Derecho Internacional Privado

Captulo 1
Concepto
El derecho internacional privado es aquel que comprende las relaciones jurdicas que tienen un elemento
ostensible u oculto, extrao al derecho local, sin analizar previamente su naturaleza esencial, no importa
que ella sea de carcter civil, comercial o penal; es suficiente que el inters comprometido sea de una
persona privada y que a su respecto se plantee el problema de la ley que la reglamenta y de la jurisdiccin
competente.
Es un derecho que se origin como indicador del dominio legal a que deben someterse las relaciones que
vinculan a los individuos o a stos con los Estados cuando en razn de las personas, los bienes o los actos
afectan el dominio legal de dos o mas naciones.
Se producen constantemente un cmulo de relaciones que poseen elementos extraos al derecho local por
razn de los sujetos, de los objetos o del lugar de celebracin o de ejecucin de los actos.
Decimos, en consecuencia, que la relacin es internacional cuando debido a la interpenetracin social la
misma no tiene todos sus elementos nacionales y afecta a ms de un Estado.
Este elemento extrao al derecho local puede ser ostensible o encubierto. El elemento extrao al derecho
local es ostensible cuando aparece en la relacin jurdica y es verificable sin necesidad de indagacin. En
cambio, en los que el elemento extrao de la relacin jurdica se encuentra oculto, para desentraarlo se
requiere una indagacin sobre actos o hechos constitutivos.
El DIP comprende aquellas relaciones jurdicas que contienen un elemento extrao al derecho local, que
vinculan a los individuos o a stos con los Estados cuando, en razn de la persona, los bienes o los actos
afecten a ms de un Estado, y el inters comprometido pertenezca a un individuo o persona privada. El
elemento extrao puede ser ostensible o encubierto. El inters debe pertenecer a una persona privada,
independientemente del inters pblico que pueda afectar, y que no excluye que tambin est en juego un
inters publico por la materia, el objeto o el sujeto que integra la relacin jurdica internacional.
Al decir privado se quiere establecer diferencias con el Derecho Internacional Pblico, especificar que sus
principios contemplan intereses que afectan directamente a un particular y se diferencian de aquellas
relaciones que se dan entre los Estados y dems sujetos del Derecho Internacional y que conciernen ms a
la estructura de la Comunidad Internacional.
Naturaleza
Una clasificacin ms actual dividir las normas por su naturaleza pblica o privada en orden a su
obligatoriedad, es decir, tienen naturaleza pblica las imperativas, y naturaleza privada las supletorias. De
manera que, si hablamos de nuestra disciplina desde el punto de vista de las reglas que la componen,
encontraremos un DIP de naturaleza pblica y uno de carcter privado, de normas supletorias, omisivas,
dependientes de la autonoma de la voluntad.
El DIP esta compuesto por normas de carcter internacional (Tratados de Montevideo) y por normas
internas (emanadas de las legislaturas nacionales) de naturaleza publica y de carcter privado.

Contenido
Comprende las materias que conciernen a los derechos de la persona considerada en s misma, familia,
sucesiones, bienes y contratos, actos de comercio, sociedades, quiebras, cheques, letras de cambio,
transporte terrestre, martimo y areo, reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras, extradicin,
delitos, impuestos, derechos intelectuales, propiedad industrial, patentes y marcas, rgimen de
inversiones, seguros, importacin y exportacin, comunicaciones, etc. Es una direccin amplia que se
sustenta en su tradicin ms antigua.
El derecho penal internacional puede ser incluido en el DIP atendiendo al contenido de ste y al objeto de
aqul.
Objeto
1-Escuela Latina: entenda que el DIP tena un triple objeto que se analizaba en un orden de prioridad
preestablecido: 1) la nacionalidad, 2) el trato al extranjero, 3) el conflicto de leyes y, para algunos autores,
4) el respeto a los derechos debidamente adquiridos.
La prioridad establecida resulta porque primero deba analizarse la nacionalidad del sujeto de la relacin,
luego el tratamiento conferido por el derecho al extranjero en orden al goce del derecho que pretenda
ejercer, y por ltimo determinar la ley aplicable a la relacin.
2-Escuela Anglosajona: entiende que el objeto es el conflicto de jurisdicciones y el conflicto de leyes,
asigna tambin un orden de prioridad al acordar primaca a los conflictos de jurisdiccin, pues el
problema de la ley aplicable ser resuelto por el juez tras determinar su propia competencia.
3-Escuela Germnica: entiende que el nico objeto del DIP es el conflicto de leyes; por tanto la solucin
estriba en elegir una ley entre varias que pretenden competencia para regir la relacin internacional.
Dijimos ya que el DIP tiene por objeto resolver todo lo concerniente a las relaciones jurdicas
internacionales cualquiera sea la naturaleza o carcter de las normas, que en el DIP de nuestros das posee
una triple esfera de accin: 1) en el Derecho nacional, 2) en el Derecho internacional, 3) en el Derecho
comunitario o regional, y que en orden a la estructura de la norma adoptar, segn la poltica legislativa
ms adecuada con la materia, a veces la norma directa y otras veces la norma indirecta.
Autonoma
Aceptado por la mayora de los autores que el DIP posee autonoma cientfica, pues tiene su propio
mtodo para resolver sus diversas cuestiones especificas. Sin embargo, falta materializar esa autonoma
en la legislacin. Tampoco cuenta con tribunales especializados.
Finalidad
Es opinin comn que la finalidad del DIP es garantir la seguridad jurdica en el mbito internacional y
proteger al hombre en el seno de la sociedad universal respetando su condicin de ser sociable y libre.
Creemos que, en razn de la amplitud y variedad de su objeto, el DIP no tiene una nica finalidad.
Dos son a nuestro entender las finalidades: Una, la proteccin de la persona en sus desplazamientos por
los diversos territorios, es su ms alta finalidad: la proteccin de la personalidad humana. La segunda es
la proteccin de los intereses nacionales. Los intereses protegidos son tanto los intereses pblicos cuanto

los privados; los intereses del Estado y los de las personas privadas, bastando que los intereses sean
nacionales; es decir, aquellos intereses constitutivos del proyecto nacional, que no son sino los que se
adecuan a la escala jerrquica de los valores asumidos por cada comunidad nacional.
Fuentes: distincin doctrinaria
A) Derecho Internacional Privado material consuetudinario (Lex mercatoria): es derecho
espontneo producto de los usos de comercio, prcticas, utilizado cada vez ms frecuentemente
en el campo de las transacciones internacionales.
B)

Derecho Internacional Privado material de fuente jurisprudencial: creadas por los tribunales.

