SEGUNDA PARTE

TEORA GENERAL DEL CONTRATO

LECCIN 11. EL CONTRATO
Concepto
Dentro de la categora de actos jurdicos encontramos los negocios jurdicos, los cuales tienen una
caracterstica peculiar: son el acto jurdico propio de la autonoma de la voluntad y tienen un cierto contenido
normativo. El efecto del acto jurdico lo marca la ley mientras que en un negocio jurdico ser el querido por
las partes. Mientras el negocio jurdico no se oponga a la ley, producir los efectos pretendidos por la
autonoma de la voluntad.
Dentro del negocio jurdico existen negocios jurdicos unilaterales y negocios jurdicos bilaterales. En los
primeros existe una nica declaracin de voluntad, as sucede en el testamento. Otros negocios jurdicos son
denominados contratos y requieren al menos dos declaraciones de voluntad.
Contrato es el negocio jurdico bilateral o plurilateral. Si se celebra es porque las partes pretenden satisfacer
intereses propios: as pasa en el negocio de compraventa.
El C.C. regula la teora general del contrato en el Ttulo II del Libro IV, en los arts. 1254 a 1314. La
reglamentacin se aplica a todos los contratos, con independencia del tipo contractual. Sin embargo, no
contiene esta regulacin una definicin de contrato, posiblemente debido a la idea de que la funcin del
legislador no es definir las instituciones sino regularlas, idea que no podemos defender. No obstante, el
contrato se remonta al Derecho Romano y no importa demasiado que no exista definicin en el Cdigo.
Ahora bien, el C.C. si define unos principios fundamentales:
El art. 1089 indica que las obligaciones nacen de los contratos.... Este es un principio esencial del derecho
privado, que puede precisarse en la afirmacin de que los contratos generan relaciones obligatorias.
El contrato es la institucin en la que se manifiesta con mayor vigor el principio de la autonoma de la
voluntad. El art. 1255 nos dice que los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones
que tengan por conveniente, siempre que no sean contratos a las leyes, a la moral, ni al orden pblico, y este
es tambin un principio esencial del derecho privado. La regulacin que el Cdigo establece sobre los
contratos no tiene, por regla general, carcter imperativo.
El art. 1091 dice que las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes y deben cumplirse al tenor de los mismos. Este es el principio del contractus lex (inter
partes) o, tambin, pacta sunt servanda. As que el contrato es ley para los que lo han celebrado y con
ello para se quiere decir que para las partes el contrato tiene igual fuerza que para nosotros el C.P o el C.C.
Concepcin espiritualista del contrato. En el Derecho Romano clsico, cuando se celebraba un contrato,
los contratantes deban pronunciar unas frmulas preestablecidas. En el propio Derecho Romano se
evolucion hacia una mayor libertad de forma, entendiendo por forma el modo en que se ha de manifestar
la voluntad contractual. La concepcin espiritualista quiere decir que el contrato es vlido pura y
simplemente cuando existe voluntad comn, con independencia de cmo se haya manifestado al exterior
ese consentimiento:
El art. 1254 nos dice que el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse,
respecto de otra u otras, a dar alguna osa o prestar algn servicio.

 El art. 1258 nos dice que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces
obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias
que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley.
Se dice que un contrato se perfecciona cuando el contrato ya existe, ya es vlido. Basta el consentimiento para
la perfeccin del contrato y no se exige ms que la existencia de dos declaraciones de voluntad, que se pueden
manifestar de cualquier modo. No obstante, la regla general tiene sus excepciones y determinados contratos s
son formales, como las capitulaciones matrimoniales o la constitucin de una hipoteca.
Concluyendo, podemos decir que el contrato es un negocio jurdico bilateral o plurilateral, presupone un
acuerdo de voluntades entre dos o ms personas dirigido a crear obligaciones entre las mismas, a lo que
habra que aadir que la obligacin es vinculante y que existe libertad en la manifestacin del acuerdo.
No obstante, debemos hacer unas matizaciones:
El concepto de contrato se utiliza en varios sentidos:
Como supraconcepto jurdico. El concepto de contrato sera aplicable a todos los campos del Derecho y
sera sinnimo de acuerdo de voluntades dirigido a crear efectos jurdicos.
Como institucin propia del Derecho privado y entonces, contrato sera un negocio jurdico bilateral entre
particulares. Los contratos administrativos no encajaran en este concepto.
Como negocio jurdico bilateral de Derecho privado de contenido patrimonial. El matrimonio no sera un
contrato.
El contrato, y as lo seal ya Kelsen, se puede entender:
Como acto (que los contratantes realizan)
Como norma (resultado normativo de ese acto)
El contrato debe distinguirse de la relacin obligatoria contractual que nace de l, pues esta obligacin
recoge los derechos y obligaciones de las partes surgidos del contrato.
Las nuevas modalidades contractuales y el nuevo Derecho de la contratacin
La regulacin del C.C. es la clsica proveniente del Derecho Romano y tambin la que corresponde a la poca
de la publicacin del C.C., recogiendo los principios propios del liberalismo. El C.C. parte de estas ideas:
Igualdad entre los particulares. Los contratantes son personas libres y la regulacin que se va a establecer es
paritaria.
Libertad, que se manifiesta en dos aspectos:
Libertad para contratar o no
Libertad para contratar en unas determinadas condiciones
Sucede que esta ideologa tambin parta de una determinada situacin social y econmica: una sociedad
rural, poco industrializada. Se plantea que hoy en da los contratos pueden entenderse en sentido distinto y de
ah que se hable de nuevas modalidades contractuales, que se apartan del modo de contratar del C.C. Estas
nuevas modalidades son:
I. Los contratos en masa o contratos tipo. Las grandes empresas celebran multitud de contratos con los
consumidores y se observa que estos contratos son todos iguales, con el peligro de que esos contratos son
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redactados unilateralmente por esas empresas, estableciendo clusulas perjudiciales para los particulares que
con ellas contratan. Son contratos en su mayora de adhesin, redactados por una de las partes y al que la otra
parte se adhiere. Su peligro reside en que se trate de un contrato leonino o injusto para la otra parte, como
clusulas de exoneracin de responsabilidad o agravndola para quien se adhiere.
Son contratos con clusulas generales de la contratacin. El problema se agrava porque con frecuencia el
objeto de estos contratos se refiere a bienes de primera necesidad (agua, luz, telfono, gas) o a bienes
necesarios para el nivel de civilizacin en que vivimos (compra de un automvil).
En cuanto al principio de la igualdad, queda reducido a la teora y se aleja de la realidad. Existe una
desigualdad de hecho y, por otra parte, tampoco existe libertad para contratar o no porque son bienes de
primera necesidad. Ante esta situacin injusta surgi todo un derecho especial como es el derecho del trabajo
y tambin emerge ahora el derecho del consumo.
El concepto de contrato de adhesin no es exclusivo de los contratos en masa, sino que puede darse en
cualquier mbito. El derecho de consumo tiene su propia regulacin.
II. Contratos normados o reglamentados. Responden a la intervencin del Estado en la economa y en la
contratacin privada. Los particulares son libres para contratar o no, pero si lo hacen habr una parte del
contenido del contrato ms o menos amplia que venga impuesta por la ley. La autonoma de la voluntad a la
hora de establecer el contenido del contrato se ver restringida. Las razones por lo que esto puede acontecer
pueden ser razones de poltica econmica (lmites a la produccin de determinados bienes, defender el
producto nacional frente al extranjero) o de poltica social (el Estado pretende restablecer la igualdad entre las
partes contratantes, como ha ocurrido en la regulacin del derecho laboral, la ley de arrendamientos urbanos,
la ley de arrendamientos rsticos, etc.).
III. Contratos forzosos. Implica una contradictio internis. Con ello se da a entender que en determinadas
circunstancias excepcionales el Estado obliga a contratar, prescindiendo de la voluntad de las partes. Quien
obliga es directamente la ley o la Administracin pblica amparndose en la ley. Sera el caso de la ley del
suelo que obliga a vender o arrendar los pisos que no se utilizan o tambin la expropiacin forzosa.
Estos casos de contratos forzosos no son autnticos contratos y de ah que sea ms correcto hablar de
expropiacin forzosa que de venta forzosa, pues donde no existe libertad para contratar no se debe hablar ya
de contrato.
Clasificacin de los contratos
Contratos consensuales, reales y formales
Esta es una de las clasificaciones ms importantes y atiende al momento del perfeccionamiento del contrato,
plantendose qu requisitos se necesitan para ello.
Contratos consensuales
El C.C. establece el principio espiritualista del contrato: la regla general es que los contratos se perfeccionan
por el consentimiento, los contratos son consensuales habitualmente en nuestro ordenamiento. Se contiene
esta regla especialmente en los arts. 1254 y 1258, que citamos anteriormente.
Partiendo de esta idea, los contratos reales y los formales viene a constituir una excepcin.
Contratos reales
Contratos reales son aquellos que para su perfeccionamiento exigen adems del consentimiento la entrega de
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la cosa. En el derecho alemn tambin se refieren con ello a los contratos cuya finalidad es modificar, crear o
extinguir derechos reales.
Esto quiere decir que la entrega de la cosa no significa el cumplimiento de una obligacin previa de entrega,
sino que es un requisito para su perfeccionamiento. El C.C. configura como contratos reales el contrato de
prstamo en sus dos modalidades: comodato (prstamo de cosa no fungible) y mutuo (prstamo de dinero o
de cosas fungibles). El art. 1740 del Cdigo, que es el primer artculo que regula el prstamo, nos dice que
por el contrato de prstamo, una de las partes entrega a la ora, o alguna cosa no fungible para que use de ella
por cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero u otra cosa fungible, con
condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad, en cuyo caso conserva simplemente el nombre
de prstamo. En este artculo se observa que una de las partes entrega una cosa, por lo que la entrega de la
cosa forma parte de los requisitos necesarios para que el prstamo exista. Mientras en el contrato consensual
de compraventa surge una relacin obligatoria en virtud de la cual el vendedor se obliga a entregar una cosa,
en el contrato de prstamo, el prestamista entrega una cosa. Segn esto, se exigen los requisitos de todo
contrato y adems la entrega de la cosa.
Otros dos ejemplos son:
El contrato de depsito. El art. 1758 define el depsito en estos trminos: se constituye el depsito
desde que uno recibe la cosa ajena con la obligacin de guardarla y de restituirla.
El contrato de prenda. El art. 1863 nos dice que adems de los requisitos exigidos e el art. 1857, se
necesita, para constituir el contrato de prenda, que se ponga en posesin de sta al acreedor, o a un
tercero de comn acuerdo.
Un problema que se plantea es que el C.C. parte de la idea de que estos contratos son contratos reales, pero el
art. 1255 establece el principio de la autonoma de la voluntad y sus lmites. Parece claro que se permite
constituir un contrato en virtud del cual una parte se comprometa a tener y devolver una cosa y a pagar un
precio por haberla tenido sin necesidad de incluir la entrega y entonces sera un contrato consensual. No
podramos decir que es un contrato de prstamo, pero podra ser un precontrato, que segn la teora clsica
es un contrato en virtud del cual las partes se comprometen a celebrar un contrato entre ellas posteriormente.
Contratos formales.
Se denominan contratos formales aquellos en los que adems del consentimiento se exige que ste se
manifieste de una determinada forma. Constituyen la excepcin ms directa a los contratos consensuales. En
algunos casos se exigir que conste en documento privado, en escritura pblica, etc.
En estos casos se dice que la forma tiene carcter constitutivo. Tambin se dice que se exige una forma ad
solemnitatem. Cuando hablamos de la forma nos estamos refiriendo a que la manifestacin de voluntad ha de
expresarse de una determinada manera, bien entendiendo que toda manifestacin de voluntad se lleva a cabo
de alguna forma, aunque sea de manera tcita. Forma es sinnimo de modo y siempre existe; lo que ocurre en
los contratos formales es que esa forma es determinada.
Contratos unilaterales, bilaterales y plurilaterales
Esta clasificacin atiende a las obligaciones que crea el contrato o, con mayor precisin, a cargo de quin o
quines se crean deberes de prestacin. Consecuencia de que el contrato exija la participacin de al menos dos
personas es que esta clasificacin no se refiere a las partes sino a las obligaciones generadas.
Se dice que el contrato es unilateral cuando el contrato crea obligaciones slo para una de las partes.

Se dice que el contrato es bilateral (o sinalagmtico, expresin que se usa ms habitualmente en derecho de
obligaciones) cuando crea obligaciones para ambas partes.
Se dice que el contrato es plurilateral cuando genera obligaciones para todos los intervinientes en el contrato.
Ej. , el contrato de sociedad.
La mayora de los contratos son bilaterales, y, adems, el contrato no deja de ser bilateral por la circunstancia
de que alguna de las partes se componga de ms de una persona. Precisamente porque el contrato es el
instrumento jurdico histrico que permite el intercambio de bienes y servicios entre personas la mayora de
los contratos son bilaterales.
Sin embargo, hay muy pocos contratos multilaterales. De hecho, entre ellos podemos citar la donacin,
aunque parte de la doctrina discute que sea un contrato, porque, entre otras razones, el art. 609 del Cdigo, al
establecer los procedimientos para adquirir la propiedad dice que se adquiere y transmite, entre otros medios,
por la donacin y por consecuencia de ciertos contratos.
Tambin son contratos unilaterales el prstamo mutuo, teniendo en cuenta que si no fuera un contrato real no
sera un contrato unilateral sino que siendo consensual surgira la obligacin del prestamista de entregar la
cosa.
En realidad, el contrato por su propia naturaleza es bilateral y slo se puede hablar de contrato unilateral
forzando la configuracin de determinados contratos.
Contratos onerosos y lucrativos
Esta clasificacin obedece al criterio de la causa del contrato. El Cdigo en el art. 1274 nos dice que en los
contratos onerosos se entiende por causa, para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una cosa o
servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera, y en los de pura
beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor. Dejando de un lado los remuneratorios, se suele distinguir
entre contrato oneroso y lucrativo.
El trmino onerosidad proviene del latn onuoneris, que significa carga. Oneroso es el contrato que impone
una carga o sacrificio a ambas partes, cargas que se compensan entre s porque existe reciprocidad entre
ambas, bien entendido que existe una relacin de causalidad. La mayora de los contratos son onerosos.
Cuando se habla de causa de las obligaciones bilaterales se refiere uno a la contraprestacin. En el contrato
oneroso decimos que es causa la existencia de obligaciones mutuas de tal forma que para cada una la
contraprestacin es la causa.
Contratos lucrativos o gratuitos son aquellos en que una de las partes se compromete a llevar a cabo una
atribucin patrimonial a favor de la otra sin obtener nada a cambio. As sucede en la donacin y tambin con
el comodato o con el depsito y el prstamo de dinero o cosas fungibles sin inters, advirtiendo que el CC los
configura como contratos gratuitos por naturaleza. Quiere esto decir que puede pactarse la no gratuidad de
estos contratos.
Dentro de los contratos onerosos existe una clasificacin:
Se dice que un contrato oneroso es conmutativo cuando la equivalencia de las prestaciones, o la
determinacin de cada una, est fijada desde el momento en que el contrato se perfecciona. As sucede en la
mayora de los contratos.
Sin embargo, existen contratos que se denominan aleatorios y son aquellos en los que no existe esa
precisin de las prestaciones desde el momento de su perfeccionamiento porque interviene un aleas que
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afecta a una o ambas prestaciones. Los contratos aleatorios tambin se dice que son aquellos en los que
interviene la suerte y se definen por el art. 1790 C.C., que dice por el contrato aleatorio, una de las partes,
o ambas recprocamente, se obligan a dar o hacer alguna cosa en equivalencia de lo que la otra parte ha de
dar o hacer para el caso de un acontecimiento incierto, o que ha de ocurrir en tiempo determinado. Luego
tambin existe el contrato de renta vitalicia, definido en el art. 1802 y que hoy en da se ha puesto de moda.
Cuando el art. 1790 define el contrato aleatorio dice para el caso de un acontecimiento incierto, o que ha de
ocurrir en tiempo determinado esto parece remontarse a las condiciones y al plazo en las obligaciones. Un
problema terico interesante es en qu se diferencia el contrato aleatorio de un contrato no aleatorio sometido
a plazo indeterminado o a condicin suspensiva. La condicin y el plazo son circunstancias de la relacin
obligatoria. En el contrato aleatorio la circunstancia se convierte en esencia del contrato mismo.
Contratos tpicos y atpicos
Es la clasificacin ms conocida y atiende a la regulacin legal del contrato. Se dice que un contrato es tpico
o nominado aquel que tiene una regulacin especfica en la ley. Es un contrato tpico porque lo regula
especialmente la ley y contrato nominado porque tiene un nomen.
Son contratos atpicos o innominados los que no tienen una regulacin especifica en la ley y no tienen un
nombre, porque surgen a la vida del Derecho en virtud de la autonoma de la voluntad.
Esta terminologa es muy usual en el Derecho Penal y, en definitiva, atiende a las mismas cuestiones.
Naturalmente, cuando un contrato es tpico esto se debe a que ha sido un contrato muy frecuente durante la
historia. La compraventa, el mandato, la donacin, provienen del Derecho Romano y responden a la
naturaleza de las cosas.
Cuando se celebra un contrato tpico se facilitan las cosas al aplicador del Derecho. En cambio, cuando un
contrato es atpico existe duda sobre qu regulacin aplicar y esto plantea muchos ms problemas.
Sucede, sin embargo, que existen contratos atpicos que se recogen en manuales de Derecho Civil. As sucede
con el contrato de garaje, de hospedaje, de educacin, etc. Se habla de que hay contratos que, siendo atpicos
con respecto a la ley, retienen una tipicidad jurisprudencial o una tipicidad doctrinal. A veces ocurre que
efectivamente existe un nombre pero no se pueden configurar de la misma manera. Por ejemplo, una cosa es
alquilar una plaza de garaje, que es un arrendamiento y otra cosa es el contrato en un aparcamiento pblico en
la que no existe derecho a una plaza concreta y determinada y sino una obligacin de custodia.
LECCIN 12. LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO. EL CONSENTIMIENTO.
Elementos y requisitos del contrato. Clasificacin
Podemos decir que elementos del contrato son todos aquellos que integran y contribuyen a la formacin y
validez del contrato. El profesor Castn dise una clasificacin de los elementos del contrato que es la
siguiente:
Elementos esenciales. Son aquellos elementos necesarios para que el contrato sea vlido, eficaz; de ah que
stos sean requisitos del contrato. Los elementos esenciales se clasifican a su vez en:
Comunes. Han de darse en todo contrato y son, conforme al art. 1261, el consentimiento, el objeto y la
causa.
Especiales. nicamente han de darse en algunos contratos. En los contratos reales, por ejemplo, a parte de
los requisitos del art. 1261, debe producirse la entrega de la cosa y, en los contratos formales, para su
validez se exige una determinada forma sin la cual el contrato no es vlido. Estos contratos se denominan
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solemnes o formales y en ellos la forma tiene carcter constitutivo.

Especialsimos. nicamente han de concurrir en determinados contratos. Por ejemplo, el precio en el
contrato de compraventa. Si se produjera un intercambio de cosa por cosa sera una permuta y si se
produjera sin contraprestacin, sera una donacin.
Elementos naturales. Son aquellos que acompaan normalmente al contrato como derivados de su peculiar
ndole o naturaleza. Estos requisitos naturales se sobreentiendes o presumen por la ley pero pueden ser
excluidos por voluntad de las partes, sin que cambie el tipo contractual.
El Cdigo configura el contrato de mandato o el contrato de prstamo como contratos gratuitos, pero no existe
ningn obstculo para que se estipule una retribucin.
Estos elementos naturales no son requisitos del contrato.
Elementos accidentales. A diferencia de los anteriores, no derivan de las peculiaridades del contrato ni del
tipo contractual y slo existen cuando las partes expresamente los agregan al contrato. Es el caso de la
condicin, el trmino y el modo.
De lo dicho se desprende que los elementos esenciales son exclusivamente los autnticos requisitos y que
dentro de los mismos, al estudiar la teora general del contrato, hemos de referirnos exclusivamente a los
comunes, dado que los especiales dependen de los diferentes tipos de contratos y, los especialsimos, de cada
tipo contractual.
En cuanto a los requisitos esenciales comunes, se enumeran en el art. 1261 del Cdigo, artculo fundamental
y que nos dice que no hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes: 1 consentimiento de los
contratantes 2 objeto cierto que sea materia de contrato 3 causa de la obligacin que se establezca. A estos
tres requisitos habr que aadir en algunos casos la forma. Como en nuestro ordenamiento jurdico rige el
principio espiritualista del contrato, debemos sealar que la exigencia de una determinada forma es una
excepcin a la regla general. La forma est relacionada, no obstante, con el primero de los requisitos del art.
1261.
El consentimiento
Concepto
Una posible definicin sera: el consentimiento es el encuentro de dos declaraciones de voluntad que,
partiendo de dos o ms sujetos diversos, se dirigen a un fin comn y se unen.
Es decir, el contrato es un negocio jurdico bilateral o plurilateral en el sentido de que tiene que haber al
menos dos declaraciones de voluntad. Entonces, al consentimiento se llama cuando ambas declaraciones de
voluntad coinciden entre s y se forma una voluntad comn, que es lo que denominamos consentimiento.
El art. 1262 del Cdigo nos dice que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la
aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Esa voluntad comn ha de recaer sobre
los otros dos requisitos del contrato al menos. Todos sabemos que hay contratos en los que el consentimiento
recae sobre todo el clausulado del contrato, que es su contenido y no slo sobre el objeto y la causa.
Hay que observar que el art. 1262 prrafo 1 no dice que el consentimiento se manifiesta por el concurso de
dos o ms declaraciones de voluntad, sino que las nombra: a una la denomina oferta, a la otra, aceptacin.
Esta denominacin, en la prctica, nadie se pregunta quin ha sido el oferente y quin el ofertante porque esa
denominacin, en realidad, slo tiene sentido en el caso 2 de este mismo art. y que se refiere a la aceptacin
hecha por carta, en la que ser necesario determinar en qu momento se ha perfeccionado el contrato.
Naturalmente, aqu se plantean unos problemas que ya se vieron en el negocio jurdico. Cuando hablamos de
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consentimiento, cada declaracin de voluntad se fundamenta en una voluntad, por lo que puede haber
discrepancias entre ambas, bien por error, bien por simulacin.
Capacidad para contratar y prohibiciones para contratar
Cuando hablamos de capacidad para contratar no tratamos una cosa nueva, sino que nos estamos planteando
qu capacidad de obrar se necesita para contratar.
Naturalmente, aqu lo que hay que trasladar es lo que se vio en su momento sobre la capacidad de obrar, segn
lo cual al menor de edad no emancipado y el menor de edad emancipado pueden requerir que su capacidad sea
complementada por sus padres o curador y, adems, los menores tienen una mnima capacidad, al margen de
que cuando se produce una incapacitacin, deber atenderse a la sentencia.
Lo que dice el Cdigo al respecto es que no pueden prestar consentimiento: 1 los menores no emancipados 2
los incapacitados (art. 1263).
Una cuestin que si tiene su inters es que hay determinados artculos que en su momento tuvieron que ser
modificados.
Hoy en da lo importante es tener las ideas claras sobre la distincin entre la capacidad para contratar y las
prohibiciones para contratar. Sabemos que la capacidad de obrar depende del estado civil de la persona y, por
tanto, es algo subjetivo. Sin embargo, las prohibiciones para contratar, cuyo concepto coincide con las
prohibiciones de obrar, dependen del acto que se vaya a realizar. El caso ms claro es el del art. 1459, artculo
incluido en la regulacin del contrato de compraventa y que dice no podrn adquirir por compra, aunque sea
en subasta pblica o judicial, por s ni por persona alguna intermedia y luego cita una serie de personas. El
contrato de compraventa se prohibe en aquellos casos en que hay un conflicto de intereses, que el legislador
quiere evitar. Es claro que un tutor o un juez podrn realizar un contrato de compraventa habitualmente, pero
no en esos casos, atendiendo a las circunstancias concurrentes.
Art. 1459 C.C.
No podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona alguna
intermedia:
1 Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o personas que estn bajo su guarda o
proteccin.
2. Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin estuviesen encargados.
3. Los albaceas, los bienes confiados a su cargo.
4. Los empleados pblicos, los bienes del Estado, de los Municipios, de los pueblos y de los establecimiento
tambin pblicos, de cuya administracin estuviesen encargados.
Esta disposicin regir para los Jueces y peritos que de cualquier modo intervinieren en la venta.
5. Los Magistrados, Jueces, individuos del Ministerio Fiscal, Secretarios de Tribunales y Juzgados y
Oficiales de justicia, los bienes y derechos que estuviesen en litigio ante el Tribunal, en cuya jurisdiccin o
territorio ejercieran sus respectivas funciones, extendindose esta prohibicin al acto de adquirir por cesin.
Se exceptuar de esta regla el caso en que se trate de acciones hereditarias entre coherederos, o de cesin en
pago de crditos, o de garanta de los bienes que posean.
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La prohibicin contenida en este nmero 5 comprender a los Abogados y Procuradores respecto a los bienes
y derechos que fueren objeto de un litigio en que intervengan por su profesin y oficio.
En el art. 1264 C.C., aunque de forma muy confusa, dice: la incapacidad declarada en el artculo anterior est
sujeta a las modificaciones que la ley determina, y se entiende sin perjuicio de las incapacidades especiales
que la misma establece. Este artculo siempre se ha interpretado como el artculo que con carcter general se
refiere a las prohibiciones, que el artculo denomina incapacidades especiales. Hay que tener en cuenta que
hay artculos tan curiosos como el art. 1323, que dice que el marido y la mujer podrn transmitirse por
cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar entre s toda clase de contratos; o el art. 1458 dice que el marido
y la mujer podrn venderse bienes recprocamente. La razn de ser de estos dos artculos es que antes se
inclua la prohibicin de las transmisiones patrimoniales entre marido y mujer y se ha sustituido sta por la
autorizacin expresa.
Realmente hay pocas prohibiciones para contratar; las ms importantes son las del art. 1459 y tambin las del
art. 1667, sobre la sociedad civil universal.
El autocontrato
Hasta ahora hemos supuesto que el contrato es obra comn de dos o ms personas y que entraa, por ello, la
coincidencia de las voluntades de las mismas. Cabe pensar que el contrato sea obra de una sola persona,
especialmente en aquellos casos en que el autor del contrato se encuentra en una situacin que le permite
realizar actos eficaces en la esfera jurdica de otra persona y, adems, en la suya propia?. Podra darse el caso
de que en un contrato intervenga una persona en nombre propio y, al mismo tiempo, en virtud de
representacin legal o voluntaria, en nombre de otra.
Dice Castro que esta figura ha debido su origen a la prctica mercantil. En nuestro Cdigo, los preceptos que
de forma directa contemplan el fenmeno, parecen opuestos a su admisibilidad. Ocurre as en el art. 1459,
donde se prohibe que los mandatarios compren los bienes de cuya enajenacin estuvieran encargados. En
materia de patria potestad, el art. 162 excluye las facultades representativas de los padres en los actos en que
exista conflicto de intereses entre ellos y el hijo (y el art. 163 se refiere a siempre que en algn asunto el padre
y la madre tengan un inters opuesto al de sus hijos no emancipados) y, en materia de tutela, el art. 221
prohibe a quien desempee algn cargo tutelar representar al tutelado cuando en el mismo acto intervenga en
nombre propio o de un tercero y existiera conflicto de intereses, y adquirir por titulo oneroso bienes del
tutelado o transmitirle bienes por igual ttulo.
De los preceptos legales citados es muy difcil extraer una norma de carcter general. Pero conviene delinear
tu perfil: existe autocontratacin cuando, en cualquier tipo de contrato, interviene una sola persona, actuando,
por una parte, en su propio nombre y, por otra, en nombre de un tercero. La hiptesis se puede producir
tambin cuando interviene una sola persona, actuando en una doble representacin. Por ejemplo: acta como
vendedor en representacin de A y como comprador en representacin de B.
La prohibicin respecto al autocontrato se debe a la intencin de evitar un conflicto de intereses y no porque
sea un autocontrato en s. No es discutible que la autocontratacin es permitida por nuestro ordenamiento
jurdico cuando el representado le ha prestado su asentimiento. La voluntad del representado puede ser
anterior al acto de autocontratacin o tambin es vlido cuando se manifiesta a posteriori, asimilndose a la
ratificacin.
Ahora bien, cules deben ser las consecuencias que produzcan una autocontratacin realizada fuera de los
lmites en que el ordenamiento la permite?. Parece claro que ser invlida. Pero, cul ha de ser el tipo de
invalidez que le afecte?. Si se induce la existencia de una regla general prohibitiva, cosa que es difcil de
hacer, la solucin es la de una nulidad absoluta por tratarse de un acto prohibido por la ley. Esta solucin no
parece convincente, pues los actos absolutamente nulos determinan una nulidad que puede ser reclamada por
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cualquier interesado y son adems insanables. En el caso que contemplamos, es obvio que el autocontrato est
vinculado por lo que ha realizado y que no puede desconocerlo pidiendo l la nulidad. Por otra parte es
igualmente claro que la nulidad absoluta es rechazable tambin por impedir la eventual posibilidad de
ratificacin. Por eso la solucin preferible es la anulabilidad, que se puede ejercitar por va de accin o de
excepcin.
Los vicios del consentimiento
Concepto y consideraciones generales
El error
La violencia y la intimidacin
El dolo
La reserva mental y la declaracin de voluntad sin seriedad como vicios del consentimiento
Los vicios de los elementos esenciales del contrato son el tema 3 del libro de Diez Picazo. Pgs. 53 a 62.
LECCIN 13. LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO. EL OBJETO, LA CAUSA Y LA
FORMA
El objeto
Concepto
Cuando el Cdigo en el art. 1261 enumera los requisitos de los contratos, en segundo lugar dice objeto cierto
que sea materia del contrato. Despus lo regular en los arts. 1271 a 1273. Hemos de cuestionarnos, no
obstante, qu es el objeto del contrato, cuestin que ha sido siempre muy discutida.
Una primera postura es la que sigue el Cdigo Civil y coincide con la seguida por el Cdigo Civil
francs y por la doctrina, segn la cual el objeto de los contratos est constituido por cosas o por
servicios. As, en el art. 1271 el Cdigo nos dice que pueden ser objeto de contrato todas las cosas
que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras y, en el 3er prrafo, dice pueden ser
igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas
costumbres. Y el artculo siguiente, el art. 1272, otra vez repite este binomio, diciendo que no podrn
ser objeto de contratos las cosas o servicios imposibles. Por ejemplo, en el contrato de compraventa,
el objeto estara constituido por la cosa y el precio; en el contrato de mandato, el objeto sera el
servicio a realizar por el mandatario.
Sin embargo, esta postura ha sido criticada, pues se ha dicho que en determinados contratos no cabe decir que
el objeto sea una cosa o un servicio, por ejemplo, en una cesin de crditos (negocio en virtud del cual se
transmite un derecho de crdito) se dice que lo que hay es un derecho, no una cosa o un servicio. El
precontrato es otro ejemplo (negocio en el que dos partes se obligan a celebrar un contrato posteriormente) y
en l se dice que las partes regulan sus futuras relaciones, como tambin existe el contrato de compromiso o
arbitraje.
Naturalmente, en base a esta crtica han surgido otras teoras y podemos decir que el Cdigo se refiere a los
objetos de contrato ms frecuentes y es evidente que en la mayora de los contratos se compone de cosas o
servicios. Adems, cuando el Cdigo utiliza el trmino cosas, se refiere a bienes materiales, pero podra
interpretarse como cosas en sentido amplio, abarcando los derechos tambin.
Una segunda teora entiende que el objeto del contrato est constituido por las prestaciones a realizar
por las partes. As se recoge en el Cdigo italiano, como comportamiento de cada una de las partes,
que tiene un valor econmico. A efectos prcticos, en la compraventa el objeto sera el entrega de la
cosa y la entrega del precio.
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 Y ha habido quien ha dicho que el objeto del contrato es la relacin obligatoria que se crea, postura
criticable, porque la obligacin es ms bien un efecto del contrato.
Diez Picazo dice que es la realidad susceptible de valoracin econmica y que corresponde a un
inters de los contratantes. El art. 1261 se refiere a esto cuando dice objeto cierto que sea materia del
contrato.
Y hay quien dice que los contratos no tienen objeto sino que slo lo tienen las obligaciones.
En realidad, lo ms fcil es adoptar la definicin del Cdigo.
Requisitos
El art. 1261 del Cdigo establece los requisitos esenciales comunes de los contratos y nos indica como
segundo de los requisitos el objeto. Del art. 1262 al 1270 el Cdigo regula el consentimiento. Del art. 1271 al
1273, regula el objeto del contrato.
Posibilidad. Las cosas futuras
El art. 1272 C.C. nos dice que no podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles, de lo que se
deduce que el requisito de la posibilidad del objeto del contrato se trata de un requisito obvio, porque nadie
puede realizar algo que es imposible. Pero, cul es el significado de esa posibilidad?. Evidentemente, la
posibilidad alude a una posibilidad fsica:
Respecto de las cosas, ese requisito significa que deben existir, bien entendido que puede tratarse de
una posibilidad actual o futura. Queda claro que no cabe contrato sobre cosas que han dejado de
existir en el momento de celebrarse ste. Si se celebra un contrato sobre una cosa que ha dejado de
existir, el contrato ser nulo por falta de objeto y podr plantearse si se exige alguna responsabilidad a
alguna de las partes por la consecuencia de la nulidad del contrato. Esta problemtica se sita en la
responsabilidad precontractual o culpa in contrahendo. Ahora, no es lo mismo una imposibilidad
originaria que una sobrevenida.
Respecto de los servicios, la posibilidad fsica significa poder realizar el servicio. Para ello habr que
tener en cuenta las posibilidades fsicas de la persona que ha de prestar el servicio. Si el servicio se
conoce de antemano que no se va a poder realizar, hablaramos tambin de culpa in contrahendo.
En relacin con las cosas, se puede celebrar un contrato con cosas con existencia actual o futura. Para este
segundo caso, el art. 1271 prrafo 1 nos dice que pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn
fuera del comercio de los hombres, aun las futuras. Nos referimos a cosas que no existen en el momento de
celebrarse el contrato, pero que se espera que vayan a existir. Tiene que existir la posibilidad de que la cosa
llegue a existir con criterios razonables, aunque siempre exista un riesgo.
Lo que sucede es que el contrato sobre cosa futura se puede configurar de dos formas distintas, aunque
siempre que se ha planteado el problema ha sido entorno a la compraventa y ya en el derecho romano se
hablaba de:
Venditio spei. Venta de la esperanza. El comprador asume el riesgo de que la cosa no llegue a existir
y ha de pagar el precio tanto si la cosa llega a existir como si no. En realidad, se da a entender que se
compra la esperanza de que la cosa llegue a existir. Cuando se configura la compraventa de esta forma
se produce un cambio de tipo contractual y se convierte en un contrato aleatorio o de suerte, contrato
en el que una parte paga una cantidad sin saber si va a recibir algo a cambio o no.

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 Venditio rei sperate. Venta de cosa esperada. El contrato sigue siendo contrato de compraventa
porque no se compra la esperanza. El comprador estar obligado a pagar el precio en el supuesto de
que la cosa llegue a existir. Lo que sucede es que nos encontramos ante un contrato de compraventa
en el que se ha introducido una condicin suspensiva que afecta al objeto del contrato.
Podramos tratar adems otros diferentes tipos de imposibilidad. Junto a la diferencia entre la imposibilidad
sobrevenida y la originaria, podemos hablar de imposibilidad total o parcial. La imposibilidad total acontece
cuando la nulidad afecta a la totalidad del objeto y el contrato es nulo en su integridad. La imposibilidad
parcial sucede en el supuesto de que la imposibilidad afecte a una parte del objeto, con lo que podramos
preguntarnos si el contrato debe permanecer o no. Una primera solucin sera interpretar la voluntad de las
partes, fundamentalmente la del comprador. Pero Dez Picazo propone una segunda solucin: el art. 1460 del
Cdigo se refiere a la prdida de la cosa vendida e indica que si la cosa se hubiese perdido slo en parte
deber atenderse a si el comprador desiste del contrato o lo mantiene, con una contraprestacin pecuniaria en
relacin con la parte que falta. Dez Picazo asegura que este artculo se puede aplicar a cualquier tipo
contractual.
La imposibilidad es absoluta, adems, cuando la prestacin no puede ser realizada por nadie y la
imposibilidad relativa o subjetiva consiste en que el objeto del contrato se podra realizar por otra persona
distinta del obligado. En realidad, este ltimo caso significa ms bien una ineptitud de la persona del deudor y,
entonces, habr que cuestionarse no la validez del contrato, sino su responsabilidad por el incumplimiento.
Naturalmente, no excluye esto la responsabilidad del contratante, que, conociendo su propia imposibilidad o
debiendo conocerla, concierta el contrato. En estas condiciones debe considerarse que existe culpa in
contrahendo.
Licitud
El art. 1271 del Cdigo, prrafo 1 dice que pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera
del comercio de los hombres y en el prrafo 3 nos dice que pueden ser igualmente objeto de contrato todos
los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres. Este artculo, respecto de las cosas,
nos dice que no pueden estar fuera del comercio de los hombres y, respecto de los servicios, que no sean
contrario a las leyes o a las buenas costumbres. Estas apreciaciones corresponden al requisito de la licitud.
En relacin con las cosas, por si mismas no puede decirse que sean lcitas o ilcitas, sino que puede serlo el
trfico de determinadas cosas. Quedan fuera del comercio de los hombres:
Todas aquellas cosas de las que uno no se puede apropiar fsicamente y tambin todas aquellas cosas que se
consideran comunes a todo el mundo. As se deduce del art. 333 C.C.
Los bienes de dominio pblico, que son aquellos de titularidad pblica y que se destinan a un servicio o uso
pblico. Se recogen en el art. 339 C.C.
Todos aquellos bienes que estn sustrados de la disponibilidad de los particulares, como el estado civil, los
derechos de la personalidad en parte, etc.
No obstante, una cosa es el requisito de la licitud respecto a las cosas y otra que existen cosas cuyo comercio
slo se permite si se dan determinados requisitos. Existen ventas de armas, ventas de estupefacientes, etc., y la
licitud o ilicitud est en las circunstancias que han de darse para que el trfico sea lcito. Podemos incurrir no
slo en sanciones administrativas sino tambin de tipo penal si no se dan las circunstancias oportunas. Podra
anularse un contrato que ha tenido por objeto una cosa que necesita de determinadas circunstancias del trfico
si estas no se han dado?. Si, pero a travs de la ilicitud de la causa del contrato y no del objeto.
Respecto de los servicios, el Cdigo en el art. 1271 nos dice que no pueden ser contratos a las leyes o a las
buenas costumbres, El Juez tendr que hacer una valoracin sobre esa posible ilegalidad o un juicio de tipo
moral en el segundo caso, pero siempre deducido del propio ordenamiento jurdico.
12

 Determinacin. El objeto determinado.

