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Argumentacion Juridica
Argumentacion Juridica
CAPITULO I
CALIFICACION DE DEMANDAS
Redaccin del Petitorio
La demanda es un acto procesal destinado a solicitar tutela jurisdiccional
efectiva, es un documento que debe cumplir los requisitos previstos en el
artculo 424 del Cdigo Procesal Civil para ser admitida; es un acto de
postulacin y debe diferenciarse de las pretensiones; pues una demanda
puede contener una ms pretensiones.
La pretensin es la exigencia de subordinacin del inters ajeno al inters
propio; es el nombre jurdico de un derecho, as: la pretensin de nulidad.
Algunas pretensiones no estn completas con slo su denominacin genrica,
sino que deben especificar la causal cuando son varias las causales; as por
ejemplo nulidad por causal de fin ilcito, nulidad por causal de simulacin
absoluta; desalojo por causal de precariedad, desalojo por vencimiento del
plazo del contrato. No todas las pretensiones contienen causales, as por
ejemplo la reivindicacin; sin embargo, la mayora de pretensiones deben
especificar la causal como en la nulidad por objeto jurdicamente imposible,
anulabilidad por simulacin relativa que perjudica a tercero, daos y perjuicios
por dao emergente, divorcio por violencia fsica, separacin de cuerpos por
abandono injustificado por ms de dos aos del hogar conyugal; nulidad de
matrimonio por haber sido casado anteriormente, entre otras.
A cada pretensin y su causal le corresponde un petitorio; el petitorio es la
finalidad concreta de la pretensin, el efecto u objetivo perseguido. Veamos
algunos ejemplos sin incluir la causal; a la pretensin de nulidad, le
corresponde el petitorio de ineficacia o invalidez, dejar sin efecto; a la
pretensin de daos y perjuicios, le corresponde el petitorio de indemnizacin,
en monto ir la cantidad en soles; a la pretensin de reivindicacin, le
corresponde el petitorio de restitucin de la propiedad; a la pretensin de
divorcio, le corresponde el petitorio de disolucin del vnculo matrimonial; a la
pretensin de desalojo, le corresponde el petitorio de restitucin de la posesin;
a la pretensin de separacin de cuerpos, le corresponde el petitorio de
suspensin de los deberes de lecho y habitacin y liquidacin de la sociedad
de gananciales; a la pretensin de alimentos, le corresponde el petitorio de
pago de una pensin mensual alimenticia; a la pretensin de resolucin, le
corresponde dejar sin efecto el contrato; a la pretensin de retracto, le
corresponde como petitorio subrogarse en el lugar del comprador.
Un petitorio completo comprende la pretensin y su causal con su respectivo
petitorio propiamente dicho. As por ejemplo: interpongo pretensin de divorcio
surge del anlisis del artculo stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Civil y es la base de la congruencia procesal; as por ejemplo, si slo se solicit
ineficacia de un contrato y no se indic la pretensin, el Juez puede aplicar la
pretensin de rescisin o resolucin segn corresponda, pues en ambos casos
el petitorio es el mismo de dejar sin efecto el contrato o la ineficacia funcional.
Esta regla es excepcional porque la esencia es que el Juez slo se pronuncia
por lo que le pidieron y nada ms.
En doctrina ahora se dice que la pretensin contiene elementos objetivos y
subjetivos, los elementos objetivos son el petitorio, los fundamentos de hecho y
los fundamentos de derecho; los elementos subjetivos son el demandante, el
demandado y el Juez, constituyendo la relacin jurdica procesal; esta versin
corresponde a Jaime Guasp y nos permite entender ahora que la contestacin
no tiene pretensiones y en consecuencia tampoco tiene petitorio en sentido
estricto y slo uno genrico de pedir la declaracin de infundabilidad de la
demanda; si hubiera contrademanda debe haber pretensin y petitorio. Es
complementario tener presente que la demanda debe cumplir con los
presupuestos procesales que son la capacidad procesal de las partes,
competencia del Juez y requisitos de la demanda; as como las condiciones la
accin o presupuestos materiales que son la legitimidad para obrar y el inters
para obrar. Tambin se toma en cuenta las condiciones del derecho de
accionar que son los sujetos: Juez y partes; el objeto: mediato o inmediato y
que se asimila a petitorio y la causa pretend o razn, motivo del proceso.
