OBJETO, CONTENIDO Y NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO
1. OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Al intentar precisar el objeto del Derecho Internacional
Privado nos encontramos, como lo sealan acertadamente los
profesores Fernandez Rozas y Sanchez Lorenzo1, frente a una
dialctica

entre

elemento

caracterizador

Internacional
concepciones
partida

la

norma

Privado.

relacin

jurdica

del

objeto

del

Tenemos

por

normativistas

siempre

es

la

la

un

formalistas

norma

de

Derecho
lado

cuyo

Derecho

como
las

punto

de

Internacional

Privado, a la cual se le atribuye una funcin especfica

dentro del sistema jurdico; a partir de esta funcin se
enuncia
Dentro

el
de

objeto
este

del

Derecho

pensamiento

Internacional

normativista,

el

Privado.

objeto

del

Derecho Internacional Privado y el objeto de la norma de

Derecho Internacional Privado seran la misma cosa, y por
tanto,

toda

materia

regulada

por

una

norma

de

Derecho

Internacional Privado sera incluida dentro del objeto de

nuestra

disciplina.

De

este

modo,

el

punto

de

partida

sera, en este caso, la norma y no la relacin jurdica. De

acuerdo

con

esta

concepcin,

la

norma

de

Derecho

Internacional Privado tendra que realizar una eleccin

entre

las

particular,

distintas
lo

leyes

cual

en

presencia

equivaldra

en
una

cada

caso

verdadera

determinacin de las esferas de competencia legislativa de

los

diferentes

Estados.

Por

ello,

dentro

de

esta

concepcin, el objeto del Derecho Internacional Privado no

puede ser otro que el conflicto de leyes: un verdadero
conflicto de soberanas legislativas que se produce en el
transcurso de las relaciones privadas internacionales
1

CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Derecho Internacional Privado. Introduccin a sus problemas
fundamentales. Madrid: Editorial Tecnos, 1985, p. 21.

que

el

derecho

internacional

privado

debe

resolver

delimitando la esfera de actividad que corresponde a cada

Estado

soberano

respecto

las

relaciones

jurdicas

surgidas dentro del comercio internacional.

Por

otro

lado

tenemos

las

concepciones

modernas

que

sealan como objeto del Derecho Internacional Privado a la

relacin privada internacional. En tal contexto, el objeto
del Derecho Internacional Privado estara configurado por
la relacin jurdica y ya no por el conflicto de leyes, el
cual pasa a convertirse en un mtodo normativo, en una
tcnica o instrumento de reglamentacin.
Actualmente, apartados de la doctrina clsica que seala
como objeto de nuestra disciplina al conflicto de leyes, la
tendencia mayoritaria actual reconoce a la relacin privada
internacional
Privado,

como

al

el

mtodo

objeto
del

del

Derecho

conflicto

de

Internacional
leyes

como

un

instrumento metodolgico fundamental del cual se vale el

Derecho Internacional Privado en su tarea reguladora de los
supuestos de trfico externo. Hoy en da, pensar que el
objeto del Derecho Internacional Privado se agota en el
conflicto

de

leyes

es

tener

una

visin

incompleta

del

Derecho actual.
Compartimos la opinin del profesor Carrillo Salcedo cuando
sostiene que El derecho internacional privado slo puede
ser entendido en funcin de la realidad sobre la que opera,
el trfico

jurdico

externo,

en

este

orden

de

cosas

podra decirse que nuestra disciplina se configura como

bsqueda
relaciones

de
y

la

reglamentacin

situaciones

humanas

jurdica
cuyos

de

aqullas

elementos

no

se

realizan en un nico ordenamiento jurdico, en una sola

esfera jurdica , sino por el contrario estn conectados

dos o ms ordenamientos2.
Habiendo reconocido la relacin privada internacional como
el objeto del derecho internacional privado, nos viene la
2

CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Op. Cit, pp 37 y 38

duda sobre los alcances de ste trmino; es decir, qu tipo

de relaciones jurdicas quedaran comprendidas dentro del
objeto del derecho internacional privado. Consideramos que
el

objeto

de

nuestra

disciplina

debe

abarcar

aqullas

relaciones de trfico externo que cumplan con dos elementos

fundamentales:

que

sean

privadas

que

sean

internacionales.
1.1

La relacin jurdica internacional debe ser privada:

De

este

modo,

profesores

adhirindonos

Fernndez

Rozas

la

opinin

Snchez

de

los

Lorenzo3,

consideramos que el carcter privado de la relacin

jurdica internacional, objeto de nuestra disciplina,
vendra proporcionada por los sujetos que intervienen
en

dicha

relacin;

estos

son

sujetos

de

Derecho

Privado o tambin de Derecho Pblico que actan con

carcter

privado.

