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formación
INTERVENCIÓN DE LOS SMS´S
DE UN TELÉFONO MÓVIL
(caso práctico)

El supuesto que nos ocupa en esta ocasión parte de la detención de un traficante de

droga al que se le interviene un teléfono móvil en el que aparecen una serie de men-
sajes SMS, ya leídos por su propietario, de cuyo contenido se levanta acta. El secreto
de las comunicaciones o el derecho a la intimidad son algunos aspectos que se tra-
tan en este trabajo.

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formación
PLANTEAMIENTO
Una patrulla de la Policía Local de servicio en una zona
en la que se suele vender droga, observa cómo un indi-
viduo que se hallaba en un pequeño "corro" de perso-
nas, sale corriendo al verla.
Tras perseguir y proceder a su cacheo, se le encuen-
tran en un bolsillo quince papelinas de heroína prepa-
radas para su venta. Intervenidas mediante recibo sus per-
tenencias personales, al comprobar su teléfono móvil, se
observa que tiene una serie de SMS´s que ya habían
sido leídos por su propietario, procediéndose a levantar
acta de los mismos y de su contenido.
La Policía Local finaliza las diligencias y las entrega
a la Autoridad Judicial poniendo a su disposición a los
detenidos.
CUESTIONES
Las cuestiones que se presentan en el supuesto de hecho
son las siguientes:
a) Proceder en caso de simples sospechas.
b) De los mensajes SMS´s y secreto de las comuni-
caciones.
c) Lectura de los mensajes ya leídos por su destina-
tario.
d) ¿Afecta la lectura de esos SMS´s al derecho a la
intimidad?
e) De la actuación de la Policía Local como Policía
Judicial.
SOLUCIÓN RAZONADA
a) Proceder en caso de simples sospechas.
La actuación parte de una sospecha infundida en los
agentes por la actuación de la persona investigada:
entorno (espacio en el que se trafica con droga); cir-
cunstancias (se encontraba en un "corrillo" con otras
personas); y, huida de la misma al saberse observada
por la Policía.
Es evidente que concurren circunstancias más que
suficientes para investigar a dicha persona, ya que exis-
ten indicios bastantes para determinar a la policía a sos-
pechar que, esa concreta persona, se dedica al tráfico de
drogas. Las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad pueden
actuar mediando sospechas "para investigar e impedir
la posible comisión de delitos, y para ello, bastan las
meras sospechas, pues de exigirse certezas, solo podrían
perseguirse los delitos flagrantes" (Vid STS Sala 2ª, de
2 de abril de 1998 entre otras).
Actuación idónea, congruente y proporcionada por
tanto. Sin embargo el problema se plantea en relación
con la lectura de los mensajes SMS del encartado. El Tri-
bunal Constitucional ha repetido que, para realizar dicha
diligencia es preciso: "En primer lugar, que sea idónea
para alcanzar el fin constitucionalmente legítimo per-
seguido por ella, esto es, la investigación del delito (jui-
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cio de idoneidad); en segundo lugar, que sea necesaria
o imprescindible para ello, esto es, que no existan otras
medidas menos gravosas que, sin imponer sacrificio
alguno de derechos fundamentales o con un sacrificio
menor, sean igualmente aptas para dicho fin (juicio de
necesidad); y, por último, que se deriven de su aplica-
ción más beneficios o ventajas para el interés general que
perjuicios sobre otros bienes o intereses en conflicto o,
dicho de otro modo, que el sacrificio impuesto al dere-
cho fundamental no resulte desmedido en relación con
la gravedad de los hechos y las sospechas existentes
(juicio de proporcionalidad en sentido estricto)". Vid
STC 207/96, de 16 de diciembre.
