Decisiones Relevantes de La Suprema Corte - La Violacion

(1) "
'11~1 C1-t)
c(
11~1 (
(11)
g-T3
Cf)
1:1) 1-6)
D
.1
.)
igmmi
L
11
~1 1
Cio)
I in
Ud"
cirsi
cid
'18
Biblioteca de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin

Catalogacin
PO
J620.113
V564v
Violacin, se integra este delito incluso cuando los sujetos activo

y pasivo son cnyuges I Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Mxico
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Direccin General
de la Coordinacin de Compilacin y Sistematizacin de
Tesis, 2006.
160 p. - - (Decisiones relevantes de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin ; 18)
"Comentario del Instituto de Investigaciones Jurdicas de
la Universidad Nacional Autnoma de Mxico"
ISBN 970-712-723-6
1. Violacin Elementos - Mxico Legislacin 2. Matrimonio
Violacin Mxico Jurisprudencia I. Suprema Corte de
Justicia de la Nacin. Mxico II, Universidad Nacional Autnoma
de Mxico. Instituto de Investigaciones Jurdicas III. Ser.
Primera edicin: noviembre de 2006

D.R. O Suprema Corte de Justicia de la Nacin
Av. Jos Mara Pino Surez, Nm. 2
C.P. 06065, Mxico D.F.
Impreso en Mxico
Printed in Mexico
La investigacin, redaccin, edicin y diseo de esta obra estuvieron
a cargo de la Direccin General de la Coordinacin de Compilacin y
Sistematizacin de Tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS
DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO

INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS
ACTIVO Y PASIVO SON CNYUGES
SERIE
DECISIONES RELEVANTES
DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN
MXICO 2006
Ministro Mariano Azuela Gitrn

Presidente
Primera Sala
Ministro Jos Ramn Cosso Daz
Presidente
Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo

Ministra Oiga Snchez Cordero de Garca Villegas
Ministro Juan N. Silva Meza
Ministro Sergio A. Valls Hernndez
Segunda Sala
Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos
Presidenta
Ministro Sergio Salvador Aguirre Anguiano

Ministro Juan Daz Romero
Ministro Genaro David Gngora Pimentel
Ministro Guillermo I. Ortiz Mayagoitia
Comit de Publicaciones y Promocin Educativa

Ministro Mariano Azuela Gitrn
Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos
Ministra Olga Snchez Cordero de Garca Villegas
Comit Editorial
Dr, Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Secretario Eecurrvo Jurdico Administrativo
Mira. Cielito Bolvar Colindo
Directora General de la Coordinacin de
Compilacin y Sistematizacin de Tesis
Lic, Laura Vernica Camacho Squivias

Directora General de Difusin
Miro. Csar de Jess Molina Surez

Direcior General de Casas de la CUllurry Jurdico
y Estudios Histricos
Dr, Salvador Crdenas Gutirrez

Director de Anlisis e investigacin Histrico Documental
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA

UNNERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO
Hctor flx Fierro

Director
Juan Vega Gmez
Secretario Acadmico
Ral Mrquez Romero

Jefe def Departamento de Publicaciones
Mara del Pilar Hernndez

Investigadora
NDICE
I.
EL MATRIMONIO
13
T. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
2. CONCEPTO DE MATRIMONIO
3. ELEMENTOS DEL MATRIMONIO
a) Elementos de existencia
b) Elementos de validez
4. EFECTOS DEL MATRIMONIO
5. EL DBITO CONYUGAL
13
15
17
17
18
18
19
II. CONCEPTO DE VIOLENCIA
23
III.
DELITO DE VIOLACIN
27
IV.
MODIFICACIN DE LA JURISPRUDENCIA
31
V CONTRADICCIN DE TESIS 5/92

1. RESUMEN DE LA EJECUTORIA
159
39
39
160
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
2. CRITERIO EMANADO DE LA CONTRADICCIN

DE TESIS
VI. SOLICITUD DE MODIFICACIN DE
JURISPRUDENCIA (VARIOS 9/2005-PS)
1, ANTECEDENTES
2. ARGUMENTOS SUSTENTADOS PARA SOLICITAR
LA MODIFICACIN DE JURISPRUDENCIA
3. RESOLUCIN DE LA PRIMERA SALA DE LA
VII. CONCLUSIONES
46
49
49
51
55
63
VIII. COMENTARIO DEL INSTITUTO DE

INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA
DE MXICO
65
CONFIGURACIN DEL DELITO DE VIOLACIN
65
ENTRE CNYUGES
1. CONSIDERACIONES PRELIMINARES
65
2. LA INSTITUCIN DEL MATRIMONIO. PERSPECTIVA
CIVIL
70
3. VIOLACIN ENTRE CNYUGES. 1A PERSPECTIVA
77
DEL DERECHO PENAL
4.LA IGUALDAD DE GNERO, VNCULO
82
MATRIMONIAL Y FAMILIA.
5. LOS ANTECEDENTES DE LA CONTRADICCIN
DE TESIS VARIOS 9/2005-PS
98
103
6. RESOLUCIN DE LA PRIMERA SALA DE LA SCJN.
7. LA CONTEMPORANEIDAD CON LOS AVANCES
LEGISLATIVOS. EL RECONOCIMIENTO
JURISPRUDENCIAL DE LA VIOLACIN ENTRE
CNYUGES
106

107
UNA
ASIGNATURA
PENDIENTE
8.
132
9. CONCLUSIN
134
10. ANEXO
11. FUENTES DE CONSULTA BIBLIOGRFICAS
154
Esta obra se termin de imprimir y

encuadernar en noviembre de 2006
en los talleres de Ediciones Corunda,
S.A. de C.V., Tlaxcaia nm. 17, Coi.
San Francisco, Delegacin Magdalena Contreras, C.P. 10500, Mxico,
D.F. Se utilizaron tipos Futura Lt Bt y
Futura Md Bt en 10, 11 y 13 puntos.
La edicin consta de 4,000 ejemplares
impresos en papel bond de 75 grs.
INTRODUCCIN
La
vida en sociedad evoluciona constantemente, no es

esttica, lo que tambin ocurre con el derecho, en donde
el pensamiento jurdico y las normas se ajustan para responder

a esa dinmica, con el fin de instrumentar una adecuada
imparticin de justicia. Lo anterior implica que el juzgador
realice un anlisis permanente de la realidad social para
aplicar la normo vigente al caso especfico y determinar su
sentido y alcance, lo que puede implicar una nueva interpretacin de ella. Por ello el legislador previ y regul en los
artculos 194 y 197 de la Ley de Amparo, la posibilidad de
que la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia sea
modificada, para dar certeza y vigencia en su aplicacin a
los casos concretos.
Por otra parte, entre las garantas que establece nuestra
Constitucin se encuentran aquellas que tutelan la libertad
11
12
VIOLACIN SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
del individuo, corno es la que estatuye el artculo 4o., en el

sentido de que: "...toda persona tiene la libertad de decidir
de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y
el espaciamiento de sus hilos". Asimismo, la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, a la cual se ha adherido
el Estado mexicano, en su artculo 16 establece: "...Los
hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin restriccin alguna por motivos de raza, nacionalidad
o religin, a casarse y fundar una familia; y disfrutarn de
iguales derechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolucin del matrimonio.", disposiciones
que protegen la libertad sexual y de procreacin de la mujer.
En este folleto se analiza la peticin que realiza el Segundo
Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito,
para que la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin modifique la jurisprudencia nmero la./J. 10/94,
por estimar que con dicho criterio no se pueden resolver casos
especficos en los cuales habiendo mediado el uso de violencia se hayan tenido relaciones sexuales con el cnyuge.
Asimismo, con el objeto de ilustrar al lector, se incorporan
breves estudios respecto del matrimonio, el concepto de violencia, el delito de violacin as como la normativa que regula
la posibilidad de que la jurisprudencia pueda ser modificada.
Por ltimo, se integra el comentario que sobre el tema
de fondo emite el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico.
1. EL MATRIMONIO
1. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
l numeral 1 de la Ley de Matrimonio Civil de 23 de julio

de 1859, daba a esta figura el carcter de contrato civil,
como textualmente sealaba: "El matrimonio es un contrato

civil que se contrae lcita y vlidamente ante la autoridad civil";
adems, sus numerales 4 y 20 sealaban que slo se extingua
por la muerte de uno de los cnyuges y prevean la posibilidad
de solicitar el divorcio, que bsicamente consista en la separacin de los cnyuges sin dejarlos en aptitud de contraer
nuevas nupcias, por considerarse al contrato de matrimonio
indisoluble.'
La Constitucin Federal de 1857, por reforma del 25 de
septiembre de 1873 a su artculo 2o., estableci que el matri-
' TENIA RAMREZ, Felipe, Leyes fundamentales de Mxico, 24a. ed., Ed. Porra, Mxico,
2005, pp. 642 y ss.
13
14
SON CNYUGES
monja era un contrato civil y que conjuntamente con los dems

actos del estado civil de las personas, era de competencia
exclusiva de las autoridades en esa materia.2
En el prrafo cuarto del artculo 1 29 del proyecto de la
Constitucin Federal de 1917, se conceba al matrimonio como
un contrato civil, pero en el texto de la Norma Mxima publicado en ese ao, dicha figura qued incorporada en el
prrafo tercero del artculo 130, que sealaba:
El matrimonio es un contrato civil. ste y los dems actos
del estado civil de las personas, son de la exclusiva competencia de los funcionarios y autoridades del orden civil en
los trminos prevenidos por las leyes, y tendrn la fuerza y
validez que las mismas les atribuyan.3
El 28 de enero de 1928 se public en el Diario Oficial de

la Federacin la reforma al artculo 130 de la Constitucin
Federal, cuya exposicin de motivos plante participar y
ampliar el propsito de secularizacin de los actos relativos
al estado civil de las personas, en el marco de la reforma de
las relaciones entre el Estado y las Iglesias, suprimindose la
mencin de que el matrimonio es un contrato civil para quedar
en los siguientes trminos:
Los actos del estado civil de las personas son de la exclusiva
competencia de las autoridades administrativas en los
trminos que establezcan las leyes, y tendrn la fuerza y
validez que las mismas les atribuyan.
Ibid., pp. 697 y 698.

Diario Oficio/ de 5 de febrero de 1917.
EL MAIRMONIO
Por lo que se refiere al Estado de Puebla, por decreto

nmero 148 del 11 de mayo de 1871, el Tercer Congreso
Constitucional del Estado emiti el Cdigo Civil en los mismos
trminos que el Cdigo Civil para el Distrito Federal de 1870,
ratificndolo el 2 de diciembre de 1876; este cdigo fue derogado por el expedido en 1902, el cual no vari en lo especfico
la redaccin del precepto correlativo hasta 1915, en donde
mediante reforma del 15 de julio de ese ao, el artculo 148
qued redactado de la siguiente manera:
Artculo 148. El matrimonio es un contrato civil por el cual
un solo hombre y una sola mujer, se unen en sociedad para
perpetuar la especie y ayudarse en la lucha por la existencia.
El anterior cdigo fue derogado por el que actualmente

se encuentra en vigor y que fue expedido en 1985; ste contempl la figura del matrimonio en su numeral 294, repitiendo
ntegramente el texto del que !o precedi.
2. CONCEPTO DE MATRIMONIO
Dentro de las diversas ramas del derecho, encontramos una
especial que rige las relaciones familiares, conocida comnmente como "Derecho de Familia"; Julin Bonnecase lo define
como "el conjunto de reglas de derecho, de orden personal
y patrimonial, cuyo objeto exclusivo, principal, accesorio o
indirecto es presidir la organizacin, vida y disolucin de
la familia" (La filosofa del Cdigo de Napolen aplicada al
Derecho de Familia, trad. de Jos M. Calica ir., Puebla, 1945,
pp. 33 y 36).4
ROJINA VILLEGAS, Rafael, Compendio de derecho civil, r 1, Epl_ Porra, Mxico,

1989, p. 206
15
16
VIOLACON, SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON crqyuGES
Por el tema que aqu interesa slo se abordar el estudio

del matrimonio (derecho matrimonial). En esta rama del derecho los actores principales son los cnyuges o contrayentes,
en virtud de que stos asumen una serie de derechos y
obligaciones recprocos que la misma ley les concede o les
impone al momento de celebrar el acto jurdico y solemne
del matrimonio.
El concepto de matrimonio tiene diversas acepciones; una
que corresponde a la posicin tradicional que formula Ruggiero
en el sentido de definirlo como:
... la institucin fundamental del derecho familiar, porque
el concepto de familia reposa en el de matrimonio como
supuesto y base necesarios. De l derivan todas las relaciones, derechos y potestades, y cuando no hay matrimonio,
slo pueden surgir tales relaciones, derechos y potestades
por benigna concesin y an as son stos de un orden
inferior o meramente asimilados a los que el matrimonio
genera.5
Por otro lado, existe el concepto romano del matrimonio
en el cual, de la tesis presentada por el mismo Ruggiero, se
manifiesta que:
... ste se halla integrado por dos elementos esenciales.
El uno fsico consistente en la conjuncin material de sexos
y s en un sentido ms elevado, como unin o comunidad
de vida que se manifiesta exteriormente con la dedudio de
!bid., p. 278.
EL MATRIMQN10
la esposa in domum mariii; entendiendo a la deductio

como la iniciacin de la cohabitacin y al mismo tiempo
fija el momento en que el matrimonio inicia. Cabe sealar
que dentro de esta cohabitacin existe una bilateralidad
de derechos y deberes. El otro elemento lo constituye lo
intelectual o psquico y es el factor espiritual que vivifica
el material o corporal, del mismo modo que en la posesin el animus es el requisito que integra o complementa
el corpus. Este elemento espiritual es la affectio maritales,
o sea la intencin de quererse en el marido y en la mujer, la
voluntad de crear y mantener la vida comn, de perseguir
la consecuencia de los fines de la sociedad conyugal; una
voluntad que no consiste en el consentimiento inicial, en
un nico acto volitivo, sino que debe prolongarse en el tiempo,
ser duradera y continua, renovndose de momento a
momento, porque sin esto la relacin fsica pierde su valor.
Cuando estos dos valores concurren, el matrimonio queda
constituido; si uno de ellos falta o desaparece, el matrimonio no surge o se extingue.'
3. ELEMENTOS DEL MATRIMONIO

a) Elementos de existencia
Los elementos mnimos de existencia sin los cuales no podra
prevalecer el acto urdico son: el consentimiento, el objeto

posible y la solemnidad; la falta de alguno de ellos acarrea
que no puede confirmarse o ratificarse, ni producir efecto
jurdico alguno.
Ibid., pp. 285 y 289.
17
18
SON CNYUGES
b) Elementos de validez
Segn el Cdigo Civil del Estado de Puebla, para que el matrimonio sea vlido se requiere que los contrayentes sean mayores de 16 aos, sin embargo, por causas graves y justificadas
podr otorgarse dispensa de edad, para lo cual deber obtenerse el consentimiento de quienes ejerzan la patria potestad,
la tutela o del Juez de lo Familiar, conforme al artculo 302.
Tambin debe existir ausencia de vicios en el consentimiento del acto, como el error en la persona con quien
se contrae matrimonio o el ejercicio de la violencia, tanto
fsica como moral, conforme a lo estipulado en los artculos
402 y 412 del mismo ordenamiento.
En relacin con la licitud en el objeto, motivo o fin, se
consideran nulos los pactos que hagan los contrayentes
en contravencin a los fines del matrimonio, por lo que ste se
considerar vlido, pero se anular el pacto que contradiga
lo establecido en la ley.
4. EFECTOS DEL MATRIMONIO

Los efectos que nacen del matrimonio, respecto a los consortes, son los siguientes:
a) Asistencia, socorro y ayuda mutua. Se refiere al deber
de auxiliarse mutuamente en caso de enfermedad, afecto,
etctera y, cumplir con la obligacin alimentaria entre los
cnyuges, as como al sostenimiento del hogar conyugal.
b) Exigir una vida en comn (convivencia). Consistente en
la obligacin de habitar balo el mismo techo, pues a travs
EL MATRIMONIO
de esta accin se posibilitan los fines del matrimonio; debe

hacerse una vida en comn para que al mismo tiempo se
observe una relacin jurdica entre los cnyuges;
c) El cumplimiento del dbito carnal o conyugal. Es la
obligacin que dentro del matrimonio tiene cada uno de los
cnyuges para realizar la cpula con el otro cuando as lo
desee; es una obligacin incoercible porque el empleo de
la coaccin implicara, en primer trmino, un atentado a la
pareja y, en segundo, constituira el delito de violacin
de conformidad con la modificacin de la jurisprudencia
1 a./J. 1 0/94, que ms adelante ser analizada, pues el vnculo
matrimonial no implica una sujecin de la voluntad de la
cnyuge para que se exija o se tenga cpula por medio de
actos violentos, ya sean estos fsicos o morales.
d) La fidelidad. Derivada del ius ad corpus o relacin
conyugal sexual; es una obligacin lgica y natural del matrimonio, por medio de la cual se exigen mutuamente una total
entrega, obligndose a llevar una conducta decorosa, disminuyendo as la posibilidad de que existan relaciones ntimas
con personas ajenas al vnculo matrimonia1.7
5. EL DBITO CONYUGAL
En torno al dbito conyugal se han emitido diversos criterios
interpretativos, los cuales establecen que la accin de exigir a
la mujer, por medio de la violencia fsica vis absoluta
o moral vis compulsivo, la obligacin del dbito conyugal
no constitua el delito de violacin, sino el de ejercicio indebido del propio derecho.
pp. 329-332
19
20
SON CNYUGES
Hay obligacin para ambos cnyuges del dbito carnal

y, por ende, "el eercicio sexual normal, natural, es consubstancial al matrimonio, de tal suerte que la negativa al mismo
constituye de hecho y de Derecho un abandono de las obligaciones inherentes a los cnyuges; salvo, por supuesto, casos
de enfermedad".8
Sin embargo, su abstinencia slo puede ser causal de
divorcio si se realiza en condiciones injuriosas, como lo seala
el siguiente criterio:9
DIVORCIO. ABSTENCION DEL DEBER CONYUGAL COMO
CAUSAL INOPERANTE DE.La abstencin del dbito carnal
no es una causa de divorcio, a menos que se realice en
condiciones injuriosas; por lo cual, el Juez de los autos
debe apreciar las circunstancias en las que ha tenido lugar
la abstencin del marido o la negativa de la mujer, porque
si se debi a defectos fsicos, a enfermedad o a un acuerdo
celebrado entre los esposos, no existe la injuria necesaria
para decretar el divorcio; pero si al contrario, obedece
a un desprecio ofensivo de uno de los cnyuges para el
otro, existe una injuria suficiente para considerar fundada
la accin. Cuando tal negativa por parte de la mujer,
obedece al deseo de no morir para cuidar a los hijos procreados, esto no constituye una injuria para el marido
y, por lo mismo, no basta para hacer procedente la accin
de divorcio.
Amparo directo 2576/71. Ramn Alvarez Durant. 1 1 de
noviembre de 1974. Mayora de tres votos. Ponente: Jos
Ramn Palacios Vargas. Secretario: Jos Rojas Aja.
CARRANC Y TRUJILLO, Ral y CARRANC Y RIVAS, Ral, Cdigo penal anotado,

Ed. Porra, Mxico, 1998, p. 700.
Semanario Judicial de fa Federacin, Sptima poca, Volumen 71 Cuarta Parte, p. 25;
IUS: 241550.
EL MATRIMONIO
Sexta poca, Cuarta Parte:

Volumen XXVI, pgina 92. Amparo directo 5329/58. Beatriz
Margarita Mochn de Moreno. 27 de agosto de 1959. Cinco
votos. Ponente: Gabriel Garca Rojas.
Quinta poca:
Tomo XL, pgina 1493. Amparo directo 593/30. Retes Jos
Mara. 15 de febrero de 1934. Unanimidad de cinco votos.
La publicacin no menciona el nombre del ponente.
21
II. CONCEPTO DE VIOLENCIA
En virtud de que la violencia constituye el ele fundamental

de la comisin del delito de violacin, se estima conveniente proporcionar su definicin.
Por violencia fsica puede entenderse "aquellos actos que
hacen desaparecer la voluntad de la vctima", por eiemplo;
... lo irresistible de la fuerza no se refiere a que quien
declar se haya visto forzado a emitir o hacer los signos
propios de la declaracin (vis ablativo), sino al encontrarse
en una situacin de fuerza, frente a la que no caba resistencia; en la que, dadas las circunstancias, no se ha dado
kr posibilidad de una oposicin eficaz.'G
La violencia moral es Ha que se ejerce por medio de
presin psicolgica, que desva la voluntad de la
m Diccionario Juridco Esposa-Calpe, Madrid, 2001
23
24
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DEL[TO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
vctima";" tambin es considerada como una amenaza,

intimidacin o amago
En el caso que nos ocupa, la violencia eiercida en el matrimonio conlleva a encuadrarla dentro de la violencia familiar
o intrafamiliar.
La fraccin IV del artculo 291 del Cdigo Civil para el
Estado Libre y Soberano de Puebla establece que:
Artculo 291.
IV. Todas las personas estn obligadas a evitar conductas

que generen violencia familiar, entendindose por sta, el
uso de la fuerza fsica o moral, as como las omisiones
graves que de manera reiterada ejerza un miembro de la
familia, sea ste pariente consanguneo o por afinidad, en
forma ascendente o descendente, o en lnea colateral hasta
el cuarto grado, o cualquier otra persona que habite el
mismo domicilio, en contra de otro integrante de la misma,
en cuanto atenten contra su integridad fsica, psicolgica
o ambas, independientemente de que puedan producir o
no lesiones,...
Por otro lado, el Cdigo de Defensa Social del Estado
de Puebla tipifica el delito de violencia familiar y lo define, en su

artculo 284 bis, en los siguientes trminos:
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS, Corstitucin Poitica de los Estados Unidos

Mexicanos comentada y concordada, Ed. Porra-UNAM, Mxico, 2004, p. 3892.
12 ibid., p. 3893.
CONCEPTO DE VIOLENCIA
Artculo 284 Bis. Se considera como violencia familiar la

agresin fsica o moral de manera individual o reiterada,
que se ejercita en contra de un miembro de la familia por
otro integrante de la misma, con afectacin a la integridad
fsica o psicolgica o de ambas, independientemente de
que pueda producir afectacin orgnica.
Comete el delito de violencia familiar el cnyuge; la cnyuge; concubino; concubina; pariente consanguneo en
lnea recta sin limitacin de grado; pariente colateral
consanguneo o por afinidad, hasta el cuarto grado;
adoptado; adoptante; madrastra; padrastro; hijastra; hilastro; pupilo; pupila o tutor que intencionalmente incurra en
la conducta descrita en el prrafo anterior, contra cualquier
integrante de la familia que se encuentre habitando en la
misma casa de la vctima.
A quien comete el delito de violencia familiar, se le impondrn de uno a seis aos de prisin y multa de cincuenta a
ciento cincuenta das de salario; y estar sujeto a tratamiento integral para su rehabilitacin por un tiempo que
no rebase la sancin privativa de la libertad que se haya
impuesto, as como la prdida de la patria potestad, de
los derechos hereditarios y de alimentos.
La autoridad judicial y el Ministerio Pblico, en su caso,
dictar las medidas necesarias para el tratamiento psicoteraputico del agresor y de la vctima, ordenando cuando
sea procedente las medidas apropiadas para salvaguardar
la integridad de sus familiares.
De las disposiciones anteriores se desprende que los

cnyuges son parte en el concepto de la violencia familiar y,
por ende, existe una relacin ntima con el anlisis del tema
del delito de violacin que puede actualizarse entre ellos.
25
III. DELITO DE VIOLACIN
l delito de violacin, segn lo establecen la legislacin,

la iurisprudencia y los diversos tratadistas, siempre conlleva
los siguientes elementos: el de la cpula con persona de cualquier sexo, y que sta se efecte sin el consentimiento del sujeto
pasivo o mediando el uso de la violencia fsica o moral.
Copular segn lo define el Diccionario de la Lengua Espaala, significa "unirse o juntarse sexualmente" por lo que
dicha unin debe ser ms que un simple contacto fsico del
miembro viril con la parte externa de la cavidad del cuerpo
ajeno y requiere una penetracin. La cpula existe por el solo
hecho de realizarse la introduccin o penetracin," sea sta
'a REAL ACADEMIA ESPAOLA, Dicicioncaio de lo Lerguu Espaola, 210, ecl Fel_ Esposa
Culpe, Madrid, Espaa, 1992, t. 1, p. 567.
" JIMENEZ HUERTA, Mariano, Derecho penal mexicana, 6o. ed., Ed. Porra, Mxico,
2000, volumen I, t. III, p_ 263,
27
28
SON CNYUGES
normal (se considera normal cuando el rgano sexual masculino se introduce en el orificio vulvar, existiendo o no la seminatio
infra vaz)'5 o anormal, por eemplo la fellatio jo ore,16 y la

materialidad del delito la constituye el acceso carnal, respedo de cualquier sexo, con violencia o amenazas o abusando en determinadas condiciones o situaciones y recae
sobre el individuo ya sea masculino o femenino.18
El elemento normativo de la violencia fsica es uno de los
ncleos del tipo, e implica el uso de la fuerza corporal materializada en la parte ofendida para conseguir la cpula, la cual
puede consistir en golpes, malos tratos, empellones, ataduras,
rasgaduras de ropa, etctera, o cualquier despliegue de
energa directa y suficientemente aplicada a la vctima para
subyugarla, o por lo menos para inutilizar su resistencia.
La violencia moral se traduce en la manifestacin que se hace
a una persona de causarle un mal, amedrentndolo o intimidndolo lo suficiente para que ceda su resistencia y lograr la
cpula.19
Asimismo, aunado a la violencia la cual conlleva la resistencia del pasivo, se puede configurar este delito por equiparacin con la ausencia de consentimiento o circunstancias
que implique la falta de voluntad20 o resistencia, por ejemplo,
cuando recae sobre menores o incapaces.2'
15 PORTE PETIT CANDAUDAP, Celestino, Ensayo dogmtico sobre el delito de violacin,

ed., Ed. Porra, Mxico, 1985, p. 21.
MARTINEZ ROARO, Marcela, Delitos sexuales, Ed. Porra, Mxico, 1975, p. 201.
'' MENDOZA DURN, Jos O., El delito de violacin, Ed, Nereo, Barcelona, Espaa,
1962, p. 33.
la VALENCIA M., Jorge Enrique, Delitos contra la libertad, integridad y formacin sexuales,
2a. ed., Ed, Legis Bogot, Colombia, 2002, p. 17.
DA
Z DE LEN Marco Antonio, Cdigo Penal Federal comentado, Ed. Porra, 2001,
Mxico, t, II, pp. 1325 y 1326.
27 Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena Epoca, Tomo V, enero de
1997, p. 397, tesis VI.2o. J/86; IUS: 199552.
JIMNEZ HUERTA Mariano, op. cit,, p, 263.
DELITO DE VIOLACIN
Dentro del estudio dogmtico, el delito de violacin es

de accin, ya que se requiere necesariamente un hacer y no
una actitud omisiva; es unisubsistente o plurisubsistente,
ya que se consuma en un acto o varios; de mera conducta por
el elemento obletivo de la cpula violenta; instantneo porque
tan pronto se consuma desaparece; de lesin y no de peligro
porque al llevarse a cabo se lesiona el bien urdico tutelado por la ley," y requiere el dolo directo.23
ste es considerado el ms grave de los delitos sexuales,
porque implica una brutal ofensa ertica, y al utilizar medios
violentos de comisin, pone en riesgo la tranquilidad psquica,
la libertad personal, la integridad corporal e incluso la vida
de quienes la sufren."
Lo anterior se corrobora histricamente con las sanciones
impuestas a quienes cometieran este delito; por ejemplo, en
las culturas prehispnicos, los nahuas sancionaban con la
muerte a quien violaba a una mujer, y los tarascos rompan
la boca hasta las orejas del violador para posteriormente
matarlo por empalamiento." En la actualidad dicho delito se
considera como grave en las diferentes legislaciones y la penalidad del tipo bsico oscila, como mnima, entre los dos" y
como mxima los veinticinco27 aos de prisin.
" PORTE PETIT CANDAUDAP, Celestino, op. cit., pp. 21 y su.

" El dolo directo se presenta cuando el sujeto activo, mediante su conducta, quiere
provocar directamente o prev como seguro, el resultado tpico de un delito. Vase Semanano
Judicial de lo Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXIII, marzo de 2006, p. 205,
tesis la. CVII/2005, IUS: 175606.
2'
MENDOZA DURN, Jos O., op. cit., p. 10

MARTNEZ ROARO, Marcela, op. cit., p. 45.
" Estados de Baja California Sur y Colima.