C)

Derecho Internacional Privado de fuente legislativa: se ubican aquellas normas que en las
legislaciones internas tienen por objeto regular aspectos concretos de determinadas relaciones de
ndole internacional.

Medios: Uniformidad y Armona Legislativa

Para lograr esta meta se han propuesto dos medios que tienden a su logro: la armona legislativa y la
uniformidad legislativa.
La armona legislativa consiste en la unificacin de las reglas indirectas que tienen por objeto determinar
el derecho aplicable. Los Tratados de Montevideo utilizaron ste mtodo de codificacin, ya que el fin
perseguido ha sido lograr una armona legislativa en virtud de que todos los Estados ratificantes de estos
Tratados tengan unificada la regla indirecta, pero mantengan la diversidad legislativa sustancial.
La uniformidad legislativa se produce por la uniformidad de las normas sustanciales, y la legislacin ser
por tanto idntica en su sustancia y contenido.
Captulo 2
Las normas del DIP
La norma jurdica es (segn Biocca) una preceptuacin obligatoria del derecho que regula en un sentido
social la conducta humana. El derecho, entonces, formula juicios hipotticos o supuestos jurdicos que
han de desencadenar consecuencias predeterminadas. Es decir, que de producirse el hecho descrito en la
hiptesis o tipo legal acarrea determinada consecuencia jurdica.
Toda regla de derecho (sea directa o indirecta) est constituida por una hiptesis y una disposicin; en la
primera parte se describen hechos o situaciones jurdicamente relevantes, en tanto que en el segundo
sector, la consecuencia jurdica, se los regula.

Normas Directas
Son las normas jurdicas que anudan una consecuencia jurdica a una situacin de hecho y reglamentan
directamente la cuestin planteada o descripta por la hiptesis o tipo legal. Es decir, lar normas directas
poseen una hiptesis o tipo legal (donde se encuentran descritos los hechos, los supuestos jurdicos, la
situacin a regular) y la consecuencia jurdica o sancin (que contiene la regulacin, la consecuencia legal
a los hechos descritos en la hiptesis).

Normas Indirectas (o de remisin)

En el DIP nos manejaremos con las denominadas normas indirectas, que presentan similares
caractersticas que la norma jurdica en general, pero adems en su estructura aparece un elemento
peculiar que es el punto de conexin.
Es por medio de conceptos tcnicos que las normas de conflicto (indirectas) definen o delimitan su
respectivo campo de aplicacin espacio o rea jurdica en que el elemento de conexin de la regla est
llamado a operar-.
Los puntos de conexin
Este es el medio tcnico del que se sirve la norma indirecta para indicar el ordenamiento jurdico del que
habremos de desprender la solucin. Al elemento o punto de conexin cabe la tarea de localizar la
situacin jurdica en un espacio legislativo determinado. Esta conexin obedece a estrictas razones de
poltica legislativa, por cuanto todo sistema se preordena en funcin de los intereses que estima
prevalecientes.
Los puntos de conexin se pueden presentar en la norma de conflicto de diversas maneras:
Puntos de conexin:
1) No acumulativos
a. Simples
b. Condicionales: subsidiarios y alternativos
2) Acumulativos
a. Iguales
b. Desiguales
Simples: La norma utiliza un solo punto de conexin aplicndose desde un principio una sola ley.
Subsidiarios: La norma indirecta, previendo el supuesto de ausencia del elemento erigido en punto de
conexin primario, designa uno con carcter sucedneo al que habr de recurrirse.
Alternativos: La norma indirecta otorga la facultad de eleccin entre dos o ms leyes conforme a las
cuales validamente podr realizarse un determinado acto jurdico.
Acumulativos: Es un recurso del que se vale la norma de conflicto mediante el cual se trata de subordinar
la produccin de cierto evento jurdico conforme a dos o ms leyes tendiente a satisfacer los requisitos
establecidos en cada una de ellas, con el objeto de evitar la celebracin de actos jurdicos claudicantes,
esto es, vlidos conforme a una ley e invlidos para la otra.
Naturaleza del punto de conexin
El punto de conexin es el elemento vinculante entre la hiptesis y la consecuencia jurdica, por lo que la
norma estara compuesta de tres elementos: hiptesis, punto de conexin, y consecuencia jurdica.
Clasificacin

1) Reales (son aquellos que contemplan a los bienes): lugar de situacin de una cosa mueble o
inmueble; lugar de matriculacin del buque o aeronave, etc.

