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DERECHO CONSTITUCIONAL
Clases de Marcelo Cevas
Constitución:
Formal: implica las formas, los modos, a través de los cuales se expresan las
normas jurídicas.
• Fuentes Directas:
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Apuntes Derecho Constitucional
• Fuentes Indirectas:
2) Fuerzas Políticas.
Diferencias entre fuentes directas y fuentes indirectas: las fuentes directas son
esencialmente normas jurídicas, mientras que las fuentes indirectas no son
propiamente normas jurídicas, y son fuentes porque igual nos permiten aclarar el
derecho vigente.
Fuentes Directas:
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Apuntes Derecho Constitucional
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Apuntes Derecho Constitucional
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Apuntes Derecho Constitucional
Fuentes Indirectas:
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Apuntes Derecho Constitucional
1812, 1814, 1818, 1822, 1823, 1826, 1828, 1833, 1925, 1980.
De todas estas hay 3 que cuentan, las 3 últimas, y que han durado en el tiempo,
las demás no tuvieron utilidad.
Constitución de 1833:
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Apuntes Derecho Constitucional
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Apuntes Derecho Constitucional
por vía decretos ley. La labor de esta junto no fue exitosa, tanto así que el 23 de
Enero se formó otra junta, presidida por un civil de nombre Emilio Bello, y esta
segunda junta pide que vuelva Alessandri y él acepta volver, pero pone una
condición, dice que vuelve a terminar su mandato, y condiciona que convocará a
una asamblea constituyente con el objeto de crear una constitución, se acepta la
condición y Alessandri regresa a Chile, y la junta le devuelve el mando y en Abril
de 1925, dicta un decreto y nombra a una comisión que tuviera por objeto
preparar una convocatoria para la asamblea constituyente, esta comisión empezó
con 53 integrantes, y subió a 122 integrantes, y se divide en dos subcomisiones:
La primera tendría por objeto preparar un proyecto de reforma a la C.33, y la
segunda subcomisión tendría por objeto estudiar el mecanismo mediante el cual
se iba a convocar a la asamblea constituyente.
Este plebiscito fue extraño, primero el voto no era secreto. Segundo, el país
estaba bajo a una anormalidad constitucional, porque el Congreso seguía
disuelto. Tercero, había 3 alternativas (impreciso). Cuarto, la oposición no tuvo
oportunidad de hacer valer sus argumentos. Quinto, no se respetó el propio
proceso que se había establecido en un comienzo.
Se realiza el plebiscito aprobado, pero votó menos del 50% de los inscritos y se
aprueba el proyecto de reforma para la C.33, pero esto no era reforma, era una
nueva Constitución y esta nueva Constitución, pasa a ser la Constitución de 1925.
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Apuntes Derecho Constitucional
La C.25 desde un punto de vista formal rigió entre 1925 – 1981, pero desde un
punto de vista real, la constitución rigió desde 1932 – 1973, sucede esto porque
del año 1925 a 1932 hubo un período de anarquía en Chile, mezclado con
dictadura, del año 1925 a 1927 período de anarquía, y del año 1927 a 1931 hubo
un período de dictadura, y de 1931 – 1932 nuevo período de anarquía, recién en
1932 cuando asume por segunda vez Arturo Alessandri Palma, se pone realmente
en vigencia la constitución, hasta el 11 de Septiembre de 1973 ahí se produce un
quiebre constitucional y entre el año 1973 a 1981 la C.25 estuvo vigente solo en
partes, y durante este período 1932 – 1973 sufrió 10 reformas.
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Apuntes Derecho Constitucional
3° reforma, 2 de Marzo de 1959, Ley 13.296: tuvo por objeto racionalizar los
períodos de elecciones, con el fin de evitar la fatiga electoral, se aumentó la
duración en el tiempo del mandato de los regidores de 3 a 4 años, y se establece
que estas elecciones de regidores serán el año subsiguiente de la elección de
diputados y senadores.
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Apuntes Derecho Constitucional
vivienda habitada por su propietario, los cuales no podrán ser expropiados sin
previo pago del total de la indemnización.
• Se establece que las aguas pasan a ser bienes nacionales de uso público.
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Apuntes Derecho Constitucional
primera vez el sistema de las urgencias, que puede pedir el Ejecutivo para el
despacho de un proyecto de ley.
• El derecho de reunión.
• Libertad de enseñanza.
• Inviolabilidad de la correspondencia.
• Participación comunitaria.
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Apuntes Derecho Constitucional
9° reforma, 31 de Marzo de 1971, Ley 17.420: esta reforma tuvo como único
objetivo reparar un error que se había producido con la 7° reforma, que rebajó de
21 a 18 años la edad para ser ciudadano, pero no reparó que el Art. 104 de la
Constitución decía que para poder tomar parte de las elecciones de regidores
había que tener 21 años y saber leer y escribir, por lo tanto, era absurdo que para
las elecciones de Presidente de la República, senadores y diputados bastara con
18 años, sin el requisito de saber leer y escribir y para los regidores si era
importante saber leer y escribir y tener 21 años. Esta reforma tuvo por objeto
adecuar el Art. 104 y rebajar la edad, sin el requisito de saber leer y escribir.
10° reforma, 21 de Julio de 1971, Ley 17.450: tuvo por objeto nacionalizar la
gran minería del cobre, estableciéndose que el Estado pasaba a tener el dominio
absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible sobre todas las riquezas
minerales, salvo las arcillas superficiales, y las rocas y arenas aplicables a la
construcción. En el año 1967, bajo el gobierno de Frei Montalva, ya se había
dictado una Ley (16.624), que tuvo por objeto definir que se entendía por gran
minería del cobre, y estableció que lo eran todas aquellas empresas que
produjeran anualmente 75.000 toneladas hacia arriba, y había 4 grandes
yacimientos; Chuquicamata, el Salvador, la Exótica (que pertenecían a una
compañía norte americana, la Anaconda Company), el Teniente que pertenecía a
Kennecott Company, y además se incluyó 1/5 de la Compañía Minera Andina (que
tenía 50 mil), pero que podía alcanzar en unos años los 75.000, a todas estas
compañías se les hizo firmar contratos – ley con el Estado (son aquellas
convenciones de cualquier clase que el Estado y sus organismos celebran con
autorización de una ley, mediante los cuales se comprometen a mantener a favor
de particulares determinados regímenes legales de excepción. Pero cuando llegó
Salvador Allende al poder uno de los puntos del programa de ese gobierno era la
nacionalización de la gran minería del cobre, pero estaba el problema de estos
contratos – ley, y a los asesores legales se les ocurrió que la vía era una reforma
constitucional, se presentó el proyecto al Congreso y se aprobó con unanimidad,
y respecto a las compañías se estableció que como el Estado tenía este dominio
absoluto, sobre todos los yacimientos mineros, los particulares nunca habían
adquirido sobre ellos el Derecho de dominio, sólo concesiones, por lo cual no
procedía el pago de indemnización, además esto no era un expropiación, era una
nacionalización.
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Apuntes Derecho Constitucional
La C.25 rigió realmente entre el año 1932 – 1973, durante estos 41 años nuestro
país entró en un período de normalidad, raro para latino América, y cada 6 años
se realizaban elecciones presidenciales, cada 8 años la de senadores y cada 4
años la de diputados con total normalidad, y el poder judicial funcionaba con total
independencia, pero el ambiente político en Chile se fue deteriorando en la
segunda mitad de los años 60, el mundo estaba inserto en la Guerra Fría, había
dos ideologías, dos superpotencias y dos bloques claramente antagónicos, por un
lado estaba el mundo capitalista encabezado por Estados Unidos, y por otro lado
estaba el mundo comunista encabezado por la URS, y esta Guerra Fría fue un
enfrentamiento indirecto entre las dos superpotencias a través de terceros
países, no se enfrentaron directamente por el temor a un holocausto nuclear, y
Chile fue uno de los escenarios de este enfrentamiento indirecto, la mayoría de
los partidos políticos de izquierda se empezaron a declarar marxista, incluso
algunos de ellos proclamaron la utilización de todas las vías de lucha para
obtener el poder. Los partidos de derecha estaban alineados por el capitalismo, y
el centro era la DC, pretendía convertirse en una tercera vía, pero durante el
gobierno de Frei Montalva, la propia DC se empezó a dividir entre un sector más
conservador, en un sector que cada vez se fue izquierdarizando más, en
Septiembre del año 70 se produjeron las elecciones presidenciales por el período
70 – 76, y se presentaron 3 candidatos; Rodomiro Tomic (DC), Jorge Alessandri
Rodríguez (independiente apoyado por partido de derecha), y Salvador Allende
(partido socialista apoyado por un bloque de partido de izquierda,
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Apuntes Derecho Constitucional
• Los sindicatos y las asociaciones gremiales ejercen una fuerte presión frente al
gobierno, habían grupos extremos en ambos bandos, que se enfrentaron casi
a diario.
Este gobierno desde 11/09/73 – 11/03/81, gobernó a través de DL, por lo tanto,
los hitos de este gobierno está marcado por los DL.
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Apuntes Derecho Constitucional
DL 128: aclara lo que se debe entender por mando supremo de la nación, y dice
que por mando supremo de la nación se entenderá que el ejercicio de los
poderes; Constituyente y Legislativo, se confirma que se ejercerá a través de DL,
al poder judicial se le reitera su independencia. A estas alturas ya se había
dictado un DL que declaraba disuelto el Congreso Nacional.
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Apuntes Derecho Constitucional
DL 788: vino a resolver un problema grave que se había creado por el DL 1 – 128
– 527, y era que al haberse establecido que el poder constituyente y el poder
legislativo se ejercían por la junta de gobierno a través de DL, no había forma de
saber, por lo menos a priori, cuando se estaba ejerciendo una o la otra. El DL 128
había dicho que cada vez que un DL fuese contrario a la C.25 se entendía que la
estaba modificando, por lo tanto, se ejerce la función constituyente, y cuando no,
se entiende que se ejerce la función legislativa. Entonces el DL 788 vino a
resolver este problema, diciendo que de ahí en adelante cada vez que se dictase
un DL contrario a la C.25, éste solo tendría el efecto de modificarla si el DL
señalaba expresamente que se estaba haciendo ejercicio del poder
constituyente.
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Apuntes Derecho Constitucional
Porque como se vio que el trabajo de la comisión iba a ser un trabajo que iba a
durar algunos años, se consideró inconveniente esto de que la constitución se
fueran derogando por partes aisladas, y se estimó que era conveniente que
mientras se dictaba la nueva constitución ciertas materias iban a tener que estar
en la nueva constitución, y que se regularan desde ya.
Las que tuvieron importancia fueron la n°2 y n°3, porque el Consejo de Estado se
constituyó, la verdad que tuvo un papel bien limitado, y el Acta Constitucional
n°4 prácticamente no se aplicó, pero las que si se aplicaron fueron la n°2 y n°3,
incluso en el Acta Constitucional n°3 se estableció el recurso de protección.
A los pocos días del pronunciamiento militar (24/09/73), comienza a reunirse una
comisión designada por la junta de gobierno encargada de elaborar un
anteproyecto de constitución. Los primeros días estuvo integrada solamente por
4 miembros, Sergio Díaz Urzúa, Jaime Guzmán Errázuriz, Enrique Ortúzar
Escobar (Ministro de Justicia de Jorge Alessandri), y Jorge Ovalle Quiroz. Se
designa los secretarios de la comisión y a un presidente, y se elige a Enrique
Ortúzar, y posteriormente, a contar del 9/10/73, se incorporan otros comisionados
más, 3 más; Enrique Evans de la Cuadra, Alejandro Silva Bascuñán y Gustavo
Lorca Rojas. De estos 7 integrantes, uno estaba ligado al poder judicial (Ovalle) y
2 estaban ligados al partido DC (Evans y Silva).
El gobierno militar, al menos los tres primeros años, fue apoyado por un sector de
la DC, y por un sector del partido radical, esta comisión celebró 417 sesiones, de
todas las cuales se tomó actas, cuenta una historia fidedigna de la C.80.
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Apuntes Derecho Constitucional
Después del plebiscito se hizo una presentación por parte de don Patricio Aylwin
(ex Senador), al Colegio Escrutador Nacional, con varias críticas a las condiciones
en que se sometió el plebiscito (referéndum), y denunciando diversas
irregularidades, y el Colegio Escrutador Nacional resolvió que no tenía
atribuciones para pronunciarse sobre esta reclamación. En cuanto a las
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Apuntes Derecho Constitucional
Hay que decir que de todas las constituciones que ha tenido Chile, esta ha sido
por lejos la que ha tomado más tiempo en su preparación, prácticamente 7 años,
las otros constituciones fue en período de meses.
La C.25 sufrió 10 reformas, siendo bastante menos rígida que la del 80, a pesar
de ser una constitución semirrígida, curiosamente la C.80 siendo más rígida ha
sufrido 26 modificaciones, más una ley interpretativa de la Constitución, de estas
26 reformas, hay dos que han sido de gran importancia:
Porque esta constitución no fue el fruto de un consenso a nivel del país, sino que
fue una constitución impuesta, aunque se plebiscitó, pero no sabemos si el
resultado es verdadero o no.
Esta Constitución nació con este pecado de origen (constitución bajo un gobierno
militar, dictadura, etc.) El año 1990 llega al poder la oposición al gobierno militar
y empieza una seguidilla de reformas que han tenido por objeto hacerla más
democrática, y “eliminar los enclaves autoritarios dejados por el gobierno
militar”.
Si: porque sería por primera vez, en nuestra historia chilena, que se haría por un
consenso.