Estado de Morelos.
29
IV. MODIFICACIN DE LA
JURISPRUDENCIA
l criterio analizado en esta publicacin parte de una

solicitud de modificacin de jurisprudencia, por lo que
se considera oportuno, previo al anlisis de los antecedentes

jurisprudenciales y los argumentos de dicha solicitud, ilustrar
al lector respecto de la facultad que tienen los rganos jurisdiccionales para pedir se cambie de criterio sobre una cuestin
previamente definida por la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, ya sea por el Pleno o alguna de sus Salas.
Con fecha 19 de diciembre de 1950, el Ejecutivo Federal
present ante la Cmara de Senadores una iniciativa de reformas a diversos artculos de la entonces denominada Ley
Orgnica de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos, ahora llamada Ley de
Amparo, entre los cuales se encontraba el artculo 194. En la
exposicin de motivos de esa iniciativa, se expres lo siguiente:
31
32
vIOLACION SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO r PASIVO
SON CNYUGES
La jurisprudencia debe ser obligatoria, pero no esttica,

pudiendo modificarse, no slo para darse una mejor interpretacin a los ordenamientos legales, sino tambin para
fijar su sentido en concordancia con el progreso de la vida
social. El derecho, que es de "un orden de vida'', se encuentra sometido a las exigencias fundamentales de lo vital, y
la ley como la jurisprudencia que son su expresin ms
vigorosa, no slo responden a esas exigencias, sino que
deben tener por contenido un ideal tico de justicia. En estos
innegables principios apoyamos la reforma al artculo 194
a fin de que pueda interrumpirse o modificarse la jurisprudencia de lo Suprema Corte de Justicia o de sus Salas.
Y habr interrupcin de esa jurisprudencia, siempre que
se pronuncie ejecutoria en contrario, y por catorce Ministros, si se trata de asuntos del Pleno, y por cuatro si es de
Sala; y habr modificacin de la misma jurisprudencia,
cuando satisfagan los requisitos observables para su
institucin.
Con fecha 19 de febrero de 1951, se public en el Diario

Oficial de la Federacin dicha reforma resultado del proceso
legislativo que introdujo en la Ley de Amparo la figura de la
modificacin de jurisprudencia; dicho artculo qued redactado de la siguiente forma:
Artculo 194. Podr interrumpirse o modificarse la urisprudencia establecida por la Suprema Corte de Justicia
funcionando en Pleno y por las Salas de la misma.
En todo caso, los Ministros podrn expresar las razones
que tienen para solicitar la modificacin de la jurisprudencia.
La jurisprudencia se interrumpe, dejando de tener carcter
obligatorio, siempre que se pronuncie ejecutoria en contra-
mCrDIFICACiON DE LA JURISPRUDENCIA
rio, por catorce Ministros, si se trata de asuntos del Pleno,

y por cuatro, si es de Sala.
Para que la modificacin surta efectos de jurisprudencia,
se requiere que se expresen las razones que se tuvieron
para variarla, las cuales debern referirse a las que se
tuvieren presentes para establecer la jurisprudencia que
se modifica, debiendo observarse, adems, los requisitos sealados para su institucin.
Este numeral ha tenido reformas el 30 de abril de 1968 y
la ltima de 9 de junio de 2000, cuyo texto es el siguiente:

Artculo 194. La jurisprudencia se interrumpe dejando
de tener carcter obligatorio, siempre que se pronuncie
ejecutoria en contrario por ocho Ministros, si se trata de la
sustentada por el Pleno; por cuatro, si es de una Sala, y
por unanimidad de votos tratndose de la de un Tribunal
Colegiado de Circuito.
En todo caso, en la ejecutoria respectiva debern expresarse las razones en que se apoye la interrupcin, las cuales
se referirn a las que se tuvieron en consideracin para
establecer la jurisprudencia relativa.
Para la modificacin de la jurisprudencia se observarn las
mismas reglas establecidas por esta ley, para su formacin.
Por otro lado, mediante reforma publicada en el Diario

Oficial de la Federacin de fecha 5 de enero de 1988, se
modificaron varios artculos de la Ley de Amparo, entre ellos
el 197, para quedar como sigue:
Artculo 197. Cuando las Salas de la Suprema Corte
de Justicia sustenten tesis contradictorias en los juicios de
33
34
VIOLACION. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
amparo de su competencia, cualquiera de dichas Salas o

los Ministros que las integren, el procurador general de la
Repblica o las partes que intervinieron en los juicios en
que tales tesis hubieran sido sustentadas, podrn denunciar la contradiccin ante la misma Suprema Corte de Justicia, la que decidir funcionando en Pleno cul es la tesis
que debe observarse. El procurador general de la Repblica, por s o por conducto del agente que al efecto designe,
podr, si lo estima pertinente, exponer su parecer dentro
del plazo de treinta das.
La resolucin que se dicte no afectar las situaciones jurdicas concretas derivadas de los juicios en los cuales se
hubiesen dictado las sentencias que sustentaron las tesis
contradictorias.
El Pleno de la Suprema Corte deber dictar la resolucin
correspondiente dentro del trmino de tres meses, y deber
ordenar su publicacin y remisin en los trminos previstos
por el artculo 195.
Las Salas de la Suprema Corte de Justicia y los Ministros
que las integren y los Tribunales Colegiados de Circuito y
los Magistrados que los integren, con motivo de un caso
concreto podrn pedir al Pleno de la Suprema Corte o a
la Sala correspondiente que modifique la jurisprudencia
que tuviesen establecida, expresando las razones que
justifiquen la modificacin; el procurador general de la
Repblica, por s o por conducto del agente que al efecto
designe, podr, si lo estima pertinente, exponer su parecer dentro del plazo de treinta das. El Pleno o la Sala
correspondiente resolvern si modifican la jurisprudencia,
sin que su resolucin afecte las situaciones jurdicas
concretas derivadas de los juicios en las cuales se hubiesen
dictado las sentencias que integraron la tesis jurisprudencia'

modificada. Esta resolucin deber ordenar su publicacin
y remisin en los trminos previstos por el artculo 195.
Cabe hacer la distincin entre la modificacin de la jurisprudencia a que se refieren los artculos antes descritos, y la
que seala el artculo sexto transitorio del decreto por el que
se reform y adicion la Ley de Amparo, publicado en el
Diario Oficial de
la Federacin de 5 de enero de 1988, que
a la letra dice:
Artculo Sexto. La jurisprudencia establecida por la Suprema
Corte de Justicia hasta la fecha en que entren en vigor las
reformas y adiciones que contiene el presente decreto, en
las materias cuyo conocimiento corresponde a los Tribunales Colegiados de Circuito de acuerdo a las propias
reformas, podr ser interrumpida y modificada por los

propios Tribunales Colegiados de Circuito.
Lo anterior en virtud de que sta versa sobre cuestiones

que son del conocimiento exclusivo de los Tribunales Colegiados, para lo cual debe atenderse al sistema general de competencia originaria que establece el artculo 107 constitucional
y su Ley Reglamentaria,28 esto es, respecto de asuntos de los
que no conoce la Suprema Corte de Justicia por regla genera129
y que sea sobre la establecida por el Mximo Tribunal antes del
15 de enero de 1988;" asimismo, para la modificacin es
necesario que se cumplan diversos requisitos de procedencia
" Gaceta del Semanario Judicial de fa Federactn, Octavo poca, Tomo 81, septiembre
de 1994, p. 37, tesis P XXXVII/94; IUS: 205437.
2" Semanario..., Octava poca, Tomo IX, enero de 1992, p. 36, tesis A XXXII/92; IUS: 205716
'n Gaceta del Semanario..., Octava poca, Tomo 80, agosto de 1994, p. 14, tesis P./J. 26/94;
835 205448
35
36
SON CNYUGES
tales como que el Tribunal Colegiado interesado exprese, en

la ejecutoria que emita, los datos de identificacin de la tesis
jurisprudencia' de que se trate y transcriba su texto; adems,
que se establezcan las causas o motivos para apartarse del
criterio establecido, y que se exponga fundada y motivadamente el nuevo criterio que se sustente.2'
Realizada la acotacin anterior, a continuacin se abordarn los requisitos que sealan los artculos 194 y 197 de
la Ley de Amparo para la modificacin de la jurisprudencia.
El ltimo prrafo del referido 194 prev que para la
modificacin se observarn las mismas reglas establecidas
para su formacin; esto es, que se cumpla con los requisitos
sealados en los artculos 192 y 1 93 de la Ley de Amparo.
Ahora bien, respecto al artculo 197, ste indica en su
ltimo prrafo que los sujetos legitimados para solicitar la
modificacin son las Salas de la Suprema Corte de Justicia y
los Ministros que las integran, as como los Tribunales Colegiados de Circuito y los Magistrados que los integren. Ahora
bien, antes de realizar la solicitud respectiva, el rgano debe
resolver el caso concreto que la origine y expresar las razones
que a su criterio sustenten la modificacin, sin poder retrasar
el fallo del asunto hasta que sta se solucione, esto con la
finalidad de que se respeten los trminos establecidos para
dictar sentencia, y se acate el criterio que le es obligatorio."
Asimismo, realizada la solicitud, el procurador general de la Repblica, por s o por conducto del agente que al
Semanario..., op. cit., Tomo XXII, octubre de 2005, p. 394, tesis 1a./J. 132/2005;
LIS: 176956.
32 Semanario..., Octavo poca, Tomo IX, enero de 1992, p. 35, tesis P XXXI/92; IUS: 205715.
efecto designe, podr, si lo estima pertinente, exponer su

parecer en el plazo de 30 das.
En qu hiptesis se puede dar la solicitud? Es importante
sealar que de conformidad con el criterio sustentado en la
tesis aislada P. XXX/92," del Tribunal Pleno, las Salas y los
Ministros que las integren slo pueden formular la solicitud
de referencia respecto de la jurisprudencia del Tribunal Pleno,
pero no la que emita otra Sala, ya que de conformidad por
lo establecido en el artculo 192 de la Ley de Amparo, a las
Salas nicamente las obliga la jurisprudencia que establezca
el Mximo Tribunal funcionando en Pleno, por lo que si una
Sala sostiene un criterio contrario a la otra no procede la solicitud de modificacin, sino denunciar la posible contradiccin
de tesis que es competencia del Pleno, de lo que se desprende
que para que proceda dicha solicitud, tiene que existir una
relacin de jerarqua respecto de los criterios; esto es, los
Tribunales Colegiados34 slo pueden solicitar la modificacin
respecto de los criterios de las Salas y el Pleno, y stas respecto
del Pleno.
Asimismo, la solicitud es potestativa respecto de los
rganos que la realizan, lo que quiere decir que no es una
obligacin hacerla a solicitud de alguna de las partes que
intervinieron en los asuntos que le dieron origen,35 ya sea
que se hayan ventilado ante los Tribunales Colegiados, las
Salas, o el Pleno.36
p. 43, tesis P. XXX/92; IUS: 205722.

p. 33, tesis P XXIX/92; LIS: 205713,
'" !bid., p. 37, tesis P XXXIII/92; IUS: 205717.
"Semanario..., op. cit., Tomo XVII, abril de 2003, p. 212, tesis 2a. XLV/2003; IUS. 184471.
"'bid.,
"
37
38
VIOLACK3N SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
El hecho de modificar una jurisprudencia no significa que

slo puedan cambiarse los elementos accidentales sin alterar
su esencia; as, modificar la jurisprudencia significa cambiar el criterio, interrumpir la obligatoriedad de una tesis y
emitir una nueva que la sustituya,37 sin que esta ltima afecte
las situaciones derivadas de los juicios que integraron la
anterior jurisprudencia.
Para el caso de que se solicite la modificacin de una
jurisprudencia que haya resuelto una contradiccin, slo se
puede hacer tomando en cuenta el tema o punto de divergencia que le dio origen, por lo que la materia de la modificacin nicamente versar sobre las situaciones jurdicas que
se analizaron de manera concreta, sin poder abordar otros
aspectos.38
La finalidad de la jurisprudencia es dar certeza jurdica a
travs del establecimiento de un criterio obligatorio de manera
general, y dado lo esttico de las normas y ante la necesidad
de ir actualizando su interpretacin, la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin cuenta con facultades amplsimas para
transformar el criterio jurisprudencial respecto del cual se
solicita su modificacin.39 Por lo anterior la variabilidad de la
jurisprudencia es un atributo de su propia naturaleza, en tanto
que slo as es posible adaptarla a la realidad social."
Semcmcirio.
op. cit., Tomo XIX, mayo de 2004, p. 142 tesrs p. XIII/2004;111S: 181535.
bid., junio de 2004, p. 7, tesis E XXVIII/2004; IUS: 181316.

" tdem.
4
Ibid.,
205717.
V. CONTRADICCIN DE TESIS 5/92

1. RESUMEN DE LA EJECUTORIA
La iurisprudencia nmero 1a./J. 10/94, emitida por la

Primera Sala del Alto Tribunal, cuyo criterio se solicit
modificar, eman de la contradiccin de tesis 5/92, que se
resolvi con fecha 28 de febrero de 1994, por mayora de
tres votos. Este asunto deriv de la contraposicin de los criterios sustentados por el Primer Tribunal Colegiado del Sexto
Circuito, al resolver el amparo en revisin 93/92, y el Tercer
Tribunal Colegiado de ese Circuito, al dictar resolucin en el
amparo en revisin 447/89.
El primero de los rganos iurisdiccionales citados sostuvo
el criterio de que si uno de los esposos obliga a su pareia,
mediante la violencia, a sostener relaciones sexuales, se tipifica el delito de violacin establecido en el artculo 267 del
Cdigo de Defensa Social para el Estado de Puebla.
Su resolucin se fund en lo siguiente:
39
40
SON CNYUGES
El artculo 267 del referido cdigo, vigente en la poca

de los hechos, estableca:
Artculo 267. Al que por medio de la violencia fsica o
moral tenga cpula con una persona sea cual fuere su
sexo, se le aplicarn de seis a dieciocho aos de prisin y
multa de veinte a doscientos das de salario.
Si la persona ofendida fuera impber, la sancin ser la
establecida por el artculo 272.
Que de conformidad con el artculo anterior, los elementos constitutivos del delito de violacin son la realizacin de
la cpula con una persona, sea cual fuere su sexo, y que el
sujeto activo la imponga al pasivo sin su consentimiento,
empleando la violencia fsica o moral.
Asimismo, que el bien urdico tutelado por este delito es la
libertad sexual de las personas,4' sin que resulte relevante
el carcter, condicin o sexo del sujeto pasivo.42
En materia penal la ley es aplicada conforme a la letra, y
se rige por el principio general de derecho que establece que:
donde la ley no distingue no es dable que lo haga el juzgador;
y que en ningn caso la ley faculta a persona alguna para
hacerse justicia por s misma, ni a ejercer violencia para reclamar su derecho.
Semanario..., Sptima poca, Volmenes 133-138 Segunda Parre, p. 212; de rubro:

"VIOLACIN, CONDUCTA IRRELEVANTE DE LA OFENDIDA PARA LA COMISIN DEL
DELITO DE"; IUS: 234878.
" Ibid., p. 211; de rubro: "VIOLACIN, CARCTER, CONDICIN O SEXO DEL SUJETO
PASIVO, IRRELEVANTE EN EL DELITO DE"; IUS: 234876.
CONTRADICCIN 1 DE TESIS 5/92
As, basta que uno de los cnyuges obligue al otro a tener

relaciones sexuales por medio de la violencia fsica o moral,
para que se configure el delito de violacin, porque si bien
existe el dbito conyugal, ste no autoriza a uno de ellos a
ejercer violencia sobre el otro para reclamar ese derecho,
porque considerar lo contrario implicara hacer una distincin
que la ley no hace, ya que de haber sido esa la intencin del
legislador, ste expresamente lo hubiera consignado como
excluyente de responsabilidad.
Si bien es cierto que uno de los fines del matrimonio es
perpetuar la especie, lo cual slo se obtiene mediante las
relaciones sexuales, el derecho de uno de los consortes de
exigir al otro su cumplimiento no lo autoriza a realizarlo con
violencia, lo que significara hacerse justicia por s mismo,
situacin prohibida por el artculo 1 7 constitucional; adems,
se transgrederan las reglas del buen trato que deben observarse dentro del matrimonio. As, el hecho de que uno de
ellos se niegue a sostener las referidas relaciones, slo autoriza al otro a solicitar el divorcio por constituir una injuria grave
comprendida en el artculo 454, fraccin VIII del Cdigo Civil
del Estado de Puebla
Por otra parte, el Tercer Tribunal Colegiado del Sexto
Circuito, al resolver sobre una situacin similar, pero con la
variante de que previo al acto sexual estaba decretada una
separacin de cuerpos, resolvi que dicha conducta "no configuraba el delito de violacin, sustentando su resolucin en la
"Artculo 454. Son causas de divorcio: ... VII. La sevicia, las amenazas, la difamacin
o injurias graves, o los malos tratamientos de un cnyuge para el otro, siempre que stos y
aqullas sean de tal naturaleza que hagan imposible la vida en comn...'
41
42
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACT1V0 Y PASIVO
SON CNYUGES
doctrina," de donde llega a la conclusin de que no existe

el referido delito de violacin en virtud de que no estaba disuelto
todava el matrimonio, por lo que el sujeto activo pudo considerar tener derecho a cohabitar con quien legalmente todava
era su mujer, pues era lgico que supusiera que, aun cuando
su matrimonio estuviera debilitado en virtud de la separacin,
l tena derecho a exigir el dbito carnal, sobre todo porque
dur trece aos la vida en comn y procrearon dos hilos; en
tal caso, de conformidad al principio que rige en materia
penal de estar a lo ms favorable para el inculpado, no se
estaba en presencia de una violacin.
Dicho Tribunal seala, que aun cuando la conducta del
esposo fuera punible, no sera por el delito de violacin sino
por el de lesiones, lo que no fue objeto de consignacin por
parte del Ministerio Pblico.
" Cuello Coln: "El yacimiento o acceso carnal realizado ha de ser ilcito; as, el coito
efectuado por el marido con violencia o sir consentimiento de la mujer no constituye violacin,
pues aqul, al disponer sexualmente de sta, obra en ejercicio legtimo de un derecho; por
otra parte, la mujer no puede invocar, en el coso la resistencia violenta, la legtima defensa,
pues no hay, por parte del marido, agresin ilegtima. Podr aqul, en ciertos casos, ser
responsable de las vas de hecho o de las lesiones causadas a consecuencia de la cpula
violenta, pero no de un delito de violacin. El acceso carnal violento dentro del matrimonio
ser lcito y constituye violacin cuando la mujer tenga derecho a resistir, como cuando fuere
peligroso para ella y para la prole (en el caso del marido sifiltico, ebrio, etctera); cuando
constituye un acto lesivo del pudor pblico o de la propia mujer (si el marido intento realizar
la cpula en presencia de otras personas)'.
Chauveau y Hlie dicen: "Es necesario que la cpula sea ilcita; por tanto, el marido que
se sirviera de la fuerza respecto de su mujer no cometera el crimen de violacin, porque segn
la Glosa, ir eam habet manus iniectionen; y la misma decisin debe ser tomada aun en el
caso de separacin de cuerpos, porque sta debilita las ligas del matrimonio sin disolverlo,
autoriza a la mujer a no permanecer en el domicilio del marido, pero no rompe los deberes
que resultan del matrimonio".
Garraud textualmente seala: "Es necesario, indudablemente que el comercio con una mujer,
buscado por la violencia sea ilcito: as el marido que posee a su mujer a la fuerza, no
cometera ciertamente el delito de violacin aun en el caso de separacin de cuerpos, salvo
la represin de las heridas que pudiera haberle causado; pero el marido que empleando la
violencia constrie a su mujer a realizar relaciones contrarios al fin del matrimonio, comete
el crimen de atentados al pudor. En este caso, en efecto, el comercio que ha buscado es ilcito
y la proteccin general de la ley defiende a la mujer contra tales actos'. GONZLEZ DE LA
VEGA E IRIARTE, Francisco, Derecho penal mexicano, Ed. Porra, Mxico, 1973, p. 398.
CON1TRADICCIN DE TESIS 5/92
Por ltimo, afirma que de acuerdo al Cdigo Civil para

el Estado de Puebla, es causa de divorcio, segn se establece en lo fraccin XIII del artculo 454, el que uno de los
esposos realice contra la persona o bienes del otro, un hecho
que sera punible de cometerlo una persona extraa, si tal
hecho tiene sealado en la ley una pena que pase de un ao
de prisin,
El Tribunal Colegiado de Circuito concluy que, con la
disposicin anterior, el legislador previ la existencia de casos
de excepcin en los cuales la conducta de una persona, que
por regla general sera punible si la cometiera contra cualquier
otra persona, no lo fuera si se comete contra su cnyuge, por
lo que ante la imposibilidad legal de que el cnyuge infractor sea castigado penalmente, se estableci como sancin la
procedencia de una causal de divorcio.
As, en el caso concreto se estaba en presencia de uno
de los casos de excepcin, en el que la conducta del esposo de
tener por medio de la violencia fsica o moral, relaciones
sexuales con su esposa, no poda considerarse como violacin
y, en dado caso, esa conducta pudiera dar lugar a que se
eerza una accin de divorcio, pero de ninguna manera sera
suficiente para considerar que existi dicho delito.
Establecida la contradiccin de los criterios anteriormente
expuestos, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, resolvi en el sentido de que no se poda generar
una solucin para todos los casos, sino que debera atenderse
a las circunstancias propias de cada uno de ellos.
En la parte resolutiva de la sentencia, la Sala argument
que al respecto la doctrina se encuentra dividida en tres
vertientes:
43
44
SON CNYUGES
S puede existir el delito de violacin entre cnyuges.

No existe tal delito porque se trata del ejercicio de un
derecho.
No se comete delito de violacin, aunque es posible

que se integre alguno distinto.
Por tanto, para que la Sala estuviera en posibilidades de

resolver la contradiccin de los criterios sustentados por los
Tribunales en cuestin, habra que atender a los fines del
matrimonio, dentro de los cuales se cuenta el de la procreacin de la especie, por lo que es lgico que los cnyuges
deban prestarse a la relacin sexual siempre y cuando sta se
lleve a cabo de manera "normal", entendindose por normal
la realizada por va idnea.
La Sala sostuvo el criterio de que si uno de los cnyuges
impone al otro la relacin sexual de manera violenta, no se
integra el delito de violacin a pesar de utilizar los medios
caractersticos, sino que se ejercita indebidamente un derecho,
adecundose dicha conducta a lo establecido en el artculo 226
del Cdigo Penal del Distrito Federal, que a la letra establece:
Artculo 226. Al que para hacer efectivo un derecho o
pretendido derecho que deba ejercitar, empleare violencia,
se le aplicar prisin de tres meses a un ao. En estos
casos slo se proceder por querella de la parte ofendida.
Sin embargo, como lo contradiccin de tesis surge de la

aplicacin del Cdigo de Defensa Social del Estado de
Puebla, que no prev la figura tpica, slo podra sancio-
CONTRADICCIN DE TESIS 5/92
narse la conducta por el delito que pudiera configurarse al

llevarse a cabo la violencia fsica o moral para la obtencin
de la cpula.
No obstante lo anterior, la Sala estableci el criterio de que
s se puede cometer el delito de violacin entre cnyuges en
los siguientes casos, que son eiemplificativos mas no limitativos:
Actos sexuales "contra natura" a travs de violencia,

porque a tales actos no se comprometi la par* al
contraer matrimonio, ni se encuentran comprendidos
dentro de los permisibles para la obtencin de los fines
propuestos por esta institucin.
La imposicin de la cpula encontrndose el activo

en estado de ebriedad o drogadiccin."
Padeciendo enfermedad venrea o sndrome de

inmunodeficiencia adquirida:46
Cuando se pretenda que el acto sexual se corneta en

presencia de otras personas;" o bien, si la muier tiene
algn padecimiento, corno puede ser parlisis"
'Toda vez que la ebriedad o drogadiccin inspiran un natural rechazo hacia la parea
que se encuentra en ese estado; adems del peligro que implica la posibilidad de engendrar
un ser en tales momentos, y no puede exigrsele ci ninguna persona que acepte una relacin en
esas condiciones".
" "Por el riesgo que implica para su salud y la probable descendencia'.
con lo cual se ofende a la pampa con la pretendido prctica de un octo inmoral, de
donde proviene su ilicitud; por lo que es fundada la oposicin a tal hecho, y en consecuencia,
lo cpula impuesto por el cnyuge en tales condiciones constituye delito de violacin...'.
" El artculo 272 del Cdigo de Defensa Social del Estado de Puebla, establece: ''Se equipara a lo violacin, la cpula con persono privada de rozn o de sentido, o que por enfermedad o cualquier otra causa, no pudiera resistir, as corno la cpula con persona menor de
doce aos de edad. En los casos previstos en este artculo, se impondrn al autor del delito,
de ocho a veinte anos de prisin y multa de ciento veinte a mil doscientos das de salario'.
45
46
VIOLACIN, SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
que le impida producirse en sus relaciones sexuales,49

o estando decretada la separacin legal de los
esposos 50
De lo sealado anteriormente la Sala sostuvo el criterio
de que no hay delito de violacin cuando se impone la cpula
normal de manera violenta entre cnyuges, sino que dicha
conducta tipifica el delito de ejercicio indebido del propio
derecho previsto en el artculo 226 del Cdigo Penal del Distrito Federal, y si esta situacin se presentase en algn Estado
de la Repblica que no prevea esa figura legal, nicamente se
podra sancionar por el ilcito que pudiera configurarse derivado de la violencia ejercida para copular.
2. CRITERIO EMANADO DE LA CONTRADICCIN
DE TESIS
La tesis de jurisprudencia derivada de esa contradiccin y
que se solicit modificar, es la nmero la./J. 10/94 de rubro,
texto y precedentes siguientes:
VIOLACIN ENTRE CNYUGES, SINO DE EJERCICIO

INDEBIDO DE UN DERECHO. NO CONFIGURACIN
DEL DELITO DE. El que uno de los cnyuges imponga al
otro la cpula normal de manera violenta, cuando subsiste
en cuyo caso se justifica la resistencia de la pasivo, por lo que de llevarse o cabo la

cpula sin su consentimiento se presentara el delito de violacin equiparada, atento al artculo
266, fraccin II del Cdigo Penal del Distrito Federal, cuyo texto es el siguiente: "Al que sin
violencia realice cpula con persona que no tenga la capacidad de comprender el significado
del hecho, o por cualquier causa no pueda resistirlo...".
5 El artculo 275 del Cdigo Civil del Distrito Federal precepta: "Mientras que se decrete
el divorcio, el Juez autorizar la separacin de los cnyuges de una manera provisional y

dictar las medidas necesarias para asegurar la subsistencia de los hijos, a quienes hoyo
obligacin de dar alimentos".
CONTRADICCIN DE TESIS 5/92
la obligacin de cohabitar, no es suficiente para que se

configure el delito de violacin previsto en el artculo 265
del Cdigo Penal para el Distrito Federal, a pesar de lo
utilizacin de los medios tpicos previstos para su integracin; ya que si bien el cnyuge tiene derecho a la relacin
sexual con su pareja, no puede permitirse que lo obtenga
violentamente; por lo que de observar tal conducta se adecuar a lo establecido en el artculo 226 del ordenamiento
en cita, al ejercitar indebidamente su derecho. Se considera
que cesa la obligacin de cohabitar, aunque no est decretada judicialmente, cuando se pretende imponer la cpula
encontrndose el sujeto activo en estado de ebriedad,
drogadiccin, padeciendo enfermedad venrea, sndrome
de inmuno deficiencia adquirida, o en presencia de otras
personas; asimismo, si la mujer tiene algn padecimiento,
como puede ser parlisis que le impida producirse en sus
relaciones sexuales, o estando decretada la separacin
legal de los esposos. Entendindose que las hiptesis mencionadas tienen carcter elemplificativo, ms no limitativo.
Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los

Tribunales Colegiados Primero y Tercero del Sexto Circuito.
28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos de los Ministros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y
Victoria Adato Green, en contra de los emitidos por los
Ministros Samuel Alba Leyva e Ignacio M. Cal y Mayor
Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma. Edith Ramrez de Vidal.
Tesis de Jurisprudencia 10/94. Aprobada por la Primera

Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del once de
mayo de mil novecientos noventa y cuatro, por unanimidad
47
48
SON CNYUGES
de votos de los seores Ministros: Presidenta Victoria Adato

Green, Samuel Alba Leyva, Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez,
Clernentina Gil de Lester y Luis Fernndez Doblado.51
5' Gaceta del Semanario..., Octava poca, Tomo 77, mayo de 1994, p. 18, Tesis:
10/94;11JS: 206115.
VI. SOLICITUD DE MODIFICACIN DE

JURISPRUDENCIA (VARIOS 9/200541S)
1. ANTECEDENTES
l 27 de mayo de 2005, el Magistrado Presidente del

Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo
Circuito, formul ante la Suprema Corte de Justicia de la

