UNIVERSIDAD

“SEÑOR DE SIPÁN”
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
FACULTAD DE DERECHO
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Plan de Investigación:

DISCREPANCIAS TEORICAS Y
DISCORDANCIAS NORMATIVAS EN LA
DETERMINACION DEL DAÑO CAUSADO
POR DESPIDO EN LA LEGISLACION
LABORAL PERUANA.
A desarrollarse como tesis para optar el Título Profesional de Abogado
ALUMNAS:
ELVIA BURGA
CURSO:
PROYECTO DE TESIS
ASESOR METODOLÓGICO:
Dra. Gioconda del Socorro Sotomayor Nunura
ASESOR TEMÁTICO:
Mg. Marco Carmona Brenis

1

“DISCREPANCIAS

TEORICAS
Y
DISCORDANCIAS NORMATIVAS EN LA
DETERMINACION DEL DAÑO CAUSADO
POR DESPIDO EN LA LEGISLACION
LABORAL PERUANA.”
BURGA, ELVIA
AUTOR
____________________________

DRA. SOTOMAYOR NUNURA GIOCONDA DEL SOCORRO
ASESORA METODOLÓGICA

MG. JESUS GONZALES
ASESOR ESPECIALISTA

MG. BARRIO DE MENDOZA VASQUEZ ROBINSON
PRESIDENTE DEL JURADO

MG. CARBONEL BRENIS JOSE ALFREDO
SECRETARIO DEL JURADO

MG. CARMONA BRENIS MARCO ANTONIO
VOCAL DEL JURADO

2

INDICE
1.1.

ANTECEDENTES DEL PROBLEMA...............................................................................4

1.1.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN......................................................................5
1.1.2. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS...............................................................................15
1.2.

FORMULACIÓN DEL PROBLEMA...............................................................................19

1.2.1. FORMULACIÓN PROPOSICIONAL DEL PROBLEMA:.....................................................19
1.2.2. FORMULACIÓN INTERROGATIVA DEL PROBLEMA:.....................................................20
1.3.

JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN.....................................................................21

1.4.

LIMITACIONES DE LA INVESTIGACIÓN.......................................................................22

2.

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN...........................................................................23

2.1.

OBJETIVO GENERAL...............................................................................................23

2.2.

OBJETIVOS ESPECÍFICOS:......................................................................................23

3.

HIPÓTESIS:............................................................................................................23

3.1.

HIPÓTESIS GLOBAL................................................................................................23

3.2.

SUB-HIPÓTESIS......................................................................................................24

4.

VARIABLES............................................................................................................25

4.1.

IDENTIFICACIÓN DE LAS VARIABLES........................................................................25

4.2.

DEFINICIÓN DE VARIABLES.....................................................................................26

4.3.

CLASIFICACIÓN DE LAS VARIABLES.........................................................................28

5.

DISEÑO DE LA EJECUCIÓN......................................................................................29

5.1.

UNIVERSO..............................................................................................................29

5.2.

SELECCIÓN DE LAS TÉCNICAS, INSTRUMENTOS E INFORMANTES O FUENTES............29

5.3.

MUESTRA...............................................................................................................30

5.4. FICHAJE……………………………………………………………………………………..........31

5.5.

FUNDAMENTACIÓN DE LA MUESTRA POR PROPIEDAD...............................................33
REFERENCIAS
INDICE
ANEXOS

3

1. El Problema
El problema que es objeto de estudio de la presente investigación
está referido a las discrepancias teóricas y discordancias normativas en la
determinación del daño causado derivado de un despido laboral, sea éste,
Incausado o despido nulo.
Según el artículo 40 de la texto Único ordenado del D. Leg. N° 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral - Decreto Supremo Nº 00397-TR, establece que al declarar

fundada la demanda de nulidad de

despido, el juez ordenará el pago de las remuneraciones dejadas de
percibir desde la fecha en que se produjo, con deducción de los períodos
de inactividad procesal no imputables a las partes. Y asimismo, ordenará
los depósitos correspondientes a la compensación por tiempo de servicios
y, de ser el caso, con sus intereses, es por ello que con la presente
investigación se plantea proponer que el criterio adquirido por los jueces
al otorgar el pago de remuneraciones impagas sea unánime y ante un
despido fraudulento o indebido, se reconozca el pago de remuneración
impagas y sus devengados.
Toledo, O (2013) indica que posteriormente, y en virtud de que a
partir de la expedición de la sentencia 1124-2001-AA/TC se observó una
tendencia creciente a la amparización de las acciones impugnatorias del
despido arbitrario y en el marco de lo regulado por la derogada Ley
23506, Ley de Habeas Corpus y Amparo, -que establecía el amparo
alternativo-, el Tribunal Constitucional emitió la sentencia de fecha 13 días
de marzo del 2003 en el Exp. N.° 976- 2001-AA/TC, Caso Eusebio Llanos
Huasco, prevé que los efectos restitutorios (readmisión en el empleo)
derivados de despidos arbitrarios o con infracción de determinados
derechos fundamentales reconocidos en la Constitución o los tratados
relativos a derechos humanos, se generan en los tres casos siguientes: a)
Despido nulo, b) Despido incausado y c) Despido fraudulento.
En efecto, a partir de esta sentencia se produce una nueva
clasificación del despido a efectos de su evaluación en sede
4

sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique y por último.constitucional. se configura el denominado despido fraudulento. de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales. conforme a esta sentencia se produce el denominado despido nulo cuando se configuran las causales descritas en el artículo 29 del TUO. gratificaciones legales. De esta forma. se le atribuye una falta no prevista legalmente. aun cuando se cumple con la imputación de una causal y los cánones procedimentales. vulnerando el principio de tipicidad. contenida en la Resolución Nº 2 del 17 de diciembre de octubre de 2012. remuneración vacacional e indemnización vacacional y. lo expuesto. asimismo. cuando se despide al trabajador con ánimo perverso y auspiciado por el engaño. Por otro lado. Con el estudio del problema planteado y teniendo como antecedente normativo en relación a los tipos de despido. y la reformula declarando fundada en parte la demanda. se produce el despido incausado cuando se despide al trabajador. Por lo que debe uniformizarse el criterio y modificarse el Artículo 40 del TUO del DL 728. falsos o imaginarios o. ya sea de manera verbal o mediante comunicación escrita. se busca con esta investigación determinar las discordancias normativas existentes entre el artículo 40 de la Ley de Competitividad Laboral y lo establecido en las Casaciones 2657-2012 donde el Colegiado Revoca la sentencia y REVOCAR la Sentencia N° 134-2012. compensación por tiempo de servicios. por ende. sobre pago de remuneraciones devengadas. (Ver anexo 1) Selección del Problema 5 . fundada la pretensión del daño moral y ordenaron que la demandada indennize al demandante por daño moral y la casación 5366-2012 en donde el colegiado deniega el pago de remuneraciones devengadas. como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes.

en Colombia la sanción cuestiona o reprocha el no pago de salarios y prestaciones en tiempo.S. Antecedentes de la Investigación A A Nivel Internacional Colombia Pérez. (Ver anexo 1 y 3).T. 1. Su solución contribuiría a resolver otros problemas Es uno de los que más tiene incidencia social. de un lado indemniza el daño causado al empleado con la mora en el pago de sus prestaciones por parte del empleador.Este problema fue seleccionado teniendo en cuenta los siguientes criterios: a) b) c) d) e) Se tienen acceso a los datos relacionados al problema. pero de otra lo conmina a efectuar en tiempo el pago de salarios y prestaciones al empleado cuando más requiere de dicha puntualidad. analítica concluyendo en lo siguiente: La indemnización moratoria contenida en el artículo 65 del C. 65 del Código Sustantivo del Trabajo de Colombia. Chile 6 .1. Afecta negativamente a la protección al trabajador. esto es al momento de quedar cesante. E (2013) en su tesis Indemnización por falta de PagoDesnaturalización del Contrato de Trabajo.1. En su solución están interesados los responsables del Sector Laboral. . para obtener el grado de abogado de la Universidad de Colombia. Antecedentes del Problema 1. Utilizando el autor la metodología descriptiva. A diferencia de ordenamientos jurídicos como el mexicano. cumple una doble función.1. donde dicha sanción se aplica al empleador por haber resultado culpable en el despido del trabajador o en el motivo de huelga que lo tuvo sin percibir el pago. sin importar el origen o la responsabilidad en terminación del contrato de trabajo. El autor analiza la figura de la indemnización a raíz del análisis del Art..