En

tal

sentido,

la

situacin

privada internacional se circunscribe a la relacin

humana,

social

jurdica

entre

dos

sujetos

que

actan con carcter privado. Por ello, la diferencia

entre

una

relacin

relacin

privada

especfica

de

internacional

Derecho

Pblico

una

radicara

esencialmente en los sujetos de la relacin y no en el

presunto carcter pblico de las normas, ni tampoco
en el mayor o menor grado de intervencionismo del
poder pblico. En efecto, el grado de autonoma que
el

Estado

concede

los

sujetos

privados

en

la

autorregulacin de sus relaciones no altera de modo

alguno el carcter privado de la relacin.
1.2

La relacin jurdica privada debe ser internacional:

Un

amplio

sector

de

la

doctrina

ha

sealado

tradicionalmente la simple presencia de un elemento

extranjero,
3

como

el

criterio

ms

idneo

FERNANDEZ ROSAS, Jos Carlos y Sixto SANCHEZ LORENZO.Op. cit., p. 49

para

determinar el carcter internacional de una relacin

jurdica. El profesor Maury sostuvo en 1936 que cada
vez

que

un

extranjero

elemento
-

ya

nacionalidad

de

sea
su

la

uno

relacin

de

los

domicilio),

jurdica

sujetos

un

bien

sea

(por

su

(por

su

situacin) o un acto (por el lugar de su conclusin o

ejecucin)- estaremos en presencia de una relacin
donde el Derecho Internacional Privado interviene en
aras de brindarle una reglamentacin adecuada a dicha
relacin. Esto significa que el elemento extranjero
presente

en

la

relacin

jurdica

podr

estar

dado

por:
a) La persona;

Por ejemplo, se celebra un contrato

con un extranjero o con una persona domiciliada fuera

del Estado donde se celebra el contrato.
b) Los bienes; Por ejemplo, en un pas determinado,
dos nacionales contratan sobre bienes situados en el
extranjero.
c)

El

acto;

por

ejemplo,

se

discute

ante

los

tribunales de un Estado la validez o nulidad de un

matrimonio celebrado por nacionales en el extranjero.
d) El hecho de ser extranjeros a la soberana local
dos y hasta los tres componentes fundamentales de la
relacin jurdica. Esto sucedera, por ejemplo: si se
discutiera ante los tribunales de un pas un contrato
celebrado por domiciliados en el pas del foro, pero
que deba ejecutarse en el extranjero y sea tocante a
bienes situados en el extranjero.
1.2.1. Relevancia del elemento extranjero
La

jurisprudencia

ilustrativos
elemento

de

espaola

este

extranjero

juicio

que

ofrece
de

realizan

ejemplos

relevancia
los

del

tribunales

espaoles

como

presupuesto

de

aplicacin

de

las

normas de Derecho Internacional Privado. Los casos

Larios

(Sent.

T.S.

de

10

de

febrero

de

1926)

Campomar (Sent. T.S. Sala 1a. de 27 de Mayo de 1968)

son particularmente interesantes, ya que aunque ambas
parten de un supuesto similar - esto es, la sucesin
de

un

sujeto

suficientemente

cuya

nacionalidad

determinada

-,

no

fueron

estaba

resueltos

de

forma diversa por las tribunales, al emitir estos en

cada caso un juicio de relevancia diferente sobre el
elemento de extranjera. Efectivamente, en el primer
caso se consider que el causante era espaol; en
contra de 1a pretensin sostenida par un sobrino en
el

sentido

britnica

de

y,

que

por

este

lo

posea

tanto,

la

deba

nacionalidad

aplicarse

la

sucesin el Derecho material ingls, de acuerdo con

la norma de conflicto espaola, Dicha norma material
lo favoreca al atribuirle, gracias a su calidad de
primognito, la totalidad de la herencia de su to
con

exclusin

de

sus

pronunci

favor

de

causante,

declarando

dems
la

primos.

