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SISTEMA GENERAL DE SOLUCIN DE CONFLICTO DE LEYES

1. INTRODUCCIN:
La expresin conflicto de leyes, no debe interpretarse
literalmente, porque es inexacta. En efecto Niboyet hizo
notar que emanando cada una de las legislaciones de una
autoridad soberana, es imposible que surja un conflicto
entre

ellas.

No

puede

imponerse

ni

la

ley

nacional

fuera del territorio para el cual ha sido dictada, ni la


ley

extranjera

consecuencia,

en

es

el

territorio

imposible

que

nacional.

exista

conflicto

En
de

leyes. En efecto, para que una ley extranjera se aplique


en un determinado pas es necesario que la voluntad de
este pas as lo decida. Por lo tanto, sera ms exacta
hablar de imperio de las leyes en el espacio, ms que de
conflicto d leyes. Sin embargo la terminologa actual
est bastante arraigada, de modo que sera muy difcil
modificarla.
En

sntesis,

el

conflicto

de

leyes

es

un

mtodo

normativo que consiste en elegir la ley aplicable a la


relacin

privada

internacional,

escogiendo

entre

las

leyes de los diferentes Estados aquella que ser llamada


a regir la relacin de derecho considerada.
2. NOCIN DE CONFLICTO DE LEYES:
Una

tendencia

derecho

doctrinal

muy

internacional

fuerte

aspira

sostiene

que

reglamentar

el
las

consecuencias de derecho privado en las relaciones y


situaciones

privadas

con

jurdicamente

relevantes.

Vale

elementos
decir

que

extranjeros
en

nuestra

disciplina los conflictos de leyes slo se plantearan


entre leyes de derecho privado, no pudiendo aplicar los
tribunales

del

foro

reglas

de

derecho

extranjeras por ser normas territoriales.

pblico

Segn Loussouam y Bourel1, sealan que en la inmensa


mayora de los casos el conflicto de leyes slo existe
en

el

derecho

tradicional.

privado,

Este

aparece

al

menos

poco

bajo

en

las

su

aspecto

materias

de

derecho pblico (administrativas, fiscales y penales),


pues su existencia presupone una cierta tolerancia a la
aplicacin de las leyes extranjeras. Dicha tolerancia
hace posible la disociacin entre competencia judicial y
competencia legislativa, mientras que en derecho pblico
las dos competencias coinciden y el juez del foro no
puede en principio aplicar otra ley que no sea la suya,
declarndose incompetente si l estima que sta no es
aplicable.
En ausencia de toda facultad de escoger entre dos o
varias leyes, ya no se trata ms de un problema de
conflicto de leyes, sino de una cuestin de delimitacin
unilateral del campo de aplicacin de la ley del juez en
el espacio.
2.1.

Carcter bilateral de la regla de conflicto:


Segn

Miaja2,

las

normas

de

conflicto

estatales

pueden ser redactadas con arreglo a dos distintos


criterios: el de limitarse a sealar los casos en
que ha de ser aplicada la legislacin material del
pas

o,

por

el

contrario,

en

todos

los

casos

previstos en los supuestos de cada norma deciden


qu ley es la aplicable, sea la del foro o una
extranjera. En sta ltima posibilidad resulta lo
que

Vallindas

denomina

principio

de

la

bilateralidad de las normas de conflicto.


La

tesis

unilateralista

ha

sido

sostenida

en

Alemania. Niboyet y Quadri, sostiene que el campo


de aplicacin de una ley solo puede ser delimitada
1

LOUSSOUAM, Yvon y Pierre BOUREL. Droit Internacional Priv. Paris. Precis Dalloz, 1993, pp.
105 y ss.
2
MIAJA DE LA MUELA, Adolfo. Op. Cit., Tomo I. pp. 346 y347

teniendo en consideracin las necesidades del orden


jurdico

al

cual

pertenece,

habra

un

abuso

manifiesto en utilizar los criterios de aplicacin


de

la

ley

aplicacin
sostienen

del

foro

para

de

las

leyes

que

su

delimitar

el

campo

extranjeras.

sistema

simplifica

de

Tambin
numerosos

problemas y evita suscitar conflictos artificiales,


alcanzando

la

armona

internacional

de

las

soluciones3.
Loussouam y Bourel4 distinguen diversas formas de
unilateralismo;

la

primera,

que

califican

de

unilateralismo absoluto, consiste en que si la ley


del

juez

simplemente

es

competente,

la

aplica;

no

hay

si

no

problema:

es

as,

se

desinteresa del problema declarndose incompetente.