Este requisito se deduce del propio art. 1261 C.C. que, cuando enumera los requisitos de los contratos, nos
dice objeto cierto y del art. 1273 C.C., que nos dice que el objeto de todo contrato debe ser una cosa
determinada en cuanto a su especie. La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del
contrato, siempre que sea posible determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes.
Se trata tambin de un requisito obvio, porque si el contrato crea obligaciones, es preciso saber cules son las
prestaciones de las partes. La duda est en cundo se da el requisito de la determinacin. Podramos decir que,
interpretando el art. 1273, se considera que el objeto del contrato est lo suficientemente determinado siempre
que no sea precio un nuevo acuerdo de las partes al respecto. Un ejemplo es la compra de una cosecha de
uvas: el objeto es la cosecha, sean ms o menos kilos.
Por eso, si debe haber un nuevo acuerdo no se da el requisito de la determinacin. Podrn existir
negociaciones ms o menos avanzadas, o un precontrato, pero nunca un contrato por faltar este requisito.
La conclusin es que el C.C. admite diferentes grados de determinacin del objeto del contrato: cuando el
objeto est determinado y cuando el objeto est relativamente determinado. En el primer caso, se individualiza
el objeto uy circunstancias posteriores no tienen que precisar nada, bien entendido que esa determinacin del
objeto podr ser de cosas concretas y determinadas o bien de cosas genricas. La segunda posibilidad se
refiere a un objeto determinado en lneas generales, pero no con absoluta precisin. Esa determinacin
absoluta producir en un momento posterior al perfeccionamiento del contrato, para lo cual el Cdigo
establece una serie de reglas:
De conformidad con lo dispuesto en el art. 1273, siempre tiene que haber un grado de determinacin tal
que no sea necesario un nuevo acuerdo entre los contratantes.
Tambin de conformidad con el art. 1273, se exige la determinacin en cuanto a la especie. Por tanto, se
podr hacer una determinacin individual, pero tambin genrica, porque los trminos gnero y especie son
relativos entre s. Naturalmente, si la determinacin es en cuanto a la especie, la obligacin nacida del
contrato ser una obligacin genrica.
El art. 1273 admite la indeterminacin en cuanto a la cantidad.
En cuanto a la calidad o cualidades de la cosa, el Cdigo tambin admite su indeterminacin, puesto que el
art. 1167 establece que cuando la cosa consista en entregar una cosa indeterminada o genrica, cuya
calidad y circunstancias no se hubiesen expresado, el acreedor no podr exigirla de la calidad superior, ni el
deudor entregarla de la inferior.
Sin embargo, es evidente que cuando existe una relativa indeterminacin del objeto, en algn momento
posterior a la configuracin del contrato deber producirse una determinacin absoluta del mismo. Las
posibles formas o procedimientos son:
El arbitrio de un tercero
En el contrato se pacta que una tercera persona ajena al contrato sea la que determine el objeto del mismo.
Esta posibilidad la admite el Cdigo con relacin al contrato de compraventa, puesto que en el art. 1447 se
nos dice que para que el precio se tenga por cierto bastar que lo sea con referencia a otra cosa cierta, o que se
deje a su sealamiento al arbitrio de persona determinada (...). Tambin se admite en el art. 1690, en relacin
con el contrato de sociedad, cuando se nos dice que si los socios se han convenido en confiar a un tercero la
designacin de la parte de cada uno en las ganancias y prdidas (...).
Queda claro que esto es posible porque se ha de concluir por aplicacin analgica a casos distintos de los
sealados. La aplicacin del tercero ser segn equidad o segn su leal saber y entender, por lo que la decisin
del tercero podr ser impugnada judicialmente cuando este no acte con equidad cuando as se estableci, o,
13

en el segundo de los casos, si acta de mala fe o sin atenderse a las instrucciones recibidas.
Por ambas partes
Este segundo caso plantea el problema de que el Cdigo exige que no sea preciso un nuevo acuerdo, que
implica una previa libertad. Sin embargo, puede ocurrir que en el contrato se hayan establecido los criterios a
seguir para la total determinacin del objeto y esto no sera un nuevo acuerdo.
Por remisin a criterios objetivos y exteriores a las partes
El art. 1447 C.C. permite que el precio en la compraventa se establezca con referencia a otra cosa cierta y el
art. 1448 nos dice que tambin se tendr por cierto el precio en la venta de valores, granos, lquidos y dems
cosas fungibles, cuando se seale el que la cosa vendida tuviera en determinado da, Bolsa o mercado, o se fije
un tanto mayor o menor que el precio del da, Bolsa o mercado, con tal que sea cierto.
Por uno de los contratantes
Naturalmente, este caso debe contemplarse con cautela. El art. 1256 del Cdigo nos dice que se prohibe dejar
el cumplimiento de los contratos al arbitrio de las partes contratantes. El art. 1449, por otra parte, nos dice
que el sealamiento del precio no podr dejarse nunca al arbitrio de los contratantes.
Parece entonces que el procedimiento no sera admisible. Distinto sera que la parte no tuviera ms que
limitarse a aplicar criterios previamente establecidos por las partes en el contrato o bien la referencia al uso, a
la costumbre o a determinadas normas exteriores. Por ejemplo, caso frecuente es el de los profesionales que
fijan sus honorarios siguiendo las normas orientadores del Colegio de Abogados.
La causa
Concepto
Cuando se utiliza el trmino causa en derecho civil, unas veces nos referimos a:
La causa de las atribuciones patrimoniales. Se refiere a la causa que justifica que un determinado bien se
integre en un patrimonio distintos del anterior o por qu un determinado bien deja de pertenecer a un
patrimonio y pasa a ser parte de otro. Podramos decir que hay dos posibles causas admitidas: los negocios
jurdicos que as lo permiten y la ley.
La causa de las obligaciones. Se refiere al motivo por el cual alguien est obligado. La respuesta se refiere
a la fuente de la obligacin: si la obligacin es sinalagmtica, la causa est para cada parte en la
contraprestacin de la otra.
La causa de los negocios jurdicos y, en concreto, a la causa del contrato, como modalidad de negocio
jurdico que es. La causa del negocio jurdico alude al concepto de negocio jurdico como acto jurdico
caracterizado porque quien lo realiza persigue unos determinados efectos jurdicos o unas finalidades
determinadas. Podramos decir que la causa es esa finalidad emprica y prctica. Y cuando se trata de
contratos, todo contrato tpico tiene tambin una causa tpica, una finalidad tpica. As, la causa del contrato
de compraventa es el intercambio de cosa por precio.
En definitiva, la causa del contrato es la finalidad que el contrato persigue y, por ello, cada contrato tpico
tiene una causa tpica. Cuando en la prctica nos encontramos con un determinados contrato cuyo rgimen
jurdico queremos conocer, nos planteamos la tipificacin de su causa; sta cumple una funcin tipificadora.
Sin embargo, tambin se nos dice que puede haber contratos en los que esa causa tpica se vea matizada, por
lo que se llama causa concreta o, tambin, los motivos incorporados a la causa. Cuando cualquier persona
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celebra un determinado contrato es obvio que con l persigue la causa tpica, pero los motivos por los que
celebra ese contrato normalmente resultan irrelevantes para el Derecho, al menos en principio; sucede, en
cambio, que en ocasiones los motivos se incorporan a la causa del contrato, se objetivizan, se causalizan y en
este caso se aaden a la causa, dando lugar a la causa concreta. Esto acontece cuando los motivos de uno o de
ambas partes se dan a conocer a la otra y sta otra presta su consentimiento no slo a la causa tpica del
contrato, sino tambin a estos motivos. La trascendencia de este acontecimiento es que podr pedirse la
resolucin del contrato cuando el objeto no se adecue a la causa concreta.
Requisitos
El Cdigo regula en los artculos 1274 a 1277 la causa de los contratos y de esta regulacin se deducen tres
requisitos de la causa:
La existencia. El art. 1275 C.C. nos dice que los contratos sin causa (...) no producen efecto alguno. Un
contrato sin causa es nulo porque ser un caso de simulacin absoluta del mismo, por no perseguirse la
causa. Normalmente esto se hace con nimo de defraudar a alguien. Naturalmente, cualquier interesado
podr solicitar judicialmente que se declare la nulidad del contrato, particularmente los acreedores
defraudados.
La licitud. Este mismo art. 1275 C.C. nos dice tambin que los contratos sin causa, o con causa ilcita, no
producen efecto alguno. Es lcita la causa cuando no se opone a las leyes o a la moral. Desde luego, la causa
tpica de un contrato nunca es ilcita por lo que su ilicitud slo puede provenir de los motivos incorporados
a la causa. Si los motivos son ilcitos, convierten a la causa en ilcita y al contrato en nulo. Es el caso del
alquiler del bajo de la calle Claudio Coello por los terroristas para cavar un tnel hasta el centro de la calle
para atentar contra Carrero Blanco.
Histricamente han existido dos teoras sobre la causa: la objetiva, que seguimos nosotros, y que es
mayoritaria hoy en da, y la subjetiva, que tambin parece recogerse en el Cdigo (arts. 1275 y 1306)
La veracidad. El art. 1276 C.C. dice que la expresin de una causa falsa en los contratos dar lugar a la
nulidad, si no se probase que estaba fundada en otra verdadera y lcita. Este articulo se refiere
simultneamente a los dos tipos de simulacin: la absoluta, citada en el primer requisito, y la relativa, que
consisten en que las partes aparentan una determinada causa cuando en realidad persiguen otra distinta.
Cuando hay simulacin relativa el Cdigo indica que ser nulo el contrato simulado, pero vlido el
disimulado, siempre y cuando la causa de ese contrato disimulado no sea ilcita.
Los vicios de la causa (pg 60)
La abstraccin de la causa (pg 61)
La forma
En relacin a la concepcin espiritualista del contrato, dijimos que el contrato era vlido con independencia de
su forma, aunque distinguimos entre contratos consensuales, que constituyen la regla general, y contratos
formales, que suponan la excepcin a la regla general. Adems, cuando nos referimos a los elementos
esenciales comunes de los contratos no encontramos en ellos a la forma.
Concepto
Forma es el modo o medio de expresin de las declaraciones de voluntad de las partes, que unidas forman el
consentimiento contractual. Es claro que todo contrato se perfecciona a travs de una forma, expresa o tcita,
oral o escrita...
Clases
Podemos decir que, atendiendo al modo de las mismas, pueden clasificarse en:

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 Forma tcita, cuando la declaracin de voluntad se deduce de actos de las partes.

Forma expresa, que puede ser verbal o escrita, esta ltima se distingue en diversos procedimientos a
travs de los cuales se da a conocer: carta, fax, email, etc.
Dentro de la escrita hay que decir que no tiene la misma eficacia el documento privado que el documento
pblico. El Cdigo en el art. 1216 nos dice que son documentos pblicos los autorizados por un Notario o
empleado pblico competente, con las solemnidades requeridas por la ley. Entonces, son documentos privados
todos los dems.
La importancia de que el contrato figure en documento pblico o privado es grande. El art. 1218 C.C. nos
dice que los documentos pblicos hacen prueba, aun contra tercero, del hecho que motiva su otorgamiento y
de la fecha de ste. Tambin harn prueba contra los contratantes y sus causahabientes, en cuanto a las
declaraciones que en ellos hubieren hecho los primeros. Un contrato que figura en documento pblico es una
prueba sobre su existencia, contenido y fecha.
El art. 1227 C.C. nos dice que la fecha de un documento privado no se contar respecto de terceros sino
desde el da en que hubiese sido incorporado o inscrito en un registro pblico, desde la muerte de cualquiera
de los que le firmaron, o desde el da en que se entregase a un funcionario pblico por razn de su oficio. El
documento privado y, en concreto, el contrato en documento privado, presenta el problema de posible
falsedad de la fecha y su prueba. Entre las partes puede regir la fecha acordada, pero respecto de los terceros
la fecha no se tiene por cierta sino que se tendr por vlida la del da en que se den los supuestos que
contempla el artculo.
Atendiendo a la trascendencia jurdica de la forma:
Forma ad solemnitatem, tambin denominada constitutiva o sustancial.
Forma ad probationem
Forma ad utilitatem.
Alude la forma ad solemnitatem a los contratos formales. Es aquella forma requerida para el
perfeccionamiento del contrato, es decir, para aquellos casos excepcionales de contratos en los que la forma es
exigida como requisito para su validez. Es el caso de las capitulaciones matrimoniales, de la hipoteca y de la
donacin, de la constitucin de sociedades mercantiles, etc. Cuando se trata de venta de los inmuebles no
olvidemos que no se trata de un contrato formal.
Cuando la forma no tiene carcter solemne, debe pensarse entonces que se persiguen unas finalidades
distintas. A travs de una determinada forma se pueden perseguir otras finalidades jurdicas:
La forma ad probationem, que facilita la prueba.
La forma ad utilitatem. Por ejemplo, tener acceso ese documento referido a un contrato en virtud del
cual se transmite un derecho real al Registro de la Propiedad, para proteger especialmente dicho
derecho. Por regla general, como slo tiene acceso los documentos pblicos al Registro, una
compraventa sin documento pblico no se podr inscribir en l.
Cuando hablamos de la forma, la hemos vinculado al perfeccionamiento del contrato. Pero debemos
contemplar lo siguiente: sabemos que muchas veces al comprar un piso, y si se acude a una inmobiliaria, se
suele firmar un contrato privado y, posteriormente, se otorga la escritura pblica. Entonces existen dos
momentos. Esto se denomina documentacin del contrato: existe un contrato que posteriormente
16

documentamos o elevamos (normalmente) en escritura pblica.

Al llevar a cabo una documentacin de un contrato preexistente, no estamos celebrando un nuevo contrato y
por ello no tendrn que darse los requisitos exigidos por el contrato anterior, porque ya habrn concurrido en
l. Este es un problema que interesa a los notarios, aunque ocurre en la prctica que, dependiendo de cmo se
redacta la escritura, habr una autentica documentacin del contrato anterior o una renovatio contractus,
muchas veces por razones fiscales.
Regulacin del Cdigo. Arts. 1278 a 1280
En el art. 1261 el Cdigo no se refiere a la forma. Por otra parte, el principio espiritualista del contrato se
deduce de varios artculos, como el 1254, el 1258. Sin embargo, el Cdigo se refiere a la forma en los arts.
1278 a 1280, bajo el epgrafe de la eficacia de los contratos.
En el art. 1278 se reitera el principio espiritualista del contrato, porque nos dice que los contratos sern
obligatorios, cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las
condiciones esenciales para su validez. A continuacin tenemos el art. 1279, que dice que si la ley exige el
otorgamiento de escritura u otra forma especial para hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato,
los contratantes podrn compelerse recprocamente a llenar aquella forma desde que hubiese intervenido el
consentimiento y dems requisitos necesarios para su validez. Y el art. 1280, que dice que debern constar en
documento pblico y cita una serie de casos y, al final, dice que tambin debern hacerse constar por escrito,
aunque sea privado, los dems contratos en que la cuanta de las prestaciones de uno o de los dos contratantes
exceda de 1.500 pesetas.
Para entender el sentido del art. 1280 del Cdigo, debe relacionarse con el art. 1279 y, adems, tener en cuenta
que cuando el Cdigo regula determinados tipos contractuales, a veces exige una forma solemne. El TS ha
resuelto la cuestin intentando coordinar estas circunstancias: los autnticos contratos que tienen una forma
solemne es en aquellos en que especficamente lo dice el Cdigo. En consecuencia, en el resto de los
contratos, incluidos los casos del art. 1280, la forma no tiene carcter solemne y rige el principio espiritualista
del contrato, con lo que esos casos del art. 1280 deben entenderse en relacin con lo dispuesto en el art. 1279.
Esto es, que el contrato es vlido conforme al principio de libertad de forma, sin perjuicio de que las partes
puedan exigirse el otorgamiento de escritura pblica para hacer efectivas las obligaciones propias del contrato.
Entonces, en los casos del art. 1280 las partes pueden llevar a cabo la facultad concedida en el art. 1279.
Cuando esto acontece, el contrato, perfeccionado previamente, se documenta. Los casos del art. 1280, por
tanto, no son contratos formales.
Contratos formales
Hay distintos casos de contratos en los que la forma es un requisito para la existencia del contrato. Aunque
nuestro Derecho Positivo ha consagrado, como ya hemos dicho, el principio general de libertad de forma en el
art. 1278 C.C., existen casos en los cuales resulta exigida para la validez y eficacia de las obligaciones una
forma especial. Limitndonos nicamente a los negocios jurdicos patrimoniales, podemos citar los siguientes
contratos solemnes:
La donacin de bienes inmuebles y la donacin de bienes muebles no manual.
Las capitulaciones matrimoniales.
El contrato de constitucin de un censo enfitutico.
El contrato de sociedad a la que se aportan bienes inmuebles.
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 El contrato constitutivo del derecho real de hipoteca.

La cesin, repudiacin y renuncia de derechos hereditarios o los de la sociedad conyugal.
El poder para contraer matrimonio, el general para pleitos y los especiales que se deben presentar en
juicio; el poder para administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que
deba redactarse en escritura pblica o haya de perjudicar a terceros.
Etc.
LECCIN 14. LA FORMACIN DEL CONTRATO
Formacin instantnea y progresiva del contrato. Los tratos preliminares y la responsabilidad
precontractual.
El contrato existe cuando se perfecciona, aunque con frecuencia hay unos tratos preliminares en una fase
preparatoria, y que son conversaciones previas por las que se va preparando el contrato. Esta serie de actos da
lugar al consentimiento contractual. Dado que estas conversaciones existen en algunos contratos y en otros no,
podemos distinguir los contratos de formacin instantnea de otros de formacin progresiva. La formacin del
contrato es instantnea cuando son contratos que no precisan de una elaboracin o discusin. Ocurre as
porque se trata de operaciones econmicas de poco valor o que se encuentran estandarizadas. Con frecuencia,
sin embargo, los contratos constituyen operaciones de una cierta envergadura y las partes contratantes
necesitan de un periodo de tiempo para deliberar o para discutir las condiciones y para establecer el acuerdo al
que llegan. En stos existe voluntad de contratar, pero an no existe acuerdo sobre las condiciones o sobre el
objeto del contrato.
Hasta que el contrato no se perfecciona no produce sus efectos, pero hay que considerar a los tratos
preliminares irrelevantes?. Su trascendencia se centra en dos aspectos:
En materia de interpretacin del contrato. El Cdigo regula la interpretacin de los contratos en los
artculos 1281 a 1289. En el art. 1282 establece que para juzgar la intencin de los contratantes, deber
atenderse principalmente a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato. El artculo anterior
establece en el prrafo 1 que si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de
los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas. En este artculo se establece el principio in
claris non fit interpretatio, aforismo clsico que no es del todo cierto porque interpretar un contrato
significa clarificar su sentido y esto se produce incluso cuando no existen dificultades para ello. Lo que se
quiere decir es que si los trminos son claros, no es necesario acudir a ningn mtodo interpretativo de los
artculos siguientes. En cuanto al art. 1282 C.C., la jurisprudencia afirma que todos los actos anteriores al
contrato son de gran importancia, aunque no se cite as en el artculo. La interpretacin del contrato no es
algo esencialmente distinto de la interpretacin de la ley y conocemos los dispuesto en cuanto a sta en el
artculo 3 del Cdigo: si al hablar de la interpretacin de la ley se atiende a los antecedentes histricos y
legislativos, tambin deber ser as en la interpretacin del contrato.
Puede ocurrir que, tratndose de un contrato de gran importancia, se hace un borrador del contrato con una
clusula que se matiza por una de las partes a su conveniencia. A la hora de interpretar esa clusula, tiene un
gran valor saber que la primer redaccin se cambi por otra por voluntad de una de las partes.
Pueden dar lugar a la responsabilidad precontractual o culpa in contrahendo. Es indudable que un
contrato no perfeccionado no puede generar responsabilidades del mismo modo que no produce efectos. Y
cuando se dan unos tratos preliminares no estn las partes obligadas a llegar a celebrar el contrato. Sin
embargo, esta claro que a travs de los tratos preliminares no se debe causar dao a la otra parte y ambas
han de actuar de buena fe. Por un lado existe libertad y, por otro, no se puede causar dao a otro.
18

Resulta que en ocasiones se puede causar dao, como cuando tras un acuerdo verbal una de las partes se niega
a formalizar el contrato, siendo as que la forma tiene carcter solemne. Otro ejemplo es que se hagan costosos
gastos en tratos preliminares con intencin de no contratar y de perjudicar a la otra parte. Tambin cuando se
celebra un contrato nulo a sabiendas o cuando los tratos se rompen de manera injustificada y sin dar
explicaciones. En estos casos se da un problema de prueba y es evidente que el que ha causado un dao tendr
que repararlo, aunque nunca se podr orientar por la va de la responsabilidad contractual sino por la va de la
responsabilidad civil extracontractual por culpa in contrahendo del art. 1902 y siguientes del Cdigo o por
dao en los tratos preliminares de un contrato. El perjudicado podr solicitar la indemnizacin de los daos
que pruebe, aunque nunca podr pretender el equivalente de la prestacin que esperaba recibir de haberse
celebrado el contrato.
La formacin del contrato por la concurrencia de la oferta y la aceptacin
El art. 1261 C.C. establece, entre los requisitos esenciales comunes de los contratos, y en los arts. 1262 y
siguientes se regula el consentimiento, o coincidencia de ambas declaraciones de voluntad sobre el objeto y
causa del contrato. Cuando el art. 1262, sin embargo, define el consentimiento contractual, dice que se
manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el
contrato, denominando a una declaracin de voluntad oferta y a la otra, aceptacin.
Estas denominaciones deben entenderse en aquellos casos en los que se plantea el problema de en qu
momento y en qu lugar se ha celebrado el contrato, porque cuando las partes se encuentra presentes en el
mismo lugar no existe ningn problema y, por tanto, no tiene sentido preguntarse quin ha emitido la oferta y
quin ha emitido la aceptacin.
La oferta
Por oferta entendemos la declaracin de voluntad emitida por una persona y dirigida a otra u otras
proponiendo la celebrando de un contrato. Los requisitos de la oferta son:
Ha de ser completa, ha de contener al menos todos los elementos que son requisitos esenciales del contrato,
de manera que el destinatario de la oferta pueda limitarse a aceptar.
La oferta ha de ser realizada con seria intencin de obligarse y, por tanto, no son autnticas ofertas las
declaraciones hechas por jactancia o en broma.
La oferta ha de ser definitiva, realizada sin reserva alguna y no son autnticas las ofertas de contrato an
cuando contengan todos los elementos del mismo, aquellas en las que el ofertante se reserva una posterior
afirmacin de la oferta.
Toda oferta est destinada a ser conocida por un destinatario. Es una declaracin de voluntad recepticia y
valdr cuando sea conocido por el destinatario.
En principio, la oferta de contrato no tiene por qu observar una forma especial.
Es evidente que la oferta de contrato ha de tener un determinado tiempo de vigencia, a fin de que el
destinatario pueda aceptar. Si la vigencia de una oferta concluye, ya no habr lugar a la aceptacin. La
vigencia de la oferta concluye:
Cuando el destinatario la rechaza expresamente. Si el destinatario cambia de opinin o se
arrepiente, deber esperar a que el oferente le haga de nuevo la oferta.
Por el transcurso del plazo o trmino de la oferta, plazo o trmino establecidos expresamente por
el oferente o el que venga aconsejado por la buena fe y los usos del trfico, como se recoge en el art.
1258 C.C.
Por la revocacin de la oferta por el propio oferente, dado que es libre para contratar puede
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revocar la oferta en cualquier momento, incluso cuando haya establecido un plazo para la aceptacin.
Ha de ser dada a conocer la revocacin al destinatario para que sea vlida.
Nos podemos encontrar en la prctica con ofertas irrevocables durante un determinado plazo, por ejemplo,
cuando se persigue garantizar al destinatario un tiempo para decidir con la seguridad de que la oferta seguir
en vigor. Tendr que haberse manifestado as por el oferente. Consecuencia del carcter irrevocable de la
oferta es que si es revocada por el oferente, la revocacin ser ineficaz y la aceptacin por el destinatario
supondr el perfeccionamiento del contrato.
En los casos de muerte o incapacidad sobrevenida del oferente. La oferta, cuando se produce la
muerte o la incapacidad sobrevenida del oferente, pierde su eficacia y, en consecuencia, la oferta no
pasar a formar parte de la herencia del oferente y no vincular a sus herederos. El art. 1257 C.C. nos
dice que los contratos slo producen efecto entre las partes que los otorgan y sus herederos..., pero,
sin embargo, la doctrina se refiere a dos excepciones a esta regla general:
Cuando el oferente que fallece o le sobreviene una incapacidad es un empresario y sus herederos
siguen con la empresa en funcionamiento. Se entiende que la oferta, ms que atribuible al fallecido, lo
es a la empresa y que, por tanto, como se produce un cambio de la titularidad de la empresa, stos
estn obligados por la misma.
Oferta irrevocable, por entenderse que surge para el destinatario un derecho subjetivo que se califica
como derecho potestativo y, segn el cual, tiene derecho a perfeccionar el contrato mediante su
aceptacin.
Existe una modalidad especial de oferta, oferta al pblico o ad incertam personam. El destinatario de la oferta
es una persona determinada, pero, a veces, la oferta se dirige al pblico en general para que acepte el que
quiera. En relacin con estas ofertas, se plantean algunos problemas:
Cmo distinguir las autenticas ofertas al pblico de contrato de los meros reclamos publicitarios. La
oferta al pblico ha de reunir los mismo requisitos que toda oferta entre los cuales destaca el que la oferta
sea completa. La legislacin de derecho de consumo intenta resolver estas situaciones y pretende que los
folletos publicitarios vinculen.
Cmo revocar una oferta hecha al pblico. La solucin que se da es que no es preciso que se comunique
con dichas personas individualmente, pero s que se le de el mismo cauce publicitario que se dio a la oferta.
No se le puede exigir al oferente ms que utilice los mismos cauces y circunstancias.
La aceptacin
Se trata de la declaracin de voluntad emitida por el destinatario de una oferta, aceptndola. Como en la
oferta, se han de contener al menos todos los requisitos esenciales del contrato, porque el aceptante se debe
limitar a decir si est de acuerdo o no.
Requisitos:
Coincidencia absoluta con la oferta. Si introduce modificaciones en la oferta, estar realizando una
contraoferta, salvo que se trate de modificaciones mnimas, respecto de las cuales se puede presuponer que
el oferente est de acuerdo.
La aceptacin ha de realizarse tempestivamente, mientras que la oferta est en vigor. Si recae tras el fin de
su vigencia, no perfecciona el contrato.
Tiene que ser realizada sin reservas, porque si es condicional habr que entender tambin que hay una
contraoferta.
En cuanto a la forma, la regla general es la libertad de forma e incluso es admisible la aceptacin tcita,
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deducida de hechos concluyentes del destinatario de la oferta. Y en cuanto a su posible revocacin, es posible
pero antes de que la aceptacin haya llegado a conocimiento del oferente, porque si no, conforme a lo
dispuesto en el prrafo 2 del art. 1262, ya se habr perfeccionado el contrato, la aceptacin hecha por carta
no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su conocimiento....
Pero hay que decir que no todo contrato es un contrato de adhesin. Son conceptos distintos, porque en estos
el oferente acta unilateralmente y en los casos de la oferta se incluye un proceso de gestacin en el que
pueden intervenir ambos.
Momento de la perfeccin del contrato
Segn el art. 1262 C.C., el contrato se perfecciona por el concurso de la oferta y la aceptacin. Coincidiendo
ambas declaraciones de voluntad sobre al menos la causa y el objeto del contrato se forma el consentimiento
contractual y se perfecciona el contrato. Surgen dudas, sin embargo, sobre en qu momento se produce la
consecuencia de la oferta y de la aceptacin cuando existe un intervalo de tiempo desde que la aceptacin se
emite y hasta que llega a conocimiento del oferente. Lo normal es que la aceptacin sea conocida en el acto,
pero, en concreto, el Cdigo resuelve el problema planteado en el prrafo 2 del art. 1262, refirindose a la
aceptacin hecha por carta la aceptacin hecha por carta no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a
su conocimiento. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. Podemos
distinguir cuatro momentos: cuando el oferente escribe la carta, cuando la echa al buzn, cuando llega al
destinatario y cuando el destinatario la lee. Cada momento plantea sus dudas, provocando la aparicin
tambin del problema del lugar del perfeccionamiento del contrato. Hay que tener en cuenta que el C.C. no
poda prever los nuevos medios de comunicacin, en los cuales puede haber una comunicacin al instante y el
problema no ser idntico al de la carta.
Naturalmente, los problemas prcticos que se pretenden resolver son:
Si hay un intervalo de tiempo desde que el aceptante realiza su declaracin hasta que se conoce por el
oferente, podr revocar la oferta en ese periodo de tiempo?.
Podra en ese lapso de tiempo el aceptante revocar o modificar su aceptacin antes de que llegue a
conocimiento del oferente?.
La respuesta a estas cuestiones depender de si entendemos que el contrato se ha perfeccionado o no y de ah
la importancia de determinar el momento de perfeccionamiento del contrato.
Debemos considerar que el problema es bastante importante, y para l se han dado cuatro soluciones
doctrinales:
Teora de la emisin. El contrato se entiende perfeccionado cuando el aceptante emite su declaracin de
voluntad. Si la esencia del contrato consiste en la concurrencia del consentimiento de dos personas, desde el
momento en que el aceptante consiente, hay ya contrato. Esta teora tiene su razn de ser, pero se la ha
criticado de manera clara, porque prescinde del carcter recepticio de las declaraciones de voluntad
contractuales, y, por otro lado, porque parece que sera injusto que el oferente estuviera ya obligado por un
contrato sin l saberlo.
Teora de la cognicin. Surge como crtica a la anterior y salva las dificultades que sta presenta. El
contrato se perfecciona cuando la declaracin de voluntad del aceptante llega a conocimiento del oferente.
Naturalmente, tambin ha sido objeto de crticas, pues el oferente puede no abrir la carta que contiene la
aceptacin, y podra entonces darse una situacin de falta de diligencia, sujeta a la arbitrariedad del
oferente. Sera injusto que quedara la aceptacin sin validez.
Otras dos teoras vienen a matizar a las anteriores:
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 Teora de la expedicin, que viene a matizar la teora de la emisin. El contrato se entiende perfeccionado
cuando la declaracin de voluntad del aceptante se expide hacia el oferente, porque en ese momento se
entiende que el aceptante ya ha cumplido con todo lo que estaba en su mano.
Teora de la recepcin, que viene a matizar la teora de la cognicin. El contrato se perfecciona cuando la
aceptacin llega al mbito o circulo de intereses del oferente. Si el oferente pudo y adems actuando
diligentemente debi conocer la aceptacin, las consecuencias jurdicas deben ser las mismas que si la
hubiera conocido.
Pero lo importante es qu dice el Cdigo al respecto. El prrafo 2 del art. 1262 establece que la aceptacin
hecha por carta no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su conocimiento. El contrato, en tal caso,
se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta.
El Cdigo asume la teora de la cognicin. Sin embargo, habra que matizar:
Que el Cdigo se refiere exclusivamente a la aceptacin realizada por carta y no hay problema en aplicar
por analoga esta solucin a otros casos en que la aceptacin no llega al instante.
El Cdigo no establece que el contrato se perfecciona en ese momento, sino que en realidad se sita en la
posicin del oferente y se refiere a cundo se ve obligado. Claro que es evidente que si se obliga al oferente,
tambin lo estar el aceptante y que por ello el Cdigo se refiere al perfeccionamiento. Parece que podra
revocarse, entonces, la aceptacin desde que se emite y antes de que llegue a conocimiento del oferente.
El Cdigo admite y recoge la teora de la cognicin. Pero si por negligencia del oferente ste no lee la carta
que contiene la aceptacin, se podr dar la solucin ms justa que dara la teora de la recepcin, diciendo
que esta aplicacin se basa en el principio de buena fe y de actuacin diligente. Por otra parte, es cierto que
es imposible saber cundo el oferente lee la carta de aceptacin.
Lugar de la perfeccin del contrato (locus contractus)
Cuando las personas que celebran el contrato estn en el mismo lugar, el lugar de celebracin es aquel en el
que estn presentes. Pero las declaraciones de voluntad se pueden emitir desde diferentes lugares. El Cdigo,
no obstante, vincula este problema al anterior en el prrafo 2 del art. 1262. Hoy en da podemos encontrarnos
con un problema que el Cdigo ni imaginaba, que es que las partes estn en diferentes lugares pero conozcan
las declaraciones de voluntad en el acto.
Qu trascendencia tiene el lugar de la celebracin del contrato?. La importancia es grande, porque el lugar de
la celebracin del contrato, conforme a la L.E.C., puede determinar el Juez competentes y tambin el derecho
aplicable. Este problema tiene especial importancia en materias con legislacin foral.
El art. 10.5 del Cdigo establece que se aplicar a las obligaciones contractuales la ley a la que las partes se
hayan sometido expresamente, siempre que tenga alguna conexin con el negocio de que se trate; en su
defecto, la ley nacional comn a las partes, a falta de ella, la de la residencia habitual comn, y, en ltimo
trmino, la ley del lugar de celebracin del contrato.
Podramos pensar entonces en dos lugares de perfeccionamiento del contrato:
El lugar de la aceptacin. A favor del lugar de la aceptacin podramos decir que el contrato se
perfecciona con la aceptacin, por lo que el lugar debera ser el del aceptante.
El lugar de la oferta. Esto sera conveniente para que hubiera una coincidencia en cuanto a la tesis seguida
para el momento de perfeccin o tambin se podra alegar que hay que atender al contenido del contrato,
que debe guardar una coherencia interna con las otras normas aplicables al contrato, cuestin que sera ms
sencilla si el contenido del contrato se integra en el ordenamiento jurdico correspondiente al lugar donde se
hizo la oferta.
El Cdigo, en el art. 1262 prrafo 2, nicamente se refiere al caso de la aceptacin por carta y dice que el
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contrato se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. Sin embargo, este prrafo 2 no tiene
carcter imperativo, por lo que no hay obstculo para que las partes establezcan en el contrato cul es el lugar
de la celebracin del mismo.
El precontrato
Concepto y naturaleza jurdica
Es un concepto bastante polmica. Inicialmente exista una tesis clsica, tras la que han surgido otras, como
son las de Roca Sastre y la de Federico de Castro:
Teora clsica. El precontrato o contrato preliminar, contrato preparatorio o promesa de contrato es un
contrato en virtud del cual las partes se obligan a celebrar en un momento posterior un contrato, que de
momento o no se quiere o no se puede celebrar.
Lo caracterstico del precontrato es que surge para las partes la obligacin de contratar y por ello una
obligacin de hacer consistente en emitir sus respectivas declaraciones de voluntad contractuales. Para que
exista un contrato tendrn que darse en el precontrato todos los elementos esenciales del contrato y,
admitiendo esta teora, se plantea el problema del incumplimiento. Pueden pensarse en dos soluciones: que el
consentimiento es libre y entonces habra que indemnizar por daos y perjuicios causado, o bien entender que
no son declaraciones de voluntad libres, por lo que si una parte se niega a prestar su declaracin, siempre
podr ser sustituida su voluntad por la del Juez.
Esta es la teora que con ms frecuencia ha seguido el TS. Sin embargo, ha sido criticada y por ello surgieron
las otras dos teoras. Un primer punto de critica es la afirmacin de que el segundo contrato no sera un
autentico contrato, puesto que se estara realizando sin libertad: sera un acto debido y, en consecuencia, no
habra libertad desde el momento en que las obligaciones que surgen del mismo seran incoercibles. Adems,
si se admite que el Juez puede sustituir al que se niegue a prestar la declaracin de voluntad, el precontrato
sera intil, pues dara el mismo resultado haber celebrado directamente el segundo contrato.
Teora de Roca Sastre. En el precontrato existe el contrato definitivo, slo que no especificado. Lo que la
teora clsica denomina el contrato definitivo no es ms que el primero, slo que concretado. Esta tesis se
ha criticado diciendo que si en el precontrato ya constan las bases fundamentales del contrato, slo falta
ponerlo en vigor y, en el supuesto de que las bases no sean suficientes, no habra precontrato, sino tratos
preliminares.
Teora de Federico de Castro. El precontrato debe considerarse como una fase de una formacin sucesiva
del contrato. En algunos tratos existen meros tratos preliminares y, en otros, existe una promesa de contrato.
Deben distinguirse dos etapas:
Primera, la de la promesa del contrato. Es una fase en la que se celebra el contrato, estableciendo
todos los requisitos del mismo y se deja al arbitrio de una o de ambas partes la exigibilidad.
Segunda, se exige el cumplimiento de la promesa y el contrato surte efectos. No se trata de un
segundo consentimiento contractual sino que se exige el cumplimiento de la promesa.
Clases
Precontratos unilaterales, cuando una de las partes queda obligada, mientras que la exigibilidad del contrato
queda al arbitrio de la otra. Esto se denomina contrato de opcin, en el que una de las partes (concedente de la
opcin) atribuye a la otra (beneficiaria de la opcin) la facultad de decidir durante un periodo de tiempo y
unilateralmente la celebracin de un contrato. Los casos ms frecuentes son la opcin de compra, de
arrendamiento y, en relacin con la constitucin de prenda o hipoteca. Del contrato de opcin surge para el
concedente la obligacin de no celebrar con terceras personas contratos que sean incompatibles con el derecho
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del optante.
Surge la duda de qu pasa si el concedente vulnera su obligacin respecto de los contratos celebrado
indebidamente; parece que hay que mantener la validez de los mismos si los terceros son de buena fe, aunque
ser posible que el beneficiario de la opcin exija la indemnizacin de daos y perjuicios por incumplimiento
del contrato de opcin.
La nica excepcin a esta regla sera el caso de la opcin de compra por un periodo no superior a cuatro aos
de inmuebles, cuando esta opcin se inscriba en el Registro de la Propiedad, de conformidad con el art. 14 del
Reglamento Hipotecario.
En todo contrato de opcin hay un requisito esencial que es el de establecer un plazo para el ejercicio del
derecho de opcin. Ese plazo lo tendrn que establecer las partes o, subsidiariamente, los Tribunales,
aplicando el art. 1128 del C.C.
Precontratos bilaterales, en los que ambas partes se comprometen a celebrar un contrato, siendo de sealar que
es posible establecer un derecho de opcin bilateral, de tal forma que el contrato de compraventa se celebrara,
por ejemplo, tanto cuando hace uso del derecho de opcin el vendedor como el comprador.
Requisitos: capacidad, objeto, forma y plazo
Si decimos que el contrato de opcin es un contrato, diramos que deben concurrir todos los requisitos para
celebrar un contrato y habra que incluir en l el establecimiento de un plazo. Sin embargo, hay algunos
requisitos que han suscitado dudas:
Capacidad. Se exige la misma capacidad para celebrar un precontrato que para celebrar un contrato?.
Naturalmente, depende esto de la concepcin que se tenga del precontrato. Siguiendo la teora tradicional,
diremos que basta con la capacidad general. Segn la teora del Profesor Federico de Castro, no cabra
hacer la distincin entre ambos contratos y sera necesaria la misma capacidad para celebrar el precontrato
que si se tratara del mismo contrato. Adems, observa que si se permitiera celebrar el precontrato sin la
capacidad necesaria para celebrar el contrato, sera posible burlar las reglas de la obligatoriedad del
precontrato.
Objeto. El objeto del precontrato es el contrato proyectado. De ah que ha de estar determinado en sus
elementos esenciales, aunque no es preciso que consten los extremos que regulan normas puramente
dispositivas a falta de convenio.
Forma. El problema que se plantea es el mismo que respecto de la capacidad y la solucin viene dada por
la tesis que se siga. Segn la teora clsica hay dos contratos, por lo que en el supuesto de que se exija por
la ley un determinado requisito de forma para el segundo contrato, ese requisito formal no tendra por qu
concurrir en el precontrato. Segn Federico de Castro, es obvio que tendrn que concurrir en el precontrato
los requisitos formales.
Plazo. Algn autor, como Castn, y alguna sentencia del TS han sostenido que pertenece a la esencia del
precontrato la fijacin de un plazo porque ste no puede vincular indefinidamente a las partes, de ah que si
no lo establecen las partes, siempre quedar al arbitrio de los Tribunales la fijacin del mismo. Diez Picazo,
en cambio, opina que no es necesario su establecimiento. En cualquier caso, se tratara de un plazo de
caducidad y, por tanto, improrrogable, salvo acuerdo entre las partes.
Efectos: La sustitucin judicial de la voluntad rebelde al cumplimiento
Qu ocurre si se niega una de las partes a prestar su declaracin de voluntad? Puede ser sustituida la
voluntad rebelde por la intervencin judicial? Es un problema que no resuelto definitivamente el TS.
El contrato de opcin (se considera explicado en el punto 5 b)
La formacin del contrato por subasta y concurso
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La caracterstica comn entre la subasta y el concurso es que se realiza la eleccin del otro contratante por lo
que se denomina pblica licitacin y adjudicacin a la mejor propuesta. En el anuncio de la licitacin han de
constar las condiciones del contrato, lo que se denomina el pliego de las condiciones del contrato, que
constituye la ley de la licitacin, as como se habla del principio del contractus lex en la contratacin privada.
La diferencia entre subasta y concurso es la siguiente:
En la subasta siempre se adjudica el contrato al mejor postor, entendiendo por tal al que ofrece la
mejor propuesta desde el punto de vista econmico. El precio es el nico elemento a tener en cuenta a
la hora de adjudicar el contrato. En unos casos ser el precio ms alto ofrecido, y, en otros, ser el
precio ms bajo (cuando alguien tiene que realizar una obra).
El concurso se caracteriza porque, coincidiendo con la subasta, se adjudica a la propuesta ms
ventajosa y conforme a los criterios establecidos en el pliego de condiciones, sin atender
exclusivamente al precio ofertado.
Estos dos procedimientos se aplican fundamentalmente en la contratacin administrativa y tambin en la
contratacin privada, puesto que existen subastas judiciales (en las que subastan bienes embargados), subastas
notarias y tambin subastas o concursos exclusivamente privados (obras de arte). Las primeras se regulan por
la L.E.C. y pueden ser tanto forzosas como voluntarias. Las otras subastas o concursos dependen de la
voluntad y nunca son forzosas.
Parece que todo contrato se celebra mediante una oferta y una aceptacin, lo cual no es del todo cierto, pues
slo tiene sentido tal distincin al plantearse los problemas del momento y el lugar de la celebracin del
contrato. El procedimiento del que hemos hablado es completamente distinto del esquema del art. 1262 y por
ello no parece necesario atender a quin realiza la oferta y quin la aceptacin, pues en la contratacin pblica
existe un criterio legal, y, en los casos privados, el que convoca la licitacin tendr que sealar en qu
momento considera adjudicado el contrato.
La publicidad comercial en el proceso de formacin del contrato (pg. 72)
La Ley de Publicidad es de 11 de noviembre de 1988 y define la publicidad en los siguientes trminos: toda
forma de comunicacin realizada por una persona fsica publica o privada en el ejercicio de una actividad
comercial industrial, artesanal o profesional con el fin de promover de forma directa o indirecta la
contratacin de bienes muebles o inmuebles, servicios, derecho u obligaciones.
La esencia de la publicidad es que es un procedimiento para la formacin del contrato. En la definicin se dice
que se realiza para promover la contratacin, dejando al margen la oferta al publicista.
La publicidad genera confianza a los consumidores sobre el bien y servicios que se anuncian y sobre las
garantas ofrecidas. Los consumidores contratan porque piensan que lo anunciado es real, hasta el punto de
que a la hora de firmar el contrato se presta poca atencin por entender que se trata de informacin ya
conocida. Como consecuencia de la ley general de consumidores y usuarios de 19 de julio de 1984, el art. 8
regula la oferta, promocin y publicidad de productos, actividades y servicios, pudiendo resumirse su
contenido de este modo:
La oferta, promocin y publicidad se ajustarn a la veracidad, siendo ilcita la publicidad engaosa,
desleal o subliminal.
El contenido de la oferta, promocin y publicidad de todos los bienes se incorpora al contenido del
contrato. Dicho de otro modo, lo ofertado en la publicidad vincula.

