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Apuntes. Parte General. 2015
Apuntes. Parte General. 2015
Observaciones previas:
1.- Estos apuntes han sido elaborados en base a los Apuntes de Derecho del
Trabajo hechos por el Prof. D. Rodrigo Palomo Vlez, para su curso de Derecho del
Trabajo, especficamente los Apuntes N s 1, 2 y 3, todos ellos del ao 2006. A su vez,
estos Apuntes del Profesor Palomo han sido preparados en base a las respectivas
sesiones del Curso de Derecho del Trabajo de la Profesora Rojas Mio, dictados en aos
acadmicos anteriores.
2.- Estos Apuntes, a su vez, estn elaborados para efecto del estudio de la
Primera Parte del Cedulario de Derecho del Trabajo, como asignatura de Examen de
Grado, para acceder a la Licenciatura en Ciencias Jurdicas de la Universidad de Talca.
En este sentido, Sala Franco, Toms y otros autores, Derecho del Trabajo, Tomo I, ,
ob. cit., pp 22 y ss.
4
10
Como sostiene al efecto Poblete T., M, El Derecho del Trabajo y la Seguridad Social en
Chile, Editorial Jurdica, Santiago de Chile, 1949, pp 61, se consideraban "como meros
hechos de polica, que correspondan resolver a la autoridad policial."
7
Artculos 269, 292, 293, 294 y 295 del Cdigo Penal, vigente al ao 1912.
8
Por Decreto Supremo 2.622 de 1912.
9
Pizarro, C., "La Huelga obrera en Chile", Ediciones Sur, Coleccin Estudios Histricos",
Santiago de Chile, 1986, pp 24 ss.
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-Ley
-Ley
-Ley
-Ley
-Ley
-Ley
N
N
N
N
N
N
4.054,
4.055,
4.056,
4.057,
4.058,
4.059,
sobre
sobre
sobre
sobre
sobre
sobre
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Causas que en muchos de los supuestos se refieren a hechos extraos a la relacin laboral y
que sucedieron con anterioridad a la entrada en vigencia de dicho cuerpo legal.
28
Cuya composicin importaba la participacin de personas extraas al poder judicial.
Especficamente, se establecieron tribunales colegiados integrados por un Juez del Trabajo que lo
presida, por un representante de la Fuerzas Armadas y Carabineros designado por el Intendente o
Gobernador respectivo y por un Inspector del Trabajo, designado por el Director del Trabajo (art. 1 de
D.L. 32).
29
En base a "la libre iniciativa privada y en el mejor aprovechamiento de los recurso", el D.L. 934
estableci que el empleador en cuando con los trabajadores _aunque no se estableci mecanismo
alguno para alcanzar dicho acuerdo, en circunstancias de que la negociacin colectiva estaba
suspendida_ deba fijar el horario de atencin al pblico, sin restringir esta apertura a los das hbiles
de la semana.
30
Como la denominan G. CAMPERO y J.A. VALENZUELA ("El Movimiento Sindical en el Rgimen
Militar Chileno, 1973-1981", Ed. Estudios ILET, Santiago de Chile, 1984, pp 114), utilizando al
respecto el vocabulario del gobierno para designar la circunstancia en que se dictaron tales normas
, definida por el rgimen como de guerra y conmocin interna.
31
Distincin que efectan G. CAMPERO y J.A. VALENZUELA, (ibid, pp 114 y ss).
32
General de la Fuerza Area.
33
Como fue el Estatuto de Capacitacin Profesional, D.L. 1446, de 8 de mayo de 1976, y el
Estatuto Social de la Empresa, DL. 1006, de 3 de mayo de 1975.
19
Ejemplo de ello son los despidos colectivos, toda vez que en el nuevo modelo de relaciones
laborales no se requiere autorizacin administrativa alguna.
20
No estn claros los motivos que tuvo el Estado de Chile para no ratificar estos convenios, al
menos durante la vigencia del sistema democrtico anterior a 1973 y se percibe que no existi gran
preocupacin por esta materia.
36
As lo informa la OIT en una memoria sobre la no ratificacin de los convenios sobre libertad
sindical, "Libertad Sindical y Negociacin Colectiva", OIT, 1983, pp 159 y ss.
