Tribunal: Corte Suprema Tercera Sala (Constitucional)(CSU3)

Ttulo: Informacin esencial es aquella que un hombre juicioso considerara importante para sus decisiones
sobre inversin
Fecha: 11/11/2011
Partes: Enrique Fuentes Santis c. Superintendencia de Valores y Seguros
Rol: 9508-2009
Cita Online: CL/JUR/8654/2011
Voces: CASACION ~ CASACION EN EL FONDO ~ DERECHO COMERCIAL ~ INFORMACION
PRIVILEGIADA ~ LEY SOBRE SOCIEDADES ANONIMAS ~ MULTA ~ RECURSOS ~ SANCION ~
SOCIEDAD ANONIMA ~ SUPERINTENDENCIA DE VALORES Y SEGUROS
Hechos:
Reclamante interpone recurso de casacin en el fondo contra la sentencia de la Corte de Apelaciones, que
confirm ell fallo de primer grado, que rechaz el reclamo de la multa impuesta por la Superintendencia de
Valores y Seguros. La Corte Suprema rechaza el recurso de nulidad substancial deducido
Sumarios:
1. No se vislumbra infraccin legal alguna en la calificacin de hecho esencial que efectu la sentencia respecto
del trmino del acuerdo o MDA entre Schwager y Enap. En efecto, ha de considerarse en primer trmino, que
informacin esencial es aquella que un hombre juicioso considerara importante para sus decisiones sobre
inversin, segn prescribe el inciso segundo del artculo 9 de la Ley de Mercado de Valores. Dentro de ese
contexto, los magistrados del fondo atendieron a la circunstancia que en su oportunidad la sociedad Schwager
consider como hecho esencial el acuerdo celebrado con ENAP, luego no existe razn para concluir que su
trmino no debiese tambin ser catalogado como esencial. Lo anterior se ve reafirmado con el comportamiento
que tuvieron las acciones de Schwager una vez conocidos ambos episodios y de los que se dej constancia en
las otras causas vistas en forma conjunta con sta, y en las que se demostr que cuando el mercado conoci el
acuerdo suscrito con una importante empresa como es ENAP, las acciones subieron y cuando se dio a conocer el
trmino del acuerdo, las acciones marcaron una tendencia a la baja. En consecuencia la calificacin de esencial
de la informacin, ha sido correcta sin que se atisbe error de derecho alguno en ella
Texto Completo: Santiago, once de noviembre del ao dos mil once.
Vistos:
En estos autos rol N 9508-2009 caratulados "Enrique Fuentes Santis con Superintendencia de Valores y
Seguros" sobre reclamo de multa, ordenados ver en forma conjunta con los ingresos roles 7578-2009 y 91702009, el reclamante ha deducido recurso de casacin en el fondo en contra de la sentencia de la Corte de
Apelaciones de Santiago que confirm la sentencia de primera instancia que rechaz el reclamo de la multa
impuesta al actor.
Se trajeron los autos en relacin.
Considerando:
Primero: Que el recurso de casacin interpuesto ha sostenido que la sentencia impugnada ha incurrido en
infraccin a los artculos 42 N 4 y 44 de la Ley de Sociedades Annimas.
Segundo: Que para una adecuada comprensin del asunto, ha de precisarse que don Enrique Fuentes Santis,
ha reclamado en sede civil de la multa que la Superintendencia de Valores y Seguros le impuso de 4000
unidades de fomento, a travs de la resolucin exenta N 250, de 9 de junio de 2006, por incurrir, dada su
calidad de director de la sociedad Schwager S.A. en infracciones a los artculos 42 N 4 y 44 de la Ley de
Sociedades Annimas. En su oportunidad, la Superintendencia investig una ser ie de hechos vinculados al alza
del precio de la accin de Schwager S.A., ocurridos a partir del segundo semestre del ao 2004 y la
responsabilidad que en dicho fenmeno habra cabido al director de la compaa seor Enrique Fuentes Santis.
Dentro de este contexto el organismo aludido determin que el seor Fuentes Santis ocult al mercado la
informacin relativa al trmino del Memorandum de Acuerdo MDA, con ENAP, transgrediendo el artculo 42

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N 4 de la Ley de Sociedades Annimas y adems no se sujet al procedimiento que describe el artculo 44 de la

misma ley en el traspaso de la marca comercial y la solicitud de patente del producto Chiss a favor de Schwager.