el tema investigado por los autores se inserta dentro del estatuto jurídico laboral y más específicamente.I y Zolezzi. como consecuencia de un accidente de trabajo imputable a la infracción del deber de seguridad que debe observar todo empleador. el cual no tiene una definición legal positiva. desde dos ópticas: Primero. sino más bien se establecen ciertas categorías. y el consiguiente régimen de responsabilidad por su infracción o incumplimiento. En segundo lugar. En cuanto a los objetivos el autor los autores formularon. su interpretación tanto por la doctrina como por la jurisprudencia. manifiestan toda una línea de desarrollo y evolución que es necesario comprender. que permita comprender la hipótesis de trabajo. Plantearon como objetivos específicos a) Pesquisar e indagar información acerca del régimen legal jurídico de responsabilidad civil y el concepto de daño en su evolución doctrinaria y jurisprudencial. en base al desarrollo de la doctrina y de la jurisprudencia chilena. a la luz de la legislación positiva. S (2011). a partir de las cuales tanto la doctrina como nuestra jurisprudencia chilena se han preocupado de dar un contenido. c) Analizar el desarrollo de la doctrina y la jurisprudencia judicial en torno al lucro cesante en general y en lo específico laboral. de comprobarse éste y bajo los requisitos que hacen procedente el resarcimiento de esta especie de daño. d) En 7 . establecer los elementos y justificar jurídicamente la procedencia y reparación del lucro cesante padecido por el trabajador. como objetivo general. el daño. tiene derecho a exigir reparación del lucro cesante. titulada Lucro cesante laboral y su reparación en la responsabilidad por accidentes del trabajo. alcance y aplicación. b) Recopilar e indagar información en torno al daño y su cabida en materia laboral. con lo que el tanto el concepto genérico de daño como los específicos de lucro cesante y daño moral.Antecede de manera indirecta a esta investigación la tesis para obtener el grado de Licenciado en Ciencias Juridicas. bajo el régimen común y general de responsabilidad civil. La hipótesis consistió en que el trabajador que sufre un accidente de trabajo. en la cual inserta en la realidad chilena laboral en pleno desarrollo y evolución. a propósito del deber ético-jurídico de protección de la vida y salud del trabajador. cuyo concepto eje. cuya autoria corresponde a Neira.

Ese último es el elemento de mayor complejidad. debe ser estimado prudencialmente por el juez. S (2012) el autor revisa la evolución del Derecho chileno en materia de indemnización del daño moral debido a término de contrato. según el caso concreto y a juicio de autores contemporáneos. Antecedente indirecto constituye la investigación denominada Evolución del daño moral por término del contrato de trabajo en el derecho chileno. Analiza además los casos en que se han adjuntado excepcionalmente indemnizaciones extras a las tarifadas en despidos abusivos. Nuestros tribunales al daño como la lesión a un interés legítimo y no sólo a un derecho subjetivo. 8 . equivalente a incumplimiento contractual o un ilícito civil. con indemnizaciones adicionales que dan cuenta del daño moral sufrido por el trabajador. que habitualmente se percibía. El Código Civil no tiene una definición general de daño. de la autoría de Gamonal. bajo un escenario de normal curso de los acontecimientos. Los autores concluyen en: 1. e) Justificar la procedencia de la reparación del lucro cesante en materia de accidentes del trabajo como una regla general. 3. establecer los elementos del lucro cesante y la procedencia de su reparación a propósito de los daños padecidos por el trabajador que ha sufrido un accidente de trabajo imputable a la infracción del deber de cuidado que debe observar el empleador. Luego estudia el daño moral en el nuevo despido atentatorio de derechos fundamentales. por sobre las indemnizaciones legales tarifadas por antigüedad. 2. sin definición legal. Los jueces deben considerar dos elementos para poder establecer la indemnización del lucro cesante: 1° la base de cálculo o “historia de los ingresos pasados” y la proyección futura o elemento temporal del beneficio que se pierde. de no haber acaecido el hecho que lo interrumpe. se ha entendido como la pérdida de un beneficio futuro.base al análisis del punto anterior. El lucro cesante. y se verifica la existencia de una evolución desde un escenario doctrinario a uno legal.

puede generar sentimientos de angustia. Además. en la cual se analiza la factibilidad de una reforma en la legislación laboral. ya que producto de un despido injustificado el trabajador puede verse afectado anímicamente. tutela judicial efectiva y principio protector. frustración. La metodología empleada en el presente trabajo fue. 9 . A (2012). ya que no se prevé expresamente la posibilidad de que el trabajador reclame una indemnización adicional por concepto de daño moral en casos de despidos injustificados. se ha recogido la tesis “Indennizacion al trabajador por concepto de daño moral ante despidos injustificados del Patrono. histórica. a cubrir los daños patrimoniales ocasionados al trabajador. y el hecho de verse privado de una de las principales fuentes de ingresos. el cual se debe de reconocer de forma independiente. reclamable en un proceso laboral”. dejando por fuera el daño moral. que muchas veces el trabajador no tiene porqué sufrir. principalmente. tesis para optar el grado de Licenciado en derecho de Universidad de Costa Rica de Fonseca. realizando el autor una revisión y crítica de las resoluciones judiciales de los tribunales de trabajo referentes al tema en cuestión. desesperación. principalmente. dicha reforma no resultaría necesaria. el cual se orienta. lo que evitaría que el trabajador deba acudir a la sede civil a reclamar dicho daño. Planteando como objetivo general el determinar si es necesaria o no una reforma a la legislación laboral que determine expresamente tal posibilidad al trabajador. no por ello este último queda comprendido dentro del daño patrimonial. por el hecho de que concomitantemente con el despido se produzca un daño moral. o si con el lineamiento jurisprudencial actual de la Sala Segunda de la Corte Suprema.Costa Rica Como antecedente indirecto. Analizo el sistema de indemnización tarifada que regula el Código de Trabajo. Lo anterior. en virtud de que dicha posición se fundamenta en la aplicación de los principios constitucionales de justicia pronta y cumplida. comparativa y descriptiva.

los cuales establecen las indemnizaciones correspondientes al desahucio Art.1. O (2013) La reposición por Despido Incausado y Fraudulento en sede laboral. 79 y 80. son responsables civilmente de los actos que realicen en violación de las disposiciones de éste Código. el cual establece las indemnizaciones a ser pagadas por los empleadores en aquellos casos en que no observen las formalidades impuestas para materializar el despido de una mujer embarazada. El demandante queda liberado de la prueba del perjuicio.Los empleadores. Artículo 95 ordinal 2º relativo a las indemnizaciones procesales en caso de despido injustificado.. Artículo 86. Antecedentes Legislativos A) A Nivel Internacional República Dominicana Código del Trabajo Artículos 76.82. el cual establece las situaciones en que los empleadores deberán pagar una asistencia económica a favor de los trabajadores. 10 . C A nivel Regional No se encontrados tesis que puedan servir de antecedentes a la presente investigación 1. relativo al pago de un día de salario por cada día de retardo en el pago de las cantidades correspondientes al preaviso y la cesantía en caso de desahucio Art.2. el autor mediante una explicación exegética analiza las normas legales y los precedentes vinculantes referidos al despido Incausado y fraudulento. los cuales han sido extraídos de sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional. los trabajadores y los funcionarios y empleados de la Secretaría de Estado de Trabajo y de los tribunales de trabajo.712. parte in fine. sin perjuicio de las sanciones penales o disciplinarias que les sean aplicables. Artículo 233.B A nivel Nacional Toledo.

de sus organismos o de las municipalidades. trabajadores o empleados de dichos tribunales. refuerza el reconocimiento del daño moral al consagrar como garantías constitucionales el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona (Nº 1º). y el respeto y protección a la vida privada y a la honra de la persona y de su familia (Nº 4º). 11 . Compete el conocimiento de ellas a los tribunales ordinarios cuando sean promovidas contra funcionarios o empleados de la Secretaría de Trabajo. excluye en forma expresa la reparación del daño moral al disponer que el expropiado tenga derecho a la indemnización por el daño patrimonial efectivamente causado. CHILE Constitución Artículo 19 Nº 7º letra i). Se estima que dicho reclamo comprende el daño moral. podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley.Art. Artículo 19 Nºs.713. Compete a los tribunales de trabajo conocer de las acciones de esta especie cuando sean promovidas contra empleadores. salvo disposición contraria del presente código. sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el daño". toda vez que la Constitución no lo excluye expresamente su reparación. Artículo 38 inciso 2° dispone: "Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del Estado.La responsabilidad civil de las personas mencionadas en el artículo 712 está regida por el derecho civil. Artículo 19 Nº 24º inciso 3°. al contemplar el derecho a ser indemnizado por el Estado por los perjuicios patrimoniales y morales causados por el error judicial.. 1º y 4º.