21
los artistas, establecido por Ley Nm. 19.889, del 2003, y el contrato de
deportistas profesionales y trabajadores que desarrollan actividades
conexas, regulado por Ley 20.178 de 2007.
4.5.b.- Las primeras reformas laborales
b.1. Introduccin. En los cuatro primeros aos de los Gobierno de la
Concertacin por la Democracia, se aprobaron y entraron en vigencia
varias leyes sobre distintos aspectos de las relaciones laborales, a saber:
terminacin del contrato de trabajo, organizaciones sindicales,
negociacin colectiva y derechos laborales individuales.
Todas estas leyes, cuya iniciativa corresponde al Gobierno de la
Concertacin, tienen su fundamento original en la modificacin profunda
de la legislacin laboral impuesta por el rgimen militar de modo que
sta cautele los derechos fundamentales de los trabajadores y permita
el fortalecimiento de las organizaciones sindicales para que stas se
vayan transformando en una herramienta eficaz para la defensa de los
instrumentos de los asalariados y en un factor de influencia sustantiva
en la vida social del pas (Programa de Gobierno de la Concertacin de
los Partidos por la Democracia, 1989).
b.2.-
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de
2. FUENTES NORMATIVAS.
2.1. La Constitucin Poltica.
La Constitucin Poltica tiene una doble relevancia en el sistema de
fuentes. De una parte, efecta una ordenacin del sistema de fuentes
formales y, de la otra, en si misma constituye una fuente del Derecho
del Trabajo.
Las Constituciones clsicas del Siglo XIX contemplaban
exclusivamente normas destinadas a la organizacin poltica e
institucional de un pas y a garantizar los derechos individuales de los
ciudadanos. Slo en el Siglo XX se ampli este concepto restringido de
Constitucin y se empez a contemplar en ellas normas y derechos de
ndole econmico social.
Ahora bien, se plantean tres perspectivas de anlisis de la
Constitucin como fuente del Derecho del Trabajo:
2.1.a Reconocimiento de los derechos estrictamente laborales
en la propia Constitucin.
La constitucionalizacin del Derecho del Trabajo comienza con el
reconocimiento
que
efectan algunas
constituciones
de los
denominados derechos estrictamente laborales (Constitucin de
Mxico, 1917; Constitucin de Weimar, de 1919). Los primeros derechos
en ser reconocidos fueron, en el mbito individual, el derecho a una
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Por ltimo, cabe sealar que hay acuerdos econmicos que tienen
importantes repercusiones en las relaciones de trabajo que se dan en los
Estados parte del tratado. Ej. Tratados de Libre Comercio40.
2.2.b. Las normas regionales.
Las normas regionales son aquellas generadas por una instancia
supranacional a la cual ha concurrido con su voluntad el Estado en
cuestin.
Chile no es miembro de ninguna entidad regional, sin perjuicio de
que en algn momento pens en incorporarse como parte al MERCOSUR
(las partes de este tratado son Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay).
En cualquier caso, cabe indicar que no existen normas sobre relaciones
laborales en el MERCOSUR. Sin embargo, importa estudiar las normas
regionales, toda vez que Chile se relaciona con pases en los cuales s
tienen aplicacin.
Existen entidades regionales que producen importantes normas de
Derecho del Trabajo. Un caso emblemtico es la Unin Europea; hay
normas que tienen eficacia horizontal, es decir, una vez generadas se
aplican en el territorio de todos los estados miembros (Ej. normas sobre
no discriminacin), y hay otras normas que requieren de la ratificacin
particular de cada Estado para ser aplicables.
2.2.c. Las normas de la OIT.
c.1. Anlisis histrico
La Organizacin Internacional del Trabajo nace en 1919, a partir de
la declaracin de la disposicin XIII 23 del Tratado de Versalles (tratado
que puso fin a la Primera Guerra Mundial), que en lo pertinente seala lo
siguiente:
Con la reserva y de conformidad con las disposiciones de los
convenios internacionales existentes en la actualidad o que se celebren
en lo sucesivo, los Miembros de la Sociedad (de las Naciones),
Se esforzarn en asegurar y mantener condiciones de trabajo
equitativas y humanitarias para el hombre, la mujer y el nio en sus
propios territorios, as como en todos los pases a que se extiendan sus
relaciones de comercio y de industria, y para este fin fundarn y
conservarn las necesarias organizaciones internacionales.