Tercero: Que la primera infraccin de ley que acusa el recurso de casacin dice relacin con el artculo 42
N 4 de la Ley de Sociedades Annimas. Antes de analizar la infraccin denunciada, ha de considerarse que la
Superintendencia de Valores y Seguros reproch al seor Fuentes Santis haber ocultado informacin esencial,
esto es que el acuerdo con ENAP, MDA, haba terminado. Por su parte, el sancionado sostuvo que no
corresponda informar ni considerar como hecho esencial el trmino anticipado del acuerdo en cuestin y que
adems l desconoca dicha informacin, pues permaneci en el extranjero entre los meses de agosto y
septiembre de 2005.
La sentencia impugnada desestim las referidas alegaciones y para ello tuvo en consideracin la
circunstancia que el acuerdo con ENAP fue informado oportunamente por esa sociedad como hecho esencial,
por lo tanto, atendida la importancia del respaldo de una empresa de reconocido prestigio a favor de este
proyecto de Schwager y los efectos que el trmino anticipado de ese acuerdo poda significar en el valor de las
acciones de la sociedad, debi entonces informarse oportunamente por el directorio tambin como hecho
esencial el trmino del mencionado acuerdo. Se consider tambin el efecto que produjo tal omisin, como fue
que tanto el Gerente de Schwager S.A. Jacobo Kravetz Miranda como el Director Enrique Fuentes Durn
vendieran gran cantidad de acciones de Schwager a buen precio, durante el perodo en que el mercado de
valores desconoca el trmino anticipado del MDA. En lo que dice relacin con el reclamante seor Fuentes
Santis, la sentencia estableci q ue de los antecedentes aparece que l indirectamente aprovech la gran cantidad
de acciones de Schwager que vendi su hijo Enrique Fuentes Durn a travs de una empresa de su propiedad
como es Abacanto S.A., como reconoci expresamente en la absolucin de posiciones. El fallo tambin estim
que si bien el seor Fuentes Santis estuvo fuera del pas entre el mes de agosto y el 5 de septiembre de 2005, en
ninguna oportunidad, una vez que se reintegr a sus funciones en Chile, manifest su opinin para dar a conocer
al mercado el referido trmino del MDA con ENAP. Todos estos antecedentes llevaron a la Corte de Apelaciones
a estimarlos como un conjunto de presunciones que permitieron confirmar la sentencia de primera instancia en
cuanto a la existencia de la infraccin que se reprocha al seor Fuentes Santis, considerando adems la
presuncin de conocimiento que establece la ley respecto de los directores.
Cuarto: Que el recurso de casacin insiste en que se vulnera el artculo 42 N 4 de la Ley de Sociedades
Annimas, porque la informacin que se dice ocultada no era esencial, pues no ha marcado ni significado fijar o
endilgar en el mercado los precios de las acciones Schwager, es ms, dice que el mercado ha seguido creyendo
en la empresa y en el aditivo Chiss que hasta ahora se comercializa. Estima que tampoco pudo considerarse para
la concurrencia de la infraccin, el hecho que su hijo Enrique Fuentes Durn pudiera hacer uso de una
informacin privilegiada "cuestin discutida- pues se trata de una conducta personal de aquel que slo trae
consecuencias para su autor.
Quinto: Que no se vislumbra infraccin legal alguna en la calificacin de hecho esencial que efectu la
sentencia respecto del trmino del acuerdo o MDA entre Schwager y Enap. En efecto, ha de considerarse en
primer trmino, que informacin esencial es aquella que un hombre juicioso considerara importante para sus
decisiones sobre inversin, segn prescribe el inciso segundo del artculo 9 de la Ley de Mercado de Valores.
Dentro de ese contexto, los magistrados del fondo atendieron a la circunstancia que en su oportunidad la
sociedad Schwager consider como hecho esencial el acuerdo celebrado con ENAP, luego no existe razn para
concluir que su trmino no debiese tambin ser catalogado como esencial. Lo anterior se ve reafirmado con el
comportamiento que tuvieron las acciones de Schwager una vez conocidos ambos episodios y de los que se dej
constancia en las otras causas vistas en forma conjunta con sta, y en las que se demostr que cuando el
mercado conoci el acuerdo suscrito con una importante empresa como es ENAP, las acciones subieron y
cuando se dio a conocer el trmino del acuerdo, las acciones marcaron una tendencia a la baja. En consecuencia
la calificacin de esencial de la informacin, ha sido correcta sin que se atisbe error de derecho alguno en ella.