Nacin la solicitud para que se realizara la modificacin de
la jurisprudencia nmero 1a./J. 10/94, emitida por la Primera
Sala del Alto Tribunal, al r -olver la contradiccin de tesis 5/92,
por las razones que ms adelante se precisan.
El 6 de junio de ese ao, la Presidenta de la Primera Sala
admiti a trmite la solicitud, orden dar vista al procurador
general de la Repblica y turnar los autos a la ponencia de
la Ministra Olga Snchez Cordero de Garca Villegas, para la
formulacin del proyecto de resolucin correspondiente.
El agente del Ministerio Pblico de la Federacin designado para intervenir en este asunto, en su respuesta solicit
que se declarara improcedente la modificacin de la jurisprudencia la./110/94.
49
50
SON CNYUGES
La Primera Sala se declar competente para conocer y

resolver el presente asunto, en atencin a que se trata de la
solicitud de modificacin de jurisprudencia emitida por esa
misma Sala y sobre la materia penal, exclusiva de su competencia; adems, consider que la solicitud provena de parte
legtima, como es el Magistrado Presidente del Segundo
Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito,
quien se encuentra facultado para ello de conformidad con
lo previsto en la Ley de Amparo y en el criterio emitido por el
Alto Tribunal al resolver la contradiccin de tesis 25/90.52
En relacin con la procedencia a la solicitud para modificar la jurisprudencia referida, la Sala la estim viable por
encontrarse satisfechos los requisitos que para tal efecto seala
el artculo 197, ltimo prrafo de la Ley de Amparo, a saber:
1. Que previamente a la solicitud se resuelva el caso concreto que la origina, y
2. Que se expresen los razonamientos en los cuales se
apoye la pretensin de su modificacin.
El primero de los requisitos se consider satisfecho, en
virtud de que el Tribunal Colegiado solicitante resolvi el juicio
de amparo directo nmero 731/2004, en donde aplic la
tesis de jurisprudencia cuya modificacin se solicita; por lo que
hace al segundo de los requisitos, ste se cumpli al manifestarse los razonamientos legales en que se apoyo la pretensin
de modificar la jurisprudencia.
" Semanoria..., Octava poca, Pleno, Tomo IX, enero de 1992, tesis P XXIX/92, p. 33,
de rubro: "JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA. LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO Y LOS MAGISTRADOS QUE LOS INTEGREN PUEDEN SOUCITAR SU
MODIFICACIN TANTO DE LA PRODUCIDA POR EL TRIBUNAL PLENO, COMO POR ALGUNA
DE LAS SALAS"; IUS: 205713.
SOLICITUD DE MODIFICACIN DE JURISPRUDENCIA (VARIOS 9/2005-PS)
2. ARGUMENTOS SUSTENTADOS PARA SOLICITAR LA

MODIFICACIN DE JURISPRUDENCIA
Los Magistrados integrantes del Segundo Tribunal Colegiado
en Materia Penal del Segundo Circuito, expusieron las siguientes razones para fundar su solicitud de modificacin de
jurisprudencia:
Que a pesar de que la tesis 1 0./J.1 0/94, trat de unificar
los criterios contendientes y establecer uno que diera seguridad y certeza jurdica, se siguen dando casos en donde no es
fcil resolver mediante la aplicacin del criterio resultante; esto,
en virtud de que en la actualidad resultara discutible, desde
diversas perspectivas, el concepto de "dbito carnal" derivado del matrimonio, el cual es, por regla general, la razn
de establecer la inexistencia del delito de violacin entre
cnyuges, y slo como excepcin se configura el injusto del
"ejercicio indebido de un derecho" en las hiptesis en las
cuales se entienda interrumpido y suspendido ese "dbito",
por lo que, fuera de los casos de excepcin se actualiza este
delito, pero no el de violacin.
Asimismo, que del anlisis histrico, sistemtico y teleolgico de la tipificacin del llamado delito de "ejercicio indebido
de un derecho", se demuestra que viene a constituir el inters
que el legislador tiene en sancionar penalmente el comportamiento de aquella persona que ejerce su propio derecho
con el nico propsito de perjudicar a un tercero; sin embargo,
este derecho, por lo general, se vincula con la figura civil de
la propiedad y sus atributos, por ejemplo, el llamado ius
abutendi, que histricamente se reconoca a favor del dueo

de una casa, por lo que el hecho de considerar determinada conducta como delito, implica una limitacin necesaria
51
52
SON CNYUGES
a ese derecho, cuando ello traspasa el mbito estrictamente del derecho civil o comn y se adentra en el mbito
del derecho penal.
Derivado de lo anterior, los Magistrados afirman que la
idea que se tiene de dicha figura no puede aplicarse en forma
absoluta como solucin al problema legal de la potencial
violacin entre consortes, pues ello presupondra el criterio
de que como normalmente una cpula slo puede ser
impuesta por el hombre a la mujer y no a la inversa, llevara implcita la aceptacin de que esa situacin fuera generadora de un derecho similar al de la propiedad, lo que derivara
en tener, en dado caso, la facultad de abusar de lo propio,
lo que adems resultara discriminatorio en razn del sexo, ya
que no obstante que el llamado "dbito conyugal" se supone
igual para ambos cnyuges, desde una percepcin meramente
civilista, en realidad la posibilidad de lograr la cpula forzada
no es equitativa.
Por tanto, sostener que forzar al cnyuge a tener relaciones sexuales da lugar al delito de "ejercicio indebido de un
derecho" pero no al de violacin, representa una solucin
criticable desde la perspectiva de la dogmtica jurdico-penal
y, en particular, conforme a la teora del delito.
Los promoventes sealan que la libertad sexual es actualmente reconocida como un bien jurdico digno de tutela penal,
y el delito de violacin que atenta contra dicho bien es considerado en nuestro medio como un delito grave por el dao
que produce y cmo trasciende; por tanto, si la conducta
de un varn es idntica a la descrita en la ley como violacin, se
constata la afectacin al bien jurdico protegido, que es la
libertad sexual, la cual es un derecho fundamental del ser
SOLICITUD DE MODIFICACIN DE JURISPRUDENCIA (VARIOS 9/2005-PSl
humano, sin admitir distincin alguna y menos por razn

de sexo.
Ahora bien, considera que no se puede confundir la naturaleza del bien urdico tutelado de la libertad sexual con
aquel que pudiera verse afectado con el "ejercicio indebido
de un derecho"; pues mientras dicho ejercicio es genrico y
puede comprender supuestos relacionados con la titularidad
de derechos de carcter civil, el delito de violacin es especfico, por lo que aun en el extremo de aceptar que el hecho
de ejercer violencia para tener relaciones sexuales pudiera
estar implcito tanto en la legislacin civil como en la penal,
se estara ante un concurso aparente de normas el cual debe
resolverse conforme al principio de especialidad "lex especialis
derogat ex generalius", debiendo prevalecer el delito de
violacin, ya que es el que especficamente regula no slo la
conducta (cpula) y los medios de ejecucin (mediante violencia), sino que adems es tambin el que protege de modo
directo y racional el bien jurdico igualmente especfico y particular que es la libertad sexual del ser humano.
De igual forma, afirman que la reforma hecha por el Presidente de la Repblica en enero de 1984 mediante la cual se
dio nacimiento, en el Cdigo Penal para el Distrito Federal
en Materia de Fuero Comn y para toda la Repblica en
Materia de Fuero Federal, al delito de "ejercicio indebido
de un derecho", se advierte que tal delito viene a llenar vacos
que la legislacin penal contena, pero que de ninguna manera
rivaliza con otras descripciones tpicas ya creadas.53
" La iffiCiativ{] de reforma menciona 'En diversos foros se ha planteado la necesidad,

que el proyecto recoge, de sancionar a quien, siendo titular de un derecho y ostentdndose
como tal, lo ejerce con violencia, esto es, sin atenerse o las normas legales relativas al
ejercicio de su pretensin. Con ello se procura impedir la autolusticia, proscrita por el articulo
17 constrtucionar.
53
54
SON CNYUGES
Asimismo, indican que balo el enfoque contractualista

del matrimonio, nuestra legislacin y la doctrina consideran
como uno de los fines del matrimonio la procreacin, as como
sus consecuencias: el dbito carnal y la mutua fidelidad entre
los contrayentes, con lo cual se acota su libertad sexual; sin
embargo, de ello no se sigue que desaparezca su libertad de
negarse, en cualquier momento y balo cualquier circunstancia, a tener relaciones sexuales con su pareja, con independencia de que si la negativa resulta injustificada, sta se pueda
hacer valer como causa de divorcio. Adems, la libertad de
decidir no copular con alguna persona, no se pierde en el
matrimonio con respecto al marido, pues ste no se excluye
del universo de hombres.
En este orden de ideas, precisan que no obstante el hecho
de que negarse injustificadamente a la cpula se reconozca
como una causal de divorcio, no significa que no se tenga
esa libertad, pues lo que viene a significar es una retractacin
del consentimiento expresado al contraer matrimonio.
Por tanto, el considerar, corno lo hace la tesis jurisprudencia] cuya modificacin se solicita, que cuando subsiste el
"dbito carnal" surge el derecho del varn de tener cpula
con su mujer aun en contra de su voluntad, y que si ste en
dado caso utiliza la violencia fsica para tal efecto, cometera
el delito de "ejercicio indebido de un derecho", se tendra que
aceptar que el marido al optar por no ejercer indebidamente
ese derecho, podra acudir al Estado para obligarla a tener
relaciones con l, y evitar acciones con el objeto de hacer
valer su derecho por s mismo, que es el bien jurdico tutelado
por el tipo penal de "ejercicio indebido de un derecho".
SOLICITUD DE MODIFICACIN DE JURISPRUDENCIA (VARIOS 9/20C15-P)
Por ltimo, consideran que la solicitud de modificacin

de jurisprudencia obedece esencialmente a que el criterio en
ella contenido es discutible conforme a las premisas de la teora
del delito y controvertible, desde el punto de vista de la igualdad de sexos ante la ley.
3. RESOLUCIN DE LA PRIMERA SALA DE LA

En su resolucin, la Sala determin que deba modificarse la
referida tesis de jurisprudencia, en atencin a los siguientes
argumentos:
Precis que la tesis que se modifica surgi de la oposicin de criterios entre Tribunales Colegiados de Circuito con
residencia en la ciudad de Puebla, quienes aplicaron el
Cdigo de Defensa Social de ese Estado y, en tales condiciones, la modificacin de jurisprudencia debe hacerse considerando la legislacin sustantiva penal de la entidad, en donde
se encuentra tipificada la conducta relativa a la obtencin
de la cpula con uso de violencia.

La Sala destaca que la modificacin de iurisprudencia
solicitada tiene como finalidad actualizar la vigencia del criterio sustentado por ella en su anterior integracin, pues los
elementos que fueron considerados en aquel momento, han
cambiado, por lo que debe modificarse el criterio referido,
considerando la actualizacin de esos elementos.
Que no obstante que el artculo que tipifica el delito de
violacin, ha tenido diversas modificaciones, desde la emisin
de las eiecutorias que motivaron la contradiccin, aqullas
55
56
SON CNYUGES
han sido, entre otros aspectos, en lo relativo a la pena a

imponer," sin embargo, en esencia sigue idntica la descripcin de la conducta considerada como delito.
Dicho artculo establece:
Artculo 267. Al que por medio de la violencia fsica o
moral tuviere cpula con una persona sea cual fuere su
sexo, se le aplicarn de seis a veinte aos de prisin y
multa de cincuenta a quinientos das de salario.
Cuando el suieto pasivo sea menor de dieciocho aos de
edad, se duplicar la sancin establecida en el prrafo
anterior,
La descripcin tpica del delito de violacin requiere de

los siguientes elementos para su integracin:
Tener cpula con una persona, sea cual fuere su sexo, y
Obtener dicho ayuntamiento carnal por medio de la

violencia fsica o moral.
Dichos elementos son suficientes para integrar el tipo

bsico del delito de violacin, quedando fuera las modalidades agravadas o equiparables a ese ilcito, ya que el Cdigo
de referencia no contempla, en forma especfica, ninguna
modalidad del delito de violacin cuando ste se cornete entre
cnyuges.
5" Antes estableca In pena de prisin de seis a dieciocho aos.
SOLICITLiD DE mODIF/CAciN DE JuRiSpRuDENCIA VARIOS 9/2005-p51
As, basta que una persona tenga acceso carnal con otra
por medio de la violencia fsica o de la intimidacin moral,
independientemente de su sexo, para que se consume el delito
de la figura bsica de violacin, lo que implica, en consecuencia, que la descripcin del injusto no requiere de otros
elementos objetivos o subjetivos, ni de circunstancias especiales para su integracin.
El rgano resolutor estim que si bien es cierto que en
pocas pasadas se lleg a considerar aun por parte de la
doctrina ms reconocida que el bien jurdico tutelado por
el delito de violacin era el pudor individual, o el honor de la
mujer, es evidente que en la actualidad existe una opinin
generalizada de que es lo libertad sexual lo que se trata de
proteger.
Lo anterior, porque el delito de violacin presupone la
ausencia de consentimiento de la vctima, la cual es forzada
a tener una relacin sexual, anulando su oposicin por medio
de la violencia fsica o mediante amagos y amenazas intimidalonas de males graves, lo que acaba por vencer su resistencia,
impidiendo su libertad sexual.
Ahora bien, el punto a dilucidar por la Sala fue si de
conformidad con la legislacin citada, el delito en cuestin
puede cometerse cuando entre la vctima y su victimario existe
el vnculo matrimonial.
Al respecto seala que en la legislacin penal del Estado
de Puebla no se contempla excepcin alguna que impida la
integracin del tipo delictivo de violacin cuando estn casados el sujeto activo y el pasivo, como tampoco en la regulacin que hace de 1o figura del matrimonio el Cdigo Civil
57
58
SON CNYUGES
para el Estado Libre y Soberano de Puebla, donde no se

contiene dispositivo alguno que pudiera excluir la integracin
de la figura tpica tratndose de la comisin del delito entre
cnyuges.
Entonces, resulta evidente que la sola obtencin de la
cpula entre cnyuges por medio de la violencia es suficiente
para integrar el tipo penal de violacin a que se refiere
el prrafo primero del artculo 267 del Cdigo de Defensa
Social para el Estado de Puebla.
En la ejecutoria, y previo a dictar resolucin, la Sala hizo
diversas consideraciones respecto al matrimonio, empezando
por sealar que el artculo 294 del Cdigo Civil para el
Estado de Puebla lo define en los siguientes trminos:
Artculo 294. El matrimonio es un contrato civil, por el
cual un solo hombre y una sola mujer, se unen en sociedad
para perpetuar la especie y ayudarse en la lucha por la
existencia.
Asimismo, la Sala indic que aun y cuando se establece

como uno de los fines primordiales del matrimonio la procreacin de la especie, ello no implica que cualquiera de los cnyuges pueda obligar al otro a acceder al acto carnal con el
argumento de que dicho acto tiene como obetivo cumplir
con tal fin, pues predomina el derecho de la persona de conducirse con la ms estricta libertad, no slo respecto a su
libertad sexual y a la libre disposicin de su cuerpo, sino
tambin a decidir cundo tener hijos, lo que no representa
un derecho absoluto entre ambos cnyuges; este derecho se
SOLICITUD DE MODIFICACIN DF JURISPRUDENCIAIVARJOS 9/21705-PS)
encuentra consagrado en el prrafo segundo del artculo 4o.

de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
que a la letra establece:

Artculo 4o. ...
Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre,
responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento
de sus hilos,
El Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla

incorpora en su artculo 326 esta garanta, al establecer
la igualdad de derechos y obligaciones que nacen del matrimonio para los cnyuges.55 Adems, dicho cdigo protege
la igualdad y respeto que deben regir las relaciones derivadas
del vnculo matrimonial, tal como se puede apreciar en su
artculo 454, fracciones III, inciso cl), VII y XIII, en las que se
sealan las causales de divorcio necesario, como son: la perversin de alguno de los cnyuges demostrada por la imposicin de la cpula con violencia y en contra de la voluntad de
la mujer; la sevicia, las amenazas, la difamacin o injurias
graves, o los malos tratamientos de un cnyuge para el otro,
siempre que stos y aqullas sean de tal naturaleza, que hagan
imposible la vida en comn y cometer un cnyuge contra la
persona o los bienes del otro, un hecho que sera punible de
cometerlo una persona extraa, si tal hecho tiene sealada
en la ley una pena que pase de un ao de prisin.
As, la Sala dedujo que el hecho de estar casados no da
derecho a obligar a su cnyuge a tener relaciones sexuales
Articulo 326 Los derechos y ohlignciones que nacen del matrimonio sern iguales pera
los cnyuges e independientes de su aportacin econmica el sostenimiento del hogar.
59
60
SON CNYUGES
por medio de la violencia; incluso, la legislacin civil del Estado

contempla, como sancin especfica, la disolucin necesaria
del vnculo matrimonial para todos aquellos actos que violenten la relacin conyugal en cualquiera de sus manifestaciones, entre ellas, la libertad sexual, derecho que corresponde
al ser humano con independencia de su especfico estatus civil.
Por todo lo anterior, la Primera Sala del Alto Tribunal
concluy que cuando uno de los cnyuges obtiene la cpula
por medios violentos sean stos fsicos o morales, queda
debidamente integrado el delito de violacin que contempla el prrafo primero del artculo 267 del Cdigo de Defensa
Social para el Estado de Puebla y, en tal virtud, procedi a
modificar la tesis iurisprudencial la./J. 10/94, de rubro: "VIOLACIN ENTRE CNYUGES, SINO DE EJERCICIO INDEBIDO DE UN DERECHO. NO CONFIGURACIN DEL
DELITO DE.", para quedar en los siguientes trminos:
VIOLACIN. SE INTEGRA ESE DELITO AUN CUANDO
ENTRE EL ACTIVO Y PASIVO EXISTA EL VNCULO MATRIMONIAL (LEGISLACIN DEL ESTADO DE PUEBLA). En trminos del primer prrafo del artculo 267 del Cdigo para
la Defensa Social del Estado de Puebla, el delito de violacin
requiere para su integracin: 1. tener cpula con una
persona sea cual fuere su sexo, y 2. obtener dicho ayuntamiento carnal por medio de la violencia fsica o moral.
El bien urdico tutelado por el tipo penal de mrito es la
libertad sexual, que reconoce en el ser humano, su derecho
a la autodeterminacin sexual. Ahora bien, el tipo penal
del delito de violacin contenido en la legislacin referida,
no establece para su integracin excepcin en relacin
con la calidad de los sujetos, como pudiera ser la existencia
de algn vnculo o relacin entre ellos, pues slo requiere
SOLICITUD DE MODIFICACIN DE JURISPRUDENCIA (VARIOS 9/2055.PS}
la actualizacin de violencia fsica o moral para la realizacin de la cpula; por tanto, debe concluirse que cuando
uno de los cnyuges obtiene la cpula por medios violentos
-sean stos fsicos y/o morales-, queda debidamente
integrado el delito de violacin, sin importar la existencia
del vnculo matrimonial.
El criterio que se acaba de sustentar, si bien se realiz a
la luz del Cdigo de Defensa Social del Estado de Puebla, lo
cierto es que puede ser aplicable en aquellas entidades cuyos
ordenamientos legales sean similares al aqu analizado."
Asimismo, la Sala determin a travs de esta resolucin
la cancelacin de las siguientes tesis de rubros:

VIOLACIN ENTRE CNYUGES, DURANTE EL LAPSO
EN QUE SE DECRET JUDICIALMENTE SU SEPARACIN
PROVISIONAL, DELITO DE.
VIOLACIN ENTRE CNYUGES, DELITO DE."
VIOLACIN EQUIPARADA ENTRE CNYUGES, DELITO
DE. 59
VIOLACIN ENTRE CNYUGES, DELITO DE.6
VIOLACIN ENTRE CNYUGES, DELITO DE.6'
" Semanario..., op. cit., Tomo XXIII, enero de 2006, p. 658, tesis lo./J. 10/94; IUS: 176065.
" Gaceta de) Semanario..., p. 16, tesis la./J. 5/94; 105: 206110_
" Ibid., tesis 1 a./J. 6/94; OS: 206111.
Ibid., tesis 1a./J. p. 17, 7/94; IUS: 206111
" Ibid., tesis 1a./J. 8/94;105: 206112.
61 ibid., tesis 1a./.1. p. 18, 9/94; IUS: 206114.
61
62
VIOTACLON SE INTEGRA ESTE DELITO lNCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
VIOLACIN ENTRE CNYUGES HABIENDO SUSPENDIDO EL DERECHO A COHABITAR, DELITO DE.62

EJERCICIO INDEBIDO DE UN DERECHO Y NO DE VIOLACIN, DELITO DE.63
" Ibid. , p. 19, tesis t a./J. 11/94; IUS: 206117.

" Ibid., tesis 1a./J. 12/94; ILIS: 206116,
VII. CONCLUSIONES
La modificacin de la jurisprudencia es una figura que da

dinamismo a los criterios y permite replantear las interpretaciones para adecuarlas a los cambios de la vida social y se
da, entre otros casos, por la necesidad de actualizarlos conforme a elementos que no existan o no estaban contemplados
al haberse emitido el anterior criterio.
Al resolver la solicitud de modificacin de jurisprudencia,
la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
realiz un nuevo anlisis e interpretacin, tanto de la figura
del matrimonio como del delito de violacin establecidos en
la legislacin del Estado de Puebla, as como de las garantas
constitucionales de libertad contenidos en el artculo 4o.,
dentro de las cuales se encuentra la sexual, la cual no se
constrie nada ms sobre la que tiene una persona para
disponer de su cuerpo, sino tambin sobre la libre decisin
de cundo tener hijos.
63
64
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DEUTO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
Respecto al matrimonio, la Sala estableci que ste genera

obligaciones y derechos para los cnyuges, entre los que se
encuentra el cohabitar y hacer vida en comn, lo que lleva
obviamente a tener en un determinado momento relaciones
sexuales; sin embargo, stas deben darse de comn acuerdo,
en el marco de la ley y del respeto mutuo.
En el caso de la negativa de uno de los cnyuges para
acceder al dbito conyugal, es posible que el otro pretenda
obtenerlo ejerciendo violencia, lo que desvirta el hecho
mismo y lo convierte en una conducta que la legislacin penal
sanciona bajo el nombre de violacin, ya que conforme
al Cdigo Penal del Estado de Puebla, ste se integra por la
cpula con persona de cualquier sexo mediante el uso de
la violencia fsica o moral, sin contener una excepcin para
configurarlo atendiendo a si el sujeto activo es cnyuge del
pasivo.
Por tanto, el hecho de que exista un vnculo matrimonial
no da derecho a que una parte obligue a la otra a tener
relaciones sexuales por medio de la violencia, situacin que
atenta contra la libertad sexual a que tiene derecho todo ser
humano, por lo que si se obtiene la cpula por los referidos
medios se actualiza el delito de violacin.
VIII. COMENTARIO DEL INSTITUTO DE

INVESTIGACIONES JURDICAS
DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL
AUTNOMA DE MXICO
CONFIGURACIN DEL DELITO DE VIOLACIN
ENTRE CNYUGES
Dra. Mara
del Pilar
Hernndez*
1. CONSIDERACIONES PRELIMINARES
previo al anlisis de la resolucin de la contradiccin de
tesis que nos ocupa, identificada bajo el numeral VARIOS

9/2005 PS, es menester reconocer el gran aserto de la Primera
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin pues, sin
lugar a dudas, constituye un avance para alcanzar la igualdad
de gnero, as como la proteccin de la familia como ncleo de
la sociedad.
Cada vez con mayor profusidad el tejido social de los
Estados democrticos evidencia su preocupacin por atacar
lastres y atavismos que denigran la dignidad de los seres
humanos, entre ellos, indiscutiblemente: la violacin, esa que:
Investigadora Titular "C", definitivo, del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Hago patente mi agradecimiento a Jordi Alberi Becerril
Mir, par su invaluable apoyo, as como a mis dems colaboradores: Laura Ortiz Valdez,
Jorge Manuel Morales Snchez, Martha Vernica Hernndez Lyzaga, Juan Pablo Garcilazo
Sastre y Lucy Adriana vila Jurez.
65
66
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELLTO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
... constituye una forma comn de violencia.., que no tiene

fronteras de clase social o roles sexuales [...] Los sociedades
propensas a la violacin se caracterizan por su violencia
interpersonal, dominacin masculina y separacin de los
roles sexuales. La sociedad se estructura ideolgicamente
de modo que la mujer llega a ser la "vctima legitimada' en
los roles y estereotipos que mediatizan las relaciones y los
expectativas interpersonales. En consonancia con ello, al
hombre se le socializa para tomar la iniciativa con las mujeres, para ser dominante y agresivo y enorgullecerse de sus
conquistas sexuales, y a la mujer para la pasividad o la
bsqueda de la proteccin del varn."
El problema de la violacin entre cnyuges, sigue manteniendo el ncleo de atencin en aquella que se tipifica en
razn del varn como sujeto activo y la muier como la pasivo,
ms all de la aceptacin explicativa que la activa puede ser
la mujer, en razn que, hasta ahora, el violador tiene una
finalidad clara (controlar a la vctima y causar miedo), Le.,
el miedo y sus consecuencias se erigen en la diferencia especfica de gnero entre la violencia causada por hombres y la
causada por mujeres. "En definitiva, aunque pueda haber
hombres que se sientan maltratados, lo cierto es que el
90-95% de las agredidas son mujeres... y la existencia de un
'sndrome del marido maltratado' [o 'violado' agregaramos]
sera slo un mito ms sobre el tema"."
64 FERRER PREZ, Victoria A. y Esperanza Bosch Fiol, "Violencia de gnero y misoginia:

Reflexiones psicosociales sobre un posible factor explicativo", Papeles de psicologa, N. 75,
Mxico, 2000, consulta en Internet: wwwmoda50.ora/mMeresred/vioiencia-bosch-ferrer-1
del 13 de abril de 2006.
" FERRER PREZ, Victoria A. y Esperanza Bosch Fiol, "Introduciendo la perspectiva de
gnero en la investigacin psicolgica sobre violencia de gnero", Anales de Psicologa, N.
Murcia, Universidad de Murcia, 2005, consulta en Internet www.um.es/analesps:1695-2294,
de 3 de abril de 2006.
COmENTARJO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA LINAP,1
Aunado a lo anterior, no se soslaya el lacerante peso del

patrn sociocultural que, sobre todo en las sociedades latinoamericanas, se encuentra permeado por valores patriarcales
segn los cuales, como ya se apunt, los hombres deben
dominar a las mujeres, lo que lleva a la conclusin indefectible del dominio de aqullos sobre stas; as, el rol de superioridad de los varones en la estructura social patriarcal se
consolida en virtud de la existencia de los roles de gnero
"que determinan y colocan a las mueres en un estatus de
desigualdad.'
As, la victimizacin de la que la esposa es sueto pasivo
por parte de su marido es producto, precisamente, de esa
estructura de dominacin; el matrimonio tradicional, a su vez,
se erige en el elemento nodal de la sociedad patriarcal y, la
violencia de los hombres hacia sus cnyuges, un mecanismo de
compensacin individual aceptado ampliamente corno medio
para solucionar diferencias y afirmar el poder y el control
que slo es posible en razn de los privilegios que los hombres
han gozado, codificados en creencias, prcticas y estructuras
sociales y en la ley.
La violencia y agresin (fsica, sexual y psicolgica) presentes en los casos de violacin entre cnyuges, goza de aceptacin porque se dice: "la mujer pertenece al hombre", aseveracin
que se acompaa con la formacin de una estructura conceptual y justificativa por parte de la esposa no exenta de dosis
religiosa: "yo me lo gan", "yo lo propici por desencadenar
el instinto carnal del hombre"; y si en la relacin sexual no
hay afecto ni palabras: "no soy digna de recibir comprensin,
"
idern
67
68
SON CNYUGES
cario ni una relacin sexual placentera"; el temor petrifica,

silencia, bloquea: "si no acepto que haya penetracin cuando
l quiere, habr ms violencia fuera de la cama", "no me habla
porque yo lo ofend al no aceptar".67
La violacin entre cnyuges no se denuncia ya que la
relacin sexual es un derecho marital, el dbito es una obligacin que, ante su incumplimiento, el marido puede invocar
como causal de divorcio por concretarse una injuria grave,
pero no justifica en forma alguna el uso de la violencia del
marido para exigir el deber sexual. Sin embargo, aun ciertos
profesores de derecho penal justificaron, por su poca, el
entonces consolidado argumento del ejercicio de un derecho en la exigibilidad del dbito conyugal, as:
No es constitutivo de delito el coito del marido con su
cnyuge sin el consentimiento de sta y aun empleando
violencia, pues ello es el ejercicio de un derecho y la mujer
no puede resistir ese derecho amparndose en legtima
defensa, pues no hay agresin ilegtima, en cambio s cabe
esta especie de violacin cuando el marido pretende la
cpula en conjuncin anormal o contra natura,"
Ante tales argumentos la cuestin que surge es: en dnde

queda el bien (lbensgut) jurdico tutelado, ncleo irreductible de la libertad sexual? Porque si bien el vnculo matrimonial
impone a ambos cnyuges el dbito, no significa la enajenacin por parte de cualesquiera de ellos, particularmente de
LPEZ HERNNDEZ, Melchor, "Violacin entre cnyuges", Rompan Filas, Familia,

escuefo, sociedad, N 63, Mxico, Investigaciones y Servicios Educativos, 5.C, 2005, consulta
en Internet www.unam.mx/rompan/63/d63rep.htlrn de 12 de marzo de 2005.
" CARRANC Y TRUJILLO, Ral, Cdigo Peral anotado; 16. ed., Mxico, Porra, 1991.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES LURLDICAS DE LA UNAM
la mujer, de su libertad sexual, menos aun de la obtencin

por parte del marido de una relacin sexual con violencia y
sin el consentimiento de la mujer.
Libertad sexual que tiene como contenido y se concreta en
la irrestricta autonoma, de cualesquiera de los cnyuges,
en su decisin y conocimientos para orientar y regir sus

comportamientos sexuales.
Consentimiento que se traduce en acuerdo o aceptacin
total, que en el caso de la violacin, no slo est viciado por
la fuerza (fsica y/o psicolgica), sino que no existe.
La conciencia y el repudio cada vez ms extenso en la
sociedad, en los operadores jurdicos se ha enderezado a
combatir, desde sus respectivos mbitos, actos ignominiosos como el de la violacin entre cnyuges, tan es as que la
legislacin penal federal desde 1997, positiv como delito
la violacin entre cnyuges y concubinos, acto que fue asumido
por las legislaturas locales de diversas entidades federativas,
incluso normativizando en materia civil la violencia intrafarniliar, tal como se asienta en el cuadro que se anexa en la
ltima parte del presente comentario.
Finalmente, slo nos resta sealar que de un anlisis detenido de la resolucin, se advierte que los criterios que prevalecan, hasta la contradiccin de tesis de mrito, admitan
sustento en una concepcin desfasada y arcaica de la institucin del matrimonio, de los derechos fundamentales cuyo
ncleo irreductible se encuentra en la dignidad de la persona
humana y de los bienes (Ibensgut) tutelados por el derecho
penal, a saber: la libertad, en el ms amplio y completo de
sus sentidos, y la sexual, en particular.
69
70
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO y pASiv0
SON CNYUGES
2. LA INSTITUCIN DEL MATRIMONIO.