Por estas motivaciones se crea la OIT, como organismo protector
de la justicia social y los derechos humanos y laborales
internacionalmente reconocidos. Tiene su sede en Ginebra, Suiza.
40
Vase LPEZ FERNNDEZ, Diego. Tratados de Libre Comercio: Normas Fuertes y Normas
Dbiles, en Revista Laboral Chilena, Noviembre de 2005. Pp. 56 a 63.
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Convenios ratificados
2.3. La ley.
2.3.a. La ley laboral en el sistema de fuentes del Derecho del
Trabajo.
El artculo 63 N 4 de la Constitucin Poltica (reformada) establece que
slo son materias de ley las materias bsicas relativas al rgimen
jurdico laboral, sindical, previsional y de seguridad social.
Por su parte, el artculo 65, inciso 4, numerales 4 y 5, de la
Constitucin, seala que el Presidente de la Repblica tiene iniciativa
exclusiva para:
Fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones,
pensiones, montepos, rentas y cualquiera otra clase de emolumentos,
prstamos o beneficios al personal en servicio o en retiro y a los
beneficiarios de montepo, en su caso, de la Administracin Pblica y
dems organismos y entidades anteriormente sealados, como
asimismo fijar las remuneraciones mnimas de los trabajadores del
sector privado, aumentar obligatoriamente sus remuneraciones y dems
beneficios econmicos o alterar las bases que sirvan para
determinarlos.
Establecer las modalidades y procedimientos de la negociacin
colectiva y determinar los casos en que no se podr negociar.
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38
utilizar:
acuerdos,
instrumentos,
41
Sala Franco, T., Un intento de aproximacin a una tipologa de instrumentos colectivos". En "La
Negociacin Colectiva en Amrica Latina", Ed. Trotta, Madrid, 1992, pg. 40.
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40
Esta distincin ya es desarrollada por la doctrina alemana en los primeros aos de este siglo,
distincin que posteriormente adopt la doctrina italiana (OJEDA AVILES, A., "Derecho Sindical"
[1992], pg. 623 y GARCIA MURCIA, J. "Contenido normativo y obligacional en los convenios
colectivos", A.L. n 23, 1988, pg. 1289).
41
44
CARNELUTTI, "Teora del regolamento colettivo dei rapporti di lavoro", Padua, 1936, pg. 117.
42
En este sentido, cabe recordar que la negociacin colectiva nace como un instrumento de
compensacin de la inferioridad contractual del trabajador que pretende, sobre todo, la mejora de las
condiciones de trabajo, particularmente las de carcter econmico y salarial. En este sentido A.
MARTIN VALVERDE, F. RODRIGUEZ-SAUDO y J.GARCIA MURCIA ("Derecho del Trabajo" [1991],
ob. cit., pg. 287) y A. MONTOYA MELGAR ("Derecho del Trabajo" Dcimosexta edicin, 1995, Ed.
Tecnos, Madrid, pgs. 152 y 153).
46
O, como lo define F. SCARPELLI ("Autonomia colletiva e contratto individuale: L' efficacia
normativa", En "Letture di Diritto Sindicale" [direccin de Massimo D'Antona], Casa Editrici Jovene,
Npoles, 1990, pg. 197), "...el modo como el contrato colectivo opera en la determinacin concreta de
las condiciones de trabajo, es decir, en la fijacin de la disciplina de cada contrato o relacin de trabajo
a la que se aplica el contrato colectivo".
47
VALDES D., F; "Configuracin y eficacia de los convenios colectivos extraestatutarios", ob. cit.
pg. 56.
43
En cierto sentido los acuerdos colectivos en Gran Bretaa tienen una eficacia social, en la medida
en que "no son, por lo general, ni contratos jurdicamente exigibles ni (salvo excepciones) normas
dotadas de obligatoriedad jurdica" (O.KAHN-FREUND, "Trabajo y Derecho". Tercera edicin inglesa a
cargo de Paul Davies y Mark Freedland, Traduccin de J. GALIANA, Centro de Publicaciones del
Ministerio del Trabajo y Seguridad Social, Madrid, 1987, pg. 219). Slo durante la vigencia de la
'Industrial Relations Act' de 1971 se estableci la presuncin "de que los acuerdos colectivos
realizados por escrito eran contratos jurdicamente obligatorios"; posteriormente la 'Trade Union and
Labour Relations Act' de 1974 restablece la presuncin contraria _en cuanto "el acuerdo no se
considera por las partes como jurdicamente obligatorio"_, salvo que lo opuesto se exprese por escrito.