El

nacionalidad

que

la

T.S.

se

espaola

sentencia

de

del

primera

instancia haba aplicado indebidamente la norma de

conflicto espaola ante la no existencia de elemento
de

extranjera

contraria,

en

consider

que

alguno
el

en

segundo

el

la
caso

causante

extranjera

(argentina).

mecanismo

de

Derecho

relacin.
(Campomar),

tena

As

se

De

una

puso

Internacional

forma

el

T.S.

nacionalidad
en

marcha

Privado,

el
que

determin que la herencia pasara a manos de la viuda,

en

aplicacin

contra

del

alegando

la

del

inters

Derecho

material

del hijo.

nacionalidad

Este,

espaola

argentino,
por
de

su
su

en

parte,
difunto

padre, reclamaba sus derechos sucesorios en base al

Derecho

material

espaol,

ante

la

inexistencia

de

elemento

de

extranjera

siquiera

plantearse

alguno

la

que

aplicacin

permitiera
del

Derecho

argentino."
Todo esto nos lleva a concluir que estaremos frente a
una relacin privada internacional regulada par el
Derecho

Internacional

extranjero

Privado,

presente

en

cuando

aquella

el

sea

elemento

relevante,

esencial y no tan solo un factor accidental.

1.2.2.

Presencia

del

elemento

extranjero

grado de internacionalidad de la relacin.

El lugar, el momento y la forma cmo se presenta el
elemento

extranjero

en

una

relacin

jurdica

nos

permite determinar el grado de internacionalidad de

la

misma,

clasificada

tanto

desde

una

dimensin

espacial como desde una dimensin temporal.

a)

Clasificacin

de

la

relacin

jurdica

internacional de acuerdo con su dimensin espacial:

J.

Jitta4

clasifica

las

relaciones

jurdicas

internacionales en:
Situaciones absolutamente internacionales
Son

aquellas

que,

desde

su

gnesis,

presentan

elementos conectados con varios sistemas jurdicos de

diferentes pases. Por consiguiente, las situaciones
absolutamente internacionales son situaciones privadas
internacionales cuyo presupuesto es la pluralidad de
legislaciones.
relaciones
domiciliada

Es

el

jurdicas
en

caso,
que

Chile

por

nacen

contrae

ejemplo,

cuando

una

matrimonio

de

las

persona
con

una

domiciliada en el Per.
4

JITTA, J. Mtodo del derecho internacional privado (Traduccin de Frida J. Fernndez). Madrid: s.F.
pp. 207 y ss.

Situaciones relativamente internacionales

Son

aquellas

que,

desde

su

origen,

presentan

elementos que se vinculan a un solo sistema jurdico,

a

un

solo

adquirir
con

pas;

se

tornan

accidentalmente

otro

pas.

relativamente
privadas

Por

una

de

multinacionales

posterior

consiguiente,

internacionales

internacionales

pluralidad
ejemplo,

de
un

son

cuyo

vinculacin
situaciones
situaciones

presupuesto

jurisdicciones.
juez

las

Es

venezolano

el

que

al

es

caso,

conoce

la
por

de

la

legitimacin de una filiacin y debe pronunciarse, de

conformidad con la ley colombiana, sobre la validez o
invalidez de Un matrimonio contrado entre una pareja
de colombianos en Colombia, por el simple hecho de
que las partes mudaron su domicilio a Venezuela.

b) Clasificacin de la relacin jurdica internacional

de acuerdo con su dimensin temporal.
Al respecto, resulta importante la clasificacin que
efecta J.D. Gonzlez Campos5, quien diferencia las
relaciones jurdicas internacionales segn el momento
en

que

adquirieron

el

elemento

extranjero

jurdicamente relevante. En tal sentido, distingue:

*

Aquellas

relaciones

que

fueron

internacionales

desde el momento de su constitucin.

Aquellas

relaciones

que,

siendo

internas

en

su

gnesis, adquirieron con el transcurso del tiempo

una dimensin internacional.

2. CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Hoy
5

en

da,

la

tendencia

moderna

hace

una

importante

GONZALES CAMPOS, J.D. Derecho Internacional Privado. Introduccin. Madrid: 1984, pp. 2-20.

diferenciacin entre el objeto del Derecho Internacional

Privado y el contenido del mismo. De esta forma, mientras
el objeto de nuestra disciplina estara configurado por la
relacin privada internacional, su contenido, en cambio,
estara conformado por las materias que integran su temtica.