Estas pretensiones pueden demandarse en forma acumulativa o en procesos independientes”.NUEVA LEY DE PROCEDIMIENTO LABORAL N° 20. con lo cual se esclareció la disyuntiva competencial 12 . sobre el pago de beneficios laborales dejados de percibir. 95 y 713 Los daños y perjuicios no pueden ser otros que las prestaciones laborales.) cuando es atentatorio de derechos fundamentales. Despido: Arts. 76.087 PUBLICADA EL 3 DE ENERO DE 2006 Despido abusivo (artículo 489 CT. SANTO DOMINGO Código de Trabajo Daños y Perjuicios: Arts. en el Punto 2 del Tema Nº 01 se acordó por mayoría que: “Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasión del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo. debemos tener en cuenta que mediante Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral. 80 y 95 B) A Nivel Nacional Plenos Jurisdiccionales Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008 De acuerdo a lo anterior. llevado a cabo en la ciudad de Lima el veintiocho de junio de dos mil ocho. pueden ser reclamadas en uno de pago de beneficios sociales y/o en un proceso de indemnización de daños y perjuicios.

Casaciones Casación Nº 1806-2004-Lima. publicada en El Peruano. en la que subyace el principio de continuidad laboral y. en sus considerativas destacables. ha pregonado el mismo criterio al señalar que: “[L]a naturaleza de las remuneraciones y beneficios devengados que se reclaman es propiamente retributiva y no así indemnizatoria dado que su sustento es la reconstrucción jurídica del vínculo laboral declarada en vía de acción de amparo.respecto del pago de las remuneraciones dejadas de percibir a causa de un despido inconstitucional. y que el Colegiado estima que esta Casación se fundamenta en los principios constitucionales laborales y se basa en la propia naturaleza del contrato de trabajo. NULA la sentencia recurrida y actuando en sede de instancia REVOCARON la sentencia apelada que declara y REFORMÁNDOLA declararon fundada disponiendo que en ejecución de sentencia se liquiden las remuneraciones y beneficios sociales devengados que correspondan a la actora. a saber: 13 . publicada el 28 de febrero del 2007 por la Primera Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema que declaró FUNDADO el recurso de casación interpuesto por doña Giuliana Valdivia Blondet. N° 1724-2004-LIMA. lucro cesante y moral) o también puede demandarse en la vía laboral. tal como bien fundamenta dicha Casación. 2 de julio de 2006. siendo procedente emitir pronunciamiento de fondo. siendo el trabajo objeto de protección por el Estado corresponde a este la interdicción de la arbitrariedad y el abuso del derecho. ya que puede demandarse vía indemnización en el proceso civil (daño emergente. por lo que el lapso que el actor estuvo fuera del empleo no solo debe ser reconocido por la emplazada como tiempo de servicios efectivamente prestados sino también como condición que genera el pago de sus derechos y beneficios dejados de percibir CAS.

Noveno: Que. hasta que se satisfaga la contraprestación o se garantice su cumplimiento". como regla indiscutible en los contratos con prestaciones reciprocas -naturaleza que indudablemente corresponde al contrato de trabajo. cada parta tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestación a su cargo. Décimo: Que. razonar en contrario significaría desconocer los efectos y alcances del Principio de Continuidad -aplicable a estos autos por permisión del inciso octavo del artículo ciento treinta y nueve de la Constitución Política del Estado (1)en virtud al cual el contrato de trabajo que es de tracto sucesivo esto es que perdura en el tiempo. por lo que ahora nos encontramos frente a la figura jurídica de la suspensión del contrato de trabajo y falta de prestación de servicios por parte del trabajador no exime al empleador de cumplir con su contraprestación. entonces si la decisión de la demandada de resolver el contrato de trabajo de la demandante está viciado de inconstitucionalidad ab origen conforme a lo resuelto por el Tribunal Constitucional ello determina con meridiana claridad que la decisión de "cese" careció de validez y eficacia jurídica para extinguir la relación laboral. pues el derecho a su percepción justamente deriva de la Subsistencia de la relación de trabajo por lo que para actuar como si ese despido no hubiera ocurrido deben pagarse los " salarios caídos" por todo el tiempo en que los servicios no fueron prestados. así la naturaleza de las remuneraciones y beneficios devengados que se reclaman es propiamente retributiva y no así indemnizatoria dado que su sustento es la reconstitución jurídica del vínculo laboral declarada vía acción de amparo. por lo que el lapso que el actor estuvo fuera del empleo no sólo debe ser reconocido por la demandada como tiempo de servicios efectivamente prestados sino también con condición que genera el pago de sus derechos y beneficios dejados de percibir. se considera como uno de duración indefinida resistente a las circunstancias que en ese proceso puedan 14 .tal y conforme lo determina el artículo mil cuatrocientos veintiséis del Código Civil que señala que "En los contratos con prestaciones recíprocas en que éstas deben cumplirse simultáneamente.

pues de no acarrear ninguna consecuencia constituirla una autorización tácita para que los empleadores destituyan indebidamente a sus trabajadores quienes no sólo se verán perjudicados por la pérdida inmediata de sus remuneraciones y beneficios sociales. sino que también se afectarla su futura pensión de jubilación. (3)debe concluirse que la acción de nulidad de despido no es la única que puede originar para un trabajador del régimen laboral de la actividad privada el pago de remuneraciones y beneficios dejados de percibir en tanto que por vía de una sentencia de acción de amparo también se puede lograr los mismos efectos para el trabajador 15 . a partir de ello y teniendo en cuenta que el artículo cuarenta de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral no vincula el pago de remuneraciones devengadas únicamente a la acción de nulidad despido al no establecer distinción o restricción de alguna clase en cuyo caso hubiera prescrito que sólo en dicho caso procede el pago de remuneraciones dejadas de percibir dentro del régimen de la actividad privada. también.alterar tal carácter por lo cual este principio se encuentra Íntimamente vinculado a la vitalidad y resistencia de la relación laboral a pesar que determinadas circunstancias puedan aparecer como razón o motivo de su terminación como en el caso de los despidos violatorios de los derechos constitucionales. en doctrina el lapso en el cual el trabajador ha permanecido fuera del empleo por decisión unilateral e injustificada del empleador se conoce como plazo de "suspensión imperfecta del contrato de trabajo" regulado por el último párrafo del artículo once de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral que establece que se suspende. cuya sanción al importar la recomposición jurídica de la relación de trabajo como si esta nunca se hubiese interrumpido determina no sólo el derecho del trabajador a ser reincorporado al empleo sino también a que se le reconozca todos aquellos derechos con contenido económico cuyo goce le hubiese correspondido durante el período que duro su cese de facto. Duodécimo: Que. Undécimo: Que. de modo imperfecto el contrato de trabajo cuando el empleador debe abonar remuneración sin contraprestación efectiva de labores(2).

gratificaciones.partiendo del presupuesto básico que en ambos casos el cese del trabajador carece de validez por lo que jurídicamente debe reputarse que no se produjo. compensación por tiempo de servicios. conforme al artículo 54 del Decreto Supremo 001-96-TR.16 En tal virtud. 16 . por lo mismo procede el pago de remuneraciones dejadas de percibir. el período no laborado como consecuencia de un despido cuestionado en un proceso de amparo. II. debe considerarse como de trabajo efectivo para todos los fines y efectos de la relación laboral. deben estimarse los agravios del apelante. II. es de advertirse que el actor ha sido despedido el 4 de mayo de 2009 y su reposición a través de un proceso de amparo se logró el 22 de agosto de 2011. la misma que debe ser ventilada ante el Juzgado Especializado Laboral por razón de la materia . aplicando de modo extensivo el artículo 40 de la Ley . constituye una evidente suspensión imperfecta de labores y. el juez de la ejecución deberá disponer que el perito judicial adscrito a esta Sala. por lo que deberá entenderse por dicho periodo como una suspensión imperfecta del contrato de trabajo que le permitirá al accionante gozar del reintegro de las remuneraciones. entre otros). en ejecución de sentencia. le corresponde al actor el pago de sus beneficios laborales peticionados.15 Motivando aún más. por lo que procede el pago de las remuneraciones devengadas.17 En el presente proceso En el caso de autos. los mismos que se liquidarán con intereses. II. dejadas de percibir y los demás beneficios demandados. más los beneficios que por ley deben abonarse durante la relación laboral (vacaciones. debemos incidir que. los efectos del acto nulo declarado en el proceso de amparo es equivalente al de una nulidad de despido. hecho que no ha sido negado por la emplazada. proceda a efectuar la liquidación correspondiente. para cuyo efecto. En consecuencia. en consecuencia.