No: porque si existe un consenso, entonces nos quedamos con la que está
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Apuntes Derecho Constitucional
1° reforma constitucional, del año 1989, Ley 18.825: que en verdad fueron
54 reformas en una. Esta reforma se aprobó durante el gobierno militar, y fue el
fruto de un acuerdo entre la oposición de aquella época (Concertación,
Renovación Nacional), y el gobierno ¿Por qué se produjo este acuerdo? De
acuerdo con lo establecido en el Art. 27 transitorio de la Constitución, en el año
1989 la junta de gobierno debía proponer al país el nombre de un candidato para
que ocupara el poder en el período presidencial siguiente, se plebiscitó sí o no,
respecto del nombre de este candidato, y establecía que la junta podría proponer
al presidente que era el presidente en ejercicio. Si ganaba la opción sí esa
persona ocuparía el cargo de Presidente de la República por el período
presidencial siguiente, que habría sido 1989 – 1997, si rechazaba, el presidente
en ejercicio extendería su mandato por un año más, y 3 meses antes se
celebrarían elecciones presidenciales abiertas, y el que ganara gobernaría por el
período de 8 años.
En ese mismo año (1980) el gobierno militar tenía un apoyo mayoritario, el año
1988 ya no era tan fácil, y prueba de esto fue que el gobierno militar perdió el
plebiscito (debido a la crisis económica de 1982, cohesión de la oposición, etc.).
Fue sorpresivo perder el plebiscito y en Diciembre de 1989 tenían que celebrarse
las elecciones presidenciales, donde era muy probable que ganara el candidato
de la Concertación (Patricio Aylwin), y era muy probable también que una vez
que la Concertación estuviera en el poder, intentaría abrogar la Constitución y
reemplazarla por una nueva, y se empezó a pensar la idea de negociar un gran
paquete de reformas a la constitución, que la hicieran más digerible para la
Concertación, esto fue idea de Renovación Nacional y de una parte de la
Concertación, y lograron convencer al Ministro del Interior de la época para que él
a su vez convenciera al presidente Pinochet, y fue en este marco que se
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una señal porque Chile siempre ha sido un país machista, y entonces se quiso dar
esta señal, porque es evidente que cuando la constitución habla de los hombres
estaban empleando la expresión en sentido genérico.
13° reforma constitucional, Ley 19.671, 29 de Abril 2000: fue una reforma
muy puntual, modificó el art. 117 de la Constitución en lo relativo a la
oportunidad en que debían reunirse las dos cámaras para aprobar una reforma
constitucional, porque la constitución establecía en su texto original, que una vez
aprobada una reforma constitucional debían reunirse las dos cámaras en pleno
(Congreso Pleno), no antes de 30 ni después de 60 días de aprobada la reforma,
con la asistencia de la mayoría del total de sus miembros, pero no establecía que
pasaba si no se lograba el quórum, si asistía menos de la mayoría había que
convocar una nueva sesión, nuevamente no antes de 30 ni después de 60 días.
Esta reforma especificó que si no se lograba el quórum (la mayoría reunidos), la
sesión se verificaría con una hora después con los que asistiesen. Esta
disposición se volvió a modificar el 2005, y se suprimió el trámite.
14° reforma constitucional, Ley 19.672, 28 de Abril del 2000: esta ley
modificó el art. 30 de la constitución estableciendo un estatuto especial para los
ex presidentes de la república (que hasta ese momento no lo tenían), y lo más
importante de esta modificación, se establece la dignidad, en el fondo el título de
ex presidente de la república, y lo más importante establece una dieta especial,
es decir, una remuneración equivalente a la de un presidente en ejercicio. Se
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o En el Art. 8°, que estaba derogado, se aprovechó el espacio para colocar una
disposición totalmente distinta de lo que señalaba antes, que es el Principio de
Probidad y de Transparencia en la función pública.
El presidente Ricardo Lagos decidió hacer una gran reforma a la C.80 que elimine
definitivamente todos los enclaves autoritarios que quedaban todavía del texto
original de la constitución que venían del gobierno militar, y que también tuviera
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Apuntes Derecho Constitucional
Muchos pensaron que después de esta gran reforma, ya no iban a haber más
reformas, pero ha habido 9 más en menos de 5 años.
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fechas diferentes para su entrada en vigor en las diferentes regiones del territorio
nacional, pero este plazo no podrá exceder de 4 años.
A partir del año 1999, se estableció un nuevo sistema procesal penal en Chile,
pero con un sistema inédito, que primera vez se ponía en práctica, que fue la
entrada en vigor de manera gradual, algunas regiones primeras y después las
otras, las primeras regiones fueron la IX y la IV, y la última fue la Metropolitana
en Agosto del 2005, y algunos constitucionalistas saltaron diciendo que esto era
inconstitucional por dos razones:
- Es que esto podría atentar contra la igualdad ante la ley, porque el nuevo
sistema procesal penal era reconocidamente más garantista. Por el solo hecho
de estar en otra región, donde todavía no estaba el sistema, iba a estar sujeto
a un sistema procesal penal menos garantista.
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11. El principio de probidad y de transparencia del Estado y sus órganos. Art 8°.
Este principio, con que parte la C.80, es en sí mismo una verdadera declaración
de principios queriendo resaltar que en Chile todos somos iguales ante la ley y
libres. Es evidente que la C.80 desde el punto de vista valórico es Ius Naturalista,
es decir, adopta la concepción del ser humano, de la sociedad, que tiene la
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Apuntes Derecho Constitucional
En cuanto a la dignidad, porque hoy en día se considera que el ser humano, por
ser racional tiene una dignidad que le es intrínseca, y esa dignidad le acompaña
incluso, desde antes del nacimiento (desde la concepción), y hasta después de la
muerte, así lo ha fallado la jurisprudencia de los tribunales, además el ser
criaturas de Dios.
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Deberes:
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Y otra cosa que está muy de moda y que puede ocasionar conflictos jurídicos, es
la instalación de cámaras de vigilancia, a raíz del problema de la seguridad
ciudadana, ha proliferado la instalación de cámaras de vigilancia en lugares
públicos lo que puede generar un conflicto con la garantía del Art 19 n°4 de la
C.80, que es el derecho a la privacidad, hoy día uno puede ser filmado en
cualquier lugar público y se ha presentado el problema de determinar la
utilización que pueda darle el que hizo la filmación a la misma.
14 – Abril - 2010
El más importante de estos dictámenes uno que se dictó el año 1995, donde
establece 3 requisitos (para ejercer la potestad de control):
2. Es que la medida de revisión y control tienen que ser idóneas a los objetivos
que se persiguen como por ejemplo el mantenimiento del orden, higiene y
seguridad dentro de la empresa, con respecto a los trabajadores y no deben
importar actos ilegales o arbitrarios contra la persona del trabajador. En el
fondo este requisito quiere decir que la operación de esta medida de vigilancia
y control no deben significar la vigilancia exclusiva de un trabajador (porque
eso sería discriminatorio), sino de la empresa en su conjunto o de una unidad
o sección dentro de ella (tiene que ser general).
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Apuntes Derecho Constitucional
públicas, las políticas de educación, las políticas de salud, las de vivienda sobre
todo tienen directa o indirectamente como objetivo proteger a la familia y
fortalecerla.
La Bandera Nacional.
El Himno nacional.
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Apuntes Derecho Constitucional
Escudo de Armas de la República: este no está fijado por ley, está fijado por
un decreto supremo que es del año 1932. Tiene dos animales que son un Huemul
(que en el fondo es un ciervo propio de nuestra tierra) a la derecha y un Cóndor a
la izquierda (que es un ave rapaz de nuestras montañas), y debajo de esto lleva
un lema que dice “Por la razón o la fuerza”. También antes que este hubo otros
escudos, igual en el gobierno de José Miguel Carrera, que eran indígenas. Y en el
gobierno de O’Higgins se crea un segundo escudo cuyo lema era solamente
“Libertad”. El escudo actual data del año 1834 (gobierno de Joaquín Prieto), y ahí
aparece el lema “Por la razón o la fuerza”, que en los últimos tiempos ha sido
criticado. Se ha producido cierta polémica porque en el gobierno de Ricardo
Lagos, por un simple acto administrativo se empezó a utilizar como emblema del
gobierno en todos sus documentos, una especie de logo con los colores del
escudo pero compuesto de pequeños cuadrados y según algunos esto había
contravenido a lo dispuesto en el art 63 n°6. Y existe un tipo penal (delito), que
está en la Ley de Seguridad Interior del Estado y también está en el Código de
Justicia Militar, que sanciona como delito el ultraje a los símbolos patrios y
algunos consideraron que se podría estar incurriendo en este ilícito. Y el nuevo
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Apuntes Derecho Constitucional
gobierno (2010), modificó ese logo y lo reemplazó por otro que contiene el
escudo pero que tampoco cumpliría con lo dispuesto en el art 63 n°6, porque
tienes otras leyendas más y el escudo aparece como blanco y negro.
En Estados Unidos, hay algunas leyes que sancionan el ultraje a la bandera como
delito (leyes federales). Pero el año 1989 la Suprema Corte norteamericana en
una votación dividida resolvió que estas leyes eran inconstitucionales porque
atentaban contra la primera enmienda que contempla la libertad de expresión,
diciendo que estas leyes iban contra los principios básicos de la libertad de
expresión y que el Gobierno federal, a través del Congreso federal, no puede
prohibir la expresión de una idea simplemente porque la sociedad encuentre que
esa idea es desagradable u ofensiva, porque el acto de quemar la bandera
norteamericana era una forma simbólica de protesta y de discurso, donde en el
fondo no existía la intención de cometer un ultraje, se considera que cuando se
realiza a la bandera un ultraje, sucede cuando solamente es hecho como una
forma de atentar contra las personas o contra los bienes.
Himno Nacional: las características del himno nacional chileno también están
contenidas en decretos supremos, se explica porque son anteriores a la C.80. Una
es del año 1909 y el otro es del año 1980. Este himno nacional tiene 6 estrofas y
la que nosotros cantamos es una sola, pero no es la primera (es la cuarta).
Durante el gobierno militar se estableció que se cantarían dos estrofas, pero la
segunda estrofa que se cantaba era la segunda. El año 1990, cuando retornó la
democracia en Chile, se suprimió la obligación de cantar la segunda estrofa, y
quedó solamente la primera (4°).
Dice que Chile es un Estado Unitario, luego dice que la administración del Estado
será funcional y territorialmente descentralizada o desconcentrada en su caso en
conformidad de la ley y el inciso 3° dice que los órganos del Estado promoverán
el fortalecimiento de la regionalización del país y el desarrollo equitativo y
solidario entre las regiones provincias y comunas del territorio nacional. Chile en
toda su historia ha sido un Estado Unitario, hubo un breve intento de introducir el
sistema federal en Chile en 1826 por parte de don José Miguel Infante, y se
dictaron 8 leyes federales, pero no alcanzó a ponerse en práctica y el país se
dividió en 8 provincias, porque Chile no tenía los recursos para haber
implementado un sistema de este tipo, y las provincias eran muy pobres. De
hecho es uno de los países más centralistas del mundo (casi el 40% de la
población vive en la capital), pero desde el punto de vista de la actividad
económica es más centralizado todavía, y esto es como un círculo vicioso difícil
de romper porque el centralismo se alimenta a sí mismo. Chile incluso durante la
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colonia también fue centralista, Concepción algo le hacía el peso a Santiago, pero
después se quedó atrás, y en el siglo XIX Valparaíso también le hizo algo de peso
a la capital. Hasta la llegada del canal de Panamá. Desde 1920 Santiago dominó
sin problemas.
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Apuntes Derecho Constitucional
A partir de la década del 90’ se crearon los gobiernos regionales, uno por región,
estos si tienen personalidad jurídica. Pero el nombre también dice más de lo que
es la institución, porque el gobierno regional tiene más bien facultades asesoras y
consultivas, no ejecutivas.
15 – Abril - 2010
Está en el Art 4°, que es el más breve de la Constitución (Chile es una República
Democrática), consagra que es una forma de gobierno en dos sentidos; primero
al decir que es una República y segundo que es Democrático. La C.25 señalaba
que Chile era una democracia representativa, en la Comisión Ortúzar se decidió
eliminar la palabra representativa, según se dijo porque se querían incluir
elementos propios de una democracia semidirecta como el plebiscito y el
referéndum, pero en el fondo lo que estaba detrás de esta modificación fue la
opinión de varios comisionados, entre ellos Jaime Guzmán, en el sentido que la
democracia que se quería plasmar en la C.80 fuera una democracia distinta a la
democracia tradicional que contemplaba la C.25, en el fondo lo que se quiso
implementar y así se hizo en principio fue una especie de democracia protegida,
podríamos decir restringida donde la voluntad del pueblo no fuese el único factor.
Nosotros hemos visto que con el transcurso del tiempo y la ya 26 reforma que se
le han hecho a la C.80 casi no quedan rastros a estas alturas de ese modelo de
esa democracia protegida que contemplaba el texto original.
Y hoy día se puede decir que la C.80 desde el punto de vista político es una
democracia tradicional como cualquier otra democracia del mundo que podría ser
mejor.
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Apuntes Derecho Constitucional
2. Tiene que haber una separación real de poderes. Que el poder no esté
concentrado en una sola mano.
4. Exista lo que exista Estado de Derecho, pero también real. Eso significa que el
poder del Estado tiene que estar limitado por reglas, y que el Estado las
cumpla.
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Apuntes Derecho Constitucional
Entonces lo que está diciendo este art 4°, es que Chile es una República y que es
Democrático, y que se cumplen todos estos principios.
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Apuntes Derecho Constitucional
Y termina señalando que ningún sector del pueblo, ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio, esto viene de constituciones anteriores (C.1833, C.25), en
el fondo lo que quiere decir esto, es que ningún sector debe de darse por
intérprete de la soberanía, pueda actuar, es una condena implícita y por
anticipado contra el quiebre constitucional.
