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Los Artículos 5° y 84° de La Ley Del Instituto Mexicano Del Seguro Social Su Inconstitucionalidad y Actos de Discriminación Hacia Los Matrimonios Gay
Los Artículos 5° y 84° de La Ley Del Instituto Mexicano Del Seguro Social Su Inconstitucionalidad y Actos de Discriminación Hacia Los Matrimonios Gay
Esta ley que promueve las sociedades de convivencia fue por primera vez promulgada por
la legisladora independiente Enoé Uranga, quien en ese entonces, presidía la CDHDF 6. Sin
embargo fue rechazada debido a los votos en contra que obtuvo por parte del la Alta
Jerarquía de la Iglesia Católica, el Partido Acción Nacional, el Partido Revolucionario
Institucional e increíblemente, por el Partido de la Revolución Democrática, el cual se ha
1
Asamblea Legislativa del Distrito Federal
2
http://es.wikipedia.org/wiki/Ley_de_Sociedad_de_Convivencia
3
El término personas homosexuales incluye tanto hombres como mujeres.
4
http://es.wikipedia.org/wiki/Ley_de_Sociedad_de_Convivencia
5
GLBTQ: Gay, Lésbico, Bisexual, Transgénero, Queer.
6
Comisión de Derechos Humanos del Distrito Federal
destacado en los últimos años por promover dentro de los marcos jurídicos y sociales este
tipo de acciones en pro de las minorías y una justicia social más equitativa para el pueblo
mexicano.
Seis años de lucha constante permitieron que el 16 de marzo de 2007 entrara en vigor dicha
ley, la cual establece dentro del Capítulo 1 sobre las disposiciones generales en su artículo
segundo: “Artículo 2.- La Sociedad de Convivencia es un acto jurídico bilateral que se
constituye, cuando dos personas físicas de diferente o del mismo sexo, mayores de edad y
con capacidad jurídica plena, establecen un hogar común, con voluntad de permanencia y
de ayuda mutua.” 7
Lo que deja ver claramente que no es una ley que sólo beneficie las uniones entre personas
homosexuales, sino también abarca aquellas personas heterosexuales quienes han elegido
convivir y que no desean regirse bajo el contrato del matrimonio, lo cual rebate
completamente algunos argumentos emitidos por los medios de comunicación respecto a
que dicha ley sólo buscaba una manera de legislar las uniones entre homosexuales.
Los derechos a los que tiene acceso una pareja que decide registrarse dentro del contrato
que marca la Ley de Sociedad de Convivencia son:
No existía antes de esta ley, alguna protección dentro del marco legal para las relaciones
heterosexuales que hubiesen decidido no contraer matrimonio civil, ni mucho menos para
las parejas de homosexuales quienes carecían de todo reconocimiento en lo concerniente a
su relación. Al momento que entra en vigor, se observa claramente la firme intención de
proteger tanto a cualquiera de las partes de la Sociedad de Convivencia que formen dos
personas, sea cual fuere su identidad sexual, así como de la misma Sociedad per se. Con
esto, tanto una parte como la otra en una relación hetero y homosexual adquirían derechos a
los cuales no se tenía anteriormente ninguna legislación, así como de una protección
otorgada ahora, por parte del Estado.
La lucha no ha llegado a su fin, pero las batallas se han ido ganando lentamente a base de
esfuerzo, dedicación y una serie de argumentaciones que han permitido el reconocimiento
de las relaciones homosexuales existentes dentro del territorio nacional. Una de las últimas
batallas ganadas en el terreno legal fue el reconocimiento de la unión en matrimonio de las
parejas homosexuales dentro del Distrito Federal. El 21 de diciembre de 2009, a través de
la ALDF:
“… se aprobó por mayoría de 39 votos a favor el establecimiento del matrimonio entre personas
del mismo sexo… a partir de la iniciativa presentada por el partido izquierdista, y gobernante de la
ciudad capital, Partido de la Revolución Democrática. Esto convierte a la Ciudad de México en la
única entidad de México y la primera de América Latina que aprueba este tipo de uniones”.9
Esto se logró gracias a la modificación en el artículo 146 del código civil capitalino,
modificación que indica: “… (en) lugar de establecer "El matrimonio es la unión libre de
un hombre y una mujer", (se) señale que es "La unión libre de dos personas”10 que permitió
el reconocimiento de las uniones en matrimonio de las parejas homosexuales que así lo
decidieran y que radicaran en nuestro país.
