toda vez que dice (...) cuando la sociedad no tuviere un objeto determinado de comercio. O sea, reconoce que la sociedad colectiva puede tener un objeto indeterminado. En cambio, el giro de una sociedad annima no se puede determinar sino de un modo especfico. As, el art. 4, N3, de la Ley 18.046 seala que la escritura de la sociedad debe expresar: la enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad y el art. 9 de la misma ley dispone que la sociedad podr tener por objeto u objetos cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad del Estado. 6. Distribucin de beneficios y prdidas.
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La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial. Esta no es una mencin esencial, porque hay normativa especial respecto de la participacin en ganancias y prdidas, que se regula en los artculos 382 y 383 del C. de Comercio.
Art. 382 Los socios capitalistas dividirn entre s las ganancias y las prdidas en la forma que se hubiere estipulado. A falta de estipulacin, las dividirn a prorrata de sus respectivos aportes. Art. 383: En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes al socio industrial, se estar a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevar en las ganacias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte alguna en las prdidas.
Normas anlogas establece el Cdigo Civil, respecto de las sociedades colectivas civiles:
Art. 2068: A falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los beneficios debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios. Art. 2069: Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo, y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en caso necesario por el juez; y si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se entender que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio. Art. 2070.
7. Duracin. La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse. Esta mencin, como la del nmero 6, es facultativa, ya que la ley tiene norma expresa para regular esta materia. As, el art. 2065 del Cdigo Civil dice: No expresndose plazo o condicin para que tenga principio la sociedad, se entender que principia a la fecha del mismo contrato; y no expresndose plazo o condicin para que tenga fin, se entender contrada por toda la vida de los asociados, salvo el derecho de renuncia. Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin limitada, se entender contrada por todo el tiempo que durare el negocio. Se ha planteado la duda de cundo se entiende el inicio de la sociedad colectiva comercial; si cuando se otorga la escritura social o cuando se inscribe el contrato. El inciso segundo del art. 378, con arreglo al cual A falta de estipulacin, la entrega se har en el domicilio social luego que la escritura de sociedad est firmada, lleva a concluir que la sociedad ya existe al haberse suscrito la escritura de sociedad, ya que desde ese momento recibir en su domicilio el pago de los aportes sociales y slo un sujeto de derecho con personalidad jurdica puede recibir pago. Esta conclusin se reafirma con la lectura del art. 355 A del C. de Comercio, introducido por la L. 19.499 sobre saneamiento de los vicios de nulidad, que seala en su inciso segundo: El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura. 8. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares. Esta es una mencin facultativa, de poco uso, que se vincula con la prohibicin del art. 404, inc. 1, del C. de Com.: Se prohbe a los socios en particular: 1. Extraer del fondo comn
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mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares. Este es un elemento accidental. Tiene como norma supletoria que si nada se dice no pueden realizar retiros. 9. Liquidacin. La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social. El art. 408 y el 409 del C. de Comercio (y los que les siguen hasta el art. 418) suplen a la voluntad de las partes en esta materia y por eso la mencin no es esencial. El art. 2115 del C. Civil dispone que las sociedades colectivas civiles son comunidades para el efecto de su disolucin por lo que se procede a su particin. Deben liquidarse por arbitraje forzoso. En cambio, las colectivas mercantiles subsisten como personas jurdicas para el solo efecto de su liquidacin. 10. Arbitraje. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento. Esta mencin es facultativa en cuanto, ante silencio en la escritura, rige la regla supletoria del art. 415 del C. de Comercio: Si en la escritura social se hubiere omitido hacer la designacin que indica el nmero 10 del artculo 352, se entender que las cuestiones que se susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolucin, sern sometidas a compromiso. Es preciso anotar, adems, que conforme lo dispone el art. 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales, Deben resolverse por rbitros los asuntos siguientes: 4 Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participacin, en el caso del artculo 415 del Cdigo de Comercio. 11. Domicilio social. El domicilio de la sociedad. No es una mencin esencial de la escritura social, en cuanto la escritura pblica contenga un requisito que le es propio: el lugar donde se otorga. Si no se seala otro domicilio para la sociedad, se entender sta domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura (art. 355). Fijar el domicilio social tiene importancia para varios efectos, entre ellos: Determina la competencia del Conservador de Bienes Races para practicar la inscripcin del extracto de la escritura social. El domicilio debe ser lo suficientemente especfico para que se sepa en qu reparticin debe hacerse una inscripcin. Determina la competencia de los tribunales. El hecho de ser la sociedad colectiva una persona jurdica exige que sta tenga un domicilio, como atributo de la personalidad. Es un elemento importante para establecer la nacionalidad de la sociedad y la legislacin a que est sometida.
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12. Los dems pactos que acordaren los socios. La escritura debe ser autosuficiente y lo que est fuera de ella no puede hacerse valer, segn dispone el art. 353. La Ley de S.A. contiene la misma idea; el art. 3 de ella dice, en su inciso final: No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas. Adems, el art. 4 de la Ley sobre S. A. dispone que la escritura de la sociedad debe expresar: 12) los dems pactos que acordaren los accionistas. Art. 350 Prorroga del plazo.
D. Extracto de la escritura social

Art. 354 del C. de Comercio: Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. Este es el segundo paso en la constitucin de una sociedad colectiva mercantil y debe cumplirse en el Registro de Comercio del domicilio social. El extracto es una formalidad que se pide por va de solemnidad, prueba y publicidad. Por medio del extracto, los terceros conocen las condiciones en que se ha constituido la sociedad, por lo que debe contener lo que resulte de inters para ellos o los afecte (no les interesa, por ejemplo, saber cmo se produce la reparticin de las utilidades). El extracto debe contener las siguientes menciones contenidas en el art. 352: Los nombres, apellidos y domicilios de los socios (n1). Es muy importante, pues los socios colectivos o gestores ligan su propio crdito al de la sociedad. La razn o firma social (n2). Los socios administradores, siempre que no sean todos ellos (n3). El capital aportado y el valor de los bienes no avaluados en dinero y la forma en que se los avaluar (n4). Negociaciones sobre las que versa el giro (n5). La poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse (n7). Fecha de la escritura y nombre y domicilio del notario. Es fundamental para que los terceros puedan enterarse de las dems clusulas no extractadas o del texto completo de las resumidas. La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura social (art. 354 inc. final). Las modificaciones de escrituras sociales sobre materias propias del extracto deben inscribirse, en extracto, en el registro de comercio, segn dispone el art. 361 del C. de Comercio.
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II.
CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
A. Regulacin y naturaleza.
Ley N3.918 publicada en el Diario Oficial de 14 de marzo de 1923. Supletoriamente, la normativa de las sociedades colectivas. La sociedad de responsabilidad limitada, puede ser civil o comercial. Sin embargo para su constitucin sigue principalmente las solemnidades de la sociedad comercial.
B. Escritura pblica de constitucin.

Se constituye por escritura pblica, que debe contener las mismas especificaciones del artculo 352 del Cdigo de Comercio (aquellas de la Sociedad Colectiva comercial), con la siguiente diferencia: La razn o firma social podr contener el nombre de uno o ms de los socios, o una referencia al objeto de la sociedad. En todo caso deber terminar con la palabra limitada. Sin la mencin de limitada, los socios sern solidariamente responsables de los obligaciones sociales. La declaracin de que responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a ms de stos se indique. No pueden tener por objeto negocios bancarios. El nmero mximo de socios es de 50 personas.
C. Extracto, inscripcin y publicacin

Un extracto de la escritura social debe ser inscrito, dentro de 60 das contados desde la fecha de la escritura social, en el Registro de Comercio correspondiente al igual que la sociedad colectiva comercial, de acuerdo al art. 354 del Cdigo de Comercio. El mismo extracto debe publicarse, dentro del mismo plazo antes indicado, por una sola vez en el Diario Oficial.
III. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA

Se distingue entre sociedad en comandita simple que se forma y prueba como la sociedad colectiva (Art. 474 y siguientes Cdigo de Comercio) y la sociedad en comandita por acciones, que se forma y prueba como la sociedad colectiva, pero no queda definitivamente constituida sino despus de suscrito todo el capital y haberse entregado a cada accionistas al menos la cuarta parte del importe de sus acciones (Art. 491 y siguientes Cdigo de Comercio).
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IV. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA. A. Escritura de constitucin

La sociedad annima se forma, existe y prueba por escritura pblica inscrita y publicada en los trminos del artculo 5 (Art. 3 LSA). La fecha de constitucin y existencia de la sociedad es la fecha de la escritura, cuando se inscribe y publica oportunamente. Elementos que debe contener la escritura de constitucin de la S.A. (Art. 4 LSA): 1. Accionistas. El nombre, profesin, domicilio y el rol nico tributario o documento de identidad, de los accionistas que concurren a su otorgamiento. Deben ser al menos dos accionistas. En el caso de personas jurdicas, se acostumbra incluir su giro u objeto social en reemplazo de su profesin. 2. o S.A. Nombre de la Sociedad (Art. 8 LSA): Debe incluir las palabras sociedad annima
3. Domicilio de la Sociedad (Art. 5 A LSA) Si se omite en la escritura se entiende que es el lugar de otorgamiento de sta. 4. Objeto Social. La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad. Cualquier actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad del Estado. Art. 9 LSA. A diferencia de lo indicado respecto de las sociedades de personas, el objeto de la sociedad annima no determina la extensin de los poderes del directorio frente a terceros cuando no se han descrito expresamente. En efecto, el art. 40 LSA seala que el directorio de una sociedad annima la representa judicial y extrajudicialmente y para el cumplimiento del objeto social, lo que no ser necesario acreditar a terceros, esta investido de todas las facultades de administracin y disposicin... Cabe preguntarse quin determina qu facultades son necesarias para el cumplimiento del objeto social. Estimamos que es el mismo directorio. Qu pasa si se ejecuta un acto no conducente al objeto social? Estimamos que dicho acta es vlido y obliga a la sociedad. Sin perjuicio de lo anterior, podr dar derecho a los accionistas a demandar el resarcimiento de perjuicios causados por dicho acto. Recordemos que una sociedad es una persona plenamente capaz de realizar todos los actos que estime conveniente. Cosa distinta es si su administrador se atiene al objeto de la sociedad para administrarla, lo que no ser necesario acreditar ante tercero. En materia de sociedades annimas el objeto no tienen injerencia para distinguir si la sociedad es civil o mercantil, porque siempre es mercantil.
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Asimismo, tampoco da origen a la prohibicin que afecta a los socios de sociedades de personas de explotar por cuanta propia el mismo giro de la sociedad, o cualquier otro si sta no tuviere uno determinado (art. 404 n4). Finalmente, hay que indicar que en materia de sociedades annimas el objeto debe ser especfico y constar en los estatutos, no siendo posible indicar como objeto aquellos que determinen los socios. El art. 4, N3 LSA seala que la escritura de la sociedad debe expresar: la enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad y el art. 9 LSA dispone que la sociedad podr tener por objeto u objetos cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad del Estado. 5. Duracin. La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y si nada se dice, tendr ese carcter. 6. Capital y acciones. El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazo en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valorizacin de todo aporte que no consista en dinero. El capital de la sociedad annima debe ser fijado de manera precisa en los estatutos y slo puede ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos. (Art. 10 LSA). Excepciones: Cuando se aprueba el balance por la junta, el capital y el valor de las acciones se modifica de pleno derecho. Cuando se hace un aumento de capital y no se suscribe y paga completamente, ste se ve disminuido de pleno derecho, en la medida que as lo haya acordado la junta de accionistas, debiendo el Gerente General as declararlo por escritura pblica (Art. 24 LSA y 33 RSA). El capital est dividido en acciones de igual valor cada una. Pueden haber distintas series de acciones, pero dentro de la serie, las acciones deben tener igual valor. El capital inicial se debe suscribir y pagar dentro de 3 aos (igual en el caso de los aumentos), sino se reduce al monto efectivamente suscrito y pagado. Las acciones son nominativas. Est prohibida la creacin de acciones de industria u organizacin. Aportes de industria es el trabajo personal, siendo el aporte de organizacin una especie del anterior. Las acciones pueden pagarse en dinero efectivo o con otros bienes (Art. 4 y 15 LSA). Una vez constituida la sociedad, la aprobacin de aportes y estimacin de bienes no consistentes en dinero deben ser aprobados por junta extraordinaria de acciones, con voto favorable de las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto (art. 67 N6 LSA). Los aportes en bienes no consistentes en dinero deben ser apreciados por peritos, salvo acuerdo unnime de los accionistas (art. 15 LSA). 7. Administracin. Administracin social y su fiscalizacin por los accionistas. La administracin de la sociedad (necesariamente a travs de un directorio) est regulada en los arts. 31 a 50 inclusive LSA que se ver en detalle en clases siguientes.
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La forma de fiscalizacin general de las sociedad annimas esta regulada en arts. 51 a 54 inclusive LSA. En las sociedades annimas cerradas los estatutos deben determinar la forma de fiscalizacin, pudiendo ser mediante inspectores de cuentas, auditores externos u otro mecanismo (art. 51 LSA). En cambio, en las sociedades annimas abiertas, la fiscalizacin es necesariamente a travs de una empresa de auditora externa y se permite adicionalmente inspectores de cuentas (art. 52 LSA). Adems, estn bajo al fiscalizacin de la SVS. 8. Fecha de cierre del ejercicio y confeccin del balance. poca de la junta ordinaria de accionistas. Art. 74 LSA. El cierre del ejercicio y balance debe ser al 31 de diciembre o en la fecha que sealen los estatutos. Sin embargo, el artculo 16 Cdigo Tributario establece que los balances debern practicarse al 31 de diciembre (no obstante lo anterior, el director regional de Servicio de Impuestos Internos puede autorizar en casos particulares que el balance se practique al 30 de junio). El cierre del ejercicio importa para determinar cundo debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas. El artculo 58 inc. 2 N1 LSA, dispone que la junta ordinaria debe efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance. Como por norma tributaria el cierre es casi sin excepcin el 31 de diciembre de cada ao, las juntas ordinarias se celebrar dentro de los primeros cuatro meses del ao. 9. Forma de distribucin de las utilidades. Las sociedades annimas abiertas deben distribuir anualmente un dividendo mnimo del 30% de las utilidades lquidas de cada ejercicio. Para distribuir un dividendo mayor al mnimo obligatorio (por ejemplo 50% de las utilidades) se requiere la mayora ordinaria (normalmente mayora absoluta de las acciones presentes). Ahora bien, para distribuir un dividendo menor al mnimo obligatorio, se requiere el acuerdo de la unanimidad de las acciones emitidas (Art. 79 LSA). Las sociedades annimas cerradas deben distribuir utilidades de acuerdo a lo que digan los estatutos y si nada dicen, se les aplica las normas de las abiertas, esto es, un 30% mnimo de las utilidades lquidas del ejercicio anterior. 10. Forma en que debe hacerse la liquidacin (Art. 109 y ss LSA)
11. Naturaleza del arbitraje. Art. 125 LSA. En el estatuto se debe determinar cmo se designa el o los rbitros, pero NO se puede nombrar el rbitro en el estatuto. Si nada se dice es rbitro arbitrador.
B. El extracto su inscripcin y publicacin.