Requisitos que concurren en el caso presente en el que
la actuación policial se manifiesta plena de proporcio-
nalidad y razonabilidad para identificar con urgencia y
detener a otras personas que pudieran participar en el
delito objeto de la investigación, antes de que pudieran
ponerse fuera del alcance de la justicia. En este caso, "se
trataría de una diligencia practicada por la policía judi-
cial en el curso de la investigación de un grave delito tras
la detención del propietario del móvil, y orientada a la
averiguación del mismo y a la recogida de instrumen-
tos, efectos y pruebas de aquel, además de allegar infor-
mación respecto a otros eventuales partícipes en la acti-
vidad delictiva investigada. Por tanto, concurriría un
fin constitucionalmente legítimo. En segundo lugar,
existiría habilitación legal para la actuación de la poli-
cía, dado el objetivo de la prevención e investigación de
actividades criminales que la Ley encomienda a la poli-
cía judicial, y, en concreto, el art. 282 LECrim., el art.
11.1 de la Ley Orgánica 2/1986 de 13 marzo, de Fuer-
zas y Cuerpos de Seguridad del Estado, y el art. 14 de hecho, se trata de una especie de comunicación de una leídos por su destinatario que se encuentren en la memo-
la Ley Orgánica 1/1992 de 21 febrero, de Protección de misiva personal efectuada vía telefónica, que no se "oye" ria de un teléfono móvil, el Tribunal Constitucional se
la Seguridad Ciudadana. En tercer lugar, ninguna duda por su destinatario, sino que se "lee" al aparecer en la pan- ha pronunciado del siguiente tenor: "Tal intervención
cabe que la actuación policial respeta las exigencias de talla del aparato y mediante esa lectura se conoce el con- no interviene un proceso de comunicación, sino que el
necesidad y proporcionalidad, tanto por lo apremiante tenido del mensaje o de la misiva, por lo que resulta incues- citado proceso ya se ha consumado, lo que justifica el
de la situación a efectos de evitar la fuga de otros par- tionable que esta clase de comunicaciones se encuentran tratamiento del documento como tal (como efectos del
tícipes, como por la idoneidad de la medida para la tuteladas por el secreto que establece el art. 18.3 CE ya delincuente que se examinan y se ponen a disposición
investigación del delito (de los mensajes grabados se que no cabe obviar que los avances tecnológicos en el judicial) y no en el marco del secreto de las comunica-
extrajeron valiosos elementos de investigación ulte- campo de las telecomunicaciones, especialmente en cone- ciones. La protección del derecho al secreto de las comu-
riormente desarrollados), imprescindible en el caso con- xión con los enormes progresos en el ámbito de la infor- nicaciones alcanza al proceso de comunicación mismo,
creto al no existir otras menos gravosas, y ejecutada de mática, hacen necesario un nuevo entendimiento del con- pero finalizado el proceso en que la comunicación con-
tal modo que el sacrificio del derecho fundamental a la cepto de comunicación y del objeto de protección del dere- siste, la protección constitucional de lo recibido se rea-
intimidad no resulta desmedido en relación con la gra- cho fundamental al secreto de éstas que extienda la tutela liza en su caso a través de las normas que tutelan la inti-
vedad de los hechos y las muy fundadas sospechas exis- a nuevos espacios, como se deriva del tenor literal del art. midad u otros derechos… no nos hallamos en el ámbito
tentes" (Vid STC 70/02 de 3 de abril). 18.3 CE. (Vid en igual sentido STS Sala 2ª, de 27 de junio protegido por el derecho al secreto de las comunica-
b) De los mensajes SMS´s y secreto de las comuni- de 2002). ciones postales, sino, en su caso, del derecho a la inti-
caciones. Luego, si el mensaje no ha sido leído, estaría protegido midad del art. 18.1 CE. Pues, y esto debe subrayarse, el
En el supuesto de los mensajes de texto a través de ter- por el derecho al secreto de las comunicaciones y, para su art. 18.3 contiene una especial protección de las comu-
minal móvil, estamos, sin duda, ante auténticas y genuinas lectura, sería precio mandamiento judicial. nicaciones, cualquiera que sea el sistema empleado para
comunicaciones personales, similares a las que se remi- c) Lectura de los mensajes ya leídos por su destinata- realizarlas, que se declara indemne frente a cualquier
ten y reciben por correo o telégrafo, pero cuyo vehículo de rio. interferencia no autorizada judicialmente" (Vid STC
transmisión en este supuesto es el teléfono, por lo que, de Respecto a la lectura de los mensajes recibidos y ya 70/02 de 3 de abril).