22 – Abril – 2010
Y esta última frase ha dado lugar a una gran polémica entre los autores en el
sentido de determinar cuál sería el rango o jerarquía normativa de los tratados
internacionales de derechos humanos dentro del ordenamiento jurídico chileno y
existen 5 grandes teorías:
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Apuntes Derecho Constitucional
No porque hay varios pasos que están en el proceso de formación de la ley, que
no corresponde en el proceso de aprobación de un tratado. En el proceso de
formación de la ley tienen iniciativa, el presidente no más de 10 Diputados y 5
Senadores, y en el tratado internacional es solamente el presidente. Al tratado no
se le puede introducir indicaciones, porque está acordado. El presidente no puede
vetar los tratados internacionales.
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Apuntes Derecho Constitucional
Entonces este sector de la doctrina, también se tomó de eso para decir que el
tratado era equivalente a una ley.
No. Es como que lo visten como una ley, con el fin de que tuviera publicidad, que
sea conocido por todos. Es incorporado al derecho interno chileno. Porque
aceptar la tesis contraria, que el tratado tiene el mismo rango que una ley,
implicaría que el Congreso Nacional podría modificar o derogar un tratado
dictando una ley en contrario.
Y esta postura se basa en una verdadera toma de posesión del ser humano frente
al poder del Estado, donde a partir de la Segunda Guerra Mundial se produce la
universalización e internalización de los derechos humanos, por lo cual este tema
deja de ser un tema interno de los Estados, y pasa a ser un tema de interés
mundial, quedando por sobre los derechos internos. La mayoría de los que
sostienen esta postura son internacionalistas, o sea, autores vinculados al
derecho internacional, y en Chile principalmente las sostienen los profesores
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Apuntes Derecho Constitucional
¿Por qué es minoritaria?, y sobre todo ¿Por qué les produce rechazo a los
constitucionalistas?
o La cuarta teoría, que es más aceptada, entre ellas por el profesor José Luis Cea
(Ministro del Tribunal Constitucional): es que los tratados internacionales de
derechos humanos tienen en el mismo rango que la constitución y que, por lo
tanto, se entienden incorporados a esta.
Esta teoría tampoco está exenta de reparos, porque también introduce un factor
de incertidumbre, puesto que en la práctica sus efectos serían muy similares a la
teoría anterior, por una vía distinta al procedimiento de reforma.
o La quinta teoría, que es la más aceptada, profesor Raúl Beltersen, dice que los
tratados internacionales de derechos humanos estarían por sobre la ley pero
inferior a la Constitución.
o Y hay una sexta teoría, que sostienen algunos profesores como Salvador
Mohor y Lautaro Ríos (Universidad de Valparaíso), esta teoría dice que este no
es un problema de jerarquía, sino que es un problema de especialidad, es
decir, que simplemente tratados y ley son distintos, por lo tanto, no se pueden
comparar. Y que el tratado no se puede modificar a través de una ley. Y la
reforma constitucional del 2005 pareciera darle la razón a estos autores,
porque no dijo que los tratados eran superiores a las leyes, simplemente dijo
que un tratado no se puede modificar a través de una ley.
54
Apuntes Derecho Constitucional
28 – Abril 2010
Junto con el que viene después (principio de juricidad de los órganos del Estado
que está en el art 6 y 7) son la protección constitucional del Estado de Derecho,
es decir como un sistema jurídico objetivo, impersonal y justo que se aplica por
igual al gobernante y a los gobernados y donde el Estado autolimita su poder,
pone regla aplicables a todos, se compromete a cumplirlas, actúa como cualquier
sujeto de derecho como uno más, y eventualmente queda sujeto a
responsabilidad, como cualquier sujeto de derecho.
Art 6°: dice que los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución
y a las normas dictadas conforme a ella y garantizar el orden constitucional de la
República (inciso 1°). El inciso 2° dice que los preceptos de la Constitución
obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda
persona, institución o grupo. Y el inciso 3° final señala que la infracción de esta
norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
A través del control preventivo y del control represivo que hoy día tiene dos
caras; a través del recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad y a través
de la declaración de inconstitucionalidad, que se creó con la reforma del 2005,
que significa que la norma jurídica queda eliminada del ordenamiento jurídico.
Pero además hay otros mecanismos de control; la Contraloría General de la
República indirectamente también ejerce un control de constitucionalidad, pero
55
Apuntes Derecho Constitucional
- Acción de Amparo.
- De la Acción de Protección.
Pero también todos los días a través de sus sentencias, porque un Tribunal de
Justicia perfectamente puede declarar en sus sentencias que una norma o una
conducta o un acto no se ajustan a la Constitución, particularmente en aplicación
de lo dispuesto en el art 5° inciso 2°. Incluso más los órganos del Estado que no
son jurisdiccionales también, por la aplicación del inciso 2° del art 5°. Entonces
cuando un órgano del Estado advierta que un acto o una conducta o una norma
pudieren ser inconstitucionales debería abstenerse de realizarlo. Ej. Servicio de
Impuestos internos. Sobre todo cuando se relaciona con derechos fundamentales
de la persona humana.
Pero este primer Tribunal Constitucional de Chile también era muy limitado
porque solamente tenía 5 integrantes y el control que ejercía era más bien de
56
Apuntes Derecho Constitucional
carácter jurídico-político y además que duró muy poco tiempo, duró sólo 3 años
(1970-1973). Y recién en el año 1981, cuando entra en vigor la C.80, se vuelve a
crear, ahora con 7 miembros y ya con un carácter más jurídico, no tan político,
pero también con limitaciones. Y se puede decir que recién a partir del año 2005
la justicia constitucional en Chile existe de verdad.
A parte del principio de Supremacía Constitucional, lo que nos dice este art 6° es
que sus preceptos son obligatorios para todos, o sea, para los titulares o
integrantes de los órganos del Estado como para toda persona, institución o
grupo y de aquí se desprende este subprincipio, que es;
57
Apuntes Derecho Constitucional
Ejemplos:
Esta norma viene con una redacción muy parecida de la Constitución de 1833 en
el art 160 y art 4° de la C.25. En el fondo lo que consagra acá es el principio de
que los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus
integrantes dentro de sus competencias que señala la Constitución y las leyes y
en la forma, con las solemnidades que estas establecen y que todo acto en
contravención a esto es nulo. Y esa nulidad tiene un nombre, se llama Nulidad de
Derecho Público, y también contiene como subprincipio el de la Separación de los
Poderes del Estado y la prohibición implícita del quiebre constitucional, todo esto
se expresa en una regla que es que en Derecho Público solamente se puede
hacer aquello que esté expresamente permitido, Principio de Juridicidad, de lo
contrario el acto es nulo.
Este principio es una consagración del Estado de Derecho que significa que el
Estado, que en teoría todo lo puede, acepta auto limitar su propio poder, ponerse
reglas y cumplirlas como si fuera cualquier sujeto de derecho y esto que parece
tan normal ha costado siglos de evolución. Pero como el Estado es un monstruo
muy grande siempre hay que estar poniéndole limitaciones porque o si no, se
desbanda y una de estas limitaciones (una de las más importantes) es esta del
58
Apuntes Derecho Constitucional
Principio de Juridicidad, o sea, el Estado sólo puede actuar una vez que sus
integrantes han sido investidos, dentro de sus atribuciones que las contempla la
propia Constitución o la ley y en la forma que lo prescribe también la Constitución
y las leyes. El fundamento más importante; la formalidad del derecho es esencial
porque es garantía para los propios gobernados y generalmente es una garantía
de publicidad, así uno puede tener certeza de que el acto se realizó.
Acá han sido la doctrina y la jurisprudencia las que han ido estableciendo la
naturaleza y los requisitos de esta acción, porque la Constitución no dice nada.
59
Apuntes Derecho Constitucional
1. Que esta nulidad es una nulidad especial distinta de la nulidad del derecho
civil porque es una nulidad constitucional y que es de un sólo tipo, que es la
Nulidad de Derecho Público, y es distinta de otras nulidades, como la Nulidad
Procesal, también hay un Recurso de Nulidad (Procesal), hay un Recurso de
Casación en la forma y en el fondo, la Nulidad de Derecho Público no tiene
nada que ver con estas nulidades.
a) Que el órgano del Estado actúe sin previa investidura regular de sus
integrantes, aquí sin embargo hay un caso que la jurisprudencia
administrativa de la Contraloría General de la República y la jurisprudencia
de los Tribunales de Justicia han exceptuado que es lo que se ha dado en
denominar el Funcionario de Hecho, y la razón de la excepción es proteger
la seguridad jurídica y la buena fe de los terceros.
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Apuntes Derecho Constitucional
4. Esta nulidad operaría ipso iure, o sea, de pleno derecho, es decir, sin
necesidad de que se declare, pero como su constatación es una materia
jurisdiccional, porque en el fondo es una controversia jurídica, tiene que ser
resuelta por un tribunal, pero el tribunal no la declara sino que la constata. No
tiene efectos prácticos.
29 – Abril – 2010
61
Apuntes Derecho Constitucional
Esto de la responsabilidad del Estado por los ilícitos que cometa y por los
perjuicios que cause es una consecuencia del principio de la servicialidad del
Estado (art 1° inciso 4°) y de que el Estado debe propender al bien común y es
una constante en la C.80 y en sus leyes complementarias, está consagrada en el
artículo 38 inciso 2°.
- Art 6 y 7 C.80
Ya que el artículo 8° original se derogó el año 1989 con las primeras reformas,
que decía el artículo 8° original; establecía una limitación al pluralismo político
señalando que todo acto de persona o grupo, destinado a propagar doctrinas que
atenten contra la familia, propugnen la violencia o una concepción de la sociedad
del Estado o del orden jurídico de carácter totalitario o fundado en la lucha de
clases es ilícito y contrario al orden institucional de la República, y que las
organizaciones, movimientos y partidos políticos que por sus fines o por la
actividad de sus adherentes tiendan a esos objetivos son inconstitucionales y el
62
Apuntes Derecho Constitucional
o Segundo, porque como decía que se sancionaba por los objetivos, por los fines,
no solamente por las conductas. Se consideró que eso era atentatorio contra
los derechos fundamentales de la persona humana, porque se supone que el
derecho tiene que sancionar conductas, no pensamientos y como tenía la
conjunción o, un partido podía ser sancionado sólo por sus fines aunque no
concretara esos fines en una conducta.
- Principio de Transparencia del inciso 2°, del Estado, sus órganos y de sus
funcionarios.
Estos dos principios no son lo mismo, lo que sucede es que tienen relación uno
con otro.
Inciso 1°: dice que el ejercicio de las funciones públicas obliga a sus titulares a
dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Probidad significa honradez, rectitud en el actuar. Y la ley en diversos cuerpos
normativos ha desarrollado este principio.
Por ejemplo:
63
Apuntes Derecho Constitucional
Inciso 2°: Principio de Transparencia, que dice que son públicos los actos y
resoluciones de los órganos del Estado, sus fundamentos y los procedimientos
que utilizan, y que sólo una Ley de Quórum Calificado podrá establecer la reserva
o secreto de aquellos o estos cuando la publicidad afectare el debido
cumplimiento de las funciones de dichos órganos, los derechos de las personas,
la seguridad de la Nación o el interés nacional.
64
Apuntes Derecho Constitucional
05 – Mayo – 2010
Este artículo dice; inciso 1°: parte señalando que el terrorismo en cualquiera de
sus formas es por esencia contrario a los derechos humanos.
Inciso 2°: agrega que una ley de quórum calificado determinará las conductas
terroristas y su penalidad, que los responsables de estos delitos quedarán
inhabilitados por un plazo de 15 años para ejercer funciones o cargos públicos
sean o no de elección popular, de rector o director de establecimientos de
educación o ejercer en ellos labores de enseñanza para explotar un medio de
comunicación social o ser director o administrador del mismo o para desempeñar
en él, funciones relacionadas con emisión o difusión de opiniones o informaciones
y tampoco podrán ser dirigentes de organizaciones políticas relacionadas con la
educación de carácter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o
gremial durante este plazo (15 años), todo esto se entiende sin perjuicio de otras
inhabilidades que puede establecer la ley o por mayor tiempo.
Inciso final: dice que estos delitos serán considerados siempre como delitos
comunes y no políticos para todos los efectos legales y no procede respecto de
ellos el indulto particular salvo para conmutar la pena de muerte por la de
presidio perpetuo.
Este artículo, al igual que muchos otros, es una novedad de la C.80, no estaba en
las constituciones anteriores, constan las actas de la Comisión de Estudios que se
quiso colocar una disposición de este tipo como una forma de elevar a nivel
constitucional la condena contra el terrorismo. La verdad que el terrorismo es un
fenómeno bastante antiguo, pero fue durante el siglo XX y lo que va del XXI,
donde ha alcanzado su máximo apogeo y su mayor espectacularidad
principalmente dado por los medios de información y la rapidez de las
comunicaciones. La Primera Guerra Mundial se desencadenó por un acto
terrorista, que fue el asesinato del príncipe heredero de Austria-Hungría,
Francisco Fernando.
65
Apuntes Derecho Constitucional
terrorismo era de la extrema izquierda, pero hay que decir que existen muchas
formas de terrorismo, también había terrorismo de extrema derecha, hay
terrorismo por motivos religiosos, por motivos nacionalistas, terrorismo de
estado. Pero su mayor preocupación era el terrorismo de la extrema izquierda
que cada cierto tiempo asolaba a estos gobiernos, y esta fue una de las razones
importantes de porque se quiso establecer una norma con rango constitucional.