Art. 5 LSA. Un extracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo, debe inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial.
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La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la escritura social. El extracto de la escritura de constitucin deber expresar: El nombre, profesin, domicilio y RUT o documento de identidad de los accionistas que concurran a su otorgamiento; El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad; El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.
C. Clasificacin de las sociedades annimas.

1. Evolucin histrica de la clasificacin de las S.A. La clasificacin entre abiertas y cerradas nace con la Ley 18.046 de 1981. El concepto de sociedad annima abierta, originalmente equivala a la expresin anglosajona de publicly held corporation o public corporation. Por su parte la expresin SA cerrada, equivale a closely held corporation o close corporation. Las sociedades annimas abiertas de acuerdo al texto original de la LSA son aquellas que hacen oferta pblica de sus acciones, que tiene ms de 500 accionistas o el 10% de su capital pertenezca a un mnimo de 100%. Se entiende por oferta pblica de valores la dirigida al pblico en general o a ciertos sectores o a grupos especficos. Con la regulacin de las OPAS (introducidas en el ao 2000 por la Ley 19.705), que restringen la venta del control de las sociedades annimas que hacen oferta pblica de sus acciones, se hizo necesario modificar la clasificacin, de manera de distinguir entre aquellas SA abiertas sometidas a la Ley de OPAS y aquellas que no. Con la Ley de OPAS se estableci una clasificacin con tres clases: Cerradas: Clase residual y ms flexible. Abiertas: Todas aquellas SA inscritas en el registro de valores y que deben cumplir con normas principalmente de informacin. Que hacen oferta pblica. Son SA abiertas, pero adems se les aplica la ley de OPAS. Esta clasificacin qued sin efecto el 2001, pasando en la prctica a existir las siguientes posibilidades: Cerradas. Clase residual. Cerradas fiscalizadas por la SVS (aquellas que emiten ttulos de deuda o que voluntariamente se someten a la fiscalizacin de la SVS). Cerradas sometidas a las normas de las abiertas porque as se ha acordado en los estatutos o una ley les obliga a ello. Estas en los hechos son SA abiertas (estn inscritas en el RV, son fiscalizadas por la SVS y se les aplica las normas de las abiertas) pero se les sigue denominado SA cerradas. Especiales
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Abiertas. La SVS ha subsumido el concepto de SA que hace oferta pblica de sus acciones en el de SA abierta. En consecuencia, segn la SVS todas las SA abiertas, hacen oferta pblica.
2. Actual Clasificacin de las S.A. La Ley 20.382 (en vigencia desde el 1 de enero de 2010), modific el art. 2 de la LSA estableciendo una nueva clasificacin de las S.A. Dicho artculo, en su nuevo texto, dispone en su primer parte lo siguiente:
ART. 2. Las sociedades annimas pueden ser de tres clases: abiertas, especiales o cerradas. Son sociedades annimas abiertas aqullas que inscriban voluntariamente o por obligacin legal sus acciones en el Registro de Valores. Son sociedades annimas especiales las indicadas en el Ttulo XIII de esta ley. Son sociedades annimas cerradas las que no califican como abiertas o especiales.
Conforme a esta clasificacin, para determinar si una S.A. es abierta, simplemente se deber confirmar si sus acciones estn inscritas en el Registro de Valores. Estando inscritas sus acciones, ser abierta, sin importar si en los hechos hace oferta pblica o no se sus acciones, lo que facilita la determinacin del rgimen aplicable. Asimismo, en esta nueva clasificacin se reconoce expresamente a las S.A. especiales, que existan desde la dictacin de la LSA, pero no estaban consideradas como una clase en si misma. De acuerdo al nuevo art. 2 de la LSA, las sociedades annimas abiertas y las sociedades annimas especiales, quedan sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros, salvo que la ley las someta al control de otra Superintendencia. En este ltimo caso, quedan adems sometidas a la primera, en lo que corresponda, cuando emitieren valores. Una disposicin importante que introdujo la Ley 20.382 fue el nuevo inc. Sptimo del art. 2 de la LSA que establece una norma interpretativa respecto de otras leyes:
Cada vez que las leyes establezcan como requisito que una sociedad se someta a las normas de las sociedades annimas abiertas o que dichas normas le sean aplicables, o se haga referencia a las sociedades sometidas a la fiscalizacin, al control o a la vigilancia de la Superintendencia, o se empleen otras expresiones anlogas, se entender, salvo mencin expresa en contrario, que la remisin se refiere exclusivamente a las normas aplicables a las sociedades annimas abiertas en cuanto a las obligaciones de informacin y publicidad para con los accionistas, la Superintendencia y el pblico en general. En todo lo dems, esas sociedades se regirn por las disposiciones de las sociedades annimas cerradas y no estarn obligadas a inscribirse en el Registro de Valores, salvo que fueren emisores de valores de oferta pblica. Las sociedades annimas a que se refiere este inciso, que no fueren abiertas, una vez que cesare la condicin o actividad en cuya virtud la ley las someti al control de la Superintendencia, podrn solicitar a sta la exclusin de sus registros y fiscalizacin, acreditando dicha circunstancia.
Hay que tener presente que en la misma LSA se estableci (en nuestra opinin equivocadamente) una contra-excepcin a lo antes indicado. El art. 129 de la LSA dispone que las sociedades a que se refiere el artculo 126 de esta ley se regirn por las mismas disposiciones
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legales y reglamentarias aplicables a las sociedades annimas abiertas, en todo lo que no se oponga a lo dispuesto en los artculos precedentes de este Ttulo [XIII] y a las disposiciones especiales que las rigen, y no se les aplicar lo establecido en el inciso sptimo del artculo 2 de esta Ley. En consecuencia, la regulacin supletoria de las S.A. especiales debe ser la de las S.A. abiertas y no de las S.A. cerradas. Las disposiciones de la LSA priman sobre las de los estatutos de las sociedades que dejen de ser cerradas, por haber cumplido con algunos de los requisitos establecidos en la LSA. Por tanto, por ejemplo inscribiendo las acciones en el Registro de Valores, la sociedad pasar a ser abierta y a partir de ese minuto deben cumplir ntegramente con las normas que se le aplican. Lo anterior es sin perjuicio de la obligacin de estas sociedades de adecuar sus estatutos a las normas de la presente ley, conjuntamente con la primera modificacin que en ellos se introduzca.
D. Constitucin de las sociedades annimas especiales.

La legislacin chilena contempla otras sociedades que califica como annimas en diversas leyes especiales. La principales son las denominadas sociedades especiales del ttulo XIII de la LSA. Otro ejemplo, son las sociedades annimas deportivas profesionales de la Ley 20.019. A continuacin estudiaremos las sociedades del Ttulo XIII de la LSA. De acuerdo al artculo 126 son SA especiales las compaas aseguradoras y reaseguradoras, las sociedades annimas administradoras de fondos mutuos, las bolsas de valores (Ttulo VII LMV) y otras sociedades que la ley expresamente someta a los trmites del ttulo XIII de la LSA. Se incluyen adems como SA especiales las AFP (art. 130 y ss. LSA y DL 3500), las cmaras de compensacin burstiles (Ttulo XIX LMV), las sociedades securitizadoras (Ttulo XVIII LMV) y las sociedades administradoras generales de fondos (Ttulo XXVII LMV). 1. Formacin. Estas SA especiales se forman, existen y prueban por escritura pblica, obtencin de una resolucin de la Superintendencia que autorice su existencia e inscripcin y publicacin del certificado especial que otorgue dicha Superintendencia. 2. Menciones de la escritura de constitucin. Las escrituras pblicas debern contener: las menciones generales exigidas por la LSA y las menciones especiales requeridas por las leyes particulares que las rijan. 3. Autorizacin de existencia. La Superintendencia deber comprobar que estas sociedades cumplen con las exigencias legales y econmicas requeridas al efecto, para autorizar su existencia. Las resoluciones que revoquen autorizacin concedidas sern fundadas. Aprobada la existencia de una sociedad, la SVS expide un certificado que acredita tal circunstancia y contiene un extracto de las clusulas del estatuto que determine dicho organismo, el que se inscribe en el Registro de Comercio del domicilio social y se publica en el Diario Oficial dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la resolucin.
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4. Modificacin de Estatutos y disolucin. La modificacin de los estatutos de las sociedades a que se refiere el artculo anterior y su disolucin anticipada acordadas por sus respectivas juntas de accionistas, luego de ser reducidas sus actas a escrituras pblicas, deben ser aprobadas por la SVS, efectundose en lo pertinente la inscripcin y publicacin indicadas en el artculo anterior. 5. Sancin por falta de cumplimiento. No existen las sociedades a que se refiere el artculo 126 en cuya constitucin se haya omitido la escritura, la resolucin aprobatoria o la oportuna inscripcin y publicacin del certificado que expida la Superintendencia, ni las reformas en las que se haya incurrido en similares omisiones. Cualquiera disconformidad que exista entre el certificado que otorgue la Superintendencia respectiva y su inscripcin o publicacin originar la nulidad absoluta del pacto social o de los acuerdos modificatorios en su caso. En lo no modificado, regir lo dispuesto en el artculo 6 de la LSA. 6. Las SA especiales se rigen por las normas de las SA abiertas. Se rigen Las sociedades a que se refiere el artculo 126 de la LSA se regirn por las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a las sociedades annimas abiertas en todo lo que no se oponga a lo dispuesto en los artculos precedentes del Ttulo XIII y a las disposiciones especiales que las rigen. Como se seal antes, no se aplica la restriccin establecida en el inc. 7 del art. 2 de la LSA.
V.
CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES POR ACCIONES O SpA.
A. Definicin.
La SpA es una persona jurdica formada por una o ms personas mediante un acto de constitucin, cuya participacin se representa por acciones (Art. 424 C.Com). De la propia definicin, ya se aprecia una diferencia importante la S.A. La SpA puede tener un nico accionista.
B. Acto de constitucin
La SpA se constituye mediante escritura pblica inscrita o instrumento privada cuyas firmas son autorizadas por un notario pblico, en cuyo registro se debe protocolizar dicho instrumento. Un extracto de la escritura de constitucin debe ser publicado en el Diario Oficial e inscrito en el Registro de Comercio del domicilio social dentro de UN MES desde la fecha de la escritura pblica o de la protocolizacin del instrumento, segn corresponda. Este plazo es una novedad respecto de todas los dems tipos sociedades que establecen un plazo de 60 das para las formalidades de constitucin.
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La fecha de constitucin y existencia de la sociedad es la fecha de la escritura, cuando se inscribe y publica oportunamente. Elementos que debe contener la escritura de constitucin de la SpA. (Art. 425 C.Com.): 1. Accionistas. El nombre de el o los accionistas concurrentes a la escritura de constitucin y dems datos de todo compareciente a una escritura pblica. Aunque la ley no lo seala expresamente, en caso de constituirse por instrumento privado con firmas autorizadas y protocolizado en que no existe la obligacin es recomendable incluir los mismos datos. Por de pronto, el art. 431 existe nombre, domicilio y cdula de identidad o RUT para el registro de accionistas. En las SpA la escritura de constitucin puede ser otorgada por un sola personas, es decir es posible tener un accionista nico. 2. Nombre de la Sociedad (Art. 425 C.Com). Existe amplia libertad en cuanto al nombre de la sociedad, exigiendo la ley solamente que el nombre debe concluir con la expresin SpA. El Art. 432 C.Com dispone que si el nombre de la sociedad fuere idntico o semejante a otra ya existente, sta tendr derecho a demandar la modificacin del nombre de aqulla mediante juicio sumario. Esta norma simplemente repite lo dispuesto en inciso segundo del Art. 8 de la LSA. 3. Domicilio de la Sociedad (Art. 433 C.Com) Si se omite en la escritura se entiende que es el lugar de otorgamiento de sta. 4. Objeto Social. El Art. 425 No. 2 C.Com dispone que los estatutos de la sociedad deben expresar el objeto de la sociedad, que ser siempre mercantil. En consecuencia, y por ser la LSA la norma supletoria, nos remitimos a lo dicho respectos de las S.A. 5. Duracin. La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y si nada se dice, tendr ese carcter. 6. Capital y acciones. El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazo en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valorizacin de todo aporte que no consista en dinero. El capital de la sociedad debe ser fijado de manera precisa en los estatutos (Art. 434 C.Com). La regulacin de las SpA establece que los aumentos de capital pueden ser acordado por los accionistas (como en el caso de las S.A.), pero tambin el estatuto podr facultar a la administracin en forma general o limitada, temporal o permanente, para aumentar el capital con
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el objeto de financiar la gestin ordinaria de la sociedad o para fines especficos. Esta disposicin plantea varias interrogantes para su aplicacin prctica. El capital est dividido en acciones de igual valor cada una. Pueden haber distintas series de acciones, pero dentro de la serie, las acciones deben tener igual valor. El capital inicial y sus posteriores aumentos deben quedar totalmente suscritos y pagados en el plazo que establezcan los mismos estatutos sin restriccin (en las S.A. existe un plazo mximo de 3 aos), pero si nada se dijere, supletoriamente la ley establece un plazo de 5 aos. Las acciones son nominativas. No es claro en las SpA si est prohibida la creacin de acciones de industria u organizacin. Aportes de industria es el trabajo personal, siendo el aporte de organizacin una especie del anterior. Atenido que la regulacin supletoria es la LSA, podra afirmarse que no se admiten acciones de industria. Adems la definicin establece que la participacin en el capital es representada en acciones y un socio industrial no tiene participacin en el capital solamente en una parte de los beneficios. Las acciones pueden pagarse en dinero efectivo o con otros bienes y los estatutos deberan establecer la forma de avaluar los aportes no consistentes en dinero. De lo contrario, sera aplicable los Art. 4 y 15 LSA): Una vez constituida la sociedad, la aprobacin de aportes y estimacin de bienes no consistentes en dinero deben ser aprobados por junta extraordinaria de acciones, con voto favorable de las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto (art. 67 N6 LSA). Los aportes en bienes no consistentes en dinero deben ser apreciados por peritos, salvo acuerdo unnime de los accionistas (art. 15 LSA). 7. Administracin. Existe amplia libertad para establecer el sistema de administracin social y fiscalizacin por los accionistas que se estime conveniente. En caso que nada se dijera en los estatutos, se debera administrar como una S.A. cerrada, es decir por un directorio compuesto por 3 directores. 8. Otras disposiciones. El C.Com no establece otras disposiciones mnimos de los estatutos, pero debera tambin considerarse las siguientes (como en las S.A.): Fecha de cierre del ejercicio y confeccin del balance. Art. 74 LSA. El cierre del ejercicio y balance debe ser al 31 de diciembre o en la fecha que sealen los estatutos. Sin embargo, el artculo 16 Cdigo Tributario establece que los balances debern practicarse al 31 de diciembre (no obstante lo anterior, el director regional de Servicio de Impuestos Internos puede autorizar en casos particulares que el balance se practique al 30 de junio). poca de la junta ordinaria de accionistas. El artculo 58 inc. 2 N1 LSA, dispone que la junta ordinaria debe efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance. Como por norma tributaria el cierre es casi sin excepcin el 31 de diciembre de cada ao, las juntas ordinarias se celebrar dentro de los primeros cuatro meses del ao. Forma de distribucin de las utilidades. Existe amplia libertad para que el estatuto establezca la forma en que se distribuyen las utilidades. Como la regulacin
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supletoria es la de las S.A. cerradas, en el caso de estas, si los estatutos nada dicen, se les aplica las normas de las abiertas, esto es, un 30% mnimo de las utilidades lquidas del ejercicio anterior. Se pueden establecer una serie de acciones con derecho a un dividendo por monto fijo (Art. 442 C.Com). Tambin se pueden establecer una serie de acciones con derecho a un dividendo provenientes de las utilidades de unidades de negocios o activos especficos (Art. 443 C.Com). Forma en que debe hacerse la liquidacin. Naturaleza del arbitraje. Art. 441 C.Com. En el estatuto se debe determinar la naturaleza del rbitro, si de derecho, mixto o arbitrador. Si nada se dice se entiende mixto. Tambin se debe establece el nombre del rbitro o la forma de su designacin. Si nada se dice lo designa la justicia ordinaria. Tener presente que en la S.A. est prohibido indicar el nombre del rbitro en los estatutos, pero en la SpA es posible. Medios de comunicacin entre la sociedad o los accionistas. (Art. 445 C.Com). Si nada se dice, se entiende que a travs de correo certificado.
C. El extracto su inscripcin y publicacin.