Antijuridicidad: La antijuridicidad o mejor dicho una conducta es antijurídica no sólo cuando contraviene una norma prohibitiva. remuneración vacacional e indemnización vacacional si fuera el caso. que existen elementos o requisitos comunes de la responsabilidad civil. Así ha expresado que: “…La diferencia esencial entre ambos aspectos de la responsabilidad civil radica como es evidente en que en un caso el daño es consecuencia del incumplimiento de una obligación previamente pactada y en el otro caso el daño es producto del incumplimiento del deber jurídico genérico de no causar daño a los demás … (…) … Como es sabido. la responsabilidad civil es una sola y que existe solamente diferencia de matiz entre la responsabilidad derivada de la inejecución de obligaciones y la responsabilidad extracontractual. a fin de determinar exactamente los reintegros a que tiene derecho el acto por concepto de remuneraciones caídas. y que deben concurrir en forma copulativa en un caso concreto para que exista la obligación de indemnizar. 1. Y para efectos didácticos y mejor comprensión de la presente sentencia explicaremos someramente en que consiste cada uno de los elementos antes referidos.19 Tenemos. pero que ello no impide entenderlo desde una óptica unitaria y sobre la base de elementos comunes. la relación de causalidad y los factores de atribución . Gratificaciones legales. el daño causado. II.” (Lo destacado es nuestro) II. Compensación por Tiempo de Servicios.con previa revisión de planillas. tal como se recomienda al Juez de la ejecución. los requisitos comunes a la responsabilidad civil son la antijuridicidad. ya que deberá liquidarse en ejecución de sentencia..18 Sobre el daño moral Como lo afirma el profesor Lizardo Taboada Córdova. y para ello tomaremos como base lo expresado por el profesor Lizardo Taboada Córdova en su obra ya citada. entonces. por lo que no corresponderá amparar los montos solicitados por el demandante. sino que 17 .

.3. Daño emergente. Daño Moral. 2. culpa grave o inexcusable y el dolo –conocimiento y voluntad de causar daño-. Lucro cesante. entre la conducta antijurídica del autor y el daño causado a la víctima. lo que significa que el autor de una conducta antijurídica que ha causado el daño responderá.también cuando la conducta viola el sistema jurídico en su totalidad en el sentido de afectar los valores o principios sobre los cuales ha sido construido el sistema jurídico .. que el derecho ha considerado merecedores de tutela legal. sufrida como consecuencia del acto dañoso. 18 .Factores de Atribución: En materia de responsabilidad civil contractual el factor de atribución es la conducta subjetiva dañosa. Y materia de responsabilidad derivada de inejecución de obligaciones nuestro Código Civil se adscribe a la teoría de la causa inmediata y directa regulada en el artículo 1321 y en el 1322 respecto al daño moral del acotado Código .1. 2. es decir es el menoscabo a los intereses de los individuos en su vida de relación social. El daño patrimonial es de dos clases: 2. efectivamente.Relación de Causalidad: Se refiere a la relación jurídica de causa a efecto entre la conducta típica o atípica y el daño producido a la víctima o mejor dicho en la relación de antecedente – consecuencia. y que a su vez se clasifica en culpa leve.2. Y a su vez el daño puede ser de dos categorías: Patrimonial y extra patrimonial... Y el daño extrapatrimonial lo conforman también varias categorías.El Daño: Es la lesión a todo derecho subjetivo. 4. 3.Entendida como la pérdida patrimonial.. únicamente. 2. si ha actuado con dolo o culpa..Es aquella ganancia o renta frustrada o dejada de percibir a causa del acto dañino.Se entiende como la lesión a los sentimientos de la víctima y que produce una gran aflicción o dolor a la víctima.

tarea bastante difícil dada su naturaleza.el daño moral sirve para indemnizar aquello que la doctrina ha denominado “daños patrimoniales indirectos”. refiere lo siguiente: […] el problema se centra en la discusión acerca de los criterios a utilizar para la cuantificación del daño moral.. es decir. Es claro que la solución dependerá de cada caso y de las condiciones personales de quien merece ser indemnizado. es menester traer a colación los criterios que establece el artículo 1984 del CC . al demandante.20 Sobre el cuantum del daño moral Por otro lado. En estos casos (que implican un pseudo daño moral.” (pág. no debiendo limitarse a cálculos puramente matemáticos (GHERSI. Fernando de Trazegnies en el Tomo II de su Libro “La Responsabilidad Extracontractual”.II. este instituto otorga al juez una discrecionalidad suficiente para incluir tales daños “a ojo de buen cubero”. II. debemos tomar en consideración los criterios propuestos por el profesor Dr. el cual sólo nos establece dos parámetros: la magnitud y el menoscabo producido. siendo económicos. estableciendo lo siguiente: “. el profesor Javier Pazos Hayashida. respecto al daño moral a la que hace alusión el demandante. IRIBARNE). Al respecto. aquellos daños que. en este caso. sobre la probanza del daño. 105). 19 . Cfr. sobre la condición económica de la demandada para fijar el quantum indemnizatorio. pues se trata en realidad de daños económicos imprecisos).21 Criterios para fijar el daño moral Así.. son difícilmente valorizables: el demandante no puede probar su monto preciso. sin necesidad de pruebas de los mismos.

la norma establece que es indemnizable el menoscabo producido tanto a la víctima como a su familia. Vienen a la mente los casos de sufrimiento y dolor de los familiares que son susceptibles de ser resarcidos. devienen en una muestra de lo difícil que resulta la cuantificación. Por su parte. Los criterios antes mencionados. en su caso. Para tal efecto seguimos a Ghersi: a) El resarcimiento del daño moral no tiene por qué guardar proporción con la indemnización que se asigne. si cada daño afecta bienes jurídicos distintos es natural que el resarcimiento de unos y otros no tenga por qué tener relación.Se pueden plantear. Así. como ejemplo. algunos criterios que han surgido en la jurisprudencia argentina. c) Debe valorarse. En todo caso. son una muestra de la búsqueda por hacer objetivos los parámetros para cuantificar el daño moral. a propósito de la valuación del daño moral. se debe tener como meta la búsqueda del resarcimiento integral cuando ello sea posible. la intensidad de la lesión física. más aún. b) Su valuación no puede estar sujeta a cánones estrictos. la incertidumbre producida por la propia recuperación y los efectos en el ámbito familiar. 20 . corresponderá evaluar la magnitud de los intereses extrapatrimoniales comprometidos. por ejemplo. d) La estimación del monto indemnizatorio queda finalmente a la libre apreciación judicial basada en las circunstancias particulares de cada caso. Así. En todo caso. cuando cabe la posibilidad de que se presente únicamente el daño extrapatrimonial. por daño emergente.

II. 21 . E/ Peruano. (Cas. religión. sino exclusivamente el de una indemnización por el daño generado”. 12105198. en cuanto a sus efectos. TUO del DL 728. N" 949-95Arequipa. raza. podemos citar el criterio siguiente: "Si bien no existe un concepto unívoco de daño moral. es menester considerar que éste es el daño no patrimonial inferido en derechos de la personalidad o en valores que pertenecen más al campo de la afectividad que al de la realidad económica. salvo que configure la falta grave contemplada en el inciso f) del Artículo 25. c) “aunque es inobjetable que a un trabajador cesado indebidamente en sus funciones se le ocasionaba un perjuicio durante todo el periodo que no laboró. b) Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad.Ley de Competitividad Laboral Artículo 29. 1007) TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Sentencia Nº 1450-2001-AA/TC el que expresa lo siguiente en el fundamento N°1. p. es susceptible de producir una pérdida pecuniaria y una afectación espiritual". sobre el daño moral.22 En lo concerniente a la jurisprudencia. opinión o idioma. Es nulo el despido que tenga por motivo: a) La afiliación a un sindicato o la participación en actividades sindicales. d) La discriminación por razón de sexo. ello no puede suponer el reconocimiento de haberes. c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes.