Para

los

unilateralistas

aplicable

es

designada

diferente.

Su

posicin

la
por

ley

extranjera

procedimiento

ser

ilustrada

puede

un

en

referencia a la hiptesis de la laguna existente en


la regla escrita unilateral.
Gothot observa que el mayor defecto de la teora de
la

unilateralidad

puesto

que

compuesto

es

su

falta

ningn

sistema

nicamente

por

de

positividad,

conflictual
reglas

existe

unilaterales;

mientras las que revisten esta forma suelen ser


bilateralizadas por la jurisprudencia.
Para

Miaja5

la

regla

unilateral

posee

un

campo

propio para su aplicacin en las leyes de polica y


seguridad pblica, en donde cada Estado ordena la
aplicacin de las propias leyes, sin referirse a
las

extranjeras.

Desde

otro

punto

de

vista,

en

opinin de Gothot, las reglas unilaterales pueden


contribuir a la intangibilidad de las situaciones
3

BATIFFOL, Henri y Paul LAGARDE. Op. Cit., Tomo I. P. 297.


LOUSSOUAM, Yvon y Pierre BOUREL. Op. cit., pp. 91-93.
5
MIAJA DE LA MUELA, Adolfo. Op. Cit., Tomo I, pp. 354-355.
4

constituidas

en

el

extranjero,

al

eludir

el

complicado mecanismo de la cuestin previa cuando


la regla de conflicto del foro se limita a sealar
el mbito de aplicacin de su propio derecho y la
situacin constituida en el extranjero carece en el
foro de una regla de conflicto que determine que
ley extranjera es aplicable.
2.2. Carcter internacional del conflicto:
El conflicto es internacional cuando involucra las
leyes de Estados independientes. En doctrina se ha
discutido si un Juez est facultado de aplicar la
ley de un Estado que no ha sido reconocido como tal
por el ordenamiento jurdico del foro. Se alega
tambin que el reconocimiento liga al Juez, lo que
no sucede cuando el Estado no es reconocido, y que
la nica actitud jurdicamente vlida consista en
subordinar la aplicacin de la ley por el Juez al
reconocimiento De Jure del Estado extranjero.6
Un Estado extranjero o un gobierno extranjero no
reconocido es un Estado o un gobierno jurdicamente
inexistente para el pas que no lo ha reconocido, y
en consecuencia los jueces no pueden aplicar sus
leyes.
Por otra parte, el derecho internacional pblico
considera que el reconocimiento de un Estado por
otros Estados es declarativo y no constitutivo.
Segn

Loussouam

Bourel

conflictos de jurisdicciones
a

los

Estados

inmunidad

de

no

el

de

los

pueden ser otorgados

reconocidos

jurisdiccin

dominio
los

beneficios
de

de

ejecucin,

especialmente en la hiptesis en que ste Estado ha


sido objeto, a falta de un reconocimiento de jure,
6

VERHOEVEN, Joe: relations Internacionales en droit Internacional Priv. Tomo 192 (1985-III) pp. 9232.

de un reconocimiento de facto por parte de Francia


por mantener relaciones comerciales. Paralelamente
al ejercicio por el Estado extranjero no reconocido
de competencia efectiva sobre un territorio y una
poblacin,

justifica

ejecutadas

en

que

sean

Francia

reconocidas

las

decisiones

jurisdiccionales dictadas en nombre de ste Estado.


2.3. Conflictos internacionales y conflictos internos:
El conflicto internacional no agota el tema del
conflicto de leyes, pues el conflicto puede tambin
oponer

leyes

que

pertenecen

un

mismo

orden

jurdico; denominndose conflicto interno porque se


plantea al interior de un Estado o de una unin de
Estados, como es el caso de los Estados federales.
Tanto

en

el

conflicto

internacional

como

en

el

conflicto interno, el conflicto es sustancialmente


el

mismo,

pues

naturaleza

sino

no

slo

que

participan

utilizan

la

de
misma

la

misma

tcnica

jurdica del mtodo conflictual.