Art. 426 C.Com. Un extracto de la escritura de constitucin autorizado por el notario respectivo, debe inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial. La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de UN MES contado desde la fecha de la escritura social. El extracto de la escritura de constitucin deber expresar: Nombre de la sociedad; El nombre de los accionistas que concurran a su otorgamiento; El objeto social; Indicacin del monto del capital suscrito y pagado de la sociedad. Fecha de otorgamiento de la escritura de constitucin, el notario que la autoriz y los datos de la protocolizacin, si corresponde. Si bien el C.Com no lo exige, siguiendo las disposiciones de la LSA sera recomendable incluir tambin el capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal; plazo para enterar el capital; el domicilio y la duracin de la sociedad;
VI
MODIFICACIN DE ESTATUTOS DE UNA SOCIEDAD.
Es un principio fundamental de nuestro ordenamiento que los propietarios de la sociedad (sus socios o accionistas) pueden modificar sus estatutos cuantas veces quieran, a fin de adaptarlos a sus necesidades actuales. Como norma general, la modificacin de estatutos de las sociedades deben seguir las mismas formalidades que el acto de constitucin segn la sociedad de que se trate.
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Es posible practicar o introducir cualquier modificacin a los estatutos, incluso transformando su tipo social. Sin embargo, ninguna modificacin estatutaria podra afectar o vulnerar los derechos de terceros. En consecuencia, si una sociedad colectiva se transforma en una sociedad de responsabilidad limitada, los socios no podran oponer a los terceros que contrataron con la sociedad antes de la transformacin, el beneficio de la limitacin de responsabilidad que adquirieron despus. Lo mismo puede decirse en el caso de una disminucin de capital social en el caso de una sociedad de responsabilidad limitada o sociedad annima. Este tipo de actos seran inoponibles a los terceros, quienes tienen el derecho para exigir que se respete el statu quo jurdico que exista al momento de la contratacin. Por otra parte, la actitud que los terceros podran adoptar para resguardar sus intereses vara segn los varios casos. La transformacin de la sociedad colectiva en sociedad de responsabilidad limitada podra ciertamente ser desconocida por los acreedores. En cambio, una disolucin anticipada de la entidad que provoque perjuicios a los acreedores podra ser atacada mediante la accin pauliana o revocatoria. A continuacin trataremos primero la modificacin de estatutos de las sociedades de personas y despus de las sociedades annimas.
A. Modificacin de los estatutos de una sociedad de personas.

Hay que distinguir entre modificacin de los estatutos y modificacin de los socios, lo que tambin importa una modificacin de estatutos. En relacin con la modificacin por incorporacin o sustitucin de socios, estudiaremos esta materia ms adelante a propsito de la adquisicin de la calidad de socio o accionista. La regla general es que para poder modificar los estatutos se requiere de la unanimidad de los socios, salvo en cuanto el mismo contrato estatuya otra cosa. As dispone el artculo 2054 Cdigo Civil inc. final. Lo anterior, no es ms que la aplicacin del artculo 1545 que dispone que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Sin embargo, la propia ley dispone que los mismo estatutos pueden disponer que se modifiquen stos sin necesidad de la concurrencia de todos los socios, permitiendo en consecuencia que una mayora de socios y no la unanimidad acuerde modificar los estatutos, pero dicha posibilidad debe estar expresamente contemplada y adems haber sido aprobada en los estatutos originales o por la unanimidad de los socios. Formalidades de la Modificacin de Estatutos: Sociedad Colectiva Civil. Como ya se indic, esta sociedad tiene su origen en un contrato consensual y por lo tanto para modificar los trminos de dicho contrato, se deberan seguir las mismas formalidades. Si se constituy por escrito debera modificarse por igual instrumento. Sociedad Colectiva Comercial. La modificacin debe reducirse a escritura pblica. Un extracto de dicha escritura pblica debe inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad dentro del plazo de 60 das desde la fecha de la escritura. Solo es necesario hacer referencia a las modificaciones en el extracto cuando recaigan sobre alguna de las materias indicadas en el artculo 354. En todo caso, siempre es necesario inscribir un extracto de modificacin.
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Sociedad de Responsabilidad Limitada. La modificacin debe reducirse a escritura pblica. Un extracto de dicha escritura pblica debe inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse en el Diario Oficial dentro del plazo de 60 das desde la fecha de la escritura. Solo es necesario hacer referencia a las modificaciones en el extracto cuando recaigan sobre alguna de las materias indicadas en el artculo 354. En todo caso, siempre es necesario inscribir y publicar un extracto de modificacin.
B. Reforma de estatutos de una sociedad annima.

Es materia de junta extraordinaria de accionistas la reforma de estatutos (art. 57 N 1 LSA). Dependiendo de la reforma que se trate, el qurum para aprobar una reforma puede ser de dos tercios de las acciones emitidas con derecho a voto, si se trata de aquellas materias mencionadas en el artculo 67 LSA, o bien, por la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto si es respecto de otra materia. La junta de accionistas que acuerdan la reforma de estatutos debe ser reducida a escritura pblica y un extracto de la misma debe ser inscrito en el Registro de Comercio correspondiente y publicado en el Diario Oficial dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la reduccin a escritura pblica. El extracto de una modificacin deber expresar La fecha de la escritura de reduccin de la junta extraordinaria de accionistas que aprob la modificacin y El nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg. Slo ser necesario hacer referencia al contenido de la reforma cuando se hayan modificado algunas de las materias sealadas en el art. 5 LSA. Si la modificacin de estatutos no se refiere a alguna de esas materias, igualmente se debe inscribir y publicar un extracto indicando que los estatutos fueron modificados en materias que no son propia de extracto. Con lo anterior, se cumple las formalidades de la modificacin y se mantiene la historia de la sociedad en el Registro de Comercio. Sociedades Annimas Especiales. La modificacin de los estatutos de estas sociedad acordadas por sus respectivas juntas de accionistas, luego de ser reducidas sus actas a escrituras pblicas, deben ser aprobadas por la Superintendencia de Valores y Seguros, efectundose la inscripcin y publicacin del certificado de la autorizacin que emita la Superintendencia de Valores y Seguros.
C. Reforma de estatutos de una sociedad por acciones.

El Art. 427 C.Com establece que las disposiciones del estatuto social sern modificadas por acuerdo de la junta de accionistas, del que se dejar constancia en un acta que deber ser protocolizada o reducida a escritura pblica. Agrega este mismo artculo que sin embargo, no se requerir la celebracin de la junta antedicha si la totalidad de los accionistas suscribieren una escritura pblica o un instrumento privado protocolizado en que conste tal modificacin. Un extracto del documento de modificacin o del acta respectiva, segn sea el caso, se debe inscribir y publicar de la misma forma establecida para la constitucin de la sociedad.
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El extracto debe hacer referencia al contenido de la reforma slo cuando se haya modificado alguna de las materas sealadas en dicho artculo.
VI. NULIDAD DE LAS SOCIEDADES Y SU SANEAMIENTO A. Sociedades regulares, irregulares, de derecho y de hecho
Las sociedades regulares, seran aquellas ajustadas y conforme las reglas que establece la ley para ser reconocidas como sociedad. Las sociedades irregulares, seran aquellas que no cumplen con uno o ms de los requisitos establecidos en la ley. Es necesario determinar la naturaleza del requisito faltante para determinar su efecto. Si el efecto de la omisin o falta en la sociedad irregular es un vicio de fondo o de forma que tienen como consecuencia su nulidad (pero en todo caso distinta de la nulidad de pleno derecho) ser una sociedad de derecho que puede ser anulable y mientras no sea declara nula goza de validez presuntiva y provisional. Por el contrario, si a la sociedad le asiste una vicio que genera una nulidad de pleno derecho, esa sociedad no es reconocida como tal por el ordenamiento jurdico y por tanto se le denomina sociedad de hecho, aunque tcnicamente es realmente una comunidad. Por lo tanto, toda sociedad regular es de derecho, pero no toda sociedad irregular es de hecho.
B. Nulidad de pleno derecho.

Son nulas de pleno derecho las sociedades solemnes (todas excepto la colectiva civil) que no han cumplido con los siguientes formalidades mnimas: No constar por escritura pblica. No constar de instrumento reducido a escritura pblica, o No constar de instrumento protocolizado. Si la sociedad no consta ni siquiera por escrito, no sera nula de pleno derecho, sino que inexistente. En cambio, si la sociedad se otorg por escrito, pero sin cumplir con las formalidades mnimas antes indicadas, y efectivamente funcion u oper, podra devenir en una sociedad de hecho, es decir en una comunidad. La nulidad de pleno derecho no es equivalente a la nulidad absoluta. La nulidad de pleno derecho no requiere ser alegada ni declarada judicialmente, ya que opera por el slo ministerio de la ley. La absoluta, en cambio, debe ser alegada y declarada judicialmente para que opere. No hay nulidad de pleno derecho respecto de modificaciones de estatutos. En este caso, la sociedad ya constituida no deviene en una sociedad de hecho porque faltan las formalidades a una modificacin. Simplemente se deber determinar si la reforma producir sus efectos o no entre los socios y respecto de terceros.
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C. Nulidad por vicio de fondo en la constitucin de una sociedad.