PERSPECTIVA CIVIL
La institucin del matrimonio nace en el derecho de gentes,
como reconocimiento de la importancia que tuvo para todas
las sociedades la unin estable entre hombre y mujer; sin
embargo, esta coincidencia no fue suficiente para atribuirle
per se el carcter de institucin jurdica en razn que, hasta
el advenimiento del cristianismo, nunca se alcanz una concepcin universalmente vlida para este lazo afectivo.
As, para el derecho romano el matrimonio constitua,
generalmente, una situacin de hecho que produca ciertos
efectos jurdicos, ms por una necesidad moral o prctica;"
de ah que en el concepto romano pagano, se considerara
que era legtimo (iustae nupcias) cuando un hombre (vir) y una
mujer (uxor) que hubieren alcanzado la pubertad y reunieran
las dems condiciones legales, podan convivir con apariencia
conyugal honorable (honor mariti, affectio maritales).'
En vista que el motor del vnculo matrimonial se ubica
en el consentimiento duradero de los esposos a seguir untos, el jurista romano no se ocup especialmente de sentar
las bases para la celebracin del matrimonio, razn por la
cual algunos autores han sealado que no se encontraba
sujeto a ninguna formalidad especial; en cambio, s se preocup de fijar la manera y los alcances de la tradicin de la
" En el calo de los esclavos que carecan de un reconocimiento humanitario pleno, el

derecho romano sancion se matrimonio bajo la figuro del conrubernium, mismo que si bien
era ineficaz poro constituir una familia en sentido legal, serva para fijar el parentesco entre
sus integrantes (cognotio servilis) para evitar uniones incestuosos (D.23,2,14,2 y 3).
" DORS, Alvaro, Derecho privado romano, 9a. ed., Pamplona, Ediciones Universidad de
Navarra, 1997, pp. 292-293.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA 1JNAN1
mujer al marido (uxorem ducere, uxor duci) y, de manera especial, al mbito familiar de este ltimo.
Mientras que el matrimonio fue el fundamento de la
familia para la mayora de las sociedades arcaicas, en el
caso de la concepcin romana la institucin marital formaba
un elemento importante, pero su fundamento se ubic en el
parentesco.'' Por tal motivo, el derecho romano nunca
concibi una relacin matrimonial simtrica, sino como dispar
entre sus integrantes, segn se considere desde el punto de
vista de la muler o del marido:2
La familia romana, como ncleo monogmico y patriarcal,
ubicar a la esposa en un lugar digno dentro de la casa
(matrona, mater familias) pero sin potestad sobre sus integrantes; ms an, derivado de la forma en que sea transmitida al
esposo o a su paterfamlias (en caso de que an fuera hijo
de familia), la mujer slo aspira a una condicin jurdica
asimilable a la de una hija de su marido y hermana agnada
de sus hijos.
La manus constituy el medio comn para que la mujer
quedara sometida a la potestad de su esposo o de su
paterfamilias, toda vez que surta una especie de adopcin o
arrogacin (cuando la muer fuera previamente sui iuris),
El parentesco romano se funda en dos figuras: la ugna/icia establecida en la relacin

del paterfamilias con sus descendientes; y la cognoncio, fundada en los lazos de sangre que
se instaura con las mujeres y sus descendientes.
" Esta inequidacl de trato llega, inctuso, hasta la disparidad terminolgica: Nuptioe
refiere a lo situacin de lo mujer casada, que deriva de la prdida de su carcter nublis
(casadera); en cambio, mafrimonium refiere al marido, ya que o travs de esta {iguru, adquiere
a una mujer (meter} para su COSO,
71
72
SON CNYUGES
rompindose el vnculo jurdico que hubiera tenido en su

calidad de hija de familia con su anterior familia agnada;73
finalmente, aunque para la poca imperial ya haba cado
en desuso la celebracin del matrimonio cum manu, la perspectiva legal romana, por ese hecho, no dot de plena autonoma jurdica a la mujer casada, toda vez que consider
vigente la potestad del padre respecto de la consorte, hija de
familia.
Tanto uno como otro caso nos llevan a la figura de la
patria potestad romana, la cual, como han establecido diversos autores, fue concebida como un poder absoluto que gozaba
el poterfamilias sobre la persona y bienes de los descendientes
legales y legtimos, al punto de poder disponer, incluso, sobre

su vida o libertad." Ninguna sociedad antigua sirve de parangn para ejemplificar las caractersticas y alcances que tuvo
esta institucin jurdica como en Roma, por cuanto a la construccin jurdica que rode al ejercicio de las atribuciones
del paterfamilias, pues el lurisprudente romano no slo ampli
la aplicacin de las figuras existentes comunes a la transmisin y recuperacin de derechos reales y personales, sino que
cre instituciones ad hoc aplicables a los distintos aspectos
del ejercicio de esta facultad.
A pesar que el poder del paterfamilias tendi a atemperarse paulatinamente con el influjo de los corrientes humo-
Para algunos autores, la manus no se ;dentifica Indefectiblemente con el matrimonio;

por tanto, se poda constituir sobre nias sin edad matrimonial o conservarse sobre las divorciadas. Para ms informacin, ver D'ORS, Alvaro, op. cit., p. 291.
" Sobre el particular, la historia refiere ms de un caso en el que un padre juzgando a sus
hijos en una asamblea de parientes, los conden a muerte. Citado por ORTOLN, Joseph
Explicacin histrica de los Instituciones de Justiniano. Mxico, Tribunal Superior de Justicia del
Distrito Federal, 2003, pp. 263-264.
COMENTARIO DEL INST/TUTO DE I9VE5TIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM
nsticas en la jurisprudencia post-clsica, debe hacerse notar

que en ningn momento perdi ese carcter dominante
sobre la persona de los hijos y, por lo mismo, tampoco sobre
la mujer.
Es esta concepcin, precisamente, en la que encuadra
la visin de la anterior integracin de la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la tesis de Jurisprudencia 1 a.J/. 1 0/94, y que no hace ms que reflejar
la capitis deminutio que sufra la mujer en su vida jurdica al
amparo de la otrora legislacin civil.
En efecto, aunque con la expedicin de la Ley de Relaciones Familiares'5 se eliminaron atavismos que impedan a la
mujer casada administrar libremente sus bienes o celebrar
los actos jurdicos para tal fin, salvo que contara con consentimiento de su marido, dicho ordenamiento familiar no slo
no dot de plena capacidad jurdica para actuar a la par
del varn, sino que, adems, sancion con mayor dureza el
incumplimiento de sus obligaciones maritales.
En este sentido, la ley civil procur declarar la igualdad
de sexos en el matrimonio,76 pero le impuso a la muer la
atencin de todos los asuntos domsticos, quedando impedida para prestar sus servicios personales a un tercero, salvo
que contara con licencia de su esposo/7 adems, con un
afn evidentemente proteccionista, le impidi contratar con
su consorte, salvo tratndose del contrato de mandato."
" Publicada en el Diaria Oficial de la Federacin de los das 14 de abril al]] de mayo de
1917, en que entr en vigor.
"Ibid., artculo .43.
'7 :bid., artculo 44.
" Ibid., artculos 48 y 49.
73
74
SON CNYUGES
Pasando al campo de sus obligaciones personales,

tampoco abon para una igualdad de gnero la declaracin
absoluta de que los cnyuges estaban obligados a guardarse
fidelidad," puesto que al momento de regular el divorcio
estableci causales especficas para el comportamiento de
la mujer, a pesar que el hombre poda incurrir en la misma
conducta (la concepcin de hilos ilegtimos previamente a la
celebracin del matrimonio)" o, en su caso, endureci, sin
mayor razn, los requisitos para que tales causales procedieran en el caso del marido (adulterio);81 ms an, las
providencias cautelares derivadas de la presentacin de la
demanda de divorcio permitan, a peticin del esposo, que
el Juez depositara a la mujer en la casa de una persona
decente, siempre y cuando fuera sealada como culpable de
la disolucin.82
Imbuido por las ideas sociales que permearon los procesos sociales de principios del siglo XX, el Cdigo Civil para el
Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica
en Materia Federa1,83 busc alcanzar la igualdad jurdica del
hombre y la mujer, a travs de la eliminacin de las restricciones para la adquisicin y ejercicio de sus derechos civiles.
artculo 40
SD
Ibid., artculo 76, fraccin
B1 Al respecto, el artculo 77 de la Ley de Relaciones Familiares estableca que el adulterio

de la mujer siempre era causa de divorcio; en cambio, el del marido lo sera solamente
cuando concurrieran alguna de las siguientes circunstancias: I. Que el adulterio fuera cometido
en la casa comn (domicilio conyugal); II. Que hubiera un concubinato entre los adlteros, sea
dentro o fuera de la casa conyugal; III. Que hubiera habido escndalo o el marido hubiera
insultado pblicamente o la mujer legtima; y, IV. Que la adltera hubiera maltratado de
cualquier forma o que por su causa se hubiera maltratado a la mujer legitima.
" Sobre el particular, debe aadirse que la designacin del domicilio en el que deba
habitar la mujer separada tampoco le corresponda a esta ltima, sino al Juez, lo que pone
de relieve la finalidad punitiva que supondra esta medida, al separar a la mujer de sus
familiares naturales paro privarla de su auxilio. (Ver Artculo 93, fraccin II, de lo Ley de
Relaciones Familiares).
" Publicado en el Diario Oficial de fa Federacin el 26 de marzo de 1928, entrando en
vigor el 1 o, de octubre de 1932.
COMENTARIO DEL LhJSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM
Aunque el matrimonio adquiere un carcter eminentemente contractual al eliminarse cualquier referencia a la

"sociedad legtima" reconocida en la Ley de Relaciones Familiares, siguieron existiendo los prototipos de las legislaciones
anteriores: el hombre deba ocuparse del sostenimiento del
hogar y la mujer, primordialmente, de las cuestiones domsticas, aunque se presentaban algunos avances."
El legislador de 1928 consider prudente eliminar las

prohibiciones para que la mujer pudiera contratar con su
marido; empero, en vez de dejar al arbitrio de los consortes
los trminos y condiciones para su celebracin, prefiri sujetar
sta a la autorizacin judicial previa/85 en otras palabras,

redujo por esta va a la mujer casada a un estado de tutela
jurisdiccional similar al aplicable a los incapacitados.
No obstante lo anterior, cobra relevancia la actuacin
del Juez familiar en la resolucin de las controversias surgidas
en la vida matrimonial, lo cual es slo el reflejo de la participacin ms activa de la muer en la toma de decisiones, socavndose la primaca del marido en la relacin.
Sucesivas reformas al Cdigo Civil permitieron avanzar
en la igualdad de los gneros dentro del matrimonio, pues
elimin la potestad del marido para fijar de manera unilateral el domicilio conyugal; en cambio, prevaleci la obligacin
primigenia de la mujer a ocuparse de las cuestiones domsticas, sancionndose cualquier actividad que afectara la moral
' Al respecto, el artculo 169 del mencionado Cdigo elimina la licencia conyugal como
presupuesto para que una mujer pueda desarrollar uno actividad remunerada fuera del bogar,
pero estaba obligado o no descuidar de modo alguno sus labores domsticos.
" Articulos 1 74 y 175 del Cdigo Civil_
75
76
SON CNYUGES
o la integridad de la familia, aunque en ese caso se facult a

la esposa en los mismos trminos para oponerse respecto de
la actividad de su consorte;" finalmente, se opt por eliminar
cualquier injerencia jurisdiccional en la vida normal de los consortes, preservndose para la resolucin de desavenencias."
Conforme se avanz en la reforma poltica del Distrito
Federal, que tuvo como punto angular la modificacin del
artculo 122 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos" y, con base en ello, la expedicin del Estatuto
de Gobierno del Distrito Federal," se dot a la Asamblea
Legislativa de esa localidad con las facultades para
expedir una regulacin civil propia, lo cual supuso, en la
prctica, una oportunidad nica para desarrollar
Una
codificacin de avanzada, en la que se equilibrara el papel

que deban jugar el hombre y la mujer en la sociedad.
As pues, el primer Cdigo Civil exclusivo para el Distrito
Federal expedido por la Asamblea Legislativa loca190 busc
alcanzar en el terreno de los hechos la igualdad entre el hombre
y la mujer, tanto en el ejercicio de sus derechos como su
desarrollo en la vida familiar, fijando como eje rector la
consideracin, solidaridad y respeto recprocos.
'5
Reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 31 de diciembre de 1953.
" Lo anterior tuvo lugar, con motivo del Decreto de Reformas al Cdigo Civil publicado
en el Diario Oficial de la Federacin el 6 de enero de 1994, a travs del cual se derogaron, entre
otros, los artculos 174 y 175 que regulaban las actividades de los cnyuges.
" Este dispositivo fue reformado por primera vez el 25 de octubre de 1993, sufriendo su
ltima modificacin el 22 de agosto de 1996.
Publicado en el Diario Oficio! de la Federacin el 26 de julio de 1994.
" Las particularidades de la promulgacin de este ordenamiento son dignas de resaltarse,
pues en vez de que se promulgare un nuevo cuerpo normativo, el legislador local opt nicamente por reformar y derogar las disposiciones del anterior Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda a Repblica en Materia Federal, mediante Decreto publicado
en la Gaceta Oficial del Distrito Federal, de 25 de mayo de 2000.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM
Tratndose del matrimonio, puede hablarse de un equilibrio en los derechos y las cargas entre los cnyuges, a fin
de evitar la concentracin de unas u otras en uno solo de
ellos, prescindindose de los estereotipos recogidos en legislaciones anteriores, as como de los mecanismos que limitaban
la interaccin de los esposos.
3. VIOLACIN ENTRE CNYUGES. LA PERSPECTIVA

DEL DERECHO PENAL
Sin perjuicio de lo antes sealado, un logro de la resolucin
en examen constituye el avance en la concepcin de los bienes
tuteiados por el derecho penal, en relacin con la libertad
sexual de la mujer.
Aunque en la concepcin de los pueblos antiguos perme
la idea del castigo de los delitos de ndole sexual, su motivacin redund en cuestiones totalmente ajenas a los derechos
de la vctima, por la bsica consideracin que exista una
concepcin desigual del desarrollo sexual del varn y la mujer.
As, la mujer libre romana estaba moralmente obligada
a no tener contacto sexual con persona alguna antes del matrimonio y a no tenerlo durante ste, ms que con su marido.
Por el contrario, el hombre solamente estaba sometido a esta
prescripcin hasta cierto punto, a saber: en cuanto no causara
ofensa a la honestidad de las doncellas ni de las esposas de
otros hombres. La observancia de esta doble obligacin moral
corresponda garantizarla al derecho penal domstico.9'
MOMNISEN, Teodoro, Derecho penad romano, 2o. ed., Santo Fe de Bogot, Themis,
T 999, pp. 427 y 428.
77
78
SON CNYUGES
Con el objeto de castigar toda unin sexual no consentida

conforme a las reglas anteriores, se concibieron delitos con
base en la calidad de la mujer, ya fuera no casada (stuprurn)
o con mujer casada con persona distinta a su marido
(adulterium),92 distinguindolas de las conductas que permitan su comisin (lenocinium), as como las uniones simultneas (bigamia)."
En cualquiera de los casos, la pena establecida para los
atentados al pudor no distingua entre hombre y mujer, por
cuanto que la ley no tena en cuenta para nada las diferencias
que pudiera haber en la culpabilidad moral de los reos.94
Del mismo modo, la construccin del derecho penal germnico tampoco alcanz para dilucidar que la razn del
castigo de los delitos sexuales se encontraba inmerso en la
persona de la vctima, ya que consider que todo delito constitua una ofensa para todos los integrantes de su familia (sippe)
o de la comunidad, razn por la cual deban proscribirse las
conductas que afectaran el ncleo familiar o el tejido social.
Con base en lo anterior, se impusieron restricciones al
comercio carnal de la mujer al punto de sancionar con mayor
dureza las conductas ilcitas cometidas por stas sobre las de
los varones, a pesar de que tuvieran el mismo contenido.95
" Al respecto, debe resaltarse que el jurispruderne romano tambin sancion con este
delito, los casos en que eL comercio sexual con un tercero, representaba la vioLocin a La
lealtad conyugal debida por la mujer, en un matrimonio ilegitimo o en un concubinato.
93 Este aporte para delimitar a la institucin del matrimonio, surgi como aporte del
emperador Diocleciano, quien a travs de considerar esa conducta como un delito autnomo,
pretendi poner fin a la poligamia aceptada en muchas parles del Imperio Romano,
9' MOMMSEN, Teodoro, op. cit., pp. 430 - 440.
"
Al respecto, el ya citado Cdigo de Recesvinto (o Lex Visiigothorum) sancionaba con la
muerte a la mujer adltera o que pretenda casarse con un esclavo; en cambio, el adulterio
masculino slo conllevaba la imposicin de la esclavitud al culpable.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE JNVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM
No obtante el innegable avance que supuso el desarrollo

de la teora del delito durante el siglo XIX, la construccin de
los delitos sexuales sigui sufriendo el mismo vicio en que
incurrieron los ordenamientos urdicos anteriores, a saber:
establecer el eje rector de la persecucin de esas conductas
en aspectos ajenos a la libertad sexual de la vctima. As,
mientras que algunos doctrinarios sostenan que el bien jurdico
tutelado era la pudicia individual (Carrara), para otro grupo
se protega la honestidad de la mujer (Beling). En tal virtud,
no resulta extrao que, a la postre, las particularidades derivadas de los casos concretos, rebasaran los tipos penales que
empezaron a detallarse en los cuerpos legales, ms an, tratndose de relaciones humanas con un contenido sexual explcito.
Entre esos se ubica, por supuesto, el de las relaciones
obtenidas en forma ilcita dentro del matrimonio, pues con
base en que los tipos penales creados ad hoc protegan bienes
jurdicos relativos a la condicin social de la mujer, los doctrinarios jams concibieron que pudiera actualizarse los delitos
sexuales ms duramente sancionados por la ley, pues nunca
determinaron los casos en que podra darse la ilegitimidad
en los medios usados por un cnyuge para obligar al otro a
la cpula; antes bien, sus soluciones para sancionar esas
conductas delictivas se encaminaron a prever la existencia
de otros delitos menormente sancionados (como el caso del
ejercicio indebido de un derecho o de los atentados al pudor)
o a exigir la concurrencia de requisitos adicionales al simple
ayuntamiento sexual forzado (condiciones inherentes al agresor o al propio acto marital).
En efecto, Ren Garraud, por ejemplo, estim punible el
ayuntamiento carnal obtenido con violencia, empero, tal con-
79
80
SON CNYUGES
ducta no constitua nunca una violacin si entre el agresor y

la vctima hubiera un vnculo matrimonial, salvo que se infirieran lesiones o que esa cpula fuera contraria al fin del matrimonio, en cuyo caso se cometera el crimen de lesiones o
atentados al pudor, respectivamente.
En concordancia con esta opinin, Cuello Caln consider que el yacimiento o acceso carnal realizado por el
marido con base en el uso de la fuerza no constituye el delito
de violacin, toda vez que subyace un derecho a imponer la
cpula a la mujer, por lo que no existe una agresin ilegtima;
no obstante ello, reconoci que la mujer poda abstenerse al
ejercicio de ese derecho, con motivo de circunstancias que
afectaran el normal desarrollo de ese ayuntamiento, como
cuando fuere peligroso para ella y para la prole (en el caso
del marido sifiltico, ebrio, etctera), o bien, cuando constituye
un acto lesivo del pudor pblico o de la propia mujer (si el
marido intenta realizar la cpula en presencia de otras
personas).
En apoyo a lo anterior, Adolfo Chauveau y Faustino Hlie
establecen la inexistencia del delito de violacin en el caso
de que se imponga por la fuerza la cpula a la mujer casada,
pues consideran que ese ayuntamiento constituye un deber
impuesto por el lazo matrimonia1.96
Es aqu donde encuadra el derecho a la libertad sexual,
entendido como el conjunto de condiciones anatmicas y
fisiolgicas que caracterizan a cada sexo y el apetito sexual
" GONZLEZ DE LA VEGA, Francisco, Derecho penal rnexicono, Mxico, Porrn, 1973,
pp. 398- 399.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGAGONES JURDICAS DE LA UNAM
o propensin al placer carnal, que se fundamenta en el propio

goce de la sexualidad donde el sujeto es libre para establecer
sus relaciones venreas con otros sujetos, las lneas de sus
actuaciones en el terreno de la sexualidad y de la afectividad
que, en la prctica, se manifiesta como el derecho a decidir
con quin, cundo y cmo tiene las relaciones sexuales que
quiera (o no quiera) mantener."
Entendiendo que la libertad sexual constituye un ejercicio
libre de la sexualidad, deviene consecuente advertir que toda
trasgresin a ese derecho, transita en fa actualizacin de dos
requisitos: a) un elemento objetivo que se traduce en una
accin que menoscaba esa eleccin de actuar de la vctima;
y, b) un elemento subjetivo que representa el nimo lbrico o
libidinoso del agresor para encontrar en su actuar, un goce
o satisfaccin sexual nacido del propio instinto.
As, en el contenido y alcances de esa atribucin natural,
los delitos encaminados a prevenir las prcticas sexuales ilcitas
encuentran su razn de ser, precisamente en su proteccin,
pues la proscripcin de esas conductas tienen su razn teleolgica en el inters supremo de la sociedad de que nadie sea
involucrado en un ejercicio de sexualidad que no haya deseado
o no haya aceptado libremente o aceptado con la voluntad
viciada, en el que su cuerpo, una parte de l, o su presencia
sean usados por otra persona.
En mrito de lo anterior, resulta explicable que no constituya obstculo alguno para perseguir y castigar tales ilcitos, la
" QUERALT JIMNEZ, Joan Joseph, Derecho penal espaol, Barcelona, Bosch, 1996,
Parte Especial, p. 125.
81
82
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SDIETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
calidad con que cuente el sujeto activo o pasivo del delito,

pues, ante todo, debe privilegiarse la voluntad del ser humano
para ejercer o limitar su actividad sexual, a travs de los
canales previstos legalmente, sin que sea permisible afectarla
de modo alguno, salvo en los casos que afecten a terceros o
que la ley as lo disponga.
4. LA IGUALDAD DE GNERO, VNCULO

MATRIMONIAL Y FAMILIA
En razn del desarrollo normativo antes reseado, surge el
cuestionamiento toral acerca del motor o de la razn para
impulsar esta bsqueda de la igualdad de la muer en la vida
familiar, lo cual slo es explicable a travs de la lucha de
nuestro ltimo siglo por la igualdad de gnero.
Esta lucha por la igualdad jurdica entre hombres y
mujeres no es nueva ni privativa de un lugar o espacio
determinado, por cuanto que las construcciones jurdicopolticas de las sociedades antiguas se inclinaron por demeritar el papel de la muier dentro de la familia y, por supuesto,
de la sociedad.
En razn que la concepcin del derecho romano no atribuy el carcter de persona al hombre fsicamente hablando,
sino al ente dotado de capacidad jurdica," tal circunstancia
fi una desigualdad entre varn y muer debido a que slo
aqul poda ser sujeto de derechos y obligaciones.
Esta disparidad prevaleci en todo momento, ya que a
pesar que la jurisprudencia romana reconoci la posibilidad
" ORTOLN, Joseph L., op. cit., pp. 20 y 21.
que fuese sujeto de derechos y obligaciones, la mujer sui iuris

nunca alcanz los mismos derechos que el paterfamilias, a pesar
que tuviera a su cuidado a algn incapaz (atieni iuris).
Por su parte, el derecho germnico tampoco fue equitativo en las cuestiones de gnero, puesto que concibe una
capacidad de obrar diferenciado por cuestin del sexo. Si bien
no existe una discriminacin entre el hombre y la mujer para
formar parte de la estirpe de la familia (sippe), se reconoce
una potestad domstica masculina (Munt, Mundium).
La personalidad como adquisicin de la capacidad jurdica, se reserva a cada uno de los miembros libres e iguales
del pueblo sin distincin de su sexo, cuyo reconocimiento se
sita en la autosuficiencia fsica y mental para realizar las
mismas conductas que los dems hombres libres; por ello,
cualquier circunstancia que afecte su eficiencia fsica se traducir en una limitacin jurdica.
El derecho germnico concibi dos vas para tutelar la
actividad de la mujer: a) Su proteccin contra las arbitrariedades que sufriera por parte de su marido, la cual era ejercida
por toda su familia (sippe)," al punto de que se le conceda un estatuto personal mayor al hombre casado (Werge)d);
y, b) Su exclusin para el eercicio de algunas responsabilidades
pblicas.'
" Sobre el particular, debe resaltarse la figura jurdica de lo Ley del Talin, que permita
a la stppe de la vctima infringir al delincuente un dao proporcional al delito cometido;
institucin que fue regulada con mayor profusidad en el Cdigo de Recesvinio o Lex
Visigothorum.
En este supuesto, es relevante el coso de las leyes Slicas, mismas que fueron publicados
e principios del siglo por Clodoveo I de los francos, que en una de sus partes estableca la
prohibicin para que una mujer heredara el trono. Esta disposicin pervive an en los cuerpos
legales de algunas monarquas europeas; sin embargo, algunas naciones atemperaron este
impedimento con el objeto de permitir el ascenso de una mujer al trono, a la falta de herederos
varones en lnea directo.
83
84
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE, DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
Como puede colegirse, ninguna de las familias jurdicas

occidentales dieron pie al desarrollo de una cultura de igualdad de gnero; por ello, la construccin de los derechos
inherentes a la muer atendiendo a sus condiciones particulares, fue un proceso difcil, largo y paulatino, que se gest a
partir de la segunda mitad del siglo XIX con la reivindicacin
de los derechos al voto, al trabajo y a la instruccin.101
Fuera de estos antecedentes, conviene hacer nfasis en
la labor desarrollada a partir del nuevo orden internacional,
que tuvieron como parte culminante la aprobacin de los
documentos que delinearon los derechos fundamentales del
hombre y del ciudadano.
En efecto, conviene recordar que la constitucin de la
Organizacin de las Naciones Unidas tuvo como propsito,
entre otros, realizar la cooperacin internacional en la
solucin de problemas internacionales de carcter
econmico, social, cultural o humanitario, y en el desarrollo
y estmulo del respeto a los derechos humanos y a las
libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por
motivos de raza, sexo, idioma o religin.102
En concordancia con esta misin, la Asamblea General
de la Naciones Unidas auspici la elaboracin de un documento que desglosara los derechos fundamentales del
hombre, cuyo contenido fuera avalado por todos sus miembros, actividad que llev a la proclamacin de la Declaracin
101 No obstante lo anterior, una lnea precursora del feminismo identifica como antecedentes
directos a la Declaracin de los Derechos de la Muer de Olympe de Gouges (1789) y al Manifiesto por la Defensa de los Derechos de la Muier (1792).
107 Artculo 1.3,
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURlDICAS DE LA UNAM
Universal de los Derechos del Hombre,103 cuyos postulados

fundamentales reconocan la unidad esencial de la condicin
humana y, por consiguiente, la igualdad de seres, as como
el reconocimiento de la dignidad humana y de los derechos
inalienables e individuales que tiene todo ser humano.
Acorde con esta Declaracin, podemos ubicar una obligacin correlativa por parte de los Estados miembros, en el
sentido que deben fincar su estructura institucional para
proveer la defensa de los derechos reconocidos por ese instrumento, de tal forma que deben privilegiar su aplicacin sobre
los actos de la autoridad que impliquen una arbitrariedad o
injusticia.'"
Pasando al caso de la mujer, la Declaracin en cita no se
plantea una distincin de sexos, sino que prescribe que todos
los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos;'" por ello, la cobertura de los derechos referidos en
ella es universal, sin importar raza, color, idioma, religin,
sexo o cualquier otra condicin.m
Paralelamente a este compromiso internacional, las
Naciones Unidas promovieron la celebracin de dos Pactos107
para promover el desarrollo de las condiciones necesarias para
cristalizar el respeto de los derechos fundamentales del
Sesin celebrada el 10 de diciembre de 1948.