Podemos decir también que a finales de los 90’ y principios del 2000, no existía
una condena generalizada hacia el terrorismo, y muchos sectores de la población
en cierta medida lo justificaban esto cambia drásticamente por los atentados del
2001, a partir de esos hechos ha surgido en el mundo una condena generalizada
hacia el terrorismo en cualquiera de sus formas y cualquiera sean sus
motivaciones, podemos decir que en este sentido la C.80 se adelantó a esta
creencia actual, pero en su texto original era más drástica aún (esta norma, art
9°) y fue moderada en parte por la reforma constitucional de Abril del año 1991
(2° reforma, reforma de la Ley 19.055), esta norma suavizó bastante el
tratamiento constitucional del terrorismo porque en ese texto original no procedía
beneficio alguno, ni siquiera la libertad provisional, tampoco procedía el indulto
(ni general ni particular, ni siquiera para conmutar la pena) y la amnistía, en
cambio ahora procede la amnistía y procede los indultos generales y como
contrapartida se le colocó un quórum muy alto a este tipo de leyes (art 63 n° 16),
2/3 de los senadores y diputados en ejercicio.
66
Apuntes Derecho Constitucional
El homicidio.
Lesiones gravísimas.
Secuestro.
Sustracción de menores.
Descarrilamiento.
Asociación ilícita.
- Art 1°: dice que constituirán delito terrorista los enumerados en el art 2°
cuando en ellos concurran una de las siguientes circunstancias:
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Apuntes Derecho Constitucional
68
Apuntes Derecho Constitucional
06 – Mayo – 2010
Una de las figuras que han surgido en el derecho comparado y también en Chile
durante un tiempo, destinadas a combatir y probar la calidad de un delito como
un delito terrorista que es el llamado arrepentimiento eficaz.
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Apuntes Derecho Constitucional
En muchos países, que han recurrido a estos mecanismos de guerra sucia, estos
mecanismos han dado resultado, se ha logrado desarticular a las organizaciones
terroristas, pero no es eficiente porque al cabo de algunos años cuando la
amenaza terrorista queda lejos esas propias autoridades que combatieron al
terrorismo con sus propios medios han terminado siendo juzgadas y condenadas
por estos actos.
En este sentido se podría decir que en Chile a comienzos de los años 90’ se
combatió al terrorismo de una manera bastante eficiente (no eficaz), Frente
70
Apuntes Derecho Constitucional
En este tipo de delitos el indulto general y la amnistía sólo proceden por ley
aprobada por los 2/3 de los senadores y diputados en ejercicio, en los otros
casos, cuando no es delito terrorista, es por ley de quórum calificado. Pero en
estos delitos terroristas estableció un quórum especial.
La reforma constitucional del año 1991 que modificó el artículo 9° hizo una
distinción entre los delitos cometidos hasta el 10 de marzo de 1990 y los
cometidos desde el 11 de marzo de 1990 en adelante. Una diferenciación que
muchos consideran arbitraria y otros no y que consiste en que respecto a los
cometidos hasta el 10 de marzo de 1990 proceden los indultos particulares se
otorgan conforme a las reglas generales, en cambio los cometidos desde el 11 de
marzo de 1990 en adelante, se le aplica el art 9° de la Constitución que decía que
no procede salvo para conmutar la pena de muerte.
71
Apuntes Derecho Constitucional
Porque entre ellos hay una relación de género a especie, es decir, la nacionalidad
es el género y la ciudadanía es la especie, por lo tanto, todo ciudadano tiene
nacionalidad del Estado, pero no todo nacional tiene la ciudadanía. El vínculo de
la nacionalidad está dado por el derecho internacional, mientras que el vínculo de
la ciudadanía está dado por el derecho interno.
72
Apuntes Derecho Constitucional
arbitrarios, ni pueden dejar fuera a los sujetos que hayan nacido dentro de su
territorio.
Tercer principio: una persona puede tener más de una nacionalidad, para esto
se requiere que la persona se encuentre en la situación, que de acuerdo a la
Constitución del país respectivo, le permita adquirir más de una nacionalidad. Ej.
Si un hijo de españoles avecindados en Chile tienen un hijo, de acuerdo con la
Constitución chilena los nacidos en territorio de Chile son chilenos, y a lo mejor la
Constitución española establece que los hijos de españoles nacidos en territorio
extranjero podrán tener la nacionalidad española, entonces en ese caso ese
sujeto va a tener más de una nacionalidad.
73
Apuntes Derecho Constitucional
12 – Mayo - 2010
Fuentes de la nacionalidad:
Esta expresión significa los hechos de la naturaleza o los actos jurídicos que
generan u originan la nacionalidad y se pueden clasificar de varias maneras:
74
Apuntes Derecho Constitucional
Art 11; establece las causales de pérdida de la nacionalidad chilena. También son
cuatro, la primera es voluntaria, las otras tres son forzadas, imperativas.
Art 12; establece una acción constitucional para reclamar ante la Corte Suprema
por un acto o resolución administrativa que le prive de la nacionalidad chilena.
Artículo 10:
Número 1: se funda en lo que se denomina en Teorías del Ius Soli o Derecho del
Suelo, que es la fuente más común, que es el haber nacido el individuo en el
territorio de Chile. Porque es lógico que una persona tenga la nacionalidad del
Estado donde nació, salvo algunas excepciones. Aquí hay un concepto de
territorio que emplea la Constitución, es decir, se refiere a todos los espacios que
se consideran como territorio del Estado (suelo, subsuelo, mar territorial, espacio
aéreo supra yacente y naves y aeronaves militares donde quieran que se
encuentren y naves y aeronaves civiles cuando están en espacio libre, no las
misiones diplomáticas).
+ Pero aquí viene una contra excepción, todos los que sin embargo podrán optar
por la nacionalidad chilena: dice que estos individuos, que nacieron
accidentalmente, pueden sin embargo adoptar la nacionalidad chilena.
¿Cómo y cuándo?
75
Apuntes Derecho Constitucional
Existe un Decreto Supremo, Decreto Supremo 5.142 del ministerio del interior de
1960 modificado por una ley, la Ley 18.005 de 1981 que reglamenta todo lo
concerniente a la adquisición y también a la pérdida de la nacionalidad. Se
conoce como la Ley de la nacionalización. Este decreto dice que cuando el
interesado cumpla la mayoría de edad tiene el plazo fatal de un año para optar
por la nacionalidad chilena y ante quien lo realiza, hay que distinguir: si la
persona se encuentra en el extranjero ante el representante diplomático o
consular de Chile en ese país, y si se encuentra en territorio nacional ante el
intendente o gobernador respectivo de la región o provincia del territorio nacional
en que habita. Para el derecho internacional privado será la mayoría de edad del
Estado donde se encuentre.
76
Apuntes Derecho Constitucional
nacionalidad chilena, por esta causal (n°2), se considerarán para todos los
efectos como nacidos en territorio chileno, y esto tiene la importancia para poder
optar al cargo de Presidente de la República.
- Y además esa persona tiene que ser titular del permiso de permanencia
definitiva, lo que se quiere evitar con esto, es que los ilegales tengan los
mismos derechos que el extranjero que obtiene la nacionalidad.
• Los que hayan sido condenados o procesados por simples delitos o crímenes
en el último caso hasta que se sobresea definitivamente al respecto.
77
Apuntes Derecho Constitucional
• Los que practiquen o difundan doctrinas que puedan producir la alteración del
orden político o que puedan afectar la integridad nacional.
En caso de que la resolución sea negativa, esta resolución siempre debe ser
fundada, es decir, debe señalarse detalladamente porque causal, y en qué hecho
se fundan, para no otorgar la nacionalización. Y esta resolución tiene que ser
firmada por el Presidente de la República. Y del otorgamiento, delegación y
cancelación de las cartas de nacionalización existe un registro que lo lleva el
departamento de extranjería del Ministerio del Interior, y este registro es público.
Número 4: dice que son chilenos los que obtuvieren especial gracia de
nacionalización por ley. Esta es la llamada “Nacionalización por gracia” o
“Nacionalización por honor” que consiste en que a ciertos extranjeros que
pudieren haber prestado servicios destacados al país, en cualquier ámbito. El
Congreso Nacional a través de una ley les otorgue, sin tener que cumplir con
ningún requisito, la nacionalidad chilena sin tener que renunciar a la nacionalidad
anterior y esta prerrogativa viene de muy antiguo, y hay varios extranjeros que
han sido beneficiados por esta nacionalización por gracia, el caso más destacado
fue Andrés Bello. Y es por ley, no así la número 3, que es por acto administrativo.
_______________________________________________________________
Artículo 11:
78
Apuntes Derecho Constitucional
2° Que esta persona haya prestado servicios a los enemigos de Chile o a los
aliados del enemigo. La Constitución no especifica qué tipo de servicios, la ley
tampoco.
Estas conductas además pueden configurar un delito que están en los artículos
107 y 108 del Código Penal, que se refieren justamente a prestar servicios en
caso de guerra a los enemigos de Chile o a sus aliados. Y esta pérdida de la
nacionalidad chilena opera por Decreto Supremo, vía acto administrativo (debe
ser fundado), y tiene que ser refrendado por todos los Ministros de Estado, y
previamente va con un informe del Ministerio de Relaciones Exteriores.
Toda la información oficial que haya podido recabar ese ministerio, sea de las
misiones diplomáticas que tienen Chile en el extranjero, respecto de estas
conductas.
79
Apuntes Derecho Constitucional
¿Cuáles son los motivos que establece el decreto 5.142, para autorizar la
cancelación de la carta de nacionalización?
Número 4: Por ley que revoque la nacionalización concedida por gracia, tampoco
hay requisitos, tendrá que ser un hecho muy grave y tendrá que fundamentarse
en la ley que amerite quitarle la nacionalización por gracia.
Artículo 12:
Ciudadanía:
Artículo 13:
80
Apuntes Derecho Constitucional
1. Derecho de sufragio.
El inciso final del artículo 13 dice que los chilenos que hubiesen adquirido la
nacionalidad por la causal del número 2 o el número 4 del artículo 10 el ejercicio
de sus derechos que les confiere la ciudadanía queda sujeto a que hubieren
estado avecindados en Chile por más de un año, eso incluye el derecho de
sufragio y para optar a cargos de elección popular.
13 – Mayo - 2010
Artículo 14:
81
Apuntes Derecho Constitucional
Establece que los extranjeros avecindados por más de 5 años en Chile y que
cumplan con los demás requisitos señalados en el artículo 13 inciso 1, podrán
ejercer el derecho de sufragio en los casos y formas que determina la ley.
El inciso 2: dice que los nacionalizados conforme al art 10 n° 3 sólo podrán optar
a cargos públicos de elección popular después de trascurridos 5 años de haber
obtenido la carta de nacionalización. Esto es para evitar que un extranjero se
nacionalice chileno solamente para obtener un cargo de elección popular, a pesar
de eso recordemos que los que se hubieren nacionalizado por alguna de las
causales contempladas en el n° 3 o 4 del art 10, hay un cargo al que jamás
podrán optar, el Presidente de la República, porque se necesita haber nacido en
territorio chileno.
Esta norma llama la atención porque está un poco fuera de lo que la teoría indica
son los derechos de los ciudadanos versus los que no son ciudadanos porque los
extranjeros avecindados por más de 5 años en Chile no son ciudadanos, les falta
un requisito, que es ser chileno, pero la Constitución excepcionalmente les otorga
un derecho que es propio de los ciudadanos y se supone que sólo los ciudadanos
deberían tener derecho a sufragio, no los que no son ciudadanos. Esto se discutió
en el seno de la Comisión Ortúzar, los comisionados se dieron cuenta de que esta
situación no cuadraba con lo que indica la doctrina, pero de todas formas se
decidió incluir la norma pensando que un extranjero, que ya lleva una buena
cantidad de años avecindados en nuestro país, no obstante no haberse
nacionalizado chileno, podría haber desarrollado un nivel de compromiso tal con
el país que pudiese tener interés en participar en los procesos electorales y
entonces porque privarle de ese derecho, pero como contrapartida se estableció
que el sufragio para los extranjeros no es obligatorio.
Artículo 15:
Se modificó el año pasado, donde se le agregó un inciso: dice que las votaciones
populares el sufragio será personal, igualitario, secreto y voluntario.
La primera parte del artículo nos está indicando las características que tiene el
sufragio en nuestro país, y está señalando 4 características:
82
Apuntes Derecho Constitucional
3. Secreto: significa que este debe emitirse de tal forma que no le sea posible a
los demás conocer cuál fue la manifestación de voluntad. También es uno de
los principios fundamentales de la democracia representativa, se considera
que es una garantía para que cada persona se sienta enteramente libre de
votar de la manera que le parezca conveniente. Una sociedad donde el
sufragio no sea secreto, difícilmente podría de catalogarse de democrático.
Esto se hace en Chile, a través del ingreso a una Cámara secreta, donde el
elector emite su voto.
Hay que recordar que una de las reformas constitucionales que se aprobó el año
pasado, cuya entrada en vigor también está en suspenso, establece que los
partidos políticos podrán someterse voluntariamente a un sistema de elecciones
primarias para determinar los candidatos a los distintos cargos de elección
popular y en esos casos el resultado va a ser vinculante. Los candidatos que
83
Apuntes Derecho Constitucional
Artículos 16 y 17:
19 – Mayo - 2010
Son confeccionados por el hombre, por ende, pueden tener errores, además las
personas tienen distintas habilidades. Hay otros tipos de test, unos miden más
habilidades que otros.
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Apuntes Derecho Constitucional
Otro caso dudoso es el de los psicópatas que son la mayor parte del tiempo
perfectamente normales pero caen en estados en que pueden realizar actos que
no se compadecen con los actos que realiza una persona normal, incluso durante
esos estados pueden también aparentar normalidad.
Otro caso puede ser el de los esquizofrénicos que durante mucho tiempo pueden
tener también estados de normalidad algunos caen en estados de anormalidad
respecto de los cuales no se recuperan más, otros en cambio sí, algunos se
recuperan y vuelven a caer (es totalmente regular).