49
ALONSO OLEA, "Las Fuentes del Derecho, en especial del Derecho del Trabajo, segn la
Constitucin" segunda edicin, 1989, Ed. Civitas, Madrid, pg. 121.
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No obstante, la eficacia normativa del acuerdo colectivo, e incluso la eficacia jurdica que plantea la
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45
As, en principio el acuerdo colectivo slo afectaba a los respectivos representados por la
organizacin pactante _normalmente un sindicato_ en base al necesario consentimiento de los
representados, "merced a la declaracin de voluntad que en su afilacin al sindicato, expresa o
tcitamente, se contena". En este sentido, RODRIGUEZ-PIERO, "Eficacia General del Acuerdo
46
Colectivo", Instituto Garca Oviedo - Universidad de Sevilla, Sevilla, 1960, pgs. 21 y sgtes.
55
En cuanto si la ley reconoce tanto a priori tal eficacia a los acuerdos que cumplan determinados
requisitos, como la extensin a posteriori de la eficacia personal del acuerdo colectivo.
56
Como seala al efecto RODRIGUEZ-PIERO ("Eficacia General ...", ob. cit. pg. 49), "el
reconocimiento de una convencin colectiva como eficaz para la generalidad del grupo profesional
supone paralelamente el negar la capacidad convencional de las asociaciones no pactantes y someter
a las normas pactadas a aqullos que voluntariamente haban permanecido fuera de las
organizaciones, y a aqullos cuyo inters no haba podido ser tutelado, por su no intervencin, por las
organizaciones no pactantes".
57
En este sentido, se debe tener presente que la O.I.T. no ha rechazado la procedencia de la
eficacia general de los acuerdos colectivos. En contrario, la Recomendacin n 91 de 1951 establece
directamente la posibilidad de extensin de un acuerdo.
47
El tipo de acuerdo colectivo en el modelo inicial del Plan Laboral era el contrato colectivo de
empresa y el respectivo fallo arbitral. En el sistematizacin de 1987 se reconoce expresamente al
convenio colectivo de empresa. En las reformas laborales se incorporan los dems tipos e
instrumentos colectivos.
En mi opinin, algunas las graves falencias que presenta dicho modelo normativo desde la
perspectiva del principio de libertad sindical se han pretendido superar con la incorporacin de
estos tipos. Al respecto, vase de I. Rojas Mio, Las Reformas laborales al Modelo Normativo de
negoiciacin Colectiva del Plan Laboral, en Ius et Praxis, 2/2007, pp195-221.
48
El artculo 348 del Cdigo del Trabajo establece que las estipulaciones de los contratos
colectivos reemplazarn en lo pertinente a las contenidas en los contratos individuales de los
trabajadores que sean parte de aqullos y a quienes se les apliquen sus normas de conformidad al
artculo 346 (extensin de beneficios). Si la eficacia fuese normativa, las clusulas del contrato
colectivo seran plenamente vlidas desde fuera del contrato individual.
60
El artculo 348 del Cdigo del Trabajo establece que las estipulaciones de los contratos
colectivos reemplazarn en lo pertinente a las contenidas en los contratos individuales de los
trabajadores que sean parte de aqullos y a quienes se les apliquen sus normas de conformidad al
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artculo 346 (extensin de beneficios). Si la eficacia fuese normativa, las clusulas del contrato
colectivo seran plenamente vlidas desde fuera del contrato individual.
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contrato de trabajo Art. 8, inc. 1.ro. C.T.). Conclusin que, por lo dems,
es independiente de la declaracin que hubiesen hecho las partes y, que
implica, adems, la aplicacin del principio de la realidad.