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PLANTEAMIENTO
Una patrulla de la Policía Local de servicio en una zona
en la que se suele vender droga, observa cómo un indi-
viduo que se hallaba en un pequeño "corro" de perso-
nas, sale corriendo al verla.
Tras perseguir y proceder a su cacheo, se le encuen-
tran en un bolsillo quince papelinas de heroína prepa-
radas para su venta. Intervenidas mediante recibo sus per-
tenencias personales, al comprobar su teléfono móvil, se
observa que tiene una serie de SMS´s que ya habían
sido leídos por su propietario, procediéndose a levantar
acta de los mismos y de su contenido.
La Policía Local finaliza las diligencias y las entrega
a la Autoridad Judicial poniendo a su disposición a los
detenidos.
CUESTIONES
Las cuestiones que se presentan en el supuesto de hecho
son las siguientes:
a) Proceder en caso de simples sospechas.
b) De los mensajes SMS´s y secreto de las comuni-
caciones.
c) Lectura de los mensajes ya leídos por su destina-
tario.
d) ¿Afecta la lectura de esos SMS´s al derecho a la
intimidad?
e) De la actuación de la Policía Local como Policía
Judicial.
SOLUCIÓN RAZONADA
a) Proceder en caso de simples sospechas.
La actuación parte de una sospecha infundida en los
agentes por la actuación de la persona investigada:
entorno (espacio en el que se trafica con droga); cir-
cunstancias (se encontraba en un "corrillo" con otras
personas); y, huida de la misma al saberse observada
por la Policía.
Es evidente que concurren circunstancias más que
suficientes para investigar a dicha persona, ya que exis-
ten indicios bastantes para determinar a la policía a sos-
pechar que, esa concreta persona, se dedica al tráfico de
drogas. Las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad pueden
actuar mediando sospechas "para investigar e impedir
la posible comisión de delitos, y para ello, bastan las
meras sospechas, pues de exigirse certezas, solo podrían
perseguirse los delitos flagrantes" (Vid STS Sala 2ª, de
2 de abril de 1998 entre otras).
Actuación idónea, congruente y proporcionada por
tanto. Sin embargo el problema se plantea en relación
con la lectura de los mensajes SMS del encartado. El Tri-
bunal Constitucional ha repetido que, para realizar dicha
diligencia es preciso: "En primer lugar, que sea idónea
para alcanzar el fin constitucionalmente legítimo per-
seguido por ella, esto es, la investigación del delito (jui-
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cio de idoneidad); en segundo lugar, que sea necesaria
o imprescindible para ello, esto es, que no existan otras
medidas menos gravosas que, sin imponer sacrificio
alguno de derechos fundamentales o con un sacrificio
menor, sean igualmente aptas para dicho fin (juicio de
necesidad); y, por último, que se deriven de su aplica-
ción más beneficios o ventajas para el interés general que
perjuicios sobre otros bienes o intereses en conflicto o,
dicho de otro modo, que el sacrificio impuesto al dere-
cho fundamental no resulte desmedido en relación con
la gravedad de los hechos y las sospechas existentes
(juicio de proporcionalidad en sentido estricto)". Vid
STC 207/96, de 16 de diciembre.
Requisitos que concurren en el caso presente en el que
la actuación policial se manifiesta plena de proporcio-
nalidad y razonabilidad para identificar con urgencia y
detener a otras personas que pudieran participar en el
delito objeto de la investigación, antes de que pudieran
ponerse fuera del alcance de la justicia. En este caso, "se
trataría de una diligencia practicada por la policía judi-
cial en el curso de la investigación de un grave delito tras
la detención del propietario del móvil, y orientada a la
averiguación del mismo y a la recogida de instrumen-
tos, efectos y pruebas de aquel, además de allegar infor-
mación respecto a otros eventuales partícipes en la acti-
vidad delictiva investigada. Por tanto, concurriría un
fin constitucionalmente legítimo. En segundo lugar,
existiría habilitación legal para la actuación de la poli-
cía, dado el objetivo de la prevención e investigación de
actividades criminales que la Ley encomienda a la poli-
cía judicial, y, en concreto, el art. 282 LECrim., el art.
