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Apuntes Alvaro Rosenblut - Versión Preliminar
Apuntes Alvaro Rosenblut - Versión Preliminar
I.- INTRODUCCION.
Las Disposiciones Comunes a todo Procedimiento estn contenidas en el Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil, entre los artculos 1 a 252, regulndose especficamente las siguientes
materias, algunas de las cuales sern desarrolladas en el presente apunte:
La gran importancia prctica que revisten las normas contenidas entre las disposiciones comunes
a todo procedimiento, se debe fundamentalmente a las siguientes razones:
1. Son de aplicacin general a todos los procedimientos regulados en el C.P.C., salvo norma
expresa en contrario.
2. Son de aplicacin general a todos los procedimientos civiles regulados en leyes especiales
fuera del C.P.C.
3. Se aplican por remisin a los procedimientos penales reglamentados en el Cdigo de
Procedimiento Penal, salvo que se opongan a las normas que este establezca (art. 43 C.P.P.),
as como, en todos los procedimientos penales reglamentados en leyes especiales y que se
remitan al procedimiento por crimen o simple delito de accin penal pblica y que no tengan
norma expresa en contrario.
sujeto activo de la relacin, que es quien deduce una accin; el reo, demandado o sujeto
pasivo de la misma (partes directas), que es aquel contra el cual se dirige la accin; y, los
terceros (partes indirectas).
No obstante la clasificacin precedente, que es generalmente la mas aceptada, existen una
serie de doctrinas respecto al concepto de parte:
a) Las partes son, por un lado el titular de un derecho que se reclama y, por el otro, aquel a
quien afecta la accin deducida. Se desecha esta teora, pues si el demandante fuese
efectivamente titular del derecho, nunca podra perder el juicio.
b) Las partes del proceso son los mismos sujetos que tomaron parte en la relacin sustantiva
material, pero trasladados al proceso. Esto no necesariamente es correcto pues existen
situaciones como la sucesin, la cesin de derechos, o litigios que no emanan de una
relacin previa.
c) Son el actor y el demandado, sea que participen del proceso o no.
d) Son aquellos que en nombre propio o en cuyo nombre se pretende la actuacin de la ley y
aquel respecto del cual se formula una pretensin (concepto moderno).
e) Conceptos Procesales:
i.
ii. Todo aquel que pide o frente al cual se pide en juicio la actuacin de la ley en un caso
concreto.
2. Capacidad para ser Parte: No existiendo normas especficas en el C.P.C. sobre esta materia,
debemos recurrir a las normas de derecho comn contenidas en el Cdigo Civil o Cdigo
Penal, segn sea la naturaleza de la accin, reiterndose la norma de que son capaces
todos aquellos a quienes la ley no considera incapaces. Pero no es lo mismo la capacidad
para ser parte, la capacidad procesal y la capacidad para parecer en juicio:
a) Capacidad para ser parte (equivalente a la capacidad de goce civil, inherente a toda
persona por el slo hecho de ser tal)
b) Capacidad Procesal para actuar en el proceso, sea personalmente o representado y no
estar afecto a otras incapacidades especiales como las de los artculos 16 y 17 C.P.P.
(equivalente a la capacidad de ejercicio civil).
c) Ius Postulandi: Se traduce en la necesidad de cumplir con dos requisitos procesales, a
saber: patrocinio y poder (se vern mas adelante)
La falta de capacidad procesal, produce distintos efectos segn de quien se trate. Por
ejemplo, respecto del demandante procede la excepcin dilatoria del artculo 303 N2 C.P.C.,
o si esta no se opone, es aplicable lo establecido en el artculo 84 del mismo cdigo. En el
caso del demandado, habra falta de emplazamiento, lo que deriva en la procedencia del
Recurso de Casacin en el Fondo (artculos 768 N9 y 795 N1 C.P.C.)
3. Pluralidad de Partes o Litis Consorcio: La intervencin de las partes en el proceso, se
encuentra regida esencialmente por dos principios fundamentales, cuales son la unidad de
parte (lo normal es que exista una persona que detenta la calidad de demandante y otra que
sea el demandado), y la voluntariedad de parte (libertad para decidir si se participa o no de
un procedimiento determinado).
Estos temas se encuentran reglamentados entre los artculos 18 y siguientes del C.P.C., los
cuales bsicamente asumen la existencia de estos dos principios y se dedican a examinar y
regular sus excepciones.
Existen ciertos casos contemplados expresamente por el legislador, en los cuales nos
encontramos en presencia de mas de un demandante (litis consorcio activo) o mas de un
demandado (litis consorcio pasivo), o varios de ambos (litis consorcio mixto)
configurndose lo que denominamos una relacin procesal mltiple.
Esta situacin, puede producirse al inicio del proceso (litis consorcio originario), o con
posterioridad a ello (litis consorcio sobreviniente). En el primer caso se caracteriza por ser
facultativo para quienes lo constituyen, y por estar consagrado expresamente en el artculo 18
C.P.C., conforme al cual se produce esta situacin en los siguientes casos:
a) Cuando varias personas deducen una misma accin (contra del mismo sujeto pasivo)
b) Cuando varias personas deducen acciones, sean estas iguales o diferentes, pero
emanadas todas de un mismo hecho.
c) Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos (ej: solidaridad)
Para evitar que esta pluralidad de partes se constituya en un elemento disociador del proceso,
el legislador establece que habiendo litis consorcio, y siendo iguales las acciones o las
defensas, debe designarse un procurador comn, todo lo cual se regir de conformidad a las
siguientes reglas:
a) Debe ser nombrado de comn acuerdo entre las partes en el plazo que fije el tribunal, o en
su defecto por el Juez, pero con la obligacin de designar a un Procurador del Nmero o a
uno de los abogados de las partes (artculo 13 C.P.C.)
b) El nombramiento puede ser revocado por unanimidad o a peticin fundada de una de las
partes, pero en todo caso la revocacin no surte efecto sino hasta que se designa un
reemplazante (artculo 14 C.P.C.)
c) El procurador designado debe seguir las instrucciones de las partes y si estas no estn
conformes con su cometido, tienen el derecho de hacer alegaciones separadas y a
presentar sus propias pruebas, todo en los mismos plazos y condiciones que el procurador
comn, todo lo cual obviamente slo ir en su propio beneficio o perjuicio. No obstante ello,
lo obrado por el procurador comn les sigue empeciendo (artculo 16 C.P.C.)
d) No ser necesario designar un procurador cuando (artculo 20 C.P.C.):
i.
iniciado
el
juicio
con
iguales
acciones
excepciones,
surgen
4. Intervencin Forzada de Parte: Dijimos que el segundo principio regulador de esta materia
era la voluntariedad para decidir si se desea participar de un proceso o no. Sin embargo,
nuestro Cdigo contempla una serie de casos en que este principio general se ve alterado,
toda vez que las partes se ven en la necesidad de comparecer en el proceso, so pena de
soportar las graves consecuencias de su inasistencia. Son cinco casos:
a) Artculo 21 C.P.C.: Cuando una accin corresponde a otras personas determinadas pero
distintas del sujeto activo, el o los demandados quedan facultados para pedir que se
ponga la demanda en conocimiento de ellos a fin de adoptar, dentro del trmino de
emplazamiento, alguna de las siguientes actitudes:
i. Adherir a la demanda: Se forma un litis consorcio activo y debe designarse procurador
comn de conformidad a lo indicado en la seccin precedente.
ii. No adherir: Caducan los derechos del potencial demandante para entablar la misma
accin con posterioridad, pudiendo el demandado hacer valer la excepcin de cosa
juzgada.
iii. No hacer nada: Si se deja transcurrir el plazo de emplazamiento, si bien no se
transformar en parte, le afectar todo lo obrado en el proceso, pero tendr el derecho
de comparecer posteriormente en el juicio, respetando todo lo obrado.
b) Jactancia: Se define como la accin y efecto de atribuirse por persona capaz de ser
demandada, derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor (Couture).
Es la situacin que se produce cuando una persona dice tener derechos de los que no est
gozando, para ser obligado por el afectado a interponer la demanda correspondiente.
Conforme al artculo 270 C.P.C., se puede deducir jactancia en alguno de los siguientes
casos:
i. Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.
ii. Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos
delante de dos personas hbiles para declarar en juicio.
iii. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar
acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones.
La accin de jactancia, para que se declare la obligacin del jactancioso de demandar
prescribe en 6 meses desde los hechos en que se funda, y se tramita de conformidad al
procedimiento sumario (artculo 272 C.P.C.) Si se da lugar a la demanda, el jactancioso
tiene 10 das para demandar, ampliable a 30 por motivo fundado, so pena de declararse
que no ser odo posteriormente sobre tal derecho (incidente del procedimiento de
jactancia).
c) Citacin de Eviccin: Situacin que se da propiamente en los contratos bilaterales y
especialmente en la compraventa, cuando el comprador que se ve expuesto a sufrir
eviccin (prdida de la cosa comprada por efecto de acciones judiciales interpuestas por
terceros), cita al vendedor, antes de contestar la demanda, para que ste comparezca en
su defensa como es su obligacin (artculos 1843 y 1844 C.C. y artculo 584 C.P.C.)
Pueden darse mltiples situaciones:
Son lo distintos requisitos que habilitan a una persona para formular peticiones ante el rgano
jurisdiccional. Hemos dicho que para que una persona tenga capacidad para comparecer en juicio,
debe reunir la capacidad de goce, de ejercicio y el Ius Postulandi, condicin est ltima que se
entrega exclusivamente a determinadas personas.
No es lo mismo hablar de comparecencia en sentido amplio, como la posibilidad de presentarse
fsicamente en un proceso, que en sentido mas estricto, caso en el cual nos referimos a la
posibilidad de apersonarse en el proceso y hacer peticiones al rgano jurisdiccional, ya
sean stas acciones, defensas o simples solicitudes.
En trminos generales, la capacidad para parecer en juicio o ius postulandi, se traduce en el
estudio de dos instituciones procesales fundamentales, cuales son el Patrocinio y el Mandato
Judicial. Mientras que el primero se refiere fundamentalmente a la fijacin de estrategias
procesales (tcnico en derecho), el mandatario mira a la representacin (tcnico del
procedimiento).
1. El Patrocinio: Se define como un contrato solemne en virtud del cual los interesados en un
asunto, encomiendan a un abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de
Justicia. Jurdicamente, no es otra cosa sino un mandato, un contrato bilateral y oneroso, con
un objeto especfico que lo hace diferenciarse, por lo que si bien le es plenamente aplicable lo
establecido en el artculo 528 C.P.C., no debe confundirse con el mandato judicial. A
continuacin analizaremos sus caractersticas mas relevantes:
a) Requisitos para ser Patrocinante: Es necesario ser abogado habilitado para el ejercicio
de la profesin, es decir, tener el ttulo de abogado y haber pagado la patente profesional
(artculo 3 D.L. 3.637)
b) Forma de constituirlo: La formalidad exigida por la ley es tan simple como que en la
primera presentacin que el interesado efecte ante el tribunal, el abogado ponga su
firma, indicando adems su nombre, apellidos y domicilio. Lo normal en la prctica es
dedicare un otros del escrito a este efecto.
c)
f)
2. El Mandato Judicial: Es un contrato solemne en virtud del cual una persona otorga a otra,
que tiene ciertas cualidades o condiciones especiales, facultades suficientes para que la
represente ante los Tribunales de Justicia. Sus elementos mas particulares son los siguientes:
a) Diferencias con el Mandato Civil:
MANDATO CIVIL
MANDATO JUDICIAL
Consensual
Solemne
Se extingue con la muerte de ambas partes
No se extingue con la muerte del mandante
Todos pueden ser mandatarios (incluso Slo aquellos del artculo 2 Ley N18.120
incapaces)
La representacin es un elemento de la La representacin es de la esencia
naturaleza
La delegacin no obliga al mandante si no La delegacin siempre obliga al mandante.
ratifica.
b) Requisitos para ser Mandatario: Es preciso ser una de las personas incluidas en el
artculo 2 de la Ley N18.120, esto es:}
i. Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
ii. Procurador del Nmero.
iii. Postulantes de la Corporacin de Asistencia Judicial, independientemente del tiempo
que lleven como egresados.
iv. Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de Derecho en alguna Universidad
autorizada.
v. Egresados de las Facultades de Derecho que hubieren cursado 5 ao y hasta 3 aos
despus de haber rendido los exmenes correspondientes.
c) Forma de Constituir el Mandato: De conformidad al artculo 6 de la citada Ley sobre
Comparecencia en Juicio, el mandato judicial se puede constituir de cuatro formas:
i. Por escritura pblica: Puede ser una escritura especialmente destinada a este efecto, o
por el contrario, puede ser que las facultades de representacin judicial se encuentren
incluidas en un mandato general de administracin, caso en el cual el mandatario
puede no ser habilitado para comparecer en juicio.
ii. Acta extendida ante un Juez de Letras o Juez Arbitro: es una forma bastante
excepcional de constituirlo, y normalmente se puede presentar en un comparendo, en
un acta de conciliacin.
iii. Declaracin escrita del mandante y autorizada por el Secretario del Tribunal: Es la
forma normal de constitucin y se traduce en destinar un otros para estos efectos.
iv. Endoso en Comisin de Cobranza: Esta forma est prevista en el artculo 29 de la Ley
sobre Letra de Cambio y Pagar. Tiene la particularidad de que el mandatario puede
no ser abogado y de que por el slo efecto del endoso se entienden conferidas todas
las facultades especiales que en otros casos requieren otorgarse expresamente.
d) Casos en que no se requiere Mandato: Existe un caso general, establecido en el
artculo 2 inciso 3 de la Lay N18.120, conforme al cual la parte puede solicitar
autorizacin al tribunal para comparecer y defenderse personalmente. Adems, existen
una serie de casos particulares en que no se requiere tener mandatario (ni patrocinio):
i.
ii.