3.1.3 La funcin normativa
El contrato de trabajo cumple una funcin normativa en cuanto
concurre a regular los derechos y obligaciones de cada una de las partes
de dicho contrato a travs de las clusulas que establecen la regulacin
de dicha relacin de trabajo, entre ellas las de las condiciones de
trabajo.
a. Alcances. Se deben efectuar dos alcances respecto de esta funcin:
Primero, el contrato de trabajo constituye una de las fuentes en la
regulacin de la concreta relacin de trabajo, toda vez que tambin
concurren las dems fuentes del Derecho del Trabajo, como son la ley,
en su sentido amplio, y los instrumentos colectivos. A la vez, la misma
funcin reguladora del contrato de trabajo est limitada por la
restriccin a la autonoma individual que impone la ley laboral.
Segundo. Si bien tradicionalmente se ha denominado a esta funcin
como normativa, en cuanto establece la regulacin de esa concreta
relacin de trabajo, ello no significa que el contrato de trabajo origine
normas jurdicas en cuanto esta regulacin tiene efectos limitados:
slo produce efectos entre las partes; al revs de lo que sucede con las
normas jurdicas en cuanto tienen una eficacia general y abstracta que
alcanza a todos cuantos se encuentren en los supuestos de hecho
previstos en la norma64 65.
b. Las clusulas del contrato de trabajo: su origen. La regulacin que
establece el contrato de trabajo es resultado del ejercicio de la
autonoma individual, por consiguiente, es el producto del acuerdo de
ambas partes, salvo el caso de ejercicio del ius variandi empresarial en
el supuesto de modificacin de dicha regulacin. A la vez, las clusulas
del contrato de trabajo tienen un origen expreso o un origen tcito.
c. Las estipulaciones mnimas. Las estipulaciones que debe incluir el
contrato de trabajo son las que se sealan en el Art. 10, inc. 1.ro del
C.T., nmeros 1 a 7, a saber:
1. Lugar y fecha del contrato.
64
LOPEZ SANTA MARA, J. Los Contratos (Parte General), Ed. Jurdica de Chile, 1986, Santiago
de Chile, pp 192.
65
Como sostiene LOPEZ SANTA MARA (ibid, pp191-192), la alusin a la ley que hace el legislador
para plantear la fuerza obligatoria del contrato constituye una metfora: Para consagrar la
obligatoriedad del contrato se acude a la metfora tradicional de compararlo con la ley, aunque las
diferencias entre aqul y sta sean palmarias, tanto en la forma como en el fondo.
55
4. OTRAS FUENTES.
4.1. Advertencia.
Con
la
denominacin
de
otras
fuentes
incluimos
a
manifestaciones jurdicas que en estricto sentido no constituyen fuentes
del Derecho pero que s intervienen en la aplicacin e interpretacin del
mismo.
4.2. La jurisprudencia judicial.
En nuestro ordenamiento jurdico, la jurisprudencia de los
tribunales no constituye fuente formal del Derecho, en sentido estricto
(no es vinculante). Sin embargo, la doctrina que emana de esta
jurisprudencia (sobretodo de las sentencias de los tribunales superiores)
generalmente es tomada en consideracin por los propios tribunales y
por quienes aplican y fiscalizan las normas laborales, por cuanto tiende
a uniformar y aclarar ciertas normas.
4.2.. La jurisprudencia administrativa.
La Direccin del Trabajo cumple fundamentalmente dos funciones:
una fiscalizadora y otra interpretativa.
Es esta ltima funcin, la interpretativa, la que ejerce a travs de
la jurisprudencia administrativa, la que est constituida por los
dictmenes que emanan de la Direccin del Trabajo, cuando sta ejerce
su funcin de interpretacin de la ley laboral, en virtud del artculo 1,
literal b, del DFL N 2/1967. Puede ejercer esta funcin interpretativa de
oficio o a peticin de parte. Los dictmenes vinculan a los funcionarios
de la administracin laboral, especialmente a los inspectores del trabajo
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62
63
De Lizama P., L y Ugarte C., J.L. Interpretacin y derechos fundamentales en la empresa, Ed.
Conosur, Santiago, 1998; pp:123.
71
Ibd, pp:124.
64
65
el Cdigo permite para que los contratos a plazo conserven tal calidad
(considerando dcimo tercero) 74.
c.(3). Limitaciones a la terminacin del contrato de trabajo. El contrato
de trabajo slo puede terminar libremente por la voluntad del
trabajador, pero, en principio, no procede tal terminacin por la voluntad
unilateral del empleado, salvo que se invoque alguna de las causales
que establece la ley75.