9
http://es.wikipedia.org/wiki/Matrimonio_entre_personas_del_mismo_sexo#M.C3.A9xico
10
http://es.wikipedia.org/wiki/Matrimonio_entre_personas_del_mismo_sexo#M.C3.A9xico
Dicha propuesta fue iniciada por la Diputada Maricela Contreras, perteneciente al Partido
de la Revolución Democrática, la cual buscaba un lenguaje neutro dentro de las Leyes que
rigen nuestro país11. La aprobación no fue de manera unánime, ya que a pesar de que “…
contó con el apoyo del Partido del Trabajo (PT)… fue rechazada por el Partido Acción
Nacional (PAN) y el Partido Verde Ecologista de México (PVEM)”12
Todo lo anterior conllevó a otorgar derechos a los cuales anteriormente las parejas de
homosexuales no tenían acceso debido a lo estipulado dentro de las leyes y el lenguaje que
se utilizaba para su redacción, y que fue paulatinamente modificándose la forma en que
diversos artículos estaban constituidos a partir de la aprobación de la Ley de Sociedad de
Convivencia. Dentro de los derechos que se adquirieron se estableció “…la unión
patrimonial para obtener créditos bancarios, herencia, acceder a beneficios del seguro
social y adoptar niños13…”14
11
http://www.agmagazine.info/2009/12/21/se-aprobo-el-matrimonio-gay-lesbico-en-mexico-df/
12
Ídem
13
Para mayor información: Domínguez Morán, Adrián (2010) “Homoparentalidad: Leyes del Hombre vs Leyes de Dios”.
14
http://www.bbc.co.uk/mundo/america_latina/2009/12/091221_2340_mexico_gay_gm.shtml
sugiriéndole a las parejas que dirijan una carta a las Oficinas Centrales del IMSS para que
puedan obtener una respuesta ante su petición de registro y de la negativa que obtuvieron
como resultante de dicho proceso administrativo.
IV. Los artículos 5° y 84° de la Ley de Instituto Mexicano del Seguro Social.
El Instituto Mexicano del Seguro Social cuenta con una Ley que regula su funcionamiento,
la cual fue publicada en el Diario Oficial de la Federación el 21 de Diciembre de 1995, en
dónde se estipula la última reforma a la ley publicada el día 26 de Mayo de 2009. Los
artículos 5° y 84° de dicha ley, determinan cómo una persona puede ser derechohabiente de
dicha Institución.
Por su parte el artículo 5° Fracción XII establece como Beneficiarios: “… el cónyuge del
asegurado o pensionado y a falta de éste, la concubina o el concubinario en su caso, así
como los ascendientes y descendientes del asegurado o pensionado señalados en la Ley.”15
Por otro lado, el artículo 84°, en sus Fracciones III y IV, se establece que quedan
amparados bajo el seguro social:
“III. La esposa del asegurado o, a falta de ésta, la mujer con quien ha hecho vida marital durante
los cinco años anteriores a la enfermedad, o con la que haya procreado hijos, siempre que ambos
permanezcan libres de matrimonio. Si el asegurado tiene varias concubinas ninguna de ellas tendrá
derecho a la protección.
Del mismo derecho gozará el esposo de la asegurada o, a falta de éste el concubinario, siempre que
hubiera dependido económicamente de la asegurada, y reúnan, en su caso, los requisitos del párrafo
anterior;
IV. La esposa del pensionado en los términos de los incisos a), b) y c) de la fracción II, a falta de
esposa, la concubina si se reúnen los requisitos de la fracción III.
Del mismo derecho gozará el esposo de la pensionada o a falta de éste el concubinario, si reúne los
requisitos de la fracción III”16
15
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/92.pdf
16
Ídem
“Artículo 1o. En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozará de las garantías que otorga
esta Constitución, las cuales no podrán restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las
condiciones que ella misma establece.
Está prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del extranjero que
entren al territorio nacional alcanzarán, por este solo hecho, su libertad y la protección de las leyes.
Queda prohibida toda discriminación motivada por origen étnico o nacional, el género, la edad, las
discapacidades, la condición social, las condiciones de salud, la religión, las opiniones, las
preferencias, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por
objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas.”17
VI. Casos de discriminación por parte del IMSS hacia parejas homosexuales en
el proceso de afiliación.
Luis Ignacio Guzmán García y Genaro Martínez contrajeron nupcias el pasado 21 de marzo
en una boda masiva realizada en el Distrito Federal. Una vez realizado dicho evento,
Genaro acudió a las instalaciones de la Clínica 1 del IMSS 18 para darse de alta como
beneficiario de su actual esposo, y gozar del servicio que otorga esta institución en materia
de Seguridad Social sin embargo, dicha solicitud fue rechazada19. El argumento que
17
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/1.pdf
18
http://www.dk1250.com/local/18388-IMSS-rechaz-afiliacin-matrimonio-homosexual.html
19
http://www.lajornadajalisco.com.mx/2010/04/06/index.php?section=politica&article=005n1pol
sustentó dicho rechazo fue que debido a lo que se establece en el artículo 84° de la Ley del
Seguro Social, el esposo sólo puede dar de alta a su esposa y viceversa.