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 Cuando en el contrato figuran clusulas ms beneficiosas para el consumidor que las que constaban
en la publicidad prevalecen stas sobre aqullas.
La formacin del contrato por adhesin (pg. 73)
Ya nos hemos referido a esto cuando hablbamos de las modalidades contractuales, aunque de manera muy
sumaria. El contrato de adhesin es aquel supuesto en el que una de las partes, generalmente el empresario
mercantil o industrial o un concesionario de un servicio pblico, que realiza una contratacin en masa,
establece un contenido, fijado unilateralmente en el mismo para todos los contratos que realiza en el
ejercicio de su empresa. Lo caracterstico es la redaccin unilateral a la que la otra parte se adhiere o no. No
hay ni tratos ni acuerdos preliminares, ni intencin de llegar a un acuerdo.
Una cuestin muy planteada es la relacin entre el contrato de adhesin y las condiciones generales de la
contratacin. La doctrina espaola de los aos '60, con Federico de Castro a la cabeza, distingua estas dos
figuras: la primera se caracteriza en que el contenido del contrato se fijaba unilateralmente, al que se adhera o
no la otra parte, bien entendido que el contenido ntegro figuraba en el documento que firmaba el adherente;
mientras que la segunda figura es aquella en las que el contrato se remita sin que constasen en el documento
(como por ejemplo los contratos de seguros o los contratos bancarios). Son condiciones que provenan de la
autonoma privada (por ejemplo, de toda la banca). El problema era la dificultad para conocer el contenido del
contrato en su totalidad.
Hoy en da esta tesis no resulta sostenible, por lo establecido en la Ley de Condiciones Generales de la
Contratacin de 13 de abril de 1998, que no fue la primera que trat el tema, sino que sta fue la Ley de 8 de
octubre de 1980, sobre el contrato de seguro, en cuyo art. 3 se deca que las condiciones generales habrn de
incluirse por el asegurador en las condiciones de seguro y en la pliza, en un documento adjunto que firmar
el asegurado. As se pretenda evitar las remisiones.
La ley del `98 dice que las condiciones generales constan en el contrato de adhesin. Su art. 1 define las
mismas como clusulas predispuestas, cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes, con
independencia de la autora material de la misma, extensin, apariencia externa y circunstancias, redactadas
con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos. En este mismo articulo se nos dice en el
punto 2 que el hecho de que ciertos elementos de una clusula o que una o varias aisladas se hayan negociado,
no excluirn su negociacin sobre la forma de pago del precio, tipo de garanta, etc., y ello no excluye su
carcter de contrato de adhesin.
Para saber si un contrato de adhesin lo es, hay que hacer una apreciacin general del mismo. En el art. 5 se
hace referencia a los requisitos de incorporacin. As, el art. 5.1 nos dice que las condiciones generales
formarn parte del contrato cuando se acepte por el adherente, se firme por todos los contratantes, No se
acepta como incorporacin cuando el predisponente no hay informado al adherente de sus predisponencia y de
las condiciones.
Histricamente se discuta si los contratos celebrados conforme a las condiciones generales eran verdaderos
contratos, afirmndose que no eran ms que actos de adhesin a lo establecido por la otra parte.
LECCIN 15. LA INTERPRETACIN DEL CONTRATO
Concepto, tipos y alcance de la interpretacin contractual (pg 79)
Interpretacin subjetiva: el principio de la bsqueda de la voluntad real (pg. 80)
Relevancia de los usos en la interpretacin del contrato (pg. 82)
El principio de buena fe (pg. 82)
Las reglas del art. 1289 del Cdigo Civil (pg. 83)
Carcter de las normas sobre interpretacin (pg. 83)
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 Interpretacin autntica del contrato (pg. 84)

El Cdigo regula la interpretacin de la ley, y en el art. 3 establece los criterios de interpretacin de la misma.
La interpretacin del contrato, regulada en los arts. 1281 a 1289, no es algo completamente distinto a lo
anterior, porque el contrato fija el principio de contractus lex inter partes, que remite a la ley y por ello es una
norma jurdica. Pero, por supuesto, hay diferencias entre ambas, pues la ley obliga a todos y el contrato es ley
para las partes con una peculiaridad, que ha sido creada por ello mismo mientras que la ley nos viene dada por
los poderes pblicos, es una norma heternoma.
Cuando se ha interpretacin de la ley, la tendencia es un criterio objetivo, porque se prescinde de la voluntad
legis. Pero, sin embargo, en el art. 3 se indica que se puede acudir a un criterio subjetivo. Por tanto, podemos
decir que se mezclan la interpretacin objetiva y subjetiva.
La interpretacin de los contratos comprende criterios objetivos junto criterios subjetivos. Pero considerando
la interpretacin de manera global, llegamos a la conclusin de que al interpretar el contrato ha de haber una
prevalencia de los criterios subjetivos a los objetivos.
Como vamos a explicar el tema de forma muy resumida, en una exposicin general, es mejor que comentemos
uno por uno los artculos que regulan la materia de la interpretacin de los contratos:
Art. 1281 C.C. Si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de
los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas.
Si las palabras parecieren contrarias a la intencin evidente de los contratantes, prevalecer sta sobre
aqullas.
Este articulo establece el criterio de interpretacin gramatical o literal y se desprende de l que en la
interpretacin de los contratos hay que buscar la voluntad real de los contratantes, que es la voluntad comn e
histrica. Del prrafo segundo se desprende el principio de la prevalencia de la voluntad real sobre la
declarada. Adems, segn abundantsima jurisprudencia, en el art. 1281 se establece el principio in claris non
fit interpretatio, que quiere decir que cuando las palabras son claras no es precisa la interpretacin, aunque
esto se podra discutir, pues siempre se interpreta a travs del lenguaje.
Art. 1282 C.C. Para juzgar de la intencin de los contratantes, deber atenderse principalmente
a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato.
Este articulo preconiza la bsqueda de la voluntad real histrica y, hay que sealar que la jurisprudencia ha
declarado que tambin deben tenerse en cuenta los actos anteriores, que vendran a coincidir con los
antecedentes histricos y legislativos en la interpretacin de la ley. Y en cuanto a los actos posteriores, destaca
por su importancia el negocio de fijacin, que es un contrato en el que ambas partes fijan una determinada
interpretacin del contrato anterior.
Art. 1283 C.C. Cualquiera que sea la generalidad de los trminos de un contrato, no debern
entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes de a1uellos sobre que los
interesados se propusieron contratar.
No es propiamente una norma de interpretacin, sino que, en realidad, establece un lmite a la labor del
intrprete, por lo que nunca se puede obligar a los contratantes a algo que ellos no quisieron. Este artculo hay
que coordinarlo con el 1258, que nos dice los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde
entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las
consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. Se establece en este
ltimo artculo cul es el contenido del contrato. Es muy importante distinguir ambos artculos, porque el
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1283 establece un lmite de interpretacin, mientras que el art. 1258 se refiere al contenido.
Art. 1284 C.C. Si alguna clusula de los contratos admite diversos sentidos, deber entenderse
en el ms adecuada para que produzca efecto.
Este artculo guarda relacin con el anterior y tambin con el citado 1258. Se trata de que tenga eficacia lo
querido por las partes. Se establece aqu la consecuencia del principio general del Derecho de conservacin
del negocio. Por otra parte, se preconiza una interpretacin finalista y de carcter objetivo, conforme a lo que
las partes han querido.
Art. 1285 C.C. Las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las otras,
atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas.
Establece el criterio de la interpretacin sistemtica, consecuencia de la unidad lgica del contrato.
Art. 1286 C.C. Las palabras que puedan tener distintas acepciones sern entendidas en aquella
que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato.
De nuevo preconiza una interpretacin finalista y parece claro que cuando el Cdigo se refiere a la naturaleza
del contrato se refiere al tipo contractual y, en cuanto al objeto, parece que se refiere a la funcin
econmicosocial.
Art. 1287 C.C. El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las
ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas que de ordinario
suelen establecerse.
Se refiere al uso o a la costumbre del pas en un doble sentido: por un lado, criterio de interpretacin (usos o
costumbres interpretativos de la voluntad), y, por otro, los que suplen las clusulas que de ordinario suelen
establecerse (usos supletorios de la voluntad contractual). Los primeros no pueden ser excluidos por voluntad
de las partes, pero los segundo s. Hay que recordar que respecto de lo que son leyes rige el principio iura
novit curia, pero respecto de la costumbre no rige y tiene que ser probada ante el Juez. Sealar que tambin
intervienen ofreciendo una interpretacin objetiva, pues la costumbre del lugar es ajena a las partes.
Art. 1288 C.C. La interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber favorecer a
la parte que ha ocasionado la oscuridad.
Indudablemente, es manifestacin del principio de la buena fe, pues sanciona al que acta de mala fe. Si
decimos que el contrato es fruto del consentimiento contractual, por lo general ser difcil dilucidar qu parte
ocasion la oscuridad de la clusula. Sin embargo, en los contratos de adhesin est claro qu parte ha
ocasionado la oscuridad. Siempre se ha entendido que este artculo se poda aplicar a los contratos de
adhesin. No slo este artculo, sino tambin otros (como el 1258) imponen la buena fe en la interpretacin y
en el cumplimiento de los contratos.
Art. 1289 C.C. Cuando absolutamente fuere imposible resolver las dudas por las reglas
establecidas en los artculos precedentes, si aqullas recaen sobre circunstancias accidentales del
contrato, y ste fuere gratuito, se resolvern a favor de la menor transmisin de derechos e
intereses. Si el contrato fuere oneroso, la duda se resolver a favor de la mayor reciprocidad de
intereses.
Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre el objeto principal del contrato,
de suerte que no pueda venirse en conocimiento de cul fue la intencin o voluntad de los contratantes,
el contrato ser nulo.
28

Este no es un artculo igual que el resto: primero, hemos acudido al principio del art. 1281 C.C., y, despus, a
las reglas de los artculos 1282 a 1288 y es entonces cuando el 1289 da una solucin en caso de que persista la
duda. Se distinguen dos casos: que la duda recaiga sobre las circunstancias accidentales del contrato o que la
duda recaiga sobre el objeto principal del contrato. Y da una solucin completamente distinta para cada caso:
en el primero, distingue el caso de que el contrato sea oneroso o sea gratuito, pues bien, si es oneroso, la duda
se resolver a favor de la mayor reciprocidad de intereses o equivalencia entre las prestaciones, y, cuando el
contrato es gratuito, se resolver a favor de la menor transmisin de derechos e intereses; y, en el segundo
caso, el contrato ser nulo.
(Esta es la exposicin del tema dada por el profesor, pero ser necesario acudir al libro de DezPicazo y
Gulln para su estudio)
LECCIN 16. LA EFICACIA DEL CONTRATO
EFICACIA OBJETIVA O CONTENIDO DEL CONTRATO: La reglamentacin contractual y sus
fuentes. La integracin del contrato
Cuando hablamos del contenido del contrato nos referimos tambin a la reglamentacin contractual, o
conjunto de normas que obligan a quienes han celebrado un contrato. El Cdigo, en el art. 1258 se refiere a
esto cuando dice que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no
slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su
naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. De la interpretacin de este artculo se llega a la
conclusin de que las normas aplicables a un contrato, teniendo en cuenta la jerarqua de las mismas, son las
siguientes:
Las normas imperativas. El primero de los lmites del contratante, como sabemos, es la ley, tal como
establece el art. 1255 C.C. La autonoma privada es un principio general del derecho privado e incluso se
ha llegado a decir que significa un lmite al poder pblico. En derecho privado, las normas imperativas
deberan ser las menos, aunque ahora sean abundantes en el derecho mercantil o en el derecho de
sociedades. Ejemplo de normas imperativas son las prohibiciones del tutor de comprar los bienes que tiene
que vender de sus tutelados.
Las reglas derivadas de la autonoma privada, creadas por los contratantes, bien entendido que entre
estas reglas no slo est el clausulado del contrato, sino tambin las condiciones generales de la
contratacin aceptadas por las partes.
Normas jurdicas supletorias, que sirven para completar las algunas que dejen los contratantes. Son
normas dispositivas y tambin habra que agregar la costumbre y los principios generales del Derecho
aplicables a la contratacin, entre los que destaca el principio de la buena fe del art. 1258.
Se plantean dos grandes cuestiones:
En relacin con las normas derivadas de la autonoma privada, se plantea si en un contrato tiene todas
las clusulas la misma importancia. La cuestin tiene su trascendencia prctica, puesto que si alguna de las
clusulas fuera nula y esencial, la nulidad se extendera a todo el conjunto del contrato, mientras que si la
clusula nula fuera accesoria, se tratara de una nulidad parcial, que afectara slo a dicho clusula. Sin
embargo, es difcil definir cundo una clusula es esencial y cuando no lo es. Habra que atender primero a
la regulacin legal, pero ser frecuente que en la ley no encontremos una solucin a nuestro problema. El
criterio ms sensato perece entonces el observar si la supresin de la clusula en cuestin afecta o no a la
funcin prctica perseguida por el contrato.
Y, podemos hablar tambin de las condiciones generales de la contratacin, de las que durante aos, y a falta
de regulacin legal, se discuti su naturaleza. Hoy en da no hay duda alguna de que son clusulas del contrato
y lo nico que habr que tener en cuenta es que cuando estemos ante ellas habr que aplicar la ley en los que
29

casos en los que sea aplicable y, en otros casos concretos, por analoga (?).
En cuanto a la aplicacin del Derecho Supletorio, cuando el art. 1258 dice los contratos se perfeccionan
por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado,
sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la
ley, la buena fe, el uso y la ley son aplicables a cada contrato siempre y, adems, la enumeracin no implica
un orden jerrquico. En relacin con los usos, el artculo se refiere a los normativos y debern ser probados
ante el Juez, como sabemos.
Para conocer el Derecho Supletorio, es fundamental distinguir entre:
Contratos tpicos, cuya solucin pudiera parecer sencilla, precisamente porque la ley se ocupa de su
regulacin. A ellos se aplicar las normas del contrato, las disposiciones del C.C. y la regulacin
general de las obligaciones. Pero en la prctica, nos vamos a encontrar con situaciones como estas:
Que se haya celebrado un contrato tpico, pero que en algn punto sea atpico. En principio, se aplicar la
regulacin del tipo contractual, salvo en el punto concreto en el que se separa de ella.
Contratos en los que se mezclan elementos pertenecientes a diferentes contratos tpicos. Dentro de este
supuesto se engloban otros tres, teniendo en cuenta que no se trata de una clasificacin legal sino doctrinal:
Contratos mixtos. Son aquellos en los que dentro de un mismo contrato confluyen varios elementos
que pertenecen a tipos contractuales diferentes. La donacin mixta, por ejemplo, podra parecer una
compraventa, peor el precio es muy inferior al normal del mercado. Tambin hay casos, en la prctica
bastante frecuentes, en los que se entremezcla la compraventa y la permuta: una parte transmite un
inmueble y la otra paga un precio y tambin entrega un bien.
Contratos coligados. Se yuxtaponen varios contratos tpicos en un nico negocio. En estos casos se
discute si existen dos contratos o uno solo. Por ejemplo, el prstamo hipotecario o el arrendamiento
con opcin de compra. Algunos apoyan la existencia de un nico contrato pero con elementos de dos
tipos contractuales.
Contratos complejos. Se dice que un contrato es complejo cuando las prestaciones de las partes,
aisladamente consideradas, pertenecen a tipos contractuales diferentes, bien entendido que no hay
yuxtaposicin sino fusin en el contrato. Por ejemplo, el contrato en virtud del cual hay un cambio de
una obra por un solar; contrato de portera: el conserje se obliga a prestar unos servicios y no slo se
le paga un sueldo sino que a veces se le cede el uso de un piso (portera).
En estos casos, la cuestin se complica. De entrada se discute si hay un contrato o dos o ms contratos. Se
duele decir que en los contratos mixtos y complejos hay un solo contrato y se discute ms respecto a los
coligados. Cmo resolver la cuestin del derecho supletorio en estos casos?:
Teora de la absorcin. El intrprete debe averiguar cul es el elemento preponderante y, una vez
hallado, ver a qu tipo contractual pertenece y aplicar las normas correspondientes a dicho tipo
contractual al conjunto del contrato.
Teora de la combinacin. No parece justo ni razonable buscar un nico elemento del contrato y a
partir de ah aplicar el conjunto de la normativa tpica, sino que lo ideal es aplicar a cada elemento las
normas correspondientes al mismo tipo contractual.
En principio, parece que deber aplicarse la segunda teora, especialmente en los contratos coligados y en los
mixtos.

30

 Contratos atpicos, que no tienen una regulacin especial, por lo que a ellos no se les podra aplicar
ninguna de las teoras expuestas. Hablar de contratos atpicos, no obstante, es casi irreal, porque casi
todos los contratos ya estn inventados, lo que hace que se den variaciones nicamente. Siempre
tendramos las reglas generales de los contratos y la regulacin de las obligaciones.
Las condiciones generales de la contratacin. La proteccin de los adherentes
El problema fundamental de los contratos de adhesin es la proteccin de los adherentes, particulares que
prestan su consentimiento al contrato preredactado por la otra parte.
La situacin anterior a la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin era un tema que preocupaba
mucho a los civilistas. La doctrina de la poca se planteaba cmo proteger al adherente. Al respecto se
pensaban varias soluciones: 1) medidas legislativas, la creacin de alguna ley en la que constara una relacin
de clusulas tpicas que estaran prohibidas; 2) soluciones de carcter administrativo, para determinadas
actividades, que exigieran una aprobacin administrativa previa y, 3) soluciones de carcter judicial, que eran
las que en realidad se podan aplicar, porque nunca se lleg a adoptar ninguna de las otras dos soluciones. La
doctrina intent dar soluciones a los Jueces para estas situaciones injustas.
A juicio de la doctrina, los Jueces deban aplicar las siguientes soluciones:
A travs de la interpretacin del contrato, de modo objetivo, aduciendo que aunque el contrato es
fruto del consentimiento, halar de intencin comn en tales casos de adhesin no era realista.
Naturalmente, se acuda a las reglas de interpretacin del C.C.: fundamental es la regla del art. 1288,
que se refiere, interpretando, al que ha establecido las clusulas. En segundo lugar, el art. 1289, que
es un artculo de cierre, segn el cual, cuando se trata de contratos onerosos (la mayora) la duda se
resolver a favor de la mayor reciprocidad de intereses. Y tambin se puede aplicar el art. 1286, que
se refiere a una interpretacin objetiva.
Al llevar a cabo la interpretacin del contenido del contrato, el art. 1258 nos dice que los contratos se
perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo
expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean
conformes a la buena fe, al uso y a la ley. Se incide en el principio de buena fe, que puede obligar a
una parte a cumplir obligaciones que no fueron pactadas.
Lmites de la autonoma privada y reciprocidad de intereses. El Cdigo en el art. 1255 establece unos
lmites en base a los cuales determinadas clusulas son nulas por ser inmorales, contrarias al orden
pblico, por carecer de sentido o de causa, etc.
Hay que advertir que estas reflexiones de la doctrina civilista no han quedado obsoletas, sino que la Ley de
Condiciones Generales de la Contratacin se aplica slo a algunos contratos, pero no a todos.
Cules han sudo las leyes fundamentales de proteccin de los adherentes?:
La Constitucin de 1978, que en su art. 51 dispone que Los poderes pblicos garantizarn la defensa de
los consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimiento eficaces, la seguridad, la salud y los
legtimos intereses econmicos de los mismos. En el prrafo primero se habla ya de los legtimos intereses
econmicos de los consumidores y usuarios.
La primera ley que se enfrent al problema de las condiciones generales de la contratacin fue la Ley del
Contrato de Seguro de 8 de octubre de 1980. Ya ofreca algunos aspectos importantes que se han tenido
en cuenta en leyes posteriores:
La ley establece que sus preceptos tienen carcter imperativo, pero en el art. segundo se nos dice que
31

se entendern vlidas las clusulas contractuales ms beneficiosas para el asegurado. Ms bien son
normas imperativas para las compaas aseguradoras.
El artculo tercero se ocupa de la regulacin de las condiciones generales y ya establece una serie de
principios bsicos: no podrn tener carcter lesivo para los asegurados; las condiciones generales y
particulares se redactarn de forma precisa y se destacarn de modo especial las limitativas de
derechos; estarn sometidas a vigilancia de la Administracin Pblica; declara por el TS la nulidad de
una clusula, se obligar a los aseguradores a que la supriman, lo cual no supone estrictamente una
ampliacin de la cosa juzgada.
La Ley General para la defensa de los consumidores y usuarios, de 19 de julio de 1984, que se public
en cumplimiento del precepto constitucional que anunciaba la proteccin del consumidor y del usuario,
como ya hemos dicho (art. 51):
Conforme a su exposicin de motivos, sus objetivos eran:
Establecer, sobre bases firmes y directas, los procedimientos eficaces para la defensa de los consumidores y
usuarios.
Disponer del marco legal adecuado para favorecer un desarrollo ptimo del movimiento asociativo en este
campo.
Declarar los principios, criterios, obligaciones y derechos que configuran la defensa de los consumidores y
usuarios y que, en el mbito de sus competencias, habrn de ser tenidos en cuenta por los poderes pblicos
en las actuaciones y desarrollos normativos futuros, en el marco de la doctrina sentada por el Tribunal
Constitucional.
Del contenido de la ley destacamos los siguientes puntos:
El art. 1.1 nos dice que en desarrollo del art. 51.1 y 2 de la Constitucin, esta Ley tiene por objeto la
defensa de los consumidores y usuarios, lo que, de acuerdo con el art. 53 de la misma tiene el carcter de
principio general informador del Ordenamiento jurdico. Es decir, que los principios generales pueden
cumplir tambin la funcin de ser fuente de Derecho.
En el artculo 1, apartados 2 y 3, se establece el concepto de consumidor o usuario: A los efectos de esta
Ley, son consumidores o usuarios las personas fsicas o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan
como destinatarios finales, bienes muebles o inmuebles, productos, servicios, actividades o funciones,
cualquiera que sea la naturaleza pblica o privada, individual o colectiva de quienes los producen, facilitan,
suministran o expiden (apartado 2); no tendrn la consideracin de consumidores o usuarios quienes sin
constituirse en destinatarios finales, adquieran, almacenen, utilicen o consuman bienes o servicios, con
el fin de integrarlos en procesos de produccin, transformacin, comercializacin o prestacin a terceros
(apartado 3).
En definitiva, el concepto de consumidor o usuario es el siguiente: el destinatario final, el que adquiere un
determinado objeto o servicios para su propio beneficio de forma que no es consumidor ni usuario aquel que
compra el objeto o el servicio con la finalidad de revenderlo o introducirlo en determinado procesos de
produccin.
Entre los derechos bsicos de los consumidores y usuarios se establece, en el art. 2, la proteccin de los
intereses legtimos econmicos y sociales, en particular de la inclusin de clusulas abusivas en los
contratos (apartado b del art. 2, que fue modificado por la Ley de Condiciones Generales de la
Contratacin).
Se establece una proteccin prioritaria de los derechos cuando guarden relacin directa con productos o
servicios de uso o consumo comn o generalizado. El art. 2.2 nos dice que los derechos de los
consumidores y usuarios sern protegidos prioritariamente cuando guarden relacin directa con productos o
32

servicios de uso o consumo comn, ordinario y generalizado.

En este artculo 2, pero en el apartado 3, se dice lo siguiente: la renuncia previa de los derechos que esta
Ley reconoce a los consumidores y usuarios en la adquisicin y utilizacin de bienes o servicios es nula.
Asimismo son nulos los actos realizados en fraude de esta Ley, de conformidad con el art. 6 del C.C.
La ley dedica el Captulo III (arts 7 al 12) a la proteccin de los intereses econmicos y sociales, con una
regulacin ms concreta.
La Ley de Condiciones Generales de la Contratacin, que es la Ley 7/1998 de 13 de abril. Su finalidad
principal fue la incorporacin de la Directiva 93/13 del Consejo de 5 de abril de 1993 sobre clusulas
abusivas en los contratos celebrados entre consumidores. Aunque sta es su finalidad fundamental, no se
limita a esto y regula tambin con carcter general las condiciones generales de la contratacin. Conforme a
la ley se regularn tanto las clusulas abusivas como las condiciones generales de la contratacin, lo que
hace que sea una ley poco clara y ms bien confusa.
Cul es la distincin entre condiciones generales de la contratacin y las clusulas abusivas?:
Las condiciones generales de la contratacin. En el art. 1 se establece que son las clusulas
predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes, con independencia de
la autora material de las mismas, de su apariencia externa, de su extensin y de cualesquiera otras
circunstancias, habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de
contratos.
mbito objetivo:
Segn este artculo, se trata de clusulas contractuales y queda apartada la vieja discusin de si eran
una especie de leyes o no.
Han de ser predispuestas, redactadas por una de las partes sin la existencia de tratos preliminares.
Se incluyen en los contratos por imposicin de una de las partes, lo que conduce a afirmar que
siempre forman parte de lo que conocemos como contratos de adhesin.
Es indiferente la autora material y su apariencia externa, as como la extensin de las mismas.
Son redactadas para incluirse en una pluralidad de contratos, es decir, ha de tratarse de contratacin
en masa, de lo que se desprende que si se incluyera una condicin en un nico contrato de adhesin,
no sera de aplicacin la ley.
mbito subjetivo. Art. 2 1. La presente Ley ser de aplicacin a los contratos que contengan
condiciones generales celebrados entre un profesional predisponente y cualquier persona fsica o
jurdica adherente 2. A los efectos de esta Ley se entiende por profesional a toda persona fsica o
jurdica que acte dentro del marco de su actividad profesional o empresarial, ya sea pblica o
privada. 3. El adherente podr ser tambin un profesional, sin necesidad de que acte en el marco de
su actividad. Quien impone el contrato tiene que tener el carcter de profesional y, a sus efectos, ste
ser una persona fsica o jurdica que acte dentro del marco de su actividad profesional. En tercer
lugar, el adherente podr ser tambin un profesional, sin necesidad de que acte en el mbito de su
actividad. Aunque se nos deca que esta ley estaba pensada para la transposicin de la Directiva en el
mbito de la defensa de los consumidores y usuarios, resulta que el adherente podr ser o no
consumidor.
Las clusulas abusivas. La disposicin adicional 1 modific la Ley General de Defensa de los
Consumidores y Usuarios (LGCU) y en concreto al art. 10, aadiendo un art. 10 bis, donde se
contiene el concepto de clusula abusiva. Se nos dice que se considerarn clusulas abusivas todas
33

aquellas estipulaciones no negociadas individualmente que en contra de las exigencias de la buena fe

causen, en perjuicio del consumidor, un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las
partes que se deriven del contrato. En todo caso se considerarn clusulas abusivas los supuestos de
estipulaciones que se relacionan en la disposicin adicional primera de la presente Ley, ms adelante
se nos dice tambin que el carcter abusivo de una clusula se apreciar teniendo en cuenta la
naturaleza de los bienes o servicios objeto del contrato y considerando todas las circunstancias
concurrentes en el momento de su celebracin, as como todas las dems clusulas del contrato o de
otro del que ste dependa.
Estas son sus caractersticas:
Se trata de clusulas o estipulaciones contractuales.
Son negociadas individualmente, se incluyen en contratos de adhesin.
Son contrarias a las exigencias de la buena fe.
Causan un perjuicio para el consumidor, que se manifiesta en un desequilibrio importante entre los
derechos y las obligaciones de las partes.
Su regulacin es de aplicacin a los contratos de adhesin, tanto si contienen condiciones generales de
la contratacin como si no, pero que deben ser contratos de adhesin con consumidores. Se exige que
el adherente sea un consumidor a diferencia de lo que aconteca con las condiciones generales.
Esta definicin legal de las clusulas abusivas es una definicin confusa por dos razones:
La ley nos dice que son contrarias a las exigencias de la buena fe, pero este concepto es poco preciso
y adems se sostiene teoras de carcter objetivo o subjetivo. Segn la teora objetiva, la buena fe es
una exigencia de la tica, que se desprende de otros principios generales del Derecho; segn la teora
subjetiva, la buena fe hace referencia a la intencin del sujeto.
Se nos dice que han de ser contrarias a la buena fe, y por otra parte deben causar un perjuicio al
consumidor, que se manifiesta en un desequilibrio importante entre los derechos y obligaciones de las
partes. Cmo combinar ambos principios?. Cabran tres posibilidades: 1) entender que son dos
requisitos distintos que se yuxtaponen, por lo que el desequilibrio se manifiesta en ir contra el
principio de la buena fe; 2) entender que no han de darse los dos requisitos necesariamente, sino que
pueden darse el uno sin el otro; 3) que ambos requisitos estn vinculados entre s. La cuestin es ms
que discutible, pero parece ms bien que son dos requisitos vinculados entre s, porque es difcil
pensar que pueda darse el uno sin el otro.
La Ley en este art. 10 bis que aade a la Ley General de Defensa del Consumidor y Usuario establece
una relacin de clusulas que se consideran siempre abusivas. En gran medida, la descordinacin
entre ambos requisitos ha quedado resuelta con esta relacin.
Debemos estudiar ahora:
La proteccin frente a las condiciones generales de la contratacin, que puede sintetizarse en estos
puntos:
En el art. 5 se establecen unos requisitos de incorporacin, de modo que si no se dan, la clusula no se
incorporar al contrato y por tanto no vincular. Estos requisitos tiene por finalidad que el adherente
conozca el significado de las clusulas.
En el art. 6 se establecen unas reglas de interpretacin de las condiciones generales de la contratacin 1.
34

