UNIVERSIDAD

“SEÑOR DE SIPÁN”
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
FACULTAD DE DERECHO
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Plan de Investigación:

DISCREPANCIAS TEORICAS Y
DISCORDANCIAS NORMATIVAS EN LA
DETERMINACION DEL DAÑO CAUSADO
POR DESPIDO EN LA LEGISLACION
LABORAL PERUANA.
A desarrollarse como tesis para optar el Título Profesional de Abogado
ALUMNAS:
ELVIA BURGA
CURSO:
PROYECTO DE TESIS
ASESOR METODOLÓGICO:
Dra. Gioconda del Socorro Sotomayor Nunura
ASESOR TEMÁTICO:
Mg. Marco Carmona Brenis

1

“DISCREPANCIAS

TEORICAS
Y
DISCORDANCIAS NORMATIVAS EN LA
DETERMINACION DEL DAÑO CAUSADO
POR DESPIDO EN LA LEGISLACION
LABORAL PERUANA.”
BURGA, ELVIA
AUTOR
____________________________

DRA. SOTOMAYOR NUNURA GIOCONDA DEL SOCORRO
ASESORA METODOLÓGICA

MG. JESUS GONZALES
ASESOR ESPECIALISTA

MG. BARRIO DE MENDOZA VASQUEZ ROBINSON
PRESIDENTE DEL JURADO

MG. CARBONEL BRENIS JOSE ALFREDO
SECRETARIO DEL JURADO

MG. CARMONA BRENIS MARCO ANTONIO
VOCAL DEL JURADO

2

INDICE
1.1.

ANTECEDENTES DEL PROBLEMA...............................................................................4

1.1.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN......................................................................5
1.1.2. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS...............................................................................15
1.2.

FORMULACIÓN DEL PROBLEMA...............................................................................19

1.2.1. FORMULACIÓN PROPOSICIONAL DEL PROBLEMA:.....................................................19
1.2.2. FORMULACIÓN INTERROGATIVA DEL PROBLEMA:.....................................................20
1.3.

JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN.....................................................................21

1.4.

LIMITACIONES DE LA INVESTIGACIÓN.......................................................................22

2.

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN...........................................................................23

2.1.

OBJETIVO GENERAL...............................................................................................23

2.2.

OBJETIVOS ESPECÍFICOS:......................................................................................23

3.

HIPÓTESIS:............................................................................................................23

3.1.

HIPÓTESIS GLOBAL................................................................................................23

3.2.

SUB-HIPÓTESIS......................................................................................................24

4.

VARIABLES............................................................................................................25

4.1.

IDENTIFICACIÓN DE LAS VARIABLES........................................................................25

4.2.

DEFINICIÓN DE VARIABLES.....................................................................................26

4.3.

CLASIFICACIÓN DE LAS VARIABLES.........................................................................28

5.

DISEÑO DE LA EJECUCIÓN......................................................................................29

5.1.

UNIVERSO..............................................................................................................29

5.2.

SELECCIÓN DE LAS TÉCNICAS, INSTRUMENTOS E INFORMANTES O FUENTES............29

5.3.

MUESTRA...............................................................................................................30

5.4. FICHAJE……………………………………………………………………………………..........31

5.5.

FUNDAMENTACIÓN DE LA MUESTRA POR PROPIEDAD...............................................33
REFERENCIAS
INDICE
ANEXOS

3

1. El Problema
El problema que es objeto de estudio de la presente investigación
está referido a las discrepancias teóricas y discordancias normativas en la
determinación del daño causado derivado de un despido laboral, sea éste,
Incausado o despido nulo.
Según el artículo 40 de la texto Único ordenado del D. Leg. N° 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral - Decreto Supremo Nº 00397-TR, establece que al declarar

fundada la demanda de nulidad de

despido, el juez ordenará el pago de las remuneraciones dejadas de
percibir desde la fecha en que se produjo, con deducción de los períodos
de inactividad procesal no imputables a las partes. Y asimismo, ordenará
los depósitos correspondientes a la compensación por tiempo de servicios
y, de ser el caso, con sus intereses, es por ello que con la presente
investigación se plantea proponer que el criterio adquirido por los jueces
al otorgar el pago de remuneraciones impagas sea unánime y ante un
despido fraudulento o indebido, se reconozca el pago de remuneración
impagas y sus devengados.
Toledo, O (2013) indica que posteriormente, y en virtud de que a
partir de la expedición de la sentencia 1124-2001-AA/TC se observó una
tendencia creciente a la amparización de las acciones impugnatorias del
despido arbitrario y en el marco de lo regulado por la derogada Ley
23506, Ley de Habeas Corpus y Amparo, -que establecía el amparo
alternativo-, el Tribunal Constitucional emitió la sentencia de fecha 13 días
de marzo del 2003 en el Exp. N.° 976- 2001-AA/TC, Caso Eusebio Llanos
Huasco, prevé que los efectos restitutorios (readmisión en el empleo)
derivados de despidos arbitrarios o con infracción de determinados
derechos fundamentales reconocidos en la Constitución o los tratados
relativos a derechos humanos, se generan en los tres casos siguientes: a)
Despido nulo, b) Despido incausado y c) Despido fraudulento.
En efecto, a partir de esta sentencia se produce una nueva
clasificación del despido a efectos de su evaluación en sede
4

cuando se despide al trabajador con ánimo perverso y auspiciado por el engaño. (Ver anexo 1) Selección del Problema 5 . vulnerando el principio de tipicidad. gratificaciones legales. lo expuesto. sobre pago de remuneraciones devengadas. se busca con esta investigación determinar las discordancias normativas existentes entre el artículo 40 de la Ley de Competitividad Laboral y lo establecido en las Casaciones 2657-2012 donde el Colegiado Revoca la sentencia y REVOCAR la Sentencia N° 134-2012. de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales. contenida en la Resolución Nº 2 del 17 de diciembre de octubre de 2012. se configura el denominado despido fraudulento. conforme a esta sentencia se produce el denominado despido nulo cuando se configuran las causales descritas en el artículo 29 del TUO. se produce el despido incausado cuando se despide al trabajador. Por lo que debe uniformizarse el criterio y modificarse el Artículo 40 del TUO del DL 728. se le atribuye una falta no prevista legalmente. compensación por tiempo de servicios. y la reformula declarando fundada en parte la demanda. por ende. sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique y por último. Con el estudio del problema planteado y teniendo como antecedente normativo en relación a los tipos de despido. remuneración vacacional e indemnización vacacional y. aun cuando se cumple con la imputación de una causal y los cánones procedimentales.constitucional. fundada la pretensión del daño moral y ordenaron que la demandada indennize al demandante por daño moral y la casación 5366-2012 en donde el colegiado deniega el pago de remuneraciones devengadas. falsos o imaginarios o. ya sea de manera verbal o mediante comunicación escrita. como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes. asimismo. Por otro lado. De esta forma.

Su solución contribuiría a resolver otros problemas Es uno de los que más tiene incidencia social. analítica concluyendo en lo siguiente: La indemnización moratoria contenida en el artículo 65 del C. . 65 del Código Sustantivo del Trabajo de Colombia. cumple una doble función.. En su solución están interesados los responsables del Sector Laboral. (Ver anexo 1 y 3). esto es al momento de quedar cesante. Antecedentes del Problema 1. Antecedentes de la Investigación A A Nivel Internacional Colombia Pérez. pero de otra lo conmina a efectuar en tiempo el pago de salarios y prestaciones al empleado cuando más requiere de dicha puntualidad.Este problema fue seleccionado teniendo en cuenta los siguientes criterios: a) b) c) d) e) Se tienen acceso a los datos relacionados al problema. Afecta negativamente a la protección al trabajador. E (2013) en su tesis Indemnización por falta de PagoDesnaturalización del Contrato de Trabajo.T. de un lado indemniza el daño causado al empleado con la mora en el pago de sus prestaciones por parte del empleador. 1. en Colombia la sanción cuestiona o reprocha el no pago de salarios y prestaciones en tiempo. donde dicha sanción se aplica al empleador por haber resultado culpable en el despido del trabajador o en el motivo de huelga que lo tuvo sin percibir el pago.1. Chile 6 .1. A diferencia de ordenamientos jurídicos como el mexicano. para obtener el grado de abogado de la Universidad de Colombia. Utilizando el autor la metodología descriptiva. El autor analiza la figura de la indemnización a raíz del análisis del Art.1. sin importar el origen o la responsabilidad en terminación del contrato de trabajo.S.