Todos estos conceptos se utilizan al calificar la demanda y al sanear el
proceso.
Verificacin de la tipicidad civil
El profesor Devis Echandia en su Teora General del Proceso, indica que la
tipicidad civil objetiva o principio de adecuacin o subsuncin consiste en que
los hechos narrados en una demanda deben adecuarse a los supuestos de
hechos de la norma jurdica aplicable al caso y que contiene la pretensin; de
tal manera que cuando no se adecue, no tipifica y genera improcedencia por la
causal de falta de conexin lgica entre los hechos y el petitorio contenida en el
artculo 427 inciso 5 del Cdigo Procesal Civil del Per.
Las principales razones por las que una demanda no tipifica son por aplicacin
de la teora de los hechos cumplidos cuando corresponde aplicar derechos
adquiridos o viceversa; por no aplicacin de analoga o aplicacin de analoga
restrictiva de derechos; por aplicacin de normas generales cuando
corresponde normas especiales, por aplicacin equivocada de normas
generales cuando corresponden otras normas generales y cruza a todo lo
explicado la aplicacin del control difuso constitucional; veamos cada uno.
A demanda a B la nulidad del matrimonio celebrada en 1979 por omisin de
trmites indicando que no se adjunt certificado de salud, ni domiciliario ni se
hicieron los edictos; se ampara en el inciso 8 del artculo 274 del Cdigo Civil
de 1984. El Juez admite la demanda; sin embargo, al analizar los hechos
podemos comprobar que el matrimonio se celebr en 1976 y en ese entonces
estaba vigente el Cdigo Civil de 1936 que no contemplada la causal de
omisin de trmites como motivo de nulidad del matrimonio; all corresponde
requisitos y cuando decimos anulable decimos que hay requisitos que faltan
subsanar en un defecto por confirmacin; otro ejemplo sera acumular
reivindicacin con obligacin de dar conjuntamente porque la reivindicacin
discute la restitucin de la propiedad mientras que la obligacin de dar, busca
la entrega de un bien como cumplimiento del contrato, en la reivindicacin no
hay contrato.
La indebida acumulacin funciona en la medida que sea conjunta porque lo
incompatible se salva cuando la acumulacin es alternativa o subordinada; sin
embargo, debe tenerse presente que deben ser dos hechos distintos; un solo
hecho no es base nunca de dos pretensiones a la vez.
Diferencia entre prescripcin y caducidad
La prescripcin se declara solo a pedido de parte, extingue solo la accin y
produce interrupcin y suspensin de los plazos; la caducidad puede
declararse de oficio, extingue la accin y el derecho y no interrumpe ni
suspende plazos. Existen otras diferencias, pero para fines procesales debe
anotarse que la caducidad puede declararse de oficio, as el artculo 339 del
Cdigo Civil contempla la caducidad del divorcio por violencia fsica a los seis
meses, entre otras causales. Segn el profesor Vidal Ramrez, en su libro de
Prescripcin y Caducidad considera que la caducidad no debe darse en
derecho de familia, slo prescripcin y el artculo 339 debi ser slo plazos
prescriptorios y no de caducidad.
CAPITULO II
LA SENTENCIA
Redaccin de la Sentencia
Las Resoluciones Judiciales son: Decretos, Autos y Sentencias. Las
Sentencias comprenden tres partes expositiva, considerativa y resolutiva; la
parte considerativa contiene los fundamentos o razones del fallo, implica el
anlisis de cada pretensin y sus hechos probados; la tcnica ms adecuada
consiste en separar cada considerando en primero, segundo, tercero y as
sucesivamente; aplicar la lgica formal y elaborar una premisa mayor con su
premisa menor y la conclusin; la premisa mayor sera la explicacin de los
supuestos de hecho de la norma jurdica que contiene la pretensin
demandada; la premisa menor consiste en los hechos verificados y probados o
no probados y la conclusin significa explicar porque se ampara o no la
pretensin; cuando existen acumulaciones el mismo procedimiento deber
aplicarse pretensin por pretensin. Veamos un ejemplo:
CONSIDERANDO: PRIMERO: Que la pretensin de exoneracin de
alimentos procede cuando el hijo llega a la mayora de edad y no sigue
estudios superiores exitosamente, conforme al artculo 483 del Cdigo Civil.