Aguilar Navarro7 clasifica los conflictos internos
en:

Interlocales;

Se

producen

en

los

Estados

pluriterritoriales (El territorio se toma en su


sentido

legal)

Estados

adoptan

federales;

unitarios,

pero

como

Estados

jurdicamente

modalidades:
polticamente

en

una

relativa

descentralizacin por la permanencia de zonas de


derecho

particular;

Estados

legislativamente

unitarios, pero que en funcin de una anexin


territorial

mantienen

provisionalmente

una

pluralidad jurdica.
Entre los conflictos interlocales ms frecuentes
y tambin ms importantes, estn los conflictos
7

AGUILAR NAVARRO, Mariano. Op. Cit., Vol. I, Tomo II, pp. 33 y ss.

interfederales. Los ejemplos ms saltantes son


los que nos proporcionan EE.UU., Rusia, Suiza,
Canad y Austria. En stos pases cada Estado
federado tiene sus propios jueces y sus propias
leyes.

Interpersonales;

Tiene

una

raz

tnica,

confesional. Los conflictos interpersonales han


tenido

en

las

situaciones

coloniales

una

especial verificacin, y hoy se presentan con


nuevas caractersticas por la existencia de un
Estado que es plurirracial.
Los conflictos interpersonales acaecen cuando al
interior de una misma soberana los diferentes
grupos

sociales

etnias,

pertenecientes

confesiones

jurdicamente

por

razas

distintos

diferentes

estn

regidos

derechos.

La

diferencia esencial entre stos y los conflictos


interlocales radica en que las leyes en presencia
no rigen en territorios distintos.
3. SOLUCIN GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES:
3.1. Los conflictos de leyes y el orden internacional:
Cada Estado posee dentro de su legislacin interna
un sistema de normas de conflicto, aplicable por
sus rganos jurisdiccionales. Estos ltimos, dado
el carcter indirecto y bilateral de la regla de
conflicto,

estn

obligados

en

ciertos

casos

aplicar una ley material extranjera para resolver


el problema que plantea la designacin de la ley
competente, a no ser que medie la excepcin del
orden pblico.
El estado tiene una obligacin de carcter general:
la de tener un sistema de normas de solucin de los
conflictos de leyes y que sus tribunales no rehsen
aplicar

ste

sistema

en

los

juicios

en

que

intervengan extranjeros, pues la conducta contraria


sera constitutiva de una denegacin de justicia,
determinante de responsabilidad internacional. En
consecuencia,

lo

internacional

nico

es

exigible

la

por

existencia

el

derecho

de

reglas

conflictuales y su efectiva aplicacin.


Respecto al contenido de ste sistema, el Estado
tiene

ante

todo

convencionalmente

las

haya

obligaciones

asumido.

Esto

que

significa

amoldar su legislacin, en esta materia como en


todas, a los tratados suscritos y ratificados.
3.2. Papel de los intereses en la configuracin de la
regla de conflicto:
Los

interese

que

motivan

las

soluciones

de

los

conflictos de leyes son mltiples; su importancia


vara

de

acuerdo

con

las

diferentes

materias

existe un abanico muy amplio de procedimientos de


localizacin.
Dado que el derecho internacional privado tiene por
objeto

reglamentar

las

relaciones

privadas

internacionales, debe tomar en cuenta los intereses


internacionales

respetar

las

exigencias

del

comercio internacional. Segn Loussouam y Bourel,


stas exigencias encuentran su primera satisfaccin
en el reconocimiento de la existencia del conflicto
de

leyes

que

supone

una

cierta

tolerancia

la

aplicacin de la ley extranjera, as como en el


hecho

del

polticos

carcter
en

la

excepcional

solucin

de

de
los

los

intereses

conflictos

de

leyes. De una manera general, la influencia de los


factores internacionales se traduce, de una parte,
por una deformacin de las categoras de conexin
del derecho interno del foro, y de otra, por la
preocupacin de localizar las relaciones de derecho

de una manera objetiva, buscando cul es el pas


con el cual stas relaciones presentan el lazo ms
estrecho.
3.3. Localizacin

objetiva

de

las

relaciones

del

derecho:
La relacin de derecho puede localizarse en funcin
de sus elementos bsicos: Sujetos, objetos o fuente
jurdica.
a)