También está el caso de las personas que sufren trastornos depresivos, maníacos
o bipolares, esas personas también se mueven en un rango de normalidad, por lo
tanto, esto de los trastornos mentales es algo muy complejo para la medicina
porque todas las personas somos distintas.
• Por hallarse la persona acusada por delito que merezca pena aflictiva
o que la ley califique como conducta terrorista. Hasta la reforma de
Agosto del 2005 esta disposición decía procesada, se tuvo que modificar la
palabra porque a esas alturas ya había entrado en vigor en todo el país el
nuevo sistema procesal penal y en el nuevo sistema no existe el
procesamiento, lo que más se le acerca es la formalización de la investigación.
Como el nuevo sistema procesal penal establece fuertemente la presunción de
inocencia no se quiso colocar la formalización. Entonces se cambió la palabra
procesada por la palabra acusada.
o Acusa.
85
Apuntes Derecho Constitucional
Artículo 17:
No tenía por qué haberlo dicho el constituyente, porque es otro de los requisitos.
3)Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista y
los relativos al tráfico de estupefacientes y que hubieren merecido
además pena aflictiva:
Al haberla agregado que además hubieren merecido pena aflictiva, ya nos está
diciendo el requisito.
Los que hubieren perdido la ciudadanía por la causal número dos, la recuperarán
una vez que se extinga su responsabilidad penal (por cualquier vía). Y los que la
hubieren perdido por la causal número tres, dice que pueden solicitar su
rehabilitación al Senado una vez cumplida la condena.
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Apuntes Derecho Constitucional
Sistema electoral público: este concepto tiene dos significados, uno amplio y
otro restringido.
1. La Constitución: art 18, art 26, art 27, art 47 (elección de diputados), art 49
(elección de senadores).
8. Ley 19.884; sobre transparencia y límite de control del gasto electoral (no
es ley orgánica constitucional).
También establecen varios órganos que dicen relación con el proceso electoral y
plebiscitario.
87
Apuntes Derecho Constitucional
Y el artículo 18 termina diciendo que como resguardo del orden público, que
durante los actos electorales y plebiscitarios, le corresponderá a las Fuerzas
Armadas y Carabineros en la forma que determine la ley (18.700).
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Apuntes Derecho Constitucional
Los ingleses hasta el día de hoy no tienen Constitución escrita, pero si tienen
varias cartas de derechos, las más importantes son 4:
Dos años más tarde (1789) estalla la revolución en Francia y los franceses,
imitando lo que habían hecho los ingleses (cartas constitucionales) e imitando
también la Declaración de Virginia, emiten su propia declaración de derechos, la
Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (4 de Agosto de 1789)
es una proclamación de derechos que tiene 16 artículos y ahí se consagran una
serie de derechos fundamentales, derecho a la libertad, seguridad, igualdad ante
la ley, propiedad, libertad de expresión, etc. Y dos años después (1791), cuando
ya existía mayor tranquilidad en Estados Unidos, los norteamericanos deciden
imitar a los franceses y colocar también una enumeración de derechos en la
Constitución, como la Constitución no los contenía, y los norteamericanos son
muy prácticos, decidieron simplemente agregarlos, con el nombre de enmiendas
89
Apuntes Derecho Constitucional
90
Apuntes Derecho Constitucional
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes también ingresa por esta vía a
nuestro ordenamiento jurídico.
26 – Mayo – 2010
ARTÍCULO 19:
4) Enseñanza y educación.
Artículo 19 n° 1:
91
Apuntes Derecho Constitucional
El artículo 19 emplea la misma fórmula para todos sus derechos, eso significa que
la palabra “asegura” implica un reconocimiento a la doctrina ius naturalista que
plantea que los derechos fundamentales los tiene toda persona por el sólo hecho
de ser tal, independientemente de su condición, y el Estado no es que los otorgue
graciosamente, simplemente los reconoce y se consideró entonces que la palabra
“asegura”, reconoce implícitamente que estos derechos son anteriores al Estado
y esto tiene una importante connotación jurídica porque constituye al mismo
tiempo un mandato para el legislador y también un límite para las autoridades y
esto hay que relacionarlo con el artículo 1° de la C.80, que dice que las personas
nacen libres e iguales en dignidad y derechos, se relaciona también con que el
Estado está al servicio de la persona humana (art 1 inc. 4), se relaciona también
con el bien común y al mismo tiempo es una directriz para las autoridades, los
tribunales de justicia, también hay que relacionarlo con lo que dice el art 6° de la
Constitución (la Constitución tiene aplicación directa, es decir, que puedo invocar
directamente un derecho ante los tribunales aunque el derecho no esté
desarrollado en una ley), e incluso estos no son los únicos derechos sino que
también en los tratados internacionales del cual Chile es parte.
Y después viene la expresión “a todas las personas”, esto significa que estos
derechos no es que se aseguren a toda la humanidad sino que a personas de
carne y hueso pero también a personas jurídicas (si es que es el caso) e incluso a
entes y asociaciones que pueden no tener personalidad jurídica, en resumen que
esto abarca a personas naturales, jurídicas y a otros entes.
Después dice que la ley protege la vida del que está por nacer:
93
Apuntes Derecho Constitucional
Por ejemplo en el Código Civil hay una disposición que dice que la existencia legal
de la persona principia al nacer, esto es al separarse completamente del cuerpo
de la madre. Esto quiere decir que la existencia legal comienza al nacer, porque
antes de nacer no es que no tenga existencia, lo que pasa es que no tiene una
individualidad determinada, porque no tiene nombre, domicilio, nacionalidad,
forma parte integrante y depende de otro ser humano, entonces es un problema
práctico. Podríamos decir que no tiene existencia legal pero si tiene existencia
constitucional, porque ya hay vida y por eso es que la C.80 le entrega ese
mandato al legislador. Y el mismo Código Civil, dice a continuación que el juez
puede impetrar medidas conservativas para proteger al que está por nacer.
Inciso 3°: hoy día prácticamente ya no tiene valor, y señala que la pena de
muerte sólo podrá establecerse por delito contemplado en ley de quórum
calificado.
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Apuntes Derecho Constitucional
27 – Mayo - 2010
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Apuntes Derecho Constitucional
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Apuntes Derecho Constitucional
La muerte tiene gran importancia para el derecho, desde todo punto de vista,
porque a partir de ese momento finaliza la existencia legal de la persona, y en los
últimos años ha cobrado importancia el determinar el momento exacto de la
muerte, por el trasplante de órganos, ya que mientras una persona no sea
declarada muerta no se le pueden extraer los órganos con el fin trasplantárselos
a otra que lo necesita.
Existe una ley sobre trasplante de órganos, establece que está permitido el
trasplante de órganos pero no su comercialización. Algunos órganos se pueden
trasplantar estando el donante vivo para otros órganos necesariamente deben
estar muertos. Esta ley se modificó hace uno o dos años, estableciéndose que en
la cédula de identidad, cuando la persona va a sacarla o renovarla, se le debe
preguntar y en caso de negarse a ser donante debe manifestarlo expresamente.
97
Apuntes Derecho Constitucional
03 – Junio – 2010
Otra situación también es que la salud tiene una clara vinculación con los
recursos tanto individuales como estatales, y los recursos siempre son limitados
frente a las necesidades que son más amplias generalmente. Entonces no se le
puede exigir al Estado un total bienestar. Si así fuese, cualquiera podría
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Apuntes Derecho Constitucional
Este derecho no está garantizado por la Acción de Protección, salvo el inciso final
del art. 19 n°9.
Inciso final:”cada persona tendrá derecho a elegir el sistema de salud que desea
acogerse, sea este público o privado”.
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Apuntes Derecho Constitucional
- Proceso Diagnóstico; tiene por objeto determinar cuál es el mal, y acto seguido
viene el proceso consistente en:
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Apuntes Derecho Constitucional
El inciso 4°: señala que es deber preferente del Estado garantizar la ejecución de
las acciones de salud, sea a través de instituciones públicas o privadas, en la
forma que establezca la ley la que podrá establecer cotizaciones obligatorias.
101
Apuntes Derecho Constitucional
Preferencial.
Pero de todas maneras las ISAPRES están obligadas a entregar sin costo adicional
sobre la cotización que se pactó ciertos beneficios mínimos al afiliado y sus
cargas también. Como por ejemplo el examen de medicina preventiva una vez al
año, control de embarazo y puerperio, control del niño menor de 6 años y
subsidio de la incapacidad laboral.
El problema es que las personas que han sufrido enfermedades graves quedan
prácticamente cautivas de la ISAPRE, porque la ley establece que si es la misma
ISAPRE le tiene que aceptar la preexistencia, pero la otra no. Ese es el problema
que tiene el sistema de salud en Chile.
102
Apuntes Derecho Constitucional
Servicios de urgencia.
Hospitales públicos.
Tanto las ISAPRES como el FONASA están sujetos a fiscalización por parte del
Estado, a través de un organismo que es la Superintendencia de Salud. Y el año
2004 se dictó la ley 19.966: que establece un régimen general de garantías en
salud conocida como Ley Auge, que se aplica a todos los beneficiarios, sean del
FONASA o de las ISAPRES, y tiene por objeto asegurar el otorgamiento de ciertas
prestaciones y condiciones de salud que están expresamente garantizadas en un
decreto, que es un decreto del Ministerio de Salud, el Decreto 170.
Respecto del sistema privado hay una lista de mediadores que están inscritos en
el Ministerio de Salud, y respecto del sistema público es el Consejo de Defensa
del Estado, y de esta manera el Estado se ha logrado defender bastante de no ser
demandado, sobre todo por la falta de oportunidad. Hay una garantía de calidad
también, entonces el Estado a través de los hospitales públicos y otros
establecimientos muchas veces no cumple con la garantía de calidad y
103
Apuntes Derecho Constitucional
Aparte de las FONASAS y las ISAPRES, existen también otras instituciones que
otorgan prestaciones de salud, como las mutualidades de la ley de accidentes del
trabajo y enfermedades profesionales, la Asociación Chilena de Seguridad, el
DIPRECA, Caja de Compensación, las que están obligadas (y de hecho se crearon)
para cumplir con las prestaciones que establecen leyes especiales, por ejemplo
las mutualidades de la ley de accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales, pero pueden llegar a atender a otro tipo de pacientes, y brindar
otras atenciones de salud, también son fiscalizadas por la Superintendencia de
Salud.
Está contemplado en el art. 19 n°18, que es bastante escueto, incluso tiene una
redacción extraña, porque el inciso primero tal vez debió ser el inciso segundo o
tercero. No parte describiendo el núcleo de la garantía, sino que describe una
cuestión que es accesoria. Porque parte diciendo que “las leyes que regulen el
ejercicio de este derecho a la seguridad social, serán de quórum calificado”.
Después dice que “la acción del Estado estará dirigida a garantizar el acceso de
todos los habitantes al goce de prestaciones básicas uniformes, sea que se
otorgue a través de instituciones públicas o privadas y que la ley podrá
establecer cotizaciones obligatorias, y finalmente se señala que el Estado
supervigilará el adecuado ejercicio del derecho a la seguridad social”.
104
Apuntes Derecho Constitucional
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Apuntes Derecho Constitucional
los países europeos eran muy altas, pero a partir de los años 60’ bajaron
drásticamente, por varias razones, aparición de métodos anticonceptivos,
incorporación de la mujer al trabajo, temor a una nueva Guerra Mundial, y las
tasas de natalidad bajaron drásticamente en casi todos los países europeos, a lo
menos de dos por familia (hijos). Hubo países de Europa que presentaron tasas
de natalidad cercanos a cero y hasta negativo y empezó a bajar la población. Y
por otro lado el mayor desarrollo económico hizo que aumentara la expectativa
de vida, en el norte de Europa es de 80 años de edad. Ocurrió que disminuyó la
población activa y ha aumentado la población pasiva (los que no trabajan), o sea,
cada vez menos personas deben mantener a más, porque estos sistemas de
seguridad social se financian con los impuestos y los pagan los que trabajan, si
cada vez menos trabajan hay menos impuestos, y estos impuestos van a un
fondo común. Los países europeos en los 10 años han tenido déficits fiscales por
esta razón, en el fondo están gastando más de lo que ganan y eso ha conducido,
por ejemplo a la crisis económica de algunos países de Europa, y el Estado de
Bienestar es la causa importante.
106
Apuntes Derecho Constitucional
10 – Junio – 2010
Este nuevo sistema de pensiones que se crea a partir del año 1981 es un sistema
que está entregado fundamentalmente a empresas privadas llamadas
Administradores de fondo de Pensiones (AFP), y que administran los fondos
previsionales, tratando de que ellos se incrementen, que tengan una rentabilidad
a través de su inversión en distintos instrumentos, tanto en Chile como en el
extranjero, y a cambio cobran una comisión. Y la diferencia fundamental con el
sistema antiguo es que este sistema no es de reparto, no van a un fondo común,
sino que es un sistema de capitalización individual, o sea, donde cada afiliado va
imponiendo mes a mes en forma obligatoria un porcentaje de su ingreso en la
respectiva AFP, en la que elija en una cuenta de capitalización individual.
107
Apuntes Derecho Constitucional
¿Cuáles son las prestaciones básicas y uniformes que el Estado está obligado a
garantizar? (Según la Constitución).