11.1 de la Ley Orgánica 2/1986 de 13 marzo, de Fuer-
zas y Cuerpos de Seguridad del Estado, y el art. 14 de hecho, se trata de una especie de comunicación de una leídos por su destinatario que se encuentren en la memo-
la Ley Orgánica 1/1992 de 21 febrero, de Protección de misiva personal efectuada vía telefónica, que no se "oye" ria de un teléfono móvil, el Tribunal Constitucional se
la Seguridad Ciudadana. En tercer lugar, ninguna duda por su destinatario, sino que se "lee" al aparecer en la pan- ha pronunciado del siguiente tenor: "Tal intervención
cabe que la actuación policial respeta las exigencias de talla del aparato y mediante esa lectura se conoce el con- no interviene un proceso de comunicación, sino que el
necesidad y proporcionalidad, tanto por lo apremiante tenido del mensaje o de la misiva, por lo que resulta incues- citado proceso ya se ha consumado, lo que justifica el
de la situación a efectos de evitar la fuga de otros par- tionable que esta clase de comunicaciones se encuentran tratamiento del documento como tal (como efectos del
tícipes, como por la idoneidad de la medida para la tuteladas por el secreto que establece el art. 18.3 CE ya delincuente que se examinan y se ponen a disposición
investigación del delito (de los mensajes grabados se que no cabe obviar que los avances tecnológicos en el judicial) y no en el marco del secreto de las comunica-
extrajeron valiosos elementos de investigación ulte- campo de las telecomunicaciones, especialmente en cone- ciones. La protección del derecho al secreto de las comu-
riormente desarrollados), imprescindible en el caso con- xión con los enormes progresos en el ámbito de la infor- nicaciones alcanza al proceso de comunicación mismo,
creto al no existir otras menos gravosas, y ejecutada de mática, hacen necesario un nuevo entendimiento del con- pero finalizado el proceso en que la comunicación con-
tal modo que el sacrificio del derecho fundamental a la cepto de comunicación y del objeto de protección del dere- siste, la protección constitucional de lo recibido se rea-
intimidad no resulta desmedido en relación con la gra- cho fundamental al secreto de éstas que extienda la tutela liza en su caso a través de las normas que tutelan la inti-
vedad de los hechos y las muy fundadas sospechas exis- a nuevos espacios, como se deriva del tenor literal del art. midad u otros derechos… no nos hallamos en el ámbito
tentes" (Vid STC 70/02 de 3 de abril). 18.3 CE. (Vid en igual sentido STS Sala 2ª, de 27 de junio protegido por el derecho al secreto de las comunica-
b) De los mensajes SMS´s y secreto de las comuni- de 2002). ciones postales, sino, en su caso, del derecho a la inti-
caciones. Luego, si el mensaje no ha sido leído, estaría protegido midad del art. 18.1 CE. Pues, y esto debe subrayarse, el
En el supuesto de los mensajes de texto a través de ter- por el derecho al secreto de las comunicaciones y, para su art. 18.3 contiene una especial protección de las comu-
minal móvil, estamos, sin duda, ante auténticas y genuinas lectura, sería precio mandamiento judicial. nicaciones, cualquiera que sea el sistema empleado para
comunicaciones personales, similares a las que se remi- c) Lectura de los mensajes ya leídos por su destinata- realizarlas, que se declara indemne frente a cualquier
ten y reciben por correo o telégrafo, pero cuyo vehículo de rio. interferencia no autorizada judicialmente" (Vid STC
transmisión en este supuesto es el teléfono, por lo que, de Respecto a la lectura de los mensajes recibidos y ya 70/02 de 3 de abril).
MAYO 2006 GUARDIA CIVIL 113