Habr nulidad por vicio de fondo cada vez que se infrinjan los requisitos de validez generales a todos los contratos o los especiales del contrato de sociedad. La generalidad de los casos es nulidad absoluta, salvo el caso de infraccin a las formalidades habilitantes establecidas para permitir a un menor adulto contratar sociedad mercantil, que es un caso de nulidad relativa. El efecto de la declaracin de nulidad por vicio de fondo de una sociedad sera que se pone trmino a la sociedad, la cual debe liquidarse, no operando en consecuencia, el efecto retroactivo de la declaracin de nulidad de otros contratos
D. Nulidad por vicios formales en la constitucin de una sociedad

Con anterioridad a la Ley 19.499 sobre saneamiento de vicios de nulidad, si exista discordancia entre la escritura social, y extracto, se produca la nulidad absoluta de la sociedad. Con la ley de saneamiento, el objetivo es sanear los vicios formales que tenga la constitucin de sociedades. Su finalidad es posibilitar el saneamiento de los vicios formales de que adolezca la sociedad, tanto en lo que concierne a su constitucin, como modificaciones (artculo 1, inciso 1). El procedimiento de saneamiento puede aplicarse tantas veces como sea necesario. Esta ley introduce una importante innovacin en materia de rgimen de sanciones civiles: permite que la nulidad absoluta de que adolezca la sociedad, pueda sanearse por la voluntad de los interesados, y no exclusivamente por el transcurso del tiempo conforme a los principios generales. Su mbito de aplicacin son las sociedades que son solemnes, estos es, colectivas y en comanditas comerciales, de responsabilidad limitada y annimas, quedando excluidas las sociedad colectivas y en comandita civiles que son consensuales. Extensin de la ley (artculo 1, inciso 2). Esta ley se extiende a los vicios formales que afecten a las sociedades colectivas mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en comandita simple mercantiles, a las en comandita por acciones, las SpA y a las sociedades annimas.
E. Clasificacin de los vicios que puede adolecer una sociedad.

1. Vicios formales: Se refieren al incumplimiento de los requisitos que establece la ley. Si bien producen la nulidad, pueden sanearse. (artculo 1, inciso 3). Son aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal (por ejemplo, la inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura; la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras). Se excluyen, por tanto, del mbito de aplicacin de esta ley, los vicios de fondo, esto es, aquellos defectos relativos al contenido de las escrituras, cuando implican la privacin de algn elemento esencial al concepto de sociedad o algn vicio de carcter substancial de general
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aplicacin a los contratos (artculo 1, inciso 4). En otras palabras, slo son requisitos de fondo aquellos que implican la falta de alguno de los requisitos de existencia o validez de todo acto jurdico o en particular la omisin de alguno de los elementos del contrato de sociedad (por ejemplo no estipular el aporte). El tema de la determinacin y diferenciacin de los vicios formales y los vicios de fondo, ha dado lugar a ms de alguna opinin diversa producto de que en la ley no queda del todo claro en su determinacin. Pero aplicando un criterio ms estricto, adems de los elementos sealados debemos tomar en cuenta los elementos considerados esenciales, ah recin aventurarnos en su determinacin. 2. Vicios de fondo: se refieren a la existencia misma del contrato, aquellos requisitos que le son comunes a todos los contratos. Tambin ocasionan la nulidad, y no permiten saneamiento, sino slo por la va tradicional de la repactacin . 3. Errores: diferencias involuntarias que se producen entre lo que debera escribirse y lo que se escribe. Por ejemplo, un error en el nombre de la persona, an cuando est debidamente individualizada. Aqu no se produce nulidad y no es necesario sanearlo. Errores contenidos en las escrituras o extractos que no constituyen vicios formales y que por ende, no requieren ser saneados (artculo 9): Errores ortogrficos o gramaticales, si no hay dudas en cuanto al sentido de la estipulacin. Errores en la individualizacin de los socios, accionistas o representantes, si no hay dudas en cuanto a la identidad de las personas que se trata. Errores numricos o porcentuales que manifiestamente no sean de carcter sustancial. Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si no hay dudas en cuanto a su determinacin. En general las disconformidades no esenciales que existan entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de los extractos (se entiende como disconformidad esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada).
F. Rectificaciones
Como ya hemos sealado, las formalidades de inscripcin y publicacin del extracto de constitucin, segn corresponda de acuerdo al tipo social, debe realizarse dentro de los 60 das siguientes a la fecha de la escritura extractada. La doctrina ha sostenido que las rectificaciones realizadas dentro del plazo de 60 das es una forma vlida de subsanar vicios. Es decir, que los vicios que adolezca un extracto inscrito o publicado, puedan ser subsanados si dentro del mismo plazo de 60 das antes indicado se inscribe y publica otro extracto dando cuenta del vicio y subsanndolo. En definitiva, que el requisito de inscribir y publicar el extracto de la escritura de constitucin se puede cumple vlidamente mediante la inscripcin y publicacin de uno o ms extractos, que en conjunto cumplan con las formalidades y menciones exigidas.
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En este mismo sentido, el profesor Ubilla Grandi ha sealado que las rectificaciones tienen por objeto corregir los errores u omisiones que se cometen en las escrituras pblicas y/o en la inscripcin o publicacin de su respectivo extracto. La doctrina parece estar conteste en que dichas rectificaciones tienen el efecto correctivo sealado, siempre que se efecten dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura que se rectifica y que la rectificacin se inscriba y publique, en su caso, tambin dentro del mismo plazo Dentro de tal plazo la sociedad debe quedar legalmente constituida; de tal modo que, dentro del plazo sealado, pueden hacerse todas las rectificaciones que procedieren, entendiendo que ellas se retrotraen a la fecha de la escritura social formando parte integrante de la misma Entiendo que con la dictacin de la nueva ley la rectificacin dentro de plazo, en mi opinin y como ya est dicho, sigue sirviendo como un medio apto para subsanar vicios o errores en el extracto inscrito y publicado. (UBILLA GRANDI, Luis, De las Sociedades y la EIRL, Requisitos, Nulidad y Saneamiento, LexisNexis Chile 2003, pginas 357-359)
G. Requisitos que deben cumplirse para el saneamiento de la nulidad por vicios formales.
Para que pueda sanearse la nulidad por los vicios formales de que adolezca la constitucin o modificacin de una sociedad, es necesario que estos actos hubiesen sido celebrados por escritura pblica, o instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado (artculo 1, inciso 5). 1. Requisito de otorgamiento de una escritura de saneamiento. Adems, es necesario que se otorgue una escritura pblica en la cual se corrija el vicio de la constitucin o modificacin. Si se trata de sociedades annimas, por acciones o en comandita por acciones, la exigencia anterior se entender cumplida mediante la escritura pblica a que se reduzca el acta de la junta extraordinaria de accionistas. En el caso de sociedades de personas, a esta escritura de saneamiento deben concurrir los titulares de los derechos sociales al tiempo del saneamiento de la constitucin o de la modificacin. Si el vicio se produjo en una escritura de cesin de derechos sociales, deber concurrir adems el cedente, y quienes al tiempo del saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la cesin. 2. Extracto de la escritura de saneamiento. Un extracto de la escritura de saneamiento debe ser inscrito y, si fuere el caso, publicado. La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo que corresponda segn el tipo social (60 das en la mayora de los casos, un mes en las SpA), contados desde la fecha de la escritura rectificatoria. Contenido del extracto de la escritura (artculo 4): La fecha de la escritura de saneamiento. El nombre y domicilio del Notario. La fecha de la escritura que contenga el acto que sanea. El nombre y domicilio del Notario ante el cual se otorg la escritura que se sanea. Referencia a las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata.
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Cuando la causa de nulidad de la constitucin de una sociedad consista en la falta de oportuna inscripcin o publicacin del extracto, la exigencia de correccin del vicio se entender cumplida con la inscripcin, y en su caso, la publicacin oportunas del extracto de la escritura de saneamiento (vale decir, dentro de 60 das). 3. Sociedades regidas por leyes especiales (artculo 5). Para corregir el vicio, adems de cumplir con los requisitos precedentemente indicados, debern someterse a las mismas formalidades requeridas para su constitucin y modificacin (por ejemplo, que cuenten con la autorizacin de la Superintendencia correspondiente). 4. Momento a partir del cual produce efecto el saneamiento (art. 2): Regla general: producir efecto retroactivo a la fecha de la escritura de constitucin o modificacin de la sociedad. Caso especial: si se trata de una modificacin que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso, publicada, el saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o publicacin tarda, y si ambas se practicaron con retraso, a la fecha en que se realiz la ltima. 5. El inters jurdico, presupuesto de la nulidad (artculo 8). Quien pretende obtener la declaracin de nulidad de una sociedad o modificacin de la misma, por existir un vicio de carcter formal, deber acreditar que dicho vicio le causa un efectivo perjuicio de carcter pecuniario. Por tanto, el inters jurdico se traduce en acreditar que se le ha causado un perjuicio pecuniario.
H. Saneamiento y el transcurso del tiempo

Establece la ley (artculo 6) que la nulidad derivada de los actos que se sealarn, quedar saneada despus de 2 aos, contados desde la fecha de la escritura respectiva. Dado que se trata de prescripcin de corto tiempo, la ley estableci que corre contra toda persona, no admitindose suspensin alguna. Los vicios de nulidad derivados de la constitucin o modificacin de una sociedad que se sanean en el plazo indicado son los siguientes: Los vicios derivados de omisiones de que adolezca el extracto inscrito o publicado. Los vicios derivados de contradicciones entre el extracto inscrito o publicado y la correspondiente escritura pblica. Los vicios derivados de defectos en la convocacin de juntas de accionistas. Podr practicarse el saneamiento de los vicios formales hasta el momento en que quede ejecutoriada la sentencia de trmino que declara la nulidad de la sociedad (artculo 7). No hay inconveniente para sanear el vicio existiendo juicio pendiente. La disolucin de la sociedad impide invocar su nulidad por defectos formales (artculo 10). Disuelta la sociedad, no se admitir alegar en juicio su nulidad fundada en vicios formales que hubieren afectado la constitucin o modificacin de la misma.
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I. Modificaciones al Cdigo de Comercio incorporadas por la Ley 19.499.

1. La mencin del domicilio de la sociedad deja de tener al carcter esencial (artculo 355 del Cdigo de Comercio). La ley agrega al Cdigo de Comercio el artculo 355 (anteriormente suprimido), en cuya virtud se deber entender que el domicilio de la sociedad es aquel del lugar de otorgamiento de la escritura de constitucin de sociedad, si en esta se hubiere omitido la materia. En virtud de la norma citada, la mencin del domicilio de la sociedad que exige el artculo 352 N 11 del Cdigo de Comercio, pierde si carcter de esencial. Por tanto, su omisin no acarrea la nulidad de la sociedad. 2. Nulidad por falta de escritura o inscripcin. La ley agrega al Cdigo de Comercio el artculo 355 A, que dispone que hay nulidad absoluta entre los socios, si se omite la escritura pblica de constitucin o modificacin o la inscripcin oportuna en el Registro de Comercio. Hasta aqu reitera la idea del artculo 357, pero agrega que se produce la nulidad entre los socios con la salvedad de lo dispuesto en los artculos 356 inciso 1 y 361 inciso 1. Artculo 356 inciso 1: dispone que ser nula de pleno derecho y no podr ser saneada la sociedad que no conste de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado. Artculo 361 inciso 1: establece que la modificacin de una sociedad no producir efectos si el extracto no fuere inscrito oportunamente en el Registro de Comercio, salvo en el caso de saneamiento en conformidad a lo dispuesto en el artculo 3 de la ley. 3. La ejecucin del contrato de sociedad no purga la nulidad de que sta adolezca (artculo 358 del cdigo de Comercio). Esta norma parece innecesaria, entendemos que responde a la finalidad de ratificar que el saneamiento es un acto formal y no tcito, como sera el ejecutar el contrato social. 4. Oponibilidad de la disolucin y de las reformas sociales (artculo 360 del Cdigo de Comercio). Establece el artculo 360 que la disolucin o reforma de una sociedad slo sern oponibles a terceros una vez inscritos los extractos respectivos, en la forma establecida por el artculo 350 del Cdigo de Comercio. 5. Efectos de la modificacin oportunamente inscrita pero que adolece de defectos formales (artculo 361, inciso 2). Produce efectos frente a los socios y terceros, mientras no haya sido declarada su nulidad. Declarada la nulidad, no producir efecto retroactivo sino slo a partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la contenga. 6. Se establece tambin el principio de que el cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin, producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.
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TERCERA PARTE: EL SOCIO O ACCIONISTA I. STATUS O POSICIN DE SOCIO O ACCIONISTA. A. Introduccin