Cuando exista contradiccin entre las condiciones generales y las condiciones particulares especficamente
previstas para ese contrato, prevalecern stas sobre aqullas, salvo que las condiciones generales resulten
ms beneficiosas para el adherente que las condiciones particulares. 2. Las dudas en la interpretacin de las
condiciones generales oscuras se resolvern a favor del adherente. 3. Sin perjuicio de lo establecido en el
presente artculo, y en lo no previsto en el mismo, sern de aplicacin las disposiciones del C.C. sobre la
interpretacin de los contratos. Se establecen para una pluralidad de contratos, pero nos podemos encontrar
con que se establezca en un nico contrato una condicin particular. Entonces, puede surgir la duda de cul
es la vlida de las dos, para lo cual el art. nos dice que prevalecern las particulares, salvo que la clusula
general sea ms beneficiosa para el adherente. Todas las dudas se resolvern a favor del adherente, por lo
que parece haberse trasladado a esta regulacin la regla del art. 1258 C.C. Adems, el C.C. es supletorio en
la interpretacin.
En el Captulo II, en los arts. 7 a 10, se regulan como dos cuestiones distintas:
La no incorporacin de condiciones generales a los contratos.
Los casos de nulidad de las condiciones generales, presuponiendo que se hayan incorporado al contrato.
En el art. 7 se nos dice que no quedarn incorporadas al contrato las siguientes condiciones generales:
Las que el adherente no haya tenido oportunidad real de conocer de manera completa al tiempo de la
celebracin del contrato o cuando no hayan sido firmadas, cuando sea necesario, en los trminos resultantes
del art. 5
Las que sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles, salvo, en cuanto a estas ltimas, que hubieren
sido expresamente aceptadas por escrito por el adherente y se ajusten a la normativa especfica que
discipline en su mbito la necesaria transparencia de las clusulas contenidas en el contrato.
Y en el art. 8 se regula la nulidad de las condiciones generales y se nos dice que 1. Sern nulas de pleno
derecho las condiciones generales que contradigan en perjuicio del adherente lo dispuesto en esta Ley o en
cualquier otra norma imperativa o prohibitiva, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso
de contravencin. 2. En particular, sern nulas las condiciones generales que sean abusivas, cuando el contrato
se haya celebrado con un consumidor, entendiendo por tales en todo caso las definidas en el artculo 10 bis y
disposicin adicional primera de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios. Notemos
que aqu se establece que el adherente es un consumidor.
En el Captulo III se establece un registro de las condiciones generales de la contratacin (art. 11). La
finalidad es crear el Registro de Condiciones Generales de la Contratacin, que estar a cargo de un
Registrador de la Propiedad y Mercantil, conforme a las normas de provisin previstas en la Ley
Hipotecaria.
En el Captulo IV se regulan las acciones colectivas de cesacin, retractacin y declarativa.
Proteccin frente a las clusulas abusivas. Habr que atender al nuevo art. 10 bis de la Ley General de
Defensa de Consumidores y Usuarios. Si una clusula es abusiva, se declara nula y la laguna se integrar
conforme al art. 1258 C.C.
EFICACIA SUBJETIVA DEL CONTRATO: El principio de la relatividad de los efectos del contrato
Nos referimos a qu personas obliga el contrato. La regla general al respecto es la contenida en el art. 1257
C.C., que establece lo que se conoce como el principio de la relatividad de los efectos del contrato. Nos dice
que los contratos slo producen efecto entre las partes que los otorgan y sus herederos; salvo, en cuanto a
stos, el caso en que los derechos y obligaciones que proceden del contrato no sean transmisibles, o por su
naturaleza, o por pacto, o por disposicin de la ley. Si el contrato contuviera alguna estipulacin a favor de un
tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiera hecho saber su aceptacin al obligado antes
de que haya sido aquella revocada. Esto es, existen unas excepciones, que son:
Respecto de los herederos, en el caso de que no sean transmisibles por su naturaleza, por pacto o por
disposicin de la ley. As, no son transmisibles los de carcter personalsimo.
35

 Que el contrato pueda producir sus efectos frente a terceras personas, entendiendo que los herederos
no lo son. Hay supuestos en los que el contrato produce efecto sobre terceros. La doctrina civilista dice que
estos contratos pueden producir tres clases de eficacia:
Eficacia directa. Hay contratos que contienen estipulaciones a favor de terceros, que se denominan
contratos en favor de terceros y que estudiamos a continuacin. El prrafo 2 del art. 1257 C.C. dice
que si el contrato contuviera alguna estipulacin en favor de un tercero, ste podr exigir su
cumplimiento, siempre que hubiera hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido
aquella revocada.
Eficacia refleja. Bajo esta denominacin convencional nos referimos a que el contrato en s mismo
considerado no produce efectos respecto de terceros, pero sucede que derechos u obligaciones de
terceros pueden verse afectados como consecuencia de la celebracin de un contrato y debido a la
interconexin de las diversas relaciones jurdicas. Esta conexin puede ser diversa:
Que haya relaciones jurdicas en las que una est subordinada a la otra, por ejemplo, la fianza, que
est subordinada a la relacin principal. Este es el caso de la subordinacin jerrquica.
Que haya dos relaciones jurdicas conectadas entre s y que recprocamente se condicionan, por
ejemplo, una persona deudora de varios acreedores que se le declara en concurso de acreedores o en
quiebra, establecindose el trato igual de todos los acreedores. Esas relaciones que estaban
desconectadas se relacionan despus hasta el punto que los acreedores tendrn que participar en la
junta de acreedores.
Cuando una de las relaciones deriva y descansa en la anterior. Es el caso del subcontrato: subarriendo
respecto del contrato de arrendamiento o la subcontratacin, por ejemplo.
Eficacia generalizada. Es una cuestin muy discutible. Cuando se celebra un contrato se crea una
nueva relacin jurdica que se inserta en el mundo del Derecho y los terceros no tendrn derechos en
relacin con el contrato ni obligaciones, pero s tendrn que respetar los derechos y obligaciones que
nacen de ese contrato y tambin se puede decir que las relaciones jurdicas en general deben tener en
cuenta las relaciones que les preceden. Cundo los derechos creados por un contrato son opinables a
terceros? Aqu debemos hacer referencia a lo dicho sobre la validez de la fecha en el apartado de la
forma de temas anteriores y tambin decir que es una cuestin especialmente importante en el caso de
los acreedores.
El contrato en favor de tercero:
Concepto:
Cuando se habla de contrato en favor de tercero, la expresin se puede utilizar en varios sentidos:
En un sentido amplio o vulgar. Contrato en favor de tercero sera todo contrato que se celebra
teniendo en cuenta el inters de una persona. Se celebra un contrato no en inters propio sino en
inters de otra persona.
En un sentido tcnico. Es aquel contrato en el que se estipula que una de las partes contratantes
realizar la prestacin en beneficio de una tercera persona, que no queda obligado por el contrato pero
que tiene derecho a exigir el cumplimiento del mismo, tiene derecho a exigir la prestacin a su favor.
Un ejemplo es el seguro de vida, el contrato de transporte de cosas, etc.
Siempre que hay un contrato en favor de un tercero nos encontramos ante una situacin triangular: por un
lado, quienes son parte en el contrato: estipulante (quien introduce la clusula a favor del tercero) y el
36

promitente (el que se obliga a realizar la obligacin en favor de un tercero) y, por otro lado, el tercero o
beneficiario en el contrato. El art. 1257 prrafo 2 nos dice que si el contrato contuviera alguna estipulacin
en favor de un tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiera hecho saber su aceptacin al
obligado antes de que haya sido aquella revocada. En realidad aqu no se est refiriendo el Cdigo al contrato
en favor de tercero, sino al caso de un contrato que contiene una alguna estipulacin a favor de un tercero
aunque siempre se ha entendido que alguna parte de la prestacin la pueda reclamar un tercero.
Es importante tener en cuenta que el contrato en favor de tercero es distinto de algunas figuras afines. As, por
ejemplo, es preciso distinguirlo de:
El adiectus solutionis causa o gratia. El tercero en el contrato en favor de tercero tiene un derecho a
la prestacin y puede reclamarla en nombre propio. Por el contrario, el adiectus carece de derecho
alguno al pago y no puede reclamarlo ni en nombre propio ni en nombre del acreedor porque tampoco
es su representante.
El contrato a nombre de tercero. Significa reconocer que una de las partes ha actuado en
representacin de un tercero. El representante es parte en el contrato en la celebracin del mismo, y
despus desaparece, porque los efectos no recaen en l. Ya no podr reclamar, porque ser un tercero
respecto de los efectos del contrato. Ahora, puede ocurrir que permanezca como representante en la
ejecucin.
La representacin indirecta, si es que se admite que es una autentica representacin. Es el caso del
mandatario que acta sin poder de representacin. El que queda vinculado es el mandatario.
Requisitos:
EL OBJETO DEL CONTRATO EN FAVOR DE TERCERO. Dado que el prrafo 2 del art. 1257 C.C.
no establece limitacin alguna respecto del objeto, hay que entender que puede ser cualquiera, teniendo en
cuenta que algunos sern ms habituales.
FORMA. El Cdigo no exige forma alguna, por lo que deber observarse la propia del tipo contractual de
que se trate.
CAPACIDAD. Se genera una situacin triangular y en cuanto al tercero, ste no tiene por qu tener
capacidad para celebrar el contrato, pero si capacidad de obrar suficiente para poder reclamar la prestacin.
El beneficiario puede quedar determinado en el momento mismo de la celebracin del contrato o puede
determinarse en un momento posterior.
La adquisicin del derecho por el tercero o beneficiario:
Aqu tambin es aplicable el prrafo 2 del art. 1257 C.C.. Se celebra un contrato entre dos personas, pero
otra adquiere un derecho. El Cdigo exige la aceptacin de ese derecho que se le reconoce en un contrato. Se
han planteado dos cuestiones distintas:
Si esa aceptacin del beneficiario se integra o no en el consentimiento contractual. Su aceptacin no forma
parte del consentimiento.
Si la aceptacin es un presupuesto para la adquisicin del derecho por el beneficiario. Dos respuestas son
posibles:
Que constituye una conditio iuris para que el tercero adquiera el derecho. No sera titular de ese
derecho subjetivo hasta que no prestara su aceptacin. Una vez que el tercero acepta, adquiere el
derecho con carcter retroactivo.
Dado que se trata de un derecho y supone siempre un beneficio para el beneficiario, ese derecho lo
adquiere directamente desde que se celebra el contrato, con independencia de que se celebre o no.
Entonces, si se entiende que el derecho se ha adquirido directamente desde el principio, qu sentido
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tiene la aceptacin?. La trascendencia de la aceptacin es que desde ese momento se imposibilita que
los contratantes revoquen la estipulacin en favor del tercero. La aceptacin no tiene sentido de
atribucin o no del derecho, sino que desde el momento en que recae ya no es posible la revocacin.
Esta interpretacin parece la ms adecuada a la letra de la ley.
El Cdigo slo exige que notifique la aceptacin al obligado o prominente. Dez Picazo piensa que tambin
hay que notificar la aceptacin al estipulante desde el momento en que esa posible revocacin depende del
estipulante y no del prominente. La aceptacin conforme al Cdigo no exige una forma especial y ser posible
la aceptacin tcita, cuando el beneficiario ejercite su derecho.
Efectos:
Slo tiene dos partes este contrato, pero se crea una situacin triangular. A la hora de determinar los efectos
habr que contemplar dos relaciones distintas:
Relacin prominente estipulante
Es la relacin contractual. Tambin se denomina relacin de cobertura, puesto que es un derecho nacido de
ese contrato. El momento fundamental viene marcado por la aceptacin por el beneficiario: antes de ella, las
partes podrn dar por extinguido el contrato por mutuo consentimiento o el estipulante unilateralmente puede
revocar la designacin del beneficiario; despus de la aceptacin, y de conformidad con lo dispuesto en el
prrafo 2 del art. 1257 C.C., ya no ser posible la revocacin y es el estipulante quien podr exigir el
cumplimento del contrato en favor del beneficiario o, en caso de incumplimiento del promitente, y en virtud
de lo dispuesto en el art. 1124 C.C., dar por resuelto el contrato.
Relacin estipulante beneficiario
Se la denomina relacin de valuta. Esta relacin queda al margen del contrato y es la que determina la causa
por la que el estipulante designa al beneficiario. Naturalmente, esta relacin puede ser jurdica o simplemente
social.
Relacin prominente beneficiario
En esta caso nos encontramos con una relacin jurdicas porque el beneficiario adquiere un derecho subjetivo
frente al promitente y si decimos que el beneficiario tiene un derecho subjetivo, dispone de la accin judicial
directa frente a ste para reclamarle el cumplimiento de la prestacin debida.
Y en esta relacin hay que plantearse qu excepciones o medios de defensa podr alegar el promitente frente a
la reclamacin del beneficiario, a lo que hay que responder que siempre podr oponer las excepciones de
carcter objetivo, como la nulidad o el incumplimiento. Tambin podr oponer como excepcin las derivadas
del propio derecho del beneficiario, como la prescripcin o la falta de vencimiento. Sin embargo, parece claro
que el promitente no podr oponer reclamaciones de tipo personal respecto del estipulante (por ejemplo, la
compensacin) ni tampoco podr alegar las que guarden relacin con la relacin existente entre el estipulante
y el beneficiario, puesto que la relacin de ambos queda al margen del contrato.
El contrato para persona a designar
Se trata de un contrato en el que uno de los contratantes (estipulante) se reserva la facultad de designar en un
momento posterior, y dentro de un plazo determinado, a una persona, que en el momento de la celebracin del
contrato es desconocida, o ha quedado indeterminada, la cual ocupar en la relacin contractual el lugar del
estipulante, desligndose ste de la misma.

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Qu funciones se pueden perseguir con esta clusula?. Son dos:

Gestin. Se da esta funcin cuando el estipulante celebra un contrato en inters de un tercero que est
oculto en el momento de la celebracin del contrato. Esto suceder cuando el estipulante es mandatario de
ese tercero sin representacin o cuando an tenindola, no se hace uso de la misma y se contrata en nombre
propio. En definitiva, esta finalidad se produce cuando el verdaderamente interesado en el contrato no
quiere aparecer o que le conozca en el momento de la celebracin.
Mediacin. El estipulante interviene en el contrato como mero intermediario que busca encontrar a una
persona para que le sustituya en el contrato y con la finalidad de lucro. Por ejemplo, se vende un piso a
precio bajo en nuestro bloque y lo compramos para venderlo con lucro y nos reservamos la facultad de
designar en un futuro a otra persona.
Un problema que se puede plantear es que el estipulante no designe a otra persona. No supondra ninguna
dificultad, pues seguira vinculado hasta que la designara y dara igual que no lo hiciera.
Requisitos para la designacin del definitivo contratante:
El tercero que se designa tendr que aceptar el contrato. Puede ser que preste su consentimiento tal cual o
puede que haya existido un poder, del representante de quien en definitiva va a ser parte en el contrato, que
no se haya ejercitado y contrat en nombre propio y en un momento posterior hace uso del poder y presta
su consentimiento al contrato haciendo uso de l.
Forma. Habr que observar algn requisito formal dependiendo del contrato de que se trate.
Plazo para la designacin. Habr que atender a lo que se haya establecido en el contrato y, en cualquier
caso, siempre tendr que producirse antes del cumplimiento del contrato o antes de que e pueda exigir el
cumplimiento del mismo.
Capacidad del tercero. La capacidad suficiente para celebrar ese contrato y no estar incurso en una
prohibicin legal.
El contrato en dao de tercero
Como consecuencia de la celebracin de un contrato se produce un dao a otra u otras personas. Se puede
producir el dao tanto cuando se realiza el contrato con esa finalidad de perjudicar como tambin cuando no
se persigue directamente esa finalidad por ambas partes sino por una de ellas sin que lo conozca la otra.
Existen dos clases de contratos en dao de terceras personas:
Los contratos en dao o perjuicio de unos terceros individualizados, de una persona en concreto.
Este es el contrato en dao de tercero en sentido estricto, y por dao hemos de entender la violacin de un
derecho subjetivo del tercero. Como ejemplos de este caso podramos citar los siguientes: el contrato por el
que se viola un derecho de exclusiva anteriormente concedida; el arrendamiento que se concierta para
perjudicar al acreedor hipotecario; el acuerdo de boicot, consistente en que entre dos comerciantes o
industriales se ponen de acuerdo para no contratar con otro, de manera que este quede aislado del mercado,
etc.
Cul es la proteccin que puede darse al tercero cuyo derecho subjetivo se ha violado?. Distinguiremos dos
casos distintos:
Casos en los que uno o una de las partes previamente tena un contrato con el tercero. Se est
incumplimiento entonces el contrato con el tercero, y por esta va del incumplimiento contractual
deber solucionar la cuestin, con independencia de que el otro contratante puede ser cmplice del
dao, por lo que respondera por responsabilidad extracontractual.

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 Casos en los que una de las partes no tenan un contrato previo con el tercero. La responsabilidad por
este dao sera extracontractual y, por tanto, se recoge en los arts. 1902 C.C. y siguientes.
Naturalmente, cuando decimos que podemos orientar la responsabilidad por la va del art. 1902 C.C.,
la reparacin del dao implica una indemnizacin y evitar que en el futuro dicho dao se repita. Por
ello, puede anularse el segundo contrato, justificada la decisin en la necesidad de evitar que el dao
se repita en un futuro. Este segundo contrato, tanto cuando hay un contrato previo con el tercero como
cuando no lo hay, tambin se podra intentar anular por entender que su causa es ilcita.
Los contratos en dao de terceros indeterminados.
Son todos aquellos contratos que podramos decir que causan perjuicio al conjunto de la comunidad, o, por lo
menos, a un grupo muy importante de personas pertenecientes a la comunidad. La regulacin de estos casos
queda, en gran medida, al margen del Derecho Civil, o por lo menos regulada por el Derecho de Consumo.
Tambin nos encontramos con la regulacin del Derecho Mercantil de la competencia, es decir, la legislacin
tanto mercantil como penal de rescisin de prcticas restrictivas de la competencia en el mercado.
El contrato a cargo de tercero o promesa de hecho de tercero
Se trata de un contrato en el cual una de las partes contratantes se obliga a que un tercero realice una
prestacin, prestacin consistente en dar, hacer o no hacer algo. El contrato slo obliga a los contratantes, por
lo que si uno se obliga a que un tercero actu de una determinada forma, ste no est obligado. En realidad, el
promitente es quien realmente se est obligando y se trata de determinar en qu consiste su obligacin.
Dependiendo de cmo se configure sta, existirn dos tipos diferentes de obligaciones asumidas por este
promitente:
Puede ocurrir que se haya obligados a una obligacin de hacer de mera actividad o de medios,
consistente en llevar a cabo la actividad precisa para conseguir que el tercero acte en el sentido al
que se ha obligado. Si no lo consigue, habr cumplido igualmente, si ha puesto todos los medios
necesarios.
Lo normal es que la obligacin del promitente se configure como una obligacin de resultado, de tal
forma que se obliga a conseguir el resultado pactado y en el supuesto de que este tercero no lo haga,
tendr que indemnizar al que contrat personalmente. En este caso, la obligacin del promitente ser
ms bien una obligacin de garanta, porque si el tercero realiza la prestacin, l no tendr que llevar a
cabo ninguna, pero si ste no la realiza, tendr que indemnizar.
LECCIN 17. LA INEFICACIA DEL CONTRATO
(Vamos a dar ms bien una teora general de la ineficacia. Ampliar por el libro)
Concepto de ineficacia. Clases
Hay dos trminos que se utilizan con frecuencia:
Ineficacia
Invalidez
En la doctrina civilista existen fundamentalmente dos posturas acerca de si ambos conceptos significan lo
mismo o no:
Delgado Etxeberra sostiene que la invalidez y la ineficacia son conceptos distintos.
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La invalidez significa que el contrato carece de alguno de sus elementos esenciales, o bien que, existiendo
todos ellos, est viciado. Vendra a significar que el contrato, desde su nacimiento, est mal constituido y
resulta, el consecuencia, inviable. El contrato entonces no ser vinculando y por ello los casos de nulidad y
anulabilidad seran encuadrables en la invalidez.
La ineficacia, entonces, sera que estando configurado el contrato correctamente, por una circunstancia
extrnseca al contrato, circunstancia sobrevenida, ste no produce efectos o produce unos efectos distintos de
los que seran normales. Como ejemplos de ineficacia seala los siguientes: la condicin suspensiva que no
llega a realizarse, la condicin resolutoria que se produce, la rescisin por fraude de acreedores, la resolucin
por incumplimiento o alteracin de las circunstancias, cuando se celebra un contrato entre particulares
necesitado de alguna autorizacin administrativa que no llega, etc.
La opinin mayoritaria, que es la que habitualmente se sostiene, es que ineficacia significa pura y
simplemente que el contrato no produce efectos y, en opinin de Diez Picazo, todo supuesto de
invalidez implica ineficacia.
En su opinin, la invalidez e ineficacia son trminos sinnimos, porque cuando un contrato no produce efectos
es porque no es vlido. En consecuencia, esos casos que Delgado Etxeberra considera que son de ineficacia,
en opinin de Diez Picazo, son casos de eficacia, pero en los cuales el contrato deja de producir efecto, bien
porque en el mismo as estaba previsto, bien porque circunstancias sobrevenidas producen la extincin.
Podramos decir entonces que lo que sucede es que la ineficacia puede proceder de casos de invalidez, como
de otras razones distintas. La ineficacia, por tanto, significa que el contrato no produce efectos o bien, puede
producir unas consecuencias distintas de las normales.
En cuanto a la invalidez como sancin, la ineficacia o invalidez de un contrato es la sancin que impone el
ordenamiento jurdico en algunos supuestos en los que el contrato se ha constituido irregularmente, es decir,
en contra de lo dispuesto en el ordenamiento jurdico. Cuando se ha infringido el ordenamiento, ste impone
una sancin, consistente en que el contrato sea invlido. Hay que tener en cuenta que no toda irregularidad en
la constitucin del contrato provoca la invalidez del mismo. En ocasiones, el grado de defecto de constitucin
provoca la invalidez y en otras ocasiones, no.
Las soluciones que da el ordenamiento jurdico en los casos en que la irregularidad no provoca la invalidez,
puede decirse en trminos generales que son de dos clases:
Hay determinadas irregularidades en la constitucin de un contrato o de un negocio jurdico en
general que el ordenamiento jurdico considera irrelevantes. Por ejemplo, el miedo reverencial es
irrelevante. Determinados vicios no provocan efecto alguno.
Ese vicio en la constitucin o esa irregularidad puede provocar una reaccin del ordenamiento
jurdico consistente en una sancin, pero distinta de la nulidad. As, por ejemplo, cuando se estudia el
dolo como vicio del consentimiento, en el art. 1170 C.C. se nos dice que deber ser grave y no haber
sido empleados por las dos partes contratantes y, en el segundo prrafo, nos dice que el dolo
incidental slo obliga al que lo emple a indemnizar daos y perjuicios.
Hay otros casos en que la sancin puede consistir en privar de determinados efectos a los contratos, acarrear
una sancin administrativa, o que pueda acarrear consecuencias penales, como los contratos o actividades
destinadas a alterar los precios del mercado.
En lo referente a las clases de ineficacia, el C.C. no regula con carcter general la ineficacia, sino que la
doctrina es la que ha tenido que ir deduciendo, de la regulacin concreta, las diferentes modalidades y efectos
de cada una de las categoras de invalidez e ineficacia:
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 Ineficacia automtica / Ineficacia provocada

Ineficacia automtica. Se produce ipso iure. En tal caso, no es preciso que nadie inste su declaracin por los
Tribunales, porque es la propia ley la que por si misma establece la nulidad. Cualquier interesado podr
solicitar que sea declarada por los rganos de la jurisdiccin y el Juez siempre podr apreciar esta ineficacia
de oficio.
No est sometida a plazo su declaracin judicial y, en el supuesto de que se haya ejercitado una accin, tendr
carcter meramente declarativo, as como la sentencia, que se limita a declarar algo que ya de por si existe.
Ineficacia provocada. No se produce automticamente por la ley. El ordenamiento jurdico atribuye a una
determinada persona o a varias la facultad de poder solicitar ante los Tribunales la declaracin de ineficacia.
Cuando esto acontece, la accin est sometida a un plazo y la sentencia tendr carcter constitutivo de la
misma. La sentencia es la que constituye la ineficacia.
Naturalmente, un problema es que el C.C. no regula la ineficacia, por lo que al observar que el Cdigo
prescribe la nulidad de un contrato, tendremos que interpretar qu clase de nulidad es.
Nulidad absoluta / Nulidad relativa
La distincin se refiere a las personas a las que afecta la ineficacia. Cuando la invalidez es absoluta, afecta a
todas las personas y, por tanto, no produce efectos para nadie. En cambio, nulidad relativa es aquella que slo
se produce para determinadas personas pero no para otras, supuesto que resulta ms complejo que al anterior
porque nos podemos encontrar con diferentes supuestos:
Que el contrato sea vlido en principio para las partes pero que para terceras personas pueda ser
considerado ineficaz y que ellas puedan provoca la ineficacia. Es el caso que ya vimos con la accin
revocatoria.
Aquel caso en el que el contrato es ineficaz para las partes pero, en cambio, es vlido respecto de
terceros. Los terceros tendrn que considerar el contrato como vlido y quienes podrn promover la
ineficacia sern quienes fueron parte del contrato. As ocurre en un negocio simulado.
Cuando en un contrato se producen efectos para alguno de los intervinientes y en cambio no para el
otro. En el art. 1725 C.C. recoge el siguiente caso: una persona que acta en mandato con
representacin y se da el caso de que se exceda de sus poderes, de manera que en la medida que
exceda, quedar vinculado l personalmente y no su representado, por lo que podr solicitar la
ineficacia de esa parte.
Ineficacia originaria / Ineficacia sobrevenida
Ineficacia originaria es la que afecta al contrato en su origen y, por lo tanto, a los elementos constitutivos. En
cambio, la ineficacia sobrevenida es la ineficacia que se produce en un momento posterior de la vida del
contrato y se produce como consecuencia de una circunstancia sobrevenida.
Ineficacia total / Ineficacia parcial
Hay ineficacia total del contrato cuando ste es ineficaz en su totalidad y, en cambio, la ineficacia es parcial
cuando afecta a una o varias de sus clusulas pero no al todo del contrato, por lo que el contrato obligar a las
partes pero no en algunas de las clusulas. Naturalmente, la admisin de esta ineficacia parcial implica una
postura previa, que es entender que ella es posible, porque se puede partir de la idea de que el contrato es un
todo indivisible.
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La admisin pretende respetar la voluntad de las pares en la medida en que ello sea posible y responde al
principio de conservacin del negocio jurdico. En nuestro Derecho est claro que se admite la ineficacia
parcial, dado que en diferentes artculos del C.C. as se establece, por ejemplo, en el art. 1116 segundo prrafo
o en el art. 1155, que ya hemos estudiado.
En estos casos la cuestin puede estar resuelta por la ley, pero en otros supuestos no lo estar y la cuestin que
se suscitar es decidir sobre si la nulidad es parcial o total, solucin que tendr que venir por la va de la
interpretacin.
Ineficacia estructural / Ineficacia funcional
Se dice que hay una ineficacia estructural cuando el contrato est viciado en su formacin. Seran los casos
de nulidad y anulabilidad. Por el contrario, se habla de ineficacia funcional cuando el contrato est
correctamente formado en su origen pero se produce la ineficacia por las circunstancias que devienen, que son
contrarias a Derecho. Es el caso de la rescisin.
Ineficacia sanable / Ineficacia insanable
Ineficacia sanable es aquella que tiene solucin, que puede ser reparada. Puede devenir eficaz en virtud de un
hecho posterior. Ineficacia insanable es la que no tiene solucin y no podremos convertir el contrato ineficaz
en eficaz.
Los medios a travs de los cuales se puede producir la sanacin son:
La confirmacin. Se trata de que, atribuyndose a una persona la posibilidad de impugnar el contrato,
decide no hacerla. Pensemos en el caso del contrato celebrado con un menor de edad.
La ratificacin. Consiste en un acto realizado por el titular de los intereses que regula el contrato, en virtud
del cual asume las consecuencias del contrato, que fue realizado por otra persona que careca de una
expresa legitimacin. Es decir, es el caso de quien acta como representante de otro sin tener la
representacin o bien acta excedindose en el poder. El art. 1259 C.C. regula este caso y dice ninguno
puede contratar a nombre de otro sin estar por ste autorizado o sin que tenga por la ley su representacin
legal. El contrato celebrado a nombre de otro por quien no tenga su autorizacin o representacin legal ser
nulo, a no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado por la otra parte
contratante.
La conversin. Significa que se ha celebrado un contrato ineficaz y que se transforma en otro anlogo al
que no le afecta la causa de ineficacia y que es susceptible de conseguir el inters prctico perseguido por
las partes. Por ejemplo, en un caso en que est prohibida la donacin, lo transformamos en una
compraventa.
La adicin del elemento que faltaba en el contrato celebrado. Por ejemplo, el menor de edad
emancipado tiene que contar con la autorizacin de sus padres o curador para los negocios jurdicos del art.
323 C.C. y si suponemos que celebra el contrato sin esa autorizacin, nada se opone a que en un momento
posterior presenten ese consentimiento y el negocio se convierta en vlido.
El resarcimiento del dao o perjuicio que causa la ineficacia. Los actos de disposicin en fraude de los
acreedores producen la rescisin del acto, que se puede solventar si se puede evitar el perjuicio de los
acreedores.
La convalidacin. Hace referencia a los negocios de disposicin. Cuando una persona lleva a cabo un
contrato que implica una disposicin sobre un bien, siendo as que careca de poder de disposicin sobre el
mismo, el contrato se convalida si en un momento posterior adquiri el poder de disposicin del que careca
en el momento de la celebracin del contrato.
Consecuencias o efectos del contrato ineficaz:

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Una regla tradicional es la que dice quod nullus est, nullum effectum producit. Esta regla se refiere al mundo
del deber ser. Desde un punto de vista terico del Derecho, es una regla vlida, pero cuando intenta trasladarse
al mundo fctico nos encontramos con que no siempre se puede aplicar, por la sencilla razn de que en el
mundo de la realidad ha podido ocurrir justo lo contrario: pueden haberse cumplido ntegramente las
prestaciones del contrato an siendo ineficaz o bien se pueden haber realizado algunas de las prestaciones
pero no todas.
Entonces, cul es la reaccin del ordenamiento jurdico ante un contrato ineficaz?. Se plantean dos casos:
Cuando el negocio o el contrato todava no han producido los efectos. La solucin es sencilla
porque se aplica la regla de que el negocio no produce efectos alguno y las partes no se pueden exigir
ninguno de los efectos del contrato. Si una parte reclama a la otra el cumplimiento, la demandada
podr oponer la excepcin de la ineficacia del contrato frente a la reclamacin que se le formula. Si la
nulidad es radical o de pleno derecho, incluso el Juez de oficio podr declarar nulo el contrato.
Cuando el contrato se ha cumplido total o parcialmente. La reaccin del ordenamiento jurdico
sera:
Irrelevancia de los efectos contractuales en la medida en que sea posible.
Desaparicin de los efectos contractuales ya realizados o producidos, esto es, volver a la situacin anterior a
la celebracin del contrato. Se trata de conseguir la restitucin de las prestaciones realizadas. Por ejemplo,
el comprador devolver la cosa y no pagar el precio.
Excepcionalmente se puede producir una consolidacin de los efectos contractuales, puesto que con ello se
intentan proteger intereses que se consideran dignos de proteccin. Por ejemplo, la proteccin de terceras
personas que han actuado de buena fe. El art. 1295 prrafo 2 nos dice que tampoco tendr lugar al
rescisin cuando las cosas, objeto del contrato, se hallaren legalmente en poder de terceras personas que no
hubiesen procedido de mala fe. Quiere esto decir que el contrato era rescindible, pero dado que estn en
juego tambin los intereses de terceros de buena fe, el Derecho entiende que ese inters debe protegerse.
Cuando un contrato es ineficaz se plantea si alguna de las partes tendr derecho a un resarcimiento de los
daos y perjuicios, es decir, si la ineficacia puede producir un derecho a reclamar esa reparacin del perjuicio
causado. La obligacin de indemnizar se basa en nuestro Derecho en la culpa: si queremos atribuir a algunas
de las partes una responsabilidad, habr tenido que ser culpable de la ineficacia del contrato. Si la ineficacia
procede de culpa de un tercero, la cuestin tiene una fcil solucin, puesto que dicho tercero si que estar
obligado a resarcir el dao causado. Sera el caso contemplado en el art. 1268 cuando se refiere a la violencia
y la intimidacin como vicios del consentimiento que proceden de terceros.
Si la culpa de la ineficacia est en las partes del contrato, podemos encontrar:
Que ambas partes sean culpables, por lo que no existe deber recproco de indemnizacin.
Que slo lo sea una de las partes, por lo que habr actuado con culpa in contrahendo y tendr que
reparar el dao.
Nulidad absoluta o de pleno derecho
A) Concepto
Es la nulidad de pleno derecho lo mismo que la inexistencia del contrato? Tradicionalmente se deca que
eran cosas distintas: la nulidad de pleno derecho significaba que el contrato adoleca de un vicio grave de gran
trascendencia pero que exista en principio una apariencia de contrato y que incluso el contrato nulo de pleno
derecho podra producir algunos efectos ms o menos excepcionales e indirectos y que, por ello, el contrato
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nulo de pleno derecho en algunos acasos era susceptible de convalidacin y conversin. Por el contrario, la
categora de la inexistencia era todava ms radical, el vicio o defecto sera tan grave que ni siquiera habra
apariencia de contrato y, por tanto, se poda afirmar que no produca efecto alguno. Por ejemplo, un contrato
en el que falta alguno de sus requisitos esenciales. Hoy en da se sostiene que la distincin entre ambas carece
de sentido, puesto que se afirma que, dado que el Cdigo no regula esta figura como algo distinto, resulta
intil hablar de ella y tambin porque ser un Juez el que declare la inexistencia en todo caso y llegaramos a
la misma solucin.
B) Causas
Son causas de nulidad de pleno derecho:
Haber traspasado los lmites de la autonoma privada: la ley, la moral y el orden pblico, que se recogen en
el art. 1255 C.C.
En cuanto al objeto, la inexistencia, la falta absoluta de determinacin y la licitud.
En cuanto a la causa, la inexistencia o ilicitud de la misma, como se establece en el art. 1275 C.C.: los
contratos con causa, o con causa ilcita, no producen efecto alguno. Es ilcita la causa cuando se opone a las
leyes o a la moral.
La falta de los requisitos esenciales del contrato (los del art. 1261), los especficos del tipo negocial del que
se trate y de la forma cuando sta sea exigida por el ordenamiento con carcter solemne o constitutivo.
C) Efectos
Es la mxima sancin dentro del concepto genrico de ineficacia. Es la modalidad a la que con mayor
propiedad se puede aplicar la regla latina que hemos citado antes. Se trata de:
Una ineficacia estructural, puesto que el vicio se encuentra en la misma formacin del contrato
Una ineficacia automtica, que se produce ipso iure y que puede ser declarada de oficio por el Juez
La legitimacin activa es muy amplia, y tanto la accin como la sentencia tiene carcter declarativo
Es una ineficacia absoluta, frente a todo el mundo
Es una ineficacia originaria, que puede ser total o parcial, pero normalmente ser total
Aunque no puede decirse que sea insanable, las posibilidades de sanacin son muy reducidas.
En cuanto a las acciones que se derivan de la nulidad de pleno derecho:
La accin declarativa, cuya legitimacin corresponde a cualquier interesado. Si quien ejercita la accin es
un tercero, tendr que demandar a ambas partes.
La accin restitutoria, en virtud de la cual la parte que cumpli su prestacin podr reclamar frente a la
otra la devolucin o restitucin de la misma.
La accin de indemnizacin, en aquellos casos en los que se aprecie culpa en la nulidad.
En cuanto al plazo del ejercicio de las acciones, la primera de ellas no tiene plazo y las otras dos cuentan con
el plazo general de las acciones personales, que es de quince aos y es un plazo de prescripcin.
D) Sanacin del negocio nulo
Se puede producir por los siguientes procedimientos:
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 Cabe la ratificacin. Art. 1259 C.C.