como objetivo general. sino más bien se establecen ciertas categorías. S (2011). bajo el régimen común y general de responsabilidad civil. cuya autoria corresponde a Neira. c) Analizar el desarrollo de la doctrina y la jurisprudencia judicial en torno al lucro cesante en general y en lo específico laboral. manifiestan toda una línea de desarrollo y evolución que es necesario comprender. desde dos ópticas: Primero. tiene derecho a exigir reparación del lucro cesante. cuyo concepto eje. en la cual inserta en la realidad chilena laboral en pleno desarrollo y evolución. como consecuencia de un accidente de trabajo imputable a la infracción del deber de seguridad que debe observar todo empleador. de comprobarse éste y bajo los requisitos que hacen procedente el resarcimiento de esta especie de daño. establecer los elementos y justificar jurídicamente la procedencia y reparación del lucro cesante padecido por el trabajador. a partir de las cuales tanto la doctrina como nuestra jurisprudencia chilena se han preocupado de dar un contenido. alcance y aplicación. a la luz de la legislación positiva.I y Zolezzi. La hipótesis consistió en que el trabajador que sufre un accidente de trabajo. En segundo lugar. el tema investigado por los autores se inserta dentro del estatuto jurídico laboral y más específicamente. el daño.Antecede de manera indirecta a esta investigación la tesis para obtener el grado de Licenciado en Ciencias Juridicas. y el consiguiente régimen de responsabilidad por su infracción o incumplimiento. su interpretación tanto por la doctrina como por la jurisprudencia. en base al desarrollo de la doctrina y de la jurisprudencia chilena. que permita comprender la hipótesis de trabajo. titulada Lucro cesante laboral y su reparación en la responsabilidad por accidentes del trabajo. con lo que el tanto el concepto genérico de daño como los específicos de lucro cesante y daño moral. a propósito del deber ético-jurídico de protección de la vida y salud del trabajador. Plantearon como objetivos específicos a) Pesquisar e indagar información acerca del régimen legal jurídico de responsabilidad civil y el concepto de daño en su evolución doctrinaria y jurisprudencial. b) Recopilar e indagar información en torno al daño y su cabida en materia laboral. En cuanto a los objetivos el autor los autores formularon. d) En 7 . el cual no tiene una definición legal positiva.

El lucro cesante. Nuestros tribunales al daño como la lesión a un interés legítimo y no sólo a un derecho subjetivo. se ha entendido como la pérdida de un beneficio futuro. y se verifica la existencia de una evolución desde un escenario doctrinario a uno legal. 8 . 2. que habitualmente se percibía. establecer los elementos del lucro cesante y la procedencia de su reparación a propósito de los daños padecidos por el trabajador que ha sufrido un accidente de trabajo imputable a la infracción del deber de cuidado que debe observar el empleador. El Código Civil no tiene una definición general de daño. Los jueces deben considerar dos elementos para poder establecer la indemnización del lucro cesante: 1° la base de cálculo o “historia de los ingresos pasados” y la proyección futura o elemento temporal del beneficio que se pierde. de no haber acaecido el hecho que lo interrumpe. Ese último es el elemento de mayor complejidad. debe ser estimado prudencialmente por el juez. de la autoría de Gamonal. con indemnizaciones adicionales que dan cuenta del daño moral sufrido por el trabajador. 3. Antecedente indirecto constituye la investigación denominada Evolución del daño moral por término del contrato de trabajo en el derecho chileno. Los autores concluyen en: 1. Luego estudia el daño moral en el nuevo despido atentatorio de derechos fundamentales. equivalente a incumplimiento contractual o un ilícito civil. por sobre las indemnizaciones legales tarifadas por antigüedad. sin definición legal. S (2012) el autor revisa la evolución del Derecho chileno en materia de indemnización del daño moral debido a término de contrato.base al análisis del punto anterior. según el caso concreto y a juicio de autores contemporáneos. bajo un escenario de normal curso de los acontecimientos. Analiza además los casos en que se han adjuntado excepcionalmente indemnizaciones extras a las tarifadas en despidos abusivos. e) Justificar la procedencia de la reparación del lucro cesante en materia de accidentes del trabajo como una regla general.

La metodología empleada en el presente trabajo fue. que muchas veces el trabajador no tiene porqué sufrir. histórica. en la cual se analiza la factibilidad de una reforma en la legislación laboral. el cual se debe de reconocer de forma independiente. tutela judicial efectiva y principio protector. el cual se orienta. A (2012).Costa Rica Como antecedente indirecto. se ha recogido la tesis “Indennizacion al trabajador por concepto de daño moral ante despidos injustificados del Patrono. no por ello este último queda comprendido dentro del daño patrimonial. comparativa y descriptiva. lo que evitaría que el trabajador deba acudir a la sede civil a reclamar dicho daño. a cubrir los daños patrimoniales ocasionados al trabajador. principalmente. en virtud de que dicha posición se fundamenta en la aplicación de los principios constitucionales de justicia pronta y cumplida. por el hecho de que concomitantemente con el despido se produzca un daño moral. 9 . reclamable en un proceso laboral”. dicha reforma no resultaría necesaria. Planteando como objetivo general el determinar si es necesaria o no una reforma a la legislación laboral que determine expresamente tal posibilidad al trabajador. ya que producto de un despido injustificado el trabajador puede verse afectado anímicamente. Analizo el sistema de indemnización tarifada que regula el Código de Trabajo. ya que no se prevé expresamente la posibilidad de que el trabajador reclame una indemnización adicional por concepto de daño moral en casos de despidos injustificados. Lo anterior. principalmente. desesperación. dejando por fuera el daño moral. tesis para optar el grado de Licenciado en derecho de Universidad de Costa Rica de Fonseca. puede generar sentimientos de angustia. realizando el autor una revisión y crítica de las resoluciones judiciales de los tribunales de trabajo referentes al tema en cuestión. frustración. Además. o si con el lineamiento jurisprudencial actual de la Sala Segunda de la Corte Suprema. y el hecho de verse privado de una de las principales fuentes de ingresos.

El demandante queda liberado de la prueba del perjuicio. parte in fine.82. los cuales han sido extraídos de sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional. 10 . el cual establece las indemnizaciones a ser pagadas por los empleadores en aquellos casos en que no observen las formalidades impuestas para materializar el despido de una mujer embarazada. C A nivel Regional No se encontrados tesis que puedan servir de antecedentes a la presente investigación 1.B A nivel Nacional Toledo.712.1.2. Artículo 233. relativo al pago de un día de salario por cada día de retardo en el pago de las cantidades correspondientes al preaviso y la cesantía en caso de desahucio Art. los cuales establecen las indemnizaciones correspondientes al desahucio Art.. son responsables civilmente de los actos que realicen en violación de las disposiciones de éste Código. el autor mediante una explicación exegética analiza las normas legales y los precedentes vinculantes referidos al despido Incausado y fraudulento. Artículo 86. Antecedentes Legislativos A) A Nivel Internacional República Dominicana Código del Trabajo Artículos 76. los trabajadores y los funcionarios y empleados de la Secretaría de Estado de Trabajo y de los tribunales de trabajo. Artículo 95 ordinal 2º relativo a las indemnizaciones procesales en caso de despido injustificado. el cual establece las situaciones en que los empleadores deberán pagar una asistencia económica a favor de los trabajadores. O (2013) La reposición por Despido Incausado y Fraudulento en sede laboral.Los empleadores. 79 y 80. sin perjuicio de las sanciones penales o disciplinarias que les sean aplicables.