Manifestaciones Mineras.
iii.
iv.
v.
vi.
Causas Electorales.
x.
xi.
Denuncias Criminales.
Duracin: Dura lo que dure el proceso, salvo que se verifique alguna causal de
terminacin anticipada.
g) Facultades del Mandatario: En este punto, es preciso distinguir entre tres clases o
grupos de facultades del mandato judicial:
i.
ii.
De la Naturaleza: Son aquellas que se suponen incorporadas al mandato pero que las
partes pueden modificar a su arbitrio. Son fundamentalmente la posibilidad de delegar
el mandato, y la facultad para interponer la accin civil o ser notificado de ella en un
proceso penal (artculo 432 C.P.P.)
iii.
h) Efectos del Mandato: Constituido el mandato, desaparece del proceso la persona del
mandante, por lo que todas las actuaciones del proceso, as como, sus notificaciones
deben practicarse en relacin al mandatario. Las excepciones a este efecto son el proceso
penal (artculo 66 C.P.P.), el avenimiento laboral, la conciliacin civil y la absolucin de
posiciones cuando se solicite comparecencia personal de la parte.
i)
ii.
iii.
Revocacin: Acto unilateral del mandante por el cual se pone fin al mandato vigente.
Puede ser expresa o tcita (designacin de un nuevo mandatario sin hacer mencin
al anterior). Debe constar en el proceso para ser oponible a la contraparte.
iv.
v.
j)
PATROCINIO
Es un Contrato Solemne
Su objetivo es fijar la estrategia de defensa
Artculos 1 y 2 de la Ley N18.120
Slo abogados habilitados
Nombre, domicilio y firma del abogado
En la primera presentacin
Se tiene por no presentado el escrito
Civil y criminal
MANDATO JUDICIAL
Es un Contrato Solemne
Su objeto es la representacin en juicio
Artculos 1 y 2 de la Ley N18.120
Abogados y los del artculo 2 Ley 18.120.
Alguna de las formas del artculo 6 CPC
En la primera presentacin
Misma sancin pero despus de 3 das.
Civil, criminal y por costas procesales
El agente oficioso debe ser habilitado para comparecer en juicio o en caso contrario
debe actuar representado por alguien que lo sea.
ii.
iii.
ii.
Municipalidades : Alcalde
iii.
i.
Si se teme una eventual ausencia del demandado, puede pedirse como medida
prejudicial, que se constituya un apoderado que lo represente y responsa por las
costas y multas del juicio, bajo apercibimiento de designarse un curador de bienes
(artculo 285 C.P.C.).
ii.
iii.
El plazo se define comnmente con aquel trmino fijado por la ley, el juez o las partes, para el
ejercicio de una facultad, o para la realizacin de un acto jurdico procesal dentro del proceso.
1.
2.
Clasificaciones:
a) Segn quien los establece: pueden ser legales, judiciales o convencionales. Los legales
son la regla general y normalmente son fatales e improrrogables. Por el contrario, los
judiciales son no fatales.
b) Segn su extensin: existen plazos de horas, das, meses y aos. Los de das son la
regla general, Aquellos establecidos en el C.P.C. se suspenden durante los das feriados
(artculo 66 C.P.C. - domingos, festivos y feriado judicial) Los de horas son muy
excepcionales (ej: artculos 308 y 319 C.P.P.)
c) Segn si extinguen una facultad: pueden ser fatales cuando se extingue la facultad de
pleno derecho, por el slo hecho de no ejercitarla dentro del plazo, o no fatales en el caso
contrario, esto es, que se requiera una resolucin del tribunal que declare extinguida la
facultad. La regla general es que todos los plazos del C.P.C. son fatales, a excepcin de
aquellos establecidos para actuaciones propias del tribunal (artculo 78 C.P.C. / contra
excepcin: artculo 159 C.P.C.) La importancia de esta clasificacin radica en que sobre
ella se construye en gran medida el principio de la preclusin. Existe un plazo en nuestro
derecho que no cabe en esta clasificacin, y es el plazo para contestar la acusacin en
materia criminal (artculo 448 C.P.P.).
d) Segn la posibilidad de extender su vigencia: Hablamos de plazos prorrogables y no
prorrogables (bsicamente los plazos judiciales, cumpliendo los requisitos de los artculos
67 y 68 C.P.C. : antes del vencimiento y con justa causa).
e) Segn desde cuando empiezan a correr: Podemos distinguir plazos individuales
(aquellos que empiezan a correr separadamente para cada parte el da que la notifican), o
plazos comunes (corren conjuntamente para todas las partes a partir de la ltima
notificacin / ej: plazo para contestar demanda en el juicio ordinario, trmino probatorio del
juicio ordinario, plazo para la realizacin del comparendo en el juicio sumario, etc.).
f)
El tema fundamental de estudio en este captulo, dice relacin con las solemnidades o requisitos
que deben cumplir los escritos judiciales, y que son los siguientes:
1. Pueden presentarse tanto en papel proceso como en papel simple.
2. Deben ir encabezados por la suma. La suma no es otra cosa que el ndice del contenido del
escrito. Normalmente se utiliza distinguir las distintas solicitudes que se contienen en un
escrito, signndolas bajo la denominacin de lo principal u otroses. Por Auto Acordado de
la Corte de Apelaciones de Santiago, toda demanda nueva deber contener adems una
presuma, indicando la materia, el procedimiento y el nombre completo y nmero de rut de
las partes y de sus apoderados.
3. Luego de la suma, debe indicarse la designacin del tribunal ante el cual se presenta. As,
podemos identificar distintas nomenclaturas segn el tribunal de que se trate (S.J.L., Iltma.
Corte de Apelaciones, Excma. Corte Suprema, etc.).
4. Identificacin del compareciente (basta el nombre completo, salvo en caso de demanda, en
que debe agregarse la profesin u oficio y el domicilio).
5. Identificacin del expediente en el cual se deber agregar (partes y N de rol).
6. Desarrollo del escrito (parte narrativa y parte petitoria) Esta formalidad adquiere especial
relevancia cuando el legislador establece que tal o cual escrito deber ser fundado y contener
peticiones concretas.
7. Firma del compareciente.
________________________________________________________________
___________________________________________
Por tanto,
Ruego a US.: Srvase tener por contestada la demanda interpuesta en mi
contra, y rechazarla en todas sus partes, con expresa condena en costas.
Primer Otros: Vengo en interponer demanda reconvencional en contra del
demandante principal, sobre la base de los argumentos de hecho y de derecho
que a continuacin paso a exponer:
________________________________________________________________
________________________________________________________________
________________________________________________________________
___________________________________________
Por tanto,
Ruego a US.: Srvase tener por interpuesta demanda reconvencional admitirla
a tramitacin y en definitiva acogerla en todas sus partes.
Segundo Otros: Srvase SS. tener por acompaados en la forma legal los
siguientes documentos:
1.
2.
3.
Tercer Otros: Srvase SS. tener presente que vengo en designar abogado
patrocinante y conferir poder al seor Davor Harasic Y., abogado habilitado
para el ejercicio de la profesin, patente al da de la I. Municipalidad de
Santiago, con domicilio en esta ciudad, calle Pio Nono N1, comuna de
Providencia.
c) El tribunal deber ordenar que se acompaen las copias bajo apercibimiento de tener por
no presentado el escrito.
3. Una vez presentado, el Secretario del tribunal debe proceder a despacharlo al Juez, pudiendo
incluso proveerlo el directamente, cuando se trate de diligencias de mero trmite.
4. Todos los escritos presentados por las partes, al igual que los documentos y las actuaciones
del tribunal, se agregan al expediente en el orden de presentacin al tribunal, al cual se cosen
y no pueden bajo ninguna circunstancia desprenderse posteriormente sino por decreto judicial
que ordene el desglose de determinadas piezas.
5. Como los documentos no contienen peticiones ni contienen una identificacin del expediente
al cual se agregarn, deben presentarse necesariamente acompaados a un escrito y se
cosen delante del escrito correspondiente.
6. Finalmente, en cuanto a la Custodia de los Expedientes, es necesario tener en cuenta las
siguientes normas:
a) Consulta de Expedientes: Por regla general los expedientes son pblicos, salvo
contadas excepciones que se refieren bsicamente al sumario criminal, procesos de
adopcin, y otros cuya publicidad se considera perjudicial a los intereses ya sea de las
partes o del proceso en s. Le denominada custodia de los tribunales civiles, no es una
excepcin a la publicidad de los expedientes, sino tan slo una forma de controlar el
acceso a ellos y evitar extravos.
b) Retiro de Expedientes: Slo determinados funcionarios auxiliares de la administracin de
justicia, fundamentalmente los receptores, estn autorizados para retirar un expediente de
un tribunal. No obstante todo retiro se registra en un libro especialmente llevado a tal
efecto.
c) Remisin de Expedientes: Cuando un tribunal solicita a otro la remisin de un
expediente, lo normal es que dicha medida se cumpla remitiendo copias a costa del
solicitante. No obstante en casos urgentes, o si no es posible sacar copias o si el
expedientes tiene mas de 250 fojas, se remitir el original.
d) Extravo y Reconstitucin de Expedientes:
ii.
iii.
Si bien en sentido amplio, el concepto de actuacin judicial pudiera ser sinnimo de acto jurdico
procesal, la verdad es que el legislador utiliza este trmino cuando hace referencia slo a una
clase especfica de ellos. En efecto, las actuaciones judiciales son Actos jurdicos procesales
mas o menos solemnes, que se realizan por o a travs del tribunal, por las partes o por
terceros o auxiliares de la administracin de justicia, y de los cuales se deja testimonio en
el expediente y deben ser autorizados por un ministro de f.
1.
Requisitos: Los requisitos que deben concurrir copulativamente para la validez de una
actuacin judicial, son los siguientes:
a) Deben realizarse ante o por orden del tribunal de la causa. Significa que o las realiza
directamente el tribunal o se llevan a efecto previa orden de ste.
b) Deben realizarse en das y horas hbiles. Son das hbiles todos los no feriados y las
horas hbiles van desde las 08:00 a las 20:00 horas. No obstante pueden
excepcionalmente habilitarse horas o das inhbiles, siempre y cuando exista causa
urgente que as lo exija (artculo 60 C.P.C.) Por su parte, en materia penal no existen das
ni horas inhbiles (artculo 44 C.P.P.), con la sola excepcin del allanamiento, el cual slo
puede verificarse entre las 07:00 y las 21:00 horas.
c)
Deben ser autorizadas por un Ministro de Fe: Normalmente sern el secretario del
tribunal o un receptor, segn la naturaleza de la actuacin.
2.
3.
Formas de Ordenar una Actuacin Judicial: Cuando hablamos de las formas de ordenar
una actuacin judicial, nos referimos a la actitud del tribunal frente a la solicitud de las partes
en orden a practicar una u otra actuacin determinada. Existen cuatro formas, las cuales
desarrollaremos a continuacin; sin embargo, previamente es necesario dejar claramente
establecido que la importancia de distinguir estas cuatro formas, radica en: 1) Determinar la
tramitacin que se ha de dar a la solicitud; y, 2) Precisar el instante a partir del cual puede
practicarse la actuacin solicitada.
a) Con Audiencia: Frente a la solicitud de parte, el tribunal, previo a decretar o rechazar la
actuacin, debe dar un plazo de 3 das a la contraparte del solicitante para que se
pronuncie (traslado). En consecuencia, podr decretarse la actuacin, slo cuando se
evacue el traslado o expire el plazo de 3 das sin que existe oposicin. En la prctica,
ordenar la realizacin de una actuacin con audiencia, importa que la solicitud se
transforma inmediatamente en una demanda incidental, y por lo tanto se sujetar a las
normas contenidas en los artculos 82 y sig. C.P.C. Como la resolucin que resuelve un
incidente es susceptible de ser apelada, pero slo en el efecto devolutivo, la actuacin
podr practicarse desde que se notifique vlidamente la resolucin que la ordena.
b) Con Citacin: (artculo 69 C.P.C.) A diferencia del caso anterior, el tribunal se pronuncia
directamente a favor del solicitante, pero sin embargo la actuacin no puede llevarse a
efecto sino una vez transcurrido el plazo de tres das desde la notificacin de dicha
resolucin, plazo en el cual la contraparte podr oponerse, suspendindose la diligencia
hasta que se resuelva el incidente (como se pide, con citacin) En este caso, es la
oposicin la que da origen al incidente, por lo que del escrito en que se contienen debe
darse traslado a la contraria.
c)
VII.- NOTIFICACIONES.
terceros.