2) Personales (se refieren a las personas sean fsicas o jurdicas): domicilio, nacionalidad,
residencia habitual, etc.
3) Relativos a los actos (relativos a los sucesos): lugar de realizacin o celebracin del negocio
jurdico, lugar de ejecucin del contrato, lugar de perpetracin del delito, lugar de tramitacin
del proceso, entre otros.
Desde otro criterio:
1) Fijos (se refieren fundamentalmente a hechos pasados): el lugar de perpetracin del delito, el
lugar de celebracin del contrato, etc.
2) Mutables (pasibles de mutacin, por lo tanto requieren su localizacin temporal): el domicilio, la
nacionalidad, la situacin de una cosa mueble, etc.
Esta posibilidad de mutabilidad hace necesario que las normas de conflicto precisen temporalmente el
punto de conexin, as por ejemplo el ltimo domicilio conyugal.
Captulo 3
La codificacin
Codificar es sistematizar en un cuerpo orgnico las normas jurdicas referidas a una materia especfica. La
finalidad es otorgar certeza y seguridad a las relaciones jurdicas.
La sistematizacin de las normas de DIP puede lograrse mediante la elaboracin de un cuerpo orgnico de
reglas de conflicto que den solucin a las relaciones internacionales con elemento extranjero, o bien a
travs de tratados internacionales, utilizando reglas indirectas o normas materiales (directas).
Mtodos de codificacin
A) Armona legislativa: Su caracterstica es la coincidencia entre distintos Estados
soberanos en la eleccin de las reglas de conflicto para solucionar los casos de DIP
(as, por ejemplo, Tratados de Montevideo 1889-1940). Los pases contratantes logran
uniformidad en las reglas de conflicto y mantienen diversidad legislativa en su derecho
sustancial.
B) Uniformidad legislativa: Consiste en la coincidencia entre las distintas legislaciones
soberanas de las reglas materiales para solucionar los casos de DIP. La norma unificada
se aplica tanto entre pases contratantes como a relaciones con pases no contratantes.
Captulo 4
Historia del DIP
En la Italia septentrional de la Edad Media, en los pequeos Estados numerosos y populosos, vecinos y
comerciantes tenan leyes municipales (los estatutos) que variaban de una ciudad-estado a otra y que
diferan en mucho del derecho comn (derecho romano), resultando habituales los conflictos entre los
distintos estatutos y entre ellos y el derecho romano, producto de las transacciones entre sus sbditos
(adquisiciones, enajenaciones, testamentos, entre otros).

Se hizo necesario resolver los conflictos, as que los juristas de las escuelas propusieron dos
concepciones:
1) Carcter territorial absoluto: cada ciudad impona sus estatutos, en la esfera de su jurisdiccin, a
todas las personas y a todas las cosas, terminando el poder de los estatutos en los lmites de su
jurisdiccin. Solucin conforme al principio feudal de soberana absoluta de los Estados.

2) Preponderancia del estatuto indicado por la razn como ms justo: se adecuaba a las necesidades
del comercio y el espritu equitativo del derecho romano.
Los jurisconsultos italianos expusieron su teora comentando las leyes romanas, entendiendo que el
conflicto de estatutos deba ser resuelto de modo ms conforme con el inters general y para lograrlo, los
jueces de un pas, en ciertos casos, tenan la obligatoriedad de aplicar la ley extranjera.
Origen del DIP
La llamada Glosa Magna de Acursio implic el reconocimiento de la aplicacin extraterritorial del
derecho, para resolver el conflicto de leyes y los lmites locales de los estatutos de las diferentes ciudades.
Teora de los Estatutos
1) Escuela Italiana. Siglos XIII a XV.
Tres son los factores fundamentales que determinan el inicio de la Escuela Italiana: a) Poltico: el
feudalismo no era arraigado, y las distintas ciudades tenan estatutos propios pero sometidos a la ley
romana; b) Econmico: el intenso trafico comercial de las ciudades con otros pases; c) Jurdico: se
producen conflictos entre el Derecho Comn y los estatutos de las diferentes ciudades y conflictos entre
los estatutos de las ciudades.
El principal autor es Bartolo de Sassoferrato que analiza distintas categoras jurdicas:
-Contratos: distingue entre la forma y el fondo. La forma se rige por la ley de lugar de celebracin del
contrato; El fondo a su vez se divide en efectos normales y accidentales: los normales se rigen tambin
por la ley del lugar de celebracin y los accidentales (ej., mora) se rigen por la ley del lugar de ejecucin.
-Delitos: distingue entre comunes y tpicos de un determinado lugar. Los comunes (ej., homicidio) se
aplica el derecho local por ser el del lugar de perpetracin del delito. Los tpicos de un determinado lugar
(ej., la comercializacin del trigo en Parma estaba prohibida) para aplicar la ley del lugar de comisin del
delito era necesario analizar si el extranjero residi en el territorio el tiempo suficiente para conocer el
estatuto, y si el hecho era comnmente prohibido en todas las ciudades.
-Bienes: se aplica el estatuto de la ley del lugar de situacin (lex rei sitae).
-Testamentos: la forma se rige por la ley local, la capacidad para testar por la ley personal del testador y el
fondo se rige por la ley del lugar de otorgamiento.
-Sucesiones: puede que atae al derecho de familia o al derecho de bienes segn como comience el
estatuto. Si comienza con bienes se rige por la lex rei sitae; si comienza con persona se rige por la ley del
domicilio.
-Procesal: a las formas ordenatorias se aplica la ley del tribunal; las formas decisorias se rigen por la ley
de fondo (ej., admisibilidad de la accin).

La escuela italiana clasifica los estatutos en favorables y desfavorables. Son favorables los que amplan o
tutelan la personalidad jurdica (son extraterritoriales). Son desfavorables los que consagran una
incapacidad o prohben la realizacin de un acto (son territoriales).
2) Escuela Francesa. Siglo XVI.
Los mximos expositores son Charles Dumoulin y Bertrand DArgentr.
Charles Dumoulin clasifica los estatutos en:
-Relativos a la forma: la forma de los actos se rige por la ley locus regit actum; la forma del proceso se
rige por la lex fori.
-Relativos al fondo del derecho: los estatutos que tienen por objeto actos en que se reconoce la autonoma
de la voluntad se rigen por las convenciones. Los estatutos que dependen puramente de la ley, si son
estatutos reales son territoriales y si son personales son extraterritoriales.
-Delitos: por la ley del lugar de comisin del delito, excepto que la pena prevista en el lugar de comisin
del delito fuera mas grave que la que impone el derecho comn, en cuyo supuesto prevalece sta.
DArgentr clasifica a los estatutos en:
-Reales (territoriales): relacionados con inmuebles se rigen por la lex situs; relacionados con muebles se
rigen por la ley del domicilio del propietario. Tambin son territoriales las incapacidades especiales.
-Personales (extraterritoriales): se relacionan con la capacidad e incapacidad general.
-Mixtos (territoriales): se refieren a personas y cosas.
3) Escuela Flamenco-Holandesa. Siglo XVII.
Juan Voet clasifica los estatutos en:
-Personales: se refieren a las personas
-Reales: se refieren a las cosas
-Mixtos: se refieren a la forma y solemnidades de los actos. Se aplica la lex regit actum.
Ultrich Huber sintetiza los principios de esta escuela en tres axiomas:
a)

La ley de cada Estado rige dentro de los lmites de su territorio y para todos sus sbditos, pero no
tiene fuerza fuera de l.

b) Se consideran sbditos todos los que se encuentran dentro del territorio de un Estado en forma
definitiva o temporaria.
c)

Los jefes de Estado por cortesa pueden permitir la aplicacin del derecho extranjero.