Cabe la convalidacin.
Mediante la adicin del requisito que faltaba. Por ejemplo, la adicin de la forma en los contratos
donde sta tiene carcter solemne.
Conversin del negocio, su transformacin en otro negocio anlogo, siempre que se respete la
voluntad de las partes.
Nulidad relativa o anulabilidad
A) Concepto
Es una segunda categora de ineficacia, no es un caso de ineficacia de tanta trascendencia. Significa que se
concede a una determinada persona la posibilidad de impugnar el negocio que adolece de un vicio. Esa
persona podr impugnar o no y en consecuencia la validez o invalidez del contrato depender de su voluntad.
Se trata de una ineficacia:
Estructural, puesto que se trata de un vicio en la formacin del contrato
Originaria
Provocada, puesto que el contrato que adolece de este vicio producir o no efectos dependiendo de la
voluntad de la persona a quien se le atribuye la posibilidad de ejercitar la accin de anulabilidad.
B) Causas
La falta de capacidad de obrar. Es el caso de los contratos celebrados por menores,
Vicios del consentimiento.
En cuanto a la accin de anulacin, se trata de una accin constitutiva, puesto que la ineficacia no opera ipso
iure, sino que necesita de una declaracin judicial y es la sentencia la que provoca la ineficacia. La
legitimacin activa corresponde a la persona que es titular de los intereses protegidos. El art. 1302 C.C. nos
dice que pueden ejercer la accin de nulidad de los contratos los obligados principal o subsidiariamente en
virtud de los (...). En cuanto a la legitimacin pasiva, corresponde a la otra parte en el contrato y tambin a
otras personas que se puedan ver afectadas por la nulidad.
En lo relativo al plazo, a diferencia de la accin de nulidad, que no tena, la accin de anulabilidad tiene un
plazo de cuatro aos que se considera de caducidad, no de prescripcin.
Junto a esta accin, se podr ejercitar la accin de restitucin de prestaciones, que se regula en los arts. 1303
y 1304 C.C., bien entendido que el art. 1304 establece una regla segn la cual, si la nulidad procede la
incapacidad de uno de los contratantes, no est obligado el incapaz a restituir sino en cuanto se enriqueci con
la cosa o precio que recibiera.
Tambin podr solicitar la accin de indemnizacin de daos y perjuicios si existe culpa por parte de
algunos de los contratantes.
C) Efectos

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La sentencia es constitutiva y produce la ineficacia. Sus efectos tienen carcter retroactivo, porque operan
desde el momento en que se celebr el contrato.
Confirmacin del negocio anulable
La confirmacin es una declaracin de voluntad emitida por la parte protegida por la anulabilidad y que
consiste en la renuncia al ejercicio de la accin. Esta cuestin se regula en los arts. 1309 a 1314 C.C. (leer). La
regulacin que vemos es bastante clara. El problema est en relacin con los terceros adquirientes del titular
de la facultad de confirmacin, de modo que todo depender de la buena o mala fe del tercero y segn sta le
alcanzarn los efectos de la anulacin o no.
Rescisin
A) Concepto
Se contiene en el art. 1290 C.C. Segn este artculo, los contratos vlidamente celebrados pueden rescindirse
en los casos establecidos por la ley. En el art. 1294 C.C. se nos dice que la accin de rescisin es subsidiaria;
no podr ejercitarse sino cuando el perjudicado carezca de todo otro recurso legal para obtener la reparacin
del perjuicio y en el art. 1299 C.C. se nos indica que la accin parea pedir la rescisin dura cuatro aos (...).
Cuando veamos las diferentes acciones de que dispona el acreedor para la defensa del derecho de crdito,
vimos la accin revocatoria o pauliana y ya en aquel momento dijimos que aquella accin era rescisoria.
Debemos comprender la distincin entre la rescisin y la nulidad de pleno derecho y la anulabilidad. En los
casos de nulidad o de anulabilidad, el problema es que existe un vicio de origen. En el caso de la rescisin, el
contrato celebrado est perfectamente constituido, es un negocio vlido, pero que produce un resultado
contrario a derecho. Por tanto, es una ineficacia funcional y sobrevenida.
Habra que referirse tambin a otra distincin: tanto la accin de nulidad como la de anulabilidad son
acciones principales, mientras que la accin de rescisin es subsidiaria. As nos lo dice el art. 1294 C.C. Por
tanto, si existe cualquier otro medio al que pueda acudir el perjudicado, no podr acudir a la rescisin.
Y, por ltimo, nos interesa distinguir la rescisin de la resolucin, pues en la prctica ambos trminos se
confunden. Tanto en la resolucin como en la rescisin se trata de contratos vlidos, que no tienen un vicio de
origen, pero las causas en virtud de las cuales se extingue el contrato son diferentes. En cuanto a la resolucin,
la ms importante es la resolucin por incumplimiento. En el art. 1124 C.C., cuando hay un contrato con
obligaciones bilaterales y una parte incumple, la otra parte puede ejercitar la accin de cumplimiento o bien la
resolucin, en ambos casos con indemnizacin de daos y perjuicios. Una segunda causa de resolucin, poco
frecuente y excepcional, es la resolucin por alteracin de las circunstancias, problema que suelen plantear
muchas veces las obligaciones pecuniarias. Se acude a esta solucin cuando la alteracin de las circunstancias
ha sido imprevisible.
B) Causas
El Cdigo en el art. 1291 C.C. dice lo siguiente: Son rescindibles:
1. Los contratos que pudieren celebrar los tutores sin autorizacin judicial, siempre que las personas a
quienes representan hayan sufrido lesin en ms de la cuarta parte del valor de las cosas que hubiesen sido
objeto de aqullos.
2. Los celebrados en representacin de los ausentes, siempre que stos hayan sufrido la lesin a que se refiere
el nmero anterior.

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3. Los celebrados en fraude de acreedores, cuando stos no puedan de otro modo cobrar lo que se les deba.
4. Los contratos que se refieren a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados por el demandado sin
conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la Autoridad judicial competente.
5. Cualesquiera otros en que especialmente lo determine la ley.
Son casos muy concretos, pero en trminos generales, podemos decir que hay dos causas de rescisin:
Rescisin por lesin. Son causas tasadas. El art. 1293 C.C. nos dice que ningn contrato se rescindir por
lesin, fuera de los casos mencionados en los nmeros 1 y 2 del art. 1291. Se refiere a la lesin en ms de
la cuarta parte del valor de las cosas que hubiesen sido objeto de contrato.
Rescisin por fraude de acreedores.
C) Rgimen jurdico
La legitimacin activa corresponde al perjudicado. En cuanto al plazo, es de cuatro aos, conforme a lo que
dispone el art. 1299 C.C., artculo que, adems, indica cul es el dies ad quo para el cmputo de ese plazo
(para las personas sujetas a tutela y para los ausentes, los cuatro aos no empezarn hasta que haya cesado la
incapacidad de los primeros, o sea, conocido el domicilio de los segundos).
En lo que se refiere a los efectos, la rescisin significa que el contrato deja de producir efecto y las partes
tienen que devolverse las prestaciones, bien entendido que todo ello tiene carcter ex tunc (retroactivo),
conforme al art. 1295 C.C.:
La rescisin obliga a la devolucin de las cosas que fueron objeto del contrato con sus frutos, y del precio con
sus intereses; en consecuencia, slo podr llevarse a efecto cuando el que la haya pretendido pueda devolver
aquello a que por su parte estuviese obligado.
Tampoco tendr lugar la rescisin cuando las cosas, objeto del contrato, se hallaren legalmente en poder de
terceras personas que no hubiesen procedido de mala fe.
En este caso, podr reclamarse la indemnizacin de perjuicios al causante de la lesin.
Los efectos de la rescisin no alcanzan a los adquirentes de buena fe.
Destacar que en derecho cataln se admite la rescisin por lesin con carcter general y que se denomina la
accin de rescisin por lesin ultra dimidiun.
QUINTA PARTE
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL
LECCIN 36. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL
La responsabilidad no es una materia exclusiva del derecho civil, pues tambin existe responsabilidad
contractual en derecho administrativo, derecho laboral, etc. Y por cuanto se refiere a la responsabilidad
extracontractual, es toda la responsabilidad ajena al incumplimiento el contrato. Desde esta perspectiva amplia
de la responsabilidad extracontractual, tenemos la responsabilidad penal, la responsabilidad administrativa,
fiscal y, por supuesto, la civil.
Centrndonos en la responsabilidad civil extracontractual, puede tratarse de una responsabilidad derivada de
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un acto ilcito, es decir, como responsabilidad extracontractual derivada de delito o falta, que el art. 1092
C.C. remite al C.P. o puede tratarse, por otro lado, de una responsabilidad civil extracontractual (a secas) o
tambin llamada aquiliana. La primera se dar cuando la accin u omisin estn tipificados como delito o
falta. La responsabilidad aquiliana parte de un acto ilcito (porque sin ilicitud no hay responsabilidad) pero
que se califica por la exclusin del carcter penal.
Responsabilidad contractual y extracontractual
La responsabilidad contractual presupone la existencia de un contrato y el incumplimiento de las obligaciones
contractuales. La responsabilidad extracontractual presupone la inexistencia del contrato, la inexistencia de
una relacin obligatoria previa y que se produce, sin embargo, un dao de una persona a otra infringiendo el
deber general de conducta alterum non laedere. Esta ltima, la responsabilidad extracontractual, se produce
con independencia de las relaciones jurdicas existentes entre las partes.
El C.C. regula, por un lado, la responsabilidad civil contractual, en los arts. 1101 y siguientes, y, por otro, la
responsabilidad civil extracontractual, en los arts. 1902 y siguientes. Cul es la diferencia entre ambas
regulaciones?. Se aprecian varios puntos distintos:
En materia de carga de la prueba. En el mbito de la responsabilidad contractual se presume la culpa
del deudor, incluso el de buena fe. Sabemos que slo se exonera de responsabilidad si consigue probar
que el incumplimiento se ha producido por caso fortuito o fuerza mayor. En la responsabilidad
extracontractual, por el contrario, en principio no existe tal presuncin y ser el perjudicado quien
tenga que probar la culpa del demandado al causarle el dao. La jurisprudencia, sin embargo, en
ocasiones y con bastante frecuencia, ha adoptado una postura que supone invertir la carga de la
prueba.
En materia de prescripcin de las acciones. La responsabilidad contractual, dado que en la regulacin
concreta no es establece un plazo, rige el general del art. 1964 C.C. de 15 aos. Por el contrario, el
plazo respecto de la accin de responsabilidad civil extracontractual es de 1 ao, conforme al art.
1968 prrafo 2.
En cuanto a posibles clusulas contractuales modificativas del rgimen legal de responsabilidad, el
Cdigo se ocupa de la cuestin en la responsabilidad civil contractual en los arts. 1102 y 1103,
fundamentalmente en el 1102, por lo que est claro que no se admiten en la responsabilidad civil
extracontractual, por lo que en esta materia tendr especial importancia la jurisprudencia.
El concurso de la responsabilidad civil contractual y extracontractual
Hay situaciones en las que se produce un concurso de ambas responsabilidades y ello puede deberse a dos
razones:
Cuando se produce un dao por una persona a otra estando ambas previamente vinculadas por un
contrato
Podemos contemplar dos hiptesis:
An cuando existe el contrato, el dao no tiene relacin con ste. Es posible que exista un contrato y
producir un dao no relacionado con este contrato que les vincula. Ser responsabilidad civil
extracontractual sin lugar a dudas.
Se produce un dao por un contratante al otro, dao que se ocasiona incumplimiento el contrato, pero
podramos decir que es un dao que excede del dao normal de incumplimiento de un contrato. Por
ejemplo, en el contrato de transporte de personas, los incumplimientos normales son retrasos, huelgas,
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etc., pero un accidente en el que la persona muere ya no es el incumplimiento tpico.

Este caso plantea problemas. Las dos posibles soluciones pueden ser:
La que defiende la teora de la opcin, segn la cual el perjudicado puede elegir entre una y otra clase
de responsabilidad.
Teora de la acumulacin, segn la cual subsisten ambas responsabilidades, que se podrn exigir
conjuntamente.
La jurisprudencia no ha mostrado una tendencia nica. El TS, pretendiendo que la vctima sea resarcida en
todo caso, muchas veces ha intentado solucionar el caso concreto. Se muestra favorable, no obstante, a
entender que se trata de una responsabilidad civil extracontractual cuando los perjuicios excedan de la
rigurosa rbita de lo pactado.
Cuando se produce un hecho daoso que genere responsabilidad contractual para una persona y
extracontractual para otra.
Son casos en los que el deudor incumple, siendo cmplice del incumplimiento un tercero. El primero incurre
en responsabilidad civil contractual y el segundo en responsabilidad extracontractual. El problema
fundamental lo plantean los dos diferentes plazos. Participando los dos en el mismo hecho daoso, habra que
dar una solucin conjunta a estos casos para evitar este trato distinto. Tambin es discutible esta cuestin
porque tenemos, al margen del C.C., la regulacin del C.P. de la responsabilidad derivada de delito o falta.
Responsabilidad civil derivada de ilcito civil o penal
Hemos dicho que existen dos regulaciones y vamos a ocuparnos ahora de la regulacin de la responsabilidad
civil derivada de delito o falta, que se regula en los artculos 109 a 126 C.P. Por otra parte, regula la materia
la Ley de Enjuiciamiento Criminal. Cul es la regulacin fundamental de esta materia?:
Cuando se ejercita la accin penal, si no se dice lo contrario, se entiende ejercitada tambin la accin civil
de responsabilidad, con lo cual el Juez de lo penal resuelve la responsabilidad penal y, por otro lado, la
civil. Sin embargo, es posible el ejercicio separado de ambas acciones, para lo cual es preciso que al
ejercitarse la accin penal, el perjudicado se reserve expresamente el ejercicio separado de la civil una vez
concluido el juicio penal.
El art. 111 y 112 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal dicen lo siguiente:

Artculo 111.
Las acciones que nacen de un delito o falta podrn ejercitarse junta o separadamente; pero mientras estuviese
pendiente la accin penal no se ejercitar la civil con separacin hasta que aqulla haya sido resuelta en
sentencia firme, salvo siempre lo dispuesto en los artculos 4, 5 y 6 de este Cdigo.
Artculo 112.
Ejercitada slo la accin penal, se entender utilizada tambin la civil, a no ser que el daado o perjudicado la
renunciase o la reservase expresamente para ejercitarla despus de terminado el juicio criminal, si a ello
hubiere lugar.

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Si se ejercitase slo la civil que nace de un delito de los que no pueden perseguirse sino en virtud de querella
particular, se considerar extinguida desde luego la accin penal.

En esta materia la cuestin penal es previa, y mientras est pendiente la accin penal no se puede ejercitar la
accin civil de responsabilidad.
Terminado el proceso penal, nos encontramos con que la sentencia puede ser:
Condenatoria. Entonces ser claro que existe responsabilidad civil y el perjudicado tendr que presentar una
demanda civil solicitndola.
Absolutoria. No existe delito o falta, y como consecuencia de ello, no existe responsabilidad civil derivada
de delito o falta. Sin embargo, ello no quiere decir que no pueda existir responsabilidad civil aquiliana,
salvo en el caso de que la sentencia penal declare como hechos probados que no ha habido dao o que
quien se deca que era causante del dao no ha participado en la accin.
Por otra parte, hay que tener en cuenta que la accin civil siempre es renunciable, puesto que se refiere a
unos intereses meramente privados de reparacin del perjuicio, a diferencia de lo que acontece con la
responsabilidad penal, que es una accin pblica en la que estn en juego intereses pblicos.
La regulacin de la responsabilidad civil derivada de delito o falta se contiene en los arts. 109 y siguientes
del C.P.:

Art. 109 C.P. 1. La ejecucin de un hecho descrito por la Ley como delito o falta obliga a reparar, en los
trminos previstos en las Leyes, los daos y perjuicios por l causados.
2. El perjudicado podr optar, en todo caso, por exigirla responsabilidad civil ante la Jurisdiccin Civil.
Art. 110 C.P. La responsabilidad establecida en el artculo anterior comprende:
1. La restitucin
2. La reparacin del dao
3. La indemnizacin de perjuicios materiales y morales.

El art. 111 CP se ocupa de la restitucin, el art. 112 de la reparacin del dao y el art. 113 de la indemnizacin
de perjuicios materiales y morales. En el art. 112 se refiere a la reparacin in natura, mientras que en el 113 se
refiere a que la indemnizacin viene a sustituir a la reparacin del dao in natura.

Art. 111 C.P. 1. Deber restituirse, siempre que sea posible, el mismo bien, con abono de los deterioros y
menoscabos que el Juez o Tribunal determinen. La restitucin tendr lugar aunque el bien se halle en poder de
tercero y ste lo haya adquirido legalmente y de buena fe, dejando a salvo su derecho de repeticin contra
quien corresponda y, en su caso, el de ser indemnizado por el responsable civil del delito o falta.
2. Esta disposicin no es aplicable cuando el tercero haya adquirido el bien en la forma y con los requisitos
establecidos por las Leyes para hacerlo irrevindicable.

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Art. 112 C.P. La reparacin del dao podr consistir en obligaciones de dar, de hacer o de no hacer que el
Juez o Tribunal establecer atendiendo a la naturaleza de aqul y a las condiciones personales y patrimoniales
del culpable, determinando si han de ser cumplidas por l mismo o pueden ser ejecutadas a su costa.
Art. 113 C.P. La indemnizacin de perjuicios materiales y morales comprender no slo los que hubiesen
causado al agraviado, sino tambin los que se hubiesen irrogado a sus familiares o terceros.

El art. 114 C.P. se refiere al caso de que en el dao que se ha producido a la vctima del delito sta haya
tenido tambin algo que ver; es lo que se conoce como la concurrencia de causas del dao.
Art. 114 C.P. Si la vctima hubiese contribuido con su conducta a la produccin del dao o perjuicio sufrido,
los Jueces o Tribunales podrn moderar el importe de su reparacin o indemnizacin.
El art. 115 C.P. nos dice que los Jueces y Tribunales, al declarar la existencia de responsabilidad civil,
establecern razonadamente, en sus resoluciones las bases en que fundamenten la cuanta de los daos e
indemnizaciones, pudiendo fijarla en la propia resolucin o en el momento de su ejecucin.
El art. 116.1 C.P. nos dice que toda persona criminalmente responsable de un delito o falta lo es tambin
civilmente si del hecho se derivaren daos o perjuicios. Si son dos o ms los responsables de un delito o falta
los Jueces o Tribunales sealarn la cuota de que deba responder cada uno.
El art. 117 C.P. establece que los aseguradores que hubieren asumido el riesgo de las responsabilidades
pecuniarias derivadas del uso o explotacin de cualquier bien, empresa, industria o actividad cuando, como
consecuencia de un hecho previsto en ste Cdigo, se produzca el evento que determine el riesgo asegurado,
sern responsables civiles directos hasta el lmite de la indemnizacin legalmente establecida o
convencionalmente pactada, sin perjuicio del derecho de repeticin contra quien corresponda.
En el art. 118 C.P. se establece qu sucede con la responsabilidad civil en los casos del 117 C.P.
Art. 119 C.P. En todos los supuestos del articulo anterior, el Juez o Tribunal que dicte sentencia absolutoria
por estimar la concurrencia de algunas de las causas de exencin citadas, proceder a fijar las
responsabilidades civiles salvo que se haya hecho expresa reserva de las acciones para reclamarlas en la va
que corresponda.
El art. 120 C.P. establece quines son civilmente responsables en defecto de los que lo sean penalmente.
Los presupuestos de la responsabilidad civil extracontractual
Sabemos que la responsabilidad civil extracontractual o aquiliana se regula en los arts. 1902 y siguientes del
Cdigo Civil, siendo especialmente importante el art. 1902, porque da una nocin de la misma y adems
establece los requisitos para que exista. Este artculo nos dice que el que por accin u omisin causa dao a
otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado.
Podemos decir que se dan estos presupuestos:
Ha de existir una accin u omisin ilcitos
Ha de producirse un dao
Ha de darse una relacin de causalidad entre la accin u omisin y el dao causado.
Ha de haberse actuado con culpa o negligencia
Ha de existir una accin u omisin ilcitos
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El dao puede proceder de un acto positivo o de una omisin, como dos posibles manifestaciones del
comportamiento daoso, pero que implican la existencia de un acto humano. Se presupone una conciencia y
voluntad en el comportamiento. Se plantea, adems, si dicho acto ha de ser un acto ilcito, entendido como
antijurdico, pues si observamos el art. 1902 se habla de accin pero no de que deba ser ilcita. Se ha sostenido
que la accin u omisin han de ser ilcitos, porque resulta inconcebible la existencia de responsabilidad sin
contravencin del ordenamiento jurdico. Toda responsabilidad surge de una accin antijurdica.
Cmo se sabe si el acto es o no ilcito?. En derecho penal la antijuridicidad es una consecuencia de la
tipificacin, de forma que si la conducta encaja en el tipo penal, es claro que la conducta es antijurdica, ilcita
y con trascendencia penal. En el mbito de la responsabilidad civil extracontractual nos falta esa tipificacin
de los actos ilcitos, a pesar de que en ocasiones se ha hablado de delitos civiles.
Cmo saber cuando una conducta es ilcita? Existen varias opiniones:
Existe una tipificacin general, un tipo abierto, frente a los tipos cerrados de derecho penal, segn la
cual es acto es antijurdico siempre que vulnere el principio alterum non laedere. Cuando se causa
dao a otro el acto es ilcito, bien entendido que habra que preguntarse si el dao est previsto en el
ordenamiento jurdico y amparado por l, como el embargo de los bienes del deudor.
En materia de responsabilidad civil extracontractual, la culpabilidad sustituye a la antijuridicidad, de
forma que no es preciso calificar el acto como ilcito sino que el reproche de la conducta est en la
culpa del sujeto.
El acto es antijurdico siempre que produce dao. Existe una presuncin de ilicitud del acto cuando
ste est causando un dao que no est amparado por el ordenamiento jurdico.
A efectos prcticos, cuando se presenta una demanda, bata con ampararse en el art. 1902 CC, sin necesidad de
alegar ningn otro precepto concreto vulnerado. Esta solucin, poco precisa, viene dada por la propia
naturaleza de las cosas: el CC no puede hacer una lista de actos ilcitos. El TS en su sentencia de 2 de
diciembre de 1982 afirm que en los ilcitos civiles, la tipicidad y la legalidad no actan tan estrictamente
como en el derecho sancionador.
Ha de producirse un dao
Por dao entendemos la lesin sufrida por una persona en sus bienes o derechos de cualquier tipo, en intereses
jurdicamente protegidos. Cuando hablamos de dao nos referimos al dao material, pero tambin al dao
moral. Pero, cul es la importancia que tiene el dao en la responsabilidad?. El dao es aquello que hay que
reparar, siempre que sea posible in natura, y, de no ser posible la reparacin directa, habr que acudir a la
reparacin por la va de la indemnizacin, que supone valorar el dao, para fijar el quantum indemnizatorio.
Para que el dao sea objeto de indemnizacin, se exigen dos requisitos:
Que exista como tal el dao. Nos remitimos a la prueba del mismo.
Ha de ser un dao presente. No se indemnizan los daos futuros, pero si aquellas consecuencias futuras y
seguras de daos presentes.
As como la indemnizacin de daos materiales es relativamente sencilla, el dao moral es difcil de valorar.
Adems, si la indemnizacin se fija no sobre la base del dao causado sino en base a la ganancia del que
obtiene el dao, resulta un criterio poco eficaz, al igual que si se fija en base al dao causado.
Un problema clsico es la indemnizacin por causa de muerte, cuando el dao es la muerte de una persona. Se
pueden apreciar distintos daos:
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 La privacin de la vida de una persona. Hay diversas posturas sobre este punto y es una realidad que
la vida no se valora en todos los casos por igual. Se deca que para poder adquirir un derecho (a la
indemnizacin) hay que ser sujeto de Derecho y precisamente cuando la persona muere, deja de ser
sujeto de Derecho. Se resolvi este problema tcnico por el TS, entendiendo que la muerte no se
produca en el mismo instante de la defuncin y en ese momento se indemnizaba el dolor
fsicopsquico de la vctima antes de morir.
Daos materiales. Habr que calificarlos, porque algunos sern daos al patrimonio de la vctima (y
generarn unos derechos que pasarn a la herencia como derecho de crdito) y otros sern daos
directos a terceras personas, como podr suceder con la persona que conviva con el fallecido sin estar
casados.
Daos morales. Algunos formarn parte de la herencia en cuanto se causaron a quien despus muere y
otros sern daos morales directos contra terceras personas.
Ha de darse una relacin de causalidad entre la accin u omisin y el dao causado.
Se trata de una relacin causaefecto. El dao es consecuencia de la accin u omisin, como ya se establece
en el art. 1902. Es un requisito que tiene que ser probado por quien reclama la reparacin del dao.
El problema fundamental son los casos en los que se produce un concurso o confluencia de causas: el dao se
produce por la concurrencia de varios hechos. A esta cuestin se le han dado diferentes soluciones:
Teora de la equivalencia de las condiciones. La causa del dao estara compuesta del conjunto de los
elementos o condiciones indispensables para que el dao se produzca. La causa estara formada por esas
circunstancias que han provocado el dao. Podra entenderse que hay que repartir la responsabilidad entre
esas circunstancias o bien que hay que elegir alguna de ellas como la ms importante. Esta teora ha sido
objeto de criticas por entender que ampla excesivamente el mbito de la responsabilidad y porque la
eleccin de una de las circunstancias sera poco fundada.
Teora de la causa prxima. La causa prxima excluye a la ms remota. Para empezar, no sera de
aplicacin en los casos en que las causas son simultneas y de la misma entidad. No hay razn para atribuir
la responsabilidad en base a la cronologa de las causas.
Teora de la causalidad adecuada o eficiente, que es la seguida por la jurisprudencia. Cuando concurren
varios factores, condiciones o causas, lo que hay que hacer es entre todos esos factores, elegir aquel que se
considera el ms adecuado al dao producido.
En materia de responsabilidad civil contractual el art. 1105 establece que fuera de los casos mencionados en
la ley, y de los en que as lo declare la obligacin, nadie responder de aquellos sucesos que no hubieran
podido preverse, o que, previstos, fueran inevitables.. Es decir, se presume la culpa del deudor y cuando
interviene un caso fortuito o causa mayor, se excluye la responsabilidad. Pero, se excluir tambin la
responsabilidad extracontractual?. El Cdigo no regula este tema en ningn artculo, pero se aplica el 1105
por analoga a la responsabilidad civil extracontractual.
Sin embargo, junto a la responsabilidad civil por culpa existe la responsabilidad civil sin culpa u objetiva, en
la que observamos que la fuerza mayor excluye la responsabilidad pero no el caso fortuito. Para imputar la
responsabilidad a una persona nos basamos en la culpa (dolo e imprudencia) en general; pero existen
determinados casos de responsabilidad objetiva en los que no hay culpa y sin embargo se imputa la
responsabilidad. Por ejemplo, en los accidentes de circulacin en los que no hay delito ni falta. En el C.C.
existe indicios o casos concretos de responsabilidad objetiva:
Art. 1905 C.C. El poseedor de un animal, o el que se sirve de l, es responsable de los perjuicios que
causare, aunque se le escape o extrave. Slo cesar esta responsabilidad en el caso de que el dao
54

proviniera de fuerza mayor o de culpa del que lo hubiese sufrido

Art. 1908.3 C.C. Igualmente respondern los propietarios de los daos causados: 3 por la cada de
arboles colocados en sitios de trnsito, cuando no sea ocasionada por fuerza mayor
Entonces, sera interesante distinguir entre caso fortuito y fuerza mayor. El C.C. no regula esta materia, pero
jurisprudencialmente se ha dicho que la fuerza mayor tiene dos caractersticas: imprevisibilidad e
inevitabilidad. Algo imprevisible queda fuera del control de la persona, queda fuera del crculo de actuacin o
de control del agente. Parece que el caso fortuito no exonera de responsabilidad civil extracontractual objetiva
pero si en cambio de fuerza mayor.
Un problema que plantea es que la fuerza mayor concurra con la culpa del agente del dao. Quizs la solucin
tenga que depender de la consideracin de que pueden darse dos circunstancias:
Que el resultado daoso se hubiera producido igual sin la intervencin del agente. Entonces, el
causante de los daos debera quedar exento de responsabilidad. En el art. 1896 prrafo 2 se
establece que no se prestar el caso fortuito cuando hubiese podido afectar del mismo modo a las
cosas hallndose en poder del que las entreg.
Que concurra la fuerza mayor con la culpa del agente y la fuerza mayor agrave el dao. Entonces, la
solucin ms razonable es moderar la reparacin del dao por parte del causante, hacindole
responsable de los daos y perjuicios que razonablemente se haban derivado de su intervencin.
Imputacin de responsabilidad. Los criterios de imputacin. La culpa o negligencia. La responsabilidad
objetiva.
En nuestro Derecho la imputacin de responsabilidad siempre exige que haya culpa o negligencia. El art.
1902 establece que el que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est
obligado a reparar el dao causado. Siempre se ha interpretado que aunque habla de culpa o negligencia, se
est refiriendo tambin al dolo. En el CC se basa la imputacin de la responsabilidad en la culpa del agente,
pero esta exigencia ha ido evolucionando hasta el punto de la responsabilidad objetiva, y, por otra parte, en el
propio Cdigo ya haba algunas manifestaciones concretas de responsabilidad objetiva tanto en
responsabilidad civil contractual como extracontractual. En determinados casos concretos las leyes admiten la
responsabilidad objetiva.
En esta evolucin de la responsabilidad objetiva existen tres vas, que no debemos pensar que son etapas
jurisprudenciales, pues se aprecian simultneamente y a travs de ellas el criterio de imputacin de
responsabilidad por culpa va perdiendo vigor:
La primera corriente se da en determinadas sentencias del TS. La exigencia de la prueba de la culpa no se
exige con todo rigor e, incluso, el TS prcticamente presume la culpa del agente y por ello se est produciendo
una inversin de la carga de la prueba. Si el 1902 dice que se requiere culpa o negligencia, debera probarlo
quien reclama la indemnizacin. Pero en algunas sentencias del TS se da a entender que hay un
desplazamiento de la carga de la prueba.
La segunda corriente jurisprudencial se corresponde con la teora del riesgo, segn la cual quien genera un
riesgo y con ello obtiene beneficios, en el supuesto de que efectivamente se causa un dao a alguien, tendr
que responder del mismo. La idea de esta teora es que el Derecho admite que se beneficie alguien con el
riesgo, pero que si a consecuencia de l se produce un dao, soportar su reparacin. Se est llevando a cabo
la imputacin del riesgo.
La tercera corriente es ms bien legal. Se trata de la admisin por la ley de la responsabilidad objetiva o sin
55

culpa. Segn esta tesis, hay que partir de la base de que todos los daos se deben reparar, con independencia
de que se haya actuado con o sin culpa. En realidad, esta teora se hace un planteamiento de base: existe un
causante al que no se le puede imputar la responsabilidad frente a la postura de la vctima, que no quiere
soportar el dao. Cada vez con mayor frecuencia se apunta a esta tesis, pues muchas veces no es posible
apreciar la culpa, pero pese a todo hay que reparar. Casi siempre que la ley establece la responsabilidad
objetiva se suele establecer tambin el seguro obligatorio, como complemento a la responsabilidad objetiva.
Sucede que en el mundo del seguro existen diferentes instituciones en las que se reparten la indemnizacin
que tienen que pagar (tambin las indemnizaciones se socializan). Es un mecanismo de reparacin de todo
dao.
Circunstancias de exoneracin de responsabilidad
Esta terminologa que estamos empleando est tomada del Derecho Penal, cuando regula las causas que
eximen de responsabilidad criminal. Una cuestin que se plantea es si esas causas que exoneran de
responsabilidad criminal se pueden trasladar al mbito de la responsabilidad civil extracontractual, sin
estarnos refiriendo a la responsabilidad civil derivada de delito o falta. Hay dos casos concretos: legitima
defensa y estado de necesidad, y de ambos se cuestiona si exoneran de la responsabilidad civil en el mbito de
la responsabilidad civil aquiliana.
En cuanto a la legtima defensa, queda definida en el art. 20.4 C.P. Adems, el CP. En el art. 118 nos dice
que la exencin de la responsabilidad criminal declarada en los nmeros, 1, 2, 3, 5 y 6 del art. 20, no
comprende la de la responsabilidad civil (...). Es decir, se excluye la responsabilidad civil derivada de delito o
falta en los casos de legtima defensa, interpretando a sensu contrario. Podramos pensar que la legtima
defensa exonera de responsabilidad penal, de responsabilidad civil derivada de delito o falta y tambin de
responsabilidad civil aquiliana.
El otro caso, el estado de necesidad, se regula en el art. 20.5 C.P. Y, como sabemos, el art. 118 dice que la
exencin de la responsabilidad criminal declarada en los nmeros, 1, 2, 3, 5 y 6 del art. 20, no comprende
la de la responsabilidad civil (...). Por tanto, a pesar de no haber responsabilidad penal, puede haberla civil. A
continuacin nos dice en el apartado tercero que en el caso del nmero 5 del art. 20 sern responsables civiles
directos las personas en cuyo favor se haya precavido el mal, en proporcin al perjuicio aunque se les haya
evitado, si fuera estimable o, en otro caso, en la que el Juez o Tribunal establezca segn su prudente arbitrio.
El estado de necesidad no exonera de responsabilidad civil y quien es responsable no es el causante del dao
sino el que se benefici de la intervencin.
En el fondo, como el que tiene que responder no es el que causa el dao, por lo que no se trata de una
indemnizacin del dao sino ms bien una accin que evita el enriquecimiento injusto.
Para terminar, hay que considerar el supuesto de que el perjudicado consienta el dao, porque, evidentemente,
el consentimiento del perjudicado exonera de la responsabilidad civil salvo que el bien lesionado sea la vida o
los derechos de la personalidad, de los que no se tiene disposicin.
La reparacin del dao. El seguro de responsabilidad civil
Qu daos son los reparables?. Esta cuestin no se regula en los arts. 1902 y siguientes del Cdigo Civil, por
lo que hay que aplicar por analoga lo dispuesto en el art. 1107 respecto a la responsabilidad civil contractual,
artculo que nos dice que los daos y perjuicios de que responde el deudor son los previstos o que se hayan
podido prever al tiempo de constituirse la obligacin y que sean consecuencia necesaria de su falta de
cumplimiento. En caso de dolo responder el deudor de todos los que conocidamente se deriven de la falta de
cumplimiento de la obligacin.
En materia de responsabilidad civil contractual se distingue entre el deudor de buena fe, el deudor diligente y
56

el deudor doloso. Aunque esta distincin no sea recogida por la responsabilidad civil extracontractual, es
evidente que hay que aplicarla por analoga, por lo que el alcance de la indemnizacin depender del
comportamiento del causante del dao. Naturalmente, no slo ser responsabilidad material sino tambin
moral. Y, en cuanto a los daos indirectos (los no producidos por la accin u omisin daosa, sino que se
derivan del dao directo) la jurisprudencia va admitiendo que sean reparados.
En cuanto a las formas de reparacin, en principio ha de intentarse una reparacin in natura, interpretando el
art. 1902. Muchas veces esto resultar imposible, por lo que se deber acudir a la indemnizacin. Por otra
parte, la jurisprudencia interpreta la reparacin del dao en el sentido de reparar el dao causado y a la vez
eliminar daos futuros, por lo que en la condena del causante del dao se contiene tambin la eliminacin de
la causa productora del dao.
En cuanto a la deuda indemnizatoria, se trata de una deuda de valor, en la que se debe reparar el dao, por lo
que ste deber ser valorado econmicamente. A la indemnizacin se puede llegar bien por una va
convencional bien por fijacin de los Tribunales, los cuales podrn determinar la cuanta exacta o sus bases
para su posterior determinacin. El plazo de prescripcin es de un ao, de comienza a contarse desde el
momento en que el agraviado tuvo conocimiento del dao.
El seguro de responsabilidad civil se encuentra en la pgina 561 del libro, aunque el profesor no dijo nada
en clase.
LECCIN 37. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL (II)
La responsabilidad por hecho ajeno o indirecta:
Concepto
El art. 1902 regula la responsabilidad civil por hecho propio. Pero en el art. 1903 se establece lo siguiente: la
obligacin que impone el artculo anterior es exigible, no slo por los actos y omisiones propios, sino por los
de aquellas personas de quienes se debe responder (...). Entonces, la responsabilidad por hecho propio se
distingue de la responsabilidad civil por hecho ajeno o responsabilidad civil indirecta. Se responder por los
hechos propios y por los hechos de aquellas personas de quienes se debe responder.
El ltimo prrafo del art. 1903 nos dice que la responsabilidad de que trata este artculo cesar cuando las
personas en l mencionadas prueben que emplearon toda la diligencia de un buen padre de familia para
prevenir el dao. El fundamento de la responsabilidad civil por hecho ajeno se encuentra en que se entiende
que esa persona que ha realizado un hecho daoso no slo ha participado con su propia culpa, sino tambin la
de aquella persona a la que se hace responsable. En todos los casos del art. 1903, existen relaciones de
dependencia de ciertas personas respecto de otras.
Suele decirse que esa culpa es culpa in vigilando, culpa in eligendo o culpa in educando. En todos estos
supuestos existe un vnculo entre el autor material y el responsable, vnculo del que se puede presumir que si
se produjo esa accin daosa, ello se debi a la actuacin del responsable. Importa destacar que este ultimo
prrafo del art. 1903 establece una presuncin de culpa del responsable indirecto, de modo que para destruirla
habr que probar que se actu con la diligencia propia de un buen padre de familia. Para la culpa del que
causa el dao, en principio no hay presuncin.
Supuestos
El art. 1903 en su prrafo 2 establece que los padres son responsables de los daos causados por
los hijos que se encuentren bajo su guarda.
El CC no dice bajo su patria potestad, a pesar de que se est refiriendo a hijos menores de edad o
57