Existen,

tradicionales:

al

la

respecto,

concepcin

tres

estricta,

concepciones
la

concepcin

intermedia y la concepcin amplia.

2.1 La concepcin estricta
Segn

este

criterio

sostenido

principalmente

por

la

doctrina alemana el Derecho Internacional Privado debe

limitarse al estudio y solucin de los conflictos de
leyes.

Este

encuentra

su

fundamento

en

la

norma

de

conflicto, considerada como pilar de nuestra disciplina.

Por consiguiente, esta concepcin excluye del contenido
del Derecho Internacional Privado a los conflictos de
jurisdiccin,

la

nacionalidad

la

condicin

jurdica de los extranjeros.

2.2 La concepcin intermedia
De acuerdo con este criterio, sostenido por Inglaterra y
Estados Unidos, el contenido del Derecho Internacional
Privado

abarcara

los

conflictos

de

leyes

los

conflictos de jurisdiccin. Constituyendo estos ltimos

el conjunto de problemas de derecho judicial privado en
materia internacional y ms precisamente de competencia
judicial.

As,

extranjero

en

por
el

ejemplo,

Per

resulta

el

domicilio

suficiente

de

para

un
dar

competencia a los tribunales peruanos.

Los

defensores

objetado

de

esta

la

concepcin

concepcin

estricta

intermedia

le
que

han
los

conflictos de jurisdiccin no son ms que conflictos de

leyes de carcter procesal, con lo cual el contenido
del Derecho Internacional Privado quedara reducido al

conflicto de leyes.
2.3 La concepcin amplia
De acuerdo con esta corriente doctrinal,

el Derecho

Internacional Privado no puede ser concebido nicamente

como

el

conjunto

de

reglas

encaminadas

salvar

el

desequilibrio producido por la diversidad legislativa

existente entre los diferentes ordenamientos jurdicos
en presencia. Por ello, aun cuando los conflictos de
leyes

constituyen

la

materia

central

de

nuestra

disciplina, resulta necesario adems incluir dentro del

contenido

del

Derecho

Internacional

Privado

otras

materias que son inseparables de la materia central: en

primer trmino, la nacionalidad; en segundo lugar, la
condicin jurdica de los extranjeros y en tercer lugar
los conflictos de jurisdiccin y el reconocimiento y
ejecucin

de

sentencias

laudos

arbitrales

extranjeros, pertenecientes al campo de la sancin de

los derechos. Estas materias, junto con el conflicto de
leyes, el cual pertenece al campo del ejercicio de los
derechos,

constituirn

concepcin

amplia

internacional

privado,

los

del
de

cuatro

pilares

contenido

del

la

cual

participan

de

la

derecho
muchas

legislaciones, entre ellas la francesa, la espaola y

la peruana.
2.3.1. La nacionalidad:
Batiffol6
nacionalidad

justifica
dentro

la
del

inclusin
contenido

formal
del

de

la

Derecho

Internacional Privado dada su estrecha vinculacin con

su condicin de extranjero. Ahora bien; la existencia
de una condicin de extranjero en un Estado determinado
significa que el extranjero goza de derechos civiles,
pero no de todos los que goza un nacional de dicho
6

BATIFFOL, Henri y Paul LAGARDE. Droit internacional Priv. Tomo I. Sptima edicin. Paris:
LibrairieGenerale de Droit et Jurisprudence, 1981, pp. 3-7.

Estado; de all la necesidad de dejar establecido en

forma previa el carcter de nacional o de extranjero de
un sujeto que rec1ama el ejercicio de algn derecho.
2.3.2. La condicin de extranjero
La razn fundamental por la cual se incluye esa materia
dentro del contenido de nuestra disciplina obedece a la
necesidad de determinar en forma previa la calidad de
nacional o extranjero de los sujetos involucrados como
factor

condicionante

del

goce

de

ciertos

derechos

reconocidos a estos por la ley del foro. En efecto,

para decidir si un extranjero puede ejercer un derecho
es preciso determinar primero si este realmente goza de
tal derecho. As, por ejemplo, si en un pas cualquiera
los

extranjeros

concedieran

carecieran

derechos

de

status

civiles,

no

resultara

se

les

vana

la

preocupacin sobre la eventual aplicacin de leyes de

otro

Estado.