Formulación del Problema 1. La indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada año completo de servicios con un máximo de doce (12) remuneraciones. Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta en juicio. Se presume que el despido Artículo 34.e) El embarazo.2. el trabajador tiene derecho al pago de la indemnización establecida en el Artículo 38. Su abono procede superado el periodo de prueba. Formulación Interrogativa del Problema: 22 . si el despido se produce en cualquier momento del período de gestación o dentro de los 90 (noventa) días posteriores al parto. como única reparación por el daño sufrido.2. Artículo 38. segun corresponda.1. 27-2000 tc 641-2001-casac Articulo 40 C) A Nivel Regional No se encuentran antecedentes legislativos en la Región respecto a la presente investigación. 1. Las fracciones de año se abonan por dozavos y treintavos. Podrá demandar simultáneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente. El despido del trabajador fundado en causas relacionadas con su conducta o su capacidad no da lugar a indemnización.

las cuales deben incluir planteamientos teóricos referentes a la determinación del daño causado derivado de un despido laboral (arbitrario.El problema fue formulado interrogativamente mediante las siguientes preguntas: Primera Parte del Problema: a) ¿Existen discordancias normativas en las normas nacionales. y que además ha sido estudiado doctrinariamente de modo incipiente por autores internacionales.3. Incausado o nulo? b) ¿Cuáles son las discordancias normativas? c) ¿Es necesario tomar en cuenta la legislación comparado como precedente para la determinación del daño causado por un tipo de despido laboral? Segunda Parte del Problema a) ¿Existen discrepancias teóricas respecto a postulaciones acerca del daño al trabajador consistente en si este es reparable ? ¿Cuáles son? b) ¿Cuáles son los problemas que puede ocasionar la existencia de estas discrepancias teóricas? c) ¿Cómo se advierte la existencia de estas discrepancias teóricas? d) ¿Dónde se advierte la existencia de estas discrepancias teóricas? e) ¿Cuál es la propuesta para solucionar estas discrepancias teóricas? 1. sobre la determinación del daño frente a un despido sea este injustificado. arbitrario o nulo 23 . Justificación de la Investigación La problemática elegida se fundamenta en un hecho que constituye un fenómeno propio de la realidad laboral peruana.

lo que ha generado criterios de interpretación y consecuentemente la incertidumbre en los juzgadores al momento de la determinación del daño.Así. la económica.4. en el que por interpretación analógica se debe aplicar para cubrir el vacío que presenta en la legislación nacional. debido a que la autora para la obtención de los datos deben trasladarse dentro de la región ocasionando gastos en pasajes. quienes con mayor sentido crítico. Objetivos de la Investigación 2. indebido o nulo.1. 2. la misma se encuentra enmarcada dentro del derecho laboral. Determinar la existencia de las discordancias normativas y discrepancias teóricas en la determinación del daño causado debido a un despido fraudulento. 2. olvidándose de su trascendencia social y relevancia jurídica en el ámbito laboral. copias y viáticos. esperamos que esta investigación sirva de estímulo a los investigadores de las ciencias jurídicas. aporten en la regulación de un mecanismo jurídico idóneo. que permita que estandarizar el criterio sobre la determinación del daño por despido en el ámbito laboral 1. Limitaciones de la Investigación a) La presente investigación tiene como principal limitación. generadas por la falta de regulación en nuestro ordenamiento jurídico. El problema formulado. Asimismo. está destinado. a dar a conocer las consecuencias jurídicas y sociales. Objetivo general. es que en el Perú. sólo se han limitado a darle un tratamiento superficial. Objetivos Específicos: 24 .2.

Hipótesis: 3. arbitrario o indebido. 3. Analizar las discrepancias teóricas existentes al momento de determinar el daño causado por un despido arbitrario. que están relacionadas causalmente y se explican porque existe un vacío legal referente al reconocimiento del 25 . c. N° 17242004-LIMA discrepancias teóricas con respecto a las diferentes posturas sobre la reparación del daño en el ámbito laboral derivado de un despido. Determinar mediante entrevistas focalizadas el criterio de aplicación de los responsables sobre la reparación del daño causado por un despido laboral. Comparar con la legislación internacional. b. identificar las discordancias normativas existentes en la determinación del daño causado por algún tipo de despido regulado en la Legislación Laboral.Para alcanzar el objetivo general enunciado en el numeral anterior. se ve afectado por la existencia de discordancias normativas establecidas en el Artículo 40 del TUO del Decreto Legislativo 728.1. CAS. se deberá lograr los siguientes propósitos específicos: a. Hipótesis Global La determinación del daño causado por un despido indebido. e. el problema suscitado por las discordancias normativas y discrepancias teóricas al momento de establecer el daño causado por un despido nulo.Ley de Competitividad Laboral y las sentencias recaídas en los Expediente Nº 1450-2001-AA/TC. Estudiar los diferentes los conceptos de responsabilidad y daño en el derecho laboral. d. nulo o arbitrario. indebido o nulo.

referente a la determinación del daño causado por despido sea este indebido. -B d) Se aprecia discrepancias teóricas en la comunidad jurídica que surgen de los planteamientos teóricos y la aplicación de la norma constitucional. -B1 ARREGLO 1: . 26 . A. B2 Arreglo 1: -X.2. B2. Fórmula: -X1. Fórmula: -X1. Incausado o Nulo 3.-B b) La comunidad jurídica.resarcimiento por el daño causado debido a un despido arbitrario. A. -B c) Existen discrepancias teóricas por parte de los operadores del derecho en torno a los planteamientos teóricos referentes al reconocimiento de los derechos sucesorios en las Uniones de hecho. producto de la desnaturalización de los derechos de Familia. Sub-hipótesis a) Se advierten la existencia de discordancias normativas.X. -A1. A2. FORMULA: -X1. -A. se ve afectada por discordancias normativas debido a que los planteamientos teóricos sustentan la existencia de discrepancias teóricas en la Legislación Comparada. por parte de los responsables. B3 Arreglo 2: -X.-A1.

-B 4. -A. para poder contrastarlas. -B3 ARREGLO 1: . -A2. en la presente investigación se requerirá obtener los datos de los dominios de los siguientes valores: A = Variables de la Realidad A1 = Operadores del Derecho A2 = Comunidad Jurídica -B = Variables del Marco Referencial . Variables 4. -B1. -B c) Existen discrepancias teóricas por parte de los operadores del derecho en torno a los planteamientos teóricos referentes a la necesidad de establecer la reparación de los daños ocasionados ante la falta de reconocimiento de un menor. -A1. -A. -A2. FORMULA: -X1. . 27 .X. -B d) Se aprecia discrepancias teóricas en la comunidad jurídica que surgen de los planteamientos teóricos y la aplicación de la ley.B1 = Planteamientos teóricos. FORMULA: -X1.B3 = Legislación Comparada.X. -B1 ARREGLO 1: . debiendo recurrir a la legislación comparada para complementar la legislación existente. -B2. -A. FORMULA: -X1. -B2.debiendo recurrir a la legislación comparada para complementar la legislación existente. Identificación de las Variables Dados los cruces que consideran las sub-hipótesis en la presente investigación. -B3 ARREGLO 1: .1.B2 = Normas. .X.

todos los datos que en común tienen el atributo de explicitar. pero cada uno lo realiza o determina de modos diferentes y especializados. Se entiende que se integran en ella no sólo a profesionales que ejercen el derecho (abogados.-X = Variables del Problema . fiscales). sino también a docentes y estudiantes de dicha especialidad profesional”.X1 =Discordancias Normativos. (CABANELLAS T. Definición de Variables A1 = Operadores del Derecho Pertenecen al dominio de esta variable. complementándose en algún estadio de su evolución”.X2 = Discrepancias Teóricas 4. B1 = Conceptos Básicos Pertenecen al dominio de esta variable. todos los datos que en común tienen la propiedad de explicar lo referente al…“Toda persona que labra con lo jurídico. 2002). manifestaciones legislador. todos los datos que en común tienen la propiedad de explicitar lo referente a “las personas que poseen un vínculo o interés en torno a la temática jurídica de un Estado. el que las magistrado a través relaciones judicial. de cualquiera pueden al de las brindar. “Una imagen mental de cualquier cosa que se forma mediante la generalización a partir de casos 28 ..2. A2 = Comunidad Jurídica Pertenecen al dominio de esta variable.. abogado. . jueces. el el profesor universitario y por supuesto el notario son todos operadores del derecho. Así.

para encontrar los principios. Editorial UGRAPH SAC.“perteneciente a la base o bases sobre la que se sustenta algo fundamental”. Primera Edición.particulares como por ejemplo. por tender a la satisfacción de necesidades comunes” CABANELLAS DE TORRES.... Pág. 229). Lima. “Es el arte cuyo fin práctico consiste en comparar entre sí aquellas legislaciones que son semejantes y presentan cierta uniformidad jurídica dentro de la diversidad de sus respectivos Derechos positivos. X1 = Discordancias Normativas Los identificamos cuando dos o más normas que deben cumplirse en la realidad tienen diferencias en sus disposiciones. es decir cuando no están concordadas. (Caballero. X2 = Discrepancias Teóricas 29 . Guillermo. es decir. reglas o máximas similares a todas ellas.) B2 = Normas Pertenecen al dominio de esta variable. 188. Pág. todos los datos que en común tienen el atributo de explicitar.1998). A.. una palabra o un término”…. B3 = Legislación Comparada. (Milla Batres . Pertenecen al dominio de esta variable. todos los datos que en común tienen el atributo de explicitar…“Regla que se debe seguir o se debe ajustar a la conducta” que hayan sido aprobadas por un órgano competente. referidos a lo básico. (2002. Guías metodológicas para los planes y tesis de maestría y doctorado.