incapacitados. Nos da a entender que el responsable es el padre o la madre, o ambos, que tiene directamente la
guarda de los hijos, con independencia de quin tenga la patria potestad. Esto es importante en los casos de
separacin, divorcio o nulidad matrimonial. El fundamento de esta responsabilidad, tradicionalmente, se ha
dicho que est en una culpa in vigilando y en una culpa in educando. Sin embargo, la jurisprudencia ha puesto
de manifiesto que est responsabilidad tiene un claro matiz objetivo y se acerca a la responsabilidad objetiva o
sin culpa.
Puede suceder que los padres consigan probar su falta de culpa y, por tanto, no seran responsables, o tambin
puede suceder que los padres sean insolventes, por lo que responder el patrimonio del hijo, no slo porque la
responsabilidad indirecta no excluye la directa, sino tambin por aplicacin analgica del apartado 1 del art.
20 C.P.
El perjudicado puede demandar directamente tanto al hijo como a los padres, pues la responsabilidad de estos
es directa y no subsidiaria. Adems, el art. 1904 establece que el que paga el dao causado por sus
dependientes puede repetir de stos lo que hubiesen satisfecho (...), por lo que si los padres pagan la
indemnizacin, disponen de la accin de repeticin frente al hijo, accin que no tiene plazo especfico en el
Cdigo, por lo que habr que entender que es el general de 15 aos, segn el art. 1964 C.C.
El prrafo 3 del art. 1903 establece que los tutores lo son de los perjuicios causados por los
menores o incapacitados que estn bajo su autoridad y habitan en su compaa.
Es un supuesto casi idntico al anterior, por lo que las consideraciones sobre la responsabilidad de los padres
son trasladables a este caso.
El prrafo 4 del art. 1903 se refiere a que lo son igualmente los dueos o directores de un
establecimiento o empresa respecto de los perjuicios causados por sus dependientes en el servicio
de los ramos en que los tuvieran empleados, o con ocasin de sus funciones.
En primer lugar, se est refiriendo el Cdigo a la responsabilidad que deviene de la circunstancia de la
responsabilidad de la empresa o del cargo de direccin. El artculo exige una relacin de dependencia: ha de
tratarse de personas respecto de las cuales existe una vinculacin laboral con la empresa. El fundamento de
esta responsabilidad es la culpa in eligendo o la culpa in vigilando. La jurisprudencia ha exigido con todo
vigor la prueba de la diligencia debida, para que los dueos o directores de empresas se eximan de
responsabilidad, por lo que nos encontramos ante un nuevo caso cercano a la responsabilidad objetiva. Es una
culpa que se presume y que difcilmente se prueba en contrario.
Su responsabilidad es directa y en consecuencia el perjudicado podr demandar a ambos directamente. Esta
responsabilidad se refiere a los perjuicios causados por los dependientes en el servicio de los ramos en que
los tuvieran empleados, o con ocasin de sus funciones, por lo que si los empleados causan dao en
actuaciones que no tienen que ver con su trabajo, no responde el empresario, aunque se presume que en
horario laboral los dependientes estn en el ejercicio de su trabajo.
El art. 1904 concede la accin de repeticin del empresario frente al dependiente en aquellos casos en que
hubiera tenido que hacer frente a la indemnizacin.
El prrafo 5 del art. 1903 dice que las personas y entidades que sean titulares de un Centro
docente de enseanza no superior responder de los daos y perjuicios que causen sus alumnos
menores de edad durante los periodos de tiempo en que los mismos se hallen bajo el control o
vigilancia del profesora del centro, desarrollando actividades escolares o extraescolares y
complementarias.
Este supuesto fue modificado por la Ley 7 de enero de 1991 y el supuesto presume una obligacin de custodia
58

para los centros de enseanza no superior y a menores de edad, respecto de los cuales el centro tiene la
obligacin de educarles y custodiarles mientras realizan las actividades propias, bien entendido que no se
refiere nicamente a las actividades escolares, sino tambin a las extraescolares y complementarias, que
pueden tener lugar incluso fuera del centro.
Se establece una presuncin de culpa en base a lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 1903. Tambin es
preciso sealar que aunque este prrafo hace responsables a las personas o entidades titulares del centro, en el
prrafo 2 del art. 1904 se prev la accin de repeticin del centro respecto de los profesores, puesto que se
dice que cuando se trate de Cetros docentes de enseanza no superior, sus titulares podrn exigir de los
profesores las cantidades satisfechas, si hubiesen incurrido en dolo o culpa grave en el ejercicio de sus
funciones que fuesen causa del dao.
El art. 1903 contiene supuestos de responsabilidad indirecta. Podra aplicarse a casos similares?. La cuestin
es delicada porque no hay argumentos claros, pero parece que en determinados casos, como el de las empresas
subcontratistas, si se podra aplicar por analoga.
Por otro lado, cuando el Cdigo habla de responsabilidad indirecta no excluye la responsabilidad directa.
Cmo coordinarlas?. El perjudicado siempre tendr la posibilidad de elegir entre las dos acciones o de
ejercitarlas simultneamente. La responsabilidad por hechos ajenos es directa y no subsidiaria. Si se ejercitan
las dos acciones a la vez, el TS entiende que se trata de una responsabilidad solidaria. El art. 1904 establece la
accin de repeticin del responsable indirecto frente al responsable directo, y aun cuando el art. 1904 lo
permite de manera general, ser ms severa cuando se trate de la repeticin de los Centros docentes frente a
los profesores, en que se exigir dolo o culpa grave.
La responsabilidad por los daos causados por los animales y las cosas:
En ocasiones se habla de la responsabilidad civil del propietario. Esta responsabilidad encuentra su origen en
el CC francs, en el que se dice que se es responsable no slo del dao que se causa por el hecho propio, sino
tambin por el hecho de las personas de quienes se debe responder o de las cosas que uno tiene bajo su
guarda. Nuestro CC no recoge esta frmula, sino que recoge en los arts. 1905 y siguientes una serie de
supuestos concretos de responsabilidad por daos causados por animales y cosas.
Responsabilidad por daos causados por animales
El art. 1905 dispone que el poseedor de un animal, o el que se sirve de l, es responsable de los perjuicios que
causare, aunque se le escape o extrave. Slo cesar esta responsabilidad en el caso de que el dao proviniera
de fuerza mayor o de culpa del que lo hubiese sufrido. Como vemos, el art. no se refiere al propietario sino al
poseedor.
Se trata de una responsabilidad objetiva porque se responde aunque se le escape o extrave el animal y slo se
exonera de su responsabilidad por fuerza mayor o culpa del que sufre el dao.
El art. 1906 dice que el propietario de una heredad de caza responder del dao causado por sta en las fincas
vecinas, cuando no haya hecho lo necesario para impedir la multiplicacin o cuando haya dificultado la acin
de los dueos de dichas fincas para perseguirla. Este artculo se refiere al caso de que por la multiplicacin de
la caza se produzcan daos en las propiedades vecinas. Habr que tener en cuenta la legislacin de caza.
Responsabilidad por ruina de edificios
El art. 1907 dispone que el propietario de un edifico es responsable de los daos que resulten de la ruina de
todo o parte de l, si est sobreviniera por falta de las reparaciones necesarias. El art. se refiere a los daos
causados a terceras personas; no estamos ante el supuesto de la responsabilidad contractual que regula el
59

Cdigo en el art. 1591 en relacin con el contrato de obra, que establece la responsabilidad del contratista,
responsabilidad que es decenal para que aparezca el vicio y de 15 aos para el ejercicio de la accin.
Nos encontramos con que el art. 1907 establece que el propietario es responsable de esos daos que resulten
por la ruina del edificio (entendiendo por ruina cualquier defecto que provoca un dao a tercero), pero la
responsabilidad la tiene el propietario si sta sobreviniere por falta de reparaciones. Si el dao es producido
por defectos en la construccin, conforme al art. 1909, el responsable ser el arquitecto o constructor. (Si el
dao de que tratan los dos artculos anteriores resultare por defecto de construccin, el tercero que lo sufra
slo podr repetir contra el arquitecto, o, en su caso, contra el constructor, dentro del tiempo legal)
Responsabilidad por actividades industriales nocivas o peligrosas
El art. 1908 establece que Igualmente respondern los propietarios de los daos causados:

1. Por la explosin de maquinas que no hubiesen sido cuidadas con la debida diligencia, y la inflamacin de
sustancias explosivas que no estuviesen colocadas en lugar seguro y adecuado.
2. Por los humos excesivos, que sean nocivos a las personas o a las propiedades.
3. Por la cada de arboles colocados en sitios de trnsito, cuando no sea ocasionado por fuerza mayor.
4. Por las emanaciones de cloacas o depsitos de materias infectantes, construidos sin las precauciones
adecuadas al lugar en que estuviese.

Cuando habla de propietarios, ms bien se refiere al caso de los empresarios que en el ejercicio de su empresa
y como consecuencia del mismo, causan daos a terceros. El problema es si nos encontramos ante un numerus
clausus o no. La respuesta debe salir de la aplicacin del artculo 1908: siempre que una actividad industrial
sea peligrosa o insalubre, la responsabilidad ha de producirse de acuerdo con los criterios ms estrictos que
presiden algunos de los preceptos citados. As lo ha hecho la jurisprudencia respecto al ruido.
Parece que, al menos en los casos segundo y tercero, nos encontramos ante una responsabilidad objetiva o
muy cercanos a la misma. A todos estos supuestos les es tambin de aplicacin el art. 1909, por lo que habr
que atender a si es un defecto de construccin, de diseo o de falta de mantenimiento.
Responsabilidad del cabeza de familia
El art. 1910 establece que el cabeza de familia que habita una casa o parte de ella, es responsable de los daos
casados por las cosas que se arrojaren o cayeren de la misma.
La responsabilidad que impone el Cdigo no es por ser propietario sino por habitar la casa. Supone un
anacronismo hablar de cabeza de familia, por lo que el responsable ser bien el propietario o bien el que
habita en la casa y que en definitiva tiene el ttulo jurdico para habitarla, puesto que se hace responsable de lo
que otras personas que viven con l puedan arrojar a la calle. Se trata de una responsabilidad objetiva, puesto
que el Cdigo no establece causa alguna de exoneracin de responsabilidad.
La responsabilidad objetiva impuesta legalmente:
Responsabilidad en la legislacin sobre uso y circulacin de vehculos de motor.
Responsabilidad en la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios
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 Responsabilidad por los daos causados por productos defectuosos

Ver libro, tema 44, pg. 574
(no lo suele preguntar)
TERCERA PARTE
LOS DIFERENTES TIPOS CONTRACTUALES
LECCIN 18. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA
Concepto, caracteres y clases
El Cdigo regula la compraventa en los artculos 1445 a 1537 y da el concepto de compraventa en el art.
1445, en el que se nos dice lo siguiente: por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a
entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente.
Esta definicin del Cdigo ha sido criticada en dos aspectos:
Porque se entiende que es bastante imprecisa, puesto que no alude a su funcin traslativa del dominio.
La compraventa constituye un ttulo de adquisicin de la propiedad por el comprador. La definicin
que da el Cdigo podra aplicarse a otros tipos contractuales, como el arrendamiento.
Tal y como se define, el contrato parece limitarse a cosas materiales. Pero el propio Cdigo en los
arts. 1526 y siguientes regula la transmisin de crditos y derechos incorporales.
En cuanto a los caracteres:
El contrato de compraventa es un contrato consensual, que se perfecciona por el mero consentimiento. El
art. 1450 dispone que la venta se perfeccionar entre comprador y vendedor, y ser obligatoria para ambos,
si hubieren convenido en la cosa objeto del contrato, y en el precio, aunque ni la una ni el otro se hayan
entregado. El Cdigo sigue el principio general espiritualista del contrato, segn el cual basta el
consentimiento para que el contrato se perfeccione.
Es un contrato que genera una relacin obligacional entre comprador y vendedor, generando
obligaciones recprocas. An cuando es un contrato traslativo de dominio, la propiedad no se transmite por
el vendedor al comprador por el mero hecho de haber celebrado el contrato; como consecuencia de la
celebracin del contrato, el comprador es acreedor de la prestacin de entregar la cosa del vendedor. El art.
1095 C.C. dice que el acreedor tiene derecho a los frutos de la cosa desde que nace la obligacin de
entregarla. Sin embargo, no adquirir derecho real sobre ella hasta que le haya sido entregada y el art.
609 la propiedad se adquiere por la ocupacin. La propiedad y los dems derechos sobre los bienes se
adquieren y transmiten por la ley, por sucesin testamentada e intestada, y por consecuencia de ciertos
contratos mediante la tradicin. Puede tambin adquirirse por medio de la prescripcin. Si se produce la
entrega, se convierte en propietario, aunque no haya pagado el precio.
La compraventa crea una relacin obligatoria sinalagmtica. Genera obligaciones de prestacin
recprocas. (Aqu nos remitimos a lo dicho en el anterior cuatrimestre).
Es un contrato traslativo del dominio; la compraventa constituye un ttulo de adquisicin del dominio
mientras otros contratos no son ttulo de dominio.
Algunos contratos guardan semejanza con la compraventa. Por ejemplo:
La permuta, contrato que se caracteriza porque no existe precio. Es el intercambio de cosa por cosa. El art.
1538 C.C. nos dice que la permuta es un contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar
61

una cosa para recibir otra. Podramos decir que es un contrato ms propio de pueblos primitivos, en los que
todava no existe el dinero, lo cual no quiere decir que hoy en da no se utilice este contrato.
El propio art. 1446 se plantea un problema: qu ocurre si una de las partes se obliga a entregar una cosa y la
otra parte a entregar cosa y precio?. Si el precio de la venta consistiera parte en dinero y parte en otra cosa, se
calificar el contrato por la intencin manifiesta de los contratantes. No constando sta, se tendr por permuta,
si el valor de la cosa dada en parte del precio excede al del dinero o su equivalente; y por venta en el caso
contrario. El criterio fundamental del Cdigo es si la cosa que entrega tiene ms valor que el precio (permuta)
o no (compraventa). Este artculo plantea dudas de interpretacin, pero la jurisprudencia ha puesto de
manifiesto que la calificacin de los contratos viene por la causa y no por la denominacin que le den los
contratantes.
Arrendamiento de cosas. Este contrato no es traslativo de dominio. Sin embargo, los civilistas clsicos,
como Castn, hablaban de contratos intermedios, que son arrendamientos pero tambin tienen el aspecto de
compraventa. Consisten en la entrega de una cosa en concepto de alquiler pero con una clusulas en virtud
de la cual, pagados determinados plazos, el arrendatario se puede convertir en propietario o no. Hoy en da
se denomina contrato de leasing, que es ms bien un medio de financiacin de bienes. Se estudia en derecho
mercantil.
Clases de compraventa:
Distincin entre compraventa civil y compraventa mercantil. Lo que distingue la compraventa mercantil
de la civil es que en sta el comprador celebra el contrato con intencin de revender la cosa. La
compraventa mercantil se rige por el Cdigo de Comercio y por leyes especiales.
Distincin entre compraventas comunes u ordinarias (la de los arts. 1445 y siguientes del Cdigo) y las
compraventas civiles especiales, como son la compraventa de muebles a plazos, las compras por subasta y
las relativas a propiedad intelectual e industrial.
Distincin entre compraventa voluntaria (que es la compraventa normal) y la compraventa forzosa o
necesaria, que es a la que se refiere el art. 1456 cuando dice que la enajenacin forzosa por causa de
utilidad pblica se regir por lo que establezcan las leyes especiales. Hoy en da esto se considera
expropiacin forzosa, que se rige por la Ley de Expropiacin Forzosa del ao '54, y es una institucin de
derecho administrativo.
Distincin entre compraventa privada y pblica. La primera se celebra entre un vendedor y un comprador,
el cual ha estado determinado desde el primer momento, y la segunda es aquella que se celebra en pblica
subasta, y que implica una adjudicacin al mejor postor.
Distincin entre compraventa ordinaria y el contrato de suministro. En el primer caso, el objeto se entrega
de una sola vez y en el contrato de suministro, el objeto se entrega sucesiva y peridicamente, quedando
muchas veces al arbitrio del comprador la cantidad del objeto suministrado.
Contratos de compraventa que pueden ser realizados por la Administracin Pblica. Cuando el
comprador es la Admn. Pblica, normalmente se trata de un contrato calificado como administrativo. Si se
trata de bienes muebles, normalmente se calificar como un contrato de suministro, y se regir por la Ley
de Contratos de las Administraciones Pblicas. Cuando se trata de contratos de inmuebles, la cuestin es si
se trata de un contrato administrativo o de un contrato de compraventa privado y regido por el derecho
civil. Podemos decir que se calificar de contrato civil cuando se trata de bienes patrimoniales de la
Administracin, bienes que no estn destinados a ningn servicio pblico. Si el contrato est relacionado
con un servicio pblico, es regulado por del derecho administrativo.
El elemento personal: capacidad y prohibiciones
El Cdigo regula en los arts. 1457, 1458 y 1459 la capacidad para comprar o vender. Sin embargo, a pesar de
este rtulo del captulo, en realidad se regulan tambin algunas prohibiciones para celebrar el contrato de
compraventa, que como sabemos no son un problema de capacidad. En el art. 1457 se establece la regla
general de respeto de la capacidad para celebrar contratos: podrn celebrar el contrato de compra y venta
62

todas las personas a quienes este Cdigo autoriza para obligarse, salvo las modificaciones contenidas en los
artculos siguientes. El contrato de compraventa lo pueden celebrar todas las personas con capacidad de obrar
plena, as como tambin los emancipados, salvo los casos a que se refiere el art. 323, en los que se requiere el
complemento de su capacidad de obrar por sus padres o curador. Aunque el art. 1457 se supedite a las
modificaciones contenidas en los artculos siguientes. Veremos que no existen tales.
El art. 1458 dice que el marido y la mujer podrn venderse bienes recprocamente. Y El art. 1459 establece
unas prohibiciones de celebrar el contrato de compraventa en determinados casos, prohibiciones que no son
problemas de capacidad de obrar sino por razn de las circunstancias concurrentes en los casos que enumera.
En todos ellos hay un conflicto de intereses, que el Cdigo pretende evitar mediante la prohibicin de
contratar.
Art. 1459 C.C.
No podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona alguna
intermedia:
1 Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o personas que estn bajo su guarda o
proteccin.
2. Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin estuviesen encargados.
3. Los albaceas, los bienes confiados a su cargo.
4. Los empleados pblicos, los bienes del Estado, de los Municipios, de los pueblos y de los establecimiento
tambin pblicos, de cuya administracin estuviesen encargados.
Esta disposicin regir para los Jueces y peritos que de cualquier modo intervinieren en la venta.
5. Los Magistrados, Jueces, individuos del Ministerio Fiscal, Secretarios de Tribunales y Juzgados y
Oficiales de justicia, los bienes y derechos que estuviesen en litigio ante el Tribunal, en cuya jurisdiccin o
territorio ejercieran sus respectivas funciones, extendindose esta prohibicin al acto de adquirir por cesin.
Se exceptuar de esta regla el caso en que se trate de acciones hereditarias entre coherederos, o de cesin en
pago de crditos, o de garanta de los bienes que posean.
La prohibicin contenida en este nmero 5 comprender a los Abogados y Procuradores respecto a los bienes
y derechos que fueren objeto de un litigio en que intervengan por su profesin y oficio.
Elementos reales: requisitos de la cosa y el precio
La cosa
Pueden ser objeto de compraventa todas las cosas, entendiendo por tal cualquier clase de bien, ya sea corporal,
incorporal, mueble, inmuebles, presente o futuro. Los requisitos que deben tener las cosas sin los siguientes:
Existencia actual o futura. El problema que puede plantearse es el que la cosa no exista al tiempo de
celebrarse el contrato. El art. 1460 dice que si al tiempo de celebrarse la venta se hubiese perdido en su
totalidad la cosa objeto de la misma, quedar sin efecto el contrato. Pero si se hubiese perdido en parte, el
comprador podr optar entre desistir del contrato o reclamar la parte existente, abonando su precio en
proporcin al total convenido. En este artculo existen dos casos: falta el objeto total o parcialmente.

63

En el primer caso, se nos dice que quedar sin efecto el contrato, ser nulo por falta de objeto; y en el segundo
caso se concede al comprador una facultad consistente en elegir desistir del contrato o bien optar por que el
contrato permanezca, si bien sobre un objeto inferir en cantidad, pagando un precio menor, proporcional a lo
que esta. Esta solucin es una solucin objetiva, en la que no se plantea quien ha tenido la culpa.
La posibilidad de celebrar un contrato de compraventa sobre una cosa que en el momento de celebrarlo no
existe, pero que se espera que exista se deduce del art. 1271, que establece que pueden ser objeto del contrato
todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras (...). Sin embargo, hay que
sealar que el contrato de compraventa sobre cosa futura slo es admisible cuando existe la posibilidad de que
la cosa llegue efectivamente a existir.
Lo que sucede es que el contrato de compraventa sobre cosas futuras se puede configurar de dos formas
distintas, y ya en el derecho romano se hablaba de:
Emptio spei. Venta de la esperanza. El comprador asume el riesgo de que la cosa no llegue a existir y
ha de pagar el precio tanto si la cosa llega a existir como si no. En realidad, se da a entender que se
compra la esperanza de que la cosa llegue a existir. Cuando se configura la compraventa de esta forma
se produce un cambio de tipo contractual y se convierte en un contrato aleatorio o de suerte, contrato
en el que una parte paga una cantidad sin saber si va a recibir algo a cambio o no.
Ya no se trata de un contrato compraventa, puesto que se paga el precio en todo caso. Se considerara un
contrato aleatorio, regido en los trminos establecidos por el Cdigo en el art. 1790, y adems, atpico, en
cuanto no recogido por el mismo.
Emptio rei sperate. Venta de cosa esperada. El contrato sigue siendo contrato de compraventa
porque no se compra la esperanza. El comprador estar obligado a pagar el precio en el supuesto de
que la cosa llegue a existir. Lo que sucede es que nos encontramos ante un contrato de compraventa
en el que se ha introducido una condicin suspensiva que afecta al objeto del contrato.
La invalidez se producir en el momento en que se tenga la certeza de que la cosa no va a llegar a existir.
Hasta entonces producir efectos atenuados, puesto que no sern exigibles las principales prestaciones. Pero el
vendedor tendr la obligacin de realizar lo necesario para que el objeto llegue a existir. La construccin es
muy similar a la de un contrato de compraventa sometido a condicin suspensiva, y por eso algunos autores
sostenan que la compraventa est sometida a la condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir.
Esta postura ha sido criticada por una razn tcnica, pues la condicin se considera un elemento accidental del
contrato, y, en cambio, el objeto es un elemento esencial del contrato.
Cosa determinada o determinable. Este requisito se desprende de la regulacin general de los contratos, en
el art. 1273 (el objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie. La
indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea posible
determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes) y del art. 1445, sin que ello signifique
que no quepa un contrato perfecto si el objeto es una cosa genrica. Se puede producir una determinacin
total posteriormente, con tal de que no sea necesario un nuevo convenio, o puede ser determinada por
alguna persona.
Cosa de lcito comercio. Este requisito no se encuentra en la regulacin del contrato de compraventa sino
que es un requisito de carcter general, que se recoge en el art. 1271. Ahora bien, es distinto que el objeto
sea ilcito a que lo sea la causa, pues determinados objetos que no son ilcitos no pueden ser objeto del
trfico en determinadas circunstancias.
El precio

64

Requisitos:
Ha de tratarse de un precio real, verdadero. Es de la esencia del contrato de compraventa el intercambio
de cosa por precio. Si no existe precio nos encontramos con que o bien el contrato sera una donacin o
bien sera nulo y podra tratarse de un contrato simulado.
Ha de ser un precio determinado, cierto. Es el requisito general de la determinacin general del objeto en
los contratos, que viene impuesto no slo por el art. 1273, relativo a los requisitos del objeto de todo
contrato, sino tambin por el art. 1445, en el que nos dice que una de las, partes se compromete a pagar por
ella un precio cierto.
El Cdigo admite que sea un precio determinable, no determinado en el momento del contrato, sino despus
en base a unos criterios de determinacin. Con carcter general el art. 1273 admite que el objeto de los
contratos sea determinado o determinable, y tambin los arts. 1448 y 1449 prevn la posibilidad de que el
precio se determine en un momento posterior a la celebracin del contrato de compraventa.

Art. 1448. Tambin se tendr por cierto el precio en la venta de valores, granos, lquidos y dems cosas
fungibles, cuando se seales el que la cosa vendida tuviera un determinado da, Bolsa o mercado, se fije un
tanto mayor o menor que el precio del da, Bolsa o mercado, con tal que sea cierto.
Art. 1449. El sealamiento del precio no podr nunca dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.

Se podra matizar que efectivamente nunca podr dejarse al arbitrio de uno de los contratantes, pero si a uno
de ellos cuando slo puede realizarlo conforme a unos criterios determinados y objetivos, que se limita a
aplicar.
Que consista en dinero o signo que lo represente. Parece que el Cdigo se refiere con esta ltima
expresin a ttulos que representan deudas pecuniarias, que se admiten en relacin con el art. 1270, bien
entendido que en estos casos no se entender pagado el precio hasta que se realicen los documentos, ttulos
valores.
El precio ha de ser justo?. El CC parte de la ideologa liberal y no exige este requisito. Las partes son
libres, segn consta en el art. 1255. Cuando se habla de equivalencia econmica o pecuniaria de las
prestaciones, este criterio es subjetivo. nicamente se exige el precio justo cuando hay una determinada
regulacin administrativa que establece unos precios sobre determinados bienes, por ejemplo, en la venta de
viviendas de proteccin oficial. En estos casos ya no son condiciones de derecho civil sino normas
administrativas que limitan la autonoma de la voluntad. Entonces, qu sucede con estos casos si se
establece un precio distinto?. Es nula la clusula que determina el precio y este es sustituido por el precio
legal, dejando aparte las sanciones administrativas que correspondan.
La forma. Las arras
La compraventa es un contrato consensual, que se perfecciona por el mero consentimiento, lo cual se
desprende del art. 1450 CC, cuando nos dice que la venta se perfeccionar entre comprador y vendedor, y
ser obligatoria para ambos, si hubieren convenido en la cosa objeto del contrato, y en el precio, aunque ni la
una ni el otro se hayan entregado. Al mismo tiempo se nos dice en este artculo que la compraventa no es un
contrato real.
En cuanto a las arras, el art. 1454 CC dispone que si hubiesen mediado arras o seal en el contrato de compra
y venta, podr rescindirse el contrato allanndose el comprador a perderlas, o el vendedor a devolverlas
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duplicadas. Ya hablamos de arras en el derecho de obligaciones. Estas arras se configuran con el carcter de
penitenciales. Este artculo incurre en un error tcnico, cual es hablar de rescisin, pues es un caso de
desistimiento unilateral. Adems, el artculo no tiene carcter imperativo y los contratantes pueden atribuir a
las arras un carcter distinto del penitencial.
Los efectos. Obligaciones del vendedor:
1) Entrega de la cosa vendida.
Entregar una cosa significa realizar un traspaso posesorio. La posesin inicialmente la tiene el vendedor y
pasa al comprador. Tiene una trascendental importancia, pues la entrega de la cosa permite al comprador
adquirir la propiedad. Se desprende, como dijimos, de los arts. 609 y 1095 C.C.
A) Contenido
El vendedor est obligado a entregar:
De conformidad con lo dispuesto en el art. 1468 prrafo 1, el vendedor deber entregar la cosa vendida
en el estado en que se hallaba al perfeccionarse el contrato.
En cuanto a los posibles frutos de la cosa, el art. 1468 prrafo 2 nos dice que todos los frutos
pertenecern al comprador desde el da en que se perfeccion el contrato.
En lo relativo a los accesorios de la cosa, el Cdigo no se pronuncia al respecto al regular el contrato de
compraventa, por lo que habr que acudir al art. 1097, que pertenece a la regulacin general de las
obligaciones y que establece que la obligacin de dar cosa determinada comprende la de entregar todos sus
accesorios, aunque no hayan sido mencionados. Recordemos que el concepto de accesorios es de difcil
definicin y que hay que remitirse a la situacin de la cosa en el momento de la oferta, con anterioridad a la
perfeccin del contrato.
El art. 1495 prrafo 1 nos dice que la obligacin de entregar la cosa vendida comprende la de poner en
poder del comprador todo lo que exprese el contrato, mediante las reglas siguientes (...). Este artculo se
analiza ms adelante y completa todo lo que es preciso entregar en cada caso.
B) Formas de entrega
Cuando hablamos de entregar la cosa, decimos que consiste en realizar un traspaso posesorio. En este sentido,
el Cdigo en el art. 1462 prrafo 1 nos dice que se entender entregada la cosa vendida, cuando se ponga en
poder y posesin del comprador, refirindose, por tanto, a lo que podramos considerar la entrega material de
la cosa. Sin embargo, el Cdigo admite tambin las formas espiritualizadas de la entrega, esto es, que se
entienda que se ha realizado la entrega aun cuando sta no se produzca materialmente en ese momento. Esas
formas son:
Forma de carcter general, que se refiere a cualquier clase de bien. Art. 1462 prrafo 2. Cuando se haga
la venta mediante escritura pblica, el otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de la cosa objeto del
contrato, si de la misma escritura no resultare o se dedujere claramente lo contrario. Si el contrato se celebra
en escritura pblica, el Cdigo presume que se ha producido la entrega; la escritura pblica sustituye a la
entrega material de la cosa y el comprador se convierte en propietario aunque todava no se haya producido
la entrega material. Naturalmente, esta forma presupone que el vendedor es dueo de la cosa.
En el art. 1463 CC, el Cdigo establece dos nuevos procedimientos referidos a la compraventa de bienes
muebles. Estos procedimientos son:
La entrega de las llaves del lugar o sitio donde se hallan almacenados o guardados El vendedor entrega al
comprador el medio a travs del cual acceder a la cosa vendida. Normalmente, pensaremos en la entrega de
las llaves de los pisos, pero ntese que este artculo se refiere a bienes muebles, aunque se admite su
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aplicacin por analoga para los bienes inmuebles.

El mutuo acuerdo. En el artculo se nos dice y por el solo acuerdo o conformidad de los contratantes, si la
cosa vendida no puede trasladarse a poder del comprador en el instante de la venta, o si ste la tena ya en
su poder por algn otro motivo. Entonces, en estos casos el consentimiento no slo perfecciona el contrato,
sino que atribuir la posesin al comprador. Estos casos son:
Que la cosa vendida no pueda trasladarse a poder del comprador en el instante de la venta
Si ste la tena ya en su poder por algn otro motivo.
Bienes incorporales. El art. 1464 CC nos dice lo siguiente: respecto de los bienes incorporales, regir lo
dispuesto en el prrafo segundo del art. 1462. En cualquier otro caso en que ste no tenga aplicacin se
entender por entrega el hecho de poner en poder del comprador los ttulos de pertenencia, o el uso que
haga de su derecho el mismo comprador, consintindolo el vendedor. Respecto de los bienes incorporales,
rige la forma de entrega de la escritura pblica y, adems, el art. 1464 aade otras dos formas:
Poner en poder del comprador los ttulos de pertenencia
Que el vendedor permita que el comprador haga uso de su derecho.
C) Momento, lugar y gastos
En cuanto al momento, la obligacin del momento de entregar la cosa no es establecida por el Cdigo en una
regulacin especial para la compraventa, por lo que rigen las reglas generales: el art. 1113, segn el cual
tendra la obligacin de entregar la cosa inmediatamente si se tratara de una obligacin pura, y si no estuviera
sometida a condicin o trmino suspensivo.
En lo relativo al lugar, la regulacin es tambin la de carcter general. El art. 1171 dice que el pago deber
ejecutarse en el lugar en que hubiese designado la obligacin. No habindose expresado y tratndose de
entregar una cosa determinada, deber hacerse el pago donde sta exista en el momento de constituirse la
obligacin. En cualquier otro caso, el lugar del pago ser el domicilio del deudor. Primero habr que estar a lo
que diga el contrato; subsidiariamente, en el lugar donde exista la cosa en el momento de celebrarse el
contrato de compraventa; finalmente, el domicilio del vendedor (deudor de la entrega de la cosa).
Por ltimo, los gastos de la entrega se regulan en el art. 1465 CC, que dispone que los gastos para la entrega
de la cosa vendida sern de cuenta del vendedor, y los de su transporte o traslacin de cargo del comprador,
salvo el caso de estipulacin especial El Cdigo distingue entre los gastos de entrega y los de transporte. Esta
distincin presupone que los gastos de transporte son posteriores a la entrega, porque en ocasiones el
transporte estar incluido en la entrega. De todas formas, las partes han podido llegar a un acuerdo sobre cmo
repartirse los gastos.
D) Supuestos en que no procede la entrega
A esta cuestin se refieren los arts. 1466 y 1467. El art. 1466 dispone que el vendedor no estar obligado a
entregar la cosa vendida, si el comprador no le ha pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo
para el pago Este artculo se refiere a lo que se denomina la obligacin de pagar el precio de presente. Dado
que no se ha establecido un plazo para pagar el precio, y dado que la compraventa genera una obligacin
bilateral, el sinalagma funcional obliga a que la entrega de la cosa y el pago del precio se realicen a la vez y de
ah la regla del art. 1466.
Por otra parte, el art. 1467 establece que tampoco tendr obligacin el vendedor de entregar la cosa vendida
cuando se haya convenido en un aplazamiento o trmino para el pago, si despus de la venta se descubre que
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el comprador es insolvente, de tal suerte que el vendedor corre inminente riesgo de perder el precio. Se
excepta de esta regla el caso en que el comprador afiance pagar en el plazo convenido. Se refiere al supuesto
del precio aplazado. En virtud de ese pacto, el comprador no tendr que pagar en el momento de la entrega y
el vendedor tendr que entregar la cosa en un momento anterior al pago. Pero puede suceder que se descubra
que el comprador es insolvente y el vendedor puede temer no recibir el precio, por lo que se le permitir no
entregar la cosa salvo que se de el supuesto que contempla el prrafo 2 de que a pesar de ello el comprador
afiance pagar en el plazo convenido. El Cdigo utiliza la palabra afianzar, lo cual debe entenderse en el
sentido amplio de garanta.
D) La obligacin de entrega en la venta de inmuebles
a) Problemas de cabida
Cabida es la superficie horizontal de un bien inmueble.
El Cdigo regula la cuestin en relacin con la venta de bienes inmuebles especficos; una finca, un terreno,
que se inscriben por los linderos. No se refiere a cuando se est realizando una venta a medida, sino una parte
de terreno que exige la separacin de un terreno ms amplio.
El problema consiste en que se comprueba que existe una diferencia entre la cabida que consta en el contrato
y la real, diferencia que puede consistir en ms o en menos. Se ha producido un error en el contrato al
consignar en el mismo la cabida del inmueble especfico vendido, bien entendido que no se trata de un error
sustancial o vicio del consentimiento, que dara lugar a la nulidad, sino de un mero error de clculo que el
Cdigo en general dice que da lugar a su correccin, pero que en la venta de bienes inmuebles recibe una
regulacin especial.
El art. 1266 prrafo 3 dice que el simple error de cuenta slo dar lugar a su correccin Cuando ese error de
clculo se refiere a la cabida de un bien inmueble especfico, el Cdigo establece unas reglas especiales. Por
tanto, no se trata de una diferencia entre lo pactado y lo entregado, porque de ser as habra un incumplimiento
de un contrato.
El C.C. regula varios supuestos distintos:
Por un lado, el caso en el que en el contrato se expresa la cabida del inmueble y el precio se
establece por unidad de medida o nmero.
El prrafo 2 del art. 1496 dispone que si la venta de bienes inmuebles se hubiese hecho con expresin de su
cabida, a razn de un precio por unidad de medida o nmero, tendr obligacin el vendedor de entregar al
comprador, si ste lo exige, todo cuando se haya expresado en el contrato. En este inciso, en realidad el
Cdigo reitera el principio que tambin consta en el prrafo 1: la obligacin de entregar la cosa vendida
comprender la de poner en poder del comprador todo lo que exprese el contrato.
Sin embargo, nos podemos encontrar con que la cabida real sea menor que la que consta en el contrato o que
sea mayor y ambos supuestos son regulados por el Cdigo:
En el caso de que sea menor, el prrafo 2 del art. 1469, despus de haber establecido el principio general,
dice si esto no fuere posible, podr el comprador optar entre una rebaja proporcional del precio o la
rescisin del contrato, siempre que, en ese ltimo caso, no baje de la dcima parte de la cabida la
disminucin de la que se atribuyera al inmueble.
Cuando la finca tiene una cabida real menor se le atribuye al comprador la posibilidad de elegir entre una
rebaja proporcional del precio o, en una segunda posibilidad, la rescisin del contrato, que hay que entender
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una vez ms por desistimiento, siempre que no baje de la dcima parte de la cabida la disminucin de la que
se atribuyera al inmueble. Para que sea posible el desistimiento ser indispensable que la diferencia entre la
cabida que consta en el contrato y la real sea superior a una dcima parte.
En el caso de que fuera mayor, el art. 1470 dispone que si, en el caso del artculo precedente, resultare
mayor cabida o nmero en el inmueble que los expresados en el contrato, el comprador tendr la obligacin
de pagar el exceso de precio si la mayor cabida o nmero no pasa de la vigsima parte de los sealados en
el mismo contrato; pero, si excedieren de dicha vigsima parte, el comprador podr optar entre satisfacer el
mayor valor del inmueble o desistir del contrato.
Cuando se trate de una cabida mayor, distingue el Cdigo que sea superior o no a una vigsima parte. El
comprador estar obligado a pagar el exceso de precio si no es superior y, si lo es, podr optar por satisfacer el
exceso o desistir del contrato.
Por otro, cuando la venta se realiza a precio alzado o venta como cuerpo cierto. El Cdigo
distingue dos casos a la vez distintos:
Que en el contrato slo se especifique el inmueble
El art. 1471 prrafo 1 en relacin con el prrafo 2 nos dice que en la venta de un inmueble, hacha por
precio alzado y no a razn de un tanto por unidad de medida o nmero, no tendr lugar el aumento o
disminucin del mismo, aunque resultare mayor o menor cabida o nmero de los expresados en el contrato.
Con independencia de la extensin de la cabida que tenga el inmueble, el precio se mantiene exactamente
igual.
Cuando efectivamente se especifica el inmueble y, adems, la cabida
El art. 1471 prrafo 2 nos dice lo siguiente: Eso mismo tendr lugar cuando sean dos o ms fincas las
vendidas por un solo precio; pero, si, adems de expresarse los linderos, indispensables en toda enajenacin
de inmuebles, se designaren en el contrato su cabida o nmero, el vendedor estar obligado a entregar todo lo
que se comprenda dentro de los mismos linderos, aun cuando exceda de la cabida o nmero expresados en el
contrato; y, si no pudiere, sufrir una disminucin en el precio, proporcional a lo que falte de cabida o
nmero, a no ser que el contrato quede anulado por no conformarse el comprador con que se deje de entregar
lo que se estipul
Segn este artculo, el vendedor queda obligado a entregar todo lo comprendido en los linderos, con
independencia de que exceda la cabida expresada en el contrato. Puede darse el caso entonces de que no se
pueda entregar todo el terreno comprendido por los linderos, por ejemplo, porque dentro de ellos haya un
enclave que sea propiedad de un tercero, en cuyo caso se le concede al comprador la opcin entre una
disminucin proporcional del precio o bien el desistimiento.
El art. 1472 establece que las acciones que nacen de los tres artculos anteriores prescribirn a los seis meses,
contados desde el da de la entrega. Es un plazo de caducidad, dado que estas obligaciones se refieren a
derechos potestativos, modificadores de la situacin jurdica creada.
b) Problemas de calidad
Pueden ser un defecto de calidad o un exceso de calidad. Si el defecto de la calidad del inmueble vendido
afecta al conjunto del inmueble, estamos ante un vicio de la voluntad o ante un caso de incumplimiento
contractual.
Pero puede ocurrir que el defecto de calidad afecte slo a parte del inmueble, que es el caso que se regula en
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el art. 1469 en sus prrafos 3 y 4. Lo mismo se har, aunque resulte igual cabida, si laguna parte de ella no
es de la calidad expresada en el contrato. La rescisin, en este caso, slo tendr lugar a voluntad del
comprador, cuando el menor valor de la cosa venida exceda de la dcima parte del precio convenido. A este
caso se le est dando la misma solucin que en los prrafos anteriores se da al defecto de cabida.
En cuanto al exceso de calidad, no lo regula el Cdigo, por lo que tendremos que aplicar por analoga lo
dispuesto en el art. 1470, que se refiere al caso de mayor cabida.
En cuanto a la caducidad de esta accin, le es aplicable el art. 1472 CC.
c) Obligacin de otorgar escritura pblica?
Como ya hemos dicho, el contrato de compraventa es un contrato consensual en todo caso. Por otra parte, en
el caso de la venta de inmuebles para el comprador es importante que el contrato conste en documento
pblico, puesto que es una exigencia para inscribir el ttulo de propiedad. El Cdigo no establece nada al
respecto, por lo que debemos atender a los artculos que con carcter general regulan la forma de los
contratos, arts. 1278 a 1280. El TS interpreta el art. 1280 en relacin con el 1279, en el sentido de que los
contratos se perfeccionan por el mero consentimiento y las partes pueden compelerse recprocamente a la
escritura pblica. As, el apartado primero del art. 1280 se refiere a los actos y contratos que tengan por objeto
la creacin, transmisin, modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles. El comprador
puede exigir la documentacin del contrato en escritura pblica.
Qu ocurre si ante esa exigencia el vendedor se niega a otorgar la escritura pblica?. Podra el comprador
exigir la resolucin del contrato? Podr nicamente exigir judicialmente la escritura pblica?. Naturalmente,
este problema depende de si la obligacin es principal o accesoria, porque la resolucin no procede por el
incumplimiento de una obligacin accesoria. Entonces acudimos a la jurisprudencia y esta no es unnime, es
ms quiz no tenga la misma importancia la escritura pblica en unos casos y en otros. Se trata de una falta de
precisin del Cdigo, pero parece que lo lgico es que se permita la resolucin.
d) Obligacin de vender en condiciones que permitan la inscripcin en el Registro de la Propiedad?
Si acudimos a la Ley Hipotecaria, en su art. 20 prrafo 1 se nos dice que para inscribir o anotar ttulos por
los que se declaren, transmitan,
graven, modifiquen o extingan el dominio y dems derechos reales sobre
inmuebles, deber constar previamente inscrito o anotado el derecho de la
persona que otorgue o en cuyo nombre sean otorgados los actos referidos. En el Registro de la Propiedad al
inscribir un determinado ttulo, debe basarse en el anterior. Puede pasar que por mucho que hayamos hecho
escritura pblica, aparezca que el vendedor no tena inscrito su ttulo. La cuestin que se plantea es si es
obligacin del vendedor el vender en condiciones que permitan la inscripcin en el Registro de la Propiedad,
teniendo previamente inscrito su ttulo. La jurisprudencia est dividida e incluso parece que no es obligacin
del vendedor.
La inscripcin en el Registro de la Propiedad no es obligatoria en nuestro Derecho y si para el comprador no
es obligacin el inscribir, no pude configurarse esa obligacin para el vendedor.
En el Reglamento Hipotecario se regula el expediente de dominio, procedimiento judicial cuya finalidad es
que, teniendo una persona un ttulo de propiedad sobre un inmueble, que no puede inscribirse, lleva a cabo el
expediente de dominio para que el Juez permita, una vez comprobada su regularidad, la inscripcin.
Sera ms sencillo que el vendedor facilitara la inscripcin del ttulo.
2) Obligacin de conservacin de la cosa vendida. Los riesgos.
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Cuando el CC regula el contrato de compraventa no se establece esta obligacin de conservacin de la cosa