2. Importancia: La importancia de las notificaciones es mltiple, pero bsicamente radica en lo
siguiente:
ii.
ii.
iii.
Notificacin Requerimiento: Apercibimiento a una de las partes para que ejecute una
prestacin determinada.
iv.
resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sta fuere escrita (artculo 40 C.P.C.)
Sus requisitos son los siguientes:
a) Requisitos Comunes a toda Actuacin Judicial:
i.
En das hbiles: son hbiles para notificar todos los das de la semana, salvo que la
notificacin se verifique en el oficio del secretario, despacho del tribunal o despacho
del ministro de fe, caso en el cual slo son hbiles de lunes a sbado y en hora de
audiencia. Cabe tener presente la norma del artculo 41 para el caso de notificacin
en da inhbil.
ii.
iii.
iv.
b) Requisitos Propios:
i.
ii.
iii.
a) La primera notificacin a las partes o a quienes afecten los resultados del juicio. Slo
respecto del sujeto pasivo. No necesariamente es la demanda, pues en determinados
casos el procedimiento puede iniciarse de otra forma (artculo 40 inc.2 C.P.C.)
b) Cuando la ley lo ordena para la validez de un acto, como por ejemplo:
i.
ii.
Aviso: El receptor debe enviar carta certificada al notificado dentro de los 2 das
siguientes a la notificacin. Si se omite este aviso, no se invalida la notificacin, pero el
receptor ser responsable tanto civil como disciplinariamente (artculo 46 C.P.C.) Esto
implica que el legislador privilegia la seguridad jurdica por sobre la bilateralidad de la
audiencia.
6. Notificacin por Cdula: Consiste en la entrega que hace el ministro de fe en el domicilio del
notificado, de copia ntegra de la resolucin y de los datos necesarios para su acertada
inteligencia (partes, N de rol, tribunal, materia, etc.). Sus requisitos son los siguientes:
a) Comunes a toda actuacin judicial: en da y hora hbil, por funcionario competente,
dejndose constancia en el expediente y autorizada por el ministro de fe.
b) Propios:
i.
Lugar Hbil: Slo el domicilio del notificado, que es aquel que ste ha declarado en
su primera presentacin en el expediente. Si dicho domicilio se encuentra fuera de los
lmites urbanos del lugar en que funciona el tribunal, las resoluciones que deban
notificarse de esta forma, lo sern tan slo por el Estado Diario (artculo 53 C.P.C.)
Esta sancin no se aplica al litigante rebelde, pues este no podido cumplir con la
exigencia del artculo 49 C.P.C.
ii.
iii.
En la forma que establece la ley: Entregar en el domicilio del notificado, copia ntegra
de la resolucin y de los datos para su acertada inteligencia.
7. Notificacin por el Estado Diario: Es una ficcin legal en virtud de la cual se entiende
practicada la notificacin por el slo hecho de incluirse en una lista, la noticia de haberse
dictado una resolucin en un determinado proceso. Es la regla general en materia de
notificaciones. La notificacin por el Estado corresponde practicarla al Secretario del tribunal o
excepcionalmente al oficial primero. El estado debe cumplir con todos los requisitos indicados
en el artculo 50 C.P.C.:
a) Se confecciona diariamente.
b) Se encabeza con la fecha del da en que se forma.
c) Se deben mencionar las causa ordenadas por N de rol, expresado en cifras y letras.
d) Junto al rol se deben indicar los nombres de las partes
e) Luego, se indica la cantidad de resoluciones dictadas en cada una de ellas.
f)
ii.
iii.
iv.
Que se den alguna de las circunstancias que habilitan para solicitar al tribunal esta
forma de notificacin:
-Personas cuya individualidad o residencia es difcil de determinar.
-Personas que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia.
v.
Que el tribunal aprecie los antecedentes con conocimiento de causa y con audiencia
del ministerio pblico. El conocimiento de causa normalmente se logra luego de
remitir oficios a diversas entidades solicitando informacin que permita facilitar la
gestin, tales como Registro Civil, Polica Internacional, Correos de Chile, etc.
ii.
iii.
f)
Segn su contenido:
i.
ii.
iii.
iv.
ii.
Interlocutorias: Son aquellas que fallan un incidente del juicio, estableciendo derechos
permanentes en favor de las partes (de primer grado) o bien, aquellas que resuelven
sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria (segundo grado). Tambin se clasifican entre aquellas que
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin (ej: abandono del
procedimiento) y aquellas que no producen este efecto.
iii.
Autos: Resuelve un incidente del juicio sin ninguno de los efectos propios de una
sentencia interlocutoria.
iv.
Decretos, Providencias o Provedos: No resuelven nada, sino que tan slo tienen por
objeto dar curso progresivo a los autos.
ii.
iii.
iv.
v.
3. Forma de las Resoluciones Judiciales: En primer trmino, nos encontramos con que los
artculos 61 y 169 C.P.C. establecen los requisitos comunes a toda resolucin judicial, cuales
son:
a) Requisitos comunes a toda actuacin judicial.
b) Fecha y lugar en que se expide expresado en letras.
c) Firma del juez o jueces que la dicten.
d) Autorizacin del Secretario.
e) Si se trata de la primera resolucin judicial, debe indicar el nmero de rol ( artculo 51
C.P.C.) y la cuanta.
Luego de analizar los requisitos comunes, procede revisar las formalidades propias de cada
una de las categoras o clases de resoluciones precedentemente enunciadas.
a) Decretos: No tiene mayores formalidades, por lo que basta que cumplan con los
requisitos comunes, y que indiquen el trmite que el tribunal ordena.
b) Autos y Sentencias Interlocutorias: Requisitos comunes.
i.
ii.
iii.
c) Sentencias Definitivas de Primera o Unica Instancia: En este punto, hay que analizar
tanto el artculo 170 C.P.C., como el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre la
forma de las sentencias:
i.
Requisitos Comunes.
ii.
iii.
iv.
vez que deben pronunciarse sobre las costas y sobre la legalidad y comprobacin de
las tachas de testigos, cuando stas han sido dejadas para definitiva.
d) Sentencias Confirmatorias de Segunda Instancia:
i.
Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: basta con cumplir con los
requisitos comunes a toda resolucin, mas la indicacin se confirma.
ii.
Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos: El artculo 170 inc. 2
C.P.C. establece que deber cumplir con todos los requisitos de una sentencia
definitiva de primera instancia. En la prctica, basta con subsanar el defecto. El nico
defecto no subsanable es la falta de pronunciamiento respecto de una excepcin
opuesta en tiempo y forma. En este caso, el tribunal de alzada deber o casarla de
oficio, u ordenar al tribunal a quo que complete la sentencia, suspendiendo entre tanto
el fallo del recurso (artculo 776 C.P.C.) Excepcionalmente no rige esta norma,
cuando las excepciones no han sido falladas por ser incompatibles con otras
aceptadas, o cuando se trate de una sentencia dictada en juicio sumario, casos en los
cuales el tribunal ad quem puede fallarlas.
Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: Se cambian las partes
considerativa y resolutiva en los pertinente.
ii.
4. El Desasimiento del Tribunal: Es aquel efecto que producen las sentencias definitivas e
interlocutorias, en virtud del cual una vez que han sido notificadas a alguna de las partes, no
podrn ser modificadas o alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunci. La
excepcin se encuentra en el propio artculo 182 C.P.C. y es el denominado Recurso de
Aclaracin, Rectificacin o Enmienda.
5. Impugnacin de las Resoluciones Judiciales: Por regla general, la impugnacin de las
resoluciones judiciales se verifica a travs de la interposicin de recursos, que son aquellos
actos jurdicos procesales de parte, realizados con la intencin de impugnar una determinada
resolucin judicial. La impugnacin puede perseguir diferentes objetivos:
a) Enmienda: Modificacin total o parcial de la resolucn.
i.
ii.
b) Nulidad:
i.
ii.
iii.
ii.
iii.
iv.
I.-
GENERALIDADES.
El objeto del proceso es lograr la conviccin del tribunal acerca de lo que es justo para el caso
concreto, a fin de que esta conviccin se plasme en el acto final llamado sentencia. La conviccin
que debe adquirir el tribunal, debe recaer sobre cuales son los hechos verdaderos, y en que
trminos stos acaecieron, todo lo cual se logra a travs de la prueba.
Toda pretensin se integra por elementos de hecho y de derecho. El derecho, por regla general, no
es objeto de prueba, por lo que la actividad probatoria en el proceso, se centra en acreditar los
hechos. La forma en que stos se acreditarn, depender del principio formativo que inspira al
procedimiento. Si en el procedimiento prima el principio inquisitivo, la determinacin de los hechos
se realiza a travs de una actividad de investigacin; probar es investigar (ej: sumario criminal).
Si en el procedimiento prima el principio dispositivo, la prueba es una demostracin; la actividad
probatoria se centra en las partes, las cuales deben ofrecer y rendir la prueba para acreditar los
hechos.
Respecto de la Teora General de la Prueba, existen bsicamente cuatro problemas a resolver:
- Qu es la prueba (concepto)
- Qu se prueba (objeto)
- Quin prueba (carga)
- Cmo se prueba y qu valor tiene la prueba producida (valoracin)
1. Concepto: La prueba judicial, conceptualmente hablando, se define como "las razones o
motivos que sirven para llevar al Juez la certeza sobre los hechos." Pero el concepto de
prueba tambin tiene otras acepciones:
a) Como sinnimo de medio de prueba (ej: prueba testimonial, prueba documental, etc.);
b) Como sinnimo de perodo u oportunidad
prueba);
c) En el sentido de la accin o acto mismo de acreditar un hecho; y,
d) Para referirse al resultado obtenido, al resultado alcanzado con la accin realizada.
2. Factores que Inciden en la Apreciacin de la Prueba: Histricamente se distinguen varias
etapas:
a) Etapa Etnica o Primitiva: No exista regulacin alguna, y la apreciacin de la prueba era
totalmente discrecional y personal. La prueba fundamental era lo que hoy sera el delito
flagrante.
b) Etapa Religiosa o Mstica: Se confunde con el proceso germano. Se establecen como
medios de prueba las ordalas o juicios de Dios. La resolucin del conflicto se entrega a la
sistema de la prueba legal o tasada reconoce ciertas atenuaciones, que permite caracterizar el
sistema como un sistema de prueba legal o tasada atenuado. Estas reglas atenuantes son:
a) Artculo 425 CPC: El valor probatorio de la prueba pericial se aprecia segn las reglas de
la sana crtica.
b) Artculo 428 CPC: Entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva
el conflicto, los tribunales preferirn la que crean ms conforme con la verdad (certeza).
c) Artculo 456 CPP: Para condenar a un sujeto es necesario que el juez haya adquirido la
conviccin por los medios de prueba legal acerca de su culpabilidad; rige la prueba legal,
pero para absolver al sujeto rige la sana crtica, por varios principios procesales penales.
Aqu la conviccin del juez para absolver n est reglado por el legislador: excepcin de
carcter general.
5. Los Medios de Control de la Conviccin: Para que trascienda dentro de la comunidad, la
certeza debe ser legitimada, lo cual se logra mediante la fundamentacin que el juez debe
incluir en su fallo, indicando las razones de por qu cree que un hecho sucedi de
determinada forma. En todos los sistemas, excepto en la libre conviccin, el juez debe
legitimar su decisin ante la comunidad, fundamentando como adquiri la certeza; solo as se
puede que la certeza ha llegado a un estado de conviccin. Esto importa porqu en un sistema
democrtico donde la autoridad debe actuar responsablemente, el juez debe legitimar sus
decisiones ante la comunidad (principio de socializacin de la sentencia). La sentencia que
crea una norma jurdica particular, tiene que ser fundada, redactada de tal forma que cualquier
miembro de la sociedad entienda por qu el conflicto se fall de una determinada forma.
Segn el sistema probatorio, podemos identificar distintas clases de la fundamentacin:
a) Sistema Apreciacin Judicial (libre conviccin o sana crtica): Las razones de la
fundamentacin del fallo no estarn preestablecidas en la ley, se usarn los criterios de la
lgica y las mximas de la experiencia.
b) Sistema Prueba Legal: La fundamentacin del fallo slo se puede basar en la ley.