- Pensiones de vejez:
En el caso de los independientes, ellos mismos son los que tienen que hacerse el
descuento y enterarlo en el organismo previsional. Y estas cotizaciones
previsionales, siempre son de cargo del trabajador, se descuentan de la
remuneración del trabajador, salvo algunas pequeñas excepciones como es el
108
Apuntes Derecho Constitucional
Para poder optar al beneficio de la pensión de vejez, la ley fijó una edad mínima
para pensionarse, que es de 65 años para los hombres y 60 años para las
mujeres, es una edad mínima. Y existe un caso en que se puede jubilar
anticipadamente si es que ha logrado reunir en su cuenta de capitalización
individual un cierto monto. Y esta pensión de vejez, se obtiene a través del pago
de la jubilación y también la ley estableció un par de modalidades, una es el
retiro anticipado y la otra es pactar una renta vitalicia por una compañía de
seguros (la compañía de seguros pagará una determinada cantidad todos los
meses).
- Pensiones de invalidez:
- Pensiones de sobrevivencia
• El seguro de cesantía:
109
Apuntes Derecho Constitucional
Tiene por objeto que el trabajador que se encuentra desempleado pueda tener,
mientras encuentra trabajo, un cierto ingreso y el desempleo lamentablemente
es un fenómeno muy común que se vincula estrechamente con los ciclos
económicos y cuando se producen los ciclos a la baja una de las cosas que ocurre
es que disminuyen los puestos de trabajo, es decir, si la economía decae, hay
menor actividad, hay menores ingresos y una de las primeras cosas que hacen
las empresas es bajar los costos y uno de los costos más altos que tiene la
empresa son las remuneraciones, entonces las empresas suelen despedir
trabajadores y aumenta la cesantía y es un problema no solamente para el
afectado y su grupo familiar que depende de él, sino que también es un problema
para la sociedad, para el Estado y para el Gobierno de turno, porque la presión se
vuelca hacia el Gobierno.
Cada trabajador dependiente regido por el Código del Trabajo, tiene una cuenta
individual, donde tanto él como el empleador deben cotizar mensualmente una
fracción de su remuneración, y al momento de quedar cesante el trabajador
puede retirar los fondos acumulados en su cuenta individual, incluso se
estableció un fondo solidario que está constituido con aportes de los empleadores
y del Estado, y con este seguro las personas pueden mantener un nivel de
ingreso.
La ley dice que puede ser en una AFP o en una AFC (Administradoras de Fondos
de Cesantía), que se creó en virtud de ésta ley.
Hay que considerar que este sistema ha entrado en vigencia desde hace muy
poco tiempo, no tiene ni 10 años en función, su impacto ha sido menor por la
sencilla razón de un trabajador con bajas remuneraciones es muy poco lo que va
a lograr a reunir en la cuenta individual.
En Chile, sin embargo, en nuestro derecho del trabajo existe un instrumento que
ha mostrado ser más eficaz que el seguro de cesantía que es la indemnización
por años de servicio a que tiene derecho todo trabajador dependiente que es
despedido por el empleador por la causal contemplada en el art 161 del Código
del Trabajo y esta indemnización por años de servicio es de un mes de la última
110
Apuntes Derecho Constitucional
remuneración imponible, con todas las prestaciones, con un tope máximo que es
de 11 meses (11 años, 1 mes por año) o también 60 UF, y fracción superior a 6
meses, con tope de 11. Esto es sin perjuicio de las indemnizaciones
convencionales que se puedan pactar.
Hasta Abril del año 1981 se modificó la ley y se estableció este tope de 11 meses,
y ¿Qué pasó con los trabajadores contratados a ese tiempo? Mantienen el
derecho. La indemnización por año de servicio es de contado a menos que el
trabajador acepte pagos parciales. Entonces este mecanismo ha funcionado
como una especie de seguro de cesantía, que es más efectivo que el otro. Para
los empleadores, sin duda alguna es una carga que puede llegar a ser más o
menos pesada, porque si bien es cierto mientras no se produzca el despido, no se
devenga (que se hace exigible), contable y tributariamente hay que provisionarla,
significa que en una cuenta especial tiene que provisionarla, en el fondo es un
gasto para cuando se produzca el evento.
Este seguro está establecido en la ley 16.744 del año 1967, esta ley define lo que
es un accidente del trabajo; dice que “es toda lesión que una persona sufra a
consecuencia con ocasión del trabajo y que le produzca incapacidad para él
mismo o la muerte.” Y esta ley establece un seguro obligatorio contra riesgos de
accidentes del trabajo y de enfermedades profesionales para todos los
trabajadores por cuenta ajena (dependientes), cualquiera que sea el empleador,
público o privado, incluso se extiende a los servicios domésticos, los aprendices,
los estudiantes que ejecuten un trabajo que signifique un ingreso para el
establecimiento e incluso estos estudiantes por los accidentes que sufran con
ocasión de los estudios o de la realización de la práctica profesional. La
administración de este seguro está a cargo de instituciones privadas como por
ejemplo la Asociación Chilena de Seguridad, la Mutual de la Cámara Chilena de la
Construcción, la IST, etc. y en esta ley también está establecido una cotización
que es tripartita porque un porcentaje es del cargo del trabajador, otro porcentaje
es del cargo de la empresa y un tercer aporte lo hace el Estado. Y en el caso de
los aportes de los empleadores, se estableció un mecanismo de incentivo que ha
probado ser bastante efectivo consistente en que el porcentaje es variable, y
depende de la tasa de siniestralidad, o sea, a menor tasa de siniestralidad menor
porcentaje de cotización y viceversa, entonces esto incentiva a los trabajadores a
tomar medidas que tiendan a reducir los riesgos.
escasos recursos, por mencionar algunos ejemplos, todos los subsidios estatales,
las pensiones mínimas, la asignación familiar, las pensiones de gracia, el fondo
solidario, los famosos bonos.
Este derecho señala que; asegura a todas las personas el derecho a vivir en un
medio ambiente libre de toda contaminación, y que es deber del Estado velar
para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservación de la naturaleza
y termina diciendo que la ley podrá establecer restricciones específicas al
ejercicio de determinados derechos y libertades para proteger el medio
ambiente.
112
Apuntes Derecho Constitucional
Y forma parte también este deber del Bien Común. Se puede englobar dentro de
esta tarea, porque es parte de las condiciones sociales para la mayor realización
espiritual y material posible.
Lo que pasa es que aquí estamos frente a un típico caso de colisión de derechos,
es decir, donde se enfrentan dos derechos que son perfectamente legítimos y
que representan distintos intereses cada uno perfectamente legítimo, que son
por una parte el derecho de propiedad y la libre iniciativa en materia económica y
el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación por la otra,
ambos son legítimos. Y el legislador y la autoridad tienen que tratar de
compatibilizarlos porque aquí tenemos dos extremos, una es que hubiera un
derecho de propiedad absoluto (un extremo) y eso significaría vivir en un medio
ambiente muy contaminado y la otra alternativa sería hacer prevalecer en forma
absoluta el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, lo que
tampoco es factible porque un país, una sociedad y sus habitantes, necesitan
vivir, producir, consumir y desarrollarse. Muchas veces estos intereses se
enfrentan, entonces cuando se enfrentan la autoridad tiene que tratar de
compatibilizar, y cuando no es posible hacerlo, se tiene que optar uno y descartar
la otra.
La ley 19.300, la ley de base del medio ambiente, define algunos conceptos
relacionados con el medio ambiente, lo que tiene ventajas y desventajas, la
ventaja es la certeza, pero la desventaja es que cuando hablamos de temas como
éstos es riesgoso dar una definición porque son conceptos muy amplios y al final
se cae en el problema de que la definición suele ser vaga. Y por ejemplo esta ley
define lo que es el medio ambiente libre de contaminación dice que es; “aquél en
que los contaminantes se encuentran en concentraciones y períodos inferiores a
aquellos susceptibles de constituir un riesgo a la salud de las personas, a la
calidad de vida de la población, a la preservación de la naturaleza o a la
conservación del patrimonio ambiental”.
113
Apuntes Derecho Constitucional
16 – Junio – 2010
Han dicho que medio ambiente es todo lo que naturalmente nos rodea y que
permite el desarrollo de la vida y se refiere tanto a la atmósfera como a la tierra,
sus aguas, la flora y fauna, en definitiva todo lo que conforma la naturaleza con
sus sistemas económicos de equilibrio entre los organismos y el medio en que
viven.
1)En los otros derechos que cautela el recurso de protección, el acto u omisión
puede ser ilegal o arbitrario. Acá solamente ilegal (no arbitrario).
114
Apuntes Derecho Constitucional
Hasta la reforma de agosto del 2005 había una tercera restricción que se eliminó,
y era que solamente se sancionaba los actos no las omisiones, se agregó la
palabra omisión. La razón de estas restricciones es que el problema de este
derecho es difícil de acotar, porque involucra al medio ambiente que es todo lo
que nos rodea, y siempre va a haber que tolerar un nivel de contaminación. Y
segundo porque siempre nosotros vamos a estar contaminando en alguna
medida el medio ambiente. Por lo tanto, lo que se asegura es el derecho a vivir
en un medio ambiente que no esté contaminado en grado tal, que pueda ser
perjudicial para la salud humana, pero ese límite se establece a través de
normas técnicas y como todas las normas, tienen un componente de
arbitrariedad. Por estas razones es que se deja fuera el acto arbitrario, y sólo se
sanciona el acto ilegal.
Y en cuanto a que el acto u omisión tiene que ser imputable a una persona o
autoridad determinada, es porque en el fondo, todos contaminamos, y cuando
hablamos de un recurso de protección, uno tiene que pedirle algo al tribunal, algo
concreto, que ese tribunal esté en condiciones de otorgar y de hacer cumplir.
Luego si el acto u omisión no es imputable a una persona o autoridad
determinada (como la contaminación de la leña, o el smog en Santiago) y por lo
tanto, el constituyente le puso la limitación de que es imputable a una persona o
autoridad determinada.
Uno de los principios de esta Revolución Francesa fue la igualdad, y eso es lo que
establece el art. 1° inc. 1° de la C.80 y lo que señala este 19 n° 2 (igualdad ante
la ley) y otras disposiciones de la Constitución, como el 19 n° 3 (que habla de la
igualdad ante la justicia), 19 n° 17 (igualdad de admisión a las funciones y
empleos públicos), 19 n° 20 (igualdad en los tributos y en las demás cargas
públicas), 19 n° 22 (la no discriminación arbitraria en el trato que deben dar el
Estado y sus organismos en materia económica), también en el Capítulo del
Banco Central (Capítulo 13) el art. 190 inc. Final, dice que el Banco no podrá
adoptar ningún acuerdo que signifique de manera directa o indirecta establecer
normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relación a personas,
instituciones o entidades que realicen operaciones de la misma naturaleza.
Incluso si uno advierte con más detalle el art. 19 completo está indirectamente
consagrando el principio de la igualdad, porque como dice su encabezado, “La
Constitución asegura a todas las personas...”
Si se logra cumplir satisfactoriamente con esto dos pasos, se podría decir que se
está cumpliendo de hacer justicia. Y por lo tanto, se puede errar en cualquiera de
los dos pasos.
Artículo 19 n° 2:
Que en verdad es más bien una igualdad en la ley, vale decir una igualdad
jurídica de trato, que las situaciones iguales o semejantes deben ser tratadas
iguales por la ley, por el legislador, y las situaciones desiguales, en forma
desigual.
116
Apuntes Derecho Constitucional
Aquí la palabra ley está tomada en sentido amplio, como sinónimo de norma
jurídica.
Luego dice que en Chile no hay esclavos, y el que pise su territorio queda libre.
Llama un poco la atención esta disposición, su inclusión en la C.80 tiene un valor
más histórico y simbólico porque Chile afortunadamente fue el primer país de
América Latina que abolió la esclavitud, ya el Reglamento Constitucional de 1812
lo establecía, quedaba abolida la esclavitud, y que el esclavo que pisara territorio
chileno quedaba libre por ese sólo hecho. Estados Unidos no puede decir lo
mismo, porque a esa fecha en EEUU estaba permitida la esclavitud, y les costó
una Guerra Civil que casi dividió el país en dos. Y recién en la década de 1960 los
negros en el sur de EEUU tuvieron derechos civiles. Entonces todas las
Constituciones posteriores han tenido esta misma frase, hoy día no tendría
sentido que estuviera, pero se quiso poner para que se respetara la historia,
porque la esclavitud es el atentado más grande que se puede cometer al
principio de la igualdad jurídica, debido a que el esclavo no es considerado como
una persona, es considerado como una cosa y la esclavitud fue normal hasta bien
entrado el S. XIX. Ha recaído principalmente en la raza negra, pero no siempre
tiene que ser así. La esclavitud se generalizó a partir del S.XV y los primeros que
empezaron con la esclavitud de los negros, fueron los propios negros, después se
extendió al norte de África a los árabes, y del Norte de África tomaron
conocimiento los europeos. Pero hasta el día de hoy, en algunas partes del
mundo todavía existe la esclavitud (en algunas partes de África, de Asia).
El Art. Dice que hombres y mujeres son iguales ante la ley. Esta frase se agregó
con la reforma constitucional promulgada el año 1999. Esta reforma en cierta
medida fue innecesaria, pero su razón de ser estuvo más bien en dar una señal,
porque Chile es un país machista donde la mujer en la práctica todavía es objeto
de muchas discriminaciones. Y entonces era pertinente agregarlo.
117
Apuntes Derecho Constitucional
Artículo 19 n°3:
1) Aspectos constitucionales.
2) Aspectos procesales.
3) Aspectos penales.
Y ¿Qué es lo que los liga? Es que todo esto está enfocado a la igual protección de
la ley en el ejercicio de los derechos. ¿Cuál sería la diferencia con el 19 n° 2?