vendida. Sin embargo, cuando el art. 1094 con carcter general se refiere a las obligaciones de dar, dispone
que el obligado a dar una cosa lo est tambin a conservarla con la diligencia de un buen padre de familia. Por
supuesto, esto tiene sentido en los casos en que la entrega de la cosa se da en un momento posterior a la
celebracin del contrato.
Nos podemos encontrar con que, celebrado el contrato de compraventa, y antes del momento de la entrega, se
produzca la prdida o destruccin de la cosa debida. Pueden darse diferentes supuestos:
Que el vendedor haya obrado con dolo o negligencia o bien se haya constituido en mora. Por un lado, el
art. 1182 regula la prdida de la cosa debida y nos dice que quedar extinguida la obligacin que consista
en entregar una cosa determinada cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de
haberse ste constituido en mora. El vendedor que acta con culpa o con dolo no queda liberado y tendr
que indemnizar daos y perjuicios, respondiendo de la prdida.
El art. 1101 nos dice que quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en el
cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo
contravinieren al tenor de aqullas.
La obligacin del vendedor se enmarca en una obligacin bilateral, por lo que habr que resolver por una
parte el problema del sinalagma como tal (y si el vendedor no entrega la cosa, el comprador no tiene que
pagar el precio) y adems los daos que haya podido causar, los cuales tendr que indemnizar. De modo que,
dado que el problema se enmarca en una obligacin sinalagmtica, ante el incumplimiento de una de las partes
cabe la resolucin de la otra o exigir su cumplimiento o equivalente y la indemnizacin de daos y perjuicios.
El art. 1096, prrafo 2 nos dice que si el obligado se constituye en mora (...) sern de su cuenta los casos
fortuitos hasta que se realice la entrega.
Que la destruccin de la cosa se haya debido a dolo o culpa del comprador, caso poco habitual. Tendr
que soportar el dao el comprador, por lo que pagar el precio an cuando no reciba la cosa que el mismo
ha destruido.
Que la prdida se haya producido por caso fortuito. No se puede imputar ni al vendedor ni al comprador.
Este es el problema de los riesgos en la compraventa. Histricamente tuvo dos soluciones:
Sistema romano. Se imputa el riesgo al comprador, por lo que tendra que pagar el precio sin recibir
la cosa a cambio.
Sistema germnico. Se imputa el riesgo al vendedor y perdera la cosa sin recibir el precio, solucin
que parece ms ajustada al carcter sinalagmtico de la obligacin derivada del contrato de
compraventa.
La solucin del Cdigo se recoge en el art. 1452, que establece que El dao o provecho de la cosa vendida,
despus de perfeccionado el contrato, se regular por lo dispuesto en los artculos 1096 y 1182. /Esta regla se
aplicar a la venta de cosas fungibles, hecha aisladamente y por un solo precio, o sin consideracin a su peso,
nmero o medida. /Si las cosas fungibles se vendieren por un precio fijado con relacin al peso, nmero o
medida, no se imputar el riesgo al comprador hasta que no haya pesado, contado o medido, a no ser que ste
se haya constituido en mora.
Distingue dos casos:
En los dos primeros prrafos, el caso de la venta de cosas fungibles, hecha aisladamente y por un
solo precio, o sin consideracin a su peso, nmero o medida. Puede tratarse de cosas no fungibles o
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que, siendo la cosa fungible, se est vendiendo como si no lo fuera.

La solucin es la del prrafo 1, es decir, aplicar los arts. 1906 y 1182. Ambos artculos se refieren a la
regulacin de las obligaciones de entrega en general, no a la compraventa y se refieren a obligaciones
unilaterales. Estos artculos no nos dicen qu ocurre cuando esta obligacin est inserta en una obligacin
sinalagmtica porque tendra el comprador que pagar el precio a pesar de eso?. Aqu surgen diferentes
opiniones, la ms extendida que opina que s que tiene que pagar el precio, aunque parecera un poco injusto.
En realidad, el riesgo lo soportara el vendedor, en su concepto de propietario de la cosa que vende.
En el tercer prrafo se refiere a las cosas fungibles que se venden en consideracin a su peso,
nmero o medida. En este caso las cosas fungibles se venden como tales. Hasta el momento en que la
cosa se mide rige la regla del genus nunquam perit, por lo que el riesgo lo soporta el vendedor, que no
podr alegar la prdida de parte del gnero. Tras la especificacin, rige la regla de la remisin al art.
1096 y 1182, con la duda del carcter sinalagmtico.
3) Obligacin de transmitir la propiedad?. Algunos problemas en particular.
La primera obligacin del vendedor es entregar la cosa vendida. El art. 1461 nos dice que el vendedor est
obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la venta. As como el Cdigo sienta claramente esta
obligacin, nada nos dice sobre la transmisin de la propiedad. En la prctica, este problema no se plantear,
porque el vendedor el propietario, la compraventa es ttulo traslativo de dominio y como consecuencia de la
entrega el comprador adquirir la propiedad. Los problemas surgen cuando el vendedor vende algo que no es
suyo, no es propietario de la cosa que entrega. Si decimos que su obligacin es tambin la de transmisin la
propiedad, habr incumplimiento en el contrato. Si decimos que no lo es, habr cumplido y tendr que
responder de una accin de saneamiento por eviccin por parte del comprador.
Existen dos posiciones:
Doctrina clsica. No existe obligacin de trasmitir la propiedad sino slo la posesin. Se basa en el
art. 1461. Si acudimos a la definicin del Cdigo del contrato de compraventa del art. 1445 se nos
dice que uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella
un precio cierto, en dinero o signo que lo represente. El art. 1474 dice en virtud del saneamiento a
que se refiere el art. 1461, el vendedor responder al comprador: 1 De la posesin legal y pacfica de
la cosa vendida. Para responder del saneamiento por eviccin, deber esperar a que se le desposea de
la cosa. Y en el art. 1475 se indica que adems deber ser por sentencia firme.
Diez Picazo dice que la obligacin fundamental del vendedor es trasmitir la propiedad, pero esto no se
sustenta en la regulacin legal. Dice, por ejemplo, que el art. 1474, al referirse a la posesin legal, se
refiere al derecho de propiedad, lo cual no queda claro. Menciona tambin los arts. 1473 y 1509.
Hay tres problemas concretos:
A) La venta de cosa ajena
Puede una persona vender una cosa ajena? S. Tengamos en cuenta que el contrato de compraventa genera
una relacin obligatoria en virtud de la cual el vendedor se obliga a entregar la cosa y que no se trata de un
contrato real, por lo que es perfectamente posible que se establezca un plazo para la entrega y que en ese plazo
el vendedor adquiera la propiedad de la cosa y que cuando lo entregue fuera ya propietario de la cosa. Pero
pudiera no llegar a adquirir la propiedad, con lo que podra entregar lo que no es suyo o incumplir el contrato.
La cuestin es que se entrega una cosa que no es del vendedor. Si el autentico propietario no reclama, el
comprador puede llegar a adquirir por usucapin. Este caso es bastante complicado. El TS ha buscados
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soluciones a la venta de cosa ajena, anulando compraventas en base a error por parte del comprador, por
ejemplo, o por la va del dolo. En alguna ocasin ha anulado la compraventa por falta de objeto. Tambin hay
que tener en cuenta que puede darse el caso de que se venda haciendo constar en el contrato que la cosa no es
del vendedor, lo cual sera una venta sometida a la condicin suspensiva de llegar a adquirir la propiedad por
parte del vendedor.
B) La venta con pacto de reserva de dominio
El contrato de compraventa es ttulo traslativo de dominio, aunque sin embargo el solo contrato de
compraventa no produce la transmisin de la propiedad, sino que se exige la entrega de la cosa debida para la
adquisicin de la propiedad. Puede ocurrir que las partes incluyan en el contrato un pacto en virtud del cual
establezcan que la entrega no transmita en ese momento la propiedad al comprador, pacto que se denomina de
reserva de dominio, o, en latn, pactum reservati dominii.
La finalidad del pacto es garantizar el pago del precio aplazado, de modo que el vendedor se reserva la
propiedad de la cosa vendida hasta que el comprador paga la totalidad de los plazos convenidos. Ese pago
ntegro del precio se establece a modo de condicin suspensiva, de manera que hasta que no se produzca la
totalidad del pago no se transmite la propiedad. Si el comprador llega a pagar la totalidad del precio, se
convierte automticamente en propietario; en caso de incumplimiento, no adquiere la propiedad de la cosa y
en ese momento despliega su eficacia un segundo pacto, que acompaa al de reserva de dominio, en virtud del
cual se resuelve el contrato de compraventa.
El vendedor, junto a las acciones de que dispone en virtud del contrato celebrado (acciones personales para
exigir el cumplimiento o pedir la resolucin), dispondr adems de las acciones reales derivadas de su
condicin de propietario, entre las que destaca la reivindicatoria, que le permite reclamar de cualquier
persona, y en particular del comprador, la devolucin de la cosa.
Este pacto de reserva de dominio ha sido admitido por el TS y hay que considerar que es eficaz no slo frente
al comprador sino tambin frente a terceros, siendo especialmente importante respecto de algunos terceros,
como son los acreedores del comprador, siempre y cuando exista cierta publicidad del mismo (como puede ser
que exista una certeza sobre la fecha en que el mismo se pact), y siempre que sea anterior a la ejecucin
pretendida por los acreedores sobre el patrimonio del comprador. Y, naturalmente, cuando el pacto de reserva
de dominio se inscribe en el Registro de la Propiedad.
Hay que tener en cuenta que la Ley de Venta de Bienes Inmuebles a Plazos establece una regulacin peculiar
sobre este pacto, regulacin especfica que consiste en que el vendedor puede hacer efectivo su derecho de
crdito, relativo al pago del precio, sobre el objeto vendido, como si se tratara de un acreedor pignoraticio,
concepcin sta que, por tanto, se aparta de la concepcin general a la que antes hemos hecho mencin.
C) La doble venta
Consiste en que el vendedor vende el mismo objeto en principio a dos compradores. Sin embargo, tambin se
podra hablar de una pluralidad de ventas cuando son ms de dos. Naturalmente, la doble venta si se realiza
voluntariamente normalmente constituir un delito de estafa y los compradores dispondrn de las acciones
penales correspondientes. Pero se plantea una cuestin propia de derecho civil, que es cul de los compradores
adquiere la propiedad sobre la cosa vendida.
Se regula en el art. 1473 C.C.: Si una misma cosa se hubiese vendido a diferentes compradores, la propiedad
se transferir a la persona que primero haya tomado posesin de ella con buena fe, si fuere mueble./ Si fuere
inmueble, la propiedad pertenecer al adquiriente que antes la haya inscrito en el Registro./ Cuando no haya
inscripcin, pertenecer la propiedad a quien de buena fe sea primero en la posesin; y, faltando sta, a quien
presente ttulo de fecha ms antigua, siempre que haya buena fe.
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Este artculo establece una regulacin distinta, segn se trate de:

Bienes muebles. El CC establece que la propiedad se transferir a la persona que primero hubiera
tomado posesin de ella con buena fe, que se presume.
Bienes inmuebles. Se establecen tres criterios:
Primero. Se reconoce la propiedad al comprador que primero haya inscrito en el Registro de la Propiedad.
Segundo. Subsidiariamente, el primero en la posesin de buena fe.
Tercero. Con carcter subsidiario, el que tenga el ttulo ms antiguo. Habr que atender a la fecha de ambos
contratos (prior tempore potior iure).
El CC establece como requisito comn la buena fe por parte del comprador, y por buena fe es precios entender
que el comprador desconozca que la cosa ha sido objeto de venta con anterioridad. Es de sealar que este
requisito ha de conocerse en el momento de perfeccin del contrato, siendo indiferente que en un momento
posterior a la perfeccin se tenga conocimiento de la doble venta, pues es lo que normalmente sucede.
En relacin con el primero de los criterios establecidos respecto de los bienes inmuebles, aunque el Cdigo no
lo exige expresamente, es indudable que tambin ha de concurrir el requisito de la buena fe.
La inscripcin en el Registro presupone que con anterioridad se ha producido la traditio, pues la escritura
pblica se considera una forma de entrega espiritualizada y para inscribir en el Registro es necesario un
documento pblico.
Finalmente, pueden plantearse unas cuestiones. Una de ellas es en relacin con el art. 34 de la Ley
Hipotecaria, que establece que el tercero que de buena fe adquiera a ttulo oneroso algn derecho de persona
que en el Registro aparezca con facultades para transmitirlo, ser mantenido en su adquisicin, una vez que
haya inscrito su derecho, aunque despus se anule o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no
consten en el mismo Registro./La buena fe del tercero se presume siempre mientras no se pruebe que conoca
la inexactitud del Registro./Los adquirentes a ttulo gratuito no gozarn de ms proteccin registral que la que
tuviere su causante o transferente.
Conforme al ttulo oneroso y a la buena fe, parece que para la proteccin registral, segn dice este art. 34, se
exige el requisito de la inscripcin del titulo del vendedor. Cmo podemos combinar este art. con la
regulacin del Cdigo? Habra que exigir tambin la inscripcin del ttulo del vendedor? Parece que la
interpretacin correcta es que se trata de problemas distintos, pues en el art. 1473 se regula quin adquiere la
propiedad y en el art. 34 de la ley, la inscripcin del ttulo.
Otro comentario es en relacin con la prioridad en la posesin. Es el nico criterio que establece el Cdigo
respecto de la venta de bienes muebles y el segundo para la venta de bienes inmuebles, adquiriendo el primero
en la posesin, que ser al que se entregue la cosa. Como sabemos, la entrega se producir de diferentes
formas, incluso por entrega espiritualizada, lo cual planteara problemas.
En cuanto al comprador que se ve privado de la propiedad de la cosa, siempre dispondr de las acciones de las
que hablamos el otro da () y tambin podr pensar en la nulidad o en la resolucin por incumplimiento,
segn los casos.
4) Obligacin de garanta o saneamiento
A) Consideraciones generales
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Cuando el comprador celebra el contrato de compraventa persigue adquirir la cosa para servirse de sus
utilidades. Esta finalidad se podra ver frustrada por dos razones distintas:
Porque se vea privado de la posesin de la cosa
Porque, teniendo la cosa, resulta que no puede aplicarla a los usos que le son propios.
Como consecuencia de ello, el Cdigo reconoce la obligacin de garanta o saneamiento por parte del
vendedor, que consiste en que el vendedor se obliga a procurar al comprador la posesin pacfica y til de la
cosa, y, en el supuesto de que esto no sea as, indemnizar al comprador los daos y perjuicios causados. Esta
obligacin se desdobla en dos:
Garanta o saneamiento por eviccin. Asegura al comprador la posesin pacfica de la cosa
comprada y est orientada a evitar perturbaciones de naturaleza jurdica (desposesin de la cosa)
Garanta o saneamiento por vicios ocultos. Su finalidad es asegurar al comprador la posesin til de
la cosa, evitando las perturbaciones de naturaleza econmica.
El Cdigo denomina a ambas garantas saneamiento, cuando efectivamente se ha producido una u otra
perturbacin. El art. 1461 establece que el vendedor est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa
objeto de la venta. A continuacin se regula la entrega de la cosa vendida y desde el art. 1474, el CC regula el
saneamiento y dispone en dicho artculo que en virtud del saneamiento a que se refiere el art. 1461, el
vendedor responder al comprador: 1 De la posesin legal y pacifica de la cosa vendida 2 De los vicios o
defectos ocultos que tuviere.
B) Saneamiento por eviccin: concepto, naturaleza, requisitos y contenido
Concepto de eviccin. El trmino eviccin procede del verbo latino evincere, que significa vencer. En este
caso el Cdigo emplea el trmino eviccin en el sentido de vencimiento en juicio, es decir, que el comprador
es vencido en un juicio y como consecuencia de ello pierde la posesin de la cosa.
Esa prdida de la posesin de la cosa se produce porque el tercero que le demanda tiene un mejor derecho
sobre la cosa, normalmente el de propiedad. El caso ms frecuente de eviccin se da en el caso del vendedor
que ha vendido y entregado una cosa frente al comprador que no es suya, por lo que el verdadero propietario
ejerce su accin reivindicatoria y obtiene una sentencia en virtud de la cual se condena al comprador poseedor
a entregar la cosa al propietario.
El art. 1475 prrafo 1 dispone que tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por sentencia
firme y en virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada. Esta obligacin del
vendedor es una obligacin lega, puesto que el prrafo 2 establece que el vendedor responder de la eviccin
aunque nada se haya expresado en el contrato, lo que indica que no es preciso un pacto en el contrato de
compraventa para que el vendedor tenga esta obligacin de saneamiento en caso de eviccin. Pero no es una
norma imperativa, porque las partes pueden modificar por pacto dicha regulacin legal, aumentando o
disminuyendo los efectos, e incluso suprimindola, puesto que en el prrafo 3 se dice que los contratantes,
sin embargo, podrn aumentar, disminuir o suprimir esta obligacin legal del vendedor.
Es una obligacin natural, pero no esencial, del contrato de compraventa, puesto que si fuera esencial, las
partes no podran suprimirla.
Sin embargo, lo cierto es que el Cdigo es receloso respecto del pacto en el que el comprador renuncia al
saneamiento en caso de eviccin, puesto que no es comprensible que el comprador quiera renunciar por su
propia voluntad a una obligacin tan esencial del vendedor. El propio CC establece unas restricciones a la
75

autonoma de la voluntad respecto de esta obligacin legal:

Art. 1476 Ser nulo todo pacto que exima al vendedor de responder de la eviccin, siempre que
hubiere mala fe de su parte. Si conoce el vendedor el riesgo de eviccin para el comprador se puede
anular el pacto, y sera un caso cercano al dolo en el consentimiento o dolo del vendedor, si bien en
este caso no se produce la nulidad del conjunto del contrato, sino slo del pacto.
Art. 1477 Cuando el comprador hubiese renunciado el derecho al saneamiento para el caso de
eviccin, llegado que sea ste, deber el vendedor entregar nicamente el precio que tuviere la cosa
vendida al tiempo de la eviccin, a no ser que el comprador hubiese hecho la renuncia con
conocimiento de los riesgos de eviccin y sometindose a sus consecuencias. Se establece un lmite a
los efectos del pacto de renuncia. A pesar de la existencia del pacto en virtud del cual renuncia al
saneamiento por eviccin, el Cdigo entiende que dicho pacto no puede tener los efectos pactados por
las partes. Pueden darse dos casos:
El supuesto general. El comprador prest su consentimiento al pacto pero sin tener un conocimiento
exacto de la situacin. En tal caso, si efectivamente se produce la eviccin, el vendedor tendr la
obligacin de prestar el saneamiento aunque con carcter limitado: tendr que entregar el precio de la
cosa al tiempo de la eviccin, lo cual no debe considerarse como indemnizacin de daos y perjuicios
sino como la devolucin del precio cobrado o establecido.
El supuesto ms excepcional. El comprador no slo renuncia al saneamiento por eviccin sino que lo
hace con conocimiento de los riesgos de eviccin y sometindose a sus consecuencias. Tal caso es el
nico en el que el vendedor no responder en absoluto por la eviccin. Naturalmente, tendr que
probarse que el comprador tena ese conocimiento de los riesgos porque si no se aplicar el supuesto
anterior.
Requisitos:
Ha de haberse producido la eviccin y para que esta se haya producido se requieren dos circunstancias:
Que al comprador se le prive de todo o parte de la cosa comprada en virtud de sentencia firme. As lo
expresa el art. 1475 prrafo 1, y tambin el art. 1480 el saneamiento no podr exigirse hasta que haya
recado sentencia firme, por la que se condene al comprador a la prdida de la cosa adquirida o de parte de
la misma.
Que esa eviccin se produzca en virtud de un derecho anterior a la compra. El demandante tenda un
derecho anterior (normalmente de propiedad) al contrato de compraventa. Se recoge tambin en el prrafo
1 del art. 1475.
Es necesaria la notificacin al vendedor de la demanda de eviccin a instancia del comprador. El art.
1481 dispone que el vendedor estar obligado al saneamiento que corresponda, siempre que resulte probado
que se le notific la demanda de eviccin a instancia del comprador. Faltando la notificacin, el vendedor
no estar obligado al saneamiento. Debe solicitarse del Juzgado que se le notifique al vendedor la eviccin,
para que el vendedor pueda facilitar los instrumentos de la defensa.
En qu momento ha de realizarse la notificacin al vendedor? El art. 1482 establece que el comprador
demandado solicitar, dentro del trmino que la Ley de Enjuiciamiento Civil seala para contestar a la
demanda, que sta se notifique al vendedor o vendedores en el plazo ms breve posible./ La notificacin se
har como la misma ley establece para emplazar a los demandados./ El trmino de la contestacin para el
comprador quedar en suspenso nterin no expiren los que para comparecer y contestar a la demanda se
seales al vendedor o vendedores, que sern los mismo plazos que determina para todos los demandados la
expresada Ley de Enjuiciamiento Civil, contados desde la notificacin establecida por el prrafo primero de
este artculo./ Si los citados de eviccin no comparecieren en tiempo y forma, continuar, respecto del
comprador, el trmino para contestar a la demanda El plazo que se concede al demandado para contestar a una
76

demanda normalmente es de 20 das, plazo que habr de ampliarse una vez que se persone el vendedor otros
20 das ms.
Este requisito cumple una finalidad fundamental, Sin embargo la STS 10 junio 1966, que conden al
saneamiento por eviccin sin que se hubiera notificado la demanda, dado que el vendedor tena conocimiento
por otros medios de la demanda y, sin personarse en el pleito, proporcion al comprador los medios de
defensa y ataque frente al tercero.
Es indiferente a efectos del saneamiento por eviccin que el vendedor haya actuado de buena o mala fe,
puesto que la cuestin clave es la desposesin del comprador, como tambin es indiferente que el hecho que
da lugar a la eviccin proceda del vendedor o de alguno de sus causantes.
Cuestiones que se suscitan:
El saneamiento por eviccin se produce slo cuando hay eviccin en sentencia firme. Nos podemos
encontrar con la situacin del comprador demandado que sabe que no tiene medios de defensa, tendra
necesariamente que seguir el pleito a sabiendas de que sabe que lo va a perder? La ley exige sentencia firme
por lo que el pleito debe continuar. Desde un punto de vista terico, debera admitirse ya en ese punto el
saneamiento directamente.
El vicio puede provenir de transmitentes anteriores, el comprador podr reclamar el saneamiento a aquel
transmitente del que procede el vicio y no a su vendedor? El TS responde que no, puesto que el
saneamiento por eviccin es obligacin del vendedor, salvo que aquel transmitente del que procede el vicio
hubiera pactado con su adquiriente que respondera tambin frente a sucesivos adquirentes.
Que el vendedor actual hubiera cedido expresamente a su comprador la accin que a el le pudiera
corresponder de saneamiento por eviccin frente al que a l le transmiti. Algunos piensan que con la cosa
se transmiten todas las acciones de defensa.
Contenido:
Eviccin total (desposee completamente)
Dos reglas:
Una, de carcter general. Art. 1478 Cuando se haya estipulado el saneamiento o cuando nada se haya pactado
sobre este punto, si la eviccin se ha realizado, tendr el comprador derecho a exigir del vendedor (...)
restitucin del precio, frutos, costas del pleito, etc. Aqu es donde se aprecia si acta o no de buena fe. Lo que
se trata es de que el vendedor deje indemne al comprador de los daos y gastos producidos, no slo por la
compra, sino tambin por las costas del pleito de eviccin.
Otra, especial. Art. 1477, para el caso de que el comprador renunciara al saneamiento por eviccin sin
suficiente conocimiento.
Eviccin parcial. Art. 1479 Si el comprador perdiere, por efecto de la eviccin, una parte de la cosa
vendida de tal importancia con relacin al todo que sin dicha parte no la hubiera comprador, podr
exigir la rescisin del contrato; pero con la obligacin de devolver la cosa sin ms gravmenes que los
que tuviese al adquirirla./ Esto mismo se observar cuando se vendieses dos o ms cosas
conjuntamente por un precio alzado, o particular para cada una de ellas, si constase claramente que el
comprador no habra comprador la una sin la otra.
El comprador tendr que pagar un menor precio. Por un lado estara la eviccin respecto de la parte perdida,
por lo que se aplicara el art. 1478. Y por el otro lado estara el problema de que ya no interese la cosa entera y
se permita la resolucin del contrato.
77

No se establece un plazo especfico para el saneamiento por eviccin, por lo que debe entenderse que es el
general de 15 aos del art. 1964.
Saneamiento por vicios ocultos o gravmenes ocultos:
Concepto. Supuestos legales
Existen dos clases de vicios:
Vicios jurdicos, que producen una grave limitacin del derecho transmitido.
Vicios fcticos, en los que la cosa que se vende tiene defectos materiales.
El CC regula tres casos o supuestos distintos:
Gravmenes ocultos de las fincas
Vicios ocultos en general
Vicios ocultos en animales y ganados
Gravmenes ocultos de las fincas o eviccin de cargas:
a') El deber de manifestacin de las cargas inmobiliarias.
El art. 1483 es el ltimo art. que regula el saneamiento por eviccin, y ello se debe a que el legislador
entendi que esa situacin era semejante a la eviccin parcial. En este caso no se produce una sustraccin de
una parte, sino que se disminuye o limita el dominio de la cosa vendida en su conjunto. Sin embargo, la
doctrina entiende que es ms correcto tratar este caso dentro del saneamiento por vicios ocultos, pues no hay
un juicio en virtud del cual se le desposea al comprador de parte de la finca. Por eso, en la actualidad se siguen
dos sistemas: algunos autores, que lo incluyen dentro del saneamiento por vicios ocultos y, otros, que tratan
por separado este problema.
La cuestin se regula en el art. 1483, que establece que si la finca vendida estuviese gravada, sin mencionarlo
la escritura, con alguna carga o servidumbre no aparente, de tal naturaleza que deba asumirse no la habra
adquirido el comprador si la hubiera conocido, podr pedir la rescisin del contrato, a no ser que prefiera la
indemnizacin correspondiente./Durante un ao, a contar desde el otorgamiento de la escritura, podr el
comprador ejercitar la accin rescisoria, o solicitar al indemnizacin/Transcurrido un ao, slo podr reclamar
la indemnizacin dentro de un periodo igual, a contar desde el da en que haya descubierto la carga o
servidumbre.
De l se deducen unos requisitos:
Ha de tratarse de un gravamen oculto (no aparente y sin mencionarlo en la escritura). Por carga ha de
entenderse los derechos de terceros que han de afectar a los siguientes adquirientes del inmueble, por
ejemplo, las hipotecas o las anotaciones preventivas de embargo.
Debe presumirse que el comprador no habra adquirido la finca de haber conocido la existencia de
gravmenes.
El comprador ha de ejercitar la accin dentro de los plazos legales establecidos.
Efectos:
El art. establece dos plazos distintos:
En el prrafo 2 dice durante un ao, esto es, durante el primer ao desde el perfeccionamiento del contrato
78

el comprador podr optar entre la rescisin o la indemnizacin de daos y perjuicios, bien entendido que se
trata de una anulacin por un vicio en la formacin del contrato.
En el prrafo 3 nos dice transcurrido un ao, desde el otorgamiento de la escritura y desde el da en que se
descubre el gravamen. En ese plazo slo podr reclamar la indemnizacin.
Este artculo parece claro, pero cuando se complican las cosas es en su coordinacin con el Registro de la
Propiedad. Se podr aplicar este art. cuando la carga que afecta al inmueble est inscrita en el Registro de la
Propiedad? El art. no alude a esta cuestin. Hay diferentes posturas:
El TS mantiene que este art. no es de aplicacin si la carga est inscrita. El comprador podr ejercitar
la accin de cumplimiento del contrato y tendr que soportar la carga puesto que tena un deber de
diligencia de comprobacin del Registro.
En la doctrina, y especialmente por el profesor De ngel Ygez, se entiende que el supuesto de
hecho que se contempla en este art. sera el caso de un error esencial del comprador o de dolo por
parte del vendedor. En cualquiera de esos casos estaramos en el mbito de vicios del consentimiento,
que conllevan la anulabilidad del contrato, accin que se puede ejercitar en el plazo de cuatro aos.
Pero este no es el rgimen que establece el art., sino una regulacin especifica frente a la general de
los vicios del consentimiento, con plazos ms breves.
En opinin del profesor, desde el momento en que se instaur el nuevo Registro, todo comprador puede
fcilmente averiguar las posibles cargas y servidumbres de la finca antes del otorgamiento de la escritura, por
lo que el legislador intent combinar en este art. el CC con la legislacin hipotecaria, estableciendo una
solucin intermedia.
Hay que partir de unas consideraciones:
El comprador ha actuado negligentemente, negligencia que hace irrelevante el error o el dolo y por ello
tendra que soportar la carga.
La falta de mencin de la carga o servidumbre por parte del vendedor podra conducir a la anulacin del
contrato por error o por dolo.
El CC ha optado por una solucin intermedia, que consiste en conceder al comprador unas acciones distintas y
plazos ms breves. En opinin del profesor, el art. precisamente se aplica cuando la carga est inscrita y el
vendedor la oculta al celebrar el contrato. Si la carga no est inscrita, rige la regulacin general de los vicios
del consentimiento (accin de anulabilidad del contrato por error o dolo y por un plazo de cuatro aos).
b') El deber de manifestacin de los vnculos urbansticos
La Ley del Suelo establece que a travs de los planes urbansticos se indican las circunstancias en relacin con
los inmuebles que los dotan de mayor o menor valor. El art. 76 de la Ley del Suelo nos dice que las
facultades del derecho de propiedad se ejercern dentro de los lmites y con el cumplimiento de los deberes
establecidos en esta Ley, o, en virtud de la misma, por los Planes de Ordenacin, con arreglo a la clasificacin
urbanstica de los predios. Establece un sistema administrativo de publicidad, puesto que los planes
urbansticos son pblicos y se establece respecto de las enajenaciones de terrenos una regulacin especfica
que podemos resumir de la siguiente manera:
Cuando un terreno no sea susceptible de edificacin segn el plan, se deber hacer constar
expresamente esta calificacin.
En el caso de urbanizaciones de iniciativa particular, al celebrar el contrato deber hacerse constar la
fecha del acto administrativo de aprobacin de la urbanizacin as como de las clusulas que se
79

refieren a la disposicin de las parcelas y de los compromisos de asumen los adquirentes.