Independientemente de lo anterior, la realidad es que los fallos deben ser fundados, lo cual se
encuentra expresamente consagrado en nuestro derecho, a travs de una serie de normas
legales:
a) Control que se refiere a la Motivacin de la Sentencia:
i.
ii. Casacin en la Forma: cuando se infringe el artculo 170 CPC. Respecto de la forma
de la fundamentacin, ataca la falta de considerandos, pero no el error en ellos.
iii. Casacin en el Fondo: La causal es infraccin de ley que influye sustancialmente en lo
dispositivo del fallo. Ataca la parte resolutiva, adems de la considerativa de derecho.
Por regla general, no permite atacar los errores de conviccin de los hechos, no
permite modificar los hechos, por tanto no es un medio de impugnacin de la
conviccin del tribunal respecto de los hechos. Sin embargo, hay un caso de infraccin
de ley que permite modificar los hechos, que es por infraccin a las leyes reguladoras
de la prueba, especficamente cuando se ha resuelto un asunto considerando una
prueba no admitida por la ley, u otorgndole a la prueba rendida un valor distinto a
aquel establecido por el legislador (jurisprudencia)
iv. Revisin: Procede en contra de la sentencia definitiva o interlocutoria firme o
ejecutoriada, en los casos en que el tribunal form la conviccin a travs de los
medios fraudulentos contemplados por el legislador. Es una accin de nulidad que
tiene por objeto invalidar una resolucin judicial cuando ella se ha dictado basado en
medios fraudulentos o en contra de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.
Es una accin de nulidad de derecho estricto, solo procede en virtud de las causales
establecidas por el legislador (artculo 810 Ns 1, 2 y 3 CPC y artculo 657 CPP)
v.
j)
k) Preclusin: Existe una oportunidad procesal para aportar pruebas, con el objeto de evitar
probanzas del ltimo minuto, que no alcancen a ser contradichas.
l)
con apego a las pruebas aportadas al juicio, dejando de lado las intuiciones o prejuicios.
La segunda doctrina, es el sistema de apreciacin Contra Prueba, en el cual el tribunal
falla exclusivamente conforme a su ntima conviccin, y an prescindiendo de las pruebas
que
obren
en
el
proceso,
pudiendo
inclusive
contrariarlas
abiertamente.
Artculo 456 bis CPP: "Nadie puede ser condenado por delito sino cuando el
tribunal que lo juzgue haya adquirido por los medios de prueba legales la
conviccin de que cometi un hecho punible, que sea penado por la ley". Esto
es lo que se ha denominado certeza legal condenatoria y moral absolutoria, toda vez
que mientras para condenar a un sujeto, rige el sistema de la prueba legal, para
absolverlo rige el sistema de la sana crtica (relacin con el artculo 500 N4 CPP)
II.-
EL OBJETO DE LA PRUEBA.
b) Danos los hechos que yo te dar el derecho: el derecho es innecesario probarlo pues el
juez lo debe conocer y le es obligatorio probarlo.
No obstante lo anterior, existen algunos casos excepcionales en que, en relacin con
determinadas normas jurdicas, es necesario rendir prueba para proceder a darles una correcta
aplicacin en juicio:
a) Ley (en sentido amplsimo como toda norma de carcter general):
i.
ii. Cuando se ha acreditado que el texto de la ley publicada en el Diario Oficial es distinto
de aquel que fue promulgado; y,
iii. Discusin acerca de la vigencia o derogacin de la ley.
b) Costumbre: Sobre la base de distintas normas de derecho civil y comercial, sabemos que
en determinados casos la costumbre constituye derecho. Como no se establecen los
medios de prueba que se deben usar para acreditar la costumbre, se debern probar todos
los hechos que configuran la costumbre (materiales e intelectuales) por todos los medios
de prueba disponibles. El nico caso en que especialmente se regula esta situacin, es
respecto de la costumbre fuera de la ley en materia comercial (artculo 4 C.Com.)
i.
ii. Tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivaron el juicio en que debe
obrar la prueba.
c) Derecho Extranjero: La legislacin extranjera no se encuentra amparada por la
presuncin del artculo 8 CC. Las partes deben invocar y probar la existencia del derecho
extranjero. En efecto, al no estar amparado por la presuncin de conocimiento, y aun
cuando no se le considere como un simple hecho de la causa, el juez no est obligado a
conocerlo. El derecho extranjero se prueba normalmente a travs del informe de peritos.
Si el derecho extranjero constituye cuestin de hecho, el derecho extranjero no podra ser
aplicado por el juez, sino cuando es alegado y probado por las partes.
4. Los Hechos que no requieren de Prueba: El tribunal solo puede resolver en el proceso a
partir de los hechos que han sido probados en l. Por regla general no puede usar su
conocimiento privado para dar por probados los hechos, los que deben tenerse por
establecidos a travs de los medios de prueba acreditados en el proceso ("nadie puede ser
juez y testigo a la vez") Esto se diferencia de que el juez use sus conocimientos privados para
valorar la prueba, puesto que podra usar sus conocimientos cientficos para valorarla.
Existen cuatro grupos o clases de hechos que pueden darse por establecidos en el proceso sin
necesidad de que las partes rindan prueba acerca de ellos:
a) Los Hechos Presumidos: se refiere a las presunciones legales, las cuales a su vez
pueden ser de derecho o simplemente legales. En todo caso debemos distinguir entre el
hecho base o premisa y el hecho presumido propiamente tal. El hecho base o premisa
debe estar probado, y slo entonces puede darse por acreditado el hecho
presumido. No obstante, incluso en este caso puede ser que el hecho presumido requiera
prueba. En efecto, si la presuncin es de derecho, hay exclusin de prueba y no se puede
rendir prueba en contrario, pero si es simplemente legal, es admisible prueba por parte del
que quiere destruir el hecho presumido.
b) Los Hechos Evidentes: Son aquellos vinculados al progreso cientfico en el
momento histrico en que se producen y que no necesitan de prueba por estar
incorporado al acerbo cultural de la generalidad de los hombres, y por ende al del
juez. Se trata, por ejemplo, de mximas cientficas tales como que los efectos de la luz
son ms rpidos que los del sonido, la visin es mejor en la claridad que en la oscuridad,
etc. Este concepto de hecho evidente es relativo al momento en que se produce por
cuanto lo que es evidente hoy, maana puede dejar de serlo. De hecho, el progreso de la
humanidad se ha construido precisamente por el desmoronamiento que el progreso
cientfico y tcnico ha producido respecto de los hechos que alguna vez fueron evidentes.
Para establecer el hecho evidente no es necesario que se rinda prueba, pero si es
admisible rendir prueba en el proceso para destruir el hecho evidente.
c) Los Hechos Notorios: Son aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la
cultura normal propia de un determinado crculo social, en el tiempo en que se
produce la decisin, en forma pacfica y uniforme (desprovisto de parcialidad), aunque
no necesariamente absoluta. Tampoco se requiere un conocimiento efectivo. En estos
trminos, todos los miembros del grupo cultural son fungibles en cuanto al conocimiento
del hecho, por lo que mas que testigos seran peritos (ej: quin es el presidente de la
repblica). Elementos del hecho notorio:
i.
ii. Que este hecho forme parte del acerbo cultural de un determinado crculo social; y,
iii. Que dicho conocimiento concurra al momento de la decisin.
Este hecho vela por el prestigio de la justicia, impidiendo que ella viva de espaldas al
saber comn de una sociedad. La justicia no se puede basar en la ignorancia jurdica de lo
que todo el mundo sabe, porque atentara contra el principio de socializacin de la
sentencia. En Chile, se encuentra expresamente consagrado en el artculo 89 CPC, a
propsito de los incidentes. Se ha discutido si es aplicable al asunto principal, para lo cual
existen dos posiciones:
i.
Es aplicable:
-
Por aplicacin del principio de que donde existe la misma razn debe existir la
misma disposicin.
ii. No es aplicable:
Otro caso de notoriedad se encuentra en el artculo 105 del CPP, conforme al cual el
Juez puede iniciar de oficio el proceso penal cuando se refiera a hechos que sean de
pblica notoriedad. Aqu no est usado en el sentido de un hecho notorio, slo en el
sentido de tratarse de un hecho que es conocido dentro de la sociedad, pero que no es un
hecho incorporado a la cultura de la sociedad en forma pacfica y determinada.
d) Los Hechos Negativos: Hay que distinguir dos situaciones:
i.
Negativa absoluta: Cuando solo se niega una situacin sin agregar hechos, nada
hay que probar, y la carga de la prueba corresponde al demandante.
5. Los Hechos que si Requieren Prueba: En definitiva, el tribunal fijar los hechos sobre los
cuales debe rendirse la prueba en el juicio, en la resolucin que recibe la cause a prueba. El
tribunal debe examinar los escritos del perodo de discusin y fijar los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos sobre los cuales se debe rendir la prueba.
a) Hecho Sustancial: El que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su prueba no
se puede adoptar resolucin alguna.
b) Hecho Pertinente: Aquel que sin integrar esencialmente el conflicto se vincula a l y es
necesario para la resolucin que debe pronunciar el rgano jurisdiccional.
c) Hecho Controvertido: Aquel que es rebatido por las partes en cuanto a su existencia o a
la forma en que acaeci.
III.-
LA CARGA DE LA PRUEBA.
1. Concepto: Es aquella nocin procesal que indica al Juez como fallar cuando en el proceso no
se han acreditado los hechos (mandato dirigido al Juez), o bien, aquel conjunto de reglas que
indican que hechos corresponde probar (mandato a las partes). Segn Goldschmidt, una
carga es el ejercicio de un derecho para el logro del propio inters. "Es el poder o facultad
de ejecutar libremente ciertos actos o adoptar cierta conducta provista en la norma para
beneficio y en inters propio, sin sujecin ni coaccin y sin que exista otro sujeto que
tenga derecho a exigir su observancia, pero cuya inobservancia acarrea consecuencias
desfavorables."
CARGA
OBLIGACIN
El concepto de la carga de la prueba reviste gran importancia, toda vez que impide que se
produzca la situacin conocida como la absolucin de la instancia o non likuet, que exista
en el derecho romano, y en virtud de la cual, si no se acreditaban los hechos, el juez estaba
obligado a sobreseer el proceso. Hoy en da, si no se rinde prueba, el juez deber dictar
sentencia desfavorable contra el que no sobrellev la carga de la prueba.
2. Sistema Normativo de la Carga de la Prueba: Dentro de las disposiciones normativas que
regulan la carga de la prueba, podemos distinguir tres clases o grupos:
a) Normas Subjetivas: Estn dirigidas a las partes para determinar quien debe rendir la
prueba para acreditar un determinado hecho.
b) Normas Concretas: Determinan que hecho debe probar cada parte.
c) Normas Objetivas: Constituye una regla general de juicio para el juez, ante la falta de
prueba de los hechos.
d) Norma Abstracta: No se refiere a hechos particulares, sino es de carcter general
3. Caractersticas de la Carga de la Prueba:
a) Forma parte de la Teora General del Derecho.
b) Se aplica en toda clase de procedimientos.
c) Contiene una regla de juicio para el juez y una pauta para la actividad probatoria de las
partes.
d) No determina quien debe llevar la prueba si no que ms bien determina quien asume el
riesgo de no probar un determinado hecho.
e) Se trata de una regla objetiva consagrada en la ley.
f)
travs, del cual, en forma excepcional, se podrn modificar las consideraciones tanto de
hecho como de derecho.
g) Interesa la carga de la prueba si no se rindi prueba.
h) La influencia de este concepto se extiende a lo largo de todo el proceso pero se aplica por
el juez en el momento de decidir, porque la carga de la prueba se altera a lo largo del
proceso por la conducta de las partes.
i)
Se relaciona con la premisa menor del silogismo judicial, esto es, el establecimiento de los
hechos para encuadrarlos en la norma y as resolver el conflicto.
j)
k) Se determina no solo por la situacin inicial en un proceso sino tambin por las
circunstancias posteriores que pueden ir acaeciendo.
l)
Se aplica no solo para la cuestin principal, sino que tambin para las cuestiones
accesorias tales como los incidentes.
El tribunal: Nunca puede alterar las reglas de la carga de la prueba, por ser stas de
carcter legal.
ii. Las Partes: Como el artculo 1698 CC no dice nada, hay varias posiciones:
-
I.-
GENERALIDADES.
1. Concepto: Es todo elemento que sirve para convencer al juez de la existencia de un hecho.
"Son todos los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez encuentra los
motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes."
2. Clasificacin de los Medios de Prueba: Los criterios de clasificacin derivan de los sistemas
probatorios o dicen relacin al contacto entre el juez y el hecho:
a) Segn el contacto del juez con los hechos:
i.