-B3= Legislación Extranjera -X= Del Problema Independiente No cantidad Independiente Cantidad Independiente Discreta No cantidad Dependiente -X1= Empirismos Dependiente Normativos -X2= Discrepancias Teóricas Cantidad Discreta Cantidad Discreta 30 . Clasificaciones Variables A= De la Realidad A1= Operadores del Derecho A2= Comunidad Jurídica Por la relación Por la cantidad causal Por la jerarquía 4 3 2 1 0 Interviniente Interviniente __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ Cantidad Discreta Cantidad Discreta B= Del Marco Referencial -B1= Conceptos Básicos -B2= Disposiciones Normativas. 4. tal que (A). 2014).Pertenecieron al dominio de esta variable. tal que (B)” (Caballero. Clasificación de las variables.3. y otros hacen lo mismo. todos los datos que los identificamos cuando… “algunos conocen o propugnan la aplicación de un planteamiento teórico. pero con otro planteamiento teórico.

b) La técnica de la encuesta. = Aprovechables 5. Instrumentos e informantes o Fuentes En esta investigación. que son cruzadas en las fórmulas de las sub-hipótesis. empirismos normativos y discrepancias teóricas. que tendrá como informantes a los Magistrados. a las siguientes: a) La técnica del análisis documental. . 5. utilizando. Diseño de la Ejecución 5. conceptos básicos. legislación comparada. normas. 31 . Docentes universitarios. para obtener los datos de sus dominios. Universo El universo de la presente investigación comprendió la sumatoria de todos los datos de los dominios de todas las variables que se han identificado en el anexo 4 sobre identificación de las variables las que son: Operadores del Derecho. teniendo como fuentes libros y documentos respecto a la protección del consumidor. Selección de las Técnicas. que usaremos para obtener datos de los dominios de las variables: conceptos básicos. normas. Jurisprudencia.2.1. utilizando como instrumento un cuestionario. dadas las variables. Comunidad Jurídica. se requirió aplicar o recurrir. como instrumentos de recolección de datos: fichas textuales y de resumen. que aplicaremos para obtener los datos del dominio de las variables.Leyenda: T = Totalmente Ex = Exitosas M = Muy A = Aplicables P = Poco C = Cumplidos N = Nada Ap. Abogados.

La investigación de nuestros informantes: Jueces Laborales Fue obtenido en imagen institucional de la corte superior de justicia. Haciendo un total de 38. dando como resultado una cantidad de seis mil seiscientos veinticinco (6625). abogados en la ciudad de Chiclayo. Según el criterio de exclusión. empresarial. Según el criterio de inclusión.en principio fue excluidos todo los abogados que no cumplían con el criterio de inclusión además de: sin experiencia laboral. que no laboren en derecho laboral y empresarial. Abogados Fue obtenido en el colegio de abogados de Lambayeque. Ministerio de Trabajo.fueron considerados dentro del estudio todos los abogados que cumplieron con el siguiente criterio: que en su labor de trabajo participen en proceso de materia laboral. Muestra Debido a que la población de informantes para el cuestionario son los. Abogados laboralistas. y en la aplicación de la fórmula para el cálculo del tamaño de la muestra. Jueces Laborales. Fichaje 32 . dado como resultado una cantidad de 10 Juzgados Laborales y 10 jueces Civiles.3. la cual estaría integrada por todos aquellos que tiene una relación directa con la problemática los cuestionarios se aplicaran a un número 117informantes...5. 5. y además que no laboren en la provincia de Chiclayo.4.

0294 n= 380 33 .8416 (0.25) + 0.05 “Margen de error” 1.962 (6625) 0. Para demostrar las discordancias teóricas por parte de la comunidad jurídica.0025 (6424) n= 6170.5.052 (6425-1)) 3.25 n= 1.25) n= 3. para conocer su posición con respecto a la necesidad de establecer un régimen de reparación de los daños ocasionados por la falta de reconocimiento filial de un menor y de esta manera determinar las discordancias normativas que existe en el departamento de Lambayeque. Ahora bien para delimitar nuestro número de encuestados se aplicó la siguiente formula: Fórmula: Donde: n = muestra (N) = 6425 “Población total” (p)(q) = 0.25) + 0.962 (0.5.96 e = 0.57 17.8416 (1606. se realizó a través de análisis documental por la considerable información fidedigna que se ha encontrado por medio de los medios informativos. se cree conveniente aplicar una encuesta a 170 litigantes en materia laboral.25 Z = 1. Fundamentación de la muestra por propiedad Para obtener la muestra de pobladores se ha tenido en cuenta que a nivel del departamento de Lambayeque.

(2003). "La Constitución económica en el Perú y en el derecho comparado".Abogados Cantidad Abogados colegiados a 6. V. Lima: Universidad Nacional Mayo de San Marco 34 . 625Abogados Diciembre del 2014 Muestra total 380 Abogados de la especialidad 10% de 380 = 38 Laboral Abogados de la especialidad 10% de 380 = 39 Comercial REFERENCIAS ACOSTA IPARRAGUIRRE.

SI SI SI SI SI 5 1 analisis juridico de necesidad de regular la obligatoriedad del manual de funciones a la empresas privadas para proteger al trabajador de un empleador abusivo SI SI SI NO SI 4 2 Sumarización del Proceso Contencioso Administrativo: Pago del 30% de Preparación de Clase SI SI SI NO SI 4 3 Reconocimiento ulterior del progenitor y el ejercicio inmediato de sus derechos filiatorios del menor NO NO SI NO NO 1 5 Delito de Alteración de Filiación de un menor o Derecho del menor a tener un nombre y Apellido. SI NO NO NO SI 2 4 35 .ANEXO Nº 1 SELECCIÓN DEL PROBLEMA A INVESTIGAR CRITERIOS DE SELECCIÓN Se tiene Su solución acceso a los Contribuiría datos A la solución a) De otros problemas b) Tiene Incidencia Social Afecta Negativamente la imagen de nuestro país d) En su solución están interesados los responsables de dos o más sectores e) TOTAL DE CRITERIOS CON SI P R I O R I D A D DISCREPANCIAS TEORICAS Y DISCORDANCIAS NORMATIVAS EN LA DETERMINACION DEL DAÑO CAUSADO POR DESPIDO EN LA LEGISLACION LABORAL PERUANA.

36 . POR ELLO SE CONSIDERA QUE EL NÚMERO DE PARTES DEL PROBLEMA DE TESIS ES 2. LO QUE NOS DARÁ EL NÚEMRO DE PARTES DEL PROBLEMA SE HA RESPONDIDO CON SI (PONIENDO (x) A 2 CRITERIOS: 2 y 3.? SI ( ) NO ( ) 2 (¿Empirismos Aplicativos?) ¿PT(A) = PT(B):R. ¿ALGUNA PARTE DE ESTE PROBLEMA TIENE RELACIÓN CON ESTE CRITERIO? ANEXO Nº 2 a) IDENTIFICACIÓN DEL NÚMERO DE PARTES DE UN PROBLEMA CRITERIOS DE IDENTIFICACIÓN DE LAS PARTES DEL PROBLEMA 1 SELECCIONADO ¿PT = R.? SI (X) 3 (¿Discrepancias teóricas?) ¿PT = N.? SI ( ) 4 NO NO ( ) (¿Empirismos normativos?) ¿N = RO p? SI NO (x) (¿Incumplimientos?) 5 ¿N (A) = N(B): R? SI (x ) NO ( ) (¿Discordancias normativas?) SUMAR LAS RESPUESTAS SI.DISCREPANCIAS TEORICAS Y DISCORDANCIAS NORMATIVAS EN LA DETERMINACION DEL DAÑO CAUSADO POR DESPIDO EN LA LEGISLACION LABORAL PERUANA.