En cuanto a los terrenos en proceso de urbanizacin, debern consignarse los compromisos del
propietario cuyo cumplimento est pendiente.
Si se incumplen estas obligaciones, se permite al comprador resolver el contrato en el plazo de un ao
desde el otorgamiento de la escritura y exigir una indemnizaron de los daos y perjuicios que se han
causado.
c') Otras consecuencias de las cargas (no lo explica, no viene en el libro)
Vicios ocultos en general o redhibitorios.
El art. 1484 dispone lo siguiente el vendedor estar obligado al saneamiento por los defectos ocultos que
tuviere la cosa vendida, si la hacen impropia para el uso a que se lea destina, o si disminuyen de tal modo este
uso que, de haberlos conocido el comprador, no la habra adquirido o habra dado menos precio por ella; pero
no ser responsable de los defectos manifiestos o que estuvieren a la vista, ni tampoco de los que no lo estn,
si el comprador es un perito que, por razn de su oficio o profesin, deba fcilmente conocerlos.
De l se deducen unos requisitos:
Ha de tratarse de un defecto oculto, que ser aquel que no fuera conocido por el comprador ni pudiera
conocerse por el mismo. Se excluye el saneamiento en los casos siguientes:
Defectos manifiestos o a la vista
Defectos ocultos pero que, siendo el comprador un perito, debera haberlos advertido. Si no advierte
los defectos, incurrira en un error inexcusable.
Es indiferente la circunstancia de que el defecto sea conocido o no por el vendedor, puesto que el fundamento
del saneamiento no es la mala fe, salvo que se hubiera estipulado lo contrario. En efecto, el art. 1485 dice el
vendedor responde al comprador del saneamiento por los vicios o defectos ocultos de la cosa venida, aunque
los ignorase./ Esta disposicin no regir cuando se haya estipulado lo contrario, y el vendedor ignorara los
vicios o defectos ocultos de lo vendido..
Hay que tener en cuenta que la circunstancia de conocer el vicio implica que el vendedor ha actuado de mala
fe, por lo que su responsabilidad se agrava, tal como dispone el prrafo 2 del art. 1486, que prescribe que si
el vendedor conoca los vicios o defectos ocultos de la cosa venida y no los manifest al comprador, tendr
ste la misma opcin y adems se le indemnizar de los daos y perjuicios, si optare por la rescisin.
El vicio ha de ser grave, como establece el art. 1484. Se trata de los casos en que no se puede usar la cosa
o cuando disminuye el uso que se le puede dar, porque son casos en que el comprador no habra celebrado
el contrato o hubiera dado un precio inferior.
Debe ser un defecto preexistente a la venta. El vendedor slo puede responder de vicios anteriores, pues
los posteriores se deberan al uso del comprador.
Ejercicio de la accin dentro del plazo establecido por la Ley. Art. 1490 las acciones que emanen de lo
dispuesto en los cinco artculos precedentes se extinguir a los seis meses, contados desde la entrega de la
cosa. Es un plazo muy breve, que se cuenta desde la entrega de la cosa. La jurisprudencia no es unnime en
cuanto a si se trata de un plazo de prescripcin o de caducidad, si bien parece que es de caducidad, pues las
acciones son de alteracin de la situacin jurdica.
Efectos:
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La regla general es la contenida en el prrafo 1 del art. 1486 En los casos de los dos artculos anteriores, el
comprador podr optar entre desistir del contrato, abonndosele los gastos que pag, o rebajar una cantidad
proporcional del precio, a juicio de peritos. Estas son las llamadas acciones edilicias, que a su vez se dividen
en accin redhibitoria y accin quanti minoris.
La primera permite desistir del contrato y la segunda es tendente a rebajar el precio pagado por la cosa a juicio
del perito.
Luego existen unas reglas especiales:
El vendedor que ha actuado de mala fe. El prrafo 2 del art. 1486 dice que si el vendedor conoca los
vicios o defectos ocultos de la cosa venida y no los manifest al comprador, tendr ste la misma opcin y
adems se le indemnizar de los daos y perjuicios, si optare por la rescisin. El comprador dispone de
ambas acciones y aadida a estas la indemnizacin de daos y perjuicios.
Ventas judiciales. Art. 1489 en las ventas judiciales nunca habr lugar a la responsabilidad por daos y
perjuicios; pero s a todo lo dems dispuesto en los artculos anteriores. Se excluye el caso de la mala fe del
comprador, puesto que ste no interviene.
Prdida de la cosa afectada por los vicios ocultos. La cosa se destruye por consecuencia de los vicios. Ya
no cabe la disolucin del contrato, la vuelta atrs, puesto que el comprador ya no podr devolver la cosa. El
CC introduce unas reglas especiales sobre el perecimiento de la cosa:
La prdida se produce por consecuencia de los vicios ocultos. Art. 1487 si la cosa vendida se perdiere por
efecto de los vicios ocultos, conocindolos el vendedor, sufrir ste la prdida, y deber restituir el precio y
abonar los gastos del contrato, con los daos y perjuicios. Si no los conoca, debe slo restituir el precio y
abonar los gastos del contrato que hubiese pagado el comprador. Distingue el CC dos casos:
Que el vendedor conociera los vicios, por lo que sufre la prdida, debe restituir el precio, los gastos
del contrato y otorgar la indemnizacin de daos y perjuicios.
Que el vendedor no conociera los vicios, por lo que estar obligado a la restitucin del precio y a
pagar los gastos del contrato en caso de que los hubiera pagado el comprador.
La prdida se produce por caso fortuito o por culpa del comprador. Art. 1488 si la cosa vendida tiene
algn vicio oculto al tiempo de la venta, y se pierde despus por caso fortuito o por culpa del comprador,
podr ste reclamar del vendedor el precio que pag, con la rebaja del valor que la cosa tena al tiempo de
perderse/ Si el vendedor obr de mala fe, deber abonar al comprador los daos e intereses. La cosa tena
un vicio oculto pero la prdida no se produce como consecuencia de ello. La solucin es distinta si el
vendedor obr o no de mala fe. En el caso de que el vendedor no hubiera actuado de mala fe, podr
reclamar el precio que pag, con la rebaja del valor que la cosa tena al tiempo de perderse. Si obr el
vendedor de mala fe, deber abonar al comprador los daos e intereses.
Arts. 1491 y 1492, que tratan de la venta de varias cosas conjuntamente. El art. 1491 se refiere a la venta
de dos o ms animales juntamente y el art. 1492 nos dice que el anterior art. es aplicable a la venta de dos o
ms cosas juntamente.
Pero las acciones redhibitorias plantean un problema. Las acciones edilicias no son las nicas de proteccin
del comprador en estos caso, pues ser posible orientar la cuestin por los vicios del consentimiento o por
aplicacin del art. 1124 CC por incumplimiento del contrato, que permite o exigir el cumplimiento o
resolucin con indemnizacin. En el contrato de obra tendramos el caso del art. 1591, que es una regulacin
especfica. Qu sentido tienen estas acciones de plazo tan breve cuando el comprador dispone de otras
acciones con plazos ms largos?. El profesor Morales entiende que atribuyen una proteccin mnima al
comprador y que se trata de una responsabilidad objetiva, y por eso es una responsabilidad limitada y se le
atribuye un plazo inferior.

81

 Vicios ocultos en animales y ganados. (hoy en da es irrelevante)

Obligaciones del comprador
La nica obligacin del comprador consiste en pagar el precio pactado. El art. 1500 dispone que el comprador
est obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar fijados por el contrato. /Si no se
hubieren fijado, deber hacerse el pago en el tiempo y lugar en que se haga la entrega de la cosa vendida. En
cuanto al posible pago de intereses, el art. 1501 dice que El comprador deber intereses por el tiempo que
medie entre la entrega de la cosa y el pago del precio, en los tres casos siguientes:
1. Si as se hubiese convenido 2. Si la cosa vendida y entregada produce fruto o renta.
3. Si se hubiese constituido en mora, con arreglo al artculo 1100.
En el prrafo 2 del art. 1500 se establece el sinalagma funcional por lo que el pago del precio debe
realizarse en el momento de la entrega. Pero puede suceder que se pague el precio en un momento o
momentos posteriores.
El art. 1501 nos dice que tendr que pagar los intereses en tres casos:
Cuando as se haya convenido. As sucede en la venta a plazos.
Cuando produce fruto o renta. El vendedor ha entregado la cosa antes y el comprador est obteniendo
una renta o un fruto al margen del beneficio que la produce tener la cosa, por lo que el pago del
inters debe entenderse como compensacin.
Cuando el comprador est constituido en mora.
El art. 1502 establece unos casos en los que el comprador puede suspender el pago del precio. Si el
comprador fuere perturbado en la posesin o dominio de la cosa adquirida, o tuviere fundado temor de serlo
por una accin reivindicatoria o hipotecaria, podr suspender el pago del precio hasta que el vendedor haya
hecho cesar la perturbacin o el peligro, a no ser que afiance la devolucin del precio en su caso, o se haya
estipulado que, no obstante cualquier contingencia de aquella clase, el comprador estar obligado a verificar el
pago..
Establece una regulacin parecida a la del derecho de retencin, que sera una aplicacin concreta de la
excepcin de incumplimiento contractual debido al carcter bilateral de la compraventa. Es una regulacin
similar a la del art. 1467, que permite al vendedor retener la entrega de la cosa vendida. Esa perturbacin se
limita a las acciones reivindicatorias e hipotecaria, interpretacin que el TS ha realizado con rigor. Da una
defensa al comprador ante esa situacin, sin tener que esperar a la eviccin.
En cuanto a los gastos, el art. 1455 nos dice que los gastos de otorgamiento de escritura sern de cuenta del
vendedor, y los de la primera copia y los dems posteriores a la venta sern de cuenta del comprador, salvo
pacto en contrario.
Las garantas del vendedor
A) La resolucin del contrato por peligro de prdida de la cosa inmueble vendida y el precio
Antes de nada hay que decir que el art. 1124 supone la regla general, salvo que haya una regla especial, por lo
que estos artculos de los que vamos a hablar a continuacin, que son de la compraventa, prevalecen. El art.
1124 se aplicar de modo subsidiario para los casos no previstos por la regulacin especial, que sern pocos
porque la compraventa est muy bien regulada. Eso s, se aplicar la jurisprudencia del art. 1124 en aspectos
coincidentes en ambas regulaciones.
82

El art. 1503 dice que si el vendedor tuviere fundado motivo para temer la prdida de la cosa inmueble
vendida y el precio, podr promover inmediatamente la resolucin de la venta. Si no existiere este motivo, se
observar lo dispuesto en el art. 1124.
Parte este artculo del presupuesto de que tratndose de la venta de un inmueble, el pago ha quedado aplazado,
porque slo se puede temer perder las dos cosas si efectivamente ha entregado la cosa pero todava no ha
recibido el precio. Constituye este artculo en el inciso 1 una excepcin al art. 1124, que presupone el
incumplimiento, porque en este art. 1503 no se ha consumado el incumplimiento.
Existe un temor fundado, cosa que no ocurrir cuando el precio est suficientemente garantizado, tanto si la
garanta viene de antes, como si la ofrece el comprador en el momento en que sufre ese temor.
Y en el segundo inciso se dice que, no existiendo motivo para fundar ese temor, habr que esperar al
incumplimiento para aplicar el art. 1124 y resolver.
B) El pacto de lex commisoria o condicin resolutoria expresa en la venta de bienes inmuebles
El art. 1504 dispone que en la venta de bienes inmuebles, aun cuando se hubiera estipulado que por falta de
pago del precio en el tiempo convenido tendr lugar de pleno derecho la resolucin del contrato, el comprador
podr pagar, aun despus de expirado el trmino, nterin no haya sido requerido judicialmente o por acta
notarial. Hecho el requerimiento, el Juez no podr concederle nuevo trmino.
Se trata de una estipulacin contractual, pacto incluido en el contrato, en el que se establece que en el
supuesto de que el comprador no pague el precio en el trmino convenido o en los plazos establecidos, se
producir de pleno derecho (automticamente) la resolucin de la venta. Suele establecerse tambin que el
vendedor se quedar las cantidades que hasta ese momento haya recibido del comprador.
Este pacto comisorio o condicin resolutoria expresa debe considerarse un pacto vlido, desde el momento
que el art. 1504 se refiere a l y lo regula. Es una regulacin de carcter imperativo, que viene a completar ese
posible pacto en el contrato de venta de inmuebles. Y establece un trato de favor para el comprador en un
determinado momento, dejndole pagar despus del plazo, trato que en otro momento ser muy rgido.
En cuanto al aspecto favorable para el comprador, se le permite pagar fuera de plazo. A pesar de haberse
pactado la resolucin automtico, no se reconoce por el art. 1504. Sin embargo, el mismo artculo nos dice
que si el vendedor le requiere judicialmente o por acta notarial (haciendo valer la resolucin) s que se
producir la resolucin de pleno derecho.
Entonces, no se le permitira ya al comprador pagar, se entiende que la resolucin se ha producido y el Juez no
podr concederle un nuevo plazo para pagar, agravando la situacin del comprador deudor frente al rgimen
del art. 1124, que no establece un trata tan rgido para el deudor sino todo lo contrario, puesto que en el
prrafo 3 nos dice que el Tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no haber causas justificadas para
sealar plazo.
En lo relativo a los efectos de la resolucin, pueden establecerse por las partes o, subsidiariamente, por lo
dispuesto en el art. 1124, es decir, resolucin con el resarcimiento de daos y abono de intereses.
En cuanto al pacto que suele aadirse a la resolucin, que es que el vendedor se queda con los plazos
cobrados, se plantea el problema de que se hayan pagado casi todos los plazos y, a falta de unos pocos, el
vendedor ejercite la resolucin y se quede con todos los plazos pagados. El Cdigo considera que este pacto
tiene la naturaleza de clusula penal y que en consecuencia y en virtud de lo dispuesto en el art. 1154, podr
quedar sujete a moderacin de los Tribunales (el Juez modificar equitativamente la pena (...).), a la vista de
las cantidades pagadas.
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C) La resolucin de la venta de bienes muebles.

El art. 1505 establece que respecto de los bienes muebles, la resolucin de la venta tendr lugar de pleno
derecho, en inters del vendedor, cuando el comprador, antes de vencer el trmino fijado para la entrega de la
cosa, no se haya presentado a recibirla, o, presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo el precio, salvo
que se hubiese pactado mayor dilacin. Se estn contemplando dos posibilidades:
Que el comprador y el vendedor no haya pactado nada y tengan que entregar el precio y la cosa
inmediatamente, lo cual no es el supuesto del art. 1505.
Que se haya pactado un trmino para la entrega de la cosa, y tratndose de bienes muebles. Este es el
supuesto que regula el art. 1505.
El comprador no se presenta a recibir la cosa y se permite al vendedor resolver el contrato. O puede suceder
que se presente pero que no ofrezca al mismo tiempo el pago del precio, por lo que se permite la resolucin,
salvo que se hubiera pactado mayor dilacin.
E) El privilegio del vendedor de cosa mueble
El art. 1922, regla 1 dice que con relacin a determinados bienes muebles del deudor, gozan de preferencia:
1. Los crditos por construccin, reparacin, conservacin o precio de venta de bienes muebles que estn en
poder del deudor, hasta donde alcance el valor de los mismos. Quiere decir que se establece una clasificacin
de los crditos para el supuesto de la concurrencia de los mismos. Este artculo nos dice que para el cobro por
parte del vendedor tiene preferencia a la hora de embargar ese mismo bien frente a otros acreedores.
LECCIN 20. LA DONACIN
Concepto y caracteres
La donacin se regula en los arts. 618 y siguientes. En el art. 618 se nos dice que la donacin es un acto de
liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa en favor de otra, que la acepta.
Caractersticas:
Es un acto de liberalidad, en todo caso, un acto gratuito (ausencia de onerosidad). Quien lo realiza no
recibe a cambio contraprestacin alguna. Sin embargo, nos encontramos con el caso de las donaciones
modales o con carga, a las que se refieren los arts. 619 y 622. Es tambin donacin la que se hace a una
persona por sus mritos o por los servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas
exigibles, o aquella en que se impone al donatario un gravamen inferior al valor de lo donado. Las
donaciones con causa onerosa se regirn por las reglas de los contratos, y las remuneratorias por las
disposiciones del presente ttulo en la parte que excedan del valor del gravamen impuesto.
Siguen siendo donaciones y, en consecuencia, hay que seguir considerando el acto como gratuito, puesto que
el gravamen ha de ser inferior al valor de lo donado y, por otra parte, porque la casa del acto no es el
intercambio de prestaciones.
La gratuidad no es una caracterstica exclusiva de la donacin, puesto que en el Cdigo hay contratos que
naturalmente son gratuitos, como el mandato, el depsito, etc. En estos contratos que se configuran en
principio como gratuitos no hay obstculo para que se estipule una contraprestacin. La diferencia con la
donacin estriba en que para mantener la naturaleza de la donacin es preciso no pactar una contraprestacin,
sino como mximo una determinada carga, siempre inferior al valor de lo donado.
Es un acto de disposicin del dominio, de la propiedad. Implica un empobrecimiento del patrimonio del
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donante y el correlativo enriquecimiento del patrimonio del donatario, lo que no acontece en todos los
contratos gratuitos, por ejemplo, en el depsito.
Tradicionalmente se ha opinado que cuando se dice que el acto es gratuito, se est refiriendo al aspecto
objetivo de la donacin, mientras que cuando se habla de liberalidad nos estamos refiriendo a la faceta
subjetiva, a la razn por la que se realiza el acto gratuito (animus donandi). Hoy en da se piensa que la
intencin que tenga el donante es irrelevante y en muchas ocasiones, difcilmente se podr saber cul es. En
realidad, cuando hablamos de liberalidad, no nos encontramos ante una caractersticas aadida a la
gratuidad, sino que nos referimos a la necesidad de que exista el consentimiento en la donacin.
Naturaleza jurdica
Se plantean dos problemas:
El problema que se plantea es si la donacin es un acto o un contrato. El Cdigo regula la donacin
cuando se ocupa, en el Libro III, de los modos de adquisicin de la propiedad, no en el Libro IV, que se
refiere a las obligaciones y contratos. En principio, en la concepcin del legislador, la donacin es para l
ms bien un modo de adquisicin de la propiedad, o, al menos, es una faceta ms relevante que la
contractual. Es ms, el propio art. 618 no dice que la donacin sea un contrato sino un acto de liberalidad.
Por otra parte, el art. 609 (que es el primer artculo del Libro III) nos dice que(...)la propiedad y los dems
derechos sobre los bienes se adquieren y transmiten por la ley, por donacin, por sucesin intestada, y por
consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin.
Parece que, en base a lo dicho, el legislador entiende que la donacin, o es un acto, o al menos le da una
relevancia superior a ese aspecto de modo de adquirir la propiedad.
Pero, a pesar de los argumentos extrados del CC, hoy da es la mayor parte de la doctrina entiende que se
trata de un contrato. La razn por la que el Cdigo regula la donacin como modo de adquirir el dominio es
por seguir la tradicin romanista de las Instituciones de Justiniano y por haber seguido la pauta de otros
Cdigos, como el francs, que partan de la idea de que podra haber contratos unilaterales.
Un segundo argumento (el fundamental) es que en la definicin del art. 618 se exige la aceptacin de la
donacin por el donatario. El art. 629 dispone que la donacin no obliga al donante, ni produce efecto, sino
desde la aceptacin. Si se exige la aceptacin del donatario y el consentimiento del donante, nos encontramos
con dos declaraciones de voluntad coincidentes y por ello podramos entender que se trata de un contrato. Para
sostener que se trata de un acto habra que argumentar que son dos declaraciones de voluntad que no se unen
formando un contrato y habra que entender la aceptacin del donatario como aceptacin de que determinado
bien ingrese en su patrimonio.
Por otra parte, en el art. 621 se nos dice que las donaciones que hayan de producir sus efectos entre vivos, se
regirn por las disposiciones generales de los contratos y obligados en todo lo que no se halle determinado en
este ttulo. Hay donaciones que producen sus efectos mortis causa, y se integran en el derecho de sucesiones,
como se coge en el art. 620. Cuando son donaciones inter vivos, se rigen por la regulacin de los contratos y
las obligaciones. Por tanto, si se establece como derecho supletorio la regulacin de las obligaciones y los
contratos es porque en realidad es un contrato.
Se pueden plantear como una donacin obligacional?. Tanto el art. 609 como el 618, como tambin los
arts. 632 y 633, que se refieren a la forma de las donaciones, parten de la idea de que la donacin produce
la traslacin inmediata del dominio. La cuestin que se suscita es si se podra configurar una donacin
como obligatoria, contrato en virtud del cual una parte se obliga a transmitir a la otra la propiedad de un
objeto sin contraprestacin alguna. Es muy discutible. El Cdigo configura la forma en la donacin con
carcter sustantivo (ad solemnitatem). Sin embargo, podr decirse que esa forma de carcter constitutivo
slo tiene sentido para el caso de la donacin que en s misma es traslativa de dominio. No obstante, no
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existen obstculos para que se celebre un contrato, que no sera de donacin como tal, en virtud del cual
una de las partes se obligue a donar en un momento posterior.
Rgimen legal de las donaciones
Antes de nada, hay que sealar que hay diferentes clases de donaciones:
Inter vivos. Art. 621 las donaciones que hayan de producir sus efectos entre vivos, se regirn por las
disposiciones generales de los contratos y obligados en todo lo que no se halle determinado en este
ttulo.
Mortis causa. Art. 620 las donaciones que hayan de producir sus efectos por muerte del donante
participan de la naturaleza de las disposiciones de ltima voluntad, y se regirn por las reglas
establecidas para la sucesin testamentaria. Sern conceptuadas como legados.
Donaciones simples. Se realizan por mera liberalidad.
Donaciones remuneratorias. Art. 619 es tambin donacin la que se hace a una persona por sus
mritos o por los servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas exigibles, (...).
Son donaciones en agradecimiento por previos beneficios que el donatario ha conseguido para el
donante.
Donaciones puras. No existe contraprestacin de ningn tipo ni carga para el donatario.
Donaciones modales u onerosas. Art. 619 al final (...) o aquella en que se impone al donatario un
gravamen inferior al valor de lo donado. El donante impone al donatario una carga o gravamen
inferior al valor de lo donado.
Centrndonos ya en la regulacin legal:
En cuanto a la capacidad para realizar y recibir donaciones:
El donante. Nos dice el art. 624 que podrn hacer donacin todos los que puedan contratar y disponer
de sus bienes. Bastar entonces con la mayora de edad.
Capacidad para aceptar donaciones, el art. 625 nos dice que podrn aceptar donaciones todos los que
no estn especialmente incapacitados por la ley para ello. Se discute hasta que punto esta capacidad
que se exige es la capacidad de obrar o la capacidad natural. Hay quien piensa que el Cdigo se
refiere a esta ltima, puesto que como la donacin tiene un carcter gratuito, en principio es siempre
un beneficio para el donatario y, es ms, el propio Cdigo regula en el art. 272 1 que el tutor, para
repudiar liberalidades, necesita autorizacin judicial, lo que da a entender que la donacin es
beneficiosa.
El Cdigo establece, junto a la regla general del art. 625, unas reglas especficas para determinados casos
concretos:
El art. 626 nos dice que las personas que no pueden contratar no podrn aceptar donaciones condicionales
u onerosas sin la intervencin de sus legtimos representantes. Parece ratificar la idea de que la capacidad
para aceptar donaciones no es la capacidad de obrar sino la capacidad natural.
El art. 627 establece que las donaciones hachas a los concebidos y no nacidos podrn ser aceptadas por las
personas que legtimamente los representaran, si se hubiera verificado ya su nacimiento. El Cdigo, en
relacin con este tema, nos dice que se les tiene por nacidos a todos los efectos que les sean favorables,
siempre que nazcan con figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno
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materno (arts. 29 y 30). Precisamente, en estos artculos se pensaba en las donaciones y herencias de estos
concebidos y no nacidos. El art. 627 dice que ser posible aceptar las donaciones, pero tendrn que
intervenir, en principio, sus padres. Y para que produzca plenos efectos la donacin, tendr que nacer
cumpliendo los requisitos de los arts. 29 y 30.
El art. 628 dispone que las donaciones hechas a personas inhbiles son nulas, aunque lo hayan sido
simuladamente, bajo apariencia de otro contrato, por persona interpuesta. Para determinadas donaciones se
exige capacidad de obrar plena y si se dona a una persona que carece de ella, la donacin es nula.
En cuanto al objeto de la donacin, el art. 635 dispone que la donacin no podr comprender los bienes
futuros. Por bienes futuros se entiende aquellos de que el donante no puede disponer al tiempo de la donacin.
Ha de referirse la donacin a bienes presentes. Recordemos que la donacin por s misma transmite la
propiedad y, por ello, no se admite la donacin de cosa futura, puesto que no es un contrato que cree
obligacin sino que en s misma es traslativa de dominio y difcilmente puede trasmitirse la propiedad sobre
una cosa que no existe.
Por otra parte el art. 634 establece que la donacin podr comprender todos los bienes presentes del donante,
o parte de ellos, con tal que ste se reserve, en plena propiedad o en usufructo, lo necesario para vivir en un
estado correspondiente a sus circunstancias.
Y, por ltimo, el art. 636 dice que no obstante lo dispuesto en el art. 634, ninguno podr dar ni recibir, por va
de donacin, ms de lo que pueda dar o recibir por testamento. La donacin ser inoficiosa, en todo lo que
exceda de esta medida. El problema es que hay que salvaguardar los derechos de los herederos forzosos, y no
se puede admitir una donacin que suponga un fraude a las normas de sucesin. La donacin no puede ser
impugnada en vida del donante, sino una vez fallecido, cuando se comprobar si afecta a la legtima. El bien
donado se reintegrar a la herencia y la donacin se declarar total o parcialmente nula.
En lo referente a la forma de las donaciones, tienen carcter constitutivo o solemne, porque el donante se
desprende de parte de su patrimonio gratuitamente y debe ser un acto consciente; adems, se trata de
garantizar los derechos de los legitimarios y de los eventuales acreedores. El Cdigo no establece una forma
igual cuando se trata de bienes muebles o inmuebles:
Bienes muebles. El art. 632 establece que la donacin de cosa mueble podr hacerse verbalmente o
por escrito. /La verbal requiere la entrega simultanea de la cosa donada. Faltando este requisito, no
surtir efecto si no se hace por escrito y consta en la misma forma la aceptacin. La forma puede ser
doble:
Verbalmente, que exige la entrega simultanea de la cosa. El problema sera que el donatario ya tuviera la
cosa en su posesin, por lo que el requisito de la entrega ya se habra producido.
Por escrito. El Cdigo no dice en escritura pblica.
Bienes inmuebles. Art. 633 Para que sea vlida la donacin de cosa inmueble, ha de hacerse en
escritura pblica, expresndose en ella individualmente los bienes donados y el valor de las cargas
que deba satisfacer el donatario. /La aceptacin podr hacerse en la misma escritura de donacin o en
otra separada; pero no surtir efecto si no se hiciese en vida del donante./ Hecha en escritura separada,
deber notificarse la aceptacin en forma autentica al donante, y se anotar esta diligencia en ambas
escrituras.
Necesariamente se ha realizar en escritura pblica y la aceptacin del donatario deber constar tambin en
escritura pblica. La aceptacin podr constar en la misma escritura o en otra, si el donatario comparece en un
momento posterior. En este segundo caso, no surtir efecto si no se hiciese en vida del donante, y, adems,
deber notificarse la aceptacin del donante, de forma autntica (de forma fehaciente). Entonces, en ambas
escrituras se har constar que se comunic al donante esa aceptacin de forma autntica.
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En el primer prrafo se refiere a la donacin con cargas o modal, cuando se impone la realizacin de alguna
prestacin (que tendr que ser de menor valor que la cosa donada). Qu se entiende por el valor de las
cargas? Antiguamente, se entenda por cargas las cargas de tipo real; actualmente, se incluyen tambin las de
naturaleza obligatoria. El valor de las cargas debe sealarse porque si fuera equivalente o superior al valor de
lo donado sera un contrato distinto de la donacin.
En cuanto a la aceptacin por parte del donatario, el art. 630 dice que el donatario debe, so pena de nulidad,
aceptar la donacin por s, o por medio de persona autorizada con poder especial para el caso, o con poder
general y bastante. Tiene que existir la aceptacin por parte del donatario para que la donacin sea vlida. La
aceptacin es la declaracin de voluntad del donatario, entendiendo que la donacin es un contrato.
El art. 623 dice que la donacin se perfecciona desde que el donante conoce la aceptacin del donatario. En
realidad, el Cdigo sigue el mismo criterio del art. 1262. El art. 629 establece que la donacin no obliga al
donante, ni produce efecto, sino desde la aceptacin. Parece que hay una contradiccin entre ambos artculo,
que se ha intentado salvar explicando que el art. 623 se refiere a aquellas donaciones de bienes muebles sin
entrega simultanea y de aquellas de bienes inmuebles en que la aceptacin consta de manera separada,
mientras que el art. 629 se estara refiriendo al caso en que la donacin de bien mueble se realiza con la
entrega o en el caso de la donacin de bienes inmuebles, cuando la aceptacin consta en la misma escritura
(ambas declaraciones de voluntad en un mismo acto).
Efectos
El efecto fundamental es que el bien donado se incorpora al patrimonio del donatario, producindose un
empobrecimiento del donante y un enriquecimiento del patrimonio donatario. Se trata del traspaso de la
propiedad de la cosa o de otro derecho real. Este efecto se desprende del art. 609, y del art. 618, que al
definir la donacin nos dice que es un acto de liberalidad por el cual se realiza un traspaso de dominio de
una persona a otra.
Otros efectos:
Art. 638. Establece la subrogacin del donatario en todos los derechos y acciones que en caso de eviccin
corresponden al donante. El donatario se subroga en todos los derechos y acciones que en caso de eviccin
corresponderan al donante. ste, en cambio, no queda obligado al saneamiento de las cosas donadas, salvo
si la donacin fuere onerosa, en cuyo caso responder el donante de la eviccin hasta la concurrencia del
gravamen. Regula la eviccin en la donacin y distingue dos supuestos:
Donaciones en que se produce la eviccin por un tercero, que priva al donante de la posesin de la
cosa donada. Naturalmente, el que tiene la accin de saneamiento por eviccin sera el comprador y el
art. nos dice que el donatario podr ser quien ejercita frente al vendedor la accin de saneamiento por
eviccin.
Puede suceder que desposean al donatario y se plantee si tiene accin de saneamiento por eviccin contra el
donante. El art. dice que no queda obligado al saneamiento de las cosas donadas, salvo si la donacin fuere
onerosa, en cuyo caso responder el donante de la eviccin hasta la concurrencia del gravamen. Pero se podra
plantear, en su caso, quizs una accin de indemnizacin.
Donacin con carga modal. El Cdigo dice que aqu hay acciones de saneamiento por eviccin hasta
la concurrencia del gravamen.
El art. 637 se ocupa del problema del derecho a acrecer o no. Cuando la donacin hubiere sido hecha a
varias personas conjuntamente, se entendern por partes iguales; y no se dar entre ellas el derecho a
acrecer, si el donante no hubiera dispuesto lo contrario./ Se exceptan de estas disposiciones las donaciones
hechas conjuntamente a marido y mujer, entre los cuales tendr lugar aquel derecho, si el donante no
hubiera dispuesto lo contrario. Es decir, no se dar el derecho de acrecer si el donante no hubiese dispuesto
otra cosa. Se exceptan las donaciones hechas a marido y mujer.
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 Pago de las deudas del donante. Tiene el donatario la obligacin de pagar por su condicin de donatario
las deudas que tena el donante? Se regula en los arts. 642 y 643, con una regulacin bastante clara:
En el caso del art. 642, de que al realizar la donacin, as se pact. Si la donacin se hubiere hecho
imponiendo al donatario la obligacin de pagar las deudas del donante, como la clusula no contenga
otra declaracin, slo se entender aqul obligado a pagar las que apareciesen contradas antes.
Cuando la donacin se realiza en fraude de acreedores. Art. 643. No mediando estipulacin respecto
al pago de deudas, slo responder de ellas el donatario cuando la donacin se haya hecho en fraude
de acreedores. / Se presumir siempre hecha la donacin en fraude los acreedores, cuando al hacerla
no se haya reservado el donante bienes bastantes para pagar las deudas anteriores a ella. Con
independencia de la accin rescisoria que autoriza el art. 1111, se obliga al donatario a pagar a los
acreedores. El donatario, una de dos: o les paga a los acreedores, o bien tendr que soportar que se le
prive del objeto donado mediante la accin rescisoria.
Obligacin de prestar alimentos, los cuales son definidos en los arts. 142 y siguientes, entendiendo por
tales todo lo indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica, (...) la educacin e
instruccin del alimentista mientras sea menor de edad y aun despus cuando no hay terminado su
formacin por causa que no le sea imputable. El art. 648 3 cuando regula la revocacin por ingratitud dice
que podr ser revocada la donacin, a instancia del donante si le niega indebidamente los alimentos.
Naturalmente, supone que se ha realizado la donacin entre los parientes cercanos del art. 143, teniendo en
cuenta que los alimentos siempre tendr que estar en proporcin al valor de la donacin.
Posibilidad de establecer la reversin de la donacin. El art. 641 establece que podr establecerse
vlidamente la reversin en favor de slo el donador para cualquier caso y circunstancias, pero no en favor
de otras personas sino en los mismo casos y con iguales limitaciones que determina este Cdigo para las
sustituciones testamentarias. /La reversin estipulada por el donante en favor de tercero contra lo dispuesto
en el prrafo anterior, es nula; pero no producir la nulidad de la donacin. Dejando a parte de las
sustituciones testamentarias, se puede establecer la condicin de que si se produce determinada
circunstancia se produce la reversin.
Revocacin de las donaciones (ver libro pgs. 314 a 319)
VER TEMA 24, ARRENDAMIENTO DE COSAS, LIBRO PGS. 328 a 344
LECCIN 28. EL MANDATO. LA MEDIACIN
EXPOSICIN GENERAL, VER LIBRO, PGINAS 420 A 427
Concepto y caracteres
Se regula el mandato en los arts. 1709 y siguientes. El art. 1709 nos dice que por el contrato de mandato se
obliga una persona a prestar algn servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra. Se desprenden
los siguientes caracteres:
Es un contrato consensual.
Es, en principio, y por su naturaleza, un contrato gratuito, puesto que el mandante no tiene que remunerar el
servicio prestado por el mandatario. Existen dos excepciones a la regla de gratuidad:
Cuando al celebrar el contrato se pacta una retribucin
Cuando el mandatario tiene por ocupacin el desempeo de los servicios a los que se refiere el mandato.
El art. 1711 establece que a falta de pacto en contrario, el mandato se supone gratuito./ Esto no obstante, si el
mandatario tiene por ocupacin el desempeo de servicios de la especie a que se refiera el mandato, se
presume la obligacin de retribuirlo. Es decir, cuando el contrato es gratuito, es un contrato unilateral; cuando
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es oneroso, es de carcter bilateral.

Se trata de un contrato fundado en la confianza mutua. De ah que sea un contrato revocable, excepcin a la
regla general de que los contratos no pueden desistirse unilateralmente. El art. 1733 dispone que el
mandante puede revocar el mandato a su voluntad, y compeler al mandatario a la devolucin del documento
en que conste el mandato. Una cosa es la revocacin y otra que no haya que indemnizar los daos y
perjuicios que pueda causar la revocacin.
Determinadas situaciones jurdicas se han configurado como similares al mandato, aplicando su rgimen, por
ejemplo, al hablar de la cesin de bienes para el pago el deudor est confiriendo un mandato a los acreedores
para que vendan sus bienes y se cobren con ello. En ese caso, el mandato sera irrevocable porque no est
basado en la confianza. Hay tambin quien piensa que la cesin de bienes para el pago no es un mandato.
Mandato y representacin
La representacin voluntaria es un poder en virtud del cual el poderdante atribuye al apoderado una serie de
poderes para actuar en su esfera jurdica, vinculando su patrimonio, y tambin a efectos de la responsabilidad
patrimonial universal. El poder de representacin est pensando en la relacin representante/tercero, en la que
tiene lugar un contrato, pudiendo realizar los actos a los que est apoderado.
Tambin se dice que hay una relacin interna representante/representado. El representado indica al
representante lo que tiene que hacer. El mandato es el contrato en virtud del cual una persona le encomienda a
otra una gestin determinada y es el contrato que regula esa relacin interna. Cuestin distinta es la de la
representacin, instrumento que permite al mandatario actuar de una forma o de otra.
Hay que tener en cuenta que aunque el Cdigo no regula la representacin como institucin separada, sino al
regular el mandato, nos podemos encontrar casos de mandato sin representacin, y otros a los que el mandato
acompaa tambin el negocio jurdico de apoderamiento. El mandatario puede ser representante o puede no
serlo. El mandatario sin representacin contrata en nombre propio y despus transmite al mandante. La
relacin interna suele regirse por el contrato de mandato pero algunas pueden regirse por otros contratos o por
otras relaciones jurdicas, por ejemplo, un contrato de sociedad.
En cuanto a la diferencia entre el mandato y el arrendamiento de servicios o de obra, el art. 1709 habla de
prestar algn servicio. La esencia del mandato es que al mandatario se le encomienda realizar un acto o
negocio jurdico, normalmente un contrato o una actuacin ante la Administracin Pblica. El contrato de
arrendamiento de servicios tiene por objeto realizar una actuacin material, mientras que el de obra es un
contrato de resultado, parecido al arrendamiento de servicios, pero pagando el resultado del servicio.
Cuando hay un contrato de mandato siempre hay un tercero presente, pero eso no significa que deba haber
tambin representacin. Por ejemplo, le encargo a mi hijo que me compre un libro. En el arrendamiento con
un tercero la relacin es inter partes (relacin arrendado/arrendatario).
En cuanto a la distincin entre el contrato de mediacin y el mandato, este ltimo est regulado por el Cdigo,
mientras que la mediacin no. La mediacin, segn la definicin de Castn, es el contrato por el cual una de
las partes (corredor o mediador) se compromete a indicar a la otra (oferente o mediado y, ms usualmente,
comitente o mandante) la oportunidad de concluir un negocio jurdico con un tercero (mediatario) o a servirle
de intermediario en esta conclusin, a cambio de una retribucin (llamada premio, prima o comisin). De esta
definicin se desprende que es un mero mediador, que no participa en el contrato. Puede ocurrir tambin que
se estructure como un contrato en el que participa el mediador, pero indicando que podr ser sustituido en el
contrato por el interesado.
VER FIANZA, TEMA 34. LIBRO PGINAS 487 A 512
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