GONZLEZ ALCNTARA Y CARRANC, Juan Luis, Los derechos humanas, Mxico,
Asociacin Nacional de Abogados, 1975, pp. 49-51.
Articulo 1.
Artculo 2.1
' El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; ambos fueron adoptados el 16 de diciembre de 1966
y publicadas en el Diario Oficial de la Federacin el 12 y 20 de mayo de 1981, respectivamente.
85
86
SON CNYUGES
hombre. En ambos casos, se fijaron los deberes de los Estados

miembros en relacin con este tema, sealando la obligacin
de aqullos a no slo garantizar, sino tomar las medidas necesarias para permitir el ejercicio de los derechos del hombre,
sin importar condicin econmica, poltica, religiosa o
sexual;'
C8
asimismo, prescribi que tanto hombres como muje-
res gocen de todos los derechos civiles, polticos, econmicos,

sociales y culturales enunciados en cada uno de los Pactos.'09
Acorde con las particularidades econmicas, sociales,
tnicos, culturales, lingsticas y religiosas, los ordenamientos
internacionales se han ocupado de los derechos fundamentales de los hombres y mujeres desde una ptica muy variada;
no obstante, su denominador comn lo constituye la erradicacin de cualquier discriminacin entre sexos.
Sobre estos esfuerzos debe resaltarse a la Convencin
sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer." Nace este documento como parte
del reconocimiento que sus signantes hacen al impacto limitado que haban tenido los anteriores acuerdos y resoluciones
adoptados par las Naciones Unidas, en los siguientes trminos:
Preocupados, sin embargo, al comprobar que a pesar de
estos diversos instrumentos las mujeres siguen siendo objeto
de importantes discriminaciones,
Recordando que la discriminacin contra la mujer viola
los principios de la igualdad de derechos y del respeto de
" Artculo 2 de ambos Pactos.

1" Artculo 3 de cada Pacto_
IID Adoptada el 18 de diciembre de 1979, ratificada por Mxico el 23 de marzo de 1981
y publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 12 de mayo del mismo ao.
COMENTARIO DEL 119STITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM
la dignidad humana, que dificulta la participacin de la

mujer, en las mismas condiciones que el hombre, en la vida
poltica, social, econmica y cultural de su pas, que constituye un obstculo para el aumento del bienestar de la
sociedad y de la familia, y que entorpece el pleno desarrollo
de las posibilidades de la mujer para prestar servicio a su
pas y a la humanidad,
Preocupados por el hecho de que en situaciones de pobreza
la mujer tiene un acceso mnimo a la alimentacin, la
salud, la enseanza, la capacitacin y las oportunidades
de empleo, as como a la satisfaccin de otras necesidades,
Convencidos de que el establecimiento del nuevo orden

econmico internacional basado en la equidad y la justicia contribuir significativamente a la promocin de la
igualdad entre el hombre y la mujer,
Subrayando que la eliminacin del apartheid, de todas las

formas de racismo, de discriminacin racial, colonialismo,
neocolonialismo, agresin, ocupacin y dominacin extranjeras y de la injerencia en los asuntos internos de los Estados
es indispensable para el disfrute cabal de los derechos del
hombre y de la mujer...
En concordancia con estos propsitos, ia sealada Convencin define a la discriminacin contra la mujer como
"...toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo
que tenga por objeto o por resultado menoscabar o anular
el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las
87
88
SON CNYUGES
libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica,

social, cultural y civil en cualquier otra esfera.""'
Con el objeto de erradicar esas prcticas, los Estados
miembros convinieron en los siguientes compromisos:
a) Consagrar, si an no lo han hecho, en sus constituciones
nacionales y en cualquier otra legislacin apropiada el
principio de la igualdad del hombre y de la mujer y asegurar
por ley u otros medios apropiados la realizacin prctica
de ese principio;
b) Adoptar medidas adecuadas, legislativas y de otro
carcter, con las sanciones correspondientes, que prohiban
toda discriminacin contra la mujer;
c) Establecer la proteccin jurdica de los derechos de la
mujer sobre una base de igualdad con los del hombre
y garantizar, por conducto de los tribunales nacionales o
competentes y de otras instituciones pblicas, la proteccin
efectiva de la mujer contra todo acto de discriminacin;
d) Abstenerse de incurrir en todo acto o prctica de discriminacin contra la mujer y velar porque las autoridades e
instituciones pblicas acten de conformidad con esta
obligacin;
e) Tomar todas las medidas apropiadas para eliminar la
discriminacin contra la mujer practicada por cualesquiera
personas, organizaciones o empresas;
1" Artculo 1.o.
f) Adoptar todas las medidas adecuadas, incluso de carcter legislativo, para modificar o derogar leyes, reglamentos, usos y prcticas que constituyan discriminacin contra
la mujer;
g) Derogar todas las disposiciones penales nacionales que
constituyan discriminacin contra la muier."2
Pasando a la vida familiar, las acciones establecidas en

este instrumento internacional estn encaminadas a modificar
los patrones socioculturales de conducta de hombres y mujeres,
con miras a alcanzar la eliminacin de los prejuicios y las prcticas consuetudinarias y de cualquier otra ndole, que estn
basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los sexos o en funciones estereotipadas de hombres
y mujeres, debindose garantizar que la educacin familiar
incluya una comprensin adecuada de la maternidad como
funcin social y el reconocimiento de la responsabilidad
comn de hombres y mujeres en cuanto a la educacin y al
desarrollo de sus hijos.' '3
Tratndose de todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares, los Estados miembros se
obligaron a adoptar las siguientes medidas para garantizar
la igualdad de gnero:
a) El mismo derecho para contraer matrimonio;

b) El mismo derecho para elegir libremente cnyuge y contraer matrimonio slo por su libre albedro y su pleno
consentimiento;
= Artculo 3o.
Articule 50.
89
90
SON CNYUGES
c) Los mismos derechos y responsabilidades durante el

matrimonio y con ocasin de su disolucin;
d) Los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera que sea su estado civil, en materias relacionadas con sus hijos; en todos los casos, los intereses
de los hijos sern la consideracin primordial;
e) Los mismos derechos a decidir libre y responsablemente
el nmero de sus hijos y el intervalo entre los nacimientos y
a tener acceso a la informacin, la educacin y los medios
que les permitan ejercer estos derechos;
f) Los mismos derechos y responsabilidades respecto de la
tutela, curatela, custodia y adopcin de los hijos, o institu-
dones anlogas cuando quiera que estos conceptos existan

en la legislacin nacional; en todos los casos, los intereses de los hijos sern la consideracin primordial;
g) Los mismos derechos personales como marido y mujer,
entre ellos el derecho o elegir apellido, profesin y
ocupacin; y
h) Los mismos derechos a cada uno de los cnyuges en
materia de propiedad, compras, gestin, administracin,
goce y disposicin de los bienes, tanto a ttulo gratuito
como oneroso. 114

A la par de este esfuerzo internacional, conviene slo
hacer referencia a algunos instrumentos internacionales que

se ocupan de algunos aspectos relacionados con los dere-
''' Artculo 1 .
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGAGONES JUR DICAS DE LA LINAM
chos y la interaccin de la mujer en la sociedad, tales como

la Declaracin sobre la Proteccin de las Mujeres y Nios en
casos de Emergencia y Conflictos Armados, la Convencin sobre Derechos Polticos de la Mujer,"
la Nacionalidad de la Mujer Casada,"
la Convencin sobre
la Convencin sobre el
Consentimiento para el Matrimonio, la Edad Mnima para Contraer Matrimonio y el Registro de los Matrimonios,'7 la
Convencin Suplementaria sobre la Abolicin de la Esclavitud, la Trata de Esclavos y las Prcticas Anlogas a la Esclavitud,"5 entre otros.
Acorde con esta actividad en pro de la defensa de los
derechos humanos, en el mbito interamericano tambin se
han elaborado documentos dignos de mencionar. En primer
trmino, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,19 como resultado de la Carta de la Organizacin de los
Estados Americanos, reiter la proteccin de los derechos fundamentales del hombre y del ciudadano a travs del establecimiento de los mecanismos para hacer efectiva su tutela.
As, se reconoce la proteccin y tutela de los derechos consagrados en este instrumento en favor de toda persona, sin
importar su raza, color, sexo, idioma, religin o cualquier
Adoptada el 31 de marzo de 1953, ratificada por Mxico el 23 de marzo de 1981,

publicada en el Diario Oficial de ia Federacin el 28 de abril del mismo ao.
Adoptada el 20 de febrero de 1957, Mxico se adhiri el 4 de abril de 19/9, publicada
en el Diario Oficial de la Federacin el 25 de octubre de I 979.
Adoptada el 10 de diciembre de 1962, Mxico se adhiri el 22 de febrero de 1983,
publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 19 de abril del mismo ano.
Adoptada el 7 de septiembre de 1956, ratificada por Mxico el 30 de junio de 1959,
publicada en el Diarjo Oficial de la Federacin el 24 de junio de 1960.
Adoptada el 22 de noviembre de 1969, Mxico se adhiri el 24 de marzo de 1981,
publicada en el 01-9.007 Oficial de la Federacin el 7 de mayo dei mismo ano.
91
92
SON CNYUGES
otra condicin, encontrndose entre los ms relevantes, el de

la vida, la integridad personal, la libertad, la honra y de la
dignidad; no obstante, para la materia de este estudio, resulta
interesante mencionar la proteccin a la familia prevista en
esta Convencin, que se expone en los siguientes trminos:
Artculo 17. Proteccin a la familia
1.
La familia es el elemento natural y fundamental de la
sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
2.
Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a con-
traer matrimonio y a fundar una familia si tienen la edad y

las condiciones requeridas para ello por las leyes internas,
en la medida en que stas no afecten al principio de no
discriminacin establecido en esta convencin.
3.
El matrimonio no puede celebrarse sin el libre y pleno
consentimiento de los contrayentes.
4.
Los Estados partes deben tomar medidas apropiadas
para asegurar la igualdad de derechos y lo adecuada

equivalencia de responsabilidades de los cnyuges en
cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de
disolucin del mismo. En caso de disolucin, se adoptarn
disposiciones que aseguren la proteccin necesaria a los
hijos, sobre la base nica del inters y conveniencia de
ellos.
5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los
hijos nacidos fuera de matrimonio como a los nacidos
dentro del mismo.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE JNVESTGACIONES JURiDiCAS DE LA LINAM
Pasando a la proteccin de la mujer americana, no debe

obviarse el avance que supuso la Convencin Interamericana
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
Mujer, adoptada en la ciudad de Belm do Par, Brasil, por
sus incuestionables innovaciones:20
En principio, el instrumento en cuestin define a la violencia
contra
la mujer
como cualquier accin o conducta, basada
en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico,

sexual o psicolgico a la mujer, independientemente que se
corneta dentro de la familia, unidad domstica, o en una comunidad, o que sea perpetrada por una persona con que la
vctima guarde o no un vnculo.
Es de resaltar que, por primera ocasin, se establece un
catlogo propio de derechos de la mujer, los cuales si bien
se desprenden de las deciaracic ies anteriores sobre el marco
de los derechos fundamentales, representa una clara indicacin a las legislaciones nacionales acerca de los aspectos
que deben abordarse en sus legislaciones, en los siguientes
trminos:
Artculo 4
Toda mujer tiene derecho al reconocimiento, goce, eercicio y proteccin de todos los derechos humanos y a las
libertades consagradas por los instrumentos regionales e
internacionales sobre derechos humanos. Estos derechos
comprenden, entre otros:
'" Firmado ei 9 de junio de 1994, ratificado por Mxico el 12 de noviembre de 1998,

publicada en el Diario Oficio' de lo Federacin el 19 de enero de 1999.
93
94
SON CNYUGES
a. el derecho a que se respete su vida;

b. el derecho a que se respete su integridad fsica, psquica
y moral;
c. el derecho a la libertad y a la seguridad personales,
d. el derecho a no ser sometida a torturas;
e. el derecho a que se respete la dignidad inherente a su
persona y que se proteja a su familia;
f. el derecho a igualdad de proteccin ante la ley y de la ley;
g. el derecho a un recurso sencillo y rpido ante los tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen
sus derechos;
h. el derecho a libertad de asociacin;
i. el derecho a la libertad de profesar la religin y las creencias propias dentro de la ley; y
j. el derecho a tener igualdad de acceso a las funciones
pblicas de su pas y a participar en los asuntos pblicos,
incluyendo la toma de decisiones.
Para lograr el pleno ejercicio de estos derechos, los Estados miembros estimaron que deba tenderse a eliminar toda
forma de discriminacin y a fomentar una cultura de revaloracin de la muier, a partir de la prevencin de los patrones
estereotipados de comportamiento y prcticas sociales y culturales basadas en conceptos de inferioridad o subordinacin.
As pues, se dedujeron las siguientes acciones concretas:
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAMt
a. abstenerse de cualquier accin o prctica de violencia

contra la mujer y velar porque las autoridades, sus funcionarios, personal y agentes e instituciones se comporten de
conformidad con esta obligacin;
b. actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra la mujer;
c. incluir en su legislacin interna normas penales, civiles
y administrativas, as como las de otra naturaleza que sean
necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra la mujer y adoptar las medidas administrativas apropiadas que sean del caso;
d. adoptar medidas urdicas para conminar al agresor a
abstenerse de hostigar, intimidar, amenazar, daar o poner
en peligro la vida de la mujer de cualquier forma que atente
contra su integridad o perjudique su propiedad;
e. tomar todas las medidas apropiadas, incluyendo
medidas de tipo legislativo, para modificar o abolir leyes y
reglamentos vigentes, o para modificar prcticas jurdicas
o consuetudinarias que respalden la persistencia o la
tolerancia de la violencia contra la mujer;
f. establecer procedimientos legales justos y eficaces para
la mujer que haya sido sometida a violencia, que incluyan,
entre otros, medidas de proteccin, un juicio oportuno y
el acceso efectivo a tales procedimientos;
g. establecer los mecanismos judiciales y administrativos
necesarios para asegurar que la muer objeto de violencia
tenga acceso efectivo a resarcimiento, reparacin del dao
u otros medios de compensacin justos y eficaces; y
95
96
SON CNYUGES
h. adoptar las disposiciones legislativas o de otra ndole

que sean necesarias para hacer efectiva esta Convencin.'2'
En suma, el proceso de codificacin internacional de los

derechos de la mujer produjo un universo global compuesto,
por un lado, a partir de un criterio de igualdad con el hombre
que introdujo las atribuciones inherentes a su calidad humana
y, por el otro, en funcin de sus diferencias reales con el
varn, se concibi un subconjunto de atribuciones especficas
para el gnero femenino.
Atento a la connotacin particular del segundo grupo de
derechos, no es extrao que se presenten casos de violaciones.
graves y/o sistemticas a los mismos; de ah que, para su
erradicacin, se prevean acciones y principios encaminados
al castigo de las conductas que los trasgredan, hasta las
tendentes para prevenir sucesos futuros.
Conviene hacer notar que todos estos acuerdos internacionales fueron ratificados en su oportunidad por el Estado
mexicano, por lo que de conformidad con el artculo 133 de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
forman parte de la Ley Suprema de toda la Unin; no obstante
ello, la evolucin de los derechos de la mujer supuso un proceso largo que, conforme lo demuestra la resolucin de la
Primera Sala, an no ha concluido.
Es menester recordar que si bien el legislador de 1917
se preocup por establecer los derechos pblicos subjetivos
encaminados a garantizar la igualdad entre gobernados, no
121
Artculos 6 y 7.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVES1JIGACrONES JURDICAS DE LA UNAM
dedic el mismo ahnco para explicitar la igualdad de sexos,

antes bien, fueron las legislaciones locales quienes regularon
la participacin de la mujer en la vida poltica.'22
El primer avance federalista en la materia aparece hasta
1953, con motivo de la extensin y precisin de la ciudadana
mexicana tanto a hombres y mujeres.12 Hasta ese momento
puede hablarse de una verdadera igualdad jurdicopoltica
entre los sexos, pues la mujeres accedieron al ejercicio de
los derechos polticos que, a la postre, les permitieron adquirir
un papel poltico incuestionable.
Del mismo modo, la igualdad civil entre varn y fmina
fue el resultado de la reforma constitucional publicada el 31
de diciembre de 1974, a travs de la cual se reform ntegramente el artculo 4o., para establecerla expresamente, as como
la proteccin de la organizacin y el desarrollo de la familia.
Corno puede advertirse hasta ahora, a partir del desarrollo de los derechos individuales de la mujer, las instituciones
jurdicas heredadas por las familias jurdicas occidentales se
vieron obligadas a evolucionar a travs de la supresin de
aquellos aspectos que, en la prctica, servan de base para
sostener la preeminencia masculina.
En este sentido, este proceso evolutivo no constituye ms

que el cumplimiento de los acuerdos internacionales en la
materia, para el efecto de garantizar que la mujer acte
en un plano de igualdad con los varones, respetando sus
particularidades.
12 Sobre estos primigenios intentos de dotar de urna igualdad poltico a la mujer, deben
mencionarse a San Luis Potos (1923), Yucatn (1925) y Chiopos (1926),
Diario Oficia/ de lo Federacin, de 17 de octubre de 1953.
97
98
SON CNYUGES
5. LOS ANTECEDENTES DE LA CONTRADICCIN DE

TESIS VARIOS 9/2005-PS
El 27 de mayo de 2005, el Segundo Tribunal Colegiado en
Materia Penal del Segundo Circuito, por conducto de su Magistrado Presidente, formul una solicitud a la Primera Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, para que se modificara la jurisprudencia nmero la./J. 10/94, emitida por
dicha instancia superior. La jurisprudencia en cuestin, sea-
laba a la letra:
VIOLACIN ENTRE CNYUGES, SINO DE EJERCICIO
INDEBIDO DE UN DERECHO. NO CONFIGURACIN DEL
DELITO DE.E1 que uno de los cnyuges imponga al otro
la cpula normal de manera violenta, cuando subsiste la
obligacin de cohabitar, no es suficiente para que se
configure el delito de violacin previsto en el artculo 265

del Cdigo Penal para el Distrito Federal, a pesar de la
utilizacin de los medios tpicos previstos para su integracin; ya que si bien el cnyuge tiene derecho a la relacin
sexual con su pareja, no puede permitirse que lo obtenga
violentamente; por lo que de observar tal conducta se
adecuar a lo establecido en el artculo 226 del ordenamiento en cita, al ejercitar indebidamente su derecho.
Se considera que cesa la obligacin de cohabitar, aunque
no est decretada judicialmente, cuando se pretende
imponer la cpula encontrndose el sujeto activo en estado
de ebriedad, drogadiccin, padeciendo enfermedad
venrea, sndrome de inmunodeficiencia adquirida, o en
presencia de otras personas; asimismo, si la mujer tiene
algn padecimiento, corno puede ser parlisis que le impida
producirse en sus relaciones sexuales, o estando decretada la separacin legal de los esposos. Entendindose que
las hiptesis mencionadas tienen carcter ejemplificativo,
ms no limitativo.
Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los

Tribunales Colegiados Primero y Tercero del Sexto Circuito.
28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos de los Ministros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y
Victoria Adato Green, en contra de los emitidos por los
Ministros Samuel Alba leyva e Ignacio M. Cal y Mayor
Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma, Edith Ramrez de Vidal.
Tesis de Jurisprudencia 10/94. Aprobada por la Primera
Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del once de
mayo de mil novecientos noventa y cuatro, por unanimidad
de votos de los seores Ministros: Presidenta Victoria Adato
Green, Samuel Alba Leyva, Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez,
Clementina Gil de Lester y Luis Fernndez Doblado.
No. Registro: 206,115. Jurisprudencia. Materia(s): Penal.
Octava poca. Instancia: Primera Sala. Fuente: Gaceta
del Semanario Judicial de la Federacin. Tomo: 77, Mayo
de 1994. Tesis: la./J. 10/94. Pgina: 18
Nota: Esta tesis tambin aparece en el Apndice al
Semanario Judicial de la Federacin 1917-1995, Tomo II,
Materia Penal, Primera Parte, tesis 381, pg. 210.
Conviene recordar que el anterior criterio tuvo su gnesis

en la contradiccin de tesis nmero 5/92, entre los criterios
sustentados entre los Tribunales Colegiados Primero y Tercero
del Sexto Circuito.
En el caso del Primer Tribunal Colegiado, su disertacin
sostena que el tipo penal de violacin no distingua entre los
sujetos activos o pasivos que lo cometen, mucho menos se
establece una causa extintiva de la accin penal con motivo
99
100
SON CNYUGES
del vnculo matrimonial que entre ambos sujetos exista;

asimismo, concluy que no se desprende de las normas que
regulan al matrimonio, la facultad de alguno de los cnyuges
para imponer al otro la cpula, aun para perpetuar la especie, por lo que la negativa a realizarla constituye una causal
de divorcio por ser equiparable a una injuria grave inferida al rechazado.
Por su parte, el Tercer Tribunal Colegiado, despus de
citar las fuentes de doctrina pertinentes, concluy que el lazo
del matrimonio impeda la configuracin del delito de vio-
lacin, por subsistir el derecho a la disposicin del cuerpo

del otro cnyuge, cuestin que constitua un caso de excepcin
para la punibilidad de ese hecho; antes bien, la falta de
sancin penal de esta conducta dio origen a que se sancionara civilmente a travs de la disolucin del vnculo marital.
Al resolver sobre la materia de esta contradiccin, la
entonces Primera Sala se plante la disyuntiva de seguir alguna
de las tres posturas establecidas doctrinalmente, a saber:
a) reconocen la existencia del delito de violacin entre cnyuges; b) niegan su existencia con base en el vnculo matrimonial, o c) reconocen la configuracin de un ilcito distinto
a la violacin.
As pues, partiendo de la base que no poda darse una

solucin general sobre este tema, la Sala estableci un catlogo abierto de hiptesis para determinar si se actualizaba o
no el tipo penal de violacin, con base en la cpula normal
entre cnyuges, esto es, la introduccin total o parcial del
pene en el rgano sexual femenino, siempre y cuando con
ello no se afecte a la moral, la salud o alguna disposicin legal
expresa.
COMENTARJO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACJONES JURDICAS DE LA UNAM
Tomando este punto de referencia, concluy que las

conductas ejecutadas fuera de estos parmetros, a uicio de
esa superioridad, constituiran el delito de violacin; asimismo,
la imposicin de la cpula reuniendo las caractersticas
sealadas en el prrafo anterior, no generara el tipo penal
en examen, sino el relativo al ejercicio indebido del propio
derecho.
Los integrantes del Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, fundaron su peticin en la
aplicacin que hicieron de esta jurisprudencia, en la resolucin de un caso sometido a su jurisdiccin, en donde se present la imposicin de la cpula entre cnyuges, a travs del
uso de violencia, sin que estuvieran realizando vida marital.'"
Con base en el anlisis de este caso, el Tribunal peticionario estim que el concepto de cpula normal acuado por
la jurisprudencia anteriormente sustentada por la Primera
Sala, era insuficiente para resolver sobre el ejercicio del dbito
marital, pues quedaban sin sancionar los casos en que el
uso de la violencia para obtener un ayuntamiento de esas
caractersticas, llegaba a constituir un medio para que, en
un despliegue de superioridad y dominio, un cnyuge ultraje
al otro.
En estas condiciones, los peticionarios enfatizaron la necesidad de analizar de nuevo la actualizacin de este tipo penal
dentro de las relaciones surgidas en el matrimonio, debindose sopesar la pertinencia o no de ceirse a un parmetro
1" Juico de Amparo Directo nmero 731/2004, resuello en sesin celebrado el 7 de

enero de 2005.
101
1 02
SON CNYUGES
tan discutible como lo es la prevalencia del dbito carnal

derivado del vnculo marital, para establecer la actualizacin de ese delito o, en su caso, de otros.
Despus de explicar con la debida acuciosidad las razones
por las cuales no puede actualizarse el tipo penal del elercicio
indebido de un derecha (cuestiones que sern abordadas ms
detenidamente con posterioridad), la construccin discursiva de los exponentes se enderez a privilegiar la tutela de
la libertad sexual del sueto sobre los vnculos jurdicos o
naturales que pudieran limitada.
Para proceder en estos trminos, los expositores se justifican en el respeto irrestricto de los derechos fundamentales
de los suletos, sin distincin alguna, mucho menos por razones de gnero; por lo que sostienen la existencia de un derecho
absoluto en favor del cnyuge para negarse en cualesquier
momento y bajo cualquier circunstancia, a sostener cpula
con su pareja pues de lo contrario, se retrotraera el matrimonio a la concepcin arcaica en que la mujer tena la calidad de objeto, erigindose el varn en el nico titular de
derechos, incluso aquellos que se ejercan sobre la mujer,
en toda su plenitud, a saber: utendi, fruendi y abutendi, i.e., el
poder absoluto e ilimitado.
As, el dbito conyugal para los argumentadores, se endereza al deber de fidelidad que los cnyuges se han de guardar
entre s, sin que ello signifique la prdida de su libertad sexual,
la cual acotan, nicamente, en relacin al coito con otras
personas distintas al o la cnyuge; por ende, consideran que
su incumplimiento slo se traduce en una retractacin de su
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDiCAS DE LA LJNAM
consentimiento originalmente dado para contraer nupcias, constituyndose en una causa para pedir (causa petendi)
la disolucin del vnculo matrimonial, pues no existe un medio
lcito para obligar a los consortes a tener cpula entre s.
6. RESOLUCIN DE LA PRIMERA SALA DE LA SC.IN