Compete a los tribunales de trabajo conocer de las acciones de esta especie cuando sean promovidas contra empleadores. Artículo 38 inciso 2° dispone: "Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del Estado. Artículo 19 Nº 24º inciso 3°. 1º y 4º.La responsabilidad civil de las personas mencionadas en el artículo 712 está regida por el derecho civil. 11 . Se estima que dicho reclamo comprende el daño moral. y el respeto y protección a la vida privada y a la honra de la persona y de su familia (Nº 4º). de sus organismos o de las municipalidades. sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el daño". salvo disposición contraria del presente código. podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley. excluye en forma expresa la reparación del daño moral al disponer que el expropiado tenga derecho a la indemnización por el daño patrimonial efectivamente causado. refuerza el reconocimiento del daño moral al consagrar como garantías constitucionales el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona (Nº 1º). Compete el conocimiento de ellas a los tribunales ordinarios cuando sean promovidas contra funcionarios o empleados de la Secretaría de Trabajo.. toda vez que la Constitución no lo excluye expresamente su reparación.Art.713. trabajadores o empleados de dichos tribunales. CHILE Constitución Artículo 19 Nº 7º letra i). al contemplar el derecho a ser indemnizado por el Estado por los perjuicios patrimoniales y morales causados por el error judicial. Artículo 19 Nºs.

con lo cual se esclareció la disyuntiva competencial 12 . pueden ser reclamadas en uno de pago de beneficios sociales y/o en un proceso de indemnización de daños y perjuicios.) cuando es atentatorio de derechos fundamentales. en el Punto 2 del Tema Nº 01 se acordó por mayoría que: “Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasión del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo.NUEVA LEY DE PROCEDIMIENTO LABORAL N° 20. SANTO DOMINGO Código de Trabajo Daños y Perjuicios: Arts. debemos tener en cuenta que mediante Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral. 76. 80 y 95 B) A Nivel Nacional Plenos Jurisdiccionales Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008 De acuerdo a lo anterior. sobre el pago de beneficios laborales dejados de percibir. llevado a cabo en la ciudad de Lima el veintiocho de junio de dos mil ocho. 95 y 713 Los daños y perjuicios no pueden ser otros que las prestaciones laborales.087 PUBLICADA EL 3 DE ENERO DE 2006 Despido abusivo (artículo 489 CT. Estas pretensiones pueden demandarse en forma acumulativa o en procesos independientes”. Despido: Arts.

Casaciones Casación Nº 1806-2004-Lima. ya que puede demandarse vía indemnización en el proceso civil (daño emergente. N° 1724-2004-LIMA. publicada el 28 de febrero del 2007 por la Primera Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema que declaró FUNDADO el recurso de casación interpuesto por doña Giuliana Valdivia Blondet.respecto del pago de las remuneraciones dejadas de percibir a causa de un despido inconstitucional. lucro cesante y moral) o también puede demandarse en la vía laboral. NULA la sentencia recurrida y actuando en sede de instancia REVOCARON la sentencia apelada que declara y REFORMÁNDOLA declararon fundada disponiendo que en ejecución de sentencia se liquiden las remuneraciones y beneficios sociales devengados que correspondan a la actora. en sus considerativas destacables. ha pregonado el mismo criterio al señalar que: “[L]a naturaleza de las remuneraciones y beneficios devengados que se reclaman es propiamente retributiva y no así indemnizatoria dado que su sustento es la reconstrucción jurídica del vínculo laboral declarada en vía de acción de amparo. publicada en El Peruano. a saber: 13 . en la que subyace el principio de continuidad laboral y. siendo el trabajo objeto de protección por el Estado corresponde a este la interdicción de la arbitrariedad y el abuso del derecho. y que el Colegiado estima que esta Casación se fundamenta en los principios constitucionales laborales y se basa en la propia naturaleza del contrato de trabajo. por lo que el lapso que el actor estuvo fuera del empleo no solo debe ser reconocido por la emplazada como tiempo de servicios efectivamente prestados sino también como condición que genera el pago de sus derechos y beneficios dejados de percibir CAS. 2 de julio de 2006. tal como bien fundamenta dicha Casación. siendo procedente emitir pronunciamiento de fondo.

tal y conforme lo determina el artículo mil cuatrocientos veintiséis del Código Civil que señala que "En los contratos con prestaciones recíprocas en que éstas deben cumplirse simultáneamente. Décimo: Que. así la naturaleza de las remuneraciones y beneficios devengados que se reclaman es propiamente retributiva y no así indemnizatoria dado que su sustento es la reconstitución jurídica del vínculo laboral declarada vía acción de amparo.Noveno: Que. como regla indiscutible en los contratos con prestaciones reciprocas -naturaleza que indudablemente corresponde al contrato de trabajo. se considera como uno de duración indefinida resistente a las circunstancias que en ese proceso puedan 14 . por lo que el lapso que el actor estuvo fuera del empleo no sólo debe ser reconocido por la demandada como tiempo de servicios efectivamente prestados sino también con condición que genera el pago de sus derechos y beneficios dejados de percibir. razonar en contrario significaría desconocer los efectos y alcances del Principio de Continuidad -aplicable a estos autos por permisión del inciso octavo del artículo ciento treinta y nueve de la Constitución Política del Estado (1)en virtud al cual el contrato de trabajo que es de tracto sucesivo esto es que perdura en el tiempo. hasta que se satisfaga la contraprestación o se garantice su cumplimiento". pues el derecho a su percepción justamente deriva de la Subsistencia de la relación de trabajo por lo que para actuar como si ese despido no hubiera ocurrido deben pagarse los " salarios caídos" por todo el tiempo en que los servicios no fueron prestados. por lo que ahora nos encontramos frente a la figura jurídica de la suspensión del contrato de trabajo y falta de prestación de servicios por parte del trabajador no exime al empleador de cumplir con su contraprestación. cada parta tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestación a su cargo. entonces si la decisión de la demandada de resolver el contrato de trabajo de la demandante está viciado de inconstitucionalidad ab origen conforme a lo resuelto por el Tribunal Constitucional ello determina con meridiana claridad que la decisión de "cese" careció de validez y eficacia jurídica para extinguir la relación laboral.

pues de no acarrear ninguna consecuencia constituirla una autorización tácita para que los empleadores destituyan indebidamente a sus trabajadores quienes no sólo se verán perjudicados por la pérdida inmediata de sus remuneraciones y beneficios sociales. de modo imperfecto el contrato de trabajo cuando el empleador debe abonar remuneración sin contraprestación efectiva de labores(2). Duodécimo: Que. cuya sanción al importar la recomposición jurídica de la relación de trabajo como si esta nunca se hubiese interrumpido determina no sólo el derecho del trabajador a ser reincorporado al empleo sino también a que se le reconozca todos aquellos derechos con contenido económico cuyo goce le hubiese correspondido durante el período que duro su cese de facto. en doctrina el lapso en el cual el trabajador ha permanecido fuera del empleo por decisión unilateral e injustificada del empleador se conoce como plazo de "suspensión imperfecta del contrato de trabajo" regulado por el último párrafo del artículo once de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral que establece que se suspende. también. Undécimo: Que. (3)debe concluirse que la acción de nulidad de despido no es la única que puede originar para un trabajador del régimen laboral de la actividad privada el pago de remuneraciones y beneficios dejados de percibir en tanto que por vía de una sentencia de acción de amparo también se puede lograr los mismos efectos para el trabajador 15 . a partir de ello y teniendo en cuenta que el artículo cuarenta de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral no vincula el pago de remuneraciones devengadas únicamente a la acción de nulidad despido al no establecer distinción o restricción de alguna clase en cuyo caso hubiera prescrito que sólo en dicho caso procede el pago de remuneraciones dejadas de percibir dentro del régimen de la actividad privada. sino que también se afectarla su futura pensión de jubilación.alterar tal carácter por lo cual este principio se encuentra Íntimamente vinculado a la vitalidad y resistencia de la relación laboral a pesar que determinadas circunstancias puedan aparecer como razón o motivo de su terminación como en el caso de los despidos violatorios de los derechos constitucionales.

gratificaciones. deben estimarse los agravios del apelante. por lo que deberá entenderse por dicho periodo como una suspensión imperfecta del contrato de trabajo que le permitirá al accionante gozar del reintegro de las remuneraciones. entre otros). hecho que no ha sido negado por la emplazada. II. compensación por tiempo de servicios. por lo que procede el pago de las remuneraciones devengadas. el juez de la ejecución deberá disponer que el perito judicial adscrito a esta Sala. En consecuencia.partiendo del presupuesto básico que en ambos casos el cese del trabajador carece de validez por lo que jurídicamente debe reputarse que no se produjo. más los beneficios que por ley deben abonarse durante la relación laboral (vacaciones. le corresponde al actor el pago de sus beneficios laborales peticionados. dejadas de percibir y los demás beneficios demandados. por lo mismo procede el pago de remuneraciones dejadas de percibir. aplicando de modo extensivo el artículo 40 de la Ley . proceda a efectuar la liquidación correspondiente.15 Motivando aún más. la misma que debe ser ventilada ante el Juzgado Especializado Laboral por razón de la materia .16 En tal virtud. debemos incidir que. II. en ejecución de sentencia. es de advertirse que el actor ha sido despedido el 4 de mayo de 2009 y su reposición a través de un proceso de amparo se logró el 22 de agosto de 2011. conforme al artículo 54 del Decreto Supremo 001-96-TR. los mismos que se liquidarán con intereses. debe considerarse como de trabajo efectivo para todos los fines y efectos de la relación laboral.17 En el presente proceso En el caso de autos. el período no laborado como consecuencia de un despido cuestionado en un proceso de amparo. constituye una evidente suspensión imperfecta de labores y. 16 . II. para cuyo efecto. en consecuencia. los efectos del acto nulo declarado en el proceso de amparo es equivalente al de una nulidad de despido.