Para todos estos autores el Derecho tena un carcter estrictamente territorial, y si bien admitan
excepciones, ellas no tenan fundamento jurdico sino motivos de conveniencia.
4) Escuela Francesa. Siglo XVIII.
Luis Boullenois clasifica los estatutos en:
a) Estatutos personales (extraterritoriales):
-Universales: son extraterritoriales. Siguen a la persona de una manera general para todos los actos de la
vida civil (ej., mayoridad).

-Particulares: son extraterritoriales. Se refieren a la capacidad para realizar determinados actos. Son
extraterritoriales los que afectan la persona con abstraccin de los bienes.
b) Estatutos reales (territoriales):
-Para los muebles rige la lex situs (como no tienen asiento fijo, a veces se rigen por la ley del domicilio).
-Para los inmuebles rige la lex situs.
Para Boullenois, en caso de conflicto entre el Estatuto personal del domicilio y el estatuto de otro lugar,
prevalece el primero. En caso de conflicto entre el Estatuto real del domicilio y el de otro lugar, prevalece
ste ltimo.
c) Estatutos referidos a las convenciones (contratos):
-Condiciones de validez: rige la ley del domicilio de las partes en lo que se refiere a la capacidad.
-Forma: rige la ley del lugar de celebracin.
-Efectos con relacin a los bienes: rige la lex rei sitae.
-Estatuto de la comunidad entre esposos: estatuto personal, ley del marido; estatuto bienes, lex rei sitae.
Bouhier a diferencia de Boullenois, considera que en caso de duda respecto de si un estatuto es personal o
real, debe considerrselo como personal. Aplica el principio de la extraterritorialidad en los estatutos
referentes a capacidad general o particular, convenciones expresas o tcitas y comunidad entre esposos.
Luis Froland considera que la persona es lo principal y los bienes lo accesorio. Establece el principio de la
irrevocabilidad de la capacidad adquirida y de la adquisicin de la capacidad.
Captulo 5
La extraterritorialidad del derecho
1) Fundamento poltico: Mancini esboz su teora sobre la nacionalidad como fundamento del Derecho
Internacional. La humanidad es una sociedad grande y natural de nacionalidades iguales e independientes
y que coexisten bajo el imperio de la ley suprema del Derecho por ser obligatorio. La divisin orgnica de
todos los pueblos en naciones debe ser la ley constitutiva de la humanidad y que el ideal de la ciencia
debe ser el establecimiento de la paz y la justicia en el mundo, sobre la base de la independencia y la
igualdad jurdica de todas las nacionalidades.
La nacionalidad: son elementos constitutivos de la nacionalidad el geogrfico, o sea la regin, el
etnogrfico, el racional, la lengua, las creencias religiosas, las costumbres, las leyes y las instituciones
sociales, la historia y las tradiciones de la vida nacional. A estas condiciones naturales e histricas hay
que sumarle la conciencia de la nacionalidad, el sentimiento que ella adquiere de si misma y que la
constituye internamente y la manifiesta al exterior. Es para Mancini la nacionalidad y no el Estado el
sujeto del Derecho Internacional. Las cuestiones que deben ser atendidas son:
1) De la comunidad de Derecho deriva la existencia de un deber internacional para aplicar en un
territorio la ley extranjera.
2) La aplicacin de la ley extranjera en el territorio sometido a otra soberana no es la consecuencia
de un acto de cortesa ni tampoco el tcito acuerdo por utilidad reciproca.

3) Por ser un deber internacional, deben todas las naciones observarlo en igual medida con reglas
idnticas, prescribiendo su aplicacin en las legislaciones de cada uno y en las sentencias.
4) La necesidad de reglas de conflictos uniformes que respeten los intereses de los gobiernos
contratantes; el necesario acuerdo entre la libertad del individuo y el poder social.
En su doctrina los tres principios que han de respetar las naciones por integrar la Comunidad
Internacional son: la libertad, la nacionalidad y la soberana. Libertad que se respeta con la admisin del
ejercicio de la autonoma de la voluntad en las relaciones jurdicas internacionales y a los que se refiere la
parte voluntaria del derecho; Nacionalidad que se respeta cuando se aplica la nacional del extranjero,
tratndose de las cuestiones reguladas por la parte necesaria del derecho; Soberana cuando se impone a
todos la ley territorial por tratarse de casos que afectan al orden pblico. Es necesaria y esencial la nocin
de orden pblico constituido por la voluntad nacional que comprende los principios superiores de la moral
humana y social, las buenas costumbres y los derechos inherentes a la naturaleza humana, las
instituciones incompatibles con el orden econmico establecido en una sociedad. No obstante la amplitud
conceptual, la nocin de orden pblico es, para Mancini, una excepcin al principio de aplicacin de las
leyes extranjeras a que las naciones estn obligadas por un deber de justicia internacional.
Muchas veces cuestionada esta doctrina de la personalidad basada en la nacionalidad, que se adecua a los
pases emigracin pero que no sirve a las necesidades de los pases de inmigracin.
2) Fundamentos jurdicos: Savigny al abordar el DIP, se detiene en el anlisis del imperio de las leyes
en el espacio y en el tiempo; con lo cual forma un estrecho paralelismo entre ambas cuestiones que lo
lleva a afirmar que las reglas jurdicas estn destinadas a regular las relaciones que contempla de persona
a persona; o de persona a cosa, por un cierto tiempo y sobre un determinado espacio; elementos que, al no
ser siempre los mismos, establecen la necesidad de fijar la esfera de accin de cada norma jurdica,
cuando varias se hallan en contacto. El jurista alemn