ANEXO 3 Prioridad Suma parcial de las partes del problema CRITERIOS DE SELECCIÓN USADOS COMO CRITERIOS DE PRIORIZACIÓN Se tiene acceso a los datos Su solución Contribuiría a solución de otros problemas Es uno de los que más se repite. Afecta NegativaMente la imagen del País En su solución están interesados los responsables de dos o más sectores 2 1 1 1 1 6 1 2 2 2 1 2 9 2 1 PT R (Discrepancias Teoricas) 4 N  R OP (Discordancias Normativas) 37 .

ANEXO 4 MATRIZ PARA PLANTEAR LAS SUB-HIPÓTESIS Y LA HIPÓTESIS GLOBAL Problema Factor X Realidad Factor A Discrepancias Teóricas. Discordancias Normativas. B3 (Variables del Marco Referencial) Planteamientos Teóricos: Normas: Legislación Comparada: . A1.B2 -B3 X X X X X X 4 1 X X X 4 3 2 2 Fórmulas de Sub-hipótesis a) –X1. -B1. . Marco Referencial Factor B Planeamientos Normas Teóricos -X1 = Discordancias Normativos -X2= Discordancias Normativos -X1 = Discrepancias Teóricas -X2 = Discrepancias Teóricas Leyenda: A1= Responsables A2= Comunidad Jurídica A1= Responsables A2= Comunidad Jurídico Total Cruces Sub-factores Prioridad por Sub-factores Legislación Comparada . A2. -B2. -B2 b) –X2. -B1.B1= conceptos básicos. Daño Despido arbitrario Despido Fraudulento Despido Nulo 38 . A1. -B2.B2 d) –X1.B1 . b3 e)-X2:A2.

normas Fuente: Libros y textos Fuente: Libros y textos Fuente: Libros y textos Fuente:.- B2= Normas B1= Planteamientos Teóricos d) –X2.Ley de Competitividad Laboral Fuente: Normas Internacionales sobre derecho Laboral 39 . Código Civil. B2= Normas A2= Comunidad Jurídica c) –X2. Civiles. A1. Informante o Fuente que corresponde al instrumento de cada técnica Encuesta Cuestionario Informantes: Jueces. -B2. -B1. INSTRUMENTOS E INFORMANTES O FUENTES PARA RECOLECTAR DATO (x)Fórmulas de Subhipótesis a) –X1. Análisis Documental Análisis Documental Análisis Documental Análisis Documental Análisis Documental Análisis Documental Análisis Documental Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fuente: Libros y textos Fuente: Libros. -B2.-B3 B2= Normas B3= Legislación Comparada Técnicas de Recolección con más ventajas y menos desventajas para cada variable Instrumento de Recolección con más ventajas y menos ventajas para cada variable. Constitución Política del Perú. Jueces Laborales Encuesta Cuestionario Informantes: Abogados. de Paz Letrados. A2. A2.B1. A1. B2 Nombre de las Variables consideradas en cada fórmula (sin repetición y sólo las de A y B) A1= Responsables A1= Responsables B1= Planteamientos Teóricos b) –X2.ANEXO 5: MATRIZ PARA LA SELECCIÓN DE TÉCNICAS. Docentes. DL 728. -B2.

Cronograma 40 .

Cargo u ocupación: Juez de Paz Letrado Juez Civil ( ) ( ) 41 3 4 .1. XX XX XX X X 4. CIVILES Agradeceremos responder el presente cuestionario cuya finalidad es obtener datos que nos permitan identificar la viabilidad y necesidad de “LA DETERMINACIÓN DEL RESARCIMIENTO POR EL DAÑO CAUSADO DEBIDO AL NO RECONOCIMIENTO FILIACION. Tratamiento de los datos.ACTIVIDADES Enero Febrero 2015 2015 2015 Semanas Semanas Semanas Semanas Marzo Diciembre 2014 1 1. A 1. Análisis de las informaciones. Elaboración y prueba de los instrumentos. XX 3 4 2 3 4 1 2 XX X 3. XX XX XX X Cuestionario Cuestionario N° 01 DIRIGIDO A: JUECES DE PAZ LETRADO. A su vez es preciso aclarar que el presente instrumento es totalmente anónimo. DE FAMILIA. Recolección de los datos. X XX X X 5. Elaboración del plan de investigación 1 2 3 4 1 2 XX XX 2. I. Generalidades: Informantes: 1.

d) Daño No Patrimonial.3. De entre los siguientes conceptos que teóricamente. De las siguientes alternativas. los que Ud. Operadores del Derecho a) A a. es considerado como hijo extramatrimonial. “que el padre o la madre que efectúen separadamente la inscripción del nacimiento del hijo concebido y nacido fuera del vínculo matrimonial podrán revelar el nombre de la persona con quien lo hubieran tenido. Se cuándo se produce un menoscabo valorable en dinero. marque con (x). a) Falta de Capacitación ( ) c) No estoy de acuerdo con aplicarlos ( ) d) No sé cómo aplicarlos ( ) b) Son difíciles de aplicar ( ) a. Son hijos extramatrimoniales los concebidos o nacidos de una unión libre de un hombre y una mujer fuera de un vínculo matrimonial. así como del 42 . las que Ud a) Ley N° 28720 del año 2006 modificó el artículo 21° del Código Civil. se consideran básicos. Por su parte. afirma Arturo Yungano.Juez de Familia Sala Civil ( ) ( ) II. en la pregunta anterior (solo una alternativa). cuando la valorización en dinero no tiene la base equivalente que caracteriza a los patrimoniales porque afecta a elementos o intereses de difícil valoración pecuniaria. de los conceptos básicos no marcados. puede hacerse en su totalidad o hasta cuando se restablezca el equilibrio anterior a la perturbación. conozca y apliquen.2. que se considera necesario deben cumplirse. De las siguientes Normas de nuestro ordenamiento jurídico nacional.1. marque con una (x). b) Resarcimiento: es la reparación tiene que hacerse por el daño causado. sea cual fuere el estado civil de las padres. conoce y/o aplica en relación a La determinación del resarcimiento por el daño causado debido al no reconocimiento filiación a) Filiación extramatrimonial. Primer párrafo. que en la práctica son de variado carácter heterogéneo y que se caracterizan por no ser patrimoniales. marque con una (x) la razón. o que es necesario. a. que todo hijo nacido fuera del matrimonio. c) daño patrimonial. supuesto en el que el hijo llevará el apellido del padre o de la madre que lo inscribió.

. Son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio……………………( ) d) Artículo 387º. incurre en ilicitud”………………………………………………………………………. Es este un típico derecho a la identidad..( ) e) Artículo 388º. en la pregunta anterior (solo una alternativa). no estableciendo en este último caso vínculo de filiación”…………………………………………………( ) b) Código Civil de 1984 . 43 . 3º del Pacto de San José de Costa Rica de similar tenor a lo normado por el art. El hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos días siguientes a su disolución tiene por padre al marido………………( ) c) Artículo 386º. criterio ratificado por el art. De las siguientes alternativas..5.( ) f) Artículo 402º.Presunción de paternidad.Medios probatorios en filiacion extramatrimonial. marque con una (x) la razón.( ) b) La declaración Universal de la ONU dispone en su art.( ) c) El Pacto de San José de Costa Rica Artículo 18°: Consagra el derecho al nombre.Hijo extramatrimonial.Reconocimiento del hijo extramatrimonial: El hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el padre y la madre conjuntamente o por uno solo de ellos…………………………………………………………………... si no cumple con ese “deber”.Artículo 361º.” que si el hijo tiene derecho a solicitar su reconocimiento. . a) Desconocimiento ( ) b) Son difíciles de aplicar ( ) c) No estoy de acuerdo con aplicarlos ( ) d) No sé cómo aplicarlos ( ) a. 16 del Pacto de Derechos Civiles y Políticos de la ONU……………………………………………………………….4.. CUAL DE LAS ALTERNATIVAS PROPUESTA CONSIDERA UD QUE DEBE INCORPORARSE PARA LUEGO APLICARSE a) La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. El reconocimiento y la sentencia declaratoria de la paternidad o la maternidad son los únicos medios de prueba de la filiación extramatrimonial………………………………………………………. de las normas de nuestro ordenamiento jurídico nacional no marcadas... que faculta al hijo a utilizar el apellido de sus padres.. 6º que todo ser humano tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurídica.Procedencia de la declaración judicial de paternidad extramatrimonial a.presunto progenitor. el padre...