Así ha expresado que: “…La diferencia esencial entre ambos aspectos de la responsabilidad civil radica como es evidente en que en un caso el daño es consecuencia del incumplimiento de una obligación previamente pactada y en el otro caso el daño es producto del incumplimiento del deber jurídico genérico de no causar daño a los demás … (…) … Como es sabido.19 Tenemos.” (Lo destacado es nuestro) II. y que deben concurrir en forma copulativa en un caso concreto para que exista la obligación de indemnizar. Y para efectos didácticos y mejor comprensión de la presente sentencia explicaremos someramente en que consiste cada uno de los elementos antes referidos. sino que 17 . Gratificaciones legales. tal como se recomienda al Juez de la ejecución. remuneración vacacional e indemnización vacacional si fuera el caso. 1. Compensación por Tiempo de Servicios.Antijuridicidad: La antijuridicidad o mejor dicho una conducta es antijurídica no sólo cuando contraviene una norma prohibitiva. pero que ello no impide entenderlo desde una óptica unitaria y sobre la base de elementos comunes. los requisitos comunes a la responsabilidad civil son la antijuridicidad. por lo que no corresponderá amparar los montos solicitados por el demandante. ya que deberá liquidarse en ejecución de sentencia. el daño causado. la relación de causalidad y los factores de atribución .con previa revisión de planillas. la responsabilidad civil es una sola y que existe solamente diferencia de matiz entre la responsabilidad derivada de la inejecución de obligaciones y la responsabilidad extracontractual. y para ello tomaremos como base lo expresado por el profesor Lizardo Taboada Córdova en su obra ya citada. que existen elementos o requisitos comunes de la responsabilidad civil.. entonces. a fin de determinar exactamente los reintegros a que tiene derecho el acto por concepto de remuneraciones caídas.18 Sobre el daño moral Como lo afirma el profesor Lizardo Taboada Córdova. II.

3. Daño Moral. entre la conducta antijurídica del autor y el daño causado a la víctima.también cuando la conducta viola el sistema jurídico en su totalidad en el sentido de afectar los valores o principios sobre los cuales ha sido construido el sistema jurídico ...El Daño: Es la lesión a todo derecho subjetivo. culpa grave o inexcusable y el dolo –conocimiento y voluntad de causar daño-.1. si ha actuado con dolo o culpa. es decir es el menoscabo a los intereses de los individuos en su vida de relación social.. Daño emergente. efectivamente. 18 .Es aquella ganancia o renta frustrada o dejada de percibir a causa del acto dañino. 2. que el derecho ha considerado merecedores de tutela legal.Se entiende como la lesión a los sentimientos de la víctima y que produce una gran aflicción o dolor a la víctima.3.2.Relación de Causalidad: Se refiere a la relación jurídica de causa a efecto entre la conducta típica o atípica y el daño producido a la víctima o mejor dicho en la relación de antecedente – consecuencia. 4. y que a su vez se clasifica en culpa leve. únicamente.Entendida como la pérdida patrimonial..Factores de Atribución: En materia de responsabilidad civil contractual el factor de atribución es la conducta subjetiva dañosa. Y el daño extrapatrimonial lo conforman también varias categorías. sufrida como consecuencia del acto dañoso. El daño patrimonial es de dos clases: 2. Y a su vez el daño puede ser de dos categorías: Patrimonial y extra patrimonial. 2... Y materia de responsabilidad derivada de inejecución de obligaciones nuestro Código Civil se adscribe a la teoría de la causa inmediata y directa regulada en el artículo 1321 y en el 1322 respecto al daño moral del acotado Código . 2. Lucro cesante. lo que significa que el autor de una conducta antijurídica que ha causado el daño responderá.

II. en este caso. respecto al daño moral a la que hace alusión el demandante. no debiendo limitarse a cálculos puramente matemáticos (GHERSI. tarea bastante difícil dada su naturaleza. II.. Fernando de Trazegnies en el Tomo II de su Libro “La Responsabilidad Extracontractual”. aquellos daños que. Cfr. 105). 19 ..el daño moral sirve para indemnizar aquello que la doctrina ha denominado “daños patrimoniales indirectos”. el cual sólo nos establece dos parámetros: la magnitud y el menoscabo producido. sobre la probanza del daño. estableciendo lo siguiente: “. En estos casos (que implican un pseudo daño moral. el profesor Javier Pazos Hayashida. refiere lo siguiente: […] el problema se centra en la discusión acerca de los criterios a utilizar para la cuantificación del daño moral.20 Sobre el cuantum del daño moral Por otro lado. es decir. son difícilmente valorizables: el demandante no puede probar su monto preciso. Es claro que la solución dependerá de cada caso y de las condiciones personales de quien merece ser indemnizado. este instituto otorga al juez una discrecionalidad suficiente para incluir tales daños “a ojo de buen cubero”. siendo económicos. Al respecto. es menester traer a colación los criterios que establece el artículo 1984 del CC . debemos tomar en consideración los criterios propuestos por el profesor Dr. IRIBARNE). pues se trata en realidad de daños económicos imprecisos). sin necesidad de pruebas de los mismos. al demandante. sobre la condición económica de la demandada para fijar el quantum indemnizatorio.” (pág.21 Criterios para fijar el daño moral Así.

c) Debe valorarse. corresponderá evaluar la magnitud de los intereses extrapatrimoniales comprometidos.Se pueden plantear. algunos criterios que han surgido en la jurisprudencia argentina. la norma establece que es indemnizable el menoscabo producido tanto a la víctima como a su familia. Así. si cada daño afecta bienes jurídicos distintos es natural que el resarcimiento de unos y otros no tenga por qué tener relación. En todo caso. Así. la incertidumbre producida por la propia recuperación y los efectos en el ámbito familiar. por ejemplo. más aún. a propósito de la valuación del daño moral. 20 . como ejemplo. Vienen a la mente los casos de sufrimiento y dolor de los familiares que son susceptibles de ser resarcidos. Por su parte. son una muestra de la búsqueda por hacer objetivos los parámetros para cuantificar el daño moral. en su caso. d) La estimación del monto indemnizatorio queda finalmente a la libre apreciación judicial basada en las circunstancias particulares de cada caso. Los criterios antes mencionados. cuando cabe la posibilidad de que se presente únicamente el daño extrapatrimonial. Para tal efecto seguimos a Ghersi: a) El resarcimiento del daño moral no tiene por qué guardar proporción con la indemnización que se asigne. En todo caso. se debe tener como meta la búsqueda del resarcimiento integral cuando ello sea posible. por daño emergente. la intensidad de la lesión física. devienen en una muestra de lo difícil que resulta la cuantificación. b) Su valuación no puede estar sujeta a cánones estrictos.

c) “aunque es inobjetable que a un trabajador cesado indebidamente en sus funciones se le ocasionaba un perjuicio durante todo el periodo que no laboró. sobre el daño moral. 12105198. religión.II. sino exclusivamente el de una indemnización por el daño generado”. p. salvo que configure la falta grave contemplada en el inciso f) del Artículo 25. podemos citar el criterio siguiente: "Si bien no existe un concepto unívoco de daño moral. ello no puede suponer el reconocimiento de haberes.22 En lo concerniente a la jurisprudencia. TUO del DL 728. raza.Ley de Competitividad Laboral Artículo 29. es menester considerar que éste es el daño no patrimonial inferido en derechos de la personalidad o en valores que pertenecen más al campo de la afectividad que al de la realidad económica. en cuanto a sus efectos. d) La discriminación por razón de sexo. E/ Peruano. opinión o idioma. c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes. 21 . N" 949-95Arequipa. 1007) TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Sentencia Nº 1450-2001-AA/TC el que expresa lo siguiente en el fundamento N°1. (Cas. es susceptible de producir una pérdida pecuniaria y una afectación espiritual". b) Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad. Es nulo el despido que tenga por motivo: a) La afiliación a un sindicato o la participación en actividades sindicales.