1. La doctrina moderna cuando se refiere a la relacin que existe entre socio y sociedad, prefiere hablar de estatus ms que de relacin jurdica. A diferencia de las relaciones jurdicas, entre socio y sociedad, la relacin no se produce entre dos sujetos independientes y contrapuestos, ya que uno de los sujetos (el socio) puede considerarse casi parte del segundo (la sociedad). La posicin de socio no es, en consecuencia, una relacin jurdica, sino ms bien, un presupuesto para que exista una relacin jurdica. Con el concepto de status se quiere decir que los derechos y obligaciones del socio pueden ser de la ms diversa naturaleza y, no obstante dicha diversidad, el concepto jurdico de la posicin de socio no cambia, porque esta condicin no se identifica con uno o varios de los derechos y obligaciones sino que, por el contrario, esa posicin es la que posibilita, la que sirve de presupuesto para que nazcan determinados derechos y obligaciones. El concepto de socio de una sociedad se asemejara al concepto de persona, porque ambos constituyen el presupuesto de relaciones jurdicas sin que ninguna de ellas les sea consubstancial. Tal como el concepto de persona no es una relacin jurdica, sino una categora jurdica. Se es socio o no se es; pero nadie puede concluir algo respecto de ello examinando los derechos y obligaciones que un individuo tiene, porque, de tenerlos, los tiene en virtud de su condicin de socio y no por otra razn. 2. Determinar si un derecho u obligacin determina la condicin de socio o si la condicin de tal el que determina la existencia de derechos y obligaciones entre la sociedad y el socio importan para definir que derecho u obligaciones pueden ser renunciadas y cuales no. Segn el profesor Alberto Lyon no existen derechos irrenunciables porque el estatus de miembro no est conformado por derechos y obligaciones sino que constituye en realidad el presupuesto de esos derechos y obligaciones. Lo que ocurrira es que frente a determinados tipos de personas jurdicas o tipos sociales, la ley asegura -teniendo en vista el inters pblico- ciertas pretensiones o potestades de los socios. Seran garantas legales que el derecho instituye porque en un caso concreto estara comprometido el orden pblico. 3. Los derechos de socio se pueden clasificar como derechos generales o colectivos y derechos individuales. Los derechos generales o colectivos se clasifican a su vez en: Derechos administrativos o polticos. Estos son todos aquellos que consisten en la facultad de participar en la formacin de la voluntad de la sociedad, incluyendo
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aquellos necesarios para el gobierno de la entidad, por ejemplo, facultad para intervenir en la asamblea o junta, emitir opinin y votar. Derecho de goce de los beneficios sociales o patrimoniales. Consisten en la facultad de gozar de las ventajas o beneficios sociales (utilidades, dividendos) y percibir la cuota de liquidacin, en su caso. Por su parte, los derechos individuales son privilegios especiales que corresponden a algunos socios o clases de socios por el estatuto o por deliberaciones de la asamblea.
B. Adquisicin de la calidad de socio.

El art. 2088 Cdigo Civil dispone que ningn socio (aun ejerciendo las ms amplias facultades de administracin) puede incorporar a un tercero en la sociedad, sin el consentimiento de sus consocios. A su turno, el art. 404 No. 3 del Cdigo de Comercio dispone que se prohbe a los socios en particular ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que le correspondan en la administracin. Agrega esta norma que la cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula. Las disposiciones anteriores, implican que no pueden incorporarse nuevos socios o cederse sus derechos sociales si la unanimidad de los socios no lo autoriza. En consecuencia, si un socio cede sus derechos sociales, pero dicha cesin no es aceptada, el cesionario no podr tener la calidad de socio, no podr ejercer los derechos de tal y la cesin misma ser nula. Existe varias sentencias a este respecto que establecen, por ejemplo, frente al embargo y realizacin de derechos sociales de un deudor, que la calidad de socios necesariamente se adquiere por aceptacin de su incorporacin por el resto de los socios y que el cesionario solo tendr derecho a la utilidades que debiera recibir el deudor y el producto de la liquidacin de la sociedad. No obstante que la ley exige que los consocios autoricen la cesin de derechos y la incorporacin de un nuevo socio, la ley no establece cuando debe otorgarse esa autorizacin como tampoco que debe ser una autorizacin especfica o para un caso concreto. Existe jurisprudencia que ha aceptado que dicha autorizacin puede ser otorgada en el acto de constitucin o de manera genrica por los socios.
C. Adquisicin de la calidad de accionista.

Cmo se adquieren y transfieren las acciones? Hay que distinguir entre suscripcin de acciones y cesin de acciones. 1. Suscripcin de Acciones. La suscripcin de las acciones, es el acto jurdico en virtud del cual una persona adquiere un ttulo de inversin representativo de una fraccin del capital de la SA (la accin) directamente de la SA, a cambio de una suma de dinero o bienes apreciables en dinero. La suscripcin de acciones es un acto solemne. Debe constar por escrito y deben cumplir con las formalidades establecidas en el RSA (art. 12 LSA). Se debe otorgar en instrumento pblico o privado que debe expresar:
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Nmero de acciones que se suscriben; Serie a que pertenezcan las acciones, en su caso; Fecha de entrega de los ttulos respectivos; Valor y forma de pago de la suscripcin. Hay que tener presente que las acciones pueden pagarse en dinero efectivo o en otros bienes. En el silencio de los estatutos, se entiende que el valor de las acciones debe ser enterado en dinero efectivo. Para pagar en bienes, stos y su estimacin deben ser aprobada por los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto en junta extraordinaria de accionistas. Adems para dar dicha aprobacin, es necesario que el valor de los bienes sea estimado por peritos, salvo que la unanimidad de los accionistas lo apruebe La infraccin a lo anterior no puede hacerse valor pasados dos aos contados desde la fecha de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales formalidad efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la nulidad. 2. Cesin de Acciones de una S.A. Atendido el carcter legal de nominativas las acciones no pueden ser transferidas por la mera entrega (si fueran al portador) o por endoso (si fueran a la orden). Se requiere de una cesin de crdito. La cesin de las acciones se puede celebrar por escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante dos testigos mayores de edad, corredor de bolsa o notario pblico. Tambin se puede celebrar por escritura pblica suscrita por cedente y cesionario. El traspaso, es decir, el documento donde consta la cesin de las acciones, se debe presentar, junto con los ttulos, al gerente de la sociedad (o quien haga sus veces) para que proceda a inscribir las acciones a nombre del cesionario (art. 17 RSA). Al respecto es necesario tener claro que la sociedad no se puede pronunciar sobre la transferencia y est obligada a inscribir sin ms trmite a menos que los traspasos no se ajusten a las formalidades que se establece en el RSA (art. 12 LSA y art. 16 RSA). Es decir, la sociedad solo puede hacer un control formal, pero no de fondo. Para proceder a la inscripcin del traspaso y de las acciones a nombre del cesionario es necesario presentar el contrato de cesin (o traspaso) y entregar los ttulos de las acciones, a menos que stos estuvieran en poder de la sociedad (por ejemplo, cuando nunca se emiten). Qu efecto jurdico produce la inscripcin en el Registro de Accionistas? Desde cundo el cesionario se hace dueo de las acciones? La cesin de acciones, en definitiva es una cesin de un crdito. El crdito en contra de la sociedad por las utilidades y por las resultas de la liquidacin de la SA. En consecuencia, entendemos que la cesin de las acciones se perfecciona entre cedente y cesionario en virtud de la entrega del ttulos y constancia escrita del traspaso (art. 1901 Cdigo Civil). Ahora bien, para que dicha cesin produzca efecto respecto del deudor (la SA) es necesario que se notifique por el cesionario al deudor de la cesin o que ste la acepte (art. 1902 Cdigo Civil).
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Dicha notificacin, de acuerdo al art. 1903 Cdigo Civil debe ser hecho mediante exhibicin del ttulo (en el caso de las acciones, el ttulo de ellas) que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente (el traspaso o contrato de cesin a que hace referencia el artculo 17 RSA). La sancin a la falta de dicha notificacin o aceptacin es la inoponibilidad. Justamente una aplicacin del artculo 1902 del Cdigo Civil es el art. 17 del RSA: La cesin de las acciones producir efectos respecto de la sociedad (el deudor) y de terceros desde que se inscriban en el Registro de Accionistas, en vista del contrato de cesin y de ttulo de las acciones. 3. Cesin de acciones de una SpA. En general se rige por las mismas normas que la cesin de acciones de una S.A. con las siguientes dos excepciones. Las acciones pueden no representarse en ttulos. De acuerdo al artculo 434 del Cdigo de Comercio, el estatuto podr establecer que las acciones de la sociedad sean emitidas sin imprimir lminas fsicas de dichos ttulos. Por lo tanto, no es necesario exhibir el ttulo si el estatuto no lo exige. El traspaso debe incluir una leyenda especial. Artculo 446.- En los traspasos de acciones
deber constar la declaracin del cesionario en el sentido que conoce la normativa legal que regula este tipo social, el estatuto de la sociedad y las protecciones que en ellos puedan o no existir respecto del inters de los accionistas. La omisin de esta declaracin no invalidar el traspaso, pero har responsable al cedente de los perjuicios que ello irrogue.
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Caso especial de la transmisin por causa de muerte (art. 18 la LSA y 18 RSA).
D. Lmites a la cesibilidad de las acciones:

El principio general en materia de sociedades annimas es la libre cesibilidad de las acciones. Lo anterior, se ve reflejado en el artculo 12 de la LSA que establece que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est obligada a inscribir sin ms trmites los traspasos que se le presente, siempre y cuando que stos se ajusten a las formalidades mnimas. Sin embargo, se pueden establecerse limitaciones convencionales a la cesin de las acciones. Ahora bien, es necesario distinguir si dichas limitaciones son establecidas en los estatutos de la sociedad o mediante pactos particulares. 1. Limitaciones en Estatutos. Es plenamente aceptado por la ley establecer limitaciones a la transferencia de las acciones en los mismos estatutos, pero solo respecto de sociedades annimas CERRADAS. Para el caso de las abiertas, que se transan en bolsa, la ley no lo permite, como una forma de no entrabar el mercado de valores. En efecto, el Art. 14 LSA dispone que los estatutos de las sociedades annimas abiertas no podrn estipular disposiciones que limiten la libre cesin de las acciones.
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2. Limitaciones en pactos de accionistas. Convenir entre dos o ms accionistas determinadas limitaciones a la cesin de acciones es vlido tanto en sociedades annimas cerradas como abiertas. Sin embargo el art. 14 LSA establece ciertos requisitos para su plena eficacia. Los pactos particulares entre accionistas relativos a la cesin de acciones, deber ser: Depositados en la compaa a disposicin de los dems accionistas y terceros interesados, y Se har referencia a ellos en el Registro de Accionistas. La sancin para no cumplir estos requisitos es que tales pactos sern inoponibles a la sociedad y a terceros. 3. Gravmenes y derechos reales sobre acciones. El art. 23 LSA dispone que la constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al del dominio sobre las acciones de una sociedad debe ser notificada a la sociedad por ministro de fe, el cual deber inscribir el derecho o gravamen en el Registro de Accionistas. En caso de infraccin a dicha formalidad, la sancin ser la inoponibilidad a la sociedad del gravamen o derecho real. En el caso de usufructo, el art. 23 dispone que las acciones debe inscribirse en el registro de accionistas a nombre del nudo propietario y del usufructuario, expresndose la existencia, modalidad y plazos del usufructo. Salvo disposicin expresa en contrario de la ley o de la convencin, el nudo propietario y el usufructuario deben actuar de consuno frente a la sociedad. 4. Embargo sobre acciones. El mismo artculo 23 seala que el embargo sobre acciones no priva a su dueo del pleno ejercicio de los derechos sociales, excepto el de la libre cesin de las mismas que queda sujeta a las restricciones establecidas en la ley comn. En este caso, sera aplicable el artculo 1464 del Cdigo Civil que establece que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. 5. Limitaciones en las SpA El artculo 435 del Cdigo de Comercio establece total libertad para incluir limitaciones a la libre cesin de acciones, incluso aceptando al enajenacin forzada en determinados casos. El estatuto social podr establecer porcentajes o montos mnimos o mximos del capital social que podr ser controlado por uno o ms accionistas, en forma directa o indirecta. En caso de existir tales normas, el estatuto deber contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones o limitaciones que nazcan para los accionistas que quebranten dichos lmites, segn sea el caso. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrn por no escritas. El estatuto tambin podr establecer que bajo determinadas circunstancias se pueda exigir la venta de las acciones a todos o parte de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros. En caso de existir tales normas, el estatuto deber contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones y derechos que nazcan para los accionistas. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrn asimismo por no escritas.
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II.
DERECHOS DEL SOCIO O ACCIONISTA.
A. Derechos polticos. El voto.