El establecimiento de un sistema causado de terminacin del
contrato de trabajo por iniciativa del empleador permite afirmar que
actualmente el ordenamiento jurdico laboral otorga una estabilidad
laboral relativa. No existe una completa estabilidad laboral, toda vez que
el sistema de terminacin del contrato de trabajo depende, en definitiva,
de la capacidad econmica de las empresas para hacerse cargo de las
indemnizaciones. Adems, subsiste el desahucio respecto de ciertas
categoras de trabajadores.
c.(4). Permanencia del contrato de trabajo en el supuesto de sucesin
de la empresa. As lo seala el artculo 4 inciso segundo del Cdigo del
Trabajo, cuando establece que las modificaciones totales o parciales
relativas al dominio, posesin o mera tenencia de la empresa no
alterarn los derechos y obligaciones de los trabajadores emanados de
sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo,
que mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos
empleadores.
c.(5). Procedencia de la suspensin del contrato de trabajo. En la
actualidad nadie discute que los efectos del contrato de trabajo pueden
suspenderse transitoriamente, sin que ello signifique la terminacin del
contrato, producindose lo que comnmente se denomina suspensin
del contrato de trabajo. El efecto que plantea dicha suspensin es la
cesacin justificada y temporal de la obligacin de trabajar o de pagar la
74
Aunque estas limitaciones a la voluntad individual del empleador no han operado en el actual
modelo normativo modificado por las reformas laborales (en el modelo original se estableca el libre
despido), en cuanto se utilizan determinadas causales, como es la de necesidades de la empresa,
pagando por ello una indemnizacin.
66
Por todas, vase S.C.S. de 30 de agosto de 2006, Rol 981-2005, Revista Laboral Chilena, Nov.
2006, pp. 76-79.
67
Preciso esta definicin por una necesidad de concretar la idea de libertad sindical, a pesar de los
inconvenientes que tiene encerrar el alcance de este principio. Como seala Amrico Pl, (los
Sindicatos en Uruguay" en "los Sindicatos en Iberoamrica", Ed. Aele, Lima Per, 1988, pp 376),
"...la plasticidad del concepto, revela una mayor elasticidad y amplitud que la realidad, siempre
cambiante y novedosa, del mundo del trabajo va creando siempre".
78
Tanto del Comit de Libertad Sindical (Vase La Libertad Sindical Recopilacin de decisiones y
principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT, Cuarta edicin
revisada, Oficina Internacional del Trabajo, Ginebra, 1996) y de la Comisin de Expertos en
Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (Vase Informe Libertad Sindical y Negociacin
Colectiva Informe a la Conferencia Internacional del Trabajo, 81 reunin 1994, Oficina
Internacional del Trabajo, Ginebra, 1994).
79
As en Europa, a va de ejemplo, GINO GIUGNI en Italia (Diritto Sindacale, Cacucci editore,
Bari, 1988, pp 51 y ss) y T. SALA FRANCO en Espaa ("Derecho Sindical, Ed. Tirant lo Blanc,
Valencia, 1998, pp 41 y ss). Y en Amrica Latina, O. ERMIDA URIARTE en Uruguay ("Sindicatos
en Libertad Sindical", Ed. Fondo de Cultura Universitaria, 2da edicin, Montevideo, 1988).
80
Vase Sentencia de C.S. de 19 de octubre de 2000, en revista laboral Chilena, noviembre del
2000, pp 40 y ss.
68
entre todas las diferentes normas en vigor, siempre que hayan sido
dictadas de acuerdo al sistema general de fuentes.
Revisemos un ejemplo. Segn el principio tradicional de jerarqua
normativa, los instrumentos colectivos estn por debajo de la ley, y el
contrato individual de trabajo estara por debajo de ambas fuentes. La
ley seala que el ingreso mnimo mensual es de $144.000 81; por
contrato colectivo se pacta que el ingreso mnimo en una empresa ser
de $150.000; y un trabajador, en su contrato individual, pacta con su
empleador una remuneracin de $200.000. Cambia el gerente de la
empresa y quiere aplicar la norma legal, porque es la que tiene ms alta
jerarqua normativa. Puede hacerlo?. No, en virtud de la regla de la
norma ms favorable del principio protector, que indica que cuando hay
varias normas vigentes sobre una misma materia, debe aplicarse la que
sea ms favorable al trabajador.