Formulación Interrogativa del Problema: 22 . Su abono procede superado el periodo de prueba. El despido del trabajador fundado en causas relacionadas con su conducta o su capacidad no da lugar a indemnización.e) El embarazo. Formulación del Problema 1. Podrá demandar simultáneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente.1. Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta en juicio. el trabajador tiene derecho al pago de la indemnización establecida en el Artículo 38. 27-2000 tc 641-2001-casac Articulo 40 C) A Nivel Regional No se encuentran antecedentes legislativos en la Región respecto a la presente investigación. Se presume que el despido Artículo 34.2. 1. Las fracciones de año se abonan por dozavos y treintavos.2. si el despido se produce en cualquier momento del período de gestación o dentro de los 90 (noventa) días posteriores al parto. Artículo 38. segun corresponda. La indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada año completo de servicios con un máximo de doce (12) remuneraciones. como única reparación por el daño sufrido.

las cuales deben incluir planteamientos teóricos referentes a la determinación del daño causado derivado de un despido laboral (arbitrario. arbitrario o nulo 23 . Justificación de la Investigación La problemática elegida se fundamenta en un hecho que constituye un fenómeno propio de la realidad laboral peruana.3. sobre la determinación del daño frente a un despido sea este injustificado. y que además ha sido estudiado doctrinariamente de modo incipiente por autores internacionales.El problema fue formulado interrogativamente mediante las siguientes preguntas: Primera Parte del Problema: a) ¿Existen discordancias normativas en las normas nacionales. Incausado o nulo? b) ¿Cuáles son las discordancias normativas? c) ¿Es necesario tomar en cuenta la legislación comparado como precedente para la determinación del daño causado por un tipo de despido laboral? Segunda Parte del Problema a) ¿Existen discrepancias teóricas respecto a postulaciones acerca del daño al trabajador consistente en si este es reparable ? ¿Cuáles son? b) ¿Cuáles son los problemas que puede ocasionar la existencia de estas discrepancias teóricas? c) ¿Cómo se advierte la existencia de estas discrepancias teóricas? d) ¿Dónde se advierte la existencia de estas discrepancias teóricas? e) ¿Cuál es la propuesta para solucionar estas discrepancias teóricas? 1.

debido a que la autora para la obtención de los datos deben trasladarse dentro de la región ocasionando gastos en pasajes. sólo se han limitado a darle un tratamiento superficial. Objetivos Específicos: 24 . copias y viáticos. está destinado. Objetivos de la Investigación 2.Así. esperamos que esta investigación sirva de estímulo a los investigadores de las ciencias jurídicas. 2. a dar a conocer las consecuencias jurídicas y sociales. que permita que estandarizar el criterio sobre la determinación del daño por despido en el ámbito laboral 1. en el que por interpretación analógica se debe aplicar para cubrir el vacío que presenta en la legislación nacional. lo que ha generado criterios de interpretación y consecuentemente la incertidumbre en los juzgadores al momento de la determinación del daño. indebido o nulo. quienes con mayor sentido crítico. es que en el Perú. aporten en la regulación de un mecanismo jurídico idóneo.2. la misma se encuentra enmarcada dentro del derecho laboral. Asimismo. 2. El problema formulado. Limitaciones de la Investigación a) La presente investigación tiene como principal limitación. generadas por la falta de regulación en nuestro ordenamiento jurídico. Objetivo general. olvidándose de su trascendencia social y relevancia jurídica en el ámbito laboral.1.4. la económica. Determinar la existencia de las discordancias normativas y discrepancias teóricas en la determinación del daño causado debido a un despido fraudulento.

Hipótesis Global La determinación del daño causado por un despido indebido. Hipótesis: 3. arbitrario o indebido. e.Para alcanzar el objetivo general enunciado en el numeral anterior. indebido o nulo. Determinar mediante entrevistas focalizadas el criterio de aplicación de los responsables sobre la reparación del daño causado por un despido laboral. CAS. N° 17242004-LIMA discrepancias teóricas con respecto a las diferentes posturas sobre la reparación del daño en el ámbito laboral derivado de un despido. Comparar con la legislación internacional. Estudiar los diferentes los conceptos de responsabilidad y daño en el derecho laboral. c. 3. nulo o arbitrario. el problema suscitado por las discordancias normativas y discrepancias teóricas al momento de establecer el daño causado por un despido nulo. b. d.1. se deberá lograr los siguientes propósitos específicos: a. que están relacionadas causalmente y se explican porque existe un vacío legal referente al reconocimiento del 25 . identificar las discordancias normativas existentes en la determinación del daño causado por algún tipo de despido regulado en la Legislación Laboral. se ve afectado por la existencia de discordancias normativas establecidas en el Artículo 40 del TUO del Decreto Legislativo 728.Ley de Competitividad Laboral y las sentencias recaídas en los Expediente Nº 1450-2001-AA/TC. Analizar las discrepancias teóricas existentes al momento de determinar el daño causado por un despido arbitrario.

FORMULA: -X1. A. -B c) Existen discrepancias teóricas por parte de los operadores del derecho en torno a los planteamientos teóricos referentes al reconocimiento de los derechos sucesorios en las Uniones de hecho. -A1.resarcimiento por el daño causado debido a un despido arbitrario. se ve afectada por discordancias normativas debido a que los planteamientos teóricos sustentan la existencia de discrepancias teóricas en la Legislación Comparada. Sub-hipótesis a) Se advierten la existencia de discordancias normativas. A. -A. Fórmula: -X1.X. referente a la determinación del daño causado por despido sea este indebido. B3 Arreglo 2: -X. B2. producto de la desnaturalización de los derechos de Familia. -B d) Se aprecia discrepancias teóricas en la comunidad jurídica que surgen de los planteamientos teóricos y la aplicación de la norma constitucional. Incausado o Nulo 3.2. B2 Arreglo 1: -X. -B1 ARREGLO 1: .-A1. por parte de los responsables.-B b) La comunidad jurídica. Fórmula: -X1. 26 . A2.

-A2.debiendo recurrir a la legislación comparada para complementar la legislación existente. Identificación de las Variables Dados los cruces que consideran las sub-hipótesis en la presente investigación. -B 4. -B1 ARREGLO 1: . en la presente investigación se requerirá obtener los datos de los dominios de los siguientes valores: A = Variables de la Realidad A1 = Operadores del Derecho A2 = Comunidad Jurídica -B = Variables del Marco Referencial .B1 = Planteamientos teóricos. -A.X. -B3 ARREGLO 1: . -A2.X.B3 = Legislación Comparada. -B2. . -B d) Se aprecia discrepancias teóricas en la comunidad jurídica que surgen de los planteamientos teóricos y la aplicación de la ley.X. -A1. . -A. para poder contrastarlas.1. -A. -B2. Variables 4. 27 . debiendo recurrir a la legislación comparada para complementar la legislación existente.B2 = Normas. -B1. -B3 ARREGLO 1: . -B c) Existen discrepancias teóricas por parte de los operadores del derecho en torno a los planteamientos teóricos referentes a la necesidad de establecer la reparación de los daños ocasionados ante la falta de reconocimiento de un menor. FORMULA: -X1. FORMULA: -X1. FORMULA: -X1.

pero cada uno lo realiza o determina de modos diferentes y especializados. fiscales). “Una imagen mental de cualquier cosa que se forma mediante la generalización a partir de casos 28 .X2 = Discrepancias Teóricas 4. el el profesor universitario y por supuesto el notario son todos operadores del derecho. complementándose en algún estadio de su evolución”. Así.X1 =Discordancias Normativos. de cualquiera pueden al de las brindar. todos los datos que en común tienen la propiedad de explicitar lo referente a “las personas que poseen un vínculo o interés en torno a la temática jurídica de un Estado.. (CABANELLAS T..-X = Variables del Problema . A2 = Comunidad Jurídica Pertenecen al dominio de esta variable.2. Se entiende que se integran en ella no sólo a profesionales que ejercen el derecho (abogados. Definición de Variables A1 = Operadores del Derecho Pertenecen al dominio de esta variable. manifestaciones legislador. . sino también a docentes y estudiantes de dicha especialidad profesional”. B1 = Conceptos Básicos Pertenecen al dominio de esta variable. todos los datos que en común tienen el atributo de explicitar. jueces. el que las magistrado a través relaciones judicial. todos los datos que en común tienen la propiedad de explicar lo referente al…“Toda persona que labra con lo jurídico. 2002). abogado.