Preconstituidas: Existen antes del juicio y tienen una eficacia jurdica potencial (ej:
instrumentos)
Que Producen Plena Prueba: Aquellos medios que reuniendo los requisitos legales,
por si solos permiten dar por acreditado un hecho (ej: confesin acerca de hechos
personales - prueba ms plena en materia civil)
ii. Que no Producen Plena Prueba: (o que producen prueba semi plena) Son aquellos
medios que por si solos no permite acreditar los hechos sino que requiere para ello de
otras pruebas.
d) Segn su relacin con el conflicto:
i.
ii.
Prueba Legal.
ii.
Prueba Ilegal.
f)
II.-
LA PRUEBA INSTRUMENTAL.
ii. Pblico: (artculo 1699 CC) Es el otorgado con las solemnidades legales, por el
competente funcionario. Dentro del gnero de instrumento pblico, se encuentra una
especie que es la escritura pblica, cuyo elemento distintivo es que el funcionario
competente es un Notario, y que la solemnidad esencial adems de lo indicado en los
artculos 404 a 414 COT, es su incorporacin en el protocolo o registro pblico.
Esta clasificacin importa tanto para determinar a su valor probatorio, como para
determinar la forma en que se acompaa en juicio
5. Clases Especiales de Instrumentos: Hemos dicho previamente que en trminos generales,
los instrumentos pueden ser pblicos o privados. Sin embargo, existen una serie de otros
instrumentos cuya naturaleza puede resultar confusa, en razn de lo cual es preciso aclararla:
a) Instrumento Privado autorizado ante Notario: La sola autorizacin no es suficiente para
transformarlo en instrumento pblico, pero existir un testigo preconstituido y abonado de
su existencia en caso de ser objetado en juicio. En el caso de los ttulos de crdito, la
autorizacin los transforma en ttulos ejecutivos pero no en instrumentos pblicos.
b) Instrumento Privado Protocolizados: La protocolizacin es agregar un instrumento
privado al final del protocolo (artculo 415 COT). La protocolizacin no transforma al
instrumento privado en pblico, sino que slo sirve para dar fecha cierta al documento,
respecto de terceros, salvo que se trate de los contemplados en el artculo 420 COT:
i.
c) Ttulos Ejecutivos: Segn la enumeracin del artculo 434 CPC, hay algunos que son
instrumentos pblicos (escritura pblica, sentencia judicial, etc.) en tanto que otros son
instrumentos privados. Lo importante en este caso es que todos tienen el valor de plena
prueba si son perfectos. Esta misma calidad detentan los contratos de compraventa a
plazo con prenda, y el contrato de prenda industrial.
6. El Instrumento Pblico: El artculo 1699 CC lo define como aquel autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario. A partir de la definicin legal,
podemos inferir sus elementos esenciales:
a) Debe otorgarse por un funcionario pblico: (no necesariamente un ministro de fe). Es
todo aquel que pertenece a la administracin del Estado, regido por la Ley de
Administracin del Estado. Los jueces tambin son funcionarios pblicos. Se admite en
esta materia el error comn respecto de la capacidad o habilidad del funcionario.
b) El funcionario pblico debe ser competente: Se refiere a que tenga facultades
suficientes en atencin al territorio y a las dems exigencias legales.
c) Debe ser otorgado con las solemnidades legales: Para determinar si un instrumento
pblico cumple con estos requisitos, es preciso examinar la legislacin que regula cada
una de las especies de instrumento pblico y cual es tanto el funcionario como las
solemnidades que exige la ley.
Hemos dicho que la importancia de identificar un instrumento pblico, dice relacin
fundamentalmente con su valor probatorio. En razn de ello, es preciso referirse a otros
documentos de distinta naturaleza jurdica, pero que suelen confundirse con stos:
7. El Instrumento Privado: En su concepto clsico, es todo escrito que deja constancia de un
hecho y que es otorgado por particulares. En su sentido moderno, la definicin es
esencialmente la misma, pero se cambia la palabra "escrito" por "elemento". Mucho se ha
discutido si es necesario para estar en presencia de un instrumento privado, el que est
firmado. Atendiendo a los artculos 1698, 1701 y 1703 CC, la regulacin de los instrumentos
privados parte del presupuesto de que ellos se encuentran firmados. Sin embargo, analizando
las disposiciones del CPC, dentro de l no es necesario la firma de documento, toda vez que
para tener por reconocido un documento, basta con que haya sido reconocida la letra o la
firma, y no es esencial la firma. Cualquiera que sea la tesis, no cabe la menor duda que
respecto de ciertos instrumentos privados es requisito de la esencia que estn firmados (ej:
cheques, letras, pagars, etc.). La gran diferencia con los instrumentos pblicos es que
stos no estn amparados por la presuncin de veracidad que reviste a los primeros, y
en consecuencia requieren ser reconocidos en juicio. El reconocimiento de los
instrumentos privados se encuentra expresamente regulado en el artculo 346 CPC, el cual
distingue varios casos:
a) Reconocimiento Expreso:
i.
ii. Artculo 346 N 2 CPC: Cuando igual declaracin se ha hecho en instrumento pblico
o en otro juicio diverso.
En materia penal slo existe el reconocimiento expreso, pero no conforme a las normas
anteriores del CPC, sino que, cuando el documento emana de la contraparte, citndolo a
declarar para que preste confesin sobre eso. Si emana de un tercero, citndolo a declarar
como testigo (artculo 187 CPP)
b) Reconocimiento Tcito: (Artculo 346 N 3 CPC) Cuando puestos en conocimiento de la
parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das
siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella
parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo.
c) Reconocimiento Judicial: (Artculo 346 N 4 CPC) Cuando se produce la objecin del
instrumento privado por falta de autenticidad o falta de integridad y el tribunal resuelve
dicho incidente, rechazando la objecin se llega al reconocimiento judicial. El mecanismo
contemplado en el CPC para acreditar la autenticidad de un instrumento privado es el
COTEJO. Ser cotejo de instrumentos, cuando se confronta un instrumento privado que
se ha objetado en cuanto a su autenticidad e integridad, con otro instrumento indubitado
para los efectos de comprobar su autenticidad e integridad. Ser cotejo de letras cuando
se confrontan dos instrumentos a fin de determinar si la letra o firma estampada en el
instrumento privado es autntica. Se hace la distincin entre estas dos clases, porque si el
instrumento pblico carece de original, la forma en la cual se probar su autenticidad ser
exclusivamente a travs del cotejo de letras. El artculo 352 CPC establece que se
consideran como documentos indubitados para efectos del cotejo, los siguientes:
i.
renan las condiciones indicadas en el nmero anterior. Para algunos este numeral es una
reiteracin del artculo 159 CPC, como medida para mejor resolver. Pero este nmero
dice que el tribunal puede mandar a agregar copias durante el juicio sin ninguna restriccin
(interpretacin amplia).
9. Los Instrumentos Pblicos otorgados en el Extranjero: De conformidad a lo establecido
por el artculo 17 CC, la forma de los instrumentos pblicos se determina por el lugar en que
han sido extendidos, mientras que su autenticidad se probar adems segn las reglas
establecidas por el Cdigo de Enjuiciamiento (CPC). La forma se refiere a las formalidades
externas, en tanto que la autenticidad, se refiere al hecho de haber sido realmente otorgado y
a la manera en como en dichos documentos se expresa. Para que un instrumento pblico
otorgado en el extranjero tenga valor en Chile, es preciso que cumpla con ciertos requisitos
especiales:
a) Que la forma en que ellos se otorgaron se ajuste a la legislacin del pas en el cual se
extendi el instrumento.
b) Que el instrumento ha sido otorgado y autorizado por las personas y de la manera en que
el se exprese.
Nuestro legislador, respecto de los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero, ha
establecido tres trmites esenciales para equipararlos u homologarlos a los instrumentos
pblicos nacionales:
a) Legalizacin: Se establece la autenticidad del documento otorgado en el extranjero, esto
es, que en ellos conste 1) el carcter de pblicos, y 2) la verdad de las firmas de las
personas que los han autorizado. Esta autenticidad se obtiene mediante el atestado
(testimonio) otorgado por alguno de los funcionarios establecidos en el artculo 345 CPC,
a saber:
i.
acompaar en juicio, pero para que puedan tener valor probatorio en juicio es menester
que sean traducidos. Hay dos alternativas:
i.
ii. Acompaarlo con su traduccin: En este caso vale la traduccin acompaada respecto
del documento siempre que la otra parte no exija dentro de un plazo de seis das que
sea revisada por un perito. Las costas son de quien present el documento, sin
perjuicio de lo que resuelva la sentencia definitiva sobre la condena en costas.
c) Protocolizacin: Ya analizado.
Excepcionalmente, existe una situacin en la cual no se necesita ninguno de estos tres
trmites, a pesar de haber sido otorgado el instrumento en el extranjero. Se trata de los
instrumentos otorgados por los cnsules, ya que de acuerdo al reglamento consular del
Ministerio de Relaciones Exteriores, estos tienen la facultad de ser ministros de fe, pudiendo
otorgar instrumentos pblicos. No obstante, igualmente es preciso que la firma del cnsul sea
verificada por el Ministerio de RR. EE. de Chile.
10. Impugnacin de Instrumentos Pblicos: El instrumento pblico se encuentra amparado por
una presuncin de autenticidad, por lo que no se debe probar su autenticidad para usarlo en
juicio. La carga de la prueba se radica en aquel que quiere desvirtuar la presuncin. La
presuncin de autenticidad recae sobre lo siguiente:
a) Que se otorg el instrumento pblico por las personas que en l aparecen;
b) Que fue otorgado o autorizado por el funcionario pblico que en el figura; y,
c) Que se prestaron por las partes y el funcionario, las declaraciones que en el aparecen.
Pero el hecho que el instrumento pblico goce de esta presuncin, no implica en ningn caso
que no pueda ser impugnado. De hecho, se contemplan expresamente tres causales de
impugnacin:
a) Nulidad: Para ser otorgado un instrumento pblico debe serlo por funcionario pblico
competente y con las solemnidades legales. El incumplimiento de estos requisitos
(funcionario incompetente o no cumplir con las solemnidades legales) son las causales de
nulidad. No obstante, la escritura pblica firmada por las partes sin vicios del
consentimiento, que es declarada nula, vale igual como instrumento privado. En el caso
de los actos solemnes, el acto mismo se confunde con el instrumento pblico, por lo que si
se obtiene la nulidad del instrumento pblico consecuencialmente tambin ser nulo el
acto o contrato solemne.
b) La falta de autenticidad o falsedad material del instrumento pblico: Interpretando a
contrario sensu el artculo 17 CC, un instrumento pblico es falso o falto de autenticidad:
i.
ii. Cuando no ha sido autorizado por el funcionario pblico u otorgado por las personas
que en l se expresan.
iii. Cuando las declaraciones que aparecen en el instrumento no corresponden a las
efectuadas por las partes.
La falta de autenticidad no es equivalente a la nulidad, toda vez que sus causales son
diferentes. Por tanto es perfectamente posible tener un instrumento pblico que sea nulo,
pero que sea autntico. (ej: escritura pblica extendida en ingls). Esto importa porque las
partes deben probar la falta de autenticidad para impugnarlas. Los medios de prueba que
se pueden usar para probar la nulidad del instrumento pblico son ilimitados, toda vez que
no rigen las limitaciones de los artculos 1708 CC y 429 CPC. En cambio, para probar la
falta de autenticidad, existe una gran limitacin, contenida en el artculo 429 CPC,
establece una limitacin a la testimonial para los efectos de probar la falta de autenticidad
de una escritura pblica (no instrumento pblico). Se requiere contar con cinco testigos
hbiles, que den razn de sus dichos, que no est en contradicha con otra prueba y que
deben declarar o pretender acreditar que la parte
b) Incidental: Cualquiera que sea el estado del juicio en que se acompae el instrumento
pblico, debe impugnarse en un plazo de tres das, generndose el incidente con la parte
que impugna. Algunos sostienen que la va incidental se puede utilizar para alegar
cualquiera de las causales, en tanto que para otros, solo se puede utilizar para alegar falta
de autenticidad, toda vez que las otras dos deben alegarse en juicio ordinario.
11. Iniciativa de la Prueba Instrumental: La iniciativa para rendir la prueba instrumental dentro
del proceso puede ser de parte o de tribunal. La iniciativa de parte puede a su vez ser
voluntaria o forzada:
a) Voluntaria: cuando la parte en forma libre y discrecional decide acompaar un documento
al proceso (regla general)
b) Forzada: cuando una parte o un tercero se encuentra obligado a acompaar un
documento al proceso bajo apercibimiento de imponrsele sanciones legales o procesales.
Se da fundamentalmente en los casos de las medidas prejudiciales contempladas en los
nmeros 3 a 5 del artculo 273 del CPC, y durante el proceso, en el caso del artculo
349 CPC, conocido como exhibicin de documentos. Los requisitos de esta exhibicin son
los siguientes:
i.