Admitida a trmite la solicitud de modificacin de la jurisprudencia presentada por el Segundo Tribunal Colegiado en
Materia Penal del Segundo Circuito, se form el expediente
varios 9/2005-PS, turnndose los autos a la Ponencia de la
Ministra Olga Snchez Cordero de Garca Villegas, para
la formulacin del proyecto de resolucin correspondiente.
El 16 de noviembre de 2005, la Primera Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, balo la presidencia de la
seora Ministra Olga Snchez Cordero de Garca Villegas,
resolvi acerca de la solicitud de modificacin, considerndola procedente y fundada.
Para soportar sus argumentaciones, el rgano resolutor
analiz el tipo penal del delito de violacin previsto en el
artculo 267 del Cdigo de Defensa Social del Estado de
Puebla, concluyendo que sus elementos entendidos lisa y llanamente, no exigen elementos objetivos o subjetivos mayores a
la obtencin de la cpula a travs de la violencia fsica o moral.
Esta simplicidad en sus postulados conlleva a inferir que
el bien jurdicamente tutelado- por este delito, no tiene una
connotacin de corte moral en relacin con el sujeto pasivo,
sino con un aspecto ms trascendental que deriva de la naturaleza humana, a saber: la libertad sexual que, en la prctica,
se refleja en el derecho a la autodeterminacin sexual.
103
1 04
SON CNYUGES
En este sentido, colige el iuzgador que con motivo de la

existencia de un vnculo matrimonial entre activo y pasivo,
no actualiza ninguna excepcin que impida la configuracin
del tipo penal, ni mucho menos que eximo la responsabilidad del primero de los nombrados.
Inmerso en esta disertacin, procedi a analizar los derechos sobre la persona de los cnyuges que nacen a partir del
matrimonio, sealando que si bien entre los fines de ste se
ubica la procreacin de la especie, tal situacin no conlleva
que los consortes se puedan imponer el ayuntamiento para
cumplimentar esa finalidad, puesto que por encima del mismo
se encuentran los derechos a la libertad sexual, a la
disposicin del cuerpo y a elegir el nmero y espaciamiento
de la prole.
Ante este aparente conflicto de derechos, la Sala resolutora propende a considerar que no existe un derecho absoluto
entre consortes para acceder a la relacin carnal con la intencin de cumplir con los fines del matrimonio, sino que implica
una facultad que debe ser ejercida de comn acuerdo, por
existir la igualdad de derechos y obligaciones entre ellos.
Para agotar este punto, el juzgador recuerda que la transgresin a los principios de igualdad y respeto en la vida
matrimonial, est penada con la disolucin del vnculo marital, a travs de las causales de divorcio previstas en el Cdigo;
de ah que en el caso la imposicin de la cpula entre
consortes a travs de medios violentos, tal actuacin no est
respaldada en el eiercicio de un derecho nacido en esa institucin, pues, por el contrario, es motivo para su terminacin.
Con base en los anteriores razonamientos, la Primera Sala

de la Suprema Corte de la Justicia de la Nacin produjo el
siguiente criterio jurisprudencial, con el objeto de reemplazar
al que motiv el estudio en comento:
VIOLACIN. SE INTEGRA ESE DELITO AN CUANDO
ENTRE EL ACTIVO Y EL PASIVO EXISTA EL VNCULO MATRIMONIAL (LEGISLACIN DEL ESTADO DE PUEBLA)
En trminos del primer prrafo del artculo 267 del Cdigo
para la Defensa Social del Estado de Puebla, el delito de
violacin requiere para su integracin: 1.- tener cpula
con una persona sea cual fuere su sexo, y 2.- obtener dicho
ayuntamiento carnal por medio de la violencia fsica o moral.
El bien jurdico tutelado por el tipo penal de mrito es la
libertad sexual, que reconoce en el ser humano, su derecho
a la autodeterminacin sexual. Ahora bien, el tipo penal
del delito de violacin contenido en la legislacin referida, no establece para su integracin excepcin con relacin
a la calidad de los sujetos, como pudiera ser la existencia
de algn vnculo o relacin entre ellos, pues slo requiere
la actualizacin de violencia fsica o moral para la realizacin de la cpula por medios violentos sean stos fsicos
y/o morales-, queda debidamente integrado el delito de
violacin, sin importar la existencia del vnculo matrimonial.
En concordancia con lo anterior, la Sala antes sealada

tambin cancel los criterios jurisprudenciaies intitulados
"VIOLACIN ENTRE CNYUGES, DURANTE EL LAPSO EN
QUE SE DECRET JUDICIALMENTE SU SEPARACIN
PROVISIONAL, DELITO DE",'" "VIOLACIN ENTRE
Gaceta del Semanario Judicial de /a Federacin, Octava poca, Primera Sala, TORIO: 77,
mayo de 1994. Tesis: 1a./J. 5/94, p_ 16.
105
106
SON CNYUGES
CNYUGES, DELITO DE",1" "VIOLACIN EQUIPARADA

ENTRE CNYUGES, DELITO DE",127 "VIOLACIN ENTRE
CNYUGES, DELITO DE",'" "VIOLACIN ENTRE CNYUGES, DELITO DE",'29 "VIOLACIN ENTRE CNYUGES
HABIENDO SUSPENDIDO EL DERECHO A COHABITAR,
DELITO DE"3 y "EJERCICIO INDEBIDO DE UN DERECHO
Y NO DE VIOLACIN, DELITO DE".13'
7. LA CONTEMPORANEIDAD CON LOS AVANCES
LEGISLATIVOS. EL RECONOCIMIENTO
JURISPRUDENCIAL DE LA VIOLACIN ENTRE
CNYUGES
Por cuanto se ha dicho, resulta ntido el acierto que significa

que la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin haya cambiado su criterio en cuanto a la posibilidad
de que exista la violacin entre consortes, pues sostener el
criterio ahora derogado implicaba, por una parte, desconocer
los principios inmersos dentro de las legislaciones civiles
y penales, mismos que han evolucionado al punto de
proveer la igualdad jurdica entre hombres y mujeres, as
como la proteccin de una esfera mayor de derechos
humanos y, por la otra, transgredir los acuerdos internacionales que, sobre la materia, ha suscrito Mxico durante el
siglo XX.
Ibid., 6/94, p. 16.

bd., 7/94, p. 17.
12'ibid., 8/94, p. 17.
129 !bid., 9/94, p. 18.
1" Ibid., 11/94, p. 19.
1'1 Ibid., 12/94, p, 19.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTLGAC1ONES JURDICAS DE LA UNAM
8. UNA ASIGNATURA PENDIENTE

Dejando de lado las anteriores consideraciones, conviene
reflexionar acerca de un aspecto no abordado por la Primera
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al momento
de ocuparse de los razonamientos expuestos por el Segundo
Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, que
sirvieron de base para el cambio de criterio, a saber: el contenido y los alcances del dbito conyugal.
Al respecto, el Tribunal peticionario adujo que con base

en los fines del matrimonio reconocidos por la ley y la doctrina, era dable colegir que la libertad sexual de los cnyuges
se encontraba acotada por el dbito conyugal y el deber de
fidelidad entre ellos; no obstante, aun en ese supuesto, exista
un derecho genrico a favor de cada consorte para rechazar en cualquier momento y bajo cualquier circunstancia el
ayuntamiento carnal.
En este mismo orden de ideas, sostuvo que la restriccin
que sufre una persona en su libertad para copular con motivo
del matrimonio, redunda en la imposibilidad de sostener relaciones sexuales con terceras personas, en observancia al
deber de fidelidad, pero ello no significa que pierda su capacidad para rechazar el ayuntamiento con su cnyuge, incluso
sin que exista una justificacin de por medio.
En tal virtud, la negativa a tener cpula con el otro consorte slo equivale a una retractacin del consentimiento
anteriormente dado para la celebracin del matrimonio, surgiendo un derecho a favor del cnyuge afectado para pedir
la disolucin del vnculo.
107
108
SON CNYUGES
Como puede advertirse, los razonamientos expuestos por

el Tribunal Colegiado fueron tendientes a sostener la primaca
de la libertad sexual con base en la inexistencia del dbito
conyugal, pues slo reconoce una restriccin a dicha autonoma fundada en el deber de fidelidad.
Al momento de su disertacin, la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin eludi ocuparse de
este aspecto, ya que se concret a afirmar que el derecho
que asiste a los cnyuges para acceder a la cpula con su
pareja no es absoluto, sino que implica "...la libertad de los
mismos, para determinar de comn acuerdo y en pleno uso
de su libertad sexual, cundo habrn de proceder al ayuntamiento carnal con fines de procreacin".
En trminos de lo antes razonado, resulta obligado reflexionar acerca de dos cuestiones fundamentales: Existe un derecho a favor de un cnyuge para negarse en todo momento
al ayuntamiento carnal, sin que exista causa justificada? y
Qu consecuencias de derecho surgen a partir de la negativa
a sostener cpula de manera injustificada?
Para responder el primer cuestionamiento, conviene hacer
referencia a la importancia que subyace en la institucin del
matrimonio tanto en el orden natural como positivo.
En efecto, aunque la mentalidad vigente en las antiguas
civilizaciones no pudo articular una regulacin congruente
del matrimonio con base en la igualdad de los consortes, su
causa eficiente, su formalidad y sus fines, en todas las sociedades se reconoci la importancia de la institucin como medio
para la formacin de la familia y, por ende, de su propia
subsistencia. Incluso en el mundo romano en el que, como

ya se expuso anteriormente, el matrimonio no generaba el
vnculo familiar, el legislador reconoci su importancia como
institucin del orden natural o de gentes, de forma tal que lo
foment a travs de premiar la natalidad e imponer ciertas
limitaciones hereditarias o los no-casados o sin hilos, con
las leyes Julia y Papia Popea.132
Sin periuicio de lo anterior, no debe obviarse que la
construccin jurdica del matrimonio, tal y como lo conocemos, parte del derecho cannico, ya que fue el primer sistema
normativo que la estructur con base en su sacralidad; sin
embargo, esta circunstancia no impide que sirva para explicar
las particularidades de esta institucin, ya sea que se conciba
como un sacramento en trminos religiosos o como un contrato en su concepcin civilista.
En efecto, en primer lugar, debe decirse que el trmino
matrimonio presenta una doble acepcin: unas veces se emplea
para designar el acto de su celebracin en el cual los
contrayentes hacen recproca entrega de s mismos en su calidad de cnyuges (matrimonio in fieri) y otras veces se entiende
a la misma parea humana constituida por ambos cnyuges o
bien al estado jurdico que les afecta a su persona tras la
celebracin nupcial (matrimonio in facto). En cualquiera de
ambos casos, confluyen las notas distintivas de todo acto urdico, es decir, una voluntad capaz de actuar y obligarse
jurdicamente, con base en una causa y para un fin determinado.
" Dichas leyes fueron emitidas por Augusto, quien fue el primer gobernante que intervino
ms decididamente en este sentido. Esta legislacin se llame de mantondis ordMibus por referirse a los distintos tipos de personas afectados por los preceptos legales. Esta actitud de
Augusto no careca de precedentes, ya que los cnsules del 403 a.C. haban multado a los que
enveiecan clibes por haber frustrado el precepto natural de dejar descendencia; Ver D'ORS,
Alvaro, op. cit , p_ 295_
109
110
SON CNYUGES
En este orden de ideas, existe un consentimiento matrimonial, mismo que se define como una declaracin de voluntad,
mutua y bilateral, entre dos sujetos o personas de diferente
sexo capaces de celebrar matrimonio, y que tiene como
resultado la aparicin de unos efectos iurdicos queridos
consciente o inconscientemente por las partes.
Como se infiere de tal definicin, el contenido sobre el
cual recae este consentimiento est determinado por normas
superiores a la voluntad de los contrayentes y a la propia
competencia de los ordenamientos urdico-positivos; de ah
que el alcance de la voluntad expresada por los cnyuges
sea inhbil para modificar las causas y los efectos de la
institucin. 133
En lo tocante a la causa eficiente del matrimonio, la concepcin cannica no vari la visin romana del amor marital
(afectio maritalis) como motivo para la instauracin del vnculo
entre los consortes, pero con motivo de la influencia que
supuso la doctrina patrstica, elimin los efectos que la lurisprudencia romana dot a su prdida, al sostener sin paliativos
o vacilaciones la indisolubilidad del matrimonio.
Pasando a los fines que se persiguen con lo unin estable
entre un hombre y una muier, el consorcio de vida plena
que supone el matrimonio est ordenado por su misma ndole
'" Al respecto, diversos tratadistas entre los que se encuentran Julien Bonnecasse, Jos
D'Aguanno y Felipe Snchez Ramn, sostienen que la teora institucional del matrimonio explica
mejor las implicaciones de este acto jurdico, mismos que en la prctica permite que pueda
celebrarse sin ms que un conocimiento implcito de la sustancia del matrimonio; que surjan
derechos y obligaciones no conocidas explcitamente por los contrayentes; que subsisten derechos y obligaciones no contratados y acaso excluidos cuando no se afecte la sustancia del
matrimonio.
natural al bien de los cnyuges y a la generacin y educacin

de la prole. Esta ordenacin de los fines debe tener lugar no
slo a parte rei (por parte de la realidad objetiva) por cuanto
los contrayentes renan las cualidades o caractersticas personales y objetivas que hacen posible su celebracin, sino tambin
a parte intentionis (por parte de la intencin de los contrayentes) en el sentido de que los contrayentes muestren su
predisposicin para el cumplimiento de sus fines.
Con base en lo anterior, se deduce que si bien es cierto
que estos fines surgen como una cuestin connatural al matrimonio, no menos lo es que su falta de consecucin no implica
la nulidad o disolucin del vnculo matrimonial, como sucede,
por regla general, en los actos urdicos cuyo objeto se vuelve
imposible de cumplir; sin embargo, los cnyuges estn obligados, en todo momento, al cumplimiento de los aspectos
objetivos y subjetivos inherentes a tales fines.
As pues, la ordenacin de la prole queda cubierta en su
parte objetiva por la posibilidad de la cpula conyugal, as
como en su parte subjetiva por lo intencin de no desnaturalizar el acto conyugal; por su parte, el bien de los cnyuges
se presenta en dos vertientes: la ayuda mutua (pues constituyendo el matrimonio una comunidad integral de existencia,
en l encuentran los cnyuges, de manera natural, el mutuo
complemento de su capacidad y aptitudes no slo en su orden
fsico, material y econmico, sino tambin en el orden moral
y sobrenatural) y el remedio a la concupiscencia (la satisfaccin de la inclinacin sexual como medio naturalmente establecido para la perpetuacin de la especie), fines que se
cumplen, en su parte objetiva, con que los contrayentes sean
aptos para la vida conyugal, mientras que la parte subjetiva
111
112
SON CNYUGES
se consuma conque los contrayentes se muestren dispuestos

a la normal convivencia matrimonial sin excluir radicalmente
esta ordenacin al bien del otro.'"
Estos medios instrumentales constituyen, por s mismos,
deberes recprocos entre los esposos, cuyo cumplimiento puede
dispensarse slo por circunstancias excepcionales, ya que su
inobservancia tiende a afectar la posibilidad de acceder a
los fines del matrimonio.
As pues, en primer lugar, debe mencionarse a la necesidad de la convivencia o comunidad de vida de los casados,135
a travs del cual la unin adquiere el estado matrimonial, de
manera similar a la apariencia marital (honor mariti) concebida en el derecho romano. Como una parte importante de
ese elemento se ubica a la cohabitacin (entendida como vida
marital), por ser un efecto normal que se sigue a la celebracin
del matrimonio, mediante el establecimiento de un hogar
comn (domicilio conyugal), la cual exige no slo que se garantice el acceso a la cpula, sino que se constituya un ambiente
integral para el desarrollo de la vida en comn de los consortes. Con base en esta exigencia, surgen otros deberes entre
los cnyuges que redundan en los mbitos econmico,
social, personal y sexual (derecho a alimentos, deber de
respeto, deber de fidelidad, dbito conyugal, entre otros),
cuyo cumplimiento le corresponde tanto al hombre como a
la mujer, porque gozan de igualdad jurdica.136
1" BERNRDEZ CANTN, Alberto, Compendio de derecho matrimonial cannico, 8a.

ed., Madrid, Tecnos,1994, pp. 32-35.
Canon 1,151 del Cdigo de Derecho Cannico.
'" Canon 1,135 del Cdigo de Derecho Cannico.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA L.INAm
Ocupndonos de los aspectos estrictamente personales

de los consortes, conviene apuntar que en tanto la comunidad de vida tiene como fin prximo la constitucin de una
familia, la doctrina cannica ha derivado dos aspectos fundamentales para garantizar la unidad del vnculo matrimonial: el deber de fidelidad y el dbito conyugal, los cuales
guardan como nota comn, que sirven de puente entre matrimonio y prole.
En relacin con el primer aspecto, la doctrina cannica
sostiene que existe un estricto derecho subjetivo a la realizacin de las prcticas matrimoniales ordenadas a la procreacin, en las que cada uno de ellos tendr un derecho a
exigir el dbito conyugal y recprocamente una obligacin
de prestar el dbito ante la exigencia de la otra parte. Esta
relacin, pese a su contenido estrictamente jurdico, reviste
una especial trascendencia moral en cuanto que los derechos
y obligaciones mutuos que van delimitados por la norma,
hace ilcitos los actos desordenados a los fines especficos
del matrimonio, en especial cuando se ejecuta violencia en
contra de uno de los cnyuges o cuando la salud psicofsica
de alguno de los cnyuges constituya un riesgo para la
concepcin.
En lo tocante al segundo aspecto, el ordenamiento
cannico reconoce una exclusividad (ius exclusivurn) sobre
la persona del cnyuge, a favor de su respectivo consorte,
quedando proscrita la prctica de los actos conyugales con
tercera persona; no obstante, conviene recordar que con base
en una aplicacin extensiva de la propia doctrina cannica,
puede inferirse que este derecho tampoco es absoluto, por
cuanto a que pesa sobre esta figura, las mismas limitaciones
113
114
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASNO
SON CNYUGES
establecidas para el uso del propio cuerpo, las cuales, de

manera general, dictan que no le asiste un derecho a favor
del individuo para cometer actos sobre su cuerpo que afecten
su integridad o su dignidad humanas.
Como puede verse, en el cumplimiento de esos deberes
subsiste un principio de respeto recproco entre los cnyuges, pues slo a partir de la dignificacin de la persona de
los consortes, es dable arribar a un estado de vida adecuado
para la consecucin de los fines del matrimonio; por ello,
cuando se rompe ese deber de consideracin hacia la pareja,
la propia codificacin cannica permite, en un momento dado
y de manera excepcional, la anulacin del vnculo matrimonial o, de manera ms comn, la separacin de cuerpos..
Aunque esta concepcin del matrimonio cannico pas
a los cdigos civiles seculares con algunas modificaciones
para apuntalar el poder civil, la importancia y los fines reconocidos a esta institucin jurdica quedaron inclumes, por
cuanto a que el Estado secularizado reconoci el papel que
jugaba el matrimonio en la consecucin de la familia.
En efecto, aun en el caso de la doctrina que asimil al
matrimonio como un contrato civil, se consider que la unin
entre cnyuges estaban encaminada a la obtencin de determinados fines, cuyo contenido se asimil a los de la doctrina
cannica, superiores a la voluntad de los contratantes, por
tratarse de una cuestin de orden pblico.
En el caso de Mxico, hasta el Cdigo Civil para el Distrito
Federal en Materia Comn, y para toda la Repblica en
Materia Federal, los ordenamientos civiles identificaron tales
fines como la perpetuacin de la especie y la ayuda mutua

para llevar el peso de la vida,'" en cambio, el nuevo ordenamiento civil prescindi de definir los alcances de estos fines,
sealando nicamente que los cnyuges estaban obligados
a su logro.135
En este mismo sentido se encuentran redactados la mayora de los Cdigos Civiles de los Estados de la Repblica,
con algunas excepciones. Entre estos casos, conviene citar el
caso del de Baja California Sur, el cual, en su artculo 150,
establece:
Artculo 150. El matrimonio es la unin legtima de un
solo hombre y una sola mujer, con el propsito expreso
de integrar una familia mediante la cohabitacin domstica
y sexual, el respeto y proteccin recprocos, as como la
eventual perpetuacin de la especie la cual tiene los
siguientes fines:
I. Es libre electo, tanto por lo que corresponde a su
celebracin, como a la persona con quien se contrae;
U. Los cnyuges conservarn en todo tiempo la libertad
para determinar la totalidad de los aspectos concernientes
a su relacin matrimonial, dado que los vnculos que derivan de la unin, son exclusivos de la pareja;
III. Con el matrimonio se funda legtimamente la familia,
que es la comunidad establecida naturalmente para la
diaria convivencia;
." Articulo 13.

Arculo 162 del Cdigo Civil.
115
116
SON CNYUGES
IV. La estabilidad de la familia, base de las instituciones

sociales, contribuyen a la armona social;
V. En las relaciones conyugales tiene manifestacin la complementariedad de los seres humanos en los aspectos afectivos biolgicos, ningn cnyuge es superior al otro y con
la unin se hace posible el desarrollo de la potencialidad
humana;
VI. La familia constituye el medio natural para el desarrollo
de las interrelaciones de responsabilidad y solidaridad
humana;
VII. En la familia debe buscarse el efecto y la fidelidad, as
como darse apoyo recproco; y
VIII. El afecto familiar es reconocido como una dignidad,
no como sometimiento de un ser a otro, sino como un
perfecto entendimiento sobre los valores de existencia
humana.
En trminos muy similares, el artculo 259 del Cdigo

Civil para el Estado de Jalisco, delimita los fines del matrimonio, en los siguientes trminos:
Artculo 259. En la relacin matrimonial, se deben
considerar los siguientes fines:
1. Es libremente electo, tanto por lo que corresponde a su
celebracin, como a la persona con quien se contrae;
II. Los cnyuges conservarn en todo tiempo, la libertad
para determinar la totalidad de los aspectos concernientes
a su relacin matrimonial, dado que los vnculos que
derivan de tal unin, son exclusivos de la pareja;
III. Con el matrimonio se funda legalmente la familia, que

es la comunidad establecida naturalmente para la diaria
convivencia;
IV. La estabilidad de la familia, base de las instituciones
sociales, contribuye a la armona social;
V. En las relaciones conyugales tiene manifestacin la complementariedad de los seres humanos en los aspectos
afectivo y biolgico, ningn cnyuge es superior al otro y
con la unin se hace posible el desarrollo de lo potencialidad humana;
VI. El hijo debe ser la expresin del amor de sus padres;
VII. La familia constituye el medio natural para el desarrollo
de las interrelaciones de responsabilidad y solidaridad
humana;
VIII. En la familia debe buscarse el afecto y la fidelidad,
as como darse apoyo recproco; y
IX. El afecto familiar es reconocido como una dignidad,
no como un sometimiento de un ser a otro, sino corno un
perfecto entendimiento sobre los valores de existencia
humana.
Los esposos tienen el derecho natural e inalienable de
fundar una familia y decidir responsablemente sobre el
intervalo entre los nacimientos y el nmero de hijos a
procrea r.
Por su parte, el Cdigo Civil para el Estado de Quertaro,

en su artculo 139, establece los mismos fines de una manera
ms lacnica, de la siguiente forma:
117
1 1 8
VIOLACIN_ SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
Artculo 139. El matrimonio tiene como fin la creacin de

una comunidad ntima de vida entre los cnyuges, y constituye la forma ideal para la proteccin de intereses superiores de la familia.
Un caso excepcional en cuanto a este criterio general de

delimitacin de los fines del matrimonio, lo constituye el Cdigo
Civil para el Distrito Federal expedido en el 2000, ya que
dicho ordenamiento permite la celebracin del matrimonio
con un cnyuge que sufra impotencia incurable para la cpula,
siempre y cuando sea conocida y aceptada previamente por
su consorte,'" disposicin que, en otras palabras, viene a
constituir una exclusin de uno de los fines del matrimonio,
por medio de la voluntad de los contratantes.
No obstante lo anterior, todos los cdigos civiles basados
en la codificacin de 1928 comparten como notas comunes
la trascendencia de tales fines sobre la voluntad de los esposos, de forma que devienen nulos los pactos hechos en contrario, y que su falta de obtencin no conlleva implcitamente la
disolucin del vnculo matrimonial.
Al respecto, la otrora Tercera Sala de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin abord estas cuestiones, en las
siguientes tesis aisladas:
MATRIMONIO. CONVENIOS NULOS CONTRARIOS A LOS
FINES DEL (LEGISLACIN DE NUEVO LEN).Ei artculo
182 del Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len establece
Artculo 156, fraccin V111, en relacin con los prrafos segundo y cundo, del
Cdigo Civil.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACONES JURDICAS DE LA UNAM
que ''son nulos los pactos que los esposos hicieren contra
las leyes o los naturales fines del matrimonio"; y el artculo
147 de/ mismo cdigo previene que "cualquiera condicin contraria a la perpetuacin de la especie o o la ayuda
mutua que se deben los cnyuges se tendr por no puesta.
Ahora bien, como /a ley impone a los consortes la obligacin de hacer vida comn, contribuyendo cada uno o
los fines del matrimonio (artculo 162), y adems establece
que la mujer debe vivir al lado de su marido (artculo 163),
es indiscutible que un convenio en el cual se pacte por
los esposos que harn vida separada de manera indefinida,
es contrario a los fines del matrimonio y, por tanto, nulo.
Precedentes: Amparo civil directo 9026/46. Rodrguez
Graciano. 18 de abril de 1949. Mayora de tres votos.
Carlos I. Melndez. Disidente: Hilario Medina. La publicacin no menciona el nombre del ponente.
Registro IUS: 344728. Quinta poca, Tercera Sala, Semanario Judicial de la Federacin, Tomo C, p. 266, aislada,
Civil.
MATRIMONIO. FINES DEL. Es cierto que uno de los fines
del matrimonio es la perpetuacin de la especie; pero la
frustracin de ese fin, no da lugar al divorcio.
Precedentes: Amparo civil directo 4429/33. Jara Jos
Ignacio. 11 de enero de 1943. Unanimidad de cinco votos.
La publicacin no menciona el nombre del ponente.
Registro IUS: 351277. Quinta poca, Tercera Sala,
Semanario Judicial de la Federacin, Tomo LXXV, p. 678,
aislada, Civil.
119
120
SON CNYUGES
Con base en las anteriores consideraciones, es dable

afirmar que la institucin del matrimonio impone una pauta de
conducta hacia los cnyuges, al sujetarlos al cumplimiento
de determinados deberes de contenido idntico y recproco,
por lo que no les asiste un derecho genrico para desatenderlos, salvo cuando exista una causa de justificacin.
Lo anterior es as, ya que al tratarse de una institucin de
orden pblico, existe un inters general por su mantenimiento,
permitindose slo por excepcin su disolucin. Para tal
efecto se establecieron, desde el principio, causales de divorcio debidamente especificadas que, vistas en su expresin
elemental, no son sino la demostracin del desprecio, desapego,
abandono o desestimacin hacia la persona del cnyuge o
de sus hijos, que produce una imposibilidad para la vida en
comn.
No debe perderse de vista que los efectos que produce
la bsqueda de los fines del matrimonio (deberes
instrumentales), representan la preeminencia del inters de
la familia sobre el individual de cada cnyuge; por ello, la
legislacin civil opt por imponer a cada consorte la carga
de contribuir por su parte a tales fines, lo cual implica no
slo una funcin biolgica sino tambin una funcin jurdica.
Deviene razonable que tratndose de la persona de los
cnyuges, las disposiciones del ordenamiento civil busquen,
por un lado, privilegiar las conductas que abonen en su
socorro y en su ayuda mutua, conceptos que descansan siempre en la solidaridad de la pareja y, por el otro, prohban y
sancionen las actitudes egocentristas de uno de los con-
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGAC ONES JURDICAS DE LA UNAN
sortes o que se traduzcan en el demrito o destruccin de

la vida comn.'"
Dentro de esas conductas se ubica la negativa injustificada a sostener la cpula con el consorte, por constituir una
conducta contraria a los fines del matrimonio, por cuanto a
que a travs de esa conducta, se desconocen las obligaciones que les impone la legislacin civil, de cohabitar untos en
el domicilio comn contribuyendo al sostenimiento del hogar,
a su alimentacin y a la de sus hijos, as corno a la educacin
de stos, compartiendo mutuamente los derechos y obligaciones que nacen del matrimonio en la direccin del hogar y
de los hijos, as como la administracin de los bienes pertenecientes a la sociedad conyugal.
As pues, para la doctrina matrimonial cannica la ausencia absoluta de toda relacin conyugal constituye una causa
grave para la continuacin de la vida matrimonial, al punto
de considerarla como una causa de disolucin del vnculo
por no haberse consumado'
41
o como un motivo para la sepa-
racin temporal de cuerpos por constituir una dificultad para

la vida en comn.'42
En este mismo tenor, algunos doctrinarios consideraron
que la falta del dbito conyugal implica por s misma una
Al respecto, resulto ilustrativa lo tesis aislada intitulado 'ALIMENTOS DE ACUERDO