Pág.. 188. Primera Edición. B3 = Legislación Comparada. Guillermo. (2002. Editorial UGRAPH SAC. todos los datos que en común tienen el atributo de explicitar…“Regla que se debe seguir o se debe ajustar a la conducta” que hayan sido aprobadas por un órgano competente. Guías metodológicas para los planes y tesis de maestría y doctorado. referidos a lo básico. reglas o máximas similares a todas ellas. 229). una palabra o un término”….. (Caballero. X1 = Discordancias Normativas Los identificamos cuando dos o más normas que deben cumplirse en la realidad tienen diferencias en sus disposiciones.1998). por tender a la satisfacción de necesidades comunes” CABANELLAS DE TORRES. A. es decir.particulares como por ejemplo. Pertenecen al dominio de esta variable. es decir cuando no están concordadas. Pág.. X2 = Discrepancias Teóricas 29 . todos los datos que en común tienen el atributo de explicitar.“perteneciente a la base o bases sobre la que se sustenta algo fundamental”.) B2 = Normas Pertenecen al dominio de esta variable. Lima. (Milla Batres . “Es el arte cuyo fin práctico consiste en comparar entre sí aquellas legislaciones que son semejantes y presentan cierta uniformidad jurídica dentro de la diversidad de sus respectivos Derechos positivos.. para encontrar los principios.

2014).3.Pertenecieron al dominio de esta variable. Clasificaciones Variables A= De la Realidad A1= Operadores del Derecho A2= Comunidad Jurídica Por la relación Por la cantidad causal Por la jerarquía 4 3 2 1 0 Interviniente Interviniente __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ Cantidad Discreta Cantidad Discreta B= Del Marco Referencial -B1= Conceptos Básicos -B2= Disposiciones Normativas. todos los datos que los identificamos cuando… “algunos conocen o propugnan la aplicación de un planteamiento teórico. Clasificación de las variables. 4. y otros hacen lo mismo. -B3= Legislación Extranjera -X= Del Problema Independiente No cantidad Independiente Cantidad Independiente Discreta No cantidad Dependiente -X1= Empirismos Dependiente Normativos -X2= Discrepancias Teóricas Cantidad Discreta Cantidad Discreta 30 . tal que (A). tal que (B)” (Caballero. pero con otro planteamiento teórico.

Leyenda: T = Totalmente Ex = Exitosas M = Muy A = Aplicables P = Poco C = Cumplidos N = Nada Ap. que usaremos para obtener datos de los dominios de las variables: conceptos básicos. dadas las variables. Diseño de la Ejecución 5.2. que aplicaremos para obtener los datos del dominio de las variables. que son cruzadas en las fórmulas de las sub-hipótesis. para obtener los datos de sus dominios. 5. Comunidad Jurídica. que tendrá como informantes a los Magistrados. empirismos normativos y discrepancias teóricas. utilizando como instrumento un cuestionario. b) La técnica de la encuesta. Docentes universitarios. = Aprovechables 5. teniendo como fuentes libros y documentos respecto a la protección del consumidor. Instrumentos e informantes o Fuentes En esta investigación. utilizando. Selección de las Técnicas. . Abogados. se requirió aplicar o recurrir. Jurisprudencia.1. legislación comparada. a las siguientes: a) La técnica del análisis documental. como instrumentos de recolección de datos: fichas textuales y de resumen. normas. Universo El universo de la presente investigación comprendió la sumatoria de todos los datos de los dominios de todas las variables que se han identificado en el anexo 4 sobre identificación de las variables las que son: Operadores del Derecho. conceptos básicos. 31 . normas.

. Ministerio de Trabajo. Muestra Debido a que la población de informantes para el cuestionario son los. empresarial. Haciendo un total de 38. Según el criterio de exclusión.fueron considerados dentro del estudio todos los abogados que cumplieron con el siguiente criterio: que en su labor de trabajo participen en proceso de materia laboral. La investigación de nuestros informantes: Jueces Laborales Fue obtenido en imagen institucional de la corte superior de justicia. dado como resultado una cantidad de 10 Juzgados Laborales y 10 jueces Civiles. la cual estaría integrada por todos aquellos que tiene una relación directa con la problemática los cuestionarios se aplicaran a un número 117informantes. Según el criterio de inclusión.5.en principio fue excluidos todo los abogados que no cumplían con el criterio de inclusión además de: sin experiencia laboral. Fichaje 32 . y en la aplicación de la fórmula para el cálculo del tamaño de la muestra. Jueces Laborales. abogados en la ciudad de Chiclayo.4.. y además que no laboren en la provincia de Chiclayo. 5. Abogados laboralistas.3. que no laboren en derecho laboral y empresarial. dando como resultado una cantidad de seis mil seiscientos veinticinco (6625). Abogados Fue obtenido en el colegio de abogados de Lambayeque.

0025 (6424) n= 6170. Fundamentación de la muestra por propiedad Para obtener la muestra de pobladores se ha tenido en cuenta que a nivel del departamento de Lambayeque.05 “Margen de error” 1.25 n= 1.25) + 0.8416 (0.962 (6625) 0. se realizó a través de análisis documental por la considerable información fidedigna que se ha encontrado por medio de los medios informativos.25 Z = 1.052 (6425-1)) 3.96 e = 0.962 (0.25) + 0. para conocer su posición con respecto a la necesidad de establecer un régimen de reparación de los daños ocasionados por la falta de reconocimiento filial de un menor y de esta manera determinar las discordancias normativas que existe en el departamento de Lambayeque.0294 n= 380 33 .5.5. Para demostrar las discordancias teóricas por parte de la comunidad jurídica.8416 (1606.25) n= 3.57 17. se cree conveniente aplicar una encuesta a 170 litigantes en materia laboral. Ahora bien para delimitar nuestro número de encuestados se aplicó la siguiente formula: Fórmula: Donde: n = muestra (N) = 6425 “Población total” (p)(q) = 0.

625Abogados Diciembre del 2014 Muestra total 380 Abogados de la especialidad 10% de 380 = 38 Laboral Abogados de la especialidad 10% de 380 = 39 Comercial REFERENCIAS ACOSTA IPARRAGUIRRE.Abogados Cantidad Abogados colegiados a 6. "La Constitución económica en el Perú y en el derecho comparado". (2003). Lima: Universidad Nacional Mayo de San Marco 34 . V.

SI NO NO NO SI 2 4 35 .ANEXO Nº 1 SELECCIÓN DEL PROBLEMA A INVESTIGAR CRITERIOS DE SELECCIÓN Se tiene Su solución acceso a los Contribuiría datos A la solución a) De otros problemas b) Tiene Incidencia Social Afecta Negativamente la imagen de nuestro país d) En su solución están interesados los responsables de dos o más sectores e) TOTAL DE CRITERIOS CON SI P R I O R I D A D DISCREPANCIAS TEORICAS Y DISCORDANCIAS NORMATIVAS EN LA DETERMINACION DEL DAÑO CAUSADO POR DESPIDO EN LA LEGISLACION LABORAL PERUANA. SI SI SI SI SI 5 1 analisis juridico de necesidad de regular la obligatoriedad del manual de funciones a la empresas privadas para proteger al trabajador de un empleador abusivo SI SI SI NO SI 4 2 Sumarización del Proceso Contencioso Administrativo: Pago del 30% de Preparación de Clase SI SI SI NO SI 4 3 Reconocimiento ulterior del progenitor y el ejercicio inmediato de sus derechos filiatorios del menor NO NO SI NO NO 1 5 Delito de Alteración de Filiación de un menor o Derecho del menor a tener un nombre y Apellido.

¿ALGUNA PARTE DE ESTE PROBLEMA TIENE RELACIÓN CON ESTE CRITERIO? ANEXO Nº 2 a) IDENTIFICACIÓN DEL NÚMERO DE PARTES DE UN PROBLEMA CRITERIOS DE IDENTIFICACIÓN DE LAS PARTES DEL PROBLEMA 1 SELECCIONADO ¿PT = R.? SI (X) 3 (¿Discrepancias teóricas?) ¿PT = N. POR ELLO SE CONSIDERA QUE EL NÚMERO DE PARTES DEL PROBLEMA DE TESIS ES 2.? SI ( ) NO ( ) 2 (¿Empirismos Aplicativos?) ¿PT(A) = PT(B):R.DISCREPANCIAS TEORICAS Y DISCORDANCIAS NORMATIVAS EN LA DETERMINACION DEL DAÑO CAUSADO POR DESPIDO EN LA LEGISLACION LABORAL PERUANA. 36 .? SI ( ) 4 NO NO ( ) (¿Empirismos normativos?) ¿N = RO p? SI NO (x) (¿Incumplimientos?) 5 ¿N (A) = N(B): R? SI (x ) NO ( ) (¿Discordancias normativas?) SUMAR LAS RESPUESTAS SI. LO QUE NOS DARÁ EL NÚEMRO DE PARTES DEL PROBLEMA SE HA RESPONDIDO CON SI (PONIENDO (x) A 2 CRITERIOS: 2 y 3.