1. Cul es el inters protegido con el voto? Es esencial para desentraar la naturaleza jurdica y limites del ejercicio de los derechos polticos (especialmente el derecho a voto) el determinar previamente a quien corresponde el inters que protege y expresa. Para ello tenemos dos posibilidades: El voto constituye una potestad concedida al socio o accionista para la proteccin de un inters ajeno, esto es, el de la sociedad. El voto constituye un derecho destinado a proteger simplemente los intereses del socio. (i) El voto como proteccin del inters social. Esta es un concepcin sostenida por la doctrina italiana y en parte por la doctrina alemana. Esta concepcin sostiene que la sociedad (en especial la annima) es una institucin portadora de intereses pblicos, superiores e independientes de la finalidad lucrativa de los accionistas. El voto sera parte de la potestad de producir efectos jurdicos en la esfera de los derechos de un tercero (la sociedad) mediante la expresin de la propia voluntad (la del socio), como tambin la de participar en esa produccin. El derecho a voto no sera un derecho subjetivo, sino ms bien, un poder jurdico conferido al socio no slo en su inters individual sino tambin como un instrumento de la organizacin de la sociedad, no correspondiendo ningn sujeto pasivo, ninguna obligacin correlativa. (ii) El voto como proteccin de los intereses de socio. Esta concepcin ha sido seguida por la doctrina francesa y por los sistemas jurdicos de Estados Unidos e Inglaterra. Para los franceses el derecho a voto es un derecho subjetivo, siendo la nica obligacin del accionistas frente a la sociedad la de realizar su aporte. Este incluso puede ser ejercido en caso de conflictos de intereses, siendo su nico limite el abuso del derecho. Para ingleses y norteamericanos, el voto es considerados un proprietary right y tiene igual naturaleza y extensin que los otros derechos de los socios o accionistas como por ejemplo el percibir utilidades. En Chile, segn Alberto Lyon el derecho a voto constituye la expresin de voluntad del socio y representa slo el inters del socio y no as el de una tercera persona ajena al mismo. Se trata de un derecho subjetivo y no admite otra limitacin que el derecho ajeno, el abuso del derecho y la responsabilidad civil. (Ver artculo 30 LSA.) 2. Renunciabilidad y cesin del derecho a voto. Los derechos polticos y el voto son renunciables. As en una sociedad de persona, puede existir la posibilidad que un socio limite o renuncie a su voto a favor de otro socio. En las
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sociedades annimas pueden existir series de acciones sin derecho a voto o con derecho a voto limitado. Sin embargo, el derecho a voto es inherente a la calidad de socio y si bien son renunciables, no son transferibles. Puede existir un socio sin derecho a voto, pero no puede existir alguien con derecho a voto sin ser socio. Un argumento para justificar lo anterior es que los derechos polticos se encuentran insertos en una relacin social cuya finalidad es la proteccin a travs de la formacin de voluntad del ente, de los intereses del socio en el patrimonio comn. Cuando tales intereses no existen, el instrumento de proteccin carece de sentido. 3. Los derechos polticos son extrapatrimoniales. Los derechos polticos no tienen contenido patrimonial, pues no representan valor pecuniario directo. Adems, por el hecho de derechos personalsimos, por corresponderle al socio en cuanto tal y no en cuanto se encuentran en su patrimonio, no son embargables 4. Derecho polticos en la sociedad de personas. El derecho a voto de los socios de las sociedades de personas se encuentra consagrado en los art. 2054 Cdigo Civil y art. 389 Cdigo de Comercio. Dicho derecho a voto se concede a cada socio en la forma establecida en los estatutos, pudiendo establecer distintas categoras de voto, votos mltiples y en caso que nada se disponga al respecto la norma seala que decide la mayora numrica de los socios. Se permite tambin que algunos socios renuncien a su derecho a voto, renuncia que no se encuentra condicionada a que se obtenga un beneficio como contrapartida. 5. Derechos polticos en las sociedad annima. (i) El voto en general. Los accionistas reunidos en junta resuelven a travs del voto. Cada accionista dispone de un voto por cada accin que posee o representa. Sin embargo, los estatutos pueden contemplar series de acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado. No pueden establecerse series de acciones con derecho a voto mltiple. Las acciones sin derecho a voto o las con derecho a voto limitado, en aquellas materias que carezcan igualmente de derecho a voto, no se computarn para el clculo de los qurum de sesin o de votacin en las juntas de accionistas. En los casos en que existan series de acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado, tales acciones adquirirn pleno derecho a voto cuando la sociedad no haya cumplido con las preferencias otorgadas en favor de stas, y conservarn tal derecho mientras no se haya dado total cumplimiento a dichas preferencias. En caso de duda, en las sociedades annimas abiertas, la adquisicin de pleno derecho a voto ser resuelta administrativamente por la SVS reclamante y de la sociedad y en las cerradas, por el rbitro o la justicia ordinaria en su caso, en procedimiento sumario de nica instancia y sin ulterior recurso. El voto, salvo para elegir directores, es INDIVISIBLE. Es decir, un accionista no puede votar alguna de sus acciones apoyando una proposicin y otras acciones votando otra. Ahora
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bien, estimamos que si una persona acta como mandatario de dos o ms accionistas, podra votar, en la junta, a favor en representacin de alguno de los accionistas y en contra por lo otros, segn las instrucciones que hubiera recibido. (ii) El voto por custodios. Un caso especial tambin es el de los custodios. De acuerdo a la reciente modificacin al art. 178 de la LMV incorporada por la Ley 20.382, se estableci expresamente la posibilidad que los custodio, an siendo el accionista registrado frente a la sociedad, puedan dividir su voto para reflejar las preferencias de los clientes que tienen con dichos custodios sus acciones. En efecto el nuevo inciso segundo del art. 178 dispone que los agentes de valores, corredores de bolsa, bolsas de valores, bancos, o cualquier otra entidad legalmente autorizada, que mantenga valores por cuenta de terceros pero a nombre propio, podrn:
ejercer el derecho a voto de los valores bajo su custodia nicamente si han sido autorizados expresamente para ello por el titular al momento de constituirse la referida custodia. En caso de no contar con dicha autorizacin, slo podrn votar si han requerido instrucciones especficas al titular y en aquellos temas respecto de los cuales efectivamente las hubieren recibido. Para ello, podrn dividir su voto incluso en situaciones distintas de las elecciones de directores y debern indicar expresamente al votar cada una de las materias sometidas a consideracin de los inversionistas, el nmero total de acciones propias por las que votan y el nmero total de acciones por cuenta de terceros que votan a favor, en contra o respecto de las que no recibieron instrucciones.
Las instrucciones de los dueos deben constar en un registro reservado sujeto al control de la SVS, que debe conservarse por el tiempo que la SVS determine mediante norma de carcter general. Los valores que no puedan ser votados conforme a lo antes indicado se consideran, no obstante, en el clculo del qurum de asistencia en el caso de entidades que no hayan adoptado mecanismos de votacin a distancia autorizados por la SVS. Los custodios slo pueden ejercer el voto de los valores bajo su custodia a travs de sus representantes legales, sus empleados especialmente facultados para ello o sus propios abogados, y no pueden delegarlo en caso alguno a favor de terceros ajenos a ellas. El objetivo de esta norma, es que los custodios voten de manera de reflejar la voluntad de sus clientes y no la propia voluntad, no obstante ser el custodio el accionistas registrado. Asimismo, se busca que dichos custodios no puedan delegar el poder para votar esas acciones en terceros. La relevancia de esta norma es que un porcentaje importante de las acciones de las S.A. abiertas estn en custodia con corredores de bolsa y muchas veces decisiones importantes de la sociedad quedaban en manos de los corredores y no necesariamente de los dueos finales. Hasta antes de esta norma, la forma de operar era que antes de la junta el custodio (corredor) pona las acciones a nombre del cliente para que ste las pudiera votar y luego de la junta, volva a ponerlas a nombre del custodio (corredor). (iii) El voto para elegir directores (art. 66 LSA). En las elecciones que se efecten en las juntas, los accionistas pueden acumular sus votos en favor de una sola persona, o distribuirlos en
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la forma que estimen conveniente, y se proclamarn elegidos a los que en una misma y nica votacin resulten con mayor nmero de votos, hasta completar el nmero de cargos por proveer. Si existieren directores titulares y suplentes, la sola eleccin de un titular implicar la del suplente que se hubiere nominado previamente para aqul. Lo anterior, no obsta a que por acuerdo unnime de los accionistas presentes con derecho a voto, se omita la votacin y se proceda a elegir por aclamacin. Para determinar cuntos directores puede elegir un accionistas, es necesario conocer la denominada cifra repartidora que establece cuntas acciones son necesarias para elegir al menos un director. Se calcula de la forma siguientes: Cifra Repartidora = Acciones Presentes (Cargos a elegir + 1) (iv) Quin tiene derecho a voto? El hecho de no estar ntegramente pagada la accin, no priva del voto al accionista
Art. 16 inc. 3 LSA: Las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado gozarn de iguales derechos que las ntegramente pagadas, salvo en lo relativo a la participacin que les corresponda en los beneficios sociales y en las devoluciones de capital, casos en los que concurrirn en proporcin a la parte pagada. No obstante, lo dispuesto en este inciso, en los estatutos sociales se podr estipular una norma diferente.
Solamente podrn participar en las juntas y ejercer sus derechos de voz y voto, los titulares de acciones inscritas en el Registro de Accionistas con cinco das de anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva junta (Art. 62 LSA) Das hbiles o corridos? La ley no especifica si son hbiles o no. El RSA en cambio seala expresamente que: tratndose de la participacin en una junta de accionistas, se estar a quienes lo sean con 5 das hbiles de anticipacin al da de su efectiva celebracin (Art. 104 RSA). La Ley 20.382 modific la norma anterior para determinar quin puede participar en la junta de accionistas en relacin con la sociedad annima cerrada. De acuerdo a las Art. 62 LSa modificado,
tratndose de una sociedad annima cerrada, podrn participar en la junta todos los accionistas que al momento de iniciarse sta figuraren como accionistas en el respectivo registro.
En consecuencia, la norma de los 5 das (hbiles o no) es aplicable solamente a las sociedades annimas abiertas y especiales. En el caso de las S.A. cerradas, se deber estar a los accionistas que aparecen en el registro al momento de iniciarse la junta. Esto modificacin viene a solucionar un problema prctico en el caso de la toma de control de una sociedad cerrada. Normalmente una vez adquirido el control de un sociedad, el comprador (y nuevo controlador) quiere renovar el directorio de manera que sus miembros sean designados por l. Sin embargo, una vez efectuada la compra y anotado el traspaso en el Registro de Accionistas, deba esperar 5 das para recin en ese momento poder celebrar una junta de accionistas que renovara el directorio, de lo contrario, quien hubiera tenido derecho a participar en la junta sera el accionista anterior, que ya haba vendido sus acciones. No obstante lo anterior, la redaccin final de esta modificacin no es tan claro ya que indica que podrn participar, pero no aclara si slo con
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derecho de voz o tambin de voto. De la historia de la ley, se deduce que era con derecho de voto, ya que su inclusin busc solucionar el problema prctico antes descrito. Los titulares de acciones sin derecho a voto, as como los directores y gerentes que no sean accionistas, podrn participar en las juntas generales con derecho a voz. Para los efectos de esta ley, se entiende por acciones sin derecho a voto aquellas que tengan este carcter por disposicin legal o estatutaria. 6. Derechos polticos en la SpA El inciso final del artculo 434 del Cdigo de Comercio seala que salvo disposicin en contrario en los estatutos, las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado, no gozarn de derecho alguno. Artculo 437 del Cdigo de Comercio, establece que cada accionista dispondr de un voto por cada accin que posea o represente. Sin embargo, el estatuto podr contemplar series de acciones sin derecho a voto, con derecho a voto limitado o a ms de un voto por accin; en cuyo caso, debern determinar la forma de computar dichas acciones para el clculo de los qurum. En consecuencia, en la SpA existe total libertad para determinar los derechos polticos de los accionistas. Finalmente, y considerando que en la SpA se puede modificar los estatutos y adoptar otros acuerdos entre accionistas (si as se establece en los estatutos) sin forma de junta, los derechos polticos incluyen no slo el derechos de voz y voto, sino tambin a concurrir con su consentimientos a dichas resoluciones.
B. Derechos patrimoniales.
Los derechos patrimoniales son fundamentalmente (i) el uso de los bienes sociales, (ii) el derecho a percibir las utilidades o ganancias de la sociedad y (iii) el derecho a percibir la parte correspondiente del patrimonio social cuando la sociedad se disuelve y liquida. Estos derechos son crditos que se tienen en contra de la sociedad. Como tales se encuentran sometidos a la misma normativa de los derechos personales, siendo transferibles, transmisibles y embargables, con la sola excepcin del derecho de usar los bienes sociales. Los derechos patrimoniales son revocables por la mayora exigida por los estatutos para ellos. En consecuencia, estos crditos, mientras no se encuentran percibidos, pueden extinguirse aun en contra de la voluntad de su titular, por lo que deben considerarse desde el punto de vista jurdico y contable como derechos expuestos a condicin resolutoria. 1. Derechos Patrimoniales en las sociedades de personas: (i) Derecho a percibir las ganancias obtenidas por la sociedad, en la forma y proporcin que acuerden los socios. A falta de acuerdo, en proporcin a sus aportes.
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(ii) Derecho a servirse para uso personal de las cosas pertenecientes al haber social, con tal que se emplee segn su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros. (iii) Derecho a una parte del resultado de la liquidacin de la sociedad. 2. Derechos Patrimoniales en las sociedades de capital (S.A. y SpA): (i) El reparto de dividendos (art. 79 LSA). En las SA abiertas se debe repartir el 30% de las utilidades lquidas del ao, salvo acuerdo unnime. En las SA cerradas y SpA se reparte lo que establezcan los estatutos y si estos nada dicen, se aplica la norma de las SA abiertas. (ii) La opcin de suscripcin preferente de acciones (art. 24 y 25 LSA). (iii) La opcin de adquisicin preferente de acciones de propia emisin (art. 27 LSA) (iv) Devoluciones de capital en caso de liquidacin de la sociedad.
III. TIPOS DE SOCIOS O ACCIONISTAS A. Introduccin.