2.dicen que todo niño en su condición de menor tiene derecho a las medidas de protección por parte de la familia y el Estado. quien debe tener competencia para determinar el daño causado: a) Juez Civil b) Juez de Paz Letrado o de Familia.( ) 2. de las normas de carácter internacional no marcadas.--------------------------------------------------------------------------------------------------------( ) d) Art. a) Desconocimiento ( ) b) Son difíciles de aplicar ( ) c) No estoy de acuerdo con aplicarlos ( ) d) No sé cómo aplicarlos ( ) 2. en la pregunta anterior (solo una alternativa).6 De las siguientes alternativas. Cual considera debe ser aplicada a) Legislación Argentina b) Legislación Española c) Legislación Costarricense 2.8 Cree Usted que es necesario determinar el resarcimiento por el daño causado debido al no reconocimiento filiación.7 De las legislaciones que regulan el resarcimiento o reparación por el daño causado al menor debido a la falta de reconocimiento voluntario..ya que da la posibilidad de tener un nombre propio que diferencie a una persona de las demás.9 De legislarse en el Perú La determinación del resarcimiento por el daño causado debido al no reconocimiento filiación. a) Si b) No 2.10 - Debe ser apelable resarcimiento por el daño causado debido al no reconocimiento filiación Si ( ) Por qué? ---------------------------------------- 44 . Con similar sentido la “Declaración de los Derechos del Niño” se refiere a la “obligación” de los padres de cuidar y respetar a los niños…………………………………………………………………………. 19 del Pacto de San José de Costa Rica y en forma similar la Convención Americana sobre Derechos Humanos. marque con una (x) la razón.

2. a) b) c) d) Daño Moral.Artículo 1984 del Código Civil Artículo 1985 del Código Civil Artículo 1322 del Código Civil Artículo 1969 del Código Civil 6.3. Concepto de Derecho Laboral 1. que normas aplicaría.1.11. Generalidades del Derecho Laboral 1. Características SEGUNDO SUB CAPITULO: EL DAÑO 2. Características 1. 1.2. Concepto Tipos 45 .1.1.4. Marco Teórico 6.- No ( ) Por qué? ---------------------------------------- 2. Planteamientos Teoricos PRIMER SUB CAPITULO: EL DERECHO LABORAL 1. Finalidad El Derecho Laboral Peruano 1.1.1.1.1.1. 2.1.2. De Aprobarse en una demanda el resarcimiento debido por la falta voluntaria del reconocimiento de un menor.2. Naturaleza Jurídica 1.

1. comenzando. 2. 2. Esta posición ideológica. 2.5.3.3. cuyo origen se atribuye a la lex Aquilia romana.4. Al ofendido no le quedaba sino resignarse. 2. aunada a la situación económico social imperante durante la transición del siglo XVIII al XIX.2. Sin embargo.4.4. El daño. 2.2. 46 . brevemente esquematizada. influenciado por los canonistas y consecuentemente por el pensamiento cristiano y el concepto de pecado.1. si no era imputable a un tercero no podía ser sino obra de la mano de Dios y por lo mismo no resarcible ni indemnizable.4. es en el Derecho Común. Categorias de daño según la doctrina El daño en la legislación comparada En Costa Rica En Argentina En España En Francia El daño en la Legislación Peruana TERCER SUBCAPITULO: Responsabilidad Civil 3.4. Generalidades La responsabilidad civil nace ante la necesidad de las personas de encontrar reparación y resarcimiento como consecuencia de un hecho dañoso que los afecte. 2. influyó decididamente en el proceso de codificación. que la obligación de resarcir viene a concebirse como una consecuencia de un hecho reprochable. de donde deriva el nuestro y por allí la regla supra indicada. Su fundamento deriva a su vez de un proceso evolutivo. desde luego por el Código Napoleónico. dentro de esta concepción.4.

como criterio de imputación. sus efectos escasamente se habían sentido. negligencia. F (1999) La primera forma de responsabilidad civil se basó en la obligación de resarcir el daño causado a un tercero en caso que este haya sido producido por culpa de quien cause el perjuicio.Con todo. Con el surgimiento de las nuevas tecnologías. se argüía. a pesar de haberse vivido la primera revolución industrial. la culpa es un juicio de valor negativo sobre la conducta de un sujeto. abuso del derecho). Frente a una economía básicamente agrícola. obviamente sintonizaba mejor con esa regla. toman las decisiones por su cuenta y deben asumir sus consecuencias. Morera. para entonces. Concepto 3. El resarcimiento exigía que el agente actuase al menos con negligencia o imprudencia 4.1.2.. La culpa. se basa en la culpa.2. definida como aquella que ". imprudencia. el carácter individualista inspirador de las codificaciones decimonónicas. Responsabilidad subjetiva y objetiva Torrealba. lo cual se relaciona con un conjunto de significados (dolo. Tal concepto corresponde a la responsabilidad civil subjetiva. Además. Los sujetos.1.. tenía lugar cuando un sujeto se excedía en el ejercicio de su libertad. E (2010) La responsabilidad objetiva surge como consecuencia de la Revolución Industrial del siglo XIX.1. 47 . Tipos de Responsabilidad Civil 3. ganadera y artesanal. En términos generales. causando a otro un daño. el problema de la imputación no era trascendente.

2.2. Presupuestos de la Responsabilidad Civil 3.3. Responsabilidad civil contractual y extracontractual 3. Conceptos Básicos Despido: El despido es la ruptura de la relación laboral en forma unilateral por el empleador. denominada también por la doctrina mayoritaria como responsabilidad por riesgo.2. no toma en cuenta el elemento de culpa. pero a la vez riesgosa.5.2. Daño Material 3.8.7.2.4. producto de ejercer una actividad lícita. 3.2. Tipos de daño material 3. los cuales no podían ser indemnizados bajo la concepción tradicional de responsabilidad subjetiva Este tipo de responsabilidad. por lo que para que este se produzca son necesarios dos presupuestos: que exista una relación laboral y que se produzca su ruptura.2. 48 . Concepto 3.9. pues es considerado que quien obtiene un beneficio o ganancia material.2. Responsabilidad directa indirecta 3. Factor de atribución Daño 3.2.10.6. Daño Moral 6.2. siendo este el principal factor de atribución de responsabilidad objetiva. debe necesariamente soportar los daños que pueda producirle a terceros.2. Nexo causal 3.distintas máquinas e inventos se produjo una mayor cantidad de riesgos y daños en la vida cotidiana de las personas. sino que se basa en el riesgo creado por la realización de una actividad económica licita.

Esta definición es correcta pero tenemos que precisar que para que esa decisión tomada por parte del empleador produzca los efectos deseados por el. Despido administrativo: este se configura cuando un trabajador continúa en la misma empresa pero cambiando de tareas. Despido directo: es el que se produce cuando el empleador.El despido es un acto unilateral por el cual el empleador pone fin al contrato de trabajo. por lo que debemos agregar que es una decisión unilateral recepticia. un superior o encargado de personal o quien ejerza de hecho la representación de la empresa. pero el nunca podrá considerarse configurado hasta tanto el trabajador no lo aduzca. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 49 . dando por terminado el contrato anterior y cobrando por ello la indemnización que corresponda. ya que no hay ninguna formula sacramental. aunque la comunicación escrita es más precisa y clara frente a la verbal que luego podrá generar problemas tanto a la hora de probarla como ante la posibilidad de una mala interpretación en las expresiones utilizadas. Despido técnico: es aquel donde el trabajador continúa trabajando en la misma empresa de la misma forma en que lo venia haciendo. seria. La comunicación debe revestir el carácter de una declaración de voluntad firme. La comunicación podrá ser verbal o por escrito o telegrama. pero la empresa cambia de titular. inequívoca y precisa. es indispensable que el trabajador tome conocimiento de la misma. comunica directamente al trabajador su decisión de prescindir de sus servicios. Despido indirecto: se configurará siempre que el empleador viole el contrato de trabajo.

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