Afecta NegativaMente la imagen del País En su solución están interesados los responsables de dos o más sectores 2 1 1 1 1 6 1 2 2 2 1 2 9 2 1 PT R (Discrepancias Teoricas) 4 N  R OP (Discordancias Normativas) 37 .ANEXO 3 Prioridad Suma parcial de las partes del problema CRITERIOS DE SELECCIÓN USADOS COMO CRITERIOS DE PRIORIZACIÓN Se tiene acceso a los datos Su solución Contribuiría a solución de otros problemas Es uno de los que más se repite.

-B1.ANEXO 4 MATRIZ PARA PLANTEAR LAS SUB-HIPÓTESIS Y LA HIPÓTESIS GLOBAL Problema Factor X Realidad Factor A Discrepancias Teóricas. Discordancias Normativas. . -B2. -B1.B2 -B3 X X X X X X 4 1 X X X 4 3 2 2 Fórmulas de Sub-hipótesis a) –X1. Daño Despido arbitrario Despido Fraudulento Despido Nulo 38 . b3 e)-X2:A2.B2 d) –X1. A1. A1.B1= conceptos básicos. -B2 b) –X2. Marco Referencial Factor B Planeamientos Normas Teóricos -X1 = Discordancias Normativos -X2= Discordancias Normativos -X1 = Discrepancias Teóricas -X2 = Discrepancias Teóricas Leyenda: A1= Responsables A2= Comunidad Jurídica A1= Responsables A2= Comunidad Jurídico Total Cruces Sub-factores Prioridad por Sub-factores Legislación Comparada .B1 . B3 (Variables del Marco Referencial) Planteamientos Teóricos: Normas: Legislación Comparada: . -B2. A2.

A2. INSTRUMENTOS E INFORMANTES O FUENTES PARA RECOLECTAR DATO (x)Fórmulas de Subhipótesis a) –X1.Ley de Competitividad Laboral Fuente: Normas Internacionales sobre derecho Laboral 39 . Informante o Fuente que corresponde al instrumento de cada técnica Encuesta Cuestionario Informantes: Jueces. Civiles. Análisis Documental Análisis Documental Análisis Documental Análisis Documental Análisis Documental Análisis Documental Análisis Documental Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Fuente: Libros y textos Fuente: Libros.-B3 B2= Normas B3= Legislación Comparada Técnicas de Recolección con más ventajas y menos desventajas para cada variable Instrumento de Recolección con más ventajas y menos ventajas para cada variable. -B2. Jueces Laborales Encuesta Cuestionario Informantes: Abogados. de Paz Letrados. -B2. normas Fuente: Libros y textos Fuente: Libros y textos Fuente: Libros y textos Fuente:. B2= Normas A2= Comunidad Jurídica c) –X2. -B2. -B1. B2 Nombre de las Variables consideradas en cada fórmula (sin repetición y sólo las de A y B) A1= Responsables A1= Responsables B1= Planteamientos Teóricos b) –X2. A2.- B2= Normas B1= Planteamientos Teóricos d) –X2. Docentes. DL 728.B1. Código Civil. A1.ANEXO 5: MATRIZ PARA LA SELECCIÓN DE TÉCNICAS. A1. Constitución Política del Perú.

Cronograma 40 .

Elaboración del plan de investigación 1 2 3 4 1 2 XX XX 2. A 1.1. Cargo u ocupación: Juez de Paz Letrado Juez Civil ( ) ( ) 41 3 4 . XX 3 4 2 3 4 1 2 XX X 3. Elaboración y prueba de los instrumentos. A su vez es preciso aclarar que el presente instrumento es totalmente anónimo. Recolección de los datos. Análisis de las informaciones. Tratamiento de los datos.ACTIVIDADES Enero Febrero 2015 2015 2015 Semanas Semanas Semanas Semanas Marzo Diciembre 2014 1 1. XX XX XX X X 4. Generalidades: Informantes: 1. DE FAMILIA. CIVILES Agradeceremos responder el presente cuestionario cuya finalidad es obtener datos que nos permitan identificar la viabilidad y necesidad de “LA DETERMINACIÓN DEL RESARCIMIENTO POR EL DAÑO CAUSADO DEBIDO AL NO RECONOCIMIENTO FILIACION. X XX X X 5. I. XX XX XX X Cuestionario Cuestionario N° 01 DIRIGIDO A: JUECES DE PAZ LETRADO.

conozca y apliquen. sea cual fuere el estado civil de las padres. las que Ud a) Ley N° 28720 del año 2006 modificó el artículo 21° del Código Civil.3. Son hijos extramatrimoniales los concebidos o nacidos de una unión libre de un hombre y una mujer fuera de un vínculo matrimonial. d) Daño No Patrimonial.Juez de Familia Sala Civil ( ) ( ) II. De entre los siguientes conceptos que teóricamente. supuesto en el que el hijo llevará el apellido del padre o de la madre que lo inscribió. cuando la valorización en dinero no tiene la base equivalente que caracteriza a los patrimoniales porque afecta a elementos o intereses de difícil valoración pecuniaria. Por su parte. de los conceptos básicos no marcados. o que es necesario. De las siguientes alternativas. c) daño patrimonial. Se cuándo se produce un menoscabo valorable en dinero. puede hacerse en su totalidad o hasta cuando se restablezca el equilibrio anterior a la perturbación. marque con una (x) la razón. “que el padre o la madre que efectúen separadamente la inscripción del nacimiento del hijo concebido y nacido fuera del vínculo matrimonial podrán revelar el nombre de la persona con quien lo hubieran tenido. marque con (x). es considerado como hijo extramatrimonial. a. conoce y/o aplica en relación a La determinación del resarcimiento por el daño causado debido al no reconocimiento filiación a) Filiación extramatrimonial. marque con una (x). De las siguientes Normas de nuestro ordenamiento jurídico nacional. que todo hijo nacido fuera del matrimonio.2. en la pregunta anterior (solo una alternativa). que se considera necesario deben cumplirse. se consideran básicos. Primer párrafo. b) Resarcimiento: es la reparación tiene que hacerse por el daño causado.1. afirma Arturo Yungano. así como del 42 . los que Ud. que en la práctica son de variado carácter heterogéneo y que se caracterizan por no ser patrimoniales. a) Falta de Capacitación ( ) c) No estoy de acuerdo con aplicarlos ( ) d) No sé cómo aplicarlos ( ) b) Son difíciles de aplicar ( ) a. Operadores del Derecho a) A a.

. .Medios probatorios en filiacion extramatrimonial.4. el padre. criterio ratificado por el art.. El hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos días siguientes a su disolución tiene por padre al marido………………( ) c) Artículo 386º... 16 del Pacto de Derechos Civiles y Políticos de la ONU……………………………………………………………….Procedencia de la declaración judicial de paternidad extramatrimonial a. no estableciendo en este último caso vínculo de filiación”…………………………………………………( ) b) Código Civil de 1984 . Son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio……………………( ) d) Artículo 387º.” que si el hijo tiene derecho a solicitar su reconocimiento. CUAL DE LAS ALTERNATIVAS PROPUESTA CONSIDERA UD QUE DEBE INCORPORARSE PARA LUEGO APLICARSE a) La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. en la pregunta anterior (solo una alternativa). de las normas de nuestro ordenamiento jurídico nacional no marcadas. marque con una (x) la razón.5.Presunción de paternidad.. 43 ..Reconocimiento del hijo extramatrimonial: El hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el padre y la madre conjuntamente o por uno solo de ellos………………………………………………………………….( ) b) La declaración Universal de la ONU dispone en su art.presunto progenitor.( ) e) Artículo 388º. De las siguientes alternativas. incurre en ilicitud”……………………………………………………………………….... El reconocimiento y la sentencia declaratoria de la paternidad o la maternidad son los únicos medios de prueba de la filiación extramatrimonial……………………………………………………….Hijo extramatrimonial. Es este un típico derecho a la identidad. a) Desconocimiento ( ) b) Son difíciles de aplicar ( ) c) No estoy de acuerdo con aplicarlos ( ) d) No sé cómo aplicarlos ( ) a.( ) c) El Pacto de San José de Costa Rica Artículo 18°: Consagra el derecho al nombre.. 3º del Pacto de San José de Costa Rica de similar tenor a lo normado por el art. que faculta al hijo a utilizar el apellido de sus padres. 6º que todo ser humano tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurídica.( ) f) Artículo 402º.Artículo 361º.. si no cumple con ese “deber”.