Procedimiento:
A travs
ii. Respecto de Terceros: Las clusulas dispositivas, al igual que las enunciativas
directamente vinculadas con lo dispositivo contenidas en el instrumento, se consideran
verdaderas respecto de los terceros. Respecto de las meramente enunciativas sin
vinculacin directa, no tienen valor probatorio respecto de terceros.
iii. En Materia Penal: El tema se encuentra regulado en el artculo 477 CPP, y dispone
que todo instrumento pblico hace plena prueba de haber sido otorgado, de su fecha y
de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas. Lo relevante es que
va mas all que el CC porque da valor a las declaraciones de las partes y no slo al
hecho de haberse efectuado tales declaraciones.
b) Instrumentos Privados:
i.
ii. Asientos, Registros y Papeles Domsticos: (artculo 1704 CC) Son escritos en que
una persona ha fijado el recuento de ciertos hechos. No requieren siquiera estar
firmados y slo hacen fe contra quien los escribi (ej: agenda)
iii. Notas puestas en una Escritura: (artculo 1705 CC) Hacen prueba en todo lo favorable
al deudor, si la ha escrito el acreedor y la escritura ha estado siempre en poder de
ste.
iv. Cartas, Telegramas y Fax: Si estn firmados son instrumentos privados pero con
escaso valor probatorio, salvo que se trate de cartas escritas a mano.
v.
Fotocopias: Pueden llegar a ser instrumentos pblicos en juicio aplicando los artculos
342 N2 y N3 CPC.
III.-
LA PRUEBA TESTIMONIAL.
1. Concepto: "Los testigos son terceros indiferentes al proceso, que declaran bajo
juramento, sobre hechos de los que tienen conocimiento y que son controvertidos en la
contienda en que depone." A partir de este concepto, podemos desglosar sus elementos
esenciales:
a) Tercero Indiferente al Proceso (jams puede ser testigo una parte interesada)
b) Declara acerca de hechos precisos y determinados. No pueden declarar sobre cuestiones
de derecho.
c) Declaran sobre lo que ellos han percibido, personalmente o a travs del dicho de terceros.
Los testigos no opinan ni piensan, todo lo que tenga relacin con emitir un juicio est
reservado a los peritos. Los testigos se limitan a exteriorizar lo que est grabado en su
memoria y adems dar razn de sus dichos.
2. Caractersticas:
a) Es un medio preconstituido.
b) Puede producir plena prueba o prueba semi - plena.
c) Eminentemente Formalista: En el CPP es an mas formalista. Esta formalidad se
contempla por el legislador, regulando hasta el ms mnimo detalle, todo lo referente a la
prueba, oportunidad y requisitos de la lista de testigos, oportunidad de rendicin, manera
de determinar el valor probatorio, personas hbiles para declarar como testigos, las
tachas, etc.
d) Rige el Principio Formativo de la Inmediacin: En relacin con el contacto con el juez
(artculo 365 CPC y 205 CPP) En la prctica se aplica el principio de mediacin, ya que el
juez no presencia ni toma la prueba en el 98% de los casos. Esto ocurre debido a la
sobrecarga de trabajo en cuanto a la proporcin entre casos y tribunales disponibles.
e) Es indirecto.
f)
g) Carece de Valor Suficiente: Del anlisis de las diversas disposiciones del cdigo al
respecto, podemos deducir con cierta certeza que don Andrs Bello desconfiaba de la
prueba testimonial, y confi mucho ms en la escrituracin. Esta desconfianza se debe a
muchas causas, pero fundamentalmente a las siguientes:
i.
Falsedad habitual;
ii. Por el alto margen de error en la percepcin de los hechos, no necesariamente por
mala fe, sino por fallas que se producen en el proceso psicolgico que importan en
todo testimonio (exceso de subjetividad); y,
iii. Falta de cultura cvica de la ciudadana.
3. Proceso Psicolgico de Percepcin de los Hechos: Se compone fundamentalmente de
cuatro etapas, cuales son la sensacin, la percepcin, la fijacin o memorizacin, y la
exteriorizacin o deposicin. Cada una de estas est expuesta a errores.
a) La Sensacin: Los sentidos reciben una impresin y la transmiten al cerebro. Todas las
sensaciones se perciben a travs de los sentidos, de cualquiera de ellos, pero hay que
analizar el grado de confiabilidad de cada uno:
i.
ii. Olfato y Gusto: Ambos pueden ser claramente autosugeridos. Por otra parte
normalmente estn pervertidos a consecuencia de enfermedades o vicios.
iii. Odo: Tiene valor intermedio entre el tacto y el olfato/gusto pero de menor calidad que
la vista ("un solo ojo tiene ms crdito que 2 orejas.") Se puede percibir a travs de la
audicin sonidos o ruidos, y palabras. La percepcin auditiva de sonidos es mucho
menos clara y ms subjetiva que la de las palabras. Respecto de la percepcin de las
palabras, se dice que generalmente le es imposible a un testigo repetir en los mismos
trminos, las palabras odas aunque haya puesto en ello toda la atencin. Lo que
retiene es el sentido de las palabras. Adems aqu tambin existe la autosugestin.
iv. Vista: El sentido menos imperfecto para percibir los hechos. Sin embargo las
imgenes visuales estn
Condiciones Objetivas:
-
Atencin: Hay que prestar atencin para percibir el hecho con detalle.
Solo una mnima parte de las impresiones sensoriales penetran en la conciencia y la gran
mayora penetran en el inconsciente o subconsciente. As, hay un potencial de ser testigo,
que muchas veces no se puede usar.
c) La Memorizacin o Fijacin del Hecho: Un hecho ha sido memorizado cuando la
sensacin transformada en imagen se graba en la memoria. Los principales factores que
pueden alterar la memoria son:
i.
El estado normal y libre del testigo: Desde un punto de vista fsico y psicolgico, se
refiere a que el testigo declare sin ser sujeto a presin o tensin. La forma en que el
testigo declare depende de la facilidad de que declare lo que realmente tiene grabado
en su memoria. Nunca se le pueden hacer preguntas inductivas, porque el que
prestara la declaracin prcticamente sera el interrogador, por lo que la contraparte
se puede oponer.
ii. El valor del juramento: Cualquiera que sea la creencia, impacta poner como testigo a
la divinidad de lo que se va a declarar.
iii. Certidumbre del Recuerdo:
iv. La Espontaneidad de las Declaraciones: Mientras ms espontneas sean, ms
sinceras aparentemente deben ser.
v.
La Influencia del Lugar: Como el lugar influye en las declaraciones del testigo.
ii. Inhbiles: Aquellos afectados por alguna causal de inhabilidad, ya sea absoluta
(artculo 357 CPC) o relativa (artculo 358 CPC) o inhabilidad penal, la cual no
distingue (artculo 460 CPP).
No basta con que el testigo est afectado por una causal de inhabilidad para que no pueda
declarar. Para que se declare su inhabilidad es necesario por regla general que se alegue
de dicha inhabilidad por la parte en contra de la cual se pretende usar el testigo. Esto se
hace a travs de la TACHA. Excepcionalmente el tribunal puede de oficio impedir la
declaracin de los testigos que estn afectos de una inhabilidad absoluta notoria. Esto no
impide que el testigo declare, porque las tachas se fallan en la sentencia definitiva. En
doctrina existe otra opcin, en virtud de la cual, todos los testigos son hbiles y que debe
ser el juez quien determinar el valor probatorio de la prueba, con ciertas limitaciones
obvias:
b) En cuanto a como conocieron los hechos:
i.
ii. De Odas: Conocieron los hechos por el dicho de las partes o terceros.
iii. Instrumentales: Presentes al momento de firmarse un documento para certificar la
exactitud del documento y la veracidad de la firma. An se usan en materia
testamentaria.
c) En cuanto a su calidad respecto de los hechos:
i.
ii. Singulares: Estn de acuerdo en el hecho pero difieren acerca de las circunstancias
esenciales que lo rodearon. Esto involucra tres tipos de circunstancias:
-
5. La Iniciativa de la Prueba Testimonial: Puede ser tanto de parte, como de iniciativa oficial.
a) De Parte: Puede solicitarse como medida prejudicial probatoria, o durante todo el curso
del juicio.
b) Del Tribunal: A travs de las medidas para mejor resolver, pero solamente puede llamar a
testigos que ya declararon en el juicio, y exclusivamente para que clarifiquen dichos
oscuros o contradictorios de sus declaraciones.
6.
i.
ii. Rendicin: Se determina en la audiencia que haya determinado el juez, dentro del
trmino probatorio, que es fatal. Si no se llevan en el da fijado (a los testigos), la
prueba es nula.
c) Despus de la Oportunidad Procesal: Como medida para mejor resolver, el tribunal
determinar que documentos se acompaarn.
d) En Segunda Instancia: En materia civil, rige el artculo 207 CPC, conforme al cual
deben reunirse una serie de requisitos (casi imposible) para que la prueba testimonial sea
admisible en segunda instancia:
i.
Decretarse como medida para mejor resolver, lo cual elimina la iniciativa de parte y
hace que se examinen despus de la vista de la causa.
ii. Debe recaer sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos.
iii. Es preciso que no se haya podido rendir prueba testimonial en primera instancia.
iv. Que los hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para
la acertada resolucin del juicio.
e) En Materia Penal: En cuanto a la oportunidad de ofrecimiento de la testimonial, hay que
distinguir entre el sumario y el plenario criminal por los principios formativos de cada uno
en el Sumario opera el principio inquisitivo sin limitacin, por lo que no existe una
oportunidad expresamente establecida. En el Plenario en cambio, opera el principio
dispositivo, por lo cual se debe ofrecer la prueba en los escritos principales del perodo de
discusin. Solo pueden declarar hasta seis testigos por hecho. Adems existe la
posibilidad del tribunal de decretar esta prueba como medida para mejor resolver sin la
limitacin que existe en civil de que se trate de testigos que ya hayan declarado ( artculos
499 CPP)
7.
i.
ii. Las personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas. Tienen una
prerrogativa superior a las anteriores, ya que no slo no es obligatorio comparecer al
tribunal, sino que adems es voluntario para ellas declarar. Tambin declaran por
informes, y al igual que respecto de los del nmero 1, hay que fijarse si han escrito
que declaran bajo juramento o no. Si no se prest el juramento, la declaracin es nula.
iii. Los religiosos, incluso los novicios.
iv. Mujeres embarazadas: El Cdigo habla de las mujeres, siempre que por su estado o
posicin no puedan concurrir sin grave molestia.
v.
Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por le tribunal, se hallen en la
imposibilidad de hacerlo. Estos ltimos tres numerales tienen normas comunes, en
cuanto a que declaran en su morada o domicilio, en la forma establecida en los
artculos 365 a 368 CPC. El juez debe ir a la casa del testigo, junto con el secretario,
el receptor, y el abogado de la contraparte si este va a interrogar.
En materia penal se da la misma situacin, solo cambian los nmeros (artculo 199 CPP)
En materia penal el testigo tiene una obligacin de mayor permanencia que el testigo civil,
pues hay una vinculacin del testigo al proceso. El legislador, en el proceso penal,
contempla que el testigo le debe comunicar al tribunal todo cambio de morada que haga
dentro de los cuatro meses siguientes a prestar la declaracin, y tiene que volver a prestar
declaracin en cualquier momento que el tribunal lo ordene.
b) Declarar: (artculos 359 CPC y 189 CPP). La regla general es que todos estn obligados
a declarar. El artculo 360 CPC seala los casos en que un sujeto no est obligado a
declarar, independientemente de que est o no obligado a concurrir. Las razones de
exencin de declarar son bsicamente tres:
i.
Aun mas, los artculos 206 a 208 CP, establecen los tipos penales de perjurio por no decir
la verdad, distinguiendo entre las causas civiles y las criminales. No es lo mismo hacer
una declaracin falsa que una equivocada. Si bien en ambos casos hay un alejamiento de
la realidad, solo la declaracin falsa es causal de perjurio, toda vez que se debe probar la
intencin del testigo de faltar a la verdad.
8.
declaracin de un testigo afectado por inhabilidad relativa, salvo que se alegue la tacha
respectiva, y an en ese caso deben permitir la declaracin.
b) Las inhabilidades absolutas son irrenunciables por las partes. Las relativas no, y podremos
estar en presencia de una renuncia expresa, o tcita, esta ltima, cuando no se formula la
tacha dentro de la oportunidad legal.
c) Las absolutas no se purgan, las relativas si (artculo 358 inciso final CPC).
Las inhabilidades se hacen valer por medio de las TACHAS, las cuales corresponden a la
parte que no ha presentado el testigo. Para formular la tacha, es preciso distinguir si el testigo
se encuentra en la lista de testigos o no:
a) Si se encuentra incluido en la lista de testigos, la tacha se puede formular hasta antes de
que presten su declaracin.
b) Si no se encuentra incluido, la tacha se puede formular dentro de los tres das
subsiguientes a que hubiere prestado la declaracin.