busca un criterio jurdico para explicar la

extraterritorialidad del Derecho y lo encuentra en la comunidad de Derecho de los Estados, reaccionando

por tanto contra los fundamentos invocados hasta entonces: de la cortesa, concesin graciosa,
benevolencia, utilidad y reciprocidad. Basa la existencia de la comunidad jurdica en dos grandes pilares
en el origen del Derecho que son: el Derecho romano y el cristianismo, sustrato comn que debe permitir
aplicar la legislacin de los diversos Estados.
a) Regla de la solucin: Sostiene Savigny que cuando el juez esta ante un conflicto de leyes de Estados,
debe analizar cuidadosamente la verdadera naturaleza de la relacin jurdica y determinada la misma,
fijando lo que l denomina el asiento o sede de la relacin jurdica, que le sirve para radicarla
espacialmente, buscar la ley que se adecue a su naturaleza propia y esencial y aplicarla aun cuando se
trate de una ley extranjera. En sus palabras, la regla de la solucin es determinar para cada relacin
jurdica el dominio del derecho ms conforme con la naturaleza propia y esencial de esta relacin. Buscar
para cada relacin de derecho el dominio jurdico a que esta relacin pertenezca por su naturaleza (en
dnde tiene su asiento), concluyendo: sin importar que el derecho sea nacional o extranjero.
El criterio para fijar el asiento de la relacin jurdica, es explicado mediante el principio de la sumisin
voluntaria.
b) Principio de la sumisin voluntaria: se manifiesta a travs de relaciones de hechos, las cuales pueden
servir para determinar el asiento de la relacin y entre las que hay que elegir en cada caso. Son ellas: el

domicilio de una de las personas a quien concierne la relacin jurdica, el lugar donde est situada la cosa
que constituye el objeto de dicha relacin, el lugar de un acto jurdico realizado o a realizar, o el lugar del
tribunal llamado a conocer de la relacin jurdica.
A la persona, considerada en s misma, la somete a la ley de su domicilio. Los bienes deben estar regidos
por la ley de su situacin.
Aportes:
1) Mtodo cientfico: Produjo una gran innovacin metodolgica al revertir el mtodo estatutario
del anlisis de las leyes, centralizndolo en la naturaleza de las relaciones jurdicas.
2) Fundamento jurdico: La Comunidad Jurdica de los Estados le sirvi para explicar con un
criterio jurdico el fundamento de la aplicacin extraterritorial del derecho y la derivada
aplicacin obligatoria de la ley ms conforme con la naturaleza propia y esencial de la relacin
jurdica, sin que importe que el derecho sea nacional o extranjero.
3) Orden Pblico Internacional: Desarrollo cientficamente el problema destacando su aplicacin
restrictiva en dos supuesto que l mismo califica como excepcionales al principio general de la
aplicacin obligatoria del derecho extranjero, que son: la norma rigurosamente obligatoria y la
institucin desconocida.
4) Asiento de la relacin jurdica: Al referirse a las relaciones de hecho que sirven para determinar
el asiento o sede de la relacin jurdica, vislumbr lo que hoy se denomina el punto de
conexin.
3) Fundamentos utilitarios: Aplicar el derecho extranjero por conveniencia, inters, benevolencia,
reciprocidad. Aplicado por la escuela flamenco-holandesa. Criterio restrictivo. El fundamento es utilitario,
se usa el derecho propio (territorialista) y por excepcin el extranjero (caso de cortesa internacional). Los
tres axiomas: 1) la ley de cada estado rige dentro de los lmites de su territorio y para todos los sbditos;
2) que estn ah en forma definitiva o transitoria; 3) la excepcin es la cortesa internacional.
Otros autores (Joseph Story) desarrollan su teora sosteniendo que la soberana es territorial de cada
nacin, pero se reconoce la ley de otro Estado basado en el inters y la utilidad mutua (fundamentos
utilitarios, principio de reciprocidad). Distingue entre trminos diplomticos y legislativos: diplomtico es
por medio de tratados internacionales (los Estados por acuerdo eligen el derecho aplicable); legislativo es
por medio de ley (ej., caso de inmunidad de jurisdiccin absoluta Manauta, donde por decreto se
permita demandar recprocamente).
Captulo 6
Aplicacin del Derecho Extranjero
Cuando la norma de conflicto motiva la aplicacin del derecho extranjero, habr que discernir si el
llamamiento efectuado esta dirigido al derecho extranjero como tal, o bien, si la superacin de las
fronteras provoca la mutacin de la ley en un mero hecho.
Aspectos de la cuestin:
1) El de la naturaleza del Derecho extranjero: esto es, saber si el mismo es un derecho o si por el
contrario tiene naturaleza fctica, es decir, es un hecho.