El inciso 1°: dice que la Constitución asegura a todas las personas la igual
protección de la ley en el ejercicio de los derechos; esto busca que las personas
puedan ejercer sus derechos ante cualquier órgano del Estado sea jurisdiccional,
administrativo u otro, actuando como demandante o como demandado, siendo
especialmente relevante la igualdad en el acceso a la justicia, porque si no hay
un acceso igualitario a la justicia la igualdad ante la ley es una mera declaración
y esto se relaciona con la parte del 19 n° 2 que dice que en Chile no hay
personas ni grupos privilegiados, porque esto implica una orden al legislador en
torno a eliminar los fueros personales basados en consideraciones personales y
no en cuanto a la materia. Por ej. El primer Código Orgánico que existió en Chile
es del año 1875 y no se llamaba Código, se llamaba Ley sobre Organización y
Atribución de los Tribunales, esta ley abolió por ejemplo los tribunales
eclesiásticos y los tribunales militares en lo que respecta al juzgamiento de
causas comunes, sin embargo, en nuestro derecho persisten alguno privilegios
conferidos a ciertas autoridades, pero algunos pueden ser de dudosa
constitucionalidad. Es dudoso que no estén fundados en consideraciones
personales como por ejemplo que ciertas autoridades no pueden ser citadas a
prestar testimonio ante un tribunal y que tengan que declarar por oficio. Otro
caso son los privilegios e inmunidades de que gozan ciertas autoridades como los
parlamentarios, como los jueces que tienen fuero, acá se justifica señalando que
118
Apuntes Derecho Constitucional
El inciso 2°: dice que toda persona tiene derecho a la defensa jurídica en la forma
que la ley señale y ninguna autoridad o individuo podrá impedir, restringir o
perturbar la debida intervención del letrado si hubiere sido requerido. Esto
significa la consagración constitucional del derecho de defensa jurídica por
alguien especializado y también el principio es amplio, porque cuando se habla
de defensa jurídica por un letrado, se refiere a la defensa en sentido amplio, o
sea, a asesoramiento y abarca también, esta asesoría técnica y especializada, la
representación en juicio o en cualquier otro ámbito, y prueba de esta intención es
que se señale que ninguna autoridad o persona puede impedir, restringir o
perturbar la debida intervención del letrado si hubiere sido requerida.
El inciso 3°: señala que la ley arbitrará los medios para otorgar asesoramiento y
defensa jurídica a quienes no puedan proporcionárselos así mismo. Hoy en día en
Chile la ley dependiendo del campo del que estemos hablando, establece
diversos mecanismos para cumplir con esta obligación que le impone el
constituyente, por ej. En materia penal existe la defensoría penal pública, que es
un servicio descentralizado, que depende del Ministerio de Justica y este
organismo se creó el año 2001 en el marco de la reforma procesal penal, y su
objetivo es otorgar defensa penal de alta calidad profesional a los imputados o
acusados por un crimen o simple delito y que carezcan de abogado, aunque la
persona pueda tener los medios para tener uno y ser imputado o acusado. Pero
en esos casos la defensoría puede cobrar de acuerdo a su nivel de ingreso.
En el marco del proceso laboral se creó una defensoría laboral, que depende de
las corporaciones de asistencia judicial, tiene por objeto proporcionar asesoría
jurídica letrada a trabajadores, pero la diferencia con la defensoría penal pública,
es que la ley estableció un monto total máximo que es de $3.400.000, lo que
significa que si la cuantía del juicio supera ese monto, no podrá ser asesorado por
la corporación.
119
Apuntes Derecho Constitucional
Los servicios de asistencia jurídica gratuita: que los suelen prestar las
Universidades, hoy día también algunas Municipalidades o instituciones de
beneficencia, por ejemplo la Universidad Autónoma de Chile tiene una clínica
jurídica.
17 – Junio – 2010
El inciso 2°: que tratándose de los integrantes de las fuerzas armadas y de las
fuerzas de orden y seguridad pública el derecho a defensa se rige en lo
administrativo y disciplinario por las normas pertinentes de sus respectivos
estatutos, debido a que la justicia militar establece ciertos procedimientos que
son distintos a los que se le aplican a la población en general, sobre todo en lo
que dice relación con los Tribunales Militares en tiempos de guerra y las Cortes
Marciales.
120
Apuntes Derecho Constitucional
El inciso 4°: dice que nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales sino por
el tribunal que señalare la ley y que se hallare establecido con anterioridad por
esta a la perpetración del hecho. Hay dos principios contenidos en esta norma; de
que todo tribunal debe estar establecido por ley y el segundo principio es que el
establecimiento de este tiene que ser anterior a la perpetración del hecho, con lo
cual indirectamente se está consagrando el principio de la irretroactividad de la
ley procesal penal. Esta disposición parece referirse a los tribunales penales, esto
es parcialmente cierto, la última parte de la disposición está indudablemente
referida a los tribunales penales, pero la primera parte se aplica a todo tipo de
tribunales. El principio de la legalidad del tribunal se aplica a todo tipo de
tribunales, en cambio el segundo se aplica en el ámbito procesal penal
(tribunales penales).
De acuerdo con el primer principio, todos los tribunales deben ser establecidos
por ley y cuando hablamos de todos los tribunales no nos estamos refiriendo a los
tribunales que forman parte del Poder Judicial, aquí la palabra tribunales está
empleada en el sentido más amplio posible, en el fondo se refiere a todo órgano
que ejerza jurisdicción. ¿Qué es el ejercicio de la jurisdicción? Conocer y resolver
con efecto obligatorio controversias jurídicas entre partes, entonces todo órgano
que haga esto está ejerciendo jurisdicción. A contrario censu no puede ser
establecido por decreto (vía potestad reglamentaria) o cualquier otra vía que no
sea la ley.
Y al efecto hay una sentencia muy importante, del año 2007, del Tribunal
Constitucional que declaró la Inconstitucionalidad del Art. 116 del Código
Tributario, decía que el Director Regional del SII, que es juez de primera instancia
en el procedimiento general de las reclamaciones tributarias, esta disposición
señalaba que podía delegar en otro funcionario del servicio sus atribuciones
jurisdiccionales. Y como la mayoría de los directores regionales del SII no son
abogados, y tenían que conocer como tribunal de primera instancia, delegaban
en los abogados del servicio, y el Tribunal Constitucional declaró la
inconstitucionalidad de esta disposición, y uno de los motivos fue este art. 19 n°
3 inc 4°. En el sentido de que el ejercicio de esa facultad implicaba la creación de
un tribunal por acto administrativo. Se declaró inconstitucionalidad porque los
tribunales sólo pueden ser establecidos por ley.
El otro principio, es que este tribunal tiene que hallarse establecido por dicha ley
con anterioridad a la perpetración del hecho, lo que parece referirse por su
redacción, a tribunales penales, pero es discutible, tal vez podría hacerse
extensivo a otro tipo de tribunales. El principio es el mismo, lo que no quiere la
Constitución es que se creen tribunales ad-hoc, o sea, tribunales solamente para
121
Apuntes Derecho Constitucional
conocer de ese caso y después de que el caso ya ocurrió, porque cuando ha sido
así la experiencia en sí indica que no han sido tribunales imparciales, por mucho
que la causa sea justa y el ejemplo típico son los tribunales penales militares
internacionales que se crearon después de la II Guerra Mundial, para juzgar a los
jerarcas de la Alemania nazi y de Japón que fueron el Tribunal de Núremberg y el
Tribunal de Tokio. Pero no podemos negar que fueron tribunales creadores por
los vencedores para juzgar a los vencidos.
Por eso es que este inciso 4° parte diciendo que nadie podrá ser juzgado por
comisiones especiales, en el fondo un tribunal ad-hoc, por mucho que se le llame
tribunal, es una comisión especial. Este principio, según nuestros tribunales
superiores de justicia, es amplio, es decir, que se refiere a cualquier tipo de
comisiones especiales no solamente respecto del conocimiento de delitos sino
que también dentro de cualquier tipo de asociación o grupo, sea público o
privado, por ejemplo el año 1988 la Corte Suprema resolvió que el Colegio Médico
de Chile (asociación gremial) o sus consejeros regionales al pretender juzgar y
sancionar a sus asociados por supuestas irregularidades éticas en actuaciones
que tuvieron como directores de servicio de salud han extendido su competencia
a materias que no les corresponde, transformándose de esta manera en una
verdadera comisión especial, es decir, si el órgano del que estamos hablando
conoce y resuelve controversias jurídicas entre partes, está ejerciendo
jurisdicción, luego es un tribunal, luego debe crearse por ley dictada con
anterioridad a la ocurrencia de los hechos, no después. Ese fallo puede ser
discutible, la Corte Suprema confundió dos cosas, porque estos órganos ¿Estaban
resolviendo controversias jurídicas? No, eran éticas. Lo que seguramente se alegó
o debió haberse alegado era otra cosa, que también lo garantiza la Constitución,
que es el debido proceso. Si siguiéramos con este fundamento, las controversias
no jurídicas tendrían que ser resueltas por un tribunal.
Otro fallo en cambio, que es del año 1984 de la Corte de Apelaciones de Santiago
dijo algo distinto, se refiere a la expulsión de un estudiante universitario, si la
medida de expulsión de un estudiante universitario ha sido adoptada por la
autoridad facultada para ello, con atribuciones conferidas jurídicamente a efecto
de juzgar conductas relativas a la disciplina estudiantil no se está frente a una
comisión especial, por lo tanto la medida está ajustada a derecho. Este fallo
parece ir en el sentido correcto, porque tampoco se trataba de una controversia
jurídica, sino que se trata de la disciplina estudiantil.
Este inciso 4° es el único que está cautelado por el recurso de protección (de
todo el número 3), pero alguno de los otros derechos podrían ser materia de un
122
Apuntes Derecho Constitucional
Desde el punto de vista sustantivo, significa que tiene que haber una
concordancia de todas las leyes y de todas las normas jurídicas de cualquier
123
Apuntes Derecho Constitucional
categoría o contenido y los actos de las autoridades públicas, o sea, todos los
actos de las autoridades públicas tienen que ser concordantes de las normas
jurídicas procesales que garantizan el debido proceso y no solamente tienen que
ser concordantes con las normas, sino que también con los principios y valores
que inspiran esas normas y porque el Estado está al servicio de la persona
humana, y el bien común.
El inciso 5°: dice que toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe
fundarse en un proceso previo legalmente tramitado y que corresponderá al
legislador establecer siempre las garantías de una investigación y de un
procedimiento racionales y justos.
Aquí optó por no hablar de tribunal, sino que de un órgano que ejerza jurisdicción,
o sea, todo órgano que conozca con efecto obligatorio y sus sentencias tienen
que fundarse en un proceso previo legalmente tramitado, aquí la palabra
sentencia también está empleada en sentido amplio, no se refiere solamente a la
sentencia definitiva, se refiere a todo tipo de resoluciones, tiene que ser fundada
esa resolución y tiene que ser dictada tras un proceso previo legalmente
tramitado. Y luego termina el inciso dándole una orden al legislador, dice que
corresponde al legislador siempre establecer las garantías de un procedimiento y
de una investigación racionales y justos. Hasta antes de una de las reformas la
disposición sólo hablaba de procedimiento racional y justo, no hablaba de
investigación, con motivo de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal
se agregó la palabra investigación porque dentro de este nuevo proceso se
separan las funciones de investigar y de juzgar (en el sistema antiguo las tenía un
sólo órgano, el juez del crimen), y la función de investigación se le entrega a un
órgano nuevo creado el año 1997 el Ministerio Público y la función de
juzgamiento a los tribunales, a los de garantía y al tribunal de juicio oral en lo
penal. Y la función que ejerce el Ministerio Público no es jurisdiccional, el
Ministerio Público no es un órgano jurisdiccional porque no conoce y resuelve las
controversias, solamente investiga. La Constitución dice que en ningún caso
podrá ejercer funciones de juzgar.
Y por esa razón se agregó la frase investigación, para abarcar esta parte, que es
una parte del procedimiento penal, entonces no sólo el procedimiento debe ser
justo sino que la investigación también.
124
Apuntes Derecho Constitucional
Cuando este inciso habla de proceso previo legalmente tramitado, significa que
tiene que ser conforme a lo que la ley establece y este tipo de leyes se
encuentran normalmente contenida en los Códigos Procesales y al respecto hay 3
Códigos:
Pero además hay otras leyes y otros códigos que establecen procedimientos, por
ejemplo el Código del Trabajo que establece el procedimiento en los juicios
laborales y también establece la organización y atribuciones de los tribunales. En
materia de familia, la ley que creó los tribunales de familia (19.983) también
establece los procedimientos en efecto y también establece la organización y
atribuciones de estos tribunales. El estatuto administrativo también establece
procedimientos en materia de responsabilidad de los funcionarios de la
administración del Estado, los sumarios. Ley orgánica de la Contraloría General
de la República (tiene carácter de orgánica constitucional) y establece un
procedimiento en el juicio de cuentas. La ley orgánica constitucional del Tribunal
Constitucional (17.997) establece los procedimientos ante el Tribunal
Constitucional. La ley orgánica constitucional del Tribunal Calificador de
Elecciones.
El inciso 6°: contiene una materia de derecho penal (parte general). Dice que la
ley no podrá presumir de derecho la responsabilidad penal.
125
Apuntes Derecho Constitucional
• Directas.
• Graves.
• Precisas.
• Concordantes.
Con esas condiciones un sujeto podría ser condenado dentro de un marco del
proceso penal. Lo que no admite la Constitución es presumir de derecho la
responsabilidad penal, porque significaría que la persona por el sólo hecho de
incurrir en la situación que configura la presunción sería penalmente responsable,
es decir, significaría una condena por anticipado. Y ¿Por qué lo dice la
Constitución? Porque la Constitución tiene jerarquía más alta, debido a que una
ley se puede modificar por otra ley.