En la prctica, se tachan cuando el testigo se presenta a la audiencia y no antes. Se le hacen
preguntas de tacha al testigo por la parte que no lo presenta, para ver si est afecto o no a las
causales de inhabilidad, despus de que prest juramento y antes de que se le tome la
declaracin. Si se configura una causal de inhabilidad, se debe formular la tacha verbalmente
en el comparendo, porque sino el testigo empezar a prestar declaracin, y precluir el
derecho de tacharlo.
En materia penal, la oportunidad para formular las tachas es diferente. Respecto de los
testigos que declaran en el sumario, las tachas se hacen valer en los escritos principales del
perodo de discusin del plenario criminal, en tanto que respecto de aquellos testigos
mencionados en la lista adjunta a los escritos de acusacin o contestacin a la contestacin,
las tachas se formulan por escrito dentro de los primeros cinco das del trmino probatorio.
Formulacin de la Tacha: Se tiene que formular invocando alguna de las causales de
inhabilidad sealando con claridad y precisin los hechos que la configuran. Si se formula la
tacha, esto no impide que el testigo preste declaracin, aunque quien lo ha presentado tiene la
opcin de retirarlo y reemplazarlo por otro de la lista. Las tachas se tramitan como incidentes
que son susceptibles de recibirse a prueba, la cual se rinde dentro del trmino probatorio,
ampliables por diez das mas si es insuficiente (artculo 376 CPC) Se puede presentar prueba
testimonial para acreditar una tacha, pero no su puede presentar testimonial para tachar un
testigo de tacha. En cuanto a la resolucin de la tacha, el tribunal tiene dos alternativas:
a) Acoger y resolverla de oficio si el testigo adolece de inhabilidad absoluta y notoria, antes
que declare.
b) La regla general en los procedimientos civil y penal es que se resuelvan en la sentencia
definitiva. Se resuelven en ella pero la resolucin que las falla no es sentencia definitiva,
sino interlocutoria.
10. Procedimiento Para Rendir Prueba Testimonial: Es preciso seguir una serie de pasos o
secuencia lgica establecida por el legislador:
a) Lista de Testigos: Dentro de los primeros cinco das del trmino probatorio, cada parte
deber acompaar una nomina, indicando el nombre, profesin y domicilio de las
personas a quienes pretenda presentar como testigos (artculos 320 inciso 2 y 372
inciso 2 CPC) Ya vimos que en otro procedimientos el plazo varia.
b) Nmina o Minuta de Interrogatorio: En teora, junto con la lista de testigos debe
acompaarse el listado de las preguntas que se quieren hacer al testigo. En la prctica
slo se hace a veces, y nada mas que para facilitar el interrogatorio, ya que si no se
presenta, los testigos igual pueden ser interrogados, al tenor de los hechos contenidos en
el auto de prueba.
c) Citacin: Normalmente los testigos se encarga de llevarlos a declarar la propia parte que
los presenta. Pero en ciertos casos no existe contacto con el testigo cuya presencia se
requiere, o este se rehsa a comparecer. En estos casos, sin perjuicio de que pueda
usarse en los otros, procede la citacin judicial de los testigos, la cual se efecta por
cdula. Slo la no concurrencia de un testigo que ha sido citado judicialmente, habilita a la
parte para solicitar el otorgamiento de trmino especial de prueba.
d) La Audiencia: Normalmente, en el propio auto de prueba, el tribunal fija las audiencias
para recibir la prueba testimonial Los testigos debern declarar ante el juez cuando estn
en el territorio de su domicilio, o sino por exhorto. En la prctica es el receptor quien toma
la declaracin.
e) El Juramento: Lo toma el receptor como ministro de fe, segn la frmula del artculo 363
CPC, siendo este juramento requisito esencial para la validez de la prueba.
f)
El Interrogatorio:
i.
Los testigos son interrogados en forma separada y sucesiva, primero los del
demandante y luego los del demandado. El tribunal debe tomar resguardos para que
los testigos no se comuniquen con los que no han declarado.
ii. Todos los testigos de la misma parte deben ser interrogados en la misma audiencia.
En la prctica el tribunal y los abogados se preocupan de que los testigos que
declararon en la misma audiencia no se contacten con los que no han declarado. Para
evitar el contacto, se le pide al tribunal que autorice al testigo que ya declar, que
firmada su declaracin se retire.
iii. No se puede interrumpir la declaracin sino por causas graves y urgentes ( artculo
368 CPC).
iv. El testigo debe llevar su cdula de identidad para que as conste que estaba incluido
en la lista de testigos.
v.
vi. El testigo es interrogado por el juez, tanto en las preguntas de tacha como en las de
fondo. Si el tribunal es colegiado, interroga uno de los ministros del tribunal, en
presencia de los abogados de las partes si concurren al acto. En la prctica las
preguntas las hace el receptor.
vii. Las preguntas deben ser claras y precisas y el testigo debe contestar de igual forma
sealando como le constan los hechos contenidos en su respuesta. No puede llevar
escrita su declaracin.
viii. Concluidas las preguntas para tacha, la parte que las formul debe decidir si alega la
tacha o no. Si no lo hace, precluye su derecho. De la tacha se debe conferir traslado a
la otra parte quien debe evacuar el traslado en ese mismo acto. La otra parte podr
formular sus razones de por qu el testigo no es inhbil, o retirarlo, con lo cual no se
considerar en el mximo de testigos por hecho. Evacuado el traslado de tacha, se
deja su resolucin normalmente para la sentencia definitiva y se procede a tomarle
declaracin al testigo.
ix. Concluidas las tachas, comienza el interrogatorio de fondo sobre los puntos de prueba
que se hubieren fijado. En el Juicio Ordinario, existe una limitacin de no poder
presentar a declarar mas de 6 testigos por cada parte respecto de cada hecho
controvertido (4 en juicios posesorios, 2 en laborales, 4 en menores, 4 en polica local,
etc.)
x. Concluidas las preguntas, existe el derecho para la parte que presenta al testigo de
formular las repreguntas. Concluidas las repreguntas, la parte que no presenta al
testigo tiene derecho a formular contrainterrogaciones. En ambos casos, la parte
que no est preguntando, tiene el derecho de oponerse a las preguntas, por ser stas:
-
xi. Terminada la declaracin del testigo se levanta acta de las declaraciones, firmada por
los testigos, el tribunal y los abogados que hubieren asistido a la audiencia, y
autorizada por el receptor u otro ministro de fe (artculo 370 CPC).
11. Valor Probatorio: Existen varias normas que regulan el valor probatorio, distinguiendo segn
la calidad del testigo ("los testigos no se suman, se pesan"):
a) Artculo 357 N 1 CPC: La declaracin de testigo menor de 14 aos puede servir de base
para una presuncin judicial, siempre y cuando tuviere discernimiento suficiente.
b) Artculo 383 CPC: La declaracin de un testigo de odas puede constituir base de
presuncin judicial.
c) Artculo 384 CPC: Se refiere a las declaraciones de los testigos presenciales:
i.
han dado razn de sus dichos, su declaracin podr constituir prueba plena, cuando
no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario.
iii. Declaraciones contradictorias entre los testigos de una y otra parte: Se prefiere a
aquellos que incluso en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor
instruidos, o por ser de mejor fama, mas imparciales y verdicos, o por halarse sus
declaraciones mas conformes con otras pruebas del proceso.
iv. Si los testigos de ambas partes son de igual calidad, imparcialidad y veracidad, se
atiende al nmero de testigos.
v.
Si los testigos son de igual calidad y nmero, se tiene por no probado el hecho.
vi. Los testigos presentados por una parte que declaran en contra de lo sostenido por la
parte que los presenta, se suman a los de la parte contraria.
En Materia Penal: Respecto de los testigos que declaran en el sumario, no es necesario
que ratifiquen sus declaraciones en el plenario para los efectos de que tengan valor
probatorio. La ratificacin es slo para permitir la intervencin de las partes. Esto cambia
radicalmente en el nuevo CPP, toda vez que las pruebas producidas en la etapa de
investigacin carecen de todo valor y deben necesariamente reproducirse en la etapa
jurisdiccional. En cuanto al valor probatorio, estn las siguientes reglas:
a) Dos o ms testigos estn contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales,
legalmente examinados, sin tacha y que den razn de sus dichos, pueden constituir
prueba plena, cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario (artculo
459 CPP). Es una norma muy similar a la del artculo 384 N 2 CPC.
b) Si los testigos no renen los requisitos del artculo 459 CPP, de todos modos pueden
llegar a constituir presuncin judicial, al igual que los testigos de odas e inhbiles,
conforme al artculo 464 CPP.
12. Limitaciones a la Prueba Testimonial: En nuestro pas, la prueba testifical tiene una gran
limitacin, consagrada en el artculo 1708 CC, el cual establece perentoriamente que "no se
admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse
por escrito". A su vez, el artculo 1709 CC, enuncia los casos en los cuales la obligacin
debe constar por escrito:
a) Acto o contrato que contenga la entrega o promesa de entrega de una cosa que valga mas
de 2 UTM.
b) Cuando se demande una cosa que valga menos de 2 UTM, pero se declare que lo que se
demanda es parte de un crdito que debi haberse consignado por escrito.
c) Adiciones o alteraciones a un acto o contrato, o negociaciones anteriores, coetneas o
inclusive posteriores al acto.
d) Actos en que el instrumento pblico es la solemnidad.
En todos los casos precedentemente enunciados, no es admisible la prueba de testigos,
careciendo sta de todo valor probatorio. No obstante, existen ciertas circunstancias de
excepcin que autorizan el uso y dan fuerza a la prueba testifical, an respecto de los actos
antes referidos (artculo 1711 CC):
a) Cuando exista un principio de prueba por escrito, entendido como cualquier acto escrito
del demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso.
b) Imposibilidad de obtener prueba escrita, ya sea que se trate de imposibilidad fsica o
moral.
c) Casos en que la ley lo permite expresamente:
i.
IV.-
LA PRUEBA CONFESIONAL.
1. Aspectos Bsicos: En materia civil se dice que es la reina de todas las pruebas, la que
manda ms y mayor certeza produce en el tribunal. Si se confiesa acerca de hechos
personales, no se admite prueba en contrario. Sin embargo esta mxima general tiene ciertas
limitaciones, en cuanto existen determinados actos en que ni an la confesin es prueba
suficiente, cuando se trata de actos solemnes, los cuales se prueban exclusivamente por su
solemnidad.
2. Concepto: "Es el reconocimiento expreso o tcito que hace una de las partes del
proceso
en
su
perjuicio,
respecto
de
hechos
sustanciales,
pertinentes
c) Debe ser un acto jurdico procesal que emane de una persona capaz: Se aplican las
normas de capacidad del CC en materia civil para prestar la confesin. En el CPC se
autoriza para que se preste la confesin a travs de mandatario judicial. La facultad de
absolver posiciones es una facultad especial o accidental del mandato judicial.
d) Debe prestarse respecto de materias en que la ley no la prohba: No procede en
materias como nulidad de matrimonio, separacin de bienes, etc.)
e) Debe recaer sobre hechos: Sean stos personales o no.
4. Clasificacin:
a) Segn donde se preste:
i.
Judicial: Si se presta ante un tribunal, aun cuando este fuere incompetente, no fuere el
tribunal de la causa o estuviere conociendo por la va de competencia delegada o
exhorto.
ii. Calificada: Reconoce el hecho y le agrega una circunstancia que altera su naturaleza
jurdica.
iii. Compleja: Es confesin compleja de primer grado cuando reconoce varios hechos
pero inconexos entre s, y de segundo grado cuando los hechos adicionales son
vinculados y modificativos del hecho confesado o reconocido.
f) Segn sus efectos: Divisible e indivisible.
g) Segn la iniciativa: De parte y del tribunal.
h) Segn su finalidad: Prejudicial preparatoria, prejudicial probatoria, medio de prueba,
medida para mejor resolver o gestin preparatoria de la va ejecutiva.
5. Absolucin de Posiciones: Es la confesin judicial, que se presta durante la tramitacin del
procedimiento, ya sea ante el tribunal de la causa, ante uno exhortado o ante un cnsul con
facultades delegadas. Si la confesin judicial es espontnea, no tiene ninguna regulacin
especial, toda vez que se trata fundamentalmente de los hechos y circunstancias que se
afirman o reconocen en los escritos del perodo de discusin.. En cambio, si se trata de la
confesin provocada, existen una serie de normas aplicables:
a) Puede absolver tanto la parte personalmente, como el mandatario con facultades
especiales, salvo sobre hechos personales.
e) La prueba debe tomarla el Juez, aunque puede delegar en el Secretario, salvo que el
solicitante haya solicitado que se preste ante el tribunal (artculo 389 inciso final CPC)
f)
Si el citado no comparece, se lo cita por una segunda vez, bajo el apercibimiento de que si
no concurre a la segunda citacin, o si concurriendo se niega a declarar o da respuestas
evasivas, se lo tendr por confeso de todos los hechos categricamente afirmados en el
pliego de posiciones (artculo 394 CPC). Si los hechos no estn categricamente
afirmados, el tribunal puede imponer multa o arrestos al citado, sin perjuicio de exigirle la
declaracin.