SEGUNDO: Que con la partida de nacimiento del hijo, se prueba que ya
cumpli 18 aos 3 meses de edad y con su certificado de notas de la
Universidad se acredita que ha desaprobado tres cursos y abandonado otros
dos, obrando adems la constancia de que no ha vuelto a matricularse en el
siguiente semestre; adems por su propia declaracin de parte, no tiene inters
que explique los hechos y en qu folio del expediente estn las pruebas y su
conclusin; luego en el cuarto considerando debe analizar la premisa mayor de
la reivindicacin y luego los hechos y su conclusin; finalmente debe analizar la
contrademanda de otorgamiento de escritura pblica con su respectiva premisa
mayor, premisa menor y conclusin; adems en temas civiles debe analizar
obligatoriamente si se paga o no costas y costos.
En sentencias penales debe haber premisa mayor, premisa menor y
conclusin, respecto de por lo menos 14 puntos como son: en qu consiste el
delito, si se estableci responsabilidad; establecer atenuantes o agravantes;
establecer qu pena privativa corresponde; establecer si amerita suspensin o
reserva de fallo; establecer si corresponde reparacin civil y cul es su monto;
establecer penas colaterales como la inhabilitacin; establecer tentativa;
establecer coautora y participacin; establecer error de tipo o de prohibicin;
aplicar excepciones de oficio como la prescripcin o cosa juzgada; entre otras.
En las sentencias civiles no se resuelven las excepciones, las cuales son
resueltas por Auto en la Audiencia de Saneamiento; las tachas del proceso
abreviado y de conocimiento suelen derivarse para resolverse en la Sentencia,
tacha que tambin exigir una premisa mayor, premisa menor y su conclusin.
La premisa menor se identifica con hechos probados y tiene que tomarse en
cuenta la finalidad de la prueba que es crear conviccin y certeza en el juez y
servir para fundamentar su decisin; por otra parte, la carga de la prueba
corresponde al que alega hechos o los contradice y la valorizacin de la prueba
se hace de manera libre, de manera conjunta y razonada por el Juez, conforme
a los artculos 188, 194, 196 y 197 del Cdigo Procesal Civil.
CAPITULO III
DEBIDO PROCESO Y NE BIS IN IDEM
La Constitucin de 1993 establece en el artculo 139 inciso 3, que es un
derecho de la administracin de justicia la observacin del debido proceso. El
artculo 139 en su inciso 13, garantiza tambin la prohibicin de revivir
procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada, indicando que el
sobreseimiento definitivo produce los efectos de la cosa juzgada.
El debido proceso es procesal y material, el debido proceso procesal implica
en doctrina derecho a la tutela jurisdiccional, derecho de defensa y de
contradiccin, derecho de ofrecer y actuar prueba, derecho a que se motive o
fundamente la sentencia y derecho de apelacin o pluralidad de instancia, el
debido proceso material o sustantivo implica que se aplique de manera correcta
la norma sustantiva y su espectro abarca la inaplicacin de la norma sustantiva;
la aplicacin equivocada de norma sustantiva y la interpretacin equivocada de
la norma sustantiva. Fueron los juristas americanos, quienes con los
argentinos, han propuesto dicha clasificacin del debido proceso sustantivo.
La prohibicin de revivir procesos fenecidos est referida a la cosa juzgada que
en el rea procesal civil implica la triple identidad por la cual no se puede volver
a juzgar si ya hubo un proceso con el mismo petitorio, mismas partes o quienes