Sexto: Que del mrito de los antecedentes que obran en autos y que por lo dems no fue debatido, el trmino
del acuerdo con ENAP se verific el 12 de agosto de 2005 y no se dio a conocer sino hasta el 8 de noviembre de
ese ao. Esto origina que se reproche al director de Schwager Enrique Fuentes Santis el no haber dado a conocer
esta informacin esencial a los accionistas. El seor Fuentes Santis insiste en que no saba de dicho trmino
porque en agosto y septiembre de ese ao l no se encontraba en Chile. Sin embargo, el artculo 166 letra a) de
la Ley de Mercado de Valores presume que tienen acceso a informacin privilegiada entre otras personas, los
directores, calidad que ostentaba el seor Fuentes Santis. El trmino del acuerdo con ENAP fue catalogado por

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la Superintendencia de Valores y Seguros como informacin privilegiada, pues se encuadra dentro del concepto
que la ley del ramo da en el artculo 164, por lo que corresponda que el seor Fuentes Santis desvirtuara esta
presuncin. El fallo, adems de considerar esta presuncin, tom en cuenta la venta que en este perodo hizo el
hijo del actor de acciones de Schwager a travs de la sociedad Abacanto de propiedad del reclamante, por lo que
hubo un aprovechamiento indirecto de su parte. Es decir, se presumi que conoca la informacin, primero
porque la ley establece tal presuncin y en seguida porque su hijo -tambin sancionado- la conoca, segn se
determin en sede administrativa y judicial, no pudiendo desvirtuar esta conviccin el hecho que el reclamante
haya estado en el extranjero porque a su regreso a principios del mes de septiembre de 2005, no hizo nada por
dar a conocer la informacin aludida.
Sptimo: Que conforme a lo sealado, ha de concluirse que los juec es, apreciando los antecedentes
aportados, presumieron el conocimiento por parte del seor Fuentes Santis del trmino del MDA y esa
apreciacin no puede ser atacada por la va de la casacin, ya que corresponde a facultades propias de los jueces
del fondo, por lo que quedando asentado que el seor Fuentes Santis saba del trmino del acuerdo con ENAP y
que no se dio a conocer oportunamente, se ajusta a derecho que se le sancione como infractor al artculo 42 N 4
de la Ley de Sociedades Annimas, por ocultar informacin a los accionistas.
Octavo: Que el segundo captulo de casacin, est orientado a la infraccin del artculo 44 de la Ley de
Sociedades Annimas. El recurrente sostiene que los actos y contratos que quedan sujetos a las formalidades
exigidas en dicha norma, son aquellos que puedan implicar una disminucin del patrimonio de la compaa o
que involucren contratos onerosos para sta con montos relevantes. En el caso de autos dice que el acuerdo de
transferir la marca y la patente de invencin del aditivo Chiss no era de aquellos que deban cumplir estas
formalidades pues no resultaron actos o contratos onerosos para Schwager, ya que la compra de la marca
"Chiss" se hizo en un peso ($1) a K S.A. es decir fue una donacin, contrato gratuito simulado lcitamente como
una compraventa, toda vez que esa donacin no fue en perjuicio de terceros sino slo a beneficio de Schwager
S.A. y en cuanto al contrato por el que se adquiri la solicitud de patente de invencin del aditivo, no tuvo
precio determinado sino slo un porcentaje menor de las futuras ventas que efectuara Schwager de dicho
aditivo.
Noveno: Que no se controvierte por el actor en su recurso que las contrataciones relativas al Chiss, dicen
relacin con una operacin realizada con una persona relacionada a Schwager, esto es con la sociedad K S.A. de
propiedad del gerente general de Schwager. Ha de considerarse tambin que los proyectos relativos al chiss
comenzaron en septiembre del ao 2004, que el da 10 de ese mes se acord contratar a Poch Ambiental para
asesorar a Schwager en unos proyectos dentro de los cuales estaba el Chiss, en circunstancias que slo al ao
siguiente, el 13 de septiembre de 2005, K S.A cedi a Schwager la solicitud de patente de invencin del Chiss y
la transferencia de la ma rca comercial correspondiente. Por ello, la sentencia, para confirmar la infraccin que
se le imputa al seor Fuentes Santis, analiza las diversas actas de directorio en que se hizo referencia a estos
temas y en las que estuvo presente el actor. As consider el acta N 88, de 29 de septiembre de 2002, en la cual
el gerente seor Kravetz plantea el proyecto de distribucin y comercializacin en Chile de un aditivo que se
utiliza tanto en el petrleo como en la bencina; el acta de 27 de noviembre de ese ao, en la que el mismo
gerente da cuenta del avance y retroceso del proyecto; el acta N 107, de 10 de septiembre de 2004, en la que se
expone por el gerente sobre la venta de bonos de carbono y se propone contratar a la empresa Poch Ambiental
S.A. para desarrollar y obtener la aprobacin de los tres proyectos autorizados, en ninguna de estas actas se ha
dado cumplimiento a juicio de los sentenciadores al artculo 44 de la Ley de Sociedades Annimas.