Oral: Tiene el valor de testigo de odas, siempre que proceda la prueba testimonial.
ii. Escrita:
-
En un juicio distinto entre las misma partes: Puede llegar a constituir plena
prueba.
b) Confesin Judicial: Sea expresa o tcita, tiene el mismo valor probatorio, cual es el de
producir plena prueba cuando recae sobre hechos personales del absolvente. Si no recae
sobre hechos personales, igualmente puede constituir plena prueba pero admite prueba en
contrario (artculos 399, 400 y 402 CPC y artculo 1713 CC)
En materia penal, la confesin del procesado slo sirve para comprobar su participacin,
siempre y cuando cumpla con los siguientes requisitos: (artculo 481 CPP)
a) Prestada ante el Juez de la causa, incluso ante el incompetente que se encuentra
realizando las primeras diligencias del sumario;
b) Prestada libre y conscientemente;
c) Que el hecho confesado sea posible y verosmil, atendidas las condiciones personales del
sujeto; y,
d) Que el cuerpo del delito est legalmente comprobado por otros medios y la confesin
concuerde con las circunstancias y accidentes de aquel.
De lo contrario, y fundamentalmente en el caso de la confesin extrajudicial, esta slo
constituye una presuncin mas o menos grave. Finalmente, un punto sumamente relevante es
que, a diferencia de en materia civil, el silencio del procesado no puede en caso alguno
considerarse como confesin. (artculo 484 CPP)
7. Caractersticas Especiales: Tal y como se enunciara al momento de indicar el concepto de
confesin, se trata de un medio de prueba que es generalmente indivisible e irrevocable, No
obstante esto tiene excepciones:
a) Divisibilidad: Conforme a lo dispuesto por el artculo 401 CPC, la confesin podr
dividirse, solo cuando se trate de una confesin compleja. Dividir significa separar los
hechos confesados, con el objeto de desacreditar alguno de ellos (artculo 401 CPC).
b) Revocacin: La regla general es la irrevocabilidad de la confesin. Sin embargo, si el
absolvente alega error de hecho, puede lograr revocar su confesin. Debe probarse el
error (artculo 402 incisos 2 y 3 CPC)
8. Paralelo entre la Confesin Provocada en Materia Civil y Penal:
a) Obligacin de comparecer a prestar la declaracin a travs de la absolucin de
posiciones: En materia civil la confesin judicial provocada es una obligacin, asociada a
una sancin, cual es la confesin ficta. En materia penal en cambio, se han ido
descartando todos los mecanismos en los cuales se entenda que el gran medio de prueba
era la confesin del inculpado. Las declaraciones del inculpado ante el juez penal estn
enfocadas a que el inculpado se defienda, que sea odo. La declaracin indagatoria es
para que el juez escuche al inculpado antes de someterlo a proceso, para buscar en lo
posible su inocencia. Por tanto, nadie puede ser obligado a declarar ni menos a auto incriminarse. Puede no declarar si quiere y jams habr confesin ficta en el proceso
penal.
b) Confesin a travs de mandatario: En materia civil eventualmente se podra confesar a
travs de mandatario judicial (con facultades suficientes), mientras que en materia penal
nunca, toda vez que las declaraciones del reo son personalsimas.
V.-
1. Concepto: "Es el examen que el tribunal realiza por si mismo de determinados hechos o
circunstancias materiales, que son controvertidas en el pleito del cual conoce, a fin de
adquirir conviccin respecto de su veracidad y exactitud." Los elementos que
caracterizan a este medio de prueba, y a partir de los cuales se construye el concepto antes
enunciado son:
a) Los hechos que se acreditan por esta va sern slo aquellos apreciados directamente por
el tribunal.
b) Slo puede utilizarse este medio de prueba para apreciar circunstancias y/o hechos
materiales.
c) Se trata de un medio de prueba directo, circunstancial y que constituye plena prueba.
2. Clasificacin:
a) Segn como se practica:
i.
ii. Extrajudicial: se efecta fuera del proceso y carece de todo valor probatorio.
c) Segn la Iniciativa:
i.
Iniciativa Legal: Determinados casos en que la ley establece expresamente que debe
realizarse una inspeccin personal del tribunal (ej: artculo 571 CPC, a propsito del
procedimiento de denuncia de obra ruinosa)
ii. Iniciativa de Parte: Las partes pueden pedir que se practique una inspeccin personal,
ya sea como medida prejudicial (artculo 281 CPC) o como medio de prueba durante
el procedimiento (artculo 327 CPC).
iii. Iniciativa del Tribunal: El tribunal, actuando de oficio, puede decretar esta diligencia
cada vez que lo estime necesario, ya sea durante el curso del proceso (artculo 403
CPC), o como medida para mejor resolver.
3. Procedimiento:
a) Lo normal es que primero se presente una solicitud de parte, requiriendo al tribunal para
que practique la inspeccin personal. En dicha solicitud deben indicarse en detalle todos
aquellos hechos o circunstancias que requieren de constatacin, as como, los
fundamentos que apoyan la necesidad de la inspeccin. En la misma solicitud se puede
pedir que en el acto del reconocimiento, se oigan informes de peritos, lo cal es facultativo
para el tribunal (artculo 404 CPC).
b) Para que el tribunal pueda decretar la diligencia, el solicitante debe depositar en la
secretara del tribunal, la suma que estime necesaria para costear los gastos que se
causen. Si la inspeccin es de iniciativa legal o judicial, el depsito se reparte por mitades
entre las partes (artculo 406 CPC)
c) Luego el tribunal debe dictar una resolucin, en la cual, si concede la solicitud, fijar el da
y hora en que llevar a efecto la inspeccin. Esta resolucin se notifica tan slo por estado
diario, aunque debiera notificarse por cdula, y de hecho algunos tribunales as lo
ordenan.
d) La inspeccin puede realizarse an fuera de los lmites del territorio jurisdiccional del
tribunal, pero siempre con la asistencia del Juez, el Secretario del tribunal y, si as lo
desean, tambin pueden asistir las partes y sus apoderados, y eventualmente los peritos.
Si el tribunal fuese colegiado, puede comisionar a uno de sus miembros para practicar la
diligencia.
e) Efectuada la diligencia, debe levantarse un acta en la cual se consignen todas las
observaciones realizadas del tribunal, lo cual no constituye opinin anticipada que lo
inhabilite, adems de las circunstancias que las partes estimen pertinente consignar. acta.
Esta acta debe ser suscrita por todos los que asistieron a la diligencia, y autorizada por el
secretario. Finalmente, el acta debe ser agregada al proceso.
4.
VI.-
EL INFORME DE PERITOS.
1. Concepto: Cuando hablamos de "peritos", nos referimos a aquellas personas ajenas al pleito,
que son llamadas por el tribunal a exponer sus conocimientos respecto de una determinada
ciencia o arte, a fin de acreditar uno o mas hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
Para ser perito en un procedimiento, se requiere cumplir con determinados requisitos
especiales:
a) Ser persona hbil para testificar en el juicio en el cual se emitir opinin, lo cual implica no
estar afecto a causales de tacha.
b) Tener ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o arte respectiva
se encuentra reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o mas
personas tituladas que puedan desempear el cargo.
Estos dos requisitos pueden ser obviados por acuerdo de las partes.
2. Caractersticas:
a) Es un medio de prueba circunstancial y de mediacin.
b) Puede ser obligatorio o facultativo para el tribunal decretarlo:
i.
c) Puede decretarse por iniciativa de partes, ya sea como medida prejudicial o en cualquier
estado del juicio salvo en segunda instancia (artculo 207 CPC), y por iniciativa del
tribunal conforme al artculo 412 CPC o como medida para mejor resolver.
3. Nombramiento de Peritos: Presentada la solicitud, o decretada de oficio la diligencia, el
tribunal cita a las partes a una audiencia, mediante resolucin que debe ser notificada por
cdula, a fin de proceder a lo siguiente:
a) Determinar el nmero de peritos necesarios;
b) Determinar las calidades, aptitudes o ttulos que debe poseer;
c) Determinar los puntos sobre los cuales debe recaer el informe; y,
d) Designar a la o las personas que realizarn el peritaje decretado;
Si las partes llegan a acuerdo en cuanto a los puntos antes enunciado, se estar a lo
convenido (artculo 414 CPC). A falta de acuerdo, lo cual se presume cuando no asisten todas
las partes a la audiencia (artculo 415 CPC), ser el tribunal quien resolver sobre los puntos
esenciales, con la sola limitacin de no poder designar como perito a ninguna de las dos
primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte. Dicha resolucin, deber ser
notificada a las partes, quienes tendrn el derecho de oponerse dentro de tercero da, en
teora slo para alegar alguna incapacidad legal de la persona designada. El incidente que
eventualmente puede surgir, se tramitar en cuaderno separado y no suspender el curso del
procedimiento. Resuelto el incidente favorablemente o no habiendo tal, se entender firme el
nombramiento.
4. El Peritaje: En trminos generales, el procedimiento de peritaje se compone de tres etapas o
fases fundamentales:
a) Aceptacin: Luego del nombramiento, debe notificarse por cdula al perito, el cual deber
declarar si acepta y deber prestar juramento de desempear fielmente el cargo. Su
aceptacin debe expresarse ya sea verbalmente en el acto de la notificacin, o por escrito
dentro de tercero da. Si el perito debe practicar un reconocimiento, debe primero citar a
las partes para que concurran si quieren.
b) Reconocimiento: Son las actuaciones que realiza el perito, con el objeto de recopilar
informacin, actuaciones en las cuales pueden intervenir las partes si lo desean, pudiendo
pedir que se hagan constar determinados hechos o circunstancias, pero sin estar
presentes ni tomar parte en la deliberacin de los peritos (artculo 419 CPC).
Evidentemente, segn la naturaleza del peritaje, en algunos casos no existe un
reconocimiento material al cual asistir, por ejemplo cuando el perito debe analizar derecho
extranjero. Si son varios peritos, deben practicar el reconocimiento en forma conjunta,
salvo autorizacin del tribunal. De todo lo obrado debe levantarse acta.
c) Informe o Dictamen: Es el escrito mediante el cual se informa al tribunal de la labor
realizada y de las conclusiones alcanzadas respecto del punto que respecto del cual se ha
requerido su opinin. El legislador no estableci un plazo para evacuarlo, pero entreg
dicha misin al tribunal (artculo 420 CPC). El informe se acompaa con citacin, y los
gastos u honorarios del perito sern de cargo del solicitante, o a medias si lo decret el
tribunal. Si son varios los peritos y hay discordia entre ellos, el tribunal puede nombrar un
nuevo perito. Si este tampoco logra acuerdo con los anteriores, el tribunal apreciar
libremente las opiniones de todos ellos, a la luz de los dems antecedentes del juicio
(artculos 421 y 422 CPC)
5. Valor Probatorio: En materia, civil, el valor probatorio del informe pericial se aprecia
conforme a las reglas de la sana crtica, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 425
CPC. Por su parte, en el procedimiento penal, si bien en el fondo se aplica tambin la sana
crtica, existe una regulacin especfica que pareciera llevarnos a la prueba legal, aunque ello
no es realmente as:
a) Artculo 472 CPP: El dictamen de 2 peritos perfectamente acordes que afirmen la
existencia de un hecho debidamente apreciado o deducido segn la ciencia que profesan,
puede ser considerado como prueba suficiente del hecho, si dicho dictamen no fuere
contradicho por otro.
b) Artculo 473 CPP: En los dems casos, el dictamen de los peritos ser estimado por el
Juez como una presuncin mas o menos fundada, de acuerdo a la competencia de los
peritos, la uniformidad de sus opiniones, los principios cientficos en que se apoyen, la
concordancia de su opinin con las reglas de la sana lgica y dems elementos de
conviccin del proceso.
VII.-
LAS PRESUNCIONES.
regulado en el artculo 488 CPP, el cual es mas exigente que el CPC. Para que las presunciones
puedan constituir prueba completa, se requiere:
a) Que se funden en hecho reales y probados y no en otras presunciones, ni an legales;
b) Que sean mltiples y graves;
c) Que sean precisas (que una misma no pueda conducir a conclusiones diversas);
d) Que sean directas (que conduzcan lgica y naturalmente al hecho presumido); y,
e) Que sean concordantes las unas con las otras.
Finalmente cabe consignar que el artculo 502 CPP obliga al Juez, en el evento que condene
en base a presunciones a exponerlas en la sentencia "una a una".