El inciso 7°: dice que ningún delito se castigará con otra pena que la que señale
una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos que una nueva
ley favorezca al afectado. Aquí hay tres grandes principios, en primer lugar está
el principio de reserva o legalidad, segundo principio el de la irretroactividad de
la ley penal y tercero (que es una excepción al segundo) el principio pro-reo, si la
nueva ley es más benigna para el afectado si se admite dicha retroactividad.
126
Apuntes Derecho Constitucional
perpetración del hecho. La conducta que se sanciona tiene que estar descrita
claramente en esa ley, eso se llama Principio de Tipicidad y la sanción también
tiene que estar establecida en la ley.
Este principio está reglamentado en el art. 18 del Código Penal, que dice si
después de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de término
se promulga otra ley que exime al hecho de toda pena o le aplique una menos
rigurosa deberá arreglarse a ella su juzgamiento. ¿Qué pasa si esta ley más
benigna se promulga después de ejecutoriada la sentencia definitiva? Aquí hay
que subdistinguir dos situaciones:
El inciso 8°: dice que ninguna ley podrá establecer penas sin que la conducta que
se sanciona esté expresamente descrita en ella. Este inciso también contiene dos
principios, por una parte el mismo principio de reserva o legalidad, vale decir que
la conducta que configura el delito tiene que estar descrita expresamente en la
norma, pero también contiene el principio de la prohibición de las llamadas leyes
127
Apuntes Derecho Constitucional
Ley penal en blanco: es aquella que sólo describe una parte de la conducta que
se establece como delito y deja entregada a otras normas la precisión de dicha
conducta.
23 – Junio – 2010
128
Apuntes Derecho Constitucional
Disposiciones del 19 Nº 7:
129
Apuntes Derecho Constitucional
Los requisitos varían según el Estado. Estados Unidos exige Visa a los nacionales
de la mayoría de los Estados del mundo, y si una persona quiere viajar a Estado
Unidos, debe tener pasaporte y además solicitar la Visa a los Estados Unidos. Le
interesa que el individuo no constituya un potencial peligro, y además, que el
sujeto no se quede allá.
130
Apuntes Derecho Constitucional
¿Cuáles son las penas privativas o restrictivas que establece nuestro Código
Penal?
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Apuntes Derecho Constitucional
c. Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario público,
expresamente facultado por la ley, y después de que dicha orden le sean
intimada en forma legal, pudiendo, sin embargo, ser detenido el que fuere
sorprendido en delito flagrante, con el sólo objeto de ser puesto ante el juez
competente, dentro de las 24 horas siguientes. Si la autoridad quisiera arrestar o
detener a alguna persona, deberá dentro de las 48 horas siguientes, dar aviso al
juez competente, poniendo a su disposición al afectado, y el juez podrá por
resolución fundada ampliar el plazo de detención por hasta 5 días, y hasta por 10
en el caso de que se investiguen hechos calificados como de carácter terrorista.
3. El que huye del lugar de comisión del delito y es designado por el ofendido u
otras personas como autor o cómplice.
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Apuntes Derecho Constitucional
Esta letra c tiene un inciso segundo, que hoy día tiene un grave problema porque
es anterior a la reforma procesal penal, no se ha adecuado a la misma, ya que el
Código Procesal Penal, sin excepción, señala que toda persona, arrestada o
detenida, debe ser puesta a disposición del juez de garantía, dentro de las 24
horas siguientes, a fin de que este examine la legalidad de la detención. Y resulta
que la letra c, inciso segundo, establece plazos mayores (48 horas) y además,
amplía el plazo hasta en 5 días (las 48 horas y los 5 días se superponen, se
suman), y 10 días, en el caso de delitos terroristas; lo que va en contra del
Código Procesal Penal. La Constitución tiene mayor rango que el Código Procesal
Penal, prevalecería la Constitución, pero como es evidente que esto responde a
una falta de adecuación, y además son derechos que están en los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, se ha hecho
una interpretación finalista y se ha hecho prevalecer el Código Procesal Penal.
30 – Junio - 2010
- El arresto.
- La detención.
- La prisión preventiva.
- La prisión.
Arresto: es una medida de aseguramiento, con el fin de que una persona que no
está necesariamente imputada por haber cometido algún delito, comparezca
ante el tribunal o a fin de que cumpla con una prestación que debe. El caso típico
es en el tema de las pensiones alimenticias cuando no se han pagado, y es
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Apuntes Derecho Constitucional
Detención: es una medida cautelar que procede respecto de una persona que
ha cometido un delito, que también es provisional, ya que dura mientras la
persona sea conducida hasta un tribunal, puede ser un delito flagrante o no.
Cuando es un delito flagrante, por su naturaleza, esa orden no es despachada por
un tribunal. Cuando no es delito flagrante la orden de detención tiene que haber
sido despachada por un tribunal, por lo tanto dura hasta que la persona es
conducida hasta el Juez de Garantía, y ahí el tribunal tiene dos alternativas; lo
deja en prisión preventiva o lo deja en libertad. En la detención ya existe un
delito, hay un imputado, en el arresto no hay delito.
Prisión preventiva: es una medida cautelar personal que afecta a una persona
que está formalizada por crimen o simple delito, sólo puede ser declarada por un
tribunal que en la mayoría de los casos va a ser un tribunal de garantía pero
podría ser también el tribunal de juicio oral en lo penal si el juicio se encuentra ya
en esa etapa. ¿Cuáles son los presupuestos de la prisión preventiva?
A. Porque no puede ser decretada de oficio por el juez, siempre tiene que hacerlo
a petición del fiscal. Pero para dejarla sin efecto lo puede hacer el juez, de
oficio en cualquier momento, la ley dice; “cuando hayan cesado los motivos
que hicieron necesario dictarla.” Además el imputado en cualquier momento
puede solicitar su alzamiento y cada seis meses el juez, de oficio, tiene que
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Apuntes Derecho Constitucional
citar a una audiencia para discutirla. Para decretarla la ley es muy restrictiva,
pero para alzarla tiene el máximo de flexibilidad.
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Apuntes Derecho Constitucional
Lo que sucede es que en la práctica el grueso de los delitos son cometidos por
delincuentes habituales, entonces aplicada la presunción de inocencia a un
delincuente habitual aparece como chocante porque es verdad que el sujeto no
es culpable hasta que sea condenado, pero lo más probable es que la persona
sea culpable, pero los jueces tendrían las herramientas en ese caso para
considerar que el imputado es un peligro para la sociedad, la ley le da los
parámetros, lo que ocurre es que aquí también se da una cuestión fáctica es que
en Chile las cárceles están sobrepobladas, es uno de los países que tienen una
alta proporción de personas privadas de libertad, en relación con la población.
Entonces muchas veces los jueces de garantía dejan simplemente en libertad,
cuando no son delitos de gran magnitud (robo, hurto, etc.)
Prisión: la persona ya está cumpliendo una pena. Ha sido condenada por crimen
o simple delito, o sea, como autor, cómplice o encubridor y que está cumpliendo
efectivamente dicha pena. La ley da la posibilidad de cumplir una pena en forma
alternativa.
Existe una ley, la ley 18.216 que establece 3 alternativas de cumplimiento de una
pena restrictiva o privativa de libertad:
- Remisión.
- Reclusión nocturna.
- Libertad vigilada.
La segunda posibilidad es que la persona una vez transcurrido cierto tiempo, que
es la mitad de la pena, y en el caso de los delitos más graves, 2/3 de la pena, y
habiendo tenido buena conducta puede cumplir el resto de la pena en libertad
136
Apuntes Derecho Constitucional
Porque la Constitución supone que tales lugares cumplen con las condiciones
mínimas de salubridad y comodidad acordes con la dignidad humana. Pero otra
razón es que esto permite conocer la existencia y el paradero del sujeto que está
privado de libertad, pudiendo en consecuencia ser visitado por los terceros que
estén interesados en él o por su abogado.
d. Dice que los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en
calidad de arrestado, detenido, procesado (no existe el procesamiento) debió
decir sujeto a prisión preventiva, o preso, sin dejar constancia de la orden
correspondiente emanada de la autoridad que tenga facultad legal, generalmente
un juez, en un registro que será público.
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Apuntes Derecho Constitucional
La C.80 le dedica un inciso especial, porque fue una concesión que se hizo con
motivo de la segunda reforma constitucional (1991), donde se suavizó el
tratamiento de los delitos terroristas con el fin de adaptar la C.80 a la Convención
Americana de Derechos Humanos (San José de Costa Rica). El texto original de la
C.80 decía que en ningún caso procedía la libertad provisional. En relación a eso
se suavizó el trato que sigue siendo más riguroso que el régimen nominal, pero
menos drástico que el sistema antiguo.
puede obligar al imputado o acusado a que declare bajo juramento sobre hecho
propio y tampoco pueden ser obligados a declarar en contra del imputado sus
ascendientes, descendientes, cónyuge y demás personas que determine la ley.
Lo que pasa es que si el imputado declara bajo juramento, y miente, comete un
delito, que es el delito de perjurio que está en el art. 210 del CP. La Constitución y
la ley entienden que es normal que una persona falte a la verdad con tal de no
auto inculparse, y de allí que los autores sostengan que el imputado goza del
derecho a mentir, con el fin de no auto inculparse. Pero la C.80 dice que no está
eximido a declarar, sino que está eximido a declarar bajo juramento, entonces se
le exhorta que declare bajo juramento.
Comiso: es la privación o pérdida de los efectos del delito o de los bienes que
sirvieron para cometerlo, el caso típico es la situación de los delitos por la
infracción de la ley de drogas, o infracción de la ley de control de armas, esas
caen en comiso.
139
Apuntes Derecho Constitucional
Pero hay un caso que pudiera ser dudoso porque no está en esta sección. Son los
partidos políticos, movimientos u otras formas de organización que hayan sido
declarados inconstitucionales por el Tribunal Constitucional porque la ley
orgánica constitucional de partidos políticos dice que en estos casos sus bienes
pasarán necesariamente a dominio fiscal.
¿Por qué es discutible? Porque no está dentro de la excepción que señala esta
letra g. pero hay un argumento a favor, se basan en que la Constitución habla de
las asociaciones ilícitas en general, y no del delito de las asociaciones ilícitas y al
declararse la inconstitucionalidad de un partido político, se estaría hablando de
una asociación ilícita.
01 – Julio – 2010
Esta letra i. dice; que una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia
absolutoria el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier
instancia por resolución que la Corte Suprema declare injustificadamente errónea
o arbitraria tendrá derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios
patrimoniales y morales que haya sufrido y luego termina diciendo que la
indemnización será determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario
y en él la prueba se apreciará en conciencia.
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Apuntes Derecho Constitucional
2°. Es que por algún medio o recursos de los que franquea la ley se descubra que
ese procesamiento o esa condena fueron erróneos (recurso de apelación, de
casación en el fondo, etc.) y se deje sin efecto la consiguiente resolución.
4°. La Corte Suprema va a conocer de este recurso, y hay dos posibilidades: que
la declare injustificadamente errónea o arbitraria o no. Si dice que no fue así, fue
un error pero explicable que se hubiese cometido, en cambio si la Corte Suprema
acoge la acción, así lo declara (emite sentencia), pero no dice nada más la Corte
Suprema y esto da lugar al siguiente paso que sería el 5°, y es que esa persona
con la sentencia va a concurrir ante los tribunales ordinarios de primera instancia
y va a demandar al Estado (al Fisco de Chile) por los perjuicios que estos le causó
(patrimoniales y/o morales), y ahí el tribunal correspondiente determinará la
especie y monto de los perjuicios (el tipo de perjuicio). En procedimiento breve y
sumario.
141
Apuntes Derecho Constitucional
Y dice que:
1°. La acción debe presentarse dentro de un plazo de seis meses desde que
quede ejecutoriada la sentencia absolutoria o el auto de sobreseimiento dictado
en la causa penal. Aquí ya hay un problema, porque ese auto acordado es de
dudosa constitucionalidad, porque la Corte Suprema establece un plazo, pero la
C.80 no lo hace. Lo que pasa es que cuando se dictó el auto acordado en 1996, la
C.80 no establecía un control de constitucionalidad de los autos acordados.
Cuando se modificó la C.80 en 2005, una de las nuevas atribuciones que se le dio
al Tribunal Constitucional fue controlar la constitucionalidad de los autos
acordados, pero la duda que queda es la siguiente:
¿Qué pasa con los autos acordados dictados antes de la Reforma? ¿Estará
facultado el Tribunal Constitucional para controlar su constitucionalidad? No se ha
planteado esta discusión.
3°. De esta acción la Corte Suprema le confiere traslado al Fisco, con el término
de 20 días. Una vez transcurrido los 20 días, con o sin el informe del Fisco, se
ordena a dar cuenta a la sala penal de la Corte Suprema y esta tiene que dar
cuenta dentro de un plazo de 15 días, desde que se ha ordenado esta cuenta.
4°. La Corte Suprema puede disponer todas las medidas o diligencias que estime
necesaria y tras esto la sala penal de la Corte Suprema, si lo estima conveniente
o si se le solicita con fundamento plausible puede ordenar traer los autos en
relación para oír los alegatos de las partes, esto es eventual, porque la regla
general es que lo vean en cuenta (sin alegato). Después de esto se emitirá un
fallo, y este fallo es inapelable.
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Apuntes Derecho Constitucional
______________________________________________________________________________
- La honra.
- Libertad de conciencia.
- Libertad de opinión.
- Libertad de información.
Derecho a la Honra:
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Apuntes Derecho Constitucional
Plano de la vida pública: está constituido por hechos o actos que se realizan
en el ejercicio de una función pública o con expresa voluntad de que sean
conocidos por el público o que por su naturaleza tengan carácter público. Ej. Un
debate presidencial.
Plano de la vida privada: está constituido por todos aquellos actos o hechos
que no están destinados al público, como la vida familiar, la vida sexual y
afectiva.
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