Ante esta negativa, Luis Ignacio Guzmán, abogado de profesión declaró para una entrevista
a La Jornada Jalisco que “En la clínica ya no se puede hacer nada y lo que nosotros vamos
a hacer ahora es presentar la solicitud por escrito en la delegación estatal del Seguro
Social… y va a estar dirigida al delegado para poder tener como respuesta algún
documento y entonces proceder al amparo” 20, quien no conforme con la resolución por
parte de las autoridades, representará a otras tres parejas jaliscienses quienes corrieron con
la misma suerte.
Así mismo, Luis argumenta que la negativa de poder afiliar a su esposo no sólo es por lo
establecido en el artículo 84 de la Ley de dicho instituto
“El Seguro Social debe abrirse a afiliar a cualquier derechohabiente, pero ellos lo hacen, siento,
porque creen que afiliarán a más personas y ellos dicen que no tienen el dinero para hacerlo,
aunque no se ponen a pensar que si yo me caso con una mujer y tengo hijos los tendría que afiliar
igualmente.”21
La inconformidad del abogado también se manifiesta en el cobro del servicio que otorga el
IMSS a personas que contrajeron matrimonio. La ley estipula que una vez que un
trabajador (a) cambia su estado civil a casado, debe notificarlo al Instituto para que éste
pueda dar de alta como afiliado a su cónyuge 22 de acuerdo a lo estipulado en la Ley del
Seguro Social. Sin embargo no ha podido registrar a su esposo por las razones previamente
señaladas y aún así, el IMSS sigue cobrando la cuota por servicios otorgados a un
matrimonio.
20
http://www.lajornadajalisco.com.mx/2010/04/06/index.php?section=politica&article=005n1pol
21
Ídem
22
El término cónyuge es utilizado en el artículo 5° de la Ley del Seguro Social
Carol fue quien inició las acciones para poder obtener una respuesta ante su solicitud de
registrar a Adriana como su beneficiaria en lo que respecta a la seguridad social. En
entrevista a Tribuna Querétaro, Carol comentó: “Fui a pedir asesoría, me pidieron el acta y
que fuera Adriana que es la que me va afiliar. Dejamos pasar entre tres o cuatro días y nos
llamaron, nos dijeron (en la CEDH): ‘nos interesa muchísimo su caso, y es algo a lo que
queremos darle seguimiento.” 24
“No tengo solución”25 fue el argumento que recibieron por parte de las autoridades y
personal del IMSS ante su solicitud de afiliación a pesar de haber presentado toda la
documentación que la Institución solicita para realizar dicho trámite. Inmediatamente
después acudieron a las instalaciones de la CEDH del estado para levantar su queja. Ahí “ se
nos dijo que se tenía que modificar la Ley General del Seguro Social, que por el sistema no nos
pueden registrar, por el espacio hombre-mujer que no entraba nuestra condición, y que si
queríamos poner una queja donde quisiéramos lo podíamos hacer, en Derechos Humanos o en
cualquier otra institución.”26 El matrimonio ha decidió que acudirá con especialistas para que
se resuelva de manera satisfactoria su caso y pueda ser Adriana registrada como
derechohabiente del IMSS a partir de que su esposa, Carol, ya cuenta con este servicio, bajo
lo que establece la Ley del mismo Instituto.
23
http://www.tribunadequeretaro.com/index.php?option=com_content&view=article&id=1060:matrimonio-gay-interpuso-queja-ante-
derechos-humanos&catid=35:gral-soc&Itemid=61
24
Ídem
25
Ídem
26
Ídem
VII. Daniel Karam y la postura del IMSS ante la negativa de registrar a parejas
homosexuales como derechohabientes.
Daniel Karam Toumeh, quien fuera asignado por Felipe Calderón Hinojosa como
Presidente del IMSS, ha hecho declaraciones concernientes a la problemática a la cual
el Instituto se está enfrentando debido a las acciones legales que personas
pertenecientes a la comunidad GBLTQ han comenzado a ejercer contra el Seguro
Social por no registrar a los cónyuges de un matrimonio entre homosexuales.