El fallo se refiri tambin a la absolucin de posiciones en la que el seor Fuentes Santis reconoci que era
efectivo que en las sesiones de directorio de 6 de septiembre de 2005 y de 10 de septiembre de 2004, en las que
estuvo presente, se acord hacer el traspaso de los derechos sobre el Chiss desde K S.A. de propiedad del seor
Jacobo Kravetz hacia Schwager y que se contrat a Poch Ambiental, con el objeto antes referido, actas en las
cuales reconoce que no existe constancia que el acuerdo se haya efectuado conforme al procedimiento que
establece el artculo 44 de la Ley de Sociedades Annimas.
Dcimo: Que de lo dicho puede deducirse que las contrataciones en las que se reprocha no haber dado
cumplimiento a las formalidades que la Ley de Sociedades Annimas exige cuando se contrata con una persona
relacionada, deben analizarse dentro de la perspectiva en que ellas se fueron dando. As, si bien en forma aislada
pudiese concluirse que si se celebra un contrato por el que se adquiere un producto en la suma de un peso, no
debiese sujetarse a las exigencias del artculo 44 de la Ley de Sociedades Annimas, no es menos cierto que el
propio actor sostuvo ante la Superintendencia de Valores y Seguros que el precio de un peso fue simblico para

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compensar los montos que Schwager haba pagado para financiar el proyecto, (fojas 14), sin embargo, de ello
tampoco se dej constancia e n las actas.
Undcimo: Que as entonces se trata en definitiva, de un conjunto de operaciones entre Schwager y una
empresa relacionada con el gerente de la primera, en las que Schwager invirti sumas de dinero en un proyecto
que perteneca a la empresa del seor Jacobo Kravetz, sin que tuviese alguna participacin o propiedad en el
proyecto mismo al momento de efectuar las inversiones y que despus de ellas se le traspasaron los derechos "en
la suma de un peso de forma simblica- o como compensacin de lo que haba invertido en el negocio, de
manera que no puede el seor Fuentes Santis tratar de argumentar que el desembolso de Schwager en este
negocio fue solo de un peso $1 y como tal quedar excluido de las formalidades del artculo 44 de la Ley de
Sociedades Annimas, pues se demostr en el fallo que Schwager incurri en desembolsos en el proyecto
cuando an no le perteneca, sin que tampoco en dicha oportunidad, estando presente el seor Fuentes Santis, se
diera cabal cumplimiento al artculo 44, dejando constancia de las deliberaciones del directorio. Ha de
considerarse que como se dijo en la causa rol 7578-2009 vista en forma conjunta con esta, debe entenderse la
deliberacin, segn el concepto que da el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, como
"Considerar atenta y detenidamente el pro y el contra de los motivos de una decisin, antes de adoptarla, y la
razn o sinrazn de los votos antes de emitirlos". Ello resulta evidente, ms aun en estos casos, si se tiene en
vista que no se trata de una operacin cualquiera, sino de una que interesa al gerente que es precisamente quien
propone el negocio, por lo que dada la transparencia que debe existir en esta materia, la exigencia del artculo 44
debe ser entendida de esta forma. As, lo cierto es que en ninguna de las actas en que se trat de estas
operaciones se dio cumplimiento a la ley, ni cuando se autorizaron las inversiones, ni cuando se le traspasaron
los derechos del Chiss se dej constancia en las actas la razn del precio pactado, por lo que la sancin impuesta
al director Fuentes Santis por esta infraccin se ajusta a la ley.
Duodcimo: Que as, al no haberse incurrido en infraccin de ley en la sentencia impugnada, el recurso en
estudio ha de ser desechado.
Por estas consideraciones y lo dispuesto en los artculos 764, 767 y 805 del Cdigo de Procedimiento Civil
se rechaza el recurso de casacin en el fondo interpuesto en lo principal de fojas 728 contra la sentencia de dos
de noviembre de dos mil nueve, escrita a fojas 712.
Regstrese y devulvase con sus agregados.
Redaccin a cargo de la Ministro seora Sandoval.
Rol N 9508-2009.
Pronunciado por la Tercera Sala de esta Corte Suprema, Integrada por los Ministros Sr. Pedro Pierry A., Sra.
Sonia Araneda B., Sr. Carlos Knsemller L., Sr. Haroldo Brito C. y Sra. Mara Eugenia Sandoval G. No firma
el Ministro seor Brito, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo de la causa, por estar en comisin
de servicios. Santiago, 11 de noviembre de 2011.
Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema.
En Santiago, a once de noviembre de dos mil once, notifiqu en Secretaria por el Estado Diario la resolucin
precedente.

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