2) El del tratamiento procesal del Derecho extranjero: es decir, si corresponde su aplicacin de

oficio; o si slo debe ser judicialmente aplicado cuando ha sido alegado y debidamente probado.
Naturaleza del Derecho extranjero
1) Teoras normativistas o jurdicas: stas consideran que el Derecho extranjero es derecho, por lo
tanto el llamado formulado por la norma de conflicto del juez est dirigido al orden jurdico
extranjero, en cuanto conjunto de normas. En las teoras normativistas se distinguen dos
vertientes: Una que estima que el Derecho extranjero se debe aplicar como derecho y como
extranjero (tesis de la extranjera del Derecho extranjero); y otra que exige, para su aplicacin
extraterritorial, acudir a los recursos de incorporacin, apropiacin o nacionalizacin del
Derecho extranjero al Derecho nacional.
2) Teoras realistas: Conciben al Derecho extranjero como un hecho, naturaleza que le es atribuida
como resultado de la extraterritorialidad, y que tiene la virtualidad de transformar lo que es
derecho en hecho al transponerse las fronteras de los Estados. Dentro de estas ltimas ubicamos
tanto a aquellas posturas que se caracterizan por la fundamentacin de la aplicacin
extraterritorial del derecho en la cortesa internacional (ej., escuela holandesa), como a la que, si
bien en razn de una distinta concepcin del derecho, ha sido denominada como la teora del uso
jurdico.
Grficos
1) Teoras normativistas o jurdicas: conciben el derecho extranjero como ordenamiento normativo.
-Tesis de la extranjera del derecho extranjero: el derecho extranjero no pierde su naturaleza normativa
por la circunstancia de la extraterritorialidad.
-Tesis de la incorporacin, nacionalizacin o apropiacin: supone la insercin del mismo al sistema
jurdico nacional.
2) Teoras realistas o vitalistas: conciben el derecho extranjero como un hecho.
-Tesis de la cortesa internacional
-Tesis del uso jurdico: la norma de DIP seala como hecho decisivo la sentencia de fondo que con mayor
grado de probabilidad dictara el juez extranjero sobre el particular sometido a su derecho, en la hiptesis
de que le hubiera tocado resolverlo.
Tratamiento procesal
Se trata de resolver si declarado competente el Derecho extranjero por la norma de DIP (norma indirecta)
el juez debe esperar que se le pida la aplicacin y luego que se le pruebe su texto y vigencia, o, en
cambio, est obligado a investigarla y aplicarla de oficio. Hay dos criterios diferenciados sobre el tema:
a)

aplicacin a instancia de parte interesada

b) aplicacin de oficio
Aplicacin a instancia de parte interesada: Es la consecuencia de considerar que el Estado (y sus jueces)
no est obligado a aplicar las leyes extranjeras, y si deciden hacerlo es por cortesa internacional o la

reciproca utilidad que con ello persiguen. La ley extranjera es un hecho que debe ser invocado y probado
por las partes, ya que la variedad y multiplicidad legislativa tornan imposible su conocimiento por el juez.
A tal efecto debe probarse su 1) existencia, 2) vigencia y 3) contenido.
Aplicacin de oficio: Sea que el juez aplique sus propias reglas o las de un pas extranjero, realiza
siempre la funcin comparada con la solucin de un silogismo, en el cual la norma acta como premisa
mayor y los hechos que estima probados como premisa menor. Lo contraria implicara desnaturalizar la
sentencia judicial que carecera del esencial presupuesto de validez de estar fundada en derecho.
Sistema adoptado en el derecho argentino
Fuente interna:
Cdigo Civil Art. 13: La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este cdigo la autoriza,
nunca podr tener lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia
de dichas leyes, exceptundose las obligatorias por convenciones diplomticas o leyes especiales.
Nota al Art. 13: La ley extranjera es un hecho que debe probarse.
Por las contradicciones con otras disposiciones de DIP se considera tcitamente derogado.
CPCCN: Art. 377 Facultad de investigar.
Fuente convencional:
Protocolos Adicionales de los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940: Art.2 Aplicacin de oficio.
CIDIP 2: Art.2 Obligacin de aplicarlo.
Problemas / impedimentos / obstculos del DIP
Distincin elaborada por Pardo
1) Impedimentos: son insalvables en el camino que recorre la norma indirecta.
a- Orden Pblico Internacional
b- Fraude a la ley
2) Obstculos: aquellos que aparecen en el camino de la norma indirecta pero que se corrigen para
permitir su aplicacin.
a- Calificaciones
b- Cuestin previa
Diferencias: Los impedimentos son insalvables, se aplica la norma del foro, es decir, la nacional (no
permite aplicar el derecho extranjero). Los obstculos son corregibles, se solucionan y se contina
aplicando la norma indirecta (aplicacin del derecho extranjero).
Captulo 7
Calificaciones
Calificar es definir los trminos de la norma de Derecho Internacional Privado segn un determinado
ordenamiento jurdico, fijando su alcance y extensin. Es la operacin que consiste en subsumir las
relaciones jurdicas, los supuestos que las normas describen. Consiste en la averiguacin acerca de la

categora jurdica en la que se insertan y por ende se subsumen los hechos o conductas que halla de
regularse. Se puede plantear en el tipo legal, en el punto de conexin o en la consecuencia jurdica.
Origen doctrinario
Kahn distingue tres clases de conflictos o divergencias:
a)

entre las normas indirectas de distintos ordenamientos jurdicos,

b) entre los puntos de conexin,

c)

entre los derechos materiales, conflicto latente de leyes. En esta categora se plantea el conflicto
de las calificaciones.

Bartn analiza el tema a partir de varios casos que sentaron jurisprudencia.

a)

La viuda de Malta: Dos anglo malteses contraen matrimonio y fijan su primer domicilio en
Malta quedando sometidos al rgimen de la comunidad de bienes del matrimonio. Se trasladan a
Argelia (Francia) donde el marido adquiere bienes inmuebles y fallece. La viuda se presenta
reclamando el usufructo de la cuarta parte de los bienes del marido conforme a las leyes de
Malta, ya que la ley de Argelia remita a la ley del primer domicilio conyugal. El problema era si
corresponda calificar el usufructo de los bienes del marido como una institucin del rgimen
patrimonial del matrimonio (ley de Malta) o como rgimen sucesorio (ley de Francia). El
tribunal la define como perteneciente al rgimen del matrimonio (lex causae).

b) Testamento olgrafo holands: El C.C. holands prohbe a los sbditos holandeses otorgar
testamento olgrafo en Holanda y en el extranjero. Planteado el caso de un holands que otorga
testamento olgrafo en Francia, corresponde calificar si la olografa es una cuestin de forma (en
cuyo caso el testamento seria valido por la aplicacin de la locus regit actum) o relativa a la
capacidad (en cuyo caso, por aplicacin de la ley de nacionalidad sera nulo).
Teoras
a)