VIII. Discusión.
El tema que me ocupa para el desarrollo del presente escrito es tan sólo un eslabón de la
cadena de problemas que siguen afectando a la Comunidad GLBTQ en nuestro país, la
discriminación que el Instituto Mexicano del Seguro Social ha ejercido en contra de las
parejas homosexuales, el cual se ha “respaldado” en la Ley que rige el funcionamiento del
27
http://www.milenio.com/node/396874
mismo. Por ley cualquier persona que cuente con el servicio de Seguridad Social
proporcionado por el IMSS y que contraiga matrimonio, podrá registrar como
derechohabiente sin dificultad alguna a su pareja o cónyuge. Esto debería ser también
aplicado para las relaciones matrimoniales entre homosexuales pero vemos que no es así.
La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en su capítulo primero sobre las
garantías individuales, establece que ningún habitante de este país con ciudadanía
mexicana, bajo ninguna circunstancia, puede ser objeto de discriminación que atente contra
la integridad de la persona. Bajo este argumento, toda acción arremetida en contra de
personas pertenecientes a la comunidad gay que implique un daño a su integridad se
considera como un acto que va en contra de la Constitución.
La negativa por parte del IMSS para registrar a una de las partes de un matrimonio gay, es
simple y sencillamente eso, un acto inconstitucional que atenta contra la integridad y los
derechos de los afectados. El argumento que utilizan las autoridades en voz de su
Presidente, Daniel Karam Toumeh basado en la Ley que rige a la institución se caracteriza
por una gran y demasiado obvia razón.
Punto número uno. El artículo 5° de dicha ley establece que toda persona que haya
contraído matrimonio, puede registrar a su cónyuge como derechohabiente del Seguro
Social. El término cónyuge es un término neutro, que no determina el género de las
personas, lo cual permitiría a los matrimonios homosexuales ejercer este derecho. Sin
embargo, en la fracción tercera del artículo 84° del mismo documento, se establece que este
registro podrá ser llevado a cabo, si y sólo sí el esposo registre a su esposa y viceversa. El
término de esposo y esposa determina no sólo los géneros que el Instituto reconoce como
matrimonio dentro del país, es decir una relación hombre – mujer, sino que, y haciendo uso
de lo establecido en el artículo 1° de la Constitución, es un acto de discriminación para
todas aquellas personas que se encuentran en una relación homosexual, ya sea hombre –
Punto número dos. Es importante señalar la incongruencia que existe entre los artículos 5°
y 84° de la Ley del Seguro Social. Como se señala anteriormente el artículo 5° no hace
distinción de género al utilizar la palabra cónyuge, pero por otro lado, el artículo 84° hace
una especificación muy clara al utilizar las palabras esposo y esposa. Es aquí donde radica
la incongruencia en lo referente a este tema, ya que bajo lo establecido por el artículo 5°,
todos los matrimonios homosexuales tendrían la obligación de ejercer su derecho de afiliar
a su cónyuge al servicio de seguridad social, sin embargo, el artículo 84°, por los vocablos
anteriormente mencionados, imposibilita a los miembros de la comunidad GLBTQ que han
contraído matrimonio, a ejercer este derecho.
Punto número tres. Otro acto de discriminación evidente se refleja en el caso del
matrimonio entre Luis y Genaro. El primero cuenta con el servicio del seguro social, por lo
que al haber contraído nupcias con Genaro, tiene el primero toda la obligación de informar
a su trabajo su cambio de estado civil, lo cual, le permitiría registrar a su esposo o cónyuge
como derechohabiente del servicio – como derecho – y así también pagar la cuota que
corresponde al Servicio de Seguridad Social por Matrimonio – como obligación. Sin
embargo, esto como ya se demostró, no está sucediendo. Por un lado, Luis no ha podido
registrar a Genaro dentro de los servicios que el IMSS otorga, a pesar de que presentó toda
la documentación necesaria para realizar este proceso administrativo, sin embargo, si se le
ha efectuado el cobro de la cuota que cubre los gastos del servicio de seguridad social por
haber contraído matrimonio. Nuevamente estamos ante un caso de discriminación total.
Punto número cuatro. El caso del matrimonio entre Adriana y Carol presenta en su mayoría
las mismas circunstancias que el anterior, sólo que aquí es más evidente la discriminación
bajo el argumento que debido al espacio establecido dentro de las hojas de registro para
declarar al esposo y a la esposa, no da cabida a una relación homosexual, ya que este
solamente señala hombre y mujer como la única posible relación de matrimonio.
Punto número cinco. Las declaraciones del Presidente del IMSS son por demás insultantes
al intelecto de las personas. No sólo con reconocer que existe una falla en lo establecido
dentro de la Ley que rige la institución que preside se generarán las alternativas de acción
para cambiar dicho error de lenguaje, que está provocando actos de discriminación hacia
los matrimonios entre homosexuales por parte de las autoridades y personal que labora en
los diferentes centros de salud a los que varias parejas han acudido para afiliar a su cónyuge
como derechohabiente.
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