Se puede distinguir entre controlador (empresario), minoritario (inversionista) e institucional (inversionista en beneficio de terceros). El socio/accionista empresariocontrolador es aquel accionista que junto a los administradores, concentra o aspira a concentrar el poder de decisin de la sociedad. El socio/accionista minoritario o meramente inversor es aquel que se preocupa de obtener rentabilidad de su inversin y se desinteresa de la gestin de la sociedad. Dentro de los minoritarios, existe los inversionistas institucionales que son aquellos que buscan rentabilidad de su inversin actuando en beneficio de terceros y que por su trascendencia aspiran a influenciar en la administracin, pero sin dejar su rol de meros inversionistas. Cmo se ha desarrollado esta tipologa de socios/accionistas? En los pases anglosajones, las grandes empresas se han financiado principalmente recurriendo al mercado de valores: colocacin de acciones y de bonos. Esto produce que el capital social se distribuya entre un gran nmero de accionistas quienes individualmente detentan una parte insignificante del mismo. En los pases Europeos (y tambin Latinoamericano) las fuentes de financiamiento han sido principalmente (i) los bancos y (ii) los grupos econmicos estables de base familiar. Esto hace que en estos pases el accionariado sea ms concentrado con una estructura de capital mucho ms estable.
B. El controlador.
Ausencia de definicin legal de control. Utilizacin de concepto de controlador para delimitarlo. La palabra control no se encuentra expresamente definida en la LMV. Sin embargo, control es una palabra que la LMV ha utilizado desde su dictacin, por ejemplo, en el ttulo IX De la Informacin en la Obtencin del Control.
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Desde 1987, con la incorporacin del ttulo XV (De los Grupos Empresariales, de los Controladores y de las Personas Relacionadas), la LMV, si bien no defini control, estableci las pautas para determinar qu se entiende por control.1 Lo anterior a travs de la definicin de controlador. Esto tambin fue confirmado por Corte de Apelaciones de Santiago a propsito de la reclamacin por ilegalidad interpuesta por Anheuser Busch contra la SVS, donde la Corte seal que control si estara definido en la ley al definir controlador (Sentencia de la I. Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 22 de diciembre de 2003, en autos caratulados Anheuser Busch International Holdings Inc. Chile II Limitada con Superintendencia de Valores y Seguros), El artculo 97 LMV define controlador en los siguientes trminos:
Art. 97 LMV: Es controlador de una sociedad toda persona o grupo de personas con acuerdo de actuacin conjunta que, directamente o a travs de otras personas naturales o jurdicas, participa en su propiedad y tiene poder para realizar alguna de las siguientes actuaciones: a) Asegurar la mayora de votos en las juntas de accionistas y elegir a la mayora de los directores tratndose de sociedades annimas, o asegurar la mayora de votos en las asambleas o reuniones de sus miembros y designar al administrador o representante legal o a la mayora de ellos, en otro tipo de sociedades, o b) Influir decisivamente en la administracin de la sociedad. Cuando un grupo de personas tiene acuerdo de actuacin conjunta para ejercer alguno de los poderes sealados en las letras anteriores, cada una de ellas se denominar miembro del controlador. En las sociedades en comandita por acciones se entender que es controlador el socio gestor.
De esta sola norma y de aqullas que revisaremos a continuacin, se desprende que, el control no dice slo relacin con una participacin accionaria determinada, sino que con la potestad de una persona o grupo de personas concertadas para ello, para asegurar o al menos influir decisivamente en los rganos de administracin (el directorio) y en el rgano supremo (la junta) de una sociedad, para que se conduzcan segn dicha persona o personas concertadas decidan. En definitiva, control no es una cuestin slo de propiedad, sino tambin de poder. 1. Necesidad de participar en la propiedad. Exige el artculo 97 que el controlador sea accionista de la sociedad. En efecto de acuerdo a dicha norma es controlador de una sociedad toda persona o grupo de personas con acuerdo de actuacin conjunta que, directamente o a travs de otras personas naturales o jurdicas, participa en su propiedad Por lo tanto, no es suficiente tener un poder por va contractual sobre una sociedad (por ejemplo, un contrato en que la sociedad acepta ser administrada por otra), sino que el controlador debe tener una participacin, directamente o a travs de otro, en la propiedad de la sociedad controlada. Pero qu significa a travs de otra persona? En el caso de referirse a otra persona jurdica, entendemos que se acta a travs cuando dicha persona es controlada. En otras palabras, si un persona es controlador de una sociedad y esta a su vez controla otra, dicha persona es
1 En este sentido, el artculo 209 de la LMV dispone que cuando se adquiere una serie de acciones con preeminencia en el control, toda oferta pblica de adquisicin de acciones que se dirija a la serie de acciones con preeminencia en el control, obliga a realizar una OPA conjunta por igual porcentaje respecto de las dems series de acciones de la sociedad. Agrega este artculo que para los efectos de este artculo, se entender que el control de la sociedad podr obtenerse a travs de alguna de las actuaciones sealadas en el artculo 97 [de la Ley de Valores].
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controladora de esta ltima sociedad a travs de la primera. Esta distincin es importante, porque por ejemplo, si una persona tiene el 10% de una sociedad (y por lo tanto no la controla), la que a su turno control otra sociedad, no es posible afirmar que dicha persona controla a esta ltima a travs de la primera, por cuanto no es capaza de determinar como la primera sociedad manejar a la ltima. En el caso de referirse que se participa a travs de una persona natural, las circunstancias de hechos debern ser tales que sea posible afirmar que dicha persona est bajo la subordinacin o est dominada por otra, pero es una materia sumamente difcil de probar. Ciertos elementos pueden ayudar a establecer esa relacin de dominacin, como un mandato o relaciones familiares. 2. Acuerdo de Actuacin Conjunta. El artculo 97 seala que es controlador de una sociedad toda persona o grupo de personas con acuerdo de actuacin conjunta. En consecuencia, el concepto controlador incluye tanto a una entidad formada por un individuo o por un grupo de ellos. La expresin acuerdo de actuacin conjunta est expresamente definida en el artculo 98 de la Ley de Valores, a saber:
Artculo 98.- Acuerdo de actuacin conjunta es la convencin entre dos o ms personas que participan simultneamente en la propiedad de una sociedad, directamente o a travs de otras personas naturales o jurdicas controladas, mediante la cual se comprometen a participar con idntico inters en la gestin de la sociedad u obtener el control de la misma. . Se presumir que existe tal acuerdo entre las siguientes personas: entre representantes y representados, entre una persona y su cnyuge o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, entre entidades pertenecientes a un mismo grupo empresarial, y entre una sociedad y su controlador o cada uno de sus miembros. La Superintendencia podr calificar si entre dos o ms personas existe acuerdo de actuacin conjunta considerando entre otras circunstancias, el nmero de empresas en cuya propiedad participan simultneamente, la frecuencia de votacin coincidente en la eleccin de directores o designacin de administradores y en los acuerdos de las juntas extraordinarias de accionistas. Si en una sociedad hubiere como socios o accionistas, personas jurdicas extranjeras de cuya propiedad no haya informacin suficiente, se presumir que tienen acuerdo de actuacin conjunta con el otro socio o accionista, o grupo de ellos con acuerdo de actuacin conjunta, que tenga la mayor participacin en la propiedad de la sociedad.
Para agrupar un nmero de personas y que sean consideradas como controlador de la sociedad, stas deben tener un acuerdo de actuacin conjunta mediante el cual se comprometen a participar con idntico inters en la gestin de la sociedad. El paradigma de los acuerdos actuacin conjunta con los pactos de accionistas que trataremos luego. 3. Influir decisivamente en la administracin. Se considera controlador quien puede asegurar la mayora de votos en junta y elegir la mayora de los directores o administradores. Quien tenga este poder, claramente no tendr en la sociedad un contrapeso que impida que dicha persona pueda imponer su voluntad para determinar la direccin y forma de administrar la
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sociedad. Sin embargo, la misma ley se pone en el supuesto que alguien, sin tener este claro poder como controlador, sea considerado como tal en la medida que pueda influir decisivamente en la administracin de la sociedad. El artculo 99 de la LMV se encarga de definir que se entiende por influir decisivamente en la administracin de la sociedad.
Artculo 99.- Se entender que influye decisivamente en la administracin o en la gestin de una sociedad toda persona, o grupo de personas con acuerdo de actuacin conjunta, que, directamente o a travs de otras personas naturales o jurdicas, controla al menos un 25% del capital con derecho a voto de la sociedad, o del capital de ella si no se tratare de una sociedad por acciones, con las siguientes excepciones: a) Que exista otra persona, u otro grupo de personas con acuerdo de actuacin conjunta, que controle, directamente o a travs de otras personas naturales o jurdicas, un porcentaje igual o mayor; b) Que no controle directamente o a travs de otras personas naturales o jurdicas ms del 40% del capital con derecho a voto de la sociedad, o del capital de ella si no se tratare de una sociedad por acciones, y que simultneamente el porcentaje controlado sea inferior a la suma de las participaciones de los dems socios o accionistas con ms de un 5% de dicho capital. Para determinar el porcentaje en que participen dichos socios o accionistas, se deber sumar el que posean por s solos con el de aquellos con quienes tengan acuerdo de actuacin conjunta; c) Cuando as lo determine la Superintendencia en consideracin de la distribucin y dispersin de la propiedad de la sociedad
En consecuencia, influye decisivamente quien es el accionista con la mayor participacin de la sociedad, salvo que existe otro accionista con una participacin igual o que la suma de las participaciones de los accionistas relevantes (aquellos con ms de un 5%) supere el porcentaje del presunto controlador. La razn de esta ltima excepcin, es que la ley de alguna manera presume que no ser tan difcil para los accionistas relevantes (que por su participacin no pueden ser muchos) ponerse de acuerdo y contrarrestar el poder que individualmente tiene el accionista mayoritario.
B. Accionista Minoritario.
De acuerdo al art. 4 bis LMV es accionista minoritario
toda persona que por s sola o en conjunto con otras con las que tenga acuerdo de actuacin conjunta, posea menos del 10% de las acciones con derecho a voto de una sociedad, siempre que dicho porcentaje no le permita designar un director
Es decir, se considera minoritario a aquel que por si solo no tiene la ms mnima ingerencia en la direccin y administracin de la sociedad. Normalmente, la legislacin busca establecer mecanismos de proteccin de los minoritarios por cuanto son ellos los que le dan profundidad al mercado de valores. La proteccin o el establecimiento de mecanismos para evitar el abuso sobre ellos por parte de la misma sociedad o sus controladores (por ejemplo con ms y mejor informacin pblica, OPAs en caso de cambio de control, etc), hace que el mercado sea atractivo para que los pequeos inversionistas inviertan.
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Si bien no est definido en la ley, uno podra conceptualizar como accionista mayoritario (en contraposicin al minoritario) como todo aquel que posee un 10% o ms de las acciones o es capaza de designar al menos un director. Si el accionista mayoritario tiene una participacin que le permita controlar, recibe se le califica de controlador.
C. El inversionista institucional.
1. Concepto. Son inversionistas institucionales, de acuerdo al art. 4 bis LMV los siguientes:
los bancos, sociedades financieras, compaas de seguros, entidades nacionales de reaseguro y administradoras de fondos autorizados por ley. Tambin tendrn este carcter, las entidades que seale la Superintendencia mediante una norma de carcter general, siempre que se cumplan las siguientes condiciones copulativas: a) que el giro principal de las entidades sea la realizacin de inversiones financieras o en activos financieros, con fondos de terceros; b) que el volumen de transacciones, naturaleza de sus activos u otras caractersticas, permita calificar de relevante su participacin en el mercado.
2. Aparicin de los accionistas institucionales. Desde mediados de la dcada de los ochenta, aparecen en las grandes sociedades annimas con presencia burstil, con una extraordinaria importancia cuantitativa y cualitativa, los inversionistas institucionales. Al igual que lo sealado antes, este fenmeno que ocurre a ambos lados del Atlntico, no ocurre con la misma intensidad en ambos sistemas, tanto por la diferente estructura del sistema financiero y del mercado de valores, como tambin por factores sociales como las diferencias de los sistemas de previsin y proteccin social y factores culturales, como la aceptacin de riesgos al momento de invertir. Asimismo, aun cuando pueda adivinarse una cierta tendencia a la aproximacin, todava subsisten notables diferencias entre la situacin en los pases anglosajones y la existente en el resto de los pases. Las lneas de evolucin, aunque parezcan convergentes, son tambin distintas. En los Estados Unidos y en Gran Bretaa se aprecia un fenmeno de concentracin de la propiedad de las grandes sociedades annimas abiertas (los inversores institucionales aglutinan las acciones que antes se encontraban dispersas), En el resto de los pases, se mantiene una propiedad concentrada (alrededor de entidades de crdito y grupos de base familiar), si bien el proceso privatizador de las empresas pblicas y la desinversin de algunas entidades bancarias ha originado un fenmeno de dispersin del accionariado en sociedades annimas con presencia burstil, pudindose apreciar simultneamente una presencia cada vez ms relevante de inversores institucionales (extranjeros y nacionales) que, sin embargo y por el momento, se encuentra todava en una fase de desarrollo muy lejana a la alcanzada en los pases anglosajones. 3. Influencia de los Inversionistas Institucionales. Este incremento de los inversores institucionales en Norteamrica Fondos de Pensiones, Mutuales y Compaas de Seguros , con
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sus masivas inversiones en capital y deuda, ha alterado fundamentalmente las relaciones entre accionistas y Directorios. Estos inversionistas institucionales, como consecuencia necesaria de su importancia relativa tanto al interior de la sociedad como en todo el mercado de valores, han transformado su forma de relacionarse con la sociedad. Si en un principio la finalidad que orientaba la inversin realizada por cualquiera de estas instituciones era la bsqueda de la mxima rentabilidad asumiendo un nivel de riego aceptable (lo que importaba una preferencia por la liquidez de la inversin por sobre el control de la sociedad y, en consecuencia, apoyo a estrategias a corto plazo), sta finalidad se ha visto necesariamente modificado por lo siguiente: El aumento del volumen de la participacin del inversor institucional en una sociedad determinada, hasta el punto de alcanza determinados umbrales que producen la disminucin de la liquidez de la inversin (existe menor capital flotante), dificulta al inversor la desinversin. En otras palabras, la falta de liquidez de la accin, reduce notablemente las posibilidades de salirse al inversionista institucional, no pudiendo transmitir fcilmente su participacin sin sufrir prdidas. El incremento de la participacin en el capital de la sociedad proporciona al inversor institucional, individualmente o junto a otros inversores, una influencia creciente sobre el poder de decisin en la sociedad, a un nivel tal que podra llegar hasta el control. En conclusin, las dificultades de desinversin y las posibilidades de control inherentes al incremento de la participacin de los inversores institucionales, unido a otros factores, posibilita que stos cambien su comportamiento y adopten estrategias de participacin activas. Este cambio, en una primera fase, se concreta en el establecimiento de vas de comunicacin generalmente extraorgnicas con la administracin de la sociedad, Ms adelante, se traduce en el desarrollo de una funcin de supervisin y vigilancia de la actuacin del rgano de administracin y gestin. Lo anterior, puede llegar, en ltimo extremo, y al menos en un planteamiento terico, a asumir y ejercer el control de la misma (la reaccin de los inversores institucionales se desencadena primero ante decisiones concretas y progresivamente adquiere un carcter ms sistemtico). Esta influencia ha sido de tal magnitud que en Estados Unidos y, en general, en los pases anglosajones, que los movimientos de reforma del marco legal de las sociedades annimas han sido impulsados precisamente por los propios inversores institucionales, que a su vez, han propiciado, junto a aqullos, tambin la adopcin de cdigos ticos o de buena conducta. Sin embargo, este fenmeno de los inversionistas institucionales, si bien, ha sido extremadamente beneficioso para promover la mejora del sistema de gobierno de las sociedades, plantea para el futuro problemas que creemos necesario esbozar: El acceso de estos accionistas por va extraorgnica al rgano de administracin y la obtencin de informacin sobre cuestiones relativas a aspectos esenciales de la actividad social, al margen de sus consecuencias en el mbito del mercado de valores en la medida en que pueda servir de base para un trfico de informacin privilegiada (insider trading), puede plantear un problema de discriminacin entre accionistas que implique una vulneracin del principio de paridad de tratamiento entre stos.
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La adquisicin de cuotas significativas de capital y el ejercicio por los inversores institucionales del poder de decisin inherente a las mismas, plantea el problema clsico de proteccin de la minora, de defensa del pequeo accionista. Los conflictos de inters que pueden plantearse para la sociedad en los casos en los cuales el accionista dominante sea un inversor institucional. La clave para el futuro respecto de esta clase de accionista est en que, el trnsito del accionista-inversor individual al accionista-inversor institucional debe desplazar el inters pblico de la proteccin de aqul hacia la proteccin del partcipe en ste; la cuestin de la proteccin del partcipe en un inversor institucional. En otras palabras, no solo hay que proteger al inversionista institucional en cuanto accionista, sino al inversor en dicho accionistas institucional. Lo anterior y el propio rgimen de control de los rganos de direccin de los inversionistas institucionales son probablemente los temas que ms preocupan en aquellos pases como EEUU en los cuales los inversores institucionales estn asumiendo una funcin de control de la direccin de las sociedades cotizadas.
D. Sociedad matrices y filiales, coligantes y coligadas.