LEX FORI: el juez debe proceder a calificar conforme a su propio derecho. La determinacin
del derecho extranjero aplicable a una relacin jurdica supone la previa identificacin de la ley
competente, funcin que le incumbe a la lex fori. Critica: conduce a una limitacin de la
aplicacin del derecho extranjero.

b) LEX CAUSAE: el juez debe calificar aplicando el derecho que resuelve la cuestin. Cuando el
legislador ordena aplicar una ley extranjera a una determinada relacin desea que esa ley
extranjera sea aplicada en cuanto organiza y regula dicha relacin.
c)

AUTRQUICA: ante la imposibilidad de armar una definicin tipo, se debe jerarquizar las
calificaciones en dos categoras: personales y territoriales. Debe calificarse primero conforme a
la ley personal y despus por la territorial.

d) COORDINACION: la calificacin de los trminos de la norma de DIP (norma indirecta) se

efecta por la lex fori y la calificacin del derecho sustancial por la lex causae.

Captulo 8

Cuestin previa
Este tema plantea saber cul es el derecho aplicable a la cuestin previa o preliminar.
Ante una cuestin de DIP se pueden presentar relacionadas, cuestiones principales y previas
(preliminares). Al encontrarnos en presencia de una relacin jurdica internacional, y para la resolucin de
la cuestin principal, debemos resolver inicialmente una cuestin previa o preliminar. Ej. Podra ocurrir
que en una sucesin en la que tiene vocacin hereditaria el cnyuge (cuestin principal), deba resolverse
con anticipacin la validez del vinculo matrimonial (cuestin previa).
Teoras
Existen diferentes criterios sobre qu derecho debe aplicarse para resolver la cuestin previa.
a)

aplicarse el derecho o norma sustancial correspondiente a la cuestin previa, que le es propio y

por el cual tuvo nacimiento,

b) resolverlo por aplicacin de la norma indirecta del derecho de la cuestin previa,

c)

resolver la cuestin preliminar conforme al derecho aplicable a la cuestin principal, es decir por
aplicacin del mismo derecho sustancial que regula la cuestin principal,

d) resolver la cuestin previa conforme la norma indirecta del DIP que corresponda a la cuestin
principal.
Antecedente jurisprudencial: Caso nio Hind
Se rechaza en tres instancias la impugnacin del testamento con fundamento en que si bien era vlida
conforme a la ley hind (ley aplicable por ser la ley personal del adoptante y adoptado), ello no resulta
vlido segn el derecho francs que regula la sucesin (que prohbe la adopcin realizada por un
adoptante existiendo hijos legtimos). Se resolvi la cuestin previa por la ley sustancial que rega la
cuestin principal, desconociendo la validez de la adopcin.
Captulo 9
Fraude a la ley
La diversidad de los sistemas legislativos y jurisdiccionales, pueden provocar en el campo del DIP, que
las personas (fsicas o jurdicas) procuren sustraerse de la aplicacin de la ley normalmente competente
para regir la relacin jurdica internacional, colocndose bajo otra que estimen ms favorable a sus
intereses.
Comprende la realizacin de una serie de actos que, si bien aisladamente son lcitos, en conjunto estn
deliberadamente encaminados a escapar al rigor de una ley imperativa.
El mecanismo de fraude se reduce a intentar burlar un precepto imperativo mediante la utilizacin
artificial de la norma de conflicto.
Antecedentes jurisprudenciales

a)

Affaire de los esposos Vidal: los esposos de nacionalidad francesa se nacionalizaron en un

cantn suizo para divorciarse inmediatamente en esa jurisdiccin. El tribunal francs declara la
nulidad del segundo matrimonio de la Sra.Vidal.

b) Affaire de la princesa Beaufremont: La condesa obtiene la separacin de cuerpos en Francia.

Posteriormente se traslada a Alemania y obtiene la naturalizacin, el divorcio vincular y contrae
nuevas nupcias. De regreso en Francia, le solicitan la anulacin de los tres actos. La corte
concede la anulacin del divorcio vincular y del segundo matrimonio por considerar que la
princesa obr con intencin de burlar el derecho francs, pero mantiene la naturalizacin por
considerarla una cuestin soberana del Estado alemn.
Tesis
1) Afirmatoria: es una figura que adems de autnoma, resulta necesaria dado que el principio de la
autonoma de la voluntad no es absoluto. Debe admitrselo como principio general del DIP y
extender su alcance a la totalidad de las materias (contratos, sociedades, matrimonio, etc.).
2) Negatoria: niegan la existencia del fraude como una cuestin autnoma y propia del DIP: a)
privilegian la autonoma de la voluntad; b) lo consideran una aplicacin particular del orden
pblico.
Elementos
Es la conjuncin del elemento material o corpus (actos tendientes a sustraerse de la ley imperativa) y el
intencional o animus (la intencin de burlar la ley), sin perjuicio de que la ley presuponga este ltimo.
Solucin
La sancin genrica del fraude es someter los actos realizados al imperio de la ley que se ha intentado
evadir. La finalidad es el restablecimiento del carcter imperativo de la ley, impidiendo la transformacin
de la ley en facultativa.
Efectos
Pardo: hay inoponibilidad del derecho extranjero ya que no es posible anular un acto vlido segn otra
legislacin.
Otros autores: el efecto seria la nulidad o anulacin del acto.
Fuente interna
Cdigo Civil: recepta expresamente el fraude en temas especficos pero no como cuestin de la teora
general del DIP. Los arts. 1207 y 1208 prohben la realizacin de contratos destinados a violar las leyes
extranjeras o argentinas.
Ley 19550: Art. 124 Las sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Republica o su
principal objeto este destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los
efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su forma y funcionamiento.