Los fundamentos legales de esta regla son los siguientes:
a) La ley se autoconfigura como norma mnima, segn se
establece en el artculo 5, incisos segundo y tercero, del Cdigo del
Trabajo. En efecto, se seala expresamente:
Los derechos establecidos por las leyes laborales son
irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo.
Los contratos individuales y colectivos de trabajo podrn ser
modificados, por mutuo consentimiento, en aquellas materias en que las
partes hayan podido convenir libremente.
De esta forma, el instrumento colectivo y el contrato de trabajo
slo pueden mejorar los mnimos fijados por la ley.
b) La relacin entre el instrumento colectivo y el contrato
individual de trabajo est regulada en el artculo 311 del Cdigo del
Trabajo (imperatividad de los instrumentos colectivos). El citado artculo
establece que las estipulaciones de un contrato individual de trabajo no
podrn significar disminucin de las remuneraciones, beneficios y
derechos que correspondan al trabajador por aplicacin del contrato,
convenio colectivo o del fallo arbitral por el que est regido. De esta
manera, las partes slo podrn modificar - por la va individual - las
clusulas de un instrumento colectivo cuando ello vaya en beneficio del
trabajador.
c) Por ltimo, respecto del Reglamento Interno de la Empresa, en
cuanto regulacin que emana de la potestad jurdica de mando del
empleador, hemos sealado que tiene dos lmites principales. En primer
lugar, este reglamento no puede contradecir in peius lo pactado
individual o colectivamente con los trabajadores.
De otra parte, el reglamento interno tampoco no puede
contradecir in peius lo establecido por la ley laboral. Si ello ocurriere, el
delegado del personal, cualquier trabajador o las organizaciones
81
69
71
aplicarse de forma tal que la totalidad del estatuto laboral, en todas sus
manifestaciones y expresiones, que emana del Cdigo del Trabajo y
leyes complementarias, resulte aplicable a los trabajadores que laboran
en los oficios de notaras, archiveros o conservadores. (artculo 2, inciso
primero del Ley 19.945)
73
5. LA INFRACCION LABORAL
5.1. Aspectos generales.
Un antecedente a veces olvidado es el de la escasa eficacia de las
normas que comprende el Derecho del Trabajo, comprendiendo tanto a
las normas legales en su sentido amplio, considerando al efecto los
derechos establecidos en la Constitucin, en los tratados internacionales
y en las leyes en general, como los derechos de origen convencional, es
decir los establecidos en los instrumentos colectivos, aunque en nuestro
pas tiene una escasa cobertura tanto objetiva como subjetiva.
Y la escasa eficacia de las normas laborales se plantea por un alto
nivel de incumplimiento de las mismas. Por qu, existe este nivel de
incumplimiento de las normas laborales? Pueden existir varias razones, y
para analizarlas deber distinguirse entre los distintos sectores
econmicos, actividad de que se trata y tamao de las empresas.
El problema de incumplimiento de las normas laborales constituye
una preocupacin constante desde los orgenes del Derecho del Trabajo,
y en la actualidad plantea aun ms peculiaridades la escasa eficacia de
las normas que establecen derechos laborales de carcter individual.
Frente a un incumplimiento laboral es el trabajador el primer
llamado a exigir el respeto a sus derechos laborales, pero, ciertamente,
en la mayora de las ocasiones no est en una situacin que le permita
actuar: el reclamo directo puede costarle la terminacin del contrato de
trabajo u otro perjuicio laboral, lo mismo que la demanda ante los
rganos jurisdiccionales, es decir los tribunales de justicia. Es decir, no
tiene garantizada la indemnidad por ejercer el derecho de accionar
judicialmente.
Y es el sujeto colectivo, es decir, el sindicato, quien deba velar por
el cumplimiento de las normas laborales es el sujeto colectivo que
representa los intereses de los trabajadores. El problema que se nos
plantea en nuestro sistema de relaciones laborales es que en pocas
empresas existe sindicato o representacin sindical, o, en el evento de
que exista, en ocasiones es un actor dbil en el cumplimiento de esta
funcin de representacin.
Por consiguiente es a laa Inspecciones del Trabajo a quienes les
corresponda la funcin de velar por el cumplimiento de las normas
74
75
77