CON LO DISPUESTO POR EL ARTCULO 164 DEL CDIGO CIVIL LA MUJER CUMPLE CON
EL DEBER DE CONTRIBUIR CON EL SOSTENIMIENTO DEL HOGAR CUIDANDO DE El
cuyos datos de identificacin son. Registro IUS: 201634. Novena prscci, Tribunales Colewodos
de Circuito, Semanario Judicial de ia Federacin y su Gaceta, Tomo IV, agosto de 1996,
p. 625, tesis 1.80.C.53 C, aislado, Civil.
BERNRDEZ CANTN, Alberto, op. cit., p. 281
p. 270.
121
122
SON CNYUGES
injuria grave justificativa de la disolucin del vnculo matrimonial o de la separacin de cuerpos, adems de una
indemnizacin al esposo vctima de la denegacin;143 para
algunos otros, su actualizacin constituye una desatencin de
las obligaciones conyugales asimilable al abandono del hogar.'"
En cualquiera de las concepciones que se tengan acerca
del incumplimiento del dbito conyugal subyace una idea
comn, a saber: la desatencin de un fin del matrimonio,
ya sea en relacin de la generacin de la prole o en funcin
a la persona del consorte repudiado.
Sin perjuicio de lo anterior, resultara cuestionable, en
principio, concebir una figura jurdica que implicara un deber
en contra de la libertad sexual que tiene todo ser humano,
atento al marco de desarrollo de los derechos humanos antes
explicados; sin embargo, tal situacin es explicable tomando
en cuenta que el conjunto de derechos humanos que conlleva el ejercicio de la sexualidad se encuentran autolimitados
por los propios consortes-titulares, a travs de la figura del
matrimonio.
En efecto, a pesar de que constituyen facultades inherentes
a la calidad humana, los derechos humanos nunca fueron
concebidos como atribuciones de carcter absoluto, sino
susceptibles de limitacin para garantizar la coexistencia
pacfica de todos los integrantes de una sociedad.
'' PLANIOL, Marcelo et. al., Tratado prctico de derecho civil francs: La familia, Mxico,
Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal/Instituto de Investigaciones Jurdicas-UNAM,
2002, p. 271.
'" GALINDO GARFIAS, Ignacio, Derecho civil, 10a. ed., Mxico, Porra, 1990, pp. 545-549.
Como primer criterio de limitacin se ubica la coexistencia

de las libertades de los dems individuos, cuya gnesis se
infiere de la propia naturaleza social del ser humano. As,
aunque el propio contenido intrnseco de los derechos no
conlleva una limitacin, la interaccin social del individuo le
impone restricciones para su ejercicio, en la medida que debe
cohonestar su ejercicio para no hacer nugatorios los derechos
de los dems.
Un segundo criterio lo constituye el principio de reserva
de ley, esto es, la remisin que hace la norma fundamental a
una ley secundaria para la regulacin de ese derecho especfico contenido o reconocido en la primera normatividad.
En el caso de los derechos humanos, la aplicacin de este
principio presupone que la reglamentacin de un derecho
en la ley constituye el medio para armonizar todos los derechos de los individuos de una sociedad.45
En orden a lo antes sealado, se advierte que el matrimonio est concebido como un marco restrictivo para el ejercicio
de los derechos sexuales y reproductivos de los individuos, lo
cual es explicable en razn de la preeminencia que las sociedades dieron a la unidad mongama de hombre y mujer sobre
cualquier otras forma de relacin, a la que se le dot, adems,
de un carcter de indisolubilidad hasta principios del siglo X1X.
El individuo que se sujeta a la institucin del matrimonio
autolimita el ejercicio de sus libertades sexuales y reproductivos a determinadas pautas de comportamiento que exige el
BRAGE CAMAZANO, Joaqun, Los lmites a [os derechos fundrimentriles en los inicios
de/ constitucionalisrno mundial y en el constiturionallsmd histrico espao/, Mxico, Instituto de
investigaciones Jurdicas/UNAN& 2003, pp.. 62 - 89_
123
124
SON CNYUGES
vnculo matrimonial, al punto de tener que aportar una cooperacin de carcter fsico para alcanzar los fines del matrimonio
y para mantener la unidad del vnculo, lo que se expresa en
los deberes de cohabitacin y fidelidad reconocidos por la
legislacin civil.
El derecho a negarse a tener cpula en todo momento y
con cualquier persona se inscribe fuera del matrimonio, por
cuanto a que en ese supuesto, el titular no se haya sujeto a
ninguna clase de limitacin que, en un momento dado, podra
constreirlo a permitir el acceso carnal con una determinada persona o que, por otro lado, le impida tener cpula
con una tercera persona.
Ese carcter excepcional y excluyente que implica la
institucin del matrimonio en cuanto al ejercicio de la sexualidad, es, sin lugar a dudas, la nota distintiva que la diferencia
de otras relaciones de hecho que si bien no excluyen la posibilidad de la cohabitacin o de la fidelidad, no lo establecen
como un deber jurdico exigible para los individuos, ni mucho
menos presupone una sancin para su incumplimiento.
Es aqu donde radica, a nuestro uicio, el error en que
incurre el planteamiento del Tribunal Colegiado en Materia
Penal del Segundo Circuito al momento de solicitar la modificacin del criterio sobre la violacin entre cnyuges, pues
sostener la inexistencia del dbito conyugal implicara no slo
contrariar los fines que se persiguen con su celebracin, sino
que abonara en contra de los principios de unidad y permanencia del vnculo matrimonial, los cuales constituyen cuestiones de orden pblico e inters general, como ya ha quedado
explicado.
No desvirta lo anterior el reconocimiento de la existencia de un deber de fidelidad entre cnyuges, pues tal exigencia
no es una obligacin en s misma, sino que deriva como
consecuencia natural de que exista una cpula exclusiva entre
hombre y mujer casados, de tal forma que el legislador consider necesario prohibir las relaciones sexuales con terceras
personas para garantizar la salud, unidad y permanencia de
la causa eficiente de la relacin matrimonial.
Volviendo a la pauta de proteccin de los derechos
humanos, sera inconcebible hacer nugatorio el desarrollo
de la sexualidad de un sujeto si, por una parte, se reconociera

la posibilidad de que su cnyuge pudiera negarse en todo
momento a sostener un ayuntamiento carnal y, por la otra, se
le impidiera el acceso carnal con una tercera persona.
Al hilo discursivo, la solucin debida en este punto estriba,
a nuestro juicio, en no negar la existencia del dbito conyugal,
sino a la reglamentacin dirigida a preservar la dignidad y
respeto debidos entre los consortes, permitiendo ocasionalmente la posibilidad de negarse a ese ayuntamiento sin
que medie causa justificada, o bien, en todo momento, cuando
s exista ese motivo grave que impida ese acceso o que ponga
en riesgo la vida, la integridad o salud de algunos consortes
o del hipottico producto.
Es claro que el pronunciamiento de la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin justipreci los derechos fundamentales de los individuos versus las normas
protectoras de la familia, a fin de establecer a qu clase de
normas deba darse mayor envergadura, dando una solucin,
125
126
SON CNYUGES
a nuestro parecer, salomnica y adecuada, ya que sin referirse a estos aspectos del dbito, excluy la posibilidad de
acceder a ste a travs de la violencia, lo cual, en trminos
de lo antes razonado, constituye un medio evidentemente
ilcito, contrario a los fines del matrimonio y atentatorio a la
dignidad de la vctima corno cnyuge y persona.
Tambin constituyen un motivo de polmica las consecuencias de derecho que surgen a partir de la negativa a
sostener cpula de manera injustificada.
Acudiendo al planteamiento formulado por el Tribunal
Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, se advierte
que la negativa genrica de sostener cpula sin causa justificada, constituye una retractacin del consentimiento expresado al contraer matrimonio, surgiendo con ello el derecho
a solicitar su disolucin.
Tales conceptos, bajo un anlisis jurdico del matrimonio
en cualquiera de sus acepciones, carecen de asidero, por
cuanto a los efectos jurdicos que conlleva la figura del consentimiento dentro de la teora del acto urdico.
En efecto, si tomamos en cuenta que el consentimiento
juega un papel determinante para producir consecuencias
o fines de inters legal en la celebracin de cualquier acto
dotado de efectos urdicos, resulta indudable que existe, en
principio, un efecto vinculante que impide a su emisor a desligarse del cumplimiento de las obligaciones que le impone su
actuar jurdico.'"
Por ejemplo, los artculos 1796 y 1797 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, establecen que los contratos que se perfeccionan por el mero consentimiento, obligan a los contratantes no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a las consecuencias
derivadas de la buena fe, del uso o de la ley, no pudindose dejar al arbitrio de uno de los
contratantes, su validez o cumplimiento.
COMENTARIO DEL INSTITUr0 DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM
Tratndose del consentimiento generador del lazo matrimonial, no existe vlidamente la figura de la retractacin de
consentimiento, puesto que tanto la legislacin civil como la
cannica establecen su irrevocabilidad, es decir, que una vez
que ha sido puesto con todos los requisitos inherentes a aqul,
no se puede destruir el vnculo creado mediante un acto de
retractacin posterior, salvo que exista un vicio en su emisin,
en cuyo caso, producir la nulidad del matrimonio.
Al respecto, conviene mencionar que en la legislacin
civil se prevn causas de disolucin del matrimonio que permiten la destruccin del lazo matrimonial, pero que las mismas
no estn dirigidas a controvertir los elementos dados para la
constitucin del vnculo, sino a sancionar conductas contrarias
a la debida vida matrimonial o a la extincin de la causa

eficiente de la relacin pero, incluso en estos supuestos, la
disolucin no opera como una figura anloga a la rescisin
o resolucin de los contratos, sino que guarda particularidades que trascienden a la voluntad de los interesados.
Es menester referir que tampoco la abstencin injustificada
del dbito conyugal constituye por s misma una causal de
divorcio, tal y como sostuvieron los peticionarios.
En efecto, el artculo 454 del Cdigo Civil para el Estado
de Puebla, mismo que sirvi de base para establecer dicha
consecuencia, prescribe lo siguiente:
Artculo 454. Son causas de divorcio:
1 El adulterio de alguno de los cnyuges.
127
1 28
SON CNYUGES
II. El hecho de que la mujer d a luz durante el matrimonio

un hijo concebido antes de celebrarse aqul, y que judicialmente se declare que no es del marido;
III.La perversin de alguno de los cnyuges demostrada por:
a) La propuesta de un cnyuge para prostituir a su consorte,
sea que aqul lo haya hecho directamente, sea que haya
recibido cualquiera remuneracin con el objeto expreso
de que el cnyuge a quien se pretenda prostituir tenga
relaciones sexuales con otra persona;
b) La incitacin a la violencia hecha por un cnyuge a
otro para cometer algn delito;
c) El conato del marido o de la mujer para corromper a
los hijos ya sean estos de ambos cnyuges, ya de uno
solo, as como la tolerancia en su corrupcin; o
d) La imposicin de la cpula con violencia y en contra de
la voluntad de la mujer;
e) El uso de la fuerza fsica o moral o la prctica de omisiones graves, ejercida de manera reiterada en contra de
los hijos de ambos cnyuges o de uno solo, en cuanto
impliquen la existencia de un ambiente de violencia familiar,
que haga imposible la vida en comn;
f) La bigamia; o
g) Algn otro hecho tan grave como los anteriores.
IV. Sufrir una enfermedad somtica, crnica, que sea adems
contagiosa y hereditaria;
Haber sido declarado en estado de incapacidad por las

causas enumeradas en la fraccin l del artculo 42;
VI. El abandono injustificado del domicilio familiar por cualquiera de los consortes, durante seis meses consecutivos;
VII. La declaracin de ausencia legalmente hecha;
VIII.La sevicia, las amenazas, la difamacin o injurias graves,
o los malos tratamientos de un cnyuge para el otro,
siempre que stos y aqullas sean de tal naturaleza, que
hagan imposible la vida en comn;
IX. La acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra
el otro por un delito, cualquiera que sea la pena que
corresponda a ste;
X. Haber cometido uno de los cnyuges un delito que no
sea poltico, pero si intencional, sancionado con una pena
de prisin mayor de dos aos;
Xl. El alcoholismo crnico;
XII. El uso no teraputico de enervantes, estupefacientes o
psicotrpicos, o de cualquiera otra substancia que altere la
conducta del individuo y que produzca farmacodependencia;
XIII. Cometer un cnyuge contra la persona o los bienes

del otro, un hecho que sera punible de cometerlo una
persona extraa, si tal hecho tiene sealada en la ley
una pena que pase de un ao de prisin;
XIV. La negativa injustificada a cumplirlo obligacin alimentaria respecto al otro cnyuge y a los hijos;
129
130
SON CNYUGES
XV. Injuriar un cnyuge a otro, por escrito, en un juicio de

nulidad de matrimonio o de divorcio, o imputar uno a
otro, en tales juicios, hechos vergonzosos que afecten al
decoro, honor o dignidad, cuando las injurias o imputaciones hagan imposible la vida en comn;
XVI. La separacin de los cnyuges por ms de dos aos,

independientemente del motivo que la haya originado; este
causal podr ser invocada por cualquiera de ellos y no
existir cnyuge culpable, por lo que ambos interesados
tendrn expeditos sus derechos para promover en otro
juicio las acciones que procedan respecto a los derechos
y obligaciones que hayan surgido en virtud del matrimonio, as como para resolver lo relativo a su rgimen
de bienes.
Como puede advertirse de la anterior trascripcin, la

negativa al dbito conyugal no constituye por s misma una
causal de divorcio, sino un eventual elemento que concurre
para la actualizacin de otras causales; sin embargo, en estas
ltimas no se tutela el cumplimiento de un deber como ocurre
en otros casos.'"
Debido a esta ausencia normativa, la construccin lurisprudencial de nuestros Tribunales Federales ha tornado la
negativa injustificada a la cpula entre consortes, en alguna
de las hiptesis normativas ya previstas en las legislaciones
civiles, pero sin xito aparente. As, por ejemplo, algunos
As, por eternal, en el caso del adulterio, la norma tutela el cumplimiento del deber
de fidelidad entre consortes.
Tribunales han sostenido que tal negativa profiere una injuria

en contra del cnyuge inocente,14 mientras que otros lo
asimilan al abandono conyugal.
149
Este vaco legal aparente tiene su razn de ser, porque el

legislador no consider a la abstinencia del dbito conyugal
como una causal autnoma para pedir la disolucin del matrimonio, ya que estim que deba darle un tratamiento idntico
a los dems deberes y derechos que subyacen en la vida
matrimonial, como lo son el fijar en comn un domicilio
conyugal; el de contribuir al sostenimiento del hogar; el de
decidir el nmero y espaciamiento de los hijos; el de compartir
la direccin del hogar y la administracin de los bienes
pertenecientes a la sociedad conyugal, entre otros.
As pues, la legislacin civil establece, en principio, la
facultad a favor de los consortes para que de comn acuerdo
establezcan los trminos y modalidades para el cumplimiento
de las obligaciones matrimoniales y para la administracin y
cuidado de los bienes e hijos, para lo cual la ley les reconoce
en el hogar autoridad y consideraciones iguales; sin embargo,
'" Sobre el particular, se ha sostenido que en tal supuesto debe acreditarse necesariamente
que la negativa o mantener relaciones ntimas, tenga corno propsito de humillar al cnyuge y
romper la armona y mutua consideracin entre los consortes, pues este elemento constituye
le circunstancia injurioso que hace ilcita la negotiva (tesis aislada intitulada 'DIVORCIO,
ABSTENCIN DEL DBITO CONYUGAL", cuyos datos de identificacin son Registro IUS:
204005, Novena poca, Tribunales Colegiados de Circuito., Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta, Torno 1, octubre de 1995, p. 535, tesis l9oC22 C, aislada, Civll).
Al respecto, se considera que si bien los causales relativas al abandono de hogor y a
la separacin de los cnyuges, requieren pare su configuracin de elementos distintos, ninguna
de ellas establecen la faite de convivencia acorde a los fines del matrimonio, de ah que no
sea suficiente para integrarlas, el que los cnyuges que vivan bajo el Mismo techo, no comportan el lecho conyugal y no cumplan con el dbito carnal tesis aislada intitulada "DIVORCIO.
NO ES SUFICIENTE PARA INTEGRAR LAS CAUSALES PREVISTAS EN EL ARTCULO 267 DEL
CDIGO CIVIL FRACCIONES VIII Y XVIII, EL QUE LOS CNYUGES QUE VIVEN BAJO
EL MISMO TECHO NO COMPARTAN EL LECHO CONYUGAL Y NO CUMPLAN CON EL
DBITO CARNAL.", cuyos datos de identificacin son: Registro IUS: 205329, Novena poca,
Tribunales Colegiados de Circuito, Semanario Judicia/ de fa Federacin y su Gaceta, Tomo I,
abril de 1995, p. 147, tesis 1.30.C.7 C, aislada, Civil).
131
132
SON CNYUGES
tomando en consideracin las diferencias existentes entre los

consortes con motivo de su entorno social, econmico,
familiar y educacional, la ley previ un mecanismo de tutela
jurisdiccional para la resolucin de controversias.'50
En este sentido, es claro que las diferencias irreconciliables
surgidas con motivo del ejercicio del dbito conyugal deben
resolverse, en primer lugar, a travs de la tutela jurisdiccional, con el objeto de preservar la armona entre consortes o,
en su defecto, para prevenir la violencia intrafamiliar.
Tal proceder no constituye una trasgresin a la dignidad
de la personas, ya que si las controversias del orden reproductivo y de l cohabitacin son susceptibles de conocimiento
judicial, no existira razn para excluir al Juez de lo familiar
de su conocimiento y resolucin, pues aun en el caso del incumplimiento a la decisin del Juez que conmine a un cnyuge a
cumplir con su deber marital, tampoco dara derecho al otro
para acceder a la cpula por un medio ilcito, pero su negativa
s actualizara, entonces, una verdadera causal de divorcio.'
51
9. CONCLUSIN
Fuera de las cuestiones que no fueron abordadas por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
debe reconocerse el acierto que constituye la resolucin que
llev al cambio del criterio acerca de la existencia de la violacin entre cnyuges.
15 En este tenor, el artculo 168 del Cdigo Civil Federal establece: l'El marido y la mujer
tendrn en el hogar autoridad y consideraciones iguales; por lo lento, resolvern de comn
acuerdo todo lo conducente al manejo del hogar, u lo formacin y educacin de los hijos y
a la administracin de los bienes que a stos pertenezcan. En caso de desacuerdo, el Juez de
lo Familiar resolver lo conducente".
Al respecto, el artculo 267 del Cdigo Civil Federal, considera como causal de divorcio:
"...el incumplimiento, sin lusta causa, por alguno de los cnyuges, de la sentencia ejecutoriada
en el caso del artculo 168".
En efecto, tomando en consideracin que el marco

internacional ha propugnado por una igualdad de derechos
y obligaciones entre el hombre y la mujer, constituye una
obligacin del Estado la eliminacin de aquellas instituciones
y figuras jurdicas que permitan el sojuzgamiento de un
sexo sobre otro con base en su mayor fuerza fsica, econmica, social, entre otras.
Bajo estos conceptos, tambin constituye un imperativo
el que las instituciones de inters social corno lo es, inter

alio, el matrimonio, se adecuen a una nueva realidad social
para que, respetando sus bases fundamentales, permitan el
desarrollo integral de la persona dentro del seno familiar, previniendo las conductas que, a la postre, pudieran
afectar la conformacin de la sociedad.
As pues, el nuevo criterio acuado por la resolucin en
comento, constituye un elemento dignificador de la persona
humana, por cuanto exige que los cnyuges asuman una conducta responsable respecto al ejercicio de su sexualidad, lo
cual, lejos de constituir una cuestin ajena a la solidaridad
debida entre consortes, tiende a lograr una estabilidad marital con base en el respeto mutuo de las decisiones
intrapersonales.
En suma, tal determinacin no constituye, a nuestro juicio,
sino el estricto cumplimiento de las normas fundamentales
y de los compromisos internacionales asumidos por Mxico
en el campo de los derechos humanos y de la proscripcin de
las conductas discriminatorias hacia la mujer, aspectos fundamentales para el desarrollo de una sociedad bajo el principio
de justicia.
133
134
SON CNYUGES
10. ANEXO
CUADRO COMPARATIVO EN LAS ENTIDADES FEDERATIVAS RESPECTO A LA VIOLACIN ENTRE CNYUGES

ENTIDAD FEDERATIVA
AGUASCALIENTES
NOTA:
No lo prev,
CDIGO CIVIL
CDIGO PENAL
Contempla la violencia Contempla la violacin y

familiar, slo de manera la violencia intrafamiliar
de manera genrica.
general.
BAJA CALIFORNIA
NOTA:
No lo prev.
Contempla la violencia Contempla la violacin de

familiar, slo de manera manera genrica.
general.
BAJA CALIFORNIA SUR

NOTA:
No lo prev,
Contempla la violencia Contempla la violacin de

familiar, slo de manera manera genrica.
general.
CAMPECHE
Contempla la violencia Artculo 230. Al que tenga
NOTA:
S prev la violacin entre familiar, slo de manera cpula con mujer mayor de
cnyuges, siendo un agra- general.
doce aos pero menor
vante tal situacin,
de dieciocho, obteniendo
su consentimiento por medio de la seduccin o el
engao, se le aplicarn de
tres meses a cuatro aos
de prisin y multa de veinte
a doscientos das de salario mnimo.
Artculo 233. Al que por
medio de la violencia, fsica y moral, realice cpula
con persona de cualquier
sexo, se le impondr prisin de ocho a catorce
aos. Por cpula se entiende la introduccin del pene
o miembro viril en el cuerpo
de la vctima, por va vaginal, anal u oral.
La introduccin, por medio
de la violencia, fsica o moral, por va vaginal o anal
de cualquier elemento,
instrumento o parte del
cuerpo humano, distinto

al miembro viril, se sancionar con prisin de tres a
ocho aos.
Artculo 235. A las sanciones sealadas en los
artculos 230 y 233 se
aumentarn de uno a
cinco aos de prisin
cuando el responsable
tenga parentesco de
consanguinidad, de afinidad o civil con la persona ofendida. Tambin
cuando el agente ejerciere
autoridad sobre el pasivo
afuere su tutor o maestro o
cometiere el delito valindose de un cargo o empleo
pblicos o ejerza una profesin y utilice los medios o
circunstancias que ellos le
proporcionen, o sea ministro de algn culto.
El responsable de que trata
este artculo perder la
patrio potestad, si la ejerciere, o la tutela, o la guarda y custodia, y no podr
ser heredero, en sucesin
legtima, de la persona
ofendida; los que elercieren profesin u oficio quedarn suspendidos en
ellos por el trmino de dos
hasta cinco aos y el funcionario o empleado
pblicos sern destituidos
de su cargo o empleo, e
inhabilitados por cinco
aos para desempear
otro similar.
COAHUILA
NOTA:
Artculo 363. Son causas Contempla la violencia
Si prev la violencia sexual de divorcio:
intrafamiliar de manera
intrafarniliarcorno causal de ...
genrica.
divorcio.
IV. Lo incitacin o la inti- Artculo 385. SANCIONES
midacin ejercitada por Y FIGURA TPICA DE
135
136
SON CNYUGES
Tambin regula la vio- un cnyuge sobre el otro

'acin entre cnyuges. para cometer algn delito,
aunque no sea de incontinencia carnal.
VIOLACIN CONYUGAL Se aplicar pri-
sin de tres a seis aos

y multa: A quien por
medio de la violencia
fsica o moral tenga
XIII. La violencia intrafa- cpula con su cnmillar, entendida como yuge sin la voluntad
todo acto de poder u de ste.
omisin, recurrente,
Intencional y cclico,
dirigido a dominar,
someter, controlar o
agredir fsica o psicoernocional sexualmente, a
cualquier miembro de la
familia que tenga rela-
cin de parentesco
por consanguinidad,
tenga o lo haya tenido
por afinidad, civil, o por
concubinato, realizado
dentro o fuera del domicilio
ocupado por la familia y
que tienda o causar dao;
consistente en cualquiera
de las siguientes clases:
A. Maltrato fsico. Todo
acto de agresin intencional repetitiva, en el que se
utilice alguna parte del
cuerpo o se emple algn
objeto o arma para sujetar, inmovilizar o causar
dao en el cuerpo, encaminado a su sometimiento
y control;
B. Maltrato psicoemocional. Todo acto u omisin
repetitiva, consistente en
cualquier clase de prohibiciones, condicionamientos,
coacciones, intimidaciones,
amenazas, actitudes devaluativas de abandono, que
provoquen en quien las
recibe deterioro o disminucin de la autoestima y
devaluacin del autoconcepto.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA U N AM
C. Maltrato sexual. Todo

acto u omisin reiterado que inflige burla y
humillacin de la
sexualidad, niega las
necesidades sexoafectivas, coacciona a realizar actos o prcticas
sexuales no deseadas o
que generen dolor,
practicar la celotipia
para el control de la
persona y que generan
un dao, as como los
delitos contra la libertad y el normal desarrollo psicosexual.
XVIII. Cometer un cnyuge

contra la persona o los
bienes del otro un acto
que seria punible si se tratare de persona extraa,
siempre que tal acto tenga
sealada en la ley una
pena que pase de un ao
de prisin.
COLIMA
NOTA: Contempla como causal Artculo 206. Comete el
Si prev la violacin entre de divorcio, la violencia delito de violacin el que
intrafamiliar de manera por medio de la violencia
cnyuges.
genrica, fsica o moral tenga cpula con una persona, sea
cual fuere su sexo.
Para los efectos de este
artculo se entiende por
cpula, lo introduccin del
miembro viril en el cuerpo
de la vctima por va vaginal, anal u oral, independientemente de su sexo o
gnero.
Al responsable del delito de
violacin se le impondrn
de dos a diez aos de prisin y multa hasta por 100
unidades, si el sujeto pasivo es mayor de dieciocho
aos de edad, o de seis a
137
138
VIOLACIN, SE INTEGRA ESTE DELITO INCLuS0 CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
catorce aos de prisin,

y multa de 200 unidades
cuando el pasivo tenga
entre catorce y dieciocho
aos de edad.
Artculo 207. Cuando
entre el activo y pasivo
de la violacin exista
parentesco por consanguinidad en lnea
recta o colateral hasta
el cuarto grado, por
afinidad en primer
grado o civil, la pena
aplicable ser de ocho a
diecisis aos de prisin
y multa de 100 unidades.
Igual pena se impondr
cuando el delito se corneta
por el tutor contra su pupilo
o por ste contra aqul;
por el padrastro contra el
hijastro o viceversa.
La misma pena se impondr cuando la violacin se
cometa utilizando los
medios o circunstancias
que al responsable le proporcionen su empleo,
cargo o profesin.
Artculo 210. Segn el
caso, se impondrn las
penas sealadas en los Artculos anteriores, cuando
se produzca un resultado
anlogo al de la violacin,
utilizando un instrumento
no idneo, si el activo tuvo
el propsito de copular,
CHIAPAS
NOTA: Contempla como causal Artculo 145 bis. Se enS prev la violencia sexual de divorcio, la violencia tiende por violencia
entre cnyuges como cau- intrafarniliar, de manera familiar el acto u misal de divorcio, general sin, intencional realizado con el fin de
dominar, someter o
Tambin regula la vio-
locin entre cnyuges. controlar o maltratar
fsica, verbal, psicoernocional o sexualmente a
cualquiera de las personas
sealadas en las fracciones del artculo 145 ter, del

presente cdigo, independientemente de que pueda
o no producir otro delito.
captulo se entiende por:
MALTRATO FSICO: Toda
agresin intencional en la
que se utilice alguna parte
del cuerpo, algun objeto,
arma o sustancia para
sujetar, inmovilizar o causar dao a la integridad
fsica de otro.
MALTRATO PSICOEMOCIONAL: Al patrn de la
conducta consistente en
actos u omisiones, cuyas
formas de expresin pueden ser prohibiciones, condicionamientos, coacciones, intimidaciones, amenazas, actitudes devoluatorias o de abandono, que
provoquen en quien las
reciba deterioro, disminucin o afectacin de su
personalidad.
MALTRATO SEXUAL:
Los actos u omisiones,
para el control, manipulacin o dominio de
la pareja que generen
un dao, cuyas formas
de expresin pueden
ser entre otras: negar
las necesidades afectivas, inducir a la realizacin de prcticas
sexuales no deseadas
que generen dolor.
Al que corneta el delito
de violencia familiar se le
impondr de tres a siete
aos de prisin y la restric-
139
140
SON CNYUGES
cin o suspensin de los

derechos de familia; si de
la comisin de la violencia
familiar resultaren consecuencias sealadas como
lesiones u homicidio, se
aplicarn las reglas del
concurso.
Asimismo se sujetar al activo del delito a tratamiento
psicoiogico especializado.
En todos los casos se
impondrn como medidas
de seguridad, la separacin del agresor del
domicilio si ambas partes
cohabitan en el mismo, la
prohibicin de ir a un
lugar determinado, la prevencin al agresor de
que no moleste a la vctima
ni a personas unidas a ella
o a el por cualquier vnculo y la sujecin o tratamiento psicologico especializado del sujeto activo
del delito. El juez a peticin de parte o de oficio
solicitar la intervencin
del Ministerio Pblico para
el cumplimiento de las
medidas anteriores.
Cuando exista reincidencia por parte del activo se
aumentar la pena en una
tercera parte establecida
entre el mnimo y mximo.
El delito de violencia familiar se perseguir por querella, salvo que los ofendidos sean nios, nias o
adolescentes, personas
incapaces o persona mayor
de 60 aos.
Artculo 145 ter. Comete
el delito de violencia
familiar el que realice
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JuRIPICAS DE LA Ur-JAm
cualquier acto u omisin de los sealados

en el artculo anterior
y ocurra en agravio
de:
I. Su cnyuge;
II.Concubina o concubinario;
Para los efectos del presente ttulo, se entiende

por cpula la introduccin
total o parcial por va vaginal, anal u orol del rgano
viril en el cuerpo de otra
persona, independientemente de su sexo.
CHIHUAHUA
NOTA:
Si prev como causal de
divorcio, la violencia sexual
entre cnyuges.
Tambin regula la violacin
entre cnyuges.
Artculo 256. Son causas Artculo 157 bis. Si la

de divorcio contencioso:
vctima de la violacin
fuera la esposa o concubina, se impondr