Captulo 10
Orden pblico internacional
Se plantea cuando el derecho extranjero indicado por la norma de conflicto para solucionar la cuestin del
DIP, est en pugna con la ley del juez que entiende en la causa conculcando principios fundamentales. Su
principal efecto es impedir la aplicacin del derecho extranjero pernicioso para el foro.
Es un mecanismo, un correctivo funcional que acta como un filtro para la adecuada aplicacin del
derecho extranjero. Constituye una cautela genrica que se produce con motivo del desconocimiento a
priori del contenido de la ley extranjera llamada por la norma de conflicto, dado que ella puede ser
incompatible por serios motivos con el derecho foral del juez, el que la sustituir por las previsiones de la
lex fori.
Para habilitar su funcionamiento la ley extranjera debe contrariar de modo grave el derecho del juez y as
justificar la inaplicabilidad del derecho designado por la regla de conflicto.
Efectos
Produce la inaplicabilidad de la ley extranjera competente.
Distintas concepciones
1) Concepcin a priori: corresponde al legislador concebir apriorsticamente las cuestiones
que conculcan los principios fundamentales de ese ordenamiento, detallando los
supuestos considerados dentro de este concepto.
2) Concepcin a posteriori: la determinacin de si la ley extranjera conculca el derecho del
juez es una misin judicial que se produce ante el caso concreto.
3) Concepcin de la pluralidad: establece la existencia de dos rdenes pblicos. Uno
interno, que funciona como un lmite a la autonoma de la voluntad de las partes, y otro
que funciona como una limitacin a la aplicacin del derecho extranjero (orden pblico
internacional).
4) Concepto de la unidad: el concepto de orden pblico funcionaria tanto como lmite a la
autonoma de las partes como a la aplicacin del derecho extranjero.
Fuente interna
Cdigo Civil: Art.14 Las leyes extranjeras no sern aplicables cuando: Inc. 2 su aplicacin fuere
incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo.

Reenvo
Corresponde saber si cuando una regla de conflicto se refiere al derecho de otro pas, lo hace en
consideracin al derecho interno, material o sustancial de ese pas (en cuyo caso el problema del reenvo
no se presenta), o si alude a las reglas de derecho internacional privado extranjero, situacin esta que
mediando un conflicto negativo permite surgir la cuestin del reenvo.
La diversidad de las reglas de DIP entre los pases, da lugar a dos clases de conflictos; uno positivo, en el
cual las dos leyes se declaran competentes (francs domiciliado en Inglaterra), y el otro negativo, en el
que ninguna de las dos reclama para si la aplicacin de sus normas sino que lo hacen recprocamente
(ingles domiciliado en Francia).
El problema consiste en determinar si cuando una regla se refiere al derecho de otro pas debe aplicarse el
derecho sustancial de ese pas o sus reglas de derecho internacional privado. En este ltimo caso puede
ocurrir:
1) que la regla de conflicto de la legislacin extranjera declare aplicable su propio derecho
interno,
2) que la regla de conflicto de la legislacin extranjera reenve a la legislacin de otro
Estado, mejor dicho, a la del Estado del juez (reenvo de 1),
3) que la regla de conflicto de la legislacin extranjera declare aplicable la ley de un
Estado distinto al del juez, es decir, un tercer Estado (reenvo 2)
Tipos de reenvo
a)

Reenvo de primer grado: cuando la ley extranjera remite a la ley del juez que conoce el asunto y
ste acepta el reenvo aplicando su propia ley, el reenvo es de primer grado. Por ejemplo: para
juzgar la capacidad de un ingls domiciliado en Francia, el juez aplica la ley francesa, que
ordena aplicar la ley de la nacionalidad; pero la ley inglesa, que rige la capacidad por la ley del
domicilio, reenva a la legislacin francesa; el juez aceptando el reenvo aplica el derecho interno
francs.

b) Reenvo de segundo grado: cuando la ley extranjera reenva no a la legislacin del juez, sino a la
de un tercer Estado. En el mismo ejemplo anterior, si el ingls esta domiciliado en los Estados
Unidos, y el juez francs acepta el reenvo que hace la ley inglesa y aplica la ley americana, el
reenvo es de segundo grado.
c)

Doble reenvo: la norma de DIP del juez que entiende en la causa designa como aplicable el
derecho extranjero, el que e considerado en su totalidad, incluyendo la norma de conflicto
extranjera que reenva a la aplicacin del derecho del juez, quien decide aplicar el derecho
sustancial extranjero.

Origen del reenvo: Caso Forgo

Teoras
1) La regla de DIP se refiere solo al derecho interno o material: Esta postura rechaza el reenvo.
2) Teora de la referencia media o teora del desistimiento: La regla de derecho internacional
privado del juez se refiere al derecho internacional privado extranjero y al derecho material, pero
se requiere que la regla de derecho extranjero acepte la remisin y declare aplicable su derecho
material, de lo contrario se entiende que habr desistido, y el juez no puede aplicar un derecho
que no quiere ser aplicado. El juez entonces regresara a su propio ordenamiento para busca
puntos de conexin subsidiarios.
3) Teora de la remisin integral: La regla de derecho internacional privado que declara aplicable al
derecho extranjero se refiere a l en su totalidad (normas indirectas de exportacin, importacin
y materiales). Esta teora puede plantear varias hiptesis.
a)

Hiptesis de aceptacin: reenvo de segundo grado (derecho de un tercer pas) y cuando

la regla de DIP extranjera declara aplicable su derecho sustancial.

b) Hiptesis de denegacin: se caracteriza porque ninguno de los derechos internacionales

privados declarados aplicables quiere que se aplique su derecho interno. Reenvo de
primer grado y doble reenvo.
Limites a la aplicacin
1) Imposibilidad de la coordinacin: cuando se produce un circulo vicioso.
2) Autonoma de la voluntad: si en un contrato las partes acuerdan la aplicacin de determinado
derecho, se entiende que eligieron el derecho sustancial o material exclusivamente, con
exclusin de la norma de conflicto.
3) Locus Regit Actum: un acto ser valido en cuanto a la forma si respet la ley del lugar donde se
realiz.