La

privacin

se

fundamenta

nica

exclusivamente en la condicin de extranjera de la

persona en cuestin. De esta manera, la constitucin
peruana de 1993, aun cuando establece en la primera
parte del artculo 71 la igualdad de derechos entre
peruanos y extranjeros con relacin a la propiedad, en
la

segunda

parte

del

mismo

artculo

establece

la

prohibicin para los extranjeros de adquirir o poseer,

por

ttulo

alguno,

combustibles

minas,

fuentes

tierras,
de

bosques,

energa,

aguas,

directa

indirectamente, dentro de cincuenta kilmetros de las

fronteras, salvo caso de necesidad pblica expresamente
declarada por decreto supremo aprobado por el Consejo
de Ministros.
2.3.3. El conflicto de leyes
Son

la

Privado.

materia
Suponen

central
un

del

Derecho

procedimiento

Internacional
indirecto

de

determinacin

del

Derecho

aplicable

una

relacin

privada internacional, que consiste en la designacin de

la ley competente para regir el asunto en cuestin a
travs del empleo de las normas de conflicto, tambin
denominadas normas formales, indirectas o de atribucin
en la medida que no resuelven directamente el asunto a
regular, sino que cumplen una funcin sealando la ley
material, sustantiva o de fondo que va a reglamentar
dicho

supuesto.

De

esta

manera,

si

una

persona

domiciliada en el Per compra en Venezuela un inmueble

situado

en

Colombia,

su

capacidad

de

contratar

ser

regida por la ley peruana: la forma del contrato, por la

ley Venezolana; y la transferencia de la propiedad, por
la ley Colombiana. No tenemos en presencia ninguna ley
material

sustancial,

sino

solamente

la

simple

designacin de la ley competente para regir el asunto en

cuestin.
2.3.4 El conflicto de jurisdiccin y el reconocimiento y
ejecucin de sentencias y laudos arbitrales extranjeros.
Como

lo

mencionamos

anteriormente,

ambas

materias

pertenecen al campo de la sancin de los derechos, y el

inters de incluirlas radicara fundamentalmente:
a) En cuanto a los conflictos de jurisdiccin, en la
necesidad
competente

de

determinar

para

poder

previamente
saber

cul

el

tribunal

ser

la

ley

aplicable a una situacin privada internacional; ya

que, de acuerdo con el mtodo conflictual, ser el
juez

que

basndose

conoce
en

sus

del

asunto

normas

de

quien

determinar,

conflicto,

las

cuales

varan de un Estado a otro, cul es la ley competente

para regirlo, En cal sentido, si una relacin privada
internacional suscita un litigio, ser preciso saber
en

primer

lugar, cul

ser

el

tribunal

competente

para resolverlo, la eleccin deber efectuarse entre

los

tribunales

podran

de

resultar

alternativa

los

Estados

competentes,

acumulativa,

involucrados
ya

salvo

sea
que

de

al

que
forma

respecto

medie eleccin expresa de las partes en los casos que

la

ley

as

necesario

lo

permita;

saber

cules

en

segundo

sern

las

lugar,

ser

condiciones

de

ejecucin de los fallos judiciales y de los laudos

arbitrales emitidos por un tribunal extranjero.
b) En

lo

que

sentencias

atae
y

al

reconocimiento

laudos

arbitrales

ejecucin

extranjeros,

en

de
la

necesidad de garantizar la continuidad y estabilidad

jurdica de las relaciones privadas internacionales,
que es tarea fundamental del Derecho Internacional
Privado.
3. NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
La naturaleza jurdica del derecho internacional privado
radica

en

el

hecho,

encuentra

su

objeto

campo

de

estudio en la materia que trata de regular y que, en

este

caso,

es

incertidumbres

los

conflictos

jurdicas

que

nacen

de
de

intereses
las

relaciones

jurdicas entre particulares y donde lo esencial es que

las partes no pertenecen a una sola nacionalidad
ende

nos

encontramos

legislaciones
desde

su

ante

el

jurisdicciones

aparicin

el

derecho

enfrentamiento
distintas;

por

internacional

y por
de

dos

tanto
privado

tiene como funcin ejercer una jurisdiccin diferente a

las

otras;

dirimente.

es

decir,

como

si

fuera

una

jurisdiccin