III. La perversin fsica o la pena prevista en el
moral de cualquiera de los artculo 157.

cnyuges o su conducta
deshonrosa;
VI. La violencia fsica o

moral hecha por un cnyuge al otro para que
cometa alguna infraccin
antisocial o participe en ella;
IX. Cometer uno de los

cnyuges contra la persona del otro un acto que
ser punible si se tratare
de persona extraa;
XX Las conductas de
violencia familiar generadas por un cnyuge contra el otro o
en contra de los hijos,
conforme a lo previsto
por el artculo 300 ter.
Artculo 300 ter. Quienes
integren una familia o uni-
Articulo 190 Se impon-
dr prisin de seis
meses a seis aos, as
como la prdida, en su
caso, de los derechos
que tenga respecto del
pasivo a consecuencia
del vnculo con ste, al
que realice todo acto
de poder u omisin
dirigido a dominar,
agredir fsica, verbal,
psicoemocional o
sexualmente a cualquier miembro de la
familia, dentro o fuera
del domicilio familiar
y que tenga alguna
relacin de parentesco
por consanguinidad o
civil; o la tenga o haya
tenido por afinidad,
matrimonio o concubinato; o bien, tenga una
relacin sentimental
lcita de hecho.
141
142
VIOLACLON SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
dod domstica o que tengan cualquier otra relacin interpersonal estn

obligados a evitar conductas que generen violencia
familiar.
Artculo 190 Ter. En los

casos de los dos artculos anteriores, el activo se
sujetara a tratamiento
psicolgico para su rehabilitacin, de acuerdo a lo
dispuesto por los artcuPor violencia familiar los 57 Ter y 58 de este
se entiende cualquier ordenamiento.
accin u omisin que

pueda causar la muerte, dao o sufrimiento
fsico, sexual o psicolgico que tenga lugar
dentro de la familia o
unidad domsticas o en
cualquier otra relacin interpersonal, ya
sea que la o el agresor
comparta o haya compartido el mismo domicilio que el o la
agredida.
As mismo, el juzgador
dictar las medidas de
seguridad necesarias para
salvaguardar la integridad
fsica y emocional de la
vctima.
fsica o moral tenga
cpula anal, vaginal u
oral con una persona sin
la voluntad de esta, se le
aplicara prisin de cuatro
a doce aos y multa de
cincuenta a cien veces el
salario.
Artculo 240 bis. Si la vc-
tima del delito fuere

cnyuge, concubina o
concubinario del sujeto
activo, se impondr
la pena prevista en el
artculo anterior.
DURANGO
Artculo 318-1.- La conNOTA:
S prev como causal de ducta de violencia famidivorcio, lo violencia sexual liar sometida contra
alguno de los cnyuentre cnyuges.
Este delito se perseguir

por querella de la parte
ofendido.
ges, concubina, o con-
Contempla la violencia
intrafamilior de manera
general.
Tambin regula la vio- cubinario parientes

lacin entre cnyuges; consanguneos en lnea
siendo un atenuante, tal recta ascendiente o descendiente sin limitacin de
circunstancia.
grado, pariente colateral
consanguneo, o afin hasta
el cuarto grado, adoptantea adoptado, o en contra
de cualquier otra persona,
que este sujeta a la
custodia, guarda, pro-
fsica o moral realice
cpula con persona de
cualquier sexo, se le
impondr prisin de
ocho a catorce aos y
hasta cien das multo.
teccin, educacin, instruccin o cuidado de

dicha persona y que habi
tando o no en la casa de la
persona agredida se realice una accin que dae
la integridad psicolgica, emocional o sexual
de uno o varios miembros
de la familia a este efecto
el grupo familiar o la persona daada, contara
con la asistencia y proteccin de las instituciones
pblicas de acuerdo con
las leyes.
Artculo 318-2.- Por violencia familiar se entiende corno todo acto de
fuerzo fsica o moral, poder
u omisin recurrente
intencional que de manera
reiterada ejerza un miembro de la familia con la
Se entiende por cpula la

introduccin del pene en
el cuerpo humano por va
vaginal o anal.
Artculo 397 Al cnyuge
que imponga una

cpula a travs de la
violencia fsica o moral
a su pareja, se le impondr hasta la mitad
de las penas a que se
refiere el artculo 392
de este cdigo. En este
caso, el delito se perseguir por querella.
intencin de dominar,
agredir fsica, psicoemocional o sexualmente o cualquier miembro de la familia que tenga
relacin de parentesco por
consanguinidad, tenga o
la haya tenido por afi-
nidad, civil o por concubinato, realizado dentro

o fuera del domicilio
ocupado por la familia y
que tienda a causar dao.
GUANAJUATO
NOTA:
S prev la violacin entre
cnyuges, pero se limita a
sealar que se perseguir
por querella.
No contiene disposicin Artculo 180.- A quien por

que guarde relacin,
imponga cpula a otra

persona, se le impondr
de ocho a quince aos de
prisin y de cieno doscientos cincuenta das multa.
Si lo persona ofendida
fuere impber, se aplicara
prisin de diez a diecisiete
aos y de ciento cincuenta
a trescientos das multa.
Artculo 183.- La violacin entre cnyuges
143
144
SON CNYUGES
o concubinos se perseguir por querella.

Artculo 221.- A quien
ejerza violencia fsica
o moral contra una
persona con la que
tenga relacin de parentesco, matrimonio,
concubinato o anloga, se le impondr de
cuatro meses a cuatro
aos de prisin.
Igual pena se aplicar
cuando la violencia se
ejerza contra quien no
teniendo ninguna de las
calidades anteriores cohabite en el mismo domicilio
del activo.
Las penas previstas en
este artculo se impondrn
siempre que el hecho no
constituya otro delito de
mayor gravedad.
En estos casos el ministerio pblico o el tribunal
dictarn las medidas que
consideren pertinentes
para salvaguardar la integridad fsica o psquica de
la vctima.
Este delito se perseguir
por querella, salvo que la
vctima sea menor de
dieciocho aos, caso en el
que se perseguir de oficio.
GUERRERO
NOTA:
No lo prev,
No contiene disposicin Slo contempla la violacin

que guarde relacin.
genrica.
HIDALGO
NOTA:
No contiene disposicin Artculo 179. Al que por
Lo prev como un agro- que guarde relacin,
vante al delito de violacin,
fsica o moral realice
cpula con persona
de cualquier sexo, se
le impondr prisin de
siete a dieciocho aos y
multa de 70 a 180 das.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDJCAS DE LA UNAM
Independientemente de las
penas y medidas de seguridad que procedan por
los delitos que resulten, se
impondr prisin de cinco
a doce aos y multa de
50 a 120 das al que, con
uso de la violencia fsica
o moral, introduzca por la
va anal o vaginal cualquier objeto, instrumento o
elemento distinto al miembro viril, en persona de
cualquier sexo, segn el
Caso.
Artculo 180. Se aplicar la

misma punibilidad, al que
sin violencia realice alguna
de las conductos tpicas
previstas en el artculo anterior, con persona menor
de doce aos de edad o
que por cualquier causa
no tenga capacidad para
comprender el significado
del hecho o posibilidad
para resistir lo conducta
delictuosa. Si se ejerce violencia, se aumentar una
mitad la punibilidad que
corresponda.
Artculo 181. Se aumentar una mitad a la punibil idad correspondiente,
cuando concurra alguna de
los agravantes siguientes:
II. El pasivo del delito sea

ascendiente o descendiente consanguneo en lnea
recta, hermano, adoptante, adoptado, cnyuge o
concubino, en relacin
al autor o partcipe;
JALISCO
NOTA: Artculo 404.- Son causas Articulo 175. Se impondrn
No prev la violacin entre de divorcio: de ocho a quince aos de
cnyuges en s, pero s la ... prisin al que, por medio
de la violencia fsica o
violencia sexual como una
145
146
SON CNYUGES
parte de la violencia infra- XVIII. Cometer un cnyuge

familiar, cuyas vctimas contra la persona o los
pueden ser, entre otros, los bienes del otro, un acto
cnyuges o concubinarios. que sera punible si
moral tenga cpula

con persona, cualquiera que sea su sexo.
se tratara de persona
extraa, siempre que
tal acto tenga sealada en la ley una
pena que exceda de un
ao de prisin; y

capitulo, se entiende por
cpula, la introduccin,
total o parcial con o sin
eyaculacin del miembro
viril en el cuerpo de la vctima de cualquier sexo, sea
por va vaginal, oral o anal.
Se equipara a la violacin,
la introduccin por va
vaginal o anal con fines
erticos sexuales de cualquier ob]eto o instrumento
distinto del miembro viril,
por medio de la violencia
fsica o moral, sea cual
fuere el sexo del ofendido,
al responsable de este
delito se le impondr la
pena sealada en el primer
prrafo de este artculo.
Artculo 176. Se considera
como violacin todo caso
en que la cpula o introduccin por va vaginal o
anal de cualquier objeto o
instrumento con fines erticos sexuales se realice con
menor de doce aos, o persona privada de razn o de
sentido, o cuando por enfermedad o por cualquier
otra causa no pudiere

oponer resistencia.
Artculo 176 ter. Comete

el delito de violencia intrafamiliar quien reiteradamente infiera maltrato en
contra de uno o varios
miembros de su familia,
tales como cnyuge, pariente consanguneo hasta
cuarto grado, pariente afn
hasta cuarto grado, con-
cubina o concubina-
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JUR DICAS DE LA UNAM
rie, adoptante o adoptado.

El maltrato a que se refiere el prrafo anterior es
la sucesin de acto u omisiones que causen un deterioro a la integridad fsica,
o psicolgica, o que afecte
lo libertad sexual de
alguna de las vctimas,
independientemente de
que se cometo o no otro
delito.
Al responsable de este
delito se le impondr de tres
meses a tres aos de prisin, y a juicio del juez, adems los penas conjuntas o
separadas de la prdida de
la custodia que tenga
respecto de la vctima y la
prohibicin de ir o Jugar
determinado o de residir
en l.
MXICO
NOTA:
No lo prev.
Artculo 4.90. Son causas

de divorcio necesario:
Slo prev la violacin

genrica y lo violencia intrafamiliar lo que limita a fsica
o psicolgica.
XVI. Haber cometido un

cnyuge contra la persona
o los bienes del otro, un
acto que sera punible

si se tratara de tercero,
siempre que tenga
sealada en la ley
una pena de prisin
que exceda de un ao;
MICHOACN
NOTA:
No lo prev.
Slo prev violencia infra- Slo prev violacin genefa mil ia r sin contemplar rico y violencia intrafarriviolencia de tipo sexual, liar fsico o moral.
MORELOS
No contiene disposicin Slo prev violacin geneNOTA:
rica y violencia intrafamiNo lo prev y si contempla que guarde relacin,
liar, sin contemplar la
la violencia intrafamiliar
pero no incluye en ella la de
sexual.
tipo sexual, slo lo fsica.
147
148
SON CNYUGES
QUERTARO
NOTA:
No lo prev
Artculo 248,- Son causas Slo prev violacin

de divorcio:
genrica.
XVI. Cometer un cnyuge
bienes del otro, un acto
que sera punible si se tratara de persona extraa,
de prisin;
QUINTANA ROO
NOTA:
No lo prev
Artculo 799.- Son causas Slo prev violacin

de divorcio:
genrica.
XVIII. Cometer un cnyuge
que sea punible si se tratara de persona extraa,
de prisin;
SAN LUIS POTOS
No contiene disposicin Artculo 150.- Comete el

NOTA:
delito de violacin
S lo prev, en los rnIsmos que guarde relacin.
quien, por medio de la
trminos que la violacin
violencia fsica o mogenrica, mas estipulanral, realice cpula con
do que se persigue por
una persona de cualquerella.
quier sexo.
Este delito se sancionara

con una pena de ocho a
diecisis aos de prisin
y sancin pecuniaria de
ciento sesenta a trescientos veinte das de salario
mnimo, ms la reparacin del dao.
Artculo 151.- La pena a
que se refiere el artculo anterior se aplicar si la violacin

fuere entre cnyuges
o concubinos. Este delito se perseguir por
querella necesaria,
SINALOA

NOTA:
No lo prev.

de divorcio:
genrica.
XVI. Cometer un cnyuge

que sera punible si se trotara de persona extraa,
de prisin;
SONORA
NOTA:

No prev violacin entre de divorcio:
genrica.
cnyuges, pero s la violencia sexual como una
parte de la violencia infra- XXI. Las conductas de viofamiliar, cuyas vctimas lencia intrafamiliar comepueden ser, entre otros, tidas por un cnyuge contra
los cnyuges.
el otro o hacia los hijos
de ambos o de alguno de
ellos, conforme a lo previsto
en el Artculo 489 bis;
Artculo 489 BIS.- Todos
los integrantes de la familia estn obligados a evitar
conductas que generen
violencia intrafamiliar.
Por violencia intrafamiliar se entiende Iodo

acto de poder u omisin, reiterado e intencional dirigido a dominar, someter, controlar o agredir fsica,
verbal, psicoemocional o sexualmente a
cualquier miembro de
la familia y que pueda
causar maltrato fsico,
verbal, psicolgico o
sexual, en los trminos
de la Ley de Prevencin y
Atencin a la Violencia
Intrafamiliar.
149
150
SON CNYUGES
TABASCO
Slo prev violacin
Artculo 272.- Causales.
NOTA:
genrica.
Slo prev la violacin
Son causas de divorcio
genrica.
necesario:
XVI. Haber cometido uno
de los cnyuges contra la
persona o bienes del otro,
un delito por el cual tuviere
que sufrir una pena de prisin mayor de un ao;
TAMAULIPAS
NOTA:
Artculo 249. Son causas
Artculo 273.- Comete el
delito de violacin, el
S lo prev, en los mismos de divorcio:
que por medio de la
trminos que la violacin
violencia fsica o mogenrica, mas estipulando que se persigue por XX. Las conductas de vio- ral, tenga cpula con
lencia intrafamiliar come- una persona sin la
querella.
tidas por uno de los cn- voluntad de sta, sea
yuges contra el otro o cual fuere su sexo.
haca los hijos de ambos
o de alguno de ellos. Para Artculo 274.- Al responlos efectos de este artculo sable del delito de viose entiende por violencia
familiar lo dispuesto por el
lacin se le impondr una

sancin de diez a dieciocho
aos de prisin. Silo vctima fuere la esposa o

concubina, slo se perseguir por querella
Artculo 298 TER. Los inte- de la parte ofendida.
artculo 298 ter de ste
Cdigo.
grantes de la familia estn Para los efectos de ste

obligados a evitar conduc- captulo, se entiende por
tas que generen violencia cpula, la introduccin del
intrafamiliar.
de la vctima por va vagiPor violencia intrafamiliar nal, anal u oral, indepense considera el uso de la
fuerza fsica o moral, as
dientemente de su sexo.
Se Impondr la misma
como de las omisiones sancin y se considerar

graves, relacionada con como violacin al que
sus obligaciones legales introduzca por va vaginal
que de manera reiterada o anal, cualquier elemento,
ejerza un miembro de la instrumento o parte del
familia en contra de otro cuerpo distinto al miembro
integrante de la misma, viril, por medio de la vioque atente contra su Inte- lencia fsica o moral, sea
gridad fsica o psquica o cual fuere el sexo del ofenambas independiente-
dido.

COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JUR{DICAS DE LA UNAM
mente de que pueda pro- Si la violacin fuere preducir o no lesiones, siem- cedida o acompaada de
pre y cuando el agresor y golpes o lesiones o se
el agredido habiten en el cometiere cualquier otro
mismo domicilio y exista hecho delictuoso, se obseruna relacin de parentesco, varn las reglas del conmatrimonio o concubinato. curso real.
TLAXCALA
NOTA:
No lo prev.
No regula la violencia Regula la violacin de

intrafamiliar.
manera genrica.
VERACRUZ
NOTA:
Regula la violencia intrafa- Artculo 182.-A quien por
S prev la violacin entre millar de manera genrica, medio de la violencia fsicnyuges.
co o moral tenga cpula
con una persona de cualquier sexo, se le impondrn de seis a quince aos
de prisin y multa hasta de
trescientos das de salario.
Se entiende por cpula la
introduccin del miembro
viril, en el cuerpo de la vctima, por la va vaginal,
anal u oral.
Tambin se considera violacin la introduccin por
va vaginal o anal de cualquier objeto o porte del
cuerpo humano distinto
al miembro viril, mediando
violencia fsica o moral,
cualquiera que sea el sexo
del ofendido.
Si entre el activo y el
pasivo de la violacin existiere un vnculo matrimonial o de concubinato, el
delito se perseguir por
querella.
YUCATN
NOTA:
No regula la violencia Artculo 313.- A quien por
medio de la violencia fsica
S prev la violacin entre intrafamilian
o moral realice cpula con
cnyuges.
persona de cualquier
sexo, se le impondr prisin de seis a veinte aos
y de doscientos a quinientos das - multa.
151
152
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASivO
SON CNYUGES

Captulo se entiende por
cpula la introduccin del
de la vctima por va vaginal o anal, independientemente de su sexo.
Se aplicar la misma sancin al que introduzca por
lo va vaginal o anal cualquier objeto o instrumento
distinto del miembro viril,
por medio de lo violencia fsica o moral, sea cual
fuere el sexo del ofendido.
Artculo 314.- La viola-
cin entre cnyuges o

entre concubina o concubinario nicamente
se perseguir por
querella.
ZACATECAS
NOTA: No regula la violencia Contemplo la violacin de
No lo prev. intrafarniliar manera genrica.
DISTRITO FEDERAL
NOTA: Contempla lo violencia Artculo 174. Al que por
S prev la violacin entre intrafamiliar de manera medio de la violencia fsicnyuges. general, ca o moral realice cpula
con persona de cualquier
sexo, se le impondr prisin de seis a diecisiete
aos.
Se entiende por cpula, la
introduccin del pene en
el cuerpo humano por va
vaginal, anal o bucal.
Se sancionar con la misma
pena antes sealada, al
que introduzca por va
vaginal o anal cualquier
elemento, instrumento o
cualquier parte del cuerpo
humano, distinto al pene,
por medio de la violencia
fsica o moral.
Si entre el activo y el
pasivo de la violacin
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURIDICAS DE LA UNAM
existiera un vnculo
matrimonial, de concubinato o de pareja, se
impondr la pena
prevista en este ARTCULO, en estos casos
el delito se perseguir por querella.
Del comparativo anterior, se puede deducir lo siguiente:
Son ocho entidades federativas las que no contienen

previsin alguna respecto de la violacin entre cnyuges o concubinarios, como delito o como causal
de divorcio, stos son: Aguascalientes, Baja California, Baja California Sur, Guerrero, Michoacn, Morelos, Tlaxcala y Zacatecas.
En el mbito penal, son catorce los Estados que prevn

como delito la violacin entre cnyuges o concubinarios, a saber: Campeche, Coahuila, Colima,
Chiapas, Chihuahua, Durango, Guanajuato, Hidalgo,
Jalisco, San Luis Potos, Tamaulipas, Veracruz, Yucatn
y el Distrito Federal.
Caso especial revisten los Estados de Coahuila,

Chiapas y Jalisco, en los que no slo se penaliza el
ataque sexual entre cnyuges o concubinarios como
violacin, sino tambin como violencia intrafamiliar
de tipo sexual.
En el mbito civil, nicamente Coahuila, Chihuahua

y Durango prevn como causal de divorcio la violencia de tipo sexual entre los cnyuges.
153
11. FUENTES DE CONSULTA

BIBLIOGRFICAS
AGUILAR GUTIRREZ, Antonio y DERBEZ MURO, Julio, Panorama de la legislacin civil en Mxico, Mxico, Instituto de
Derecho Comparado/Universidad Nacional Autnoma de
Mxico, 1960.
BRAGE CAMAZANO, Joaqun, Los lmites a los derechos
fundamentales en los inicios del constitucionalismo mundial y
en el constitucionalismo histrico espaol, Mxico, Universidad
Nacional Autnoma de Mxico, 2003.

BERNRDEZ CANTN, Alberto, Compendio de derecho
matrimonial cannico, 8a. ed., Madrid, Tecnos, 1994.
CARRANC Y TRUJILLO, Ral, Cdigo Penal anotado, 16a.
ed., Mxico, Porra, 1991.
CASTN TOBEAS, Jos, Los derechos del hombre, 4a.
edicin, Madrid, REUS, S.A., 1992.
D'ORS, lvaro, Derecho privado romano; 9a. ed., Pamplona,
EUNSA, 1997.
DE PINA, Rafael, Elementos de derecho civil mexicano, 20a.
ed., Mxico, Porra, 1998, Vol. I.
ETIENNE LLANO, Alejandro, La proteccin de la persona
humana en el derecho internacional. Los derechos humanos,
Mxico, 1987.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA LINAM
FERRER PREZ, Victoria y Esperanza Bosch Fiol, "Violencia de

gnero y misoginia: Reflexiones psicosociales sobre un posible
factor explicativo", Papeles de psicologa, N. 75, Mxico,
2000, consulta en Internet: www.nodo50.org/mujeresred/
violencia-bosch-ferrer-I, del 13 de abril de 2006.
FERRER PREZ, Victoria A. y Esperanza Bosch Fiol, "Introduciendo la perspectiva de gnero en la investigacin psicolgica
sobre violencia de gnero", Anales de Psicologa, N 1,
Murcia, Universidad de Murcia, 2005, consulta en Internet
www.um.es/analesps:1695-2294, de 3 de abril de 2006.
GALINDO GARFIAS, Ignacio, Derecho civil. Primer curso,
10a. ed., Mxico, Porra, 1990.
GONZLEZ ALCNTARA Y CARRANC, Juan Luis, Los derechos humanos, Mxico, Asociacin Nacional de Abogados,
1975.
LPEZ HERNNDEZ, Melchor, "Violacin entre cnyuges",
Rompan Filas. Familia, escuela, sociedad, N 63, Mxico,
Investigaciones y Servicios Educativos, S.C., 2005, consulta
en lnternet www.unam.mx/rompan/63/rt63rep.htlm, de 12 de
marzo de 2005.
MOMMSEN, Teodoro, Derecho penal romano, 2a. ed., Santa
F de Bogot, Temis, 1999.
NAVARRETE M., Tarsicio et. al., Los derechos humanos al
alcance de todos; 2a. ed., Mxico, Diana, 1994.
ORTO LN, Joseph L., Explicacin histrica de las Instituciones
del emperador Justiniano, Mxico, Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal, 2003, T. I.
155
SON CNYUGES
156
Explicacin histrica de las instituciones del

emperador Justiniano, Mxico, Tribunal Superior de Justicia
del Distrito Federal, 2003, T. II.
PLAN IOL, Marcelo y RIPERT, Jorge, Tratado prctico de derecho civil francs. La familia, torno ll (Matrimonio, divorcio y
filiacin), Mxico, Tribunal Superior de Justicia del Distrito
Federal/Instituto de Investigaciones Jurdicas-UNAM, 2002.
QUERALT JIMNEZ, Joan Joseph, Derecho penal espaol,
Primera parte Barcelona, Bosch, 1996.
LEGISLACIN
Cdigo Civil Federal. (CD: Legislacin Civil y su Interpretacin
por el Poder Judicial de la Federacin, versin 2005, Suprema
Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo Civil para el Distrito Federal, en Materia Comn, y
para toda la Repblica, en Materia Federal. (CD: Legislacin Civil y su interpretacin por el Poder Judicial de la Federacin, versin 2005, Suprema Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo Civil para el Distrito Federal. (CD: Legislacin Civil y
su Interpretacin por el Poder Judicial de la Federacin, versin
2005, Suprema Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo Civil para el Estado de Bala California Sur. (CD: Legislacin Civil y su Interpretacin por el Poder Judicial de la
Federacin, versin 2005, Suprema Corte de Justicia de
la Nacin).
Cdigo Civil para el Estado de Jalisco. (CD: Legislacin Civil
y su Interpretacin por el Poder Judicial de la Federacin,
versin 2005, Suprema Corte de Justicia de la Nacin).
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURI'DICAS DE LA UNAM
Cdigo Civil para el Estado de Puebla. (CD: Legislacin Civil

y su Interpretacin por el Poder Judicial de la Federacin,
versin 2005, Suprema Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo Civil para el Estado de Quertaro. (CD: Legislacin
Civil y su Interpretacin por el Poder Judicial de la Federacin, versin 2005, Suprema Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo de Derecho Cannico. (www.jundicas.com/buse-datos/
admin/cdc.html).
Cdigo de Recesvinto. (www.es.wikipedina.org/wiki/
C%C3%B3digo_de_Recesvinto).
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
(CD: La Constitucin y su Interpretacin por el Poder Judicial
de la Federacin, versin 2004, Suprema Corte de Justicia de
la Nacin).
Ley de Relaciones Familiares, Ediciones Andrade, Mxico,
1999.
JURISPRUDENCIA NACIONAL
CD: IUS 2005, Jurisprudencia y tesis aisladas, junio 1997 julio
2005, Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
Cdigo Civil Federal
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer
157
158
SON CNYUGES
Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de

Discriminacin contra la Mujer.
Convencin sobre el Consentimiento para el Matrimonio, la
Edad Mnima para Contraer Matrimonio y el Registro de los
Matrimonios (Convencin de Nueva York).

Decisiones Relevantes de La Suprema Corte - La Violacion

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Decisiones Relevantes de La Suprema Corte - La Violacion

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

(1) "

Biblioteca de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin

Violacin, se integra este delito incluso cuando los sujetos activo

Primera edicin: noviembre de 2006

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN

VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN

Ministro Mariano Azuela Gitrn

Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo

Ministro Sergio Salvador Aguirre Anguiano

Comit de Publicaciones y Promocin Educativa

Lic, Laura Vernica Camacho Squivias

Miro. Csar de Jess Molina Surez

Dr, Salvador Crdenas Gutirrez

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA

Hctor flx Fierro

Ral Mrquez Romero

Mara del Pilar Hernndez

II. CONCEPTO DE VIOLENCIA

V CONTRADICCIN DE TESIS 5/92

2. CRITERIO EMANADO DE LA CONTRADICCIN

VIII. COMENTARIO DEL INSTITUTO DE

Esta obra se termin de imprimir y

vida en sociedad evoluciona constantemente, no es

el pensamiento jurdico y las normas se ajustan para responder

del individuo, corno es la que estatuye el artculo 4o., en el

l numeral 1 de la Ley de Matrimonio Civil de 23 de julio

como textualmente sealaba: "El matrimonio es un contrato

monja era un contrato civil y que conjuntamente con los dems

El 28 de enero de 1928 se public en el Diario Oficial de

Ibid., pp. 697 y 698.

Por lo que se refiere al Estado de Puebla, por decreto

El anterior cdigo fue derogado por el que actualmente

ROJINA VILLEGAS, Rafael, Compendio de derecho civil, r 1, Epl_ Porra, Mxico,

Por el tema que aqu interesa slo se abordar el estudio

la esposa in domum mariii; entendiendo a la deductio

3. ELEMENTOS DEL MATRIMONIO

prevalecer el acto urdico son: el consentimiento, el objeto

Ibid., pp. 285 y 289.

4. EFECTOS DEL MATRIMONIO

de esta accin se posibilitan los fines del matrimonio; debe

Hay obligacin para ambos cnyuges del dbito carnal

CARRANC Y TRUJILLO, Ral y CARRANC Y RIVAS, Ral, Cdigo penal anotado,

Sexta poca, Cuarta Parte:

II. CONCEPTO DE VIOLENCIA

En virtud de que la violencia constituye el ele fundamental

m Diccionario Juridco Esposa-Calpe, Madrid, 2001

vctima";" tambin es considerada como una amenaza,

IV. Todas las personas estn obligadas a evitar conductas

de Puebla tipifica el delito de violencia familiar y lo define, en su

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS, Corstitucin Poitica de los Estados Unidos

Artculo 284 Bis. Se considera como violencia familiar la

De las disposiciones anteriores se desprende que los

III. DELITO DE VIOLACIN

l delito de violacin, segn lo establecen la legislacin,

infra vaz)'5 o anormal, por eemplo la fellatio jo ore,16 y la

15 PORTE PETIT CANDAUDAP, Celestino, Ensayo dogmtico sobre el delito de violacin,

Dentro del estudio dogmtico, el delito de violacin es

" PORTE PETIT CANDAUDAP, Celestino, op. cit., pp. 21 y su.

MENDOZA DURN, Jos O., op. cit., p. 10

" Estados de Baja California Sur y Colima.

l criterio analizado en esta publicacin parte de una

se considera oportuno, previo al anlisis de los antecedentes