Localizacin jurdica en funcin del objeto de


la relacin de derecho.- La primera conexin es
la

que

realiza

en

funcin

del

objeto

corporal, si es que hay alguno. Para repartir


las relaciones de derecho entre los diferentes
estados

es

necesario

en

primer

lugar

localizarlas, pues un sistema jurdico rige en


un

territorio

puede

en

ejercerse.

el
La

cual

la

coercin

fuerza
y

pblica

la

coaccin

constituyen caractersticas bsicas de la norma


jurdica.
La localizacin en funcin de la situacin del
bien tambin es conveniente al inters de los
terceros,

por

terceros

podrn

nacionalidad

ser

de

conocida

ignorar
las

por

el

todos.

domicilio

partes,

incluso

Los
o

el

la

lugar

donde el contrato ha sido concluido, pero no


pueden ignorar la situacin del bien.
La

localizacin

centralizacin

del

objeto

efectiva

representa
de

los

as

la

diversos

intereses que gravitan en torno de la relacin


jurdica.

Por

su

parte,

el

Estado

que

busca

asegurar una aplicacin tan homognea de su ley


tiene el derecho de prescribir la aplicacin de
su

ley

las

relaciones

jurdicas

que

conciernen

los

bienes

situados

en

su

territorio.
b)

Localizacin jurdica en funcin de la fuente


del

derecho.-

Un

segundo

elemento

de

la

relacin jurdica que puede servir de base a su


localizacin es la fuente. El rgimen de los
derechos reales , al cual hicimos referencia en
la

localizacin

anterior,

ofrece

una

perspectiva distinta que no se presenta cuando


tratamos del derecho de obligaciones, por ser
la obligacin una nocin abstracta que no se
localiza

materialmente

como

el

objeto

del

derecho real, sino que se dirige al acto o al


hecho jurdico.
Para

las

derivadas

obligaciones
de

vinculacin

un

extracontractuales

ilcito

espacial

civil,

es

el

un

lugar

punto

de

donde

se

produjo el hecho generador de la obligacin de


indemnizar.
En

lo

que

respecta

las

obligaciones

contractuales hay que tener en cuenta que stas


no

estn

necesariamente

determinado,
adicionalmente

lo
la

ligadas

cual

habra

dificultad

de

un

que

lugar
aadir

disociar

la

obligacin de los actos que la engendran, como


lo

demuestra

la

interno,

por

lo

contrato

determina

experiencia
que

la

la

ley

del

derecho

localizacin

del

aplicable

las

obligaciones por l generadas, por constituir


la fuente de las mismas.
Estas reglas son particularmente favorables en
materia

contractual

los

intereses

de

las

partes por el hecho de que los contratantes son


libres

de

localizar

un

acuerdo

de

voluntades

segn

sus

propias

conveniencias,

que

conocen

mejor que nadie: es el sistema de autonoma de


la voluntad.
c)

Localizacin

fundada

en

el

sujeto

de

la

relacin de derecho.- La localizacin fundada


en

el

sujeto

refiere

a
el

personas

la

relacin

relaciones

comprendidas
abarca:

de
en

estado
el

el
y

derecho

de

derecho

se

extramatrimoniales

estatuto

personal

que

capacidad

civil

las

de

familia;

de

incluso

para determinados pases, como es el caso del


Per, Alemania, Italia, etc. Tambin comprende
el derecho de sucesiones.
El

factor

preponderante

en

sta

nocin

de

estatuto personal es la autoridad de la ley, si


la ley peruana otorga la capacidad d ejercicio
de los derechos patrimoniales a la persona que
alcanza la mayora de edad (18 aos), no es
admisible que el menor de edad viaje a un pas
donde la mayora de edad se adquiere a los 16
aos y posteriormente regrese al Per despus
de haber realizado el acto nulo, por falta de
capacidad del agente. El Estado y la capacidad
de

una

persona

desplazamiento
accidental.

no

temporal,
Su

se

modifican

que

estatuto

es

un

personal

por

un

fenmeno
puede

modificarse si el individuo cambia de domicilio


o de nacionalidad sin que medie fraude a la ley.

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