Los conceptos de controlador, accionista mayoritario y accionista minoritario se estudian en el contexto de la Ley de Mercado de Valores. Sin embargo, en la LSA estos conceptos tambin tienen un correlativo, segn la tabla siguiente, principalmente para entender la relacin entre sociedades.
LMV + de 50% de la propiedad o elegir a la mayora de la administracin 10% o ms de la propiedad o puede designar a un director o administrador Controlador Sociedad controlada Accionista mayoritario Sociedad en que participa un accionista mayoritario LSA Matriz Filial Coligante Coligada
El art. 86 LSA define matriz y filial en los siguientes trminos:

Es sociedad filial de una sociedad annima, que se denomina matriz, aquella en la que sta controla directamente o a travs de otra persona natural o jurdica ms del 50% de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar a la mayora de sus directores o administradores. La sociedad en comandita ser tambin filial de una annima, cuando sta tenga el poder para dirigir u orientar la administracin del gestor.
A su turno, el art. 87 LSA define coligante y coligada de la forma siguiente:

Es sociedad coligada con una sociedad annima aquella en la que sta, que se denomina coligante, sin controlarla, posee directamente o a travs de otra persona natural o jurdica el 10% o ms de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o designar o hacer elegir o
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designar por lo menos un miembro del directorio o de la administracin de la misma. La sociedad en comandita ser tambin coligada de una annima, cuando sta pueda participar en la designacin del gestor o en la orientacin de la gestin de la empresa que ste ejerza.
De lo ya visto, es posible afirmar que toda sociedad matriz es controladora de su filial. Sin embargo, y por la mayor amplitud del concepto de controlador, es posible que una sociedad sea controladora de otra sin ser su matriz, por ejemplo, si dicho control est dado nicamente porque influye decisivamente en la administracin de la otra. Es preciso tener presente que, de acuerdo al art. 88 LSA., las sociedades filiales y coligadas de una sociedad annima no podrn tener participacin recproca en sus respectivos capitales, ni en el capital de la matriz o de la coligante, ni aun en forma indirecta a travs de otras personas naturales o jurdicas. La participacin recproca que ocurra en virtud de incorporacin, fusin, divisin o adquisicin del control por una sociedad annima, deber constar en las respectivas memorias y terminar en el plazo de un ao desde que el evento ocurra. Esta prohibicin tambin regir aun cuando la matriz o la coligante, en su caso, no fuere una sociedad annima, siempre que s lo sea a lo menos una de sus filiales o coligadas.
E. Grupo Empresarial.
Los conceptos de controlador, matriz, filial y coligada nos sirven para entender la definicin legal de grupo empresarial. El artculo 96 LMV los define de la forma siguiente:
Artculo 96 LMV.- Grupo empresarial es el conjunto de entidades que presentan vnculos de tal naturaleza en su propiedad, administracin o responsabilidad crediticia, que hacen presumir que la actuacin econmica y financiera de sus integrantes est guiada por los intereses comunes del grupo o subordinada a stos, o que existen riesgos financieros comunes en los crditos que se les otorgan o en la adquisicin de valores que emiten. Forman parte de un mismo grupo empresarial: a) Una sociedad y su controlador; b) Todas las sociedades que tienen un controlador comn, y este ltimo, y c) Toda entidad que determine la Superintendencia considerando la concurrencia de una o ms de las siguientes circunstancias: 1. Que un porcentaje significativo del activo de la sociedad est comprometido en el grupo empresarial, ya sea en la forma de inversin en valores, derechos en sociedades, acreencias o garantas; 2. Que la sociedad tiene un significativo nivel de endeudamiento y que el grupo empresarial tiene importante participacin como acreedor o garante de dicha deuda; 3. Que la sociedad sea miembro de un controlador de algunas de las entidades mencionadas en las letras a) o b), cuando este controlador corresponda a un grupo de personas y existan razones fundadas en lo dispuesto en el inciso primero para incluirla en el grupo empresarial, y
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4. Que la sociedad sea controlada por uno o ms miembros del controlador de alguna de las entidades del grupo empresarial, si dicho controlador est compuesto por ms de una persona, y existan razones fundadas en lo dispuesto en el inciso primero para incluirla en el grupo empresarial.
La relevancia de la definicin de grupo empresarial est dada porque este concepto sirve para identificar grupos de empresas que tienen un destino comn, facilitando poder imponer restricciones a determinados inversionistas institucionales para que diversifiquen sus inversiones en distintos grupos empresariales, de forma que las inversiones de dichos institucionales no estn sometido al riesgo de un solo grupo empresarial. En otras palabras, inversionistas institucionales como las AFP y las administradoras de fondos mutuos, tienen limitaciones para invertir sus recursos (que a su vez corresponden a recursos de terceros) en un nico grupo empresarial, obligndolos a invertir en distintos grupos (poner los huevos en distintas canastas). De no existir el concepto de grupo empresarial, establecer esas limitaciones sera ms difcil.
F. Personas Relacionadas
Un ltimo concepto de importancia en el estudio de los tipos de socios/accionistas y las relaciones que existen entre ellos y las sociedades en que invierte, es el de persona relacionada. El Art 100 LMV establece que
Son relacionadas con una sociedad las siguientes personas: a) Las entidades del grupo empresarial al que pertenece la sociedad; b) Las personas jurdicas que tengan, respecto de la sociedad, la calidad de matriz, coligante, filial o coligada, en conformidad a las definiciones contenidas en la ley N 18.046; c) Quienes sean directores, gerentes, administradores, ejecutivos principales o liquidadores de la sociedad, y sus cnyuges o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, as como toda entidad controlada, directamente o a travs de otras personas, por cualquiera de ellos, y d) Toda persona que, por s sola o con otras con que tenga acuerdo de actuacin conjunta, pueda designar al menos un miembro de la administracin de la sociedad o controle un 10% o ms del capital o del capital con derecho a voto si se tratare de una sociedad por acciones. La Superintendencia podr establecer mediante norma de carcter general, que es relacionada a una sociedad toda persona natural o jurdica que por relaciones patrimoniales, de administracin, de parentesco, de responsabilidad o de subordinacin, haga presumir que: 1.- Por s sola, o con otras con quienes tenga acuerdo de actuacin conjunta, tiene poder de voto suficiente para influir en la gestin de la sociedad; 2.- Sus negocios con la sociedad originan conflictos de inters; 3.- Su gestin es influenciada por la sociedad, si se trata de una persona jurdica, o 4.- Si por su cargo o posicin est en situacin de disponer de informacin de la sociedad y de sus negocios, que no haya sido divulgada pblicamente al mercado, y que sea capaz de influir en la cotizacin de los valores de la sociedad.
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No se considerar relacionada a la sociedad una persona por el slo hecho de participar hasta en un 5% del capital o 5% del capital con derecho a voto si se tratare de una sociedad por acciones, o si slo es empleado no directivo de esa sociedad.

Apuntes Sociedades 2011 - Primera Parte

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Universidad Alberto Hurtado Facultad de Derecho

APUNTES DERECHO COMERCIAL II

Profesores Cristin Eyzaguirre C. Nicols Cabello E.

PRIMERA PARTE. INTRODUCCION

LA SOCIEDAD COMO PERSONA JURDICA

C. Teora del patrimonio de afectacin.

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO.

A. El contrato de sociedad segn la doctrina tradicional.

B. El contrato de sociedad segn las doctrinas modernas

III. ELEMENTOS Y CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES A. Elementos esenciales de la sociedad

IV. PRINCIPALES TIPOS SOCIALES EN EL DERECHO POSITIVO CHILENO. A. Sociedad colectiva

C. Sociedad de responsabilidad limitada

E. Sociedad por Acciones o SpA

LA ESTRUCTURA BSICA DE LA SOCIEDAD.

C. Separacin entre propiedad y administracin.

VI. TIPOS SOCIALES EN DERECHO COMPARADO. A. Legislaciones de origen continental-francs.

B. Las sociedades en Estados Unidos.

SEGUNDA PARTE: CONSTITUCIN, MODIFICACIN Y NULIDAD I. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. A. Capacidad

D. Extracto de la escritura social

CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

B. Escritura pblica de constitucin.

C. Extracto, inscripcin y publicacin

III. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA

IV. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA. A. Escritura de constitucin

B. El extracto su inscripcin y publicacin.

C. Clasificacin de las sociedades annimas.

D. Constitucin de las sociedades annimas especiales.

CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES POR ACCIONES O SpA.

C. El extracto su inscripcin y publicacin.

MODIFICACIN DE ESTATUTOS DE UNA SOCIEDAD.

A. Modificacin de los estatutos de una sociedad de personas.

B. Reforma de estatutos de una sociedad annima.

C. Reforma de estatutos de una sociedad por acciones.

B. Nulidad de pleno derecho.

C. Nulidad por vicio de fondo en la constitucin de una sociedad.

D. Nulidad por vicios formales en la constitucin de una sociedad

E. Clasificacin de los vicios que puede adolecer una sociedad.

H. Saneamiento y el transcurso del tiempo

I. Modificaciones al Cdigo de Comercio incorporadas por la Ley 19.499.

TERCERA PARTE: EL SOCIO O ACCIONISTA I. STATUS O POSICIN DE SOCIO O ACCIONISTA. A. Introduccin

B. Adquisicin de la calidad de socio.

C. Adquisicin de la calidad de accionista.

Caso especial de la transmisin por causa de muerte (art. 18 la LSA y 18 RSA).

D. Lmites a la cesibilidad de las acciones:

DERECHOS DEL SOCIO O ACCIONISTA.

A. Derechos polticos. El voto.

III. TIPOS DE SOCIOS O ACCIONISTAS A. Introduccin.

D. Sociedad matrices y filiales, coligantes y coligadas.

El art. 86 LSA define matriz y filial en los siguientes trminos:

A su turno, el art. 87 LSA define coligante y coligada de la forma siguiente:

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