8 Cree Usted que es necesario determinar el resarcimiento por el daño causado debido al no reconocimiento filiación.--------------------------------------------------------------------------------------------------------( ) d) Art..dicen que todo niño en su condición de menor tiene derecho a las medidas de protección por parte de la familia y el Estado.ya que da la posibilidad de tener un nombre propio que diferencie a una persona de las demás.9 De legislarse en el Perú La determinación del resarcimiento por el daño causado debido al no reconocimiento filiación. 2. Con similar sentido la “Declaración de los Derechos del Niño” se refiere a la “obligación” de los padres de cuidar y respetar a los niños………………………………………………………………………….( ) 2. a) Si b) No 2. a) Desconocimiento ( ) b) Son difíciles de aplicar ( ) c) No estoy de acuerdo con aplicarlos ( ) d) No sé cómo aplicarlos ( ) 2.6 De las siguientes alternativas. de las normas de carácter internacional no marcadas. en la pregunta anterior (solo una alternativa).10 - Debe ser apelable resarcimiento por el daño causado debido al no reconocimiento filiación Si ( ) Por qué? ---------------------------------------- 44 . Cual considera debe ser aplicada a) Legislación Argentina b) Legislación Española c) Legislación Costarricense 2.7 De las legislaciones que regulan el resarcimiento o reparación por el daño causado al menor debido a la falta de reconocimiento voluntario. quien debe tener competencia para determinar el daño causado: a) Juez Civil b) Juez de Paz Letrado o de Familia. 19 del Pacto de San José de Costa Rica y en forma similar la Convención Americana sobre Derechos Humanos. marque con una (x) la razón.

1. Naturaleza Jurídica 1.2.4.2. Concepto de Derecho Laboral 1.Artículo 1984 del Código Civil Artículo 1985 del Código Civil Artículo 1322 del Código Civil Artículo 1969 del Código Civil 6. Características SEGUNDO SUB CAPITULO: EL DAÑO 2.2.1. Generalidades del Derecho Laboral 1. Concepto Tipos 45 .1.1. Finalidad El Derecho Laboral Peruano 1.1.1. que normas aplicaría. a) b) c) d) Daño Moral.- No ( ) Por qué? ---------------------------------------- 2.3. 2.1. Planteamientos Teoricos PRIMER SUB CAPITULO: EL DERECHO LABORAL 1. 1.2. Marco Teórico 6.1.1. De Aprobarse en una demanda el resarcimiento debido por la falta voluntaria del reconocimiento de un menor.11. Características 1.

Sin embargo. de donde deriva el nuestro y por allí la regla supra indicada.4. si no era imputable a un tercero no podía ser sino obra de la mano de Dios y por lo mismo no resarcible ni indemnizable. 2. Generalidades La responsabilidad civil nace ante la necesidad de las personas de encontrar reparación y resarcimiento como consecuencia de un hecho dañoso que los afecte.4. desde luego por el Código Napoleónico. aunada a la situación económico social imperante durante la transición del siglo XVIII al XIX. brevemente esquematizada. 2.3. 2.4. Al ofendido no le quedaba sino resignarse. Categorias de daño según la doctrina El daño en la legislación comparada En Costa Rica En Argentina En España En Francia El daño en la Legislación Peruana TERCER SUBCAPITULO: Responsabilidad Civil 3. cuyo origen se atribuye a la lex Aquilia romana.4. dentro de esta concepción.1. 2. El daño. influyó decididamente en el proceso de codificación. Esta posición ideológica. influenciado por los canonistas y consecuentemente por el pensamiento cristiano y el concepto de pecado.2.5.4.2. comenzando.4.3. 46 . 2. 2. Su fundamento deriva a su vez de un proceso evolutivo.1. es en el Derecho Común. que la obligación de resarcir viene a concebirse como una consecuencia de un hecho reprochable.

se basa en la culpa. El resarcimiento exigía que el agente actuase al menos con negligencia o imprudencia 4. Con el surgimiento de las nuevas tecnologías. Además. En términos generales. imprudencia. a pesar de haberse vivido la primera revolución industrial. tenía lugar cuando un sujeto se excedía en el ejercicio de su libertad.1.1. Los sujetos. como criterio de imputación.2. E (2010) La responsabilidad objetiva surge como consecuencia de la Revolución Industrial del siglo XIX.. se argüía. La culpa. Tipos de Responsabilidad Civil 3. ganadera y artesanal. la culpa es un juicio de valor negativo sobre la conducta de un sujeto. definida como aquella que ". Frente a una economía básicamente agrícola. el carácter individualista inspirador de las codificaciones decimonónicas. toman las decisiones por su cuenta y deben asumir sus consecuencias. Responsabilidad subjetiva y objetiva Torrealba. causando a otro un daño. obviamente sintonizaba mejor con esa regla.1.Con todo. Tal concepto corresponde a la responsabilidad civil subjetiva. negligencia. F (1999) La primera forma de responsabilidad civil se basó en la obligación de resarcir el daño causado a un tercero en caso que este haya sido producido por culpa de quien cause el perjuicio. abuso del derecho). Morera. Concepto 3. sus efectos escasamente se habían sentido. para entonces. lo cual se relaciona con un conjunto de significados (dolo. el problema de la imputación no era trascendente. 47 ..2.

48 . Conceptos Básicos Despido: El despido es la ruptura de la relación laboral en forma unilateral por el empleador.2.6. siendo este el principal factor de atribución de responsabilidad objetiva. pues es considerado que quien obtiene un beneficio o ganancia material.2. no toma en cuenta el elemento de culpa.2.3.10. 3.2. Daño Moral 6. Daño Material 3.2. sino que se basa en el riesgo creado por la realización de una actividad económica licita. por lo que para que este se produzca son necesarios dos presupuestos: que exista una relación laboral y que se produzca su ruptura.2. Tipos de daño material 3.9.2.5. debe necesariamente soportar los daños que pueda producirle a terceros. Responsabilidad directa indirecta 3. Nexo causal 3.7.2. Concepto 3. producto de ejercer una actividad lícita. denominada también por la doctrina mayoritaria como responsabilidad por riesgo. Presupuestos de la Responsabilidad Civil 3.distintas máquinas e inventos se produjo una mayor cantidad de riesgos y daños en la vida cotidiana de las personas.4.8.2. pero a la vez riesgosa. los cuales no podían ser indemnizados bajo la concepción tradicional de responsabilidad subjetiva Este tipo de responsabilidad.2. Factor de atribución Daño 3.2. Responsabilidad civil contractual y extracontractual 3.

Despido administrativo: este se configura cuando un trabajador continúa en la misma empresa pero cambiando de tareas. pero la empresa cambia de titular. aunque la comunicación escrita es más precisa y clara frente a la verbal que luego podrá generar problemas tanto a la hora de probarla como ante la posibilidad de una mala interpretación en las expresiones utilizadas. Despido técnico: es aquel donde el trabajador continúa trabajando en la misma empresa de la misma forma en que lo venia haciendo. un superior o encargado de personal o quien ejerza de hecho la representación de la empresa. Despido directo: es el que se produce cuando el empleador.El despido es un acto unilateral por el cual el empleador pone fin al contrato de trabajo. ya que no hay ninguna formula sacramental. La comunicación podrá ser verbal o por escrito o telegrama. inequívoca y precisa. La comunicación debe revestir el carácter de una declaración de voluntad firme. Despido indirecto: se configurará siempre que el empleador viole el contrato de trabajo. dando por terminado el contrato anterior y cobrando por ello la indemnización que corresponda. comunica directamente al trabajador su decisión de prescindir de sus servicios. Esta definición es correcta pero tenemos que precisar que para que esa decisión tomada por parte del empleador produzca los efectos deseados por el. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 49 . pero el nunca podrá considerarse configurado hasta tanto el trabajador no lo aduzca. seria. por lo que debemos agregar que es una decisión unilateral recepticia. es indispensable que el trabajador